DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

JULIO BARBOZA
CAPITULO 1
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
1. Concepto.
El autor desconfa de las definiciones, pero considera que una aproximacin al derecho de gentes, teniendo
en cuenta el gnero prximo, considerado que es el derecho, y la diferencia especfica con el derecho
interno que surge de varias elementos, aunque principalmente de uno: que es el derecho de la comunidad
internacional, a diferencia del derecho interno que lo es de una comunidad nacional. De ah que sus
normas sean creadas por procedimientos propios a travs de las fuentes propias de un orden
descentralizado !"sicamente tratados y costum!res#.
El nom!re de D$% le fue puesto por &eremy 'entham en el siglo ($( y ha perdurado )no o!stante sus
defectos* hasta nuestros das.
+utirrez %osse dice que es el con,unto de normas ,urdicas que reglan las relaciones entre los su,etos de
la comunidad internacional
2. Sujetos.
-os su,etos m"s importantes son:
los Estados so!eranos: porque slo ellos tienen capacidad plena en el derecho de gentes, y
tam!in legiferantes, es decir, crean el derecho internacional a travs de los tratados y las
costum!res. y son al mismo tiempo agentes de ese derecho, puesto que tienen la facultad de
hacerlo cumplir.
-as organizaciones internacionales, que tienen capacidad limitada por el o!,eto de su creacin,
determinado por el estatuto. %ueden tam!in crear normas ,urdicas internacionales en tratados y
costum!res, pero slo dentro de su capacidad limitada.
-os individuos, en ciertos casos
. O!jeto.
El campo del D$% se ha ampliado desde su poca cl"sica, y muy particularmente en el perodo que va
desde la /+m hasta nuestros das. 0ras el esta!lecimiento del sistema occidental de Estados, luego de la
paz de 1estfalia, se limita!a en forma casi exclusiva a las relaciones interestatales, aunque el individuo
fuera o!,eto de sanciones internacionales como en caso de la piratera.
2parecieron luego las organizaciones internacionales, en particular desde mediados del siglo ($( en forma
de uniones administrativas y comisiones fluviales.
El derecho de gentes se fue haciendo m"s comple,o. El n3mero de Estados aument hasta comprender
todo el planeta, particularmente desde la /+4. El aporte del proceso de descolonizacin al ensanche de la
comunidad internacional fue nota!le a partir de 5678 y posteriormente lo fue tam!in el desmem!ramiento,
luego de la cada del muro de 'erln, de varios pases de la 9nin :ovitica y la antigua ;ugoslavia.
-os organismos internacionales tam!in proliferaron r"pidamente a partir de la fundacin de las <aciones
9nidas.
=u!o dos factores que contri!uyeron al ensanche del o!,eto del derecho de gentes:
el acelerado desarrollo de la tecnologa, que a!ri nuevos espacios fondos marinos, espacios
ultraterrestre# posi!ilitando la aparicin de actividades nuevas.
-a gran preocupacin por el ser humano y el medio am!iente.
". C#$#cte$%st&c#s 'e( DIP.
El rasgo m"s importante del D$% es su propia descentralizacin. De este rasgo surgen todos los dem"s.
:e ha!la de orden ,urdico centralizado cuando las normas de este orden son creadas y aplicadas por
rganos especiales que funcionan de acuerdo con el principio de la divisin del tra!a,o y especialmente
cuando las sanciones son e,ecutadas por dichos rganos.
-os rganos de creacin, interpretacin y aplicacin del derecho en un orden ,urdico centralizado son los
de los poderes legislativo, e,ecutivo y ,udicial. 2 diferencia con los rdenes ,urdicos internos, el D$% carece
de tales rganos centrales que creen sus normas, otros que las interpreten oficialmente y las apliquen,
otros que las hagan cumplir.
a# -as funciones legislativas: creacin de normas por los tratados y por la costum!re.
-as normas ,urdicas internacionales se crean a travs de las fuentes propias del D$%, y principalmente por
la costum!re y por los tratados.
>ostum!re y pacto son dos modos de creacin tpicos del derecho primitivo, eminentemente
descentralizado. En ese sentido, puede decirse que el D$% es un derecho primitivo, sin que ello quiera decir
que es rudimentario.
>omo consecuencia del proceso de institucionalizacin de la comunidad internacional hay una tendencia a
la creacin de normas generales a travs de tratados multilaterales, algunos de los cuales comprende un
gran n3mero de Estados. :on los ?tratados normativos@ que han proliferado por el proceso de codificacin
del D$% en el marco de las <aciones 9nidas.
Estos tratados son slo v"lidos entre las partes contratantes, pero suelen adquirir gran generalidad cuando
un n3mero importante de Estados se incorporan a ellos.
0am!in el D$% puede ser recogido por la pr"ctica de los Estados y transformarse eventualmente en
costum!res internacionales de car"cter universal. -a costum!re crea normas generales a travs de la
pr"ctica uniforme o!servada durante un cierto tiempo y consagrada por la llamada opinio ,uris, esto es, la
aceptacin generalizada de una pr"ctica internacional como una norma general o!ligatoria para toda la
comunidad internacional. 0am!in cumple este papel la llamada ?nueva costum!re internacional@ normas
de tratados y textos de la 2sam!lea +eneral que adquieren pronta aceptacin de la comunidad
internacional#.
!# -as funciones e,ecutivas y administrativas.
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A!viamente, se distingue el orden ,urdico internacional de los rdenes internos en carecer de un poder
central e,ecutivo o administrador. :in em!argo, se prestan desde mitad el siglo 56 funciones
administrativas a travs de los llamados ?servicios p3!licos internacionales@ creados convencionalmente.
=oy en da, hay gran cantidad de rganos de las <aciones 9nidas que prestan casi todos los servicios
p3!licos imagina!les en un Estado, desde la proteccin de la salud p3!lica A4:# hasta los de estudio y
previsin del clima A44#.
En cuanto a las funciones e,ecutivas propiamente dichas, la so!erana de los su,etos*estados )reverso de
la descentralizacin*, las hace difcil.
c# -as funciones ,udiciales.
:i !ien no hay un rgano ,urisdiccional con competencia o!ligatoria universal, existen a disposicin de los
Estados medios de solucin pacfica de las controversias internacionales, enumerados en el artculo BB de
la >arta de las <aciones 9nidas. Cla negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el
ar!itra,e, el arreglo ,udicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos de su
eleccin#.
Existe un pequeDo n3cleo de ,urisdiccin o!ligatoria de la >$& en relacin con aquellos Estados que la
aceptaron previamente a dicha ,urisdiccin, ya sea por la estipulacin en un tratado !ilateral o multilateral o
por las declaraciones de aceptacin conforme al artculo B7 B# del Estatuto.
d# -os estados como su,etos y como rganos del D$%: la autotutela de los propios derechos.
>omo efecto de la descentralizacin, el Estado es su,eto al par que es creador de normas ,urdicas
internacionales. En concreto, el Estado act3a en el plano del derecho de gentes al mismo tiempo como
su,eto de una norma ,urdica y act3a tam!in como intrprete de los derechos que esa misma norma le
otorga. Eventualmente, a travs de la llamada autotutela de los derechos, el Estado es rgano del derecho
internacional para hacerlos cumplir.
e# El derecho de su!ordinacin y el derecho de coordinacin.
:uele decirse que otro rasgo fundamental del orden ,urdico internacional es que es un derecho de
?coordinacin@, aludiendo al mismo rasgo de descentralizacin ya mencionado, a diferencia del derecho
interno, que lo es de su!ordinacin.
$nternamente, se dice que el Estado, como poder so!erano, es superior a sus s3!ditos, y esta!lece el
ordenamiento de la conducta de estos 3ltimos. En cam!io, detr"s del derecho de gentes no hay autoridad
ni poder so!erano alguno: los su,etos son ellos mismos so!eranos y est"n entre ellos en un mismo plano.
Esto parece olvidar que, tanto en el orden interno como en el internacional, existe una su!ordinacin de
todos, a3n del Estado legislador, al derecho.
). DIP *ene$#( + p#$t&cu(#$.
:e llama ?derecho internacional general@ al que conforman las normas ,urdicas internacionales que son
v"lidas para todos los su,etos de derecho internacional y es una denominacin que puede aplicarse
pr"cticamente slo al derecho consuetudinario, ya que es casi imposi!le que las normas de un tratado
valgan para todos los Estados de la comunidad internacional.
-a expresin ?derecho internacional particular@, en cam!io, se aplica al derecho vigente para una
comunidad particular, la comunidad creada por un tratado o por una costum!re regional, especial o
!ilateral. :us normas son v"lidas solamente para ciertos Estados, carecen de validez universal.
CAPITULO 2
LA CO,UNIDAD INTERNACIONAL
1. Des'e (# o$*#n&-#c&.n 'e( Est#'o /o'e$no #( Con*$eso 'e 0&en#.
-a evolucin de la comunidad internacional tiene un concepto clave: es su institucionalizacin, su tr"nsito
de lo simple a lo comple,o.
#. L# co/un&'#' 'e Est#'os.
:e suele comenzar la historia del derecho de gentes a partir de la paz de 1estfalia de 57EF 0ratados de
4unster y de Asna!rucG#, que puso fin a la +uerra de los 0reinta aDos. 2 partir de ella comienza a
generalizarse el sistema de Estados.
El feudalismo )etapa anterior a 1estfalia* era una organizacin de la sociedad !asada en la tenencia de la
tierra, en que los poderes de un Estado como los actuales se dispersa!an entre diferentes instituciones. -a
autoridad civil no era exclusiva o suprema: a su lado, la iglesia con el %apa a la ca!eza e,erca un poder
que no siempre se limita!a a la esfera espiritual. Esa estructura piramidal del feudalismo culmina!a en el
%apa y el Emperador como ,efes espiritual y temporal, respectivamente, de la >ristiandad.
-a consolidacin del poder mon"rquico en varias de las unidades territoriales que se formaron al
desintegrarse el $mperio Homano por un lado, y la reforma religiosa por el otro minaron las !ases del
sistema feudal, a tal punto que ni el papa ni el Emperador fueron invitados a la cele!racin de la %az de
1estfalia, a partir de la cual se consolida el sistema de Estados so!eranos e independientes.
Esta primera etapa se extiende hasta el fin de las guerras napolenicas, que en s mismas, son otro
episodio de la lucha por mantener el equili!rio poltico en Europa, ya que +ran 'retaDa se u!ica en la
coalicin opuesta a Irancia, empeDada en e,ercer una vocacin hegemnica. -a victoria de los monarcas
aliados se consagra en los 0ratados de %ars de 5F5E y 5F5J.
9na nueva etapa empieza con la cele!racin del >ongreso de Kiena en 5F5J, en el que se realizar" un
nuevo gran arreglo territorial y poltico europeo.
!. E( 'e$ec1o &nte$n#c&on#( 'e est# et#p#.
El derecho internacional como lo conocemos ahora se form en Europa, en el seno de la christianitas
medieval y fue, hasta el siglo 56, un orden exclusivamente vigente en el permetro de aquel continente, al
punto que se lo sola llamar ?derecho p3!lico europeo@. :lo m"s tarde se expandi, primero a travs de la
independencia norteamericana y luego de las colonias espaDolas del resto de 2mrica. >on el tratado de
%ars de 5FJ7, se a!ri tam!in hacia el oriente. Iinalmente, tras las dos grandes guerras mundiales se
universaliz el derecho internacional a travs de la descolonizacin.
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la so!erana estatal: el principio m"s importante que se afirma en ese primer perodo es el de la
so!erana del Estado, esto es, que no hay so!re los Estados que componen la comunidad
internacional forma alguna de poder superior. En l se inspira todo el derecho internacional llamado
?cl"sico@ y, con su naturaleza relativa, tam!in el derecho actual.
la igualdad ,urdica de los Estados: es corolario de la so!erana estatal. En lugar de la pir"mide
feudal, la comunidad se achat a un solo plano de prncipes que no reconocan encima de ellos
poder alguno y que era iguales entre s.
el equili!rio del poder: para conservar la pluralidad de Estados so!eranos e iguales entre s, se
requiere que ninguno de ellos adquiera hegemona so!re los dem"s, porque de esa manera se
vuelve en alguna medida a la unidad del $mperio representado por aquel Estado hegemnico. Es
por ello que es imprescindi!le el equili!rio del poder. %ara ello se cele!ra!an alianzas. >omo
e,emplo se cita una de las m"s significativas: el 0ratado de 9trecht de 5L5B que puso fin a la +uerra
de :ucesin espaDola, seg3n la cual los 'or!ones espaDoles no podan esta!lecer alianzas con los
'or!ones franceses, puesto que la con,uncin de las dos familias amenaza!a el equili!rio en el
continente.
otros desarrollos del derecho de gentes: los progresos realizados en materia de comunicacin
martima permitieron ensanchar los lmites de la comunidad europea. En este perodo, se consolid
la institucin de la actividad diplom"tica, se instituy el principio de la li!ertad de los mares,
surgieron algunos principios relativos a la adquisicin de territorios y a la navegacin martima. <o
hay prohi!icin legal de la guerra, que aparece como medio normal de su poltica, pero surgen
algunas reglamentaciones de su conduccin. El equili!rio del poder es garante de la pluralidad pero
no de la paz.
2. De( Con*$eso 'e 0&en# # (# 12,.
#. E( D&$ecto$&o Eu$opeo.
-a presencia de un genio militar como <apolen enca!ezando un pas de la importancia de Irancia ha!a
demostrado la fragilidad del equili!rio poltico sin otras instituciones que le dieran sustento. Derrotado
aqul, naci del 0ratado de %ars de 5F5J y del >ongreso de Kiena de ese mismo aDo, el primer ensayo de
organizacin de la comunidad internacional !a,o la gida de las grandes potencias.
El cam!io es radical, porque significa una relativizacin de la so!erana estatal y de la igualdad ,urdica de
los Estados: la so!erana plena ahora slo podr" valer para las grandes potencias. Estos rasgos persisten
hasta nuestros das.
El tratado de %ars dio origen a la 0etrarqua, alianza de 2ustria, +ran 'retaDa, %rusia y Husia, que se
transform en %entarqua en el congreso de 2quisgr"n de 5F5J, cuando la Irancia de -uis (K$$$ adhiri al
0ratado. El 3ltimo congreso fue en Kerona en 5F/B.
:uele llamarse a este perodo como el del Directorio europeo. $nfluenciado por la :anta 2lianza )tratado
firmado entre 2ustria, %rusia y Husia* el directorio se empeD en mantener el principio de legitimidad, o sea
el de que los tronos correspondieran a aquellas personas seDaladas por las leyes de sucesin mon"rquica.
:e vali de la ?intervencin@, que alcanz la dignidad de un principio del derecho de gentes.
Desde el principio, +ran 'retaDa, fue reticente a las intervenciones porque no le convena a sus intereses
comerciales la reconquista de las antiguas colonias por EspaDa, en lo que coincida con el presidente
4onroe y su declaracin de 5F/B.
!. E( conc&e$to Eu$opeo.
0ales resistencias !rit"nicas terminaron con el Directorio europeo, pero un sistema m"s laxo de go!ierno
de las potencias continu con el llamado ?>oncierto europeo@, durante el cual fueron convocadas
conferencias siempre que surga alguna cuestin de importancia en el continente. -as cinco o seis grandes
potencias europeas de entonces se arroga!an a veces la representacin de todos. :e sigui utilizando la
presin poltica para imponer las recomendaciones de las %otencias. Atro mecanismo fue la garanta
colectiva de aqullas para mantener es status creado por un 0ratado.
$mportantes transformaciones polticas se fueron produciendo en este nterin. En 5FB8 una revolucin
li!eral hizo su!ir al trono a la >asa de Arle"ns con -uis Ielipe al tiempo que toma!a mpetu el principio de
las nacionalidades. 2ustria, %rusia y Husia formaron un !ando con intereses opuestos a los de +ran
'retaDa y Irancia.
-os movimientos nacionalistas y socialistas hicieron de 5FEF un aDo de revoluciones tanto en %ars como
en 2ustria que condu,o al fin de la :anta 2lianza. En 5FL8 se produ,o la unidad italiana y en 5FL5 la unidad
alemana.
=acia 5FF8 la segunda oleada colonial en Mfrica motiv la reunin del >ongreso de 'erln 5FFJ# en el que
se fi,aron reglas respecto a la ocupacin y adquisicin de territorios.
En 5FFF nace el sistema interamericano en cuyo seno fueron tomando forma nuevos principios del derecho
de gentes.
El proceso europeo se fue encaminando hacia la guerra de 565EN565F con el enfrentamiento de dos
!andos: 2lemania, 2ustria y 0urqua de un lado, y Irancia, +ran 'retaDa, Husia e $talia del otro. El estallido
de la %rimera +uerra 4undial signific tam!in el fin del >oncierto europeo. :e produ,o al poco tiempo
565L# la revolucin comunista en Husia y la aparicin posterior de la 9nin :ovitica.
c. E( 'e$ec1o &nte$n#c&on#(.
=u!o desarrollos interesantes del derecho de gentes: una declaracin del >ongreso de Kiena so!re li!ertad
de navegacin de los ros internacionales, otra contra el tr"fico de esclavos y posteriormente un convenio
so!re la ,erarqua de las misiones diplom"ticas y de sus ,efes en el >ongreso de 2quisgr"n de 5F5F.en
5FJ7 se produ,o en la >onferencia de %ars la a!olicin del corso
5
. En 5F7E se cele!r en +ine!ra un
convenio so!re la conduccin de la guerra en el mar.
1
Es la autorizacin dada por un Estado a un barco para que pudiera apresar y saquear navos de potencias enemigas.
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-o m"s relevante en este perodo fueron las >onferencias de -a =aya de 5F66 y 568L, que marcan el
principio de la codificacin del derecho internacional a travs de tratados multilaterales.
-a =aya 5F66: fue convocada por el Oar <icol"s $$ y agrup a /7 Estados, hu!o convenios so!re la
solucin pacfica de las controversias, leyes y usos de la guerra terrestre y aplicacin del >onvenio
de +ine!ra de 5F7E a la guerra martima. 2simismo, tres declaraciones so!re la limitacin de las
hostilidades en la guerra.
-a =aya 568L: fruto de la iniciativa de EE99 apoyado por Husia, estuvieron representados EE
estados y tuvo por ende, car"cter universal. =u!o trece convenios y una declaracin so!re ar!itra,e
o!ligatorio. -os temas de los acuerdos fueron la guerra terrestre, la neutralidad y la guerra martima.
En cuanto a la institucionalizacin de la comunidad internacional, se crearon las famosas uniones
administrativas: en 5F7J se cre la 9nin 0elegr"fica $nternacional y en 5FLE se cre la 9nin %ostal
9niversal. En 5FFB se cre la 9nin par ala proteccin de la propiedad industrial y en 5F68 surgi la 9nin
para el transporte internacional por ferrocarril.
. Des'e e( 3&n 'e (# 12, 1#st# nuest$os '%#s.
#. L# Soc&e'#' De N#c&ones.
2 la 5+4 sigui una importante tentativa de organizacin internacional a travs de la :<.
P 2ntecedente: El >oncierto Europeo: la estructura de esta institucin encuentra inspiracin en el >oncierto
Europeo, que es el antecedente directo del Consejo de la Sociedad, en donde esta!an representadas las
grandes potencias vencedoras de la guerra las potencias aliadas y asociadas# ,unto con otras menores, y
si !ien es cierto que todos los miem!ros tenan virtual derecho de veto )pues rega la regla de la
unanimidad* slo los grandes tenan asiento permanente.
-a Asamblea signific una aprecia!le me,ora so!re el conglomerado m"s o menos informe de las pequeDas
potencias que completa!an a veces la asistencia a las conferencias convocadas por el >oncierto para
tratar un inters general europeo. 2l tener poderes concurrentes con el >onse,o, la 2sam!lea asumi una
considera!le estatura en el sistema.
-a :ociedad mantiene la regla de la unanimidad, tradicional pr"ctica de los cuerpos diplom"ticos, aunque
ha!a excepciones importantes.
9na me,ora so!re su antecedente fue que su creacin fue o!ra de un tratado multilateral y la circunstancia
de poseer la organizacin de una sede permanente en la ciudad de +ine!ra y una :ecretara, lo que le
da!a una desea!le continuidad.
P Kocacin de 9niversalidad: ?vocacin@ porque el principio no tuvo completa e,ecucin, lo que provoc el
retiro de la 2rgentina. %ero la :< significa una culminacin del crecimiento de la comunidad internacional y
tiene representatividad de orden pr"cticamente universal para su tiempo.
P El rgimen de mandatos: cre el sistema de mandatos, !a,o el cual coloc a ciertos territorios separados
del imperio otomano y del rgimen colonial de 2lemania para ponerlos !a,o administracin de ?las naciones
m"s adelantadas@. -o importante es que se considera!a que el !ienestar y el desarrollo de los pue!los de
esos territorios era una misin sagrada de la civilizacin y que las naciones tutoras actua!an !a,o un
mandato de la :ociedad, no como so!eranas territoriales, dando cuenta del estado de sus pupilos.
P %roteccin de minoras y refugiados: la :< tuvo a su cargo la proteccin de las minoras nacionales, que
alcanzaron !a,o los 0ratados de %az y otras declaraciones y acuerdos, importantes derechos de car"cter
poltico, religioso, educacional y lingQstico.
P -a >orte %ermanente de &usticia $nternacional y la A$0: la >orte signific una innovacin importante so!re
la situacin existente desde que agreg a los medios de solucin pacfica de las controversias el arreglo
,udicial as como tam!in su importancia en lo relativo a la interpretacin y aplicacin del D$% en la poca
de su existencia. -a A$0 fue clave en el avance de legislaciones la!orales uniformes que configuraron gran
parte del sistema la!oral de entonces y pudo continuar con su actividad durante la /+4 por ser autnoma.
P 'alance de la :ociedad de <aciones: fueron muchos los fracasos de la :<. EE99 no ratific el 0ratado
de Kersailles y por ende, no accedi a la organizacin. 2lemania y Husia fueron al principio excluidas, luego
ingresaron para retirarse posteriormente. 0am!in &apn se retir en su momento. 0ampoco fue efectivo su
sistema de sanciones descentralizadas y li!radas a los miem!ros, como qued demostrado en 56B5 con
4anchuGuo, en 56BJ con el conflicto de $talia con Etiopa, en 56BF con el 2nchluss de 2ustria y en 56B6
con >hecoslovaquia y 2l!ania. En cuanto al uso legtimo de la fuerza, qued supeditado al sometimiento
previo de la cuestin a ar!itra,e o al >onse,o. Este sistema fue modificado en la pr"ctica desde la adopcin
del pacto Rellog*'riand de 56/F, que prohi!i el uso de la fuerza como instrumento de la poltica nacional.
-a din"mica internacional creada por las potencias del E,e Homa*'erln*0oGio fue so!repasando la
capacidad de la :< para mane,ar situaciones conflictivas.
!. L#s N#c&ones Un&'#s.
2l terminar la /+4 en 56EJ se convoc a la >onferencia de :an Irancisco, donde se apro! la >arta de
las <aciones 9nidas, que es el intento m"s logrado hasta ahora de organizacin de la comunidad
internacional.
El o!,etivo primordial de las <aciones 9nidas es el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional y
la promocin de la cooperacin de todo orden entre los Estados.
&. L# est$uctu$#c&.n 'e (# co/un&'#' &nte$n#c&on#(.
-a estructura de la comunidad internacional es actualmente muy comple,a.
En cuanto a los organismos especializados de la A<9 tenemos:
la I2A: organizacin de las <aciones 9nidas para la 2limentacin y la 2gricultura
la 9<E:>A: Educacin, ciencia y cultura
la A$0: organizacin internacional del tra!a,o
la A4:: organizacin mundial de la salud
el 9<$>EI: fondo para la infancia
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el I4$: fondo monetario internacional
el '$HI: !anco internacional de reconstruccin y fomento o 'anco mundial
la 9$0: telecomunicaciones
la A2>$: aviacin civil internacional
la A44: organizacin meteorolgica mundial
la A$E2 organismo internacional de la Energa 2tmica
la 9%9: 9nin %ostal 9niversal.
2dem"s hay muchas organizaciones regionales que cola!oran con la A<9 como:
la AE2: Arganizacin de los Estados 2mericanos
la 9nin Europea
la -iga Mra!e
la Arganizacin de la 9nidad 2fricana
la 2:E2< de las naciones del sudeste asi"tico
Existen otras de tipo exclusivamente econmico como:
4EH>A:9H
2-2D$
%2>0A 2<D$<A
ADE>2 de los Estados centroamericanos
>2H$>A4 o 4ercado >om3n del >ari!e
<2I02 o 0ratado de -i!re >omercio
&&. Un# co/un&'#' &nte$n#c&on#( esc&n'&'# + $eun&3&c#'#.
+ran parte de los anteriores logros tuvieron lugar con una comunidad de naciones escindida por efectos de
la +uerra Ira, que despus de 56EJ signific una divisin de la sociedad internacional en !andos
ideolgicos y polticos enfrentados. %ero este enfrentamiento no logr dividirlo desde que los adversarios y
sus aliados llegaron a algunos importantes entendimientos como las limitaciones que se acordaron en
materia de desarme, prohi!icin parcial de ensayos nucleares, no proliferacin de armas nucleares,
limitacin de armas estratgicas, tratados de eliminacin de misiles de corto y mediano alcance.
>a!e mencionar la adopcin por la 2sam!lea +eneral el /J.58.56L8 de la ?Declaracin de los principios de
D$% que rigen las relaciones de amistad y cooperacin entre los Estados@, que implica!a la aceptacin por
am!os !andos de la +uerra Ira de una serie de principios universales y fundamentales del derecho de
gentes, que fueron ratificados en el 2cta de =elsinGi.
2 partir de 56F6, en que se produce el colapso del !loque comunista, se concluyen en el mundo varios
instrumentos, entre ellos la >arta de %ars para la nueva Europa del /5.55.5668, marcando el fin de la
+uerra Ira.
&&&. E( 'es#$$o((o 'e( 'e$ec1o.
-as <aciones 9nidas han promovido una impresionante tarea de codificacin y desarrollo progresivo del
D$%. -a >omisin de D$%, su!sidiaria de la 2sam!lea +eneral y principal codificador, tiene a su lado otros
rganos de las <aciones 9nidas que cumplen similar misin.
El derecho que result de este proceso, a partir de 56EJ, tiene caracteres que lo separan del llamado ?D$%
cl"sico@ que tena como rasgos tpicos:
el li!eralismo, porque sus normas se preocupa!an fundamentalmente de distri!uir las competencias
entre los Estados y de regular las relaciones entre ellos.
la extrema descentralizacin, por ser la costum!re su expresin normativa m"s importante y porque
la satisfaccin de algunos intereses comunes se canaliza!a por la va de tratados y no por
instituciones permanentes.
el car"cter oligocr"tico, porque las grandes potencias e,ercan sus predominios sin mayores tra!as.
Este D$% cl"sico autoriza!a la guerra y se preocupa!a poco de los pue!los, desde que la dominacin
colonial esta!a enteramente legalizada. o de los individuos, desde que no exista la proteccin internacional
de los derechos humanos.
-os anteriores rasgos siguen caracterizando en alguna medida al actual derecho de gentes, slo que al
ha!erse atenuado configuran un cam!io casi cualitativo. -a creciente institucionalizacin de la comunidad
internacional, el car"cter m"s humanista que caracteriza las creaciones ,urdicas actuales, han precipitado
la aparicin de principios protectores del individuo, de las minoras y de los pue!los. =oy no se acepta la
dominacin colonial, los derechos humanos fundamentales son protegidos internacionalmente, y la
participacin de todos los Estados en la formacin y aplicacin de las normas internacionales es m"s
generalizada y m"s democr"tica que antes.
CAPITULO
4UNDA,ENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL
1. L# 5#(&'e- 'e( 'e$ec1o &nte$n#c&on#(.
-a cuestin del fundamento del D$% es la de su validez: cu"l es el fundamento de la validez del derecho de
gentes y por ende, por qu o!ligan sus normas.
#. Teo$%#s 3o$/#(&st#s
=ay doctrinas que !uscan la respuesta a la anterior pregunta en la forma, m"s que en el contenido, del D$%.
&. L#s 5o(unt#$&st#s.
-a premisa fundamental es que las normas ,urdicas son producto de la voluntad humana. -as normas de
D$% derivan de la voluntad de una entidad que es superior porque ocupa la posicin suprema en la
sociedad: el Estado.
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-a voluntad creadora de normas ,urdicas de!e necesariamente ser autnoma. <o es de extraDar que las
teoras voluntaristas encuentren que el fundamento de la o!ligatoriedad del D$% es la voluntad del Estado,
influenciadas como est"n por una concepcin a!soluta de su so!erana exterior, a la que encuentran
incompati!le con o!ligaciones impuestas en forma heternoma por alguna voluntad o instancia superior.
:uelen tam!in ser llamadas su!,etivistas por cuanto la voluntad del Estado es un elemento su!,etivo.
la autolimitacin de la voluntad estatal &ellineG#: explica que siendo el Estado so!erano no puede
ser o!ligado por un poder extraDo a s mismo. %or lo tanto, el D$% no es sino el resultado de una
autolimitacin: el Estado por su propia voluntad se impone a s mismo las o!ligaciones
internacionales. 2s como un Estado puede autolimitarse en su derecho interno en relacin con los
individuos, as tam!in puede hacerlo con respecto de otros Estados en el plano internacional. -os
Estados son li!res de mantener o no relaciones entre ellos si as lo quieren, pero si las mantienen
de!en aceptar los aspectos o!,etivos que rigen estas relaciones, que se convierten por voluntad
estatal en normas limitativas de su voluntad.
la voluntad com3n 0riepel#: critica a &ellineG diciendo que las relaciones entre los estados son
necesarias por el solo hecho de coexistir, por ende, el D$% tam!in lo es. y que si el fundamento es
la voluntad del Estado as como entr en la o!ligacin puede li!erarse de ella por su propia
voluntad. %ara 0riepel el fundamento del D$% es tam!in la voluntad estatal, pero no la individual de
un Estado sino la voluntad com3n, que define la manera por la cual varios su,etos se unen para
o!tener un resultado que satisfaga igualmente sus intereses similares o comunes. :u aporte a la
doctrina voluntarista es que si una regla ha sido creada por voluntad com3n, las o!ligaciones que
ella impone no pueden ser derogadas sino por la misma voluntad com3n, que aunque es distinta de
la voluntad individual de los Estados que la formaron, no es una voluntad completamente extran,era
ni le impone por ende al Estado nada que no se haya l mismo impuesto. -a costum!re es un
acuerdo t"cito, los Estados dan a entender por actos concluyentes que quieren estar ligados por
una cierta regla de derecho.
&&. L#s teo$%#s no$/#t&5&st#s.
'uscan un fundamento al D$% que est en consonancia con la forma de pensar de los ,uristas y emplean
para ello un razonamiento de lgica ,urdica: el de fundar la validez de una norma en una norma superior, y
as llegar a otra norma que da fundamento a la o!ligatoriedad de todo el D$%, llamado por eso mismo norma
fundamental.
la norma pacta sunt servanda como norma ,urdica fundamental 2nzilotti#: la norma fundamental es
la que se expresa en el adagio latina trascripto, o sea que los pactos de!e ser cumplidos. 'asa la
fuerza o!ligatoria de las normas internacionales en el acuerdo entre los Estados: acuerdo expreso
en el caso de los tratados y t"cito en el caso de la costum!re. -o que distingue al ordenamiento
,urdico internacional del interno es que el principio pacta sunt servanda no reposa como en el
derecho interno en una norma superior, sino que es l mismo una norma suprema, es el criterio
formal que distingue las normas internacionales y le dan unidad.
la norma hipottica fundamental Relsen#: para l la norma pacta sunt servanda da fundamento al
derecho de los tratados, pero no sirve para dar fundamento a la costum!re, que no sera un acuerdo
t"cito. :i la costum!re provee la norma fundamental de los tratados, Scu"l es la norma !"sica de la
costum!reT %ues es una norma que no pertenece al ordenamiento ,urdico, porque si a l
perteneciera de!era existir una norma anterior que le d validez, y as sucesivamente. >omo ella
no existe en el ordenamiento ,urdico es menester ponerla como hiptesis del fundamento de la
costum!re y por ello se llama norma hipottica fundamental. 2s, la norma hipottica fundamental
del derecho de gentes sera una que expresara que los estados de!en seguir comport"ndose como
lo han venido haciendo hasta entonces. -lega entonces a la conclusin de que la costum!re es un
hecho creador de derecho y que se expresa mediante una norma que no es ,urdica, puesto que no
pertenece al derecho positivo, que es hipottica porque su existencia de!e ponerse como hiptesis
para cerrar lgicamente el ciclo ya descrito, y que es fundamental, porque da validez a la 3ltima
norma de la pir"mide del derecho positivo internacional y con ello da fundamento al derecho de
gentes.
!. ,6s #((6 'e( 3o$/#(&s/o.
0ratan de !uscar la fundamentacin del D$% en el contenido.
&. E( &usn#tu$#(&s/o.
+rocio encuentra que el derecho natural consiste en ciertos principios de la recta razn que nos hacen ver
que una accin es honesta o deshonesta seg3n est o no de acuerdo con una naturaleza razona!le o
socia!le. %ara +rocio hay un derecho natural y un derecho voluntario: ste se fundamenta en aqul porque
procede v"lidamente de la voluntad de los Estados y la regla pacta sunt servanda es un principio del
derecho natural. %or lo dem"s, su o!ligatoriedad slo existe si su contenido se conforma con los otros
principios del derecho natural.
&&. E( neo7&usn#tu$#(&s/o.
Verdross encuentra que frmulas como las de 2nzilotti o Relsen tienen que dar por supuesto que existen
los Estados y que stos forman una comunidad. 2l prescindir del trasfondo sociolgico y ,usnaturalista son
frmulas vacas. %ropone entonces partir de los principios ,urdicos que los pue!los civilizados reconocen
normalmente. :ostiene que todo uso presupone principios ,urdicos y que el derecho convencional se !asa
en el principio de la !uena fe. -a norma fundamental del D$% exige de los su,etos del miso que acaten, por
tradicin y por convencin, los principios ,urdicos y sus determinaciones prximas.
-e Iur emite una opinin muy parecida, ya que encuentra que la norma pacta sunt servanda no es
suficiente para fundamentar el D$%, desde que ella misma es menesterosa de fundamento. -o encuentra en
una especie de orden p3!lico internacional cuyo contenido estara dado por los principios generales del
derecho.
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&&&. E( o!jet&5&s/o.
-as normas ,urdicas son o!ligatorias porque son impuestas por las necesidades sociales: su contenido es
necesario, tanto como lo es su car"cter o!ligatorio.
%ara Duguit, las normas ,urdicas forman parte de una categora m"s amplia, las normas sociales, cuyo
o!,eto es preservar a las sociedades humanas. >omo el hom!re es un ser social, que vive necesariamente
en una sociedad, aquella categora de normas es necesaria. Dentro de ellas, las que dan origen a una
sancin que aplica la coaccin organizada por su incumplimiento, son normas ,urdicas. El proceso de
formacin tiene lugar a travs del con,unto de individuos que forman la sociedad y que advierten que tales
normas son tan esenciales para la vida societaria que la fuerza se hace necesaria para sancionar su
incumplimiento. 2Dade que tam!in de!er"n perci!ir la aplicacin de la coaccin como ,usta. :on las
normas ,urdicas necesarias para mantener la solidaridad social y tienen un car"cter o!,etivo porque son
o!ligatorias para todos y su formacin no depende de la voluntad del Estado. En el orden internacional, las
normas responden a una necesidad intersocial, dentro de un proceso de creacin paralelo al anteriormente
descrito.
CAPITULO "
DERECHO INTERNACIONAL 8 DERECHO INTERNO
1. Int$o'ucc&.n.
2qu trataremos cual es la relacin entre am!os derechos y las diversas posiciones.
2. L# tes&s 'u#(&st#.
#. T$&epe(.
%ostul la separacin completa entre los rdenes ,urdicos interno e internacional. Esto es as porque
tienen distintos fundamentos, distintos su,etos y existe una diferencia de relacin en am!os casos. 2s
como el derecho interno tiene como fundamento la voluntad de un solo Estado, el D$% tiene como
fundamento la voluntad com3n de los Estados. los su,etos de derecho interno son los individuos y los del
D$% son los Estados y por 3ltimo la relacin es de su!ordinacin entre el Estado y los individuos en el orden
interno, mientras que en el internacional la relacin es de coordinacin.
El D$%, por reglar las relaciones entre los Estados, no puede aplicarse directamente a los individuos
s3!ditos de ninguno de ellos sino que exige su transformacin en derecho interno. Es menester entonces el
dictado de una ley con el contenido del tratado.
!. An-&(ott&.
Era de opinin que, como emanan de normas fundamentales diferentes, el D$% y el interno son rdenes
separados. %or ello, las normas internacionales no pueden influir so!re el valor o!ligatorio de las normas
internas y viceversa. %uede ha!er entre am!os ordenamientos ,urdicos reenvos y recepciones.
9n argumento que utilizan los dualistas para demostrar la separacin e independencia de am!os tipos de
ordenamiento es que en la pr"ctica internacional, una ley interna que est en contradiccin con una
o!ligacin internacional del Estado que la adopt no es por ello nula. :igue vigente y en todo caso acarrea
la responsa!ilidad del Estado en cuestin en el plano del derecho de gentes. Ello pro!ara la separacin de
am!os rdenes ,urdicos.
. L#s teo$%#s /on&st#s.
#. 9e(sen
-as teoras monistas creen en la existencia de un solo orden ,urdico universal. -a principal escuela monista
es la de Kiena, representada por Relsen, que encuentra que el fundamento de un orden ,urdico es una
norma hipottica fundamental, y es dicha norma lo que da unidad a un sistema ,urdico. 2naliza el
fundamento de los derechos internos y encuentra, remont"ndose en su conocida pir"mide ,urdica, que su
primera norma es la que ordena o!edecer al legislador ordinario, al que impuso la primera >onstitucin.
Usta ser" v"lida si es efectiva, es decir, si en general se cumple.
El derecho de gentes reconoce a un Estado cuando su orden es efectivo, en aplicacin de una conocida
norma consuetudinaria internacional conocida como principio de efectividad. De all deduce Relsen que el
fundamento de esa primera norma del derecho interno se encuentra en el derecho de gentes. Es la norma
fundamental del derecho internacional la que fundamenta el sistema ,urdico 3nico. %or ser el derecho
internacional el que provee a los derechos internos de su norma fundamental relativa, es que aqul tiene
primaca so!re stos.
". L# p$6ct&c# &nte$n#c&on#(.
=ay un creciente campo de aplicacin del derecho internacional en el orden interno y cada vez m"s los
particulares pueden invocar derechos que les otorgan tratados internacionales de sus pases,
particularmente en los casos de integracin regional, como viene pasando en Europa y actualmente en
2rgentina como consecuencia del 4EH>A:9H.
-os pro!lemas de adaptacin al plano domstico de las normas del D$% han sido a!ordados de diferentes
maneras en los derechos internos de los Estados, por lo que la cuestin doctrinaria en la pr"ctica se
desdi!u,a un poco. 0am!in hay que distinguir seg3n que se trate del derecho consuetudinario y de los
tratados, ya que en este 3ltimo caso se presentan cuestiones relativas a la limitacin constitucional del
llamado treaty maGing poVer, limitaciones tendientes a impedir que el e,ecutivo invada facultades del
legislativo a travs de la cele!racin de tratados.
#. L#s Const&tuc&ones n#c&on#(es.
i. El Heino 9nido: la costum!re internacional es parte del common laV de $nglaterra, no
hay, por ende, necesidad de transformacin del derecho internacional consuetudinario en derecho interno.
En cam!io, los tratados que afectan derechos privados, o que modifican el common laV, o imponen cargas
financieras de!en ser o!,eto de una ley apro!atoria para formar parte del derecho interno.
ii. EE99: en cuanto a la costum!re, es igual que $nglaterra. -os tratados apro!ados por
el :enado y de!idamente ratificados son parte del derecho interno, a3n cuando estn en conflicto con
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legislacin interna previa al tratado, al que derogan. -a >onstitucin, en cam!io, tiene primaca. <o hay
transformacin de la norma internacional en norma interna porque la intervencin del senado no equivale
a una nueva ley.
iii. 2lemania: el derecho internacional general es parte del derecho interno alem"n.
iv. $talia: hay una adaptacin autom"tica del derecho interno italiano al derecho
internacional, sin necesidad de acto interno alguno.
v. Irancia: las reglas de derecho internacional consuetudinario son directamente
aplica!les. En cuanto a los tratados, son aplica!les tam!in directamente a los individuos, sin necesidad de
que se los incorpore en una ley o decreto. <aturalmente que las disposiciones de los tratados de!en ser lo
suficientemente detalladas como para ser aplica!les sin necesidad de reglamentacin, de lo contrario, sta
ser" necesaria.
vi. -a >onstitucin 2rgentina: nuestra >< ni antes ni despus de la reforma de 566E,
requiere de la transformacin de las normas internacionales en internas para que puedan ser aplicadas a
los individuos, s3!ditos de la Hep3!lica. En realidad, un tratado del cual la Hep3!lica sea parte, se aplicar"
directamente si es operativo, esto es, si sus normas pueden aplicarse sin condicionamientos especiales ni
necesidad de reglamentacin interna.
Dos casos de la >:&< ilustran lo anterior en relacin con los tratados:
?Gregorio Alonso c/Haras Los Cardos@: una convencin internacional en materia la!oral cam!ia!a el
rgimen de reparacin por accidentes del tra!a,o en la agricultura. -a >:&< encontr que la
ratificacin por la 2rgentina a tal convencin no deroga!a autom"ticamente la aplicacin de la ley
67FF por cuanto aquella convencin o!liga!a a las partes a tomar las medidas necesarias para
hacer efectivas sus disposiciones. 0ales medidas consistan en la sancin de una ley que
reglamentara los derechos y o!ligaciones de los asalariados agrcolas y no implica!an la
transformacin del derecho internacional en interno.
?SA Quebrachales fusionados c/capitn, armadores due!os del "apor nacional #guila@: en el que
la >orte decidi que ciertas reglas de la >onvencin de 'ruselas de 5658 so!re a!orda,e, asistencia
y salvamento martimo fueron incorporadas directamente al >digo de comercio por la ley
apro!atoria respectiva 55.5B/.
Hespecto de la costum!re internacional tam!in se aplica directamente en el derecho argentino, no
o!stante que la >< no contiene disposicin expresa en tal sentido. :e cita el caso ?$anauta %uan %os&
otros c/ embajada de la 'ederaci(n )usa s/da!os perjuicios@ en donde la >orte cam!ia su ,urisprudencia
respecto a la inmunidad a!soluta de ,urisdiccin de los Estados Extran,eros en la 2rgentina porque la
costum!re internacional al respecto tam!in cam!i, ya que se distingua entre actos ,uri gestionis y ,uri
imperii y que la inmunidad slo corresponda a stos 3ltimos.
!. En e( 6/!&to &nte$n#c&on#(.
En el D$%, tanto la ,urisprudencia invaria!le de los tri!unales internacionales como el sistema de la
>onvencin de Kiena so!re derecho de los tratados consagran la primaca de las normas del derecho
internacional en caso de conflicto con normas internas. En suma, los Estados tienen la o!ligacin
internacional de adaptar su derecho interno al D$%, so pena de que se origine responsa!ilidad internacional
del Estado.
%ara los tri!unales internacionales, el derecho interno es considerado como un hecho, tal como lo
esta!lece la >%&$ en el caso de los *ntereses alemanes en la Alta Silesia polaca de 56/7 y el caso del
+ratamiento de nacionales polacos en ,an-ig, y de la >$& el caso de las .es/uer0as anglo1noruegas. 0odos
tienen en com3n que indican que un Estado no puede alegar una disposicin en su derecho interno como
defensa contra un cargo de violacin del derecho internacional.
-a >onvencin de Kiena en su artculo /L esta!lece que una parte no podr in"ocar las disposiciones de
su derecho interno como justificaci(n del incumplimiento de un tratado2 3sta norma se entender sin
perjuicio de lo dispuesto en el art0culo 45. Uste artculo E7 est" en la parte de nulidades y es en el inciso 5
donde trae la 3nica excepcin a la disposicin anterior: el hecho de /ue el consentimiento de un estado en
obligarse por un tratado haa sido manifestado en "iolaci(n de una disposici(n de su derecho interno
concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho 3stado como "icio de
su consentimiento, a menos /ue esa "iolaci(n sea manifiesta afecte a una norma de importancia
fundamental en su derecho interno2 -a violacin es manifiesta si resulta o!,etivamente evidente para
cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la pr"ctica ha!itual y de !uena fe. 0odo es de
escasa aplicacin.
). A(*un#s conc(us&ones
Este examen nos hace ver que las >onstituciones de algunos pases de primera importancia aceptan que
el derecho internacional es:
incorporado como parte del derecho interno
tiene supremaca so!re ste.
-a reiterada ,urisprudencia y otra pr"ctica internacional citada son claras en el sentido de que en el "m!ito
internacional:
el derecho interno es simplemente un hecho a tener en cuenta
en caso de conflicto entre uno y otro, prevalece invaria!lemente el derecho internacional.
CAPITULO )
LA RELACION ENTRE LOS TRATADOS INTERNACIONALES 8 EL DERECHO AR2ENTINO.
1. Antes 'e (# Re3o$/# 'e 1::".
#. E( s&ste/# no$/#t&5o.
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-as dos normas pertinentes de la parte dogm"tica eran el artculo /L, seg3n el cual los tratados de!en
estar de conformidad con los principios de derecho p3!lico esta!lecidos en la >onstitucin, y el artculo B5,
seg3n el cual la >onstitucin, las leyes y los tratados internacionales son la ley suprema de la <acin.
!. L# Ju$&sp$u'enc&#.
&. H#st# e( c#so E;/e;'j&6n.
2quella normativa de, a la interpretacin ,urisprudencial aspectos de importancia, como la ,erarqua entre
los tipos de normas que son ley suprema de la <acin: la ><, las leyes y los tratados.
Desde el caso $art0n C0a2 Ltda2 C/Administraci(n Gral2 ,e .uertos y 3sso determin la >orte que ni el
artculo B5 ni el 588 actuales 557 y 55L# de la >< atri!uyen superioridad a los tratados respecto a las
leyes del >ongreso <acional. -eyes y tratados son igualmente calificados como ?ley suprema de la <acin@
y no existe fundamento normativo para acordar prioridad de rango a ninguno. El principio aplica!le al
conflicto entre norma de tratado y ley del >ongreso <acional era: leges posteriores priores a!rogant. -ey
posterior deroga la anterior#.
&&. E( p$&/e$ *$#n c#/!&o< e( c#so E;/e;'j&6n.
En 56F8 se incorpor la convencin de Kiena so!re derecho de los tratados al ordenamiento nacional por
ley 56.F6J. %or tanto, se ratificaron por tratado dos principios que ya esta!an incorporados a nuestro
derecho positivo por virtud de la costum!re internacional. 0am!in se incorpor la excepcin a uno de ellos:
el principio de pacta sunt servanda aplica!le a los tratados internacionales artculo /7#
la prohi!icin de alegar el derecho interno para ,ustificar el incumplimiento de tratados artculo /L#
la excepcin a este principio por violacin manifiesta de una norma fundamental de derecho interno
relativa a la competencia para cele!rar tratados artculo E7#.
En relacin con lo anterior, en el caso EGmeGd,ian cN :ofovich, decidido en 566/, la >orte sostuvo que
acorde con las exigencias de cooperacin, armonizacin e integracin que la Hep3!lica 2rgentina reconoce
ya no es exacta la proposicin ,urdica seg3n la cual no existe fundamento normativo para acordar prioridad
al tratado frente a la ley. El cam!io ,urisprudencial encuentra do!le fundamento:
de derecho constitucional, pues considera a los tratados internacionales org"nicamente federales, y
a su cele!racin un acto comple,o federal, dado que los concluye y firma el presidente, los aprue!a
o desecha el >ongreso mediante una ley federal, y los ratifica posteriormente el titular del %E<, por
lo que la derogacin de un tratado internacional por una ley del >ongreso violenta la distri!ucin de
competencias impuesta por la misma ><.
De derecho internacional, por lo prescripto por la >onvencin de Kiena. %or primera vez, la >orte
reconoce que al ser 2rgentina parte de la >onvencin, no puede alegar su derecho interno para
,ustificar el incumplimiento de la normas de un tratado internacional. El artculo /L de la >onvencin
da a los tratados ,erarqua superior a la propia ><, no slo en el "m!ito internacional sino tam!in
en el interno.
&&&. E( c#so 4&!$#cc#.
2l reiterar la doctrina del fallo EGmeGd,ian en el caso 'ibracca Constructora SCA c/ Comisi(n +&cnica $i6ta
de Salto Grande, ,ulio de 566B# la >orte aclar que los tratados tendran privacin so!re el derecho interno
una vez asegurados los principios del derecho p3!lico constitucional. Esta apreciacin se a,usta a los
artculos B5 y /L de la ><, pero desde el punto de vista exterior es una violacin a la >onvencin que
determinar" la responsa!ilidad internacional de nuestro pas.
c. L# &nte$p$et#c&.n 'e (os t$#t#'os &nte$n#c&on#(es.
-a >onvencin de Kiena contiene reglas de interpretacin de los tratados que se aplican a su propia
interpretacin. El artculo B/ permite acudir a los medios complementarios de interpretacin cuando la
expresin de la intencin de las partes result am!igua u oscura o !ien cuando de la lectura del texto se
infieren resultados a!surdos o irrazona!les.
En los tra!a,os preparatorios, el artculo /L deca ?Clas partes no podr"n invocar las disposiciones de su
>onstitucin o de sus leyes como ,ustificacin del incumplimiento de ese de!erC@ =ace referencia a la
!uena fe en el cumplimiento de los tratados#. En la redaccin final, la expresin ?Cde su >onstitucin o de
sus leyesC@ fue reemplazada por ?derecho interno@, pero seg3n el autor no significa alteracin en el
sentido del texto. El derecho interno del artculo /L incluye, entonces, no slo a las leyes nacionales que
pudieran estar en conflicto con un tratado internacional sino a la >< misma.
9n sector de la doctrina entiende que, pese a que el artculo /L incluye a la >< como parte del derecho
interno, la excepcin del artculo E7 es amplia.
2. Los t$#t#'os en e( te=to const&tuc&on#( 'e 1::".
-a reforma ha convalidado en parte los criterios de la >orte en el caso EGmeGd,ian y otros posteriores,
reafirmando tam!in una tendencia puesta de manifiesto en otras constituciones latinoamericanas.
-a nueva constitucin ha hecho clasificaciones. 0odos los tratados son ?ley suprema de la <acin@, seg3n el
artculo B5 de la ><, por pertenecer al derecho federal, que tiene preeminencia so!re los derechos
provinciales. %ero algunos tendr"n ,erarqua constitucional y otros ser"n meramente supralegales. Keremos
ahora las clasificaciones.
#. T$#t#'os con je$#$>u%# const&tuc&on#(.
0ienen ,erarqua constitucional los instrumentos internacionales de derechos humanos explcitamente
mencionados en el artculo LJ inciso //, y los que en el futuro incluya el congreso con el voto de las dos
terceras partes de la totalidad de los miem!ros de cada >"mara. Entre los primeros hay no slo tratados
sino tam!in declaraciones que han sido as dotadas internamente de un car"cter vinculante respecto a la
2rgentina que no les confiere el D$% en el plano internacional.
-os instrumentos son:
la Declaracin 2mericana de los Derechos y De!eres del =om!re
la Declaracin 9niversal de Derechos =umanos
la >onvencin 2mericana so!re Derechos =umanos
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el %acto $nternacional de Derechos Econmicos, :ociales y >ulturales
el %acto $nternacional de Derechos >iviles y %olticos y su %rotocolo Iacultativo
la >onvencin so!re la %revencin y la :ancin del Delito de +enocidio
la >onvencin internacional so!re la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial
la >onvencin internacional so!re la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la
mu,er
la >onvencin so!re la tortura y otros tratos y penas crueles, inhumanos o degradantes
la >onvencin so!re los derechos del niDo.
>on fecha 5F.58.566J, el >ongreso <acional apro! la >onvencin interamericana so!re la
desaparicin forzada de personas por el y /E.JJ7, a la que otorg ,erarqua constitucional por ley
/E.F/8 del /6.8J.566L.
SWu significa tener ,erarqua constitucionalT :i los instrumentos son parte de la >< no podran ser
declarados inconstitucionales por aplicacin del principio de identidad y se ha!ra ha!ilitado un nuevo
sistema de reforma constitucional diferente al del artculo B8.
En cam!io, si valen como ella, y esto es lo que ca!e interpretar del texto constitucional, un hipottico
conflicto entre alguno de ellos y una norma de la primera parte de la ><, de!era resolverse declarando la
inconstitucionalidad del tratado, toda vez que no derogan artculo alguno de la primera parte de la >< y
de!en entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos.
%or exclusin, las normas de los pactos con ,erarqua constitucional podran eventualmente de,ar sin efecto
artculos de la segunda parte de la ><. 2s, por e,emplo, no ha!ra inconvenientes con la prrroga de
,urisdiccin a favor de la >orte $nteramericana de Derechos =umanos esta!lecida en el %acto de :an &os.
!. T$#t#'os po$ enc&/# 'e (# (e+ pe$o 'e!#jo 'e (# Const&tuc&.n.
:on:
los tratados internacionales, as como los concordatos cele!rados con la :anta :ede de car"cter
ordinario a los que se refiere el artculo LJ inciso // in limine. 0ienen ,erarqua supralegal pero
infraconstitucional, porque est"n su,etos a los principios de derecho p3!lico de la >< seg3n el
artculo /L. Esto permite concluir que pueden ser declarados inconstitucionales, generando la
correspondiente responsa!ilidad internacional del Estado 2rgentino, pero no pueden ser declarados
ilegales.
-os tratados que deleguen competencias estatales a estructuras de integracin latinoamericana,
que !a,o ciertas condiciones, cuentan con ,erarqua supralegal artculo LJ inciso /E#. -as
condiciones de apro!acin son las siguientes:
o Wue se o!serven condiciones de igualdad y reciprocidad
o Wue se respete el orden democr"tico
o Wue se respeten los derechos humanos
o Wue se aprue!en por mayora a!soluta de los miem!ros de cada >"mara.
-os tratados de integracin con Estados que no son latinoamericanos, en los que se deleguen
competencias estatales. 0am!in cuentan con ,erarqua superior a las leyes si cumplen con estas
condiciones:
o Wue la mayora de los miem!ros presentes de cada >"mara declaren la conveniencia de su
apro!acin
o Wue la mayora a!soluta de la totalidad de los miem!ros de cada >"mara lo aprue!e dentro
de los 5/8 das posteriores al acto declarativo.
<ada dice el texto constitucional acerca de la ,erarqua de estos tratados. :eg3n el autor, tienen
prevalencia so!re las leyes, adem"s de tenerla por so!re los tratados y concordatos comunes,
es decir, los apro!ados sin el voto de mayoras especiales. De!eran estar dotados de ,erarqua
constitucional.
-os convenios internacionales cele!rados por las provincias en virtud del artculo 5/E: este artculo
ofrece la posi!ilidad a las provincias de cele!rar convenios internacionales. El Estado 2rgentino,
su,eto del D$%, les concede competencia en materia internacional en uso de la facultad que el D$%
otorga a los Estados federales para descentralizar su organizacin. Estos convenios est"n su,etos a
una triple condicin:
o <o de!en ser incompati!les con la poltica exterior de la <acin
o <o de!en afectar las competencias federales de la <acin
o <o de!en afectar el crdito p3!lico
El congreso de!e tomar conocimiento de dichos tratados, no advirtindose la importancia pr"ctica
de tal cuestin, ya que no va a poder o!staculizar su ratificacin en caso del incumplimiento del
artculo 5/E.
:u!siste la duda de si, para el derecho internacional, la responsa!ilidad del Estado central por el
incumplimiento del tratado permanece comprometida de todas maneras, independientemente del
rgano que contra,o la o!ligacin.
0ampoco se esta!lece en el artculo 5/E quin determinara la eventual incompati!ilidad del
convenio con la poltica exterior de la <acin.
. Conc(us&ones.
-a reforma constitucional ha introducido importantes cam!ios en el esquema normativo que regula las
relaciones entre los tratados internacionales y el derecho interno, adaptando la >< a las nuevas demandas
de la vida de interrelacin internacional.
Este esquema normativo est" constituido por el mecanismo por el cual la 2rgentina es capaz de o!ligarse
internacionalmente. En este sentido, el gran cam!io lo constituye la posi!ilidad conferida a las provincias de
o!ligarse internacionalmente, comprometan o no la responsa!ilidad del Estado central.
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El sistema normativo se completa con la >onvencin de Kiena so!re derecho de los tratados.
CAPITULO ?.
4UENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL. LA COSTU,BRE
1. L#s 3uentes 'e( 'e$ec1o &nte$n#c&on#(.
#. E( concepto 'e 3uente 'e 'e$ec1o.
=ay fuentes:
materiales: proveen los materiales sociolgicos de las normas internacionales, sus contenidos
polticos, morales o econmicos, que a veces explican la doctrina o los mismos su,etos del derecho,
cuando quieren fundamentar ,urdicamente sus conductas.
formales: se refiere a los procedimientos de creacin de normas ,urdicas internacionales. Esta
acepcin responde a la pregunta Scmo se forma el D$%T
!. E( #$t%cu(o @ 'e( Est#tuto 'e (# CIJ.
2rtculo BF 5. La Corte, cua funci(n es decidir conforme al derecho internacional las contro"ersias /ue le
sean sometidas, deber aplicar7
a2las con"enciones internacionales, sean generales o particulares, /ue establecen reglas e6presamente
reconocidas por los 3stados litigantes8
b2la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente admitida como derecho
c2los principios generales del derecho reconocidos por las naciones ci"ili-adas8
d2las decisiones judiciales las doctrinas de los publicistas de maor competencia de las distintas
naciones, como medio au6iliar para la determinaci(n de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto
en el art0culo 9:2
;2 la presente disposici(n no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio e6 ae/uo et bono, si las
partes as0 lo con"inieren2
$nterpretando el artculo se sostiene que las fuentes mencionadas son las del D$% y no slo las que la >orte
de!e tener en cuenta al resolver la controversia.
En cuanto al orden en que est"n enunciadas las fuentes, no implica una ,erarqua a!soluta, pero las
normas emanadas de dichas fuentes pueden tener una ,erarqua relativa, esto es, la que les da su posicin
en el tiempo o su mayor o menor generalidad. Ese es un principio general de interpretacin: la ley posterior
deroga a la anterior, ergo entre una norma consuetudinaria que no constituya una norma imperativa del D$%
y una posterior de un tratado que se le opone, prevalece )entre los Estados parte del tratado* la posterior.
-a relacin entre un tratado multilateral y una costum!re posterior que se oponga total o parcialmente a l
es m"s comple,a. :i todos los miem!ros del tratado de,an de cumplirlo, puede aqul caer en desuso y ser
a!andonado. En el mismo caso, si todos los miem!ros adoptan una nueva costum!re que se opone total o
parcialmente al tratado, las reglas de la costum!re sustituir"n a las del tratado a las que se contrapone.
2simismo, entre una norma general y otra m"s particular aplica!le al caso, predomina la particular.
9na norma imperativa del D$% ha de tener primaca so!re otra que no lo sea, y entre normas imperativas la
posterior deroga a la anterior, por m"s que pueda ser un caso raro.
0am!in se pueden aplicar las fuentes de normas individuales como costum!re local o tratados !ilaterales,
o actos unilaterales.
2. L# costu/!$e &nte$n#c&on#(.
#. Int$o'ucc&.n.
-a costum!re, como fuente de reglas generales del D$%, es muy antigua. Esta disciplina era principalmente
consuetudinaria hasta que aparecieron los tratados leyes, con el movimiento codificatorio. En la actualidad,
quedan todava "reas entera o parcialmente consuetudinarias, como por e,emplo, la responsa!ilidad
internacional, el procedimiento ar!itral, la proteccin diplom"tica y la sucesin de Estados.
>uando se produ,o el auge del movimiento de codificacin del D$%, pareci que la costum!re i!a a ser
relegada a un papel secundario como fuente del D$%. :in em!argo, ese mismo proceso de codificacin y
desarrollo progresivo del D$% y las resoluciones normativas de la 2sam!lea +eneral so!re varias materias
del D$%, que han servido de !ase para el desarrollo de nuevas costum!res, le dio renovado impulso. Esto
sucedi por la con,uncin de dos factores:
la edificacin de la costum!re so!re textos de tratados multilaterales, recogidos por la pr"ctica de la
comunidad internacional
la intervencin de las <aciones 9nidas en el proceso codificatorio, que prest sus foros para la
discusin y ela!oracin de otros textos adem"s de los tratados multilaterales o convenciones
codificadoras.
!. De3&n&c&.n.
El artculo BF.5 !, ha!la de la costum!re internacional como prue!a de una pr"ctica generalmente aceptada
como derecho. -a frmula no es feliz.
=ay dos significados de la pala!ra costum!re:
uno de ellos apunta a la norma ,urdica formada al amparo de una conducta constante y repetida en
el tiempo.
Atra es la pr"ctica misma, la conducta que al repetirse origin la o!ligatoriedad de su propia
repeticin.
El artculo BF se refiere a am!os significados: cuando ha!la de la costum!re internacional se refiere a la
norma que surgi de la repeticin de una conducta, pero es a esta 3ltima, a la conducta, a la que se refiere
el mismo artculo cuando ha!la de una pr"ctica generalmente aceptada como derecho. -a norma
consuetudinaria es, entonces, la que surge de una pr"ctica cuando sta es aceptada como derecho.
:iendo esto as, resulta claro que la costum!re, la norma, no es prue!a de nada, y menos de una pr"ctica.
4"s !ien, una pr"ctica determinada puede ser una de las prue!as para demostrar que existe una norma
consuetudinaria !asada en dicha pr"ctica.
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-a segunda parte del artculo BF./ nos pone en presencia de los dos elementos que tradicionalmente se
asignan a la costum!re:
el elemento material, la pr"ctica: una pr"ctica que pueda ser sustrato de una costum!re se
constituye por el comportamiento uniforme de los su,etos del D$% en ciertas situaciones, o sea pro la
repeticin constante de ciertas conductas de aquellos su,etos durante un perodo de tiempo. En el
caso de asilo Haa de la +orre, la >$& decidi que ha!a incertidum!res y contradicciones en el
e,ercicio del asilo diplom"tico en 2mrica -atina, y que los textos de los tratados ha!an sido
aceptados por algunos y rechazados por otros, lo que haca imposi!le deducir de todo ello una
costum!re constante y uniforme aceptada como derecho. Este sera un e,emplo negativo de la
proposicin anterior: no hu!o en este caso repeticin constante de las mismas conductas.
Hespecto de los su,etos, las costum!res se originan principalmente entre Estados, pero tam!in los
organismos internacionales pueden participar en configurarlas, so!re todo en cuanto a sus pr"cticas
internas. En su opini(n consulti"a sobre <amibia, la >$& interpret que la regla en sentido de que la
a!stencin de un miem!ro permanente del >onse,o de :eguridad de la A<9 no equivala a veto ha
sido generalmente aceptada por los miem!ros de las <aciones 9nidas y constituye la prue!a de
una pr"ctica general de la organizacin.
0radicionalmente se exige generalidad a la pr"ctica idnea para formar costum!re. En relacin con
este requisito, la >$& en el caso de la .lataforma Continental del $ar del <orte rechaz que la regla
de la equidistancia del artculo 7 de la >onvencin de +ine!ra so!re plataforma continental se
hu!iera convertido en una norma consuetudinaria que vinculara a la entonces 2lemania Iederal por
falta de generalidad, pues m"s de la mitad de los casos citados por Dinamarca y =olanda
concernan a Estados partes de la >onvencin )por lo que se aplica!a sta* y que en la mayor parte
de los otros, que eran los que indicaran la existencia de una costum!re por tratarse de Estados no
miem!ros, se trata!a de una delimitacin entre pases enfrentados y no contiguos como en el caso.
Este requisito es relativo a las costum!res universales. =ay costum!res regionales que slo exigen
la adhesin de los miem!ros de la regin y hay costum!res !ilaterales.
el elemento psicolgico, la opinio iuris: se considera que el elemento material no es suficiente para
que una pr"ctica adquiera el car"cter de costum!re, es necesario que sea acompaDado de una
conviccin de que aqulla es o!ligatoria. Esto lo seDalo la >$& en el caso de la .lataforma
Continental del $ar del <orte indicando que los Estados interesados de!en tener el sentimiento de
conformarse a lo que equivale a una o!ligacin ,urdica.
=ay pr"cticas que no configuran costum!res ,urdicas. -a >$& en el mismo caso dice que hay un
n3mero de actos internacionales que se cumplen invaria!lemente, pero que son motivados por
simples consideraciones de cortesa, de oportunidad o de tradicin y no por el sentimiento de una
o!ligacin ,urdica.
-a doctrina m"s corriente seDala que la opinio ,uris es lo que identifica a la costum!re ,urdica y la
hace distingui!le de otras maneras de repeticin de conductas que no son ,urdicas, como los usos
sociales o costum!res no ,urdicas. 2caso un rasgo que distingue a la costum!re ,urdica de los usos
sociales sea el que aqulla es coerci!le, se puede o!ligar a otro a o!edecerla, en tanto que los usos
socia!les no son coerci!les. Esto se puede trasladar mutatis mutandi al D$%.
el tiempo de formacin: tradicionalmente se exiga para la formacin de una costum!re le transcurso
de un largo tiempo, la expresin ?tiempo inmemorial@ fue utilizada en m"s de una ocasin. -as
relaciones entre los su,etos del D$% se ha intensificado nota!lemente, y las reacciones a los
comportamientos estatales se conocen m"s r"pidamente, con lo que se acortan proporcionalmente
los perodos de tiempo necesarios para que una pr"ctica adquiera el car"cter general. : se exige
que durante el perodo de su formacin la pr"ctica haya tenido cierta intensidad y coherencia.
la llamada ?nueva costum!re@: el din"mico proceso de codificacin, a cargo de la 2sam!lea +eneral
de las <aciones 9nidas, asistida por un sistema de rganos a cuyo centro se encuentra la >omisin
de D$% y otros cuerpos codificadores especficos o ad hoc ha producido una gran cantidad de
tratados que, o !ien pretenden declarar la costum!re, o !ien desarrollar progresivamente el D$%
prescri!iendo nuevas normas ,urdicas.
2lgunos de los tratados normativos, esto es, los que incluyen normas generales, han logrado una
adhesin considera!le. :us normas se aplican entre los Estados miem!ros. %ero por m"s que los
tratados multilaterales agrupen a un gran n3mero de Estados, raramente comprenden a toda la
comunidad internacional y sus normas no son, por ende, normas de D$% general. Entre los Estados
no miem!ros del tratado, as como entre stos y los Estados miem!ros, no rigen las previsiones de
aqul. :e ha registrado el fenmeno que muchas veces las normas del tratado son reci!idas por los
Estados no miem!ros, y se van generalizando en su aplicacin y se transforman en costum!res del
D$% general.
:uele citarse en relacin con el lapso que requiere la formacin de la costum!re en la actualidad, el
fallo de la >$& de la .lataforma Continental del $ar del <orte donde admite la existencia de
costum!res formadas en un lapso relativamente corto, a3n muy !reve siempre que la pr"ctica que
les da !ase haya sido frecuente y pr"cticamente uniforme.
-os tratados de codificacin y los textos de resoluciones normativas de la A<9 pueden producir,
respecto a la costum!re, tres efectos:
uno declaratorio de una costum!re ya existente a la que aporta una expresin escrita,
otro que cristaliza una costum!re naciente, cuyo proceso de maduracin como regla
consuetudinaria es llevado a trmino mediante la ela!oracin, la negociacin y la adopcin del
tratado, de forma que la regla consuetudinaria y su refle,o codificado terminan su recorrido al mismo
tiempo
y un tercer efecto generador de una nueva costum!re.
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Atra va importante de creacin de normas consuetudinarias son las resoluciones de la 2sam!lea
+eneral. -a doctrina considera que estas resoluciones pueden suscitar los mismos modos de
interaccin con la costum!re que aquellos que la >orte ha identificado en relacin con los tratados de
codificacin.
Hespecto de la costum!re formada so!re la !ase de textos que no alcanzan la ,erarqua de tratados, o
de resoluciones de la 2sam!lea +eneral, es el de las reglas, por e,emplo, so!re la extensin del mar
territorial 5/ millas# o de la OEE hasta /88 millas#, que surgieron del proceso de codificacin
emprendido por la $$$ >onferencia de la A<9 so!re el derecho del mar, y fueron consideradas
induda!lemente normas consuetudinarias mucho antes de que la >onvencin correspondiente entrara
en vigencia.
-a nueva costum!re se diferencia de la costum!re ?cl"sica@ en varios aspectos, pero el principal es el
siguiente: en lugar de inducir de una serie de actos uniformes de los Estados, repetidos en el tiempo,
una cierta regla com3n a todos ellos y esperar hasta tener la prue!a de que se cumplen por la
generalidad de la comunidad internacional, ahora la regla misma est" preparada cuidadosamente en un
texto que no se inspira enteramente en actos pasados, sino que prev conductas futuras.
-a >$& admiti en el caso de Haa de la +orre la existencia de costum!res regionales, pero exigi, en
cuanto a su oponi!ilidad a un Estado de la regin, la prue!a de que ste las ha!a aceptado. De esto y
de otras circunstancias del caso se desprende que el consentimiento es la condicin necesaria para la
existencia de una costum!re regional.
2simismo, la >$& reconoci que una costum!re !ilateral poda formarse entre dos estados en el caso
del ,erecho de pasaje sobre territorio indio, entre la $ndia y %ortugal, en el que %ortugal reclama!a
derecho de paso entre su colonia de Damao y ciertos enclaves en el territorio indio para resta!lecer el
orden pertur!ado por insurreccin local. El consentimiento es necesario tam!in para formar esta
costum!re.
-as costum!res regionales y !ilaterales de las costum!res universales, en que stas son oponi!les a
los Estados que no han participado en su formacin.
. Un# 5e$s&.n '&3e$ente 'e (# Costu/!$e.
#. E( pe$%o'o 3o$/#t&5o.
-a costum!re es esencialmente conducta repetida. Esa repeticin ocurre en el "m!ito de una conducta
compartida, esto es, de la conducta de un Estado 2 con respecto a otro Estado ', que tiene la posi!ilidad
de permitir o de impedir dicha conducta. Hepetir una conducta significa que los hechos individuales de cada
episodio responden a un gnero com3n. 2dem"s, como lo que se repite es conducta y no puede ha!er
conducta sin sentido, la identidad genrica del n3mero anterior tendr" una unidad de sentido. 0odo esto
genera entre los Estados protagonistas una costum!re v"lida. :u perodo formativo no puede ser
demasiado extenso y tiene como !ase el consentimiento en o!ligarse de los mencionados Estados. En la
pr"ctica, ser" una comunidad particular la que act3e de pionera, esto es, de propulsora de la costum!re.
%uede ser la comunidad formada por una >onvencin codificadora, que se va extendiendo entre los
Estados miem!ros de esa comunidad y terceros Estados. %ude ser, dentro del proceso de una resolucin
normativa de las <aciones 9nidas, la comunidad formada por los Estados que impulsen la adopcin de la
resolucin y que terminan por imponerla. E,emplo: el principio de no intervencin y lo relativo a las reservas
en los tratados multilaterales, am!as reglas panamericanas.
!. L# costu/!$e un&5e$s#(.
:on las declaraciones de la >$& o de la 2sam!lea +eneral las que deciden que una costum!re ha llegado a
ser universal: la >$& muchas dice, simplemente, que tal o cual pr"ctica es una costum!re internacional, o un
principio generalmente aceptado de D$%, sin aDadir mayores argumentos ni mostrar el proceso de
investigacin que la condu,o a esa conclusin. >uando la comunidad internacional toma conciencia de la
generalidad de una cierta pr"ctica, todava faltara una declaracin para consagrarla p3!licamente como
costum!re universal. >uando la costum!re llega a esta etapa, los Estados que no participaron en su
formacin la de!en aceptar o!ligatoriamente. %rue!a de ello es lo sucedido con los Estados surgidos de la
descolonizacin, que de!ieron aceptar la generalidad de las costum!res ya esta!lecidas, aunque
consiguieron la revisin de algunas de ellas invocando razones importantes.
c. Respecto # (# op&n&o ju$&s.
:e hace difcil aceptar que en el perodo formativo de una costum!re, o sea, cuando sta no se ha
consagrado todava, exista en los Estados que se van plegando a la pr"ctica la conviccin de estar o!rando
de acuerdo a una norma de derecho universal. Es que en la etapa formativa la pr"ctica no es a3n
o!ligatoria. <o parece cre!le que un Estado pudiera al!ergar tal conviccin respecto a una pr"ctica
claramente nueva. 9na vez declarada la costum!re universal, resulta m"s cre!le la corriente de opinin
que identifica la opinio ,uris con la conviccin de o!ligatoriedad. :in em!argo no es una doctrina pacfica.
-os an"lisis hechos demuestran que la >$& como su predecesora, han rendido homena,e ver!al a la opinio
iuris pero no lo han utilizado en la resolucin de sus casos.
'. AH#+ un e(e/ento 'e co/pu(s&.nB
%arece difcil excluir todo elemento de compulsin o de imposicin en la formacin de la costum!re. -a
voluntad de ciertos Estados puede a veces ser influida por alguna presin, en algunos casos, de los
Estados m"s poderosos o m"s interesados en el sector de que se trate, que predominen so!re el
consentimiento de los dem"s. El Estado anmico, si alguno puede asignarse a un Estado, parece ser m"s
que la conviccin, una cierta resignacin de seguir con una pr"ctica puesta que sta representa, acaso una
solucin acepta!le de compromiso para ciertas necesidades o intereses encontrados y le es impuesta por
las circunstancias.
e. L# no5e'#' 'e (# nue5# costu/!$e.
El fenmeno de la nueva costum!re no es tan nuevo: un proceso similar ha existido desde que aparecieron
los tratados multilaterales de tipo normativo, slo que el corto n3mero de esos tratados no permiti
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apreciarlos ca!almente. %ero la proliferacin de convenciones codificadoras y otros tratados multilaterales
ha trado el fenmeno de la transformacin de normas convencionales en consuetudinarias al primer plano.
En realidad, el factor nuevo con respecto a los tiempos cl"sicos est" dado por la intervencin masiva de los
foros de las <aciones 9nidas en la formacin de la costum!re, en donde las reacciones de los Estados
representados son inmediatas y no es necesario el ?tiempo inmemorial@ para que una costum!re se forme.
-a costum!re creada so!re la !ase de un texto perfectamente redactado en pala!ras, con un cierto
consenso de la comunidad internacional so!re su car"cter de normas ,urdicas desea!les, o!viamente
requiere lapsos de maduracin m"s cortos y puede decirse que hoy en da es esta forma de creacin de
normas consuetudinarias la que predomina.
3. E( o!jeto$ pe$s&stente.
Hespecto al consenso ha surgido la excepcin del o!,etor persistente. Es decir, de un Estado que durante
el perodo de formacin de una costum!re, se ha opuesto invaria!lemente a que sea aplicada a su
respecto. En tal caso, la o!,ecin no impide la creacin de una regla consuetudinaria, pero una vez creada,
aquella regla no le es aplica!le. Estara apoyado solamente por dos casos: Haa de la +orre y las
.es/uer0as2
En todo caso, la o!,ecin de!e presentarse en el perodo formativo de la costum!re, cuando el
consentimiento es necesario.
CAPITULO C
LOS TRATADOS
1. Concepto + no/enc(#tu$#.
:uele definirse a los tratados como acuerdos de voluntades entre su,etos del D$% destinados a crear,
modificar o extinguir o!ligaciones internacionales.
Existen varias denominaciones para designar esto mismo: convenciones, convenios, protocolos, acuerdos,
etc.
2. L# Con5enc&.n 'e 0&en# 'e 1:?:.
El campo del derecho de los tratados era eminentemente consuetudinario hasta la vigencia de la
>onvencin de Kiena de 5676 relativa a los tratados entre Estados, que codific ese sector normativo y lo
desarroll progresivamente. Iue completada en 56F7 con otra >onvencin so!re tratados concluidos entre
Estados y organizaciones internacionales u organizaciones internacionales entre s.
#. De3&n&c&.n.
El artculo /.5 restringe el concepto de tratado a aquellos acuerdos internacionales hechos por escrito y
entre Estados.
acuerdo internacional: el concurso de voluntades es la esencia misma del tratado, de!e ocurrir en el
plano internacional y ser regido por el derecho de gentes. -a validez y o!ligatoriedad de cualquier acuerdo
se relaciona con el marco ,urdico en que se da y en este caso ese marco es el D$%. -a expresin
internacional es utilizada para distinguir los acuerdos internacionales regidos por el D$% de aquellos otros
que, aunque concluidos entre Estados, est"n regidos por las disposiciones del Derecho interno de una de
las partes.
cele!rado por escrito: la >onvencin no se ocupa de los acuerdos orales, a los que sin em!argo no
excluye seg3n su artculo B. -os acuerdos orales pueden ser reconocidos por un ,uez internacional en
ciertas circunstancias. En el asunto de Groenlandia =riental entre <oruega y Dinamarca, la >%&$ reconoci
valor a una declaracin ver!al del >anciller <oruego formulada en respuesta a una pregunta, tam!in
ver!al, del ministro dans en Aslo. El ,uez 2nzilotti reconoci en ese intercam!io ver!al un verdadero
tratado. :in em!argo, el mismo ,uez reconoci que ha!a constancias escritas de la pregunta del ministro
dans y de la declaracin del >anciller $hlen en memoranda oficiales.
entre Estados: hay otros su,etos que no tienen capacidad para hacer tratados, por e,emplo, una
compaDa comercial o un individuo. En el asunto +e6aco seDal que decir que el derecho internacional
regla las relaciones contractuales de un Estado y de una persona privada extran,era no significa que sta
sea asimilada a un Estado ni que el contrato concluido con aqul sea asimila!le a un tratado. En el asunto
de la Anglo1*ranian =il Co, entre Heino 9nido y el $r"n se declar incompetente por entender que la
concesin era un contrato entre un go!ierno y una sociedad extran,era, y que el Heino 9nido no era parte.
Iormas 7 la >onvencin es muy flexi!le en cuanto a la forma: ?ya conste en un instrumento 3nico o
en dos o m"s instrumentos conexos y cualquiera sea su denominacin particular@
!. C(#s&3&c#c&.n.
En cuanto al n3mero de partes contratantes, los tratados bilaterales son aquellos en que participan dos
su,etos y multilaterales los cele!rados entre tres o m"s.
Abiertos son aquellos a los que se puede acceder sin ha!er tomado parte en su negociacin, cerrados
aquellos que no admiten nuevos miem!ros sin que ello implique la cele!racin de un nuevo acuerdo.
En buena y debida forma sigue la forma cl"sica: se negocia y se adopta un texto 3nico, que luego se
firma y eventualmente se ratifica, seg3n la manera de expresin del consentimiento que se haya adoptado.
En forma simplificada se perfeccionan por un cam!io de notas: en la nota de una de las partes se hace la
propuesta de texto se dice que si la otra lo acepta, ese texto ser" un tratado entre am!os Estados. -a
respuesta expresa que la propuesta hecha es aceptada, y por ende, el texto es un tratado entre am!as
partes. :e usa m"s para los !ilaterales.
-os tratados contratos expresa una voluntad de una parte que es distinta y complementaria de la voluntad
de la otra y los tratados normativos traducen una voluntad com3n que se expresa en normas generales.
%ara 0riepel slo los segundos seran fuente del D$%, para Relsen am!os porque existe una voluntad
com3n. %ese a todo esto, los tratados leyes o normativos no o!ligan a terceros Estados no miem!ros. -a
calificacin de normativos tampoco los convierte en los 3nicos que pueden crear normas, porque los
tratados contrato tam!in crean normas, aunque sean normas individuales.
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c. Ce(e!$#c&.n.
-as diversas etapas son las siguientes:
conformacin del texto:
o negociacin: se conducen normalmente a travs de los representantes de las partes,
de!idamente acreditados, que formulan propuestas, contrapuestas y realizan los pasos necesarios con
vistas a arri!ar a un acuerdo. Esto puede hacerse en conversaciones directas o a travs de una
conferencia internacional.
o adopcin del texto: cuando todas las partes han manifestado su opinin de que un cierto
texto refle,a lo negociado y que, por ende, ya no ha!r" de ser o!,eto de cam!io alguno, se dice que ese
texto ha sido adoptado. El artculo 6 dispone que si la negociacin es conducida en una conferencia
internacional, la adopcin puede producirse por la decisin de dos tercios de sus miem!ros presentes y
votantes, a menos que la misma conferencia haya decidido por la misma mayora aplicar una regla
diferente.
o autenticacin del texto: una vez cumplidos los pasos anteriores, su autenticacin se
verificar" normalmente ya sea mediante la firma, la firma ad referndum o la r3!rica de los representantes,
ya sea puesta en el texto del tratado, o !ien en el acta final de la conferencia en que figure el texto. 0odo
ello salvo adopcin de procedimiento distinto. artculo 58#. -a autenticacin es la prue!a formal de la
adopcin de un texto.
manifestacin del consentimiento en o!ligarse:
o la firma: el instrumento se a!re a la firma de los Estados participantes por un perodo
determinado. 2 veces la mera firma es suficiente para o!ligar a los Estados participantes, lo que sucede
cuando en el tratado mismo se ha estipulado expresamente que la firma tendr" ese efecto, o !ien cuando
se otro modo conste que los negociadores han convenido ese efecto para la firma, o cuando la intencin de
un Estado en ese sentido sur,a de los plenos poderes de su representante o se haya manifestado durante
la negociacin.
o la ratificacin: modernamente, la ratificacin parece surgir de la divisin de poderes de la
democracia. siendo el e,ecutivo el encargado de conducir las relaciones internacionales, a l le toca el
mane,o de las negociaciones. :in em!argo, en el momento de concluir un tratado el %arlamento ha
adquirido la atri!ucin de apro!arlo para autorizar al E,ecutivo a emitir el instrumento de ratificacin. En
todo caso, ello depender" de la constitucin de cada pas. El artculo 5E dice que la ratificacin ser"
necesaria cuando lo disponga el tratado, o conste de otro modo que los negociadores as lo han convenido.
:i el representante de un Estado lo firm !a,o reserva de ratificacin, o si de sus plenos poderes surge que
la intencin de ese Estado es que la ratificacin ser" necesaria para o!ligarlo, de!er" cumplirse con ese
paso, lo mismo que si esa intencin se ha manifestado durante la negociacin.
o la adhesin: si un Estado no particip en la negociacin puede acceder a un tratado por la
adhesin posterior, cuando as se dispusiere en el tratado o constare de otro modo que los Estados
negociadores lo han convenido as, o cuando se hu!iere llegado a ese mismo consenso posteriormente al
tratado. Eso sucede en los llamados tratados a!iertos.
el proceso constitucional argentino: en nuestro pas, el e,ecutivo conduce las negociaciones de un
tratado y tiene facultades para firmarlo. -uego de la firma, y a menos que se trate de un acuerdo
e,ecutivo, el tratado se enva al >ongreso para su apro!acin. Uste es considerado y eventualmente
apro!ado en cada >"mara, y pasa de nuevo al poder e,ecutivo para que ste lo ratifique. -a
apro!acin es un acto legislativo, la ratificacin es un acto e,ecutivo. El acto legislativo que aprue!a
un tratado slo es una ley en sentido formal, ya que el tratado no adquiere vigencia interna por el
solo hecho de ser apro!ado: slo la adquiere luego de su ratificacin por el e,ecutivo y el can,e de
los instrumentos de ratificacin )si se trata de un acuerdo !ilateral* o el depsito de dicho
instrumento en el pas que act3a de depositario, o con el :ecretario +eneral de las <aciones 9nidas
si se trata de una convencin realizada !a,o sus auspicios o en todo caso con quien se indique en el
texto mismo del tratado. -a vigencia, interna e internacional* del tratado se producir" despus de la
ratificacin pero en los trminos del mismo tratado. %or e,emplo: si el tratado dice que entrar" en
vigor para cada Estado a los treinta das de la ratificacin.
'. Rese$5#s.
:e entiende por reserva una declaracin unilateral, cualquiera sea su enunciado o denominacin, hecho
por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o apro!ar un tratado a al adherirse a l, con o!,eto de excluir o
modificar los efectos ,urdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado.
Es importante su!rayar:
el car"cter de declaracin unilateral de una reserva presentada, indicativo de la posicin particular
de un cierto Estado de entre los negociadores del tratado o un Estado que adhiere posteriormente
que esta declaracin tiene por o!,eto modificar el alcance de alguna de sus disposiciones
particulares con respecto al Estado reservante.
De todos modos, una reserva es slo aparentemente un acto unilateral: lo es en cuanto a su formulacin,
porque se presenta unilateralmente por el Estado interesado, pero carece de efectos ,urdicos mientras no
haya una reaccin de los otros miem!ros del tratado, ya sea que la acepten o la rechacen. Eso hace que la
reserva cree una situacin que de!e ser resuelta en forma no unilateral.
9n Estado que ha querido imponer una cierta posicin en el curso de la negociacin pero no ha logrado
hacerlo, !usca el mismo o!,etivo por la interposicin, luego de adoptado el texto de una reserva. Es
necesario tener en cuenta este conflicto de intereses para comprender las soluciones que se han impuesto
en la pr"ctica internacional.
la regla de la unanimidad: la norma de la :ociedad de <aciones exiga que una reserva fuera
aceptada por la totalidad de los Estados negociadores para que pudiera ser incorporada al tratado.
Equivala a una modificacin del texto despus de su adopcin, porque en materia contractual el
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consentimiento de todas las partes puede operar cualquier cam!io. Esta regla haca prevalecer la
integridad del tratado.
la regla panamericana: el >onse,o Directivo de la 9nin %anamericana adopt en 56B/ tres reglas
so!re el efecto de las reservas en las convenciones multilaterales interamericanas, que se impusieron en la
pr"ctica, favoreciendo la mayor participacin de los Estados.
o un tratado estar" en vigor en la forma en que fue firmado entre aquellos pases que lo firmen
sin reservas, en los trminos en los cuales fue originalmente firmado y redactado.
o Entrar" en vigor entre los go!iernos que lo ratifiquen con reservas y los firmantes que
acepten las reservas en la forma en que quede modificado por dichas reservas
o <o estar" en vigor entre un Estado que haya ratificado con reservas y otro que no acepte
tales reservas.
la opinin consultiva de la >$& en el caso de las reservas a la >onvencin de +enocidio: la
2sam!lea +eneral pidi una opinin consultiva a la >orte en vista de que existan ciertas reservas
presentadas respecto a los medios de solucin de controversias de la >onvencin so!re la %revencin y el
>astigo del >rimen del +enocidio, ya que la misma >onvencin nada esta!leca a ese respecto. El nudo de
la cuestin era sa!er si el Estado que presenta!a una reserva poda ser considerado parte en la
>onvencin en caso que fuera o!,etada por alg3n Estado parte. -a >orte reconoci estar en presencia de
circunstancias excepcionales en un tratado como el que considera!a, desde que uno de sus m"s
importantes o!,etivos era o!tener el mayor n3mero posi!le de participantes, por lo que rechaz el
argumentos como la venta,a o desventa,a individual que la reserva aporte a cada Estado o el equili!rio
contractual entre derechos y cargas. %or tanto, un Estado reservante poda ser miem!ro de la >onvencin
no o!stante el rechazo de la reserva por otros Estados, pero siempre que la reserva no fuera contra el
o!,eto y fin del instrumento. 2hora !ien, un Estado que o!,eta una reserva por estimarla contraria al o!,eto
y fin de la >onvencin puede considerar al Estado que ha formulado esa reserva como no siendo parte de
la >onvencin. -a >orte se inclin hacia la regla panamericana.
la >onvencin de Kiena: sigue la tendencia de la regla interamericana. :eg3n el artculo 56, un
Estado podr" presentar una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o apro!ar un tratado, o
adherirse a l, a menos que la reserva est prohi!ida en el tratado, o ste slo permita determinadas
reservas y sta no pertenezca a esa categora, o que no sea compati!le con el o!,eto y fin de la
>onvencin.
o A!,ecin a la reserva: !asta que un solo Estado contratante acepte la reserva para que el
reservante forme parte en el tratado con respecto al aceptante. :i otro Estado quiere que el tratado no
tenga vigencia entre l mismo y el reservante, de!e indicarlo as expresamente, no !astando su silencio.
o :u!sistemas:
Entre el reservante y los que aceptan la reserva, rige el tratado con la modificacin
que la reserva le introduce
Entre el reservante y los no que aceptan la reserva, no rige el tratado si los que no la
aceptan manifiestan expresamente su intencin de que no ri,a el tratado entre ellos.
El tratado rige en su forma original entre todos los otros Estados
Entre un Estado que haya hecho o!,ecin a la reserva, pero no se ha opuesto a la
entrada en vigor del tratado entre l y el autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera sta no se
aplican entre los dos Estados en la medida determinada por la reserva.
o >asos de aceptacin un"nime necesaria: el artculo /8 inciso / exige la aceptacin por todas
las partes de una reserva cuado se desprenda, por el n3mero reducido de los Estados negociadores y del
o!,eto y fin del tratado que su aplicacin ntegra entre todas las partes es condicin esencial del
consentimiento de cada una de ellas en o!ligarse por el instrumento.
2simismo, cuando el tratado sea el instrumento constitutivo de una organizacin internacional, y a menos
que se disponga otra cosa, una reserva exigir" la aceptacin del rgano competente de la organizacin.
e. Ent$#'# en 5&*o$.
-os tratados entran en vigor de la forma y en la fecha que en ellos se indique, o !ien como acuerden los
Estados negociadores y a falta de tales indicaciones o acuerdos, cuando haya constancia del
consentimiento expresado por todos los Estados negociadores en o!ligarse por el tratado. +eneralmente,
esta clase de disposiciones se u!ican en las llamadas cl"usulas finales del tratado.
3. O!se$5#nc&# + #p(&c#c&.n.
El artculo /7 dice que todo tratado en vigor o!liga a las partes y de!e ser cumplido por ellas de !uena fe.
Esta es la regla ?pacta sunt servanda@. Es la expresin de una norma consuetudinaria existente ya
anteriormente. Esa !uena fe se presume.
*. I$$et$o#ct&5&'#'.
El artculo /F consagra la irretroactividad de un tratado respecto a actos o hechos que hu!ieren tenido lugar
antes de su fecha de entrada en vigor o de situaciones que hu!ieren de,ado de existir para ese entonces.
Excepto que una intencin diferente se desprenda del tratado o de alguna otra manera.
aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia:
o cl"usula expresa: un tratado multilateral puede ser seguido en el tiempo por otro tratado
so!re la misma materia. En tal caso, si uno de ellos esta!lece que est" su!ordinado a otro anterior o
posterior, se estar" a lo dicho en ese tratado.
o todas las partes en uno son partes en el otro: si todas las partes en el tratado anterior son
partes en el tratado posterior, el primer tratado queda terminado en dos casos:
si se desprende del segundo o consta de otro modo la intencin de las partes de que
la materia se ri,a por el segundo
si sus disposiciones son incompati!les con los del primero en su totalidad.
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o aplicacin parcial del primer tratado: si no son totalmente incompati!les las disposiciones,
las del primer tratado se aplicar"n en la medida en que no sean incompati!les con las del segundo.
coincidencia parcial de las partes: solamente algunas de las partes en un tratado lo son tam!in en
el otro. ha!r" entonces relaciones entre los Estados que sean partes en am!os y entre un Estado que sea
parte en am!os y otro u otros que no lo sean. Entre los Estados que sean parte en am!os sucede lo mismo
que en los supuestos anteriormente considerados. Entre un Estado que sea parte en am!os tratados y otro
que lo sea solamente en uno de ellos, rige el tratado en que am!os sean partes. :i la cele!racin del
segundo tratado por parte del Estado que es parte en am!os implica una violacin de los derechos del
Estado o de los Estados que slo son partes en el primero, entonces puede aplicarse el artculo 78 so!re la
terminacin de un tratado o la suspensin de su aplicacin como consecuencia de su violacin, o el LB
respecto a la responsa!ilidad del Estado parte o Estados partes en am!os. :i implica una modificacin, se
aplica el artculo E5.
1. Inte$p$et#c&.n.
El artculo B5 dice que: 1. un tratado de!er" interpretarse de !uena fe conforme al sentido corriente que
haya de atri!uirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su o!,eto y fin. ".
:e dar" a un trmino en sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes.
la !uena fe: es primordial en el derecho de gentes y se presume. %ero la excepcin est" en el
p"rrafo cuarto cuando conste que la intencin de las partes fue la de asignar a un trmino un sentido
especial que no es el com3n.
predominio del texto, el contexto: hay un predominio o!vio del texto que de!e interpretarse dentro
del marco del texto mismo )que incluye el pre"m!ulo y los anexos del tratado* y en su contexto. 4todo
textual#. Iorma parte del contexto aquello a que se refieren los puntos a# y !# del p"rrafo /, esto es:
o los acuerdos a que se refiera el tratado y que hayan sido concertados entre todas las partes
con motivo de la cele!racin del tratado. %ertenecen a este punto el %rotocolo de firma y los acuerdos
complementarios del tratado concluidos en el momento de cele!racin de dicho tratado.
o todo instrumento formulado por una o m"s partes con motivo de la cele!racin del tratado y
aceptado por los dem"s como instrumento referente al tratado. %ertenecen las declaraciones que uno o
m"s de los Estados contratantes hacen en el momento de la conclusin del tratado y que los Estados
contratantes declaran, a su vez, aceptar como instrumento diplom"tico conexos con el tratado.
acuerdos y pr"ctica ulteriores: figuran en el p"rrafo B del artculo B5:
o todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones.
o 0oda pr"ctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado en la cual conste el acuerdo
de las partes acerca de la interpretacin del tratado.
E,emplos de am!os casos se pueden encontrar en el litigio entre la 2rgentina y >hile por el asunto del
>anal de 'eagle. >omo ?acuerdo ulterior entre las partes@ so!re la interpretacin del tratado de lmites de
5FF5, la 2rgentina cit al protocolo adicional y aclaratorio del 85N8JN5F6B. >omo ?pr"ctica ulteriormente
seguida@ la intencin de los dos go!iernos en la delimitacin de las respectivas so!eranas por una lnea
que segua por la mitad del canal.
-as reglas complementarias: el predominio del texto con su contexto tiene sus lmites: cuando luego
de e,ercitados los mtodos anteriores, el sentido permanece oscuro o am!iguo, o !ien conduce a un
resultado manifiestamente a!surdo o irrazona!le, hay que acudir a otros medios de interpretacin. 9no de
ellos pueden ser los tra!a,os preparatorios, como las actas que recogen las negociaciones )propuestas y
contrapropuestas* de los Estados previas a la adopcin del texto, principalmente en los tratados
multilaterales. En los !ilaterales suele ha!er notas diplom"ticas. 0am!in pueden ser las circunstancias de
cele!racin del tratado.
interpretacin de tratados autenticados en dos o m"s idiomas: suele suceder que existan textos
autnticos y oficiales de un mismo tratado en diferentes idiomas, todos los cuales dan igualmente
fe. En tal caso, si no pueden resolverse las discrepancias por las reglas del artculo B5 y B/ se
adoptar" el sentido que me,or concilie esos textos, ha!ida cuenta del o!,eto y fin del tratado.
&. Nu(&'#' 'e (os t$#t#'os.
-as diversas causas son:
falta de capacidad del rgano del Estado: es el caso en que el rgano que decidi el consentimiento
del Estado en cuestin actu en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la
competencia para cele!rar tratados artculo E7#. :e trata de una norma de aplicacin excepcional, porque
no cumple con la regla de que el derecho internacional prevalece so!re cualquier disposicin del derecho
interno. %or ello es que se ha rodeado su aplicacin de varias precauciones, comenzando con la redaccin
inversa del inciso 5: ?el hechoC no podr" ser alegado por dicho Estado como vicio del consentimiento, a
menos queC@ y a continuacin enumera las condiciones: la violacin de!e ser ?manifiesta@ y de!e afectar
una norma de importancia fundamental de su derecho interno, que ser" normalmente su constitucin.
En el inciso / se define lo que de!e entenderse como ?violacin manifiesta@: si resulta o!,etivamente
evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la pr"ctica usual y de !uena fe. Esa
violacin de!e ser grave. %or tanto, slo hay nulidad cuando la violacin de normas internas es de tal
car"cter que cualquier Estado de !uena fe no puede ignorarlas. Esta circunstancia ha!a ya quedado
demostrada en el precedente de la >%&$ del caso de Groenlandia =riental en favor de aceptar la capacidad
del >anciller $hlen para que su declaracin fuere imputada al Estado, no o!stante la alegacin por parte de
<oruega de su incompetencia para hacerlo seg3n la >onstitucin del Estado.
vicios del consentimiento:
o error: es admitido cuando se refiere a un hecho o a una situacin, o sea que se excluye el
error de derecho. Ese hecho de!e reunir dos condiciones:
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ha!er sido tenido por supuesto por el Estado que lo alega en el momento de la
cele!racin del tratado.
=a!er constituido una !ase esencial de su consentimiento en o!ligarse por el tratado.
El inciso / excluye de la posi!ilidad de interponer el propio error cuando el Estado contri!uy a su
produccin con su conducta, o cuando las circunstancias fueran de tal ndole que hu!iera quedado
advertido de la posi!ilidad de error.
o dolo: consiste en una conducta fraudulenta de otro Estado negociador que ha inducido al
que lo alega a cele!rar un cierto tratado. -a corrupcin del representante de un Estado es una causal
independiente de nulidad artculo J8#, no o!stante que podra ser un caso particular de la conducta
fraudulenta que constituye dolo.
o coaccin: la coaccin e,ercida tanto so!re el representante de un Estado como so!re el
Estado mismo son causales de nulidad. De!e tratarse de actos o amenazas contra la persona misma del
representante o de su familia. En cuanto al segundo supuesto, es una consecuencia inevita!le de la
prohi!icin del uso o amenaza de la fuerza que impera a partir del tratado Rellog 'riand de 56/F y desde la
sancin de la >arta de las <aciones 9nidas, que proh!e el uso o amenaza de la fuerza por los Estados en
sus relaciones internacionales. :e trata de la fuerza armada y no otra forma de coaccin.
violacin de una norma de ius cogens: el artculo JB de la >onvencin introdu,o el concepto de
normas imperativas del derecho internacional. <ormas imperativas son aquellas que, por proteger intereses
esenciales de la comunidad internacional, no admiten su derogacin por pactos en contrario y configuran
por esa circunstancia un orden p3!lico internacional. 2s, se mencionan desde 56L8 las o!ligaciones ?erga
omnes@ que fueron descriptas por la >$& en el caso de >arcelona +raction como las o!ligaciones de los
Estados para con la comunidad internacional en su con,unto. Dada la importancia de los derechos que
est"n en ,uego, puede considerarse que todos los Estados tienen un inters ,urdico en que esos derechos
sean protegidos. Esas o!ligaciones dimanan por e,emplo, de la proscripcin de los actos de agresin y de
genocidio, pero tam!in de los principios y normas relativos a los derechos fundamentales de la persona
humana, incluida la proteccin contra la pr"ctica de la esclavitud y la discriminacin racial.
2unque no todas las o!ligaciones erga omnes sean imperativas o de ,us cogens, inversa es cierta. En su
artculo JB, la >onvencin admite la existencia de normas imperativas del derecho internacional general y
las define como aqullas aceptadas y reconocidas como tales por la comunidad internacional en su
con,unto, que no admiten acuerdos en contrario y que slo pueden ser modificadas por una norma ulterior
de D$+ que tenga el mismo car"cter.
El temor de que los Estados pudieran desligarse de sus o!ligaciones convencionales invocando normas
imperativas so!re las que no hu!iera criterios precisos de identificacin fue la causa por la cual se introdu,o
el artculo 77, que en su inciso 5 esta!lece la ,urisdiccin o!ligatoria de la >$& en casos relativos a la
interpretacin o aplicacin de los artculos JB y 7E. El primero ya se vio. El segundo determina que si surge
una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que est en oposicin
con esa norma se convertir" en nulo y terminar".
j. E3ectos 'e (# nu(&'#'.
El efecto principal de la nulidad de un tratado es invalidar sus disposiciones a! initio. 0odo Estado
parte puede exigir el resta!lecimiento, en sus relaciones con el Estado que incurri en una causal de
nulidad, de la situacin que hu!iera existido sino se hu!iesen realizado actos como consecuencia del
tratado artculo 76./#.
El Estado autor no puede pedir la referida anulacin de los actos consecuentes al tratado si la
causal es de dolo o coaccin. :i la causal invocada en la oposicin a una norma imperativa de derecho
internacional vigente al tiempo de su cele!racin, las partes tienen la o!ligacin de eliminar las
consecuencias de actos hechos conforme al tratado y de a,ustar a la norma imperativa sus relaciones.
2rtculo L5#.
-a alegacin de nulidad generalmente se opone a todo el tratado, aunque puede oponerse a una
cl"usula o cl"usulas determinadas con el alcance limitado, si se dan tres condiciones, seg3n el artculo EE:
las cl"usulas o!,etadas son separa!les del resto del tratado
si tales cl"usulas no han constituido para la otra parte o partes una !ase esencial de su
consentimiento en o!ligarse por el tratado.
:i la continuacin del cumplimiento del tratado en esas condiciones no es in,usta.
-a nulidad es su!sana!le en ciertos casos. El artculo EJ la admite cuando la impugnacin es por causa de
violacin de una norma interna de importancia fundamental relativa a la competencia para cele!rar
tratados, error, dolo y corrupcin del representante del Estado.
;. Los t$#t#'os + (os te$ce$os Est#'os.
-a regla general est" contenida en el artculo BE: un tratado no crea derechos ni o!ligaciones para un tercer
Estado sin su consentimiento. :e entiende por parte un Estado que ha consentido en o!ligarse por el
tratado y con respecto al cual el tratado est" en vigor. :e entiende por ?tercer Estado@ un Estado que no es
parte en el tratado.
En cuanto a las o!ligaciones, la >onvencin es muy estricta en lo relativo a su creacin para un tercer
Estado y esta!lece que slo se originar" si ste acepta expresamente por escrito esa o!ligacin. Es una
carga cuya aceptacin no puede presumirse.
En cuanto a los derechos creados por una disposicin del tratado a favor de un tercer Estado )aunque
tam!in se requiere el asentimiento del Estado en cuestin* existe una presuncin de que el tercero o
terceros aceptan el derecho concedido mientras no haya indicacin en contrario. En cuanto a su revocacin
o modificacin, depende de las condiciones de hacerlo, a menos que conste que fue su intencin que esa
concesin no fuera modificada o revocada sin el consentimiento del tercero.
En cuanto a la extensin a terceros Estados de disposiciones de un tratado que han llegado a ser
costum!re internacional, la >onvencin se limita a sancionar esa posi!ilidad en el artculo BF.
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(. En/&en'# + /o'&3&c#c&.n 'e (os t$#t#'os.
9na enmienda significa el cam!io en alguna o algunas disposiciones en relacin con todos los Estados
miem!ros del tratado. 4odificacin es el cam!io que afecta slo a algunas de las partes, que lo acordaron
entre ellas.
9na enmienda a un tratado puede asimilarse a un tratado nuevo, y por tanto se requerir" acuerdo entre las
partes y le ser"n aplica!les todas las disposiciones de la >onvencin en cuanto a su cele!racin y entrada
en vigor, salvo que el tratado mismo disponga otra cosa.
0odas las partes de un tratado tienen derecho a participar en las negociaciones y decisiones relativas a una
enmienda, as como en su cele!racin y a ser partes en el tratado enmendado. %or ende, toda propuesta
en ese sentido de!e ser notificada. :i alguna de las partes no aceptan la enmienda, se formar"n tres
su!sistemas dentro del sistema del tratado:
el tratado enmendado slo regir" entre los Estados que han aceptado la enmienda
los dem"s Estados se regir"n por el tratado original.
-os terceros Estados que lleguen luego de la enmienda se regir"n con los Estados que aceptaron la
enmienda por el tratado modificado y con los dem"s por el original.
9na modificacin sucede cuando dos o m"s Estados miem!ros de un tratado multilateral quieren alterar
algunas de sus cl"usulas en sus relaciones entre s. %odr"n hacerlo si tal posi!ilidad est" prevista en el
tratado. y aunque no est prevista, si no existe prohi!icin en el texto del instrumento, pero la modificacin
que se propone no de!e afectar el disfrute de los derechos y el cumplimiento de las o!ligaciones de las
dem"s partes ni ser incompati!le con el o!,eto y fin del tratado.
/. Te$/&n#c&.n 'e (os t$#t#'os.
-os tratados de!en continuar en vigor hasta su terminacin por alguna de las causales previstas que son:
por voluntad expresa o t"cita de las partes: se termina de acuerdo con los trminos especificados
en el mismo tratado, o en cualquier momento por la voluntad com3n de todas las partes. A sea mediante
una expresa manifestacin de voluntad de las partes. %uede ser tam!in t"cita como por e,emplo, cuando
todas las partes en un tratado cele!ran otro so!re la misma materia, que sea totalmente incompati!le con
el anterior. -a terminacin de un tratado ser" total a menos que la causal en cuestin se aplique a una
cl"usula o cl"usulas determinadas, pero esto 3ltimo siempre que ellas sean separa!les del resto del tratado
en cuanto a su aplicacin, que no constituyan para las dem"s una !ase esencial de su consentimiento en
o!ligarse por el tratado en su con,unto, y por 3ltimo que la continuacin del cumplimiento del resto del
tratado no sea in,usta. 0am!in podr" pedirse la terminacin de una cl"usula en particular en virtud del
artculo 78, cuando haya ha!ido violacin del tratado
/
.
denuncia o retiro: si nada se dice en el texto del tratado so!re la posi!ilidad de denuncia, ca!e
siempre la posi!ilidad de encontrar que ha ha!ido una cl"usula t"cita en ese sentido. %ara ello de!e
demostrarse que fue intencin de las partes admitir la posi!ilidad de denuncia o retiro o que ello puede
inferirse de la naturaleza del tratado.
el cam!io fundamental de circunstancias: es aceptado en doctrina que puede pedirse la revisin o
extincin de un tratado en virtud de una supuesta cl"usula implcita re!us sic stanti!us. -os requisitos son:
o ser imprevisto
o ser fundamental, es decir, de gran importancia
o estar en relacin con las circunstancias existentes en el momento de la cele!racin del
tratado
o alterar radicalmente el alcance de las o!ligaciones todava a cumplir
o ser !ase esencial del consentimiento de las partes al o!ligarse.
El principio de re!us sic stanti!us no autoriza a una denuncia unilateral. :i la pretensin de la parte que la
invoca no es aceptada por otra y otras partes, de!er" aplicarse el artculo BB de la >arta de la A<9 so!re
solucin pacfica de controversias y si no se llega por esa va a una solucin, se de!er" acudir al
procedimiento de conciliacin o!ligatorio.
la violacin del tratado: se ocupa de esta hiptesis el artculo 78 y comienza en su inciso 5 con los
tratados !ilaterales: si una de las partes comete una violacin grave del tratado, la otra puede pedir la
terminacin o la suspensin de su aplicacin total o parcialmente.
En los multilaterales es algo m"s complicado, y hay que distinguir seg3n que la terminacin sea pedida por:
o todas las partes: si hay acuerdo un"nime, pueden suspender el tratado total o parcialmente
o darlo por terminado ya sea en las relaciones de ellas con el Estado autor de la violacin, ya sea entre
todas las partes.
o la parte especialmente per,udicada por la violacin: puede alegar la causal para suspender
total o parcialmente el tratado entre ella y el autor de la violacin
o cualquiera de las partes: la parte en cuestin puede pedir lo mismo que la anterior, pero slo
si el tratado es de tal ndole que una violacin grave de sus disposiciones por una de las partes modifica
radicalmente la posicin de cada parte con respecto al cumplimiento de sus o!ligaciones.
%or violacin grave se de!e entender un rechazo no admitido por la >onvencin o la violacin de una
disposicin esencial para la consecucin del o!,eto o del fin del tratado.
suspensin del tratado: un tratado puede ser suspendido en su aplicacin, en tal caso, las partes
est"n exentas del cumplimiento de las o!ligaciones que emanan de l durante el perodo en que dicha
suspensin tiene efecto. %uede serlo por la voluntad de las partes. En un tratado multilateral, la suspensin
del tratado entre algunos de ellos est" su,eta a condiciones: una sera que la suspensin est prevista en el
propio tratado, o si no lo est", que la suspensin no afecte el goce de los derechos o el cumplimiento de las
o!ligaciones de los otros Estados que no participan de la suspensin. En todo caso, las partes interesadas
2
En cambio, en caso de coaccin sobre el representante de un Estado o sobre un Estado y tratados en oposicin a una norma de ius
cogens la terminacin afecta a todo el tratado.
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de!er"n notificar a las dem"s, tanto su intencin de suspender como las disposiciones que seran
afectadas. $ncluso, puede pedirse en caso de violacin grave para evitar su terminacin, de acuerdo con el
artculo 78.
solucin pacfica de controversias relativas a la terminacin o suspensin de un tratado como as su
nulidad:
%ara las diferencias que se refieran a cualesquiera otros artculos de la parte K que no sean el artculo JB y
el 7E, relativos al ius cogens, est" disponi!le un procedimiento de conciliacin o!ligatorio, desde que se
esta!lece a pedido de una cualquiera de ellas y que se regla en el 2nexo a la >onvencin. A sea, que
existe la o!ligacin de sentarse a la mesa de conciliacin, aunque no la de llegar a un acuerdo que
resuelva el asunto.
En lo relativo a diferencias que versen so!re la existencia o no de una norma de ius cogens, cualquiera de
las partes puede acudir a la ,urisdiccin o!ligatoria de la >$&, a menos que de com3n acuerdo prefieran
someter el asunto a ar!itra,e, transcurridos doce meses desde la fecha de tra!ada la controversia sin que
hu!ieran logrado resolverla.
depsito, registro y pu!licacin: en el artculo L7 la >onvencin esta!lece que el depositario puede
ser uno o m"s Estados, una organizacin internacional o el principal funcionario administrativo de dicha
organizacin. En los tratados que se cele!ran !a,o los auspicios de <aciones 9nidas, es normalmente el
:ecretario +eneral quien act3a como depositario. En la >arta de la A<9 se impone a los Estados
miem!ros idntica o!ligacin, aunque su incumplimiento slo impide hacer vales el tratado ante cualquier
rgano de la A<9. 0oda esta preocupacin se deriva de los efectos nocivos de la diplomacia secreta.
CAPITULO @
PRINCIPIOS 2ENERALES DEL DERECHO. 4UENTES AUDILIARES. OTRAS 4UENTES.
1. P$&nc&p&os *ene$#(es 'e( 'e$ec1o.
-a tercera fuente principal enunciada en el artculo BF son ?los principios generales del derecho aceptados
por las naciones civilizadas@.
#. N#tu$#(e-# 'e (os p$&nc&p&os en cuest&.n.
-os principios generales del derecho mencionados en el inciso 5 c del artculo BF son de derecho interno.
:e trata de normas ,urdicas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte de los ordenamientos
,urdicos internos de las naciones civilizadas. <o es necesario que un principio determinado pertenezca a
todos aquellos ordenamientos, pero s lo es que tenga vigencia en la generalidad de ellos. <o son
principios del derecho internacional sino principios generales del derecho. -os principios generales propios
del derecho internacional no son sino normas muy generales de la costum!re internacional como la
so!erana y la igualdad ,urdica de los Estados, la prohi!icin del uso o de la amenaza de la fuerza en las
relaciones internacionales, etc. :e trata de principios formulados antes en los derechos internos y que
luego, cuando surgen pro!lemas y necesidades similares en el derecho internacional, son aplicados en
ste. E,emplo: enriquecimiento sin causa, o!ligacin de reparar el daDo causado por un hecho ilcito, nadie
puede alegar su propia torpeza.
En relacin con la expresin ?naciones civilizadas@ se entiende actualmente por ella a todo Estado que
mane,a sus relaciones internacionales de acuerdo con el derecho de gentes.
0ransferencia del orden interno al orden internacional.
!. Autono/%# co/o 3uente 'e( 'e$ec1o 'e *entes.
-os autores voluntaristas han puesto en duda que se puedan aplicar estos principios en forma autnoma,
esto es, si no media en cada caso una autorizacin expresa de un tratado particular. En realidad, existe
una costum!re internacional que considera que los principios generales del derecho se pueden aplicar en
forma supletoria.
2lgo similar ocurre con las normas emanadas de los tratados, ya que su fuente autnoma es el tratado de
donde surgen, aunque stos reconozcan como su fuente de validez a la costum!re: el pacta sunt servanda
no es sino una norma consuetudinaria.
c. A4uentes 3o$/#(esB
Estos principios no parecen ser fuentes formales del derecho de gentes, en tanto no se a,ustan a la
definicin de que se parti, o sea en tanto no constituyen un procedimiento de creacin de normas. :e
aseme,an a una reserva de conceptos ,urdicos ya hechos, aplica!les a ciertos casos y m"s cercanos a las
categoras de fuentes materiales.
'. Ap(&c#c&.n sup(eto$&#. L#s ((#/#'#s E(#*un#s 'e 'e$ec1oF.
:u aplicacin por la >$& de!e ser supletoria, esto es, cuando no haya una norma convencional o
consuetudinaria aplica!le al caso.
>onforme al artculo 57 del >> si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las pala!ras ni por el
espritu de la ley, se atender" a los principios de leyes an"logas y si a3n la cuestin fuere dudosa, se
resolver" pro los principios generales del derecho teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
>a!e seDalar que el artculo no se refiere a los principios del derecho argentino, sino a los principios
generales del derecho.
e. Ap(&c#c&.n cu#s& &nte$n#c&on#(.
-os principios generales del derecho se han aplicado en los casos de diferencias transnacionales, esto es
entre un Estado y una compaDa multinacional, cuando no se ha estipulado que de!a ser de aplicacin el
derecho nacional del Estado contratante.
2. L#s 3uentes #u=&(&#$es.
El artculo BF del Estatuto de la >$& considera que la ,urisprudencia y la doctrina son fuentes auxiliares del
D$%. Eso quiere decir que no se tratara de fuentes autnomas )esto es, productoras de normas
,usinternacionales* sino de fuentes a las que el tri!unal puede recurrir para me,or discernir los perfiles de
normas provistas por las fuentes principales.
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#. L# ju$&sp$u'enc&#.
El papel de la ,urisprudencia sera el de verificar el contenido y alcance de la norma consuetudinaria que la
>$& ha sido llamada a aplicar, cuando ella no ha sido formulada con precisin por la pr"ctica reiterada de
los Estados. Es induda!le la funcin especificadota de la ,urisprudencia, esto es, la de esta!lecer especies
su!ordinadas a los gneros legales.
El artculo J6 del Estatuto dice que la decisin de la >orte no es o!ligatoria sino para las partes en litigio y
respecto del caso que ha sido decidido. Ello significa que la doctrina del precedente o!ligatorio, conocida
en el common laV como stare decisis no tiene vigencia en el derecho de gentes. 0am!in significa que la
,urisprudencia no crea normas generales de aplicacin o!ligatoria a otros casos, sino slo una norma
individual que regla los derechos de las partes en el caso en particular.
Es muy raro que la >$& se aparte de sus precedentes ya que trata de mantener una lnea de coherencia
entre las decisiones nuevas y las anteriores.
!. L# 'oct$&n#
El artculo BF se refiere a las doctrinas de los pu!licistas de mayor competencia de las distintas naciones.
En realidad, la doctrina comprende las opiniones o datos proporcionados, no solamente por los autores,
sino tam!in por las sociedades cientficas, como el $nstitut de droit internacional, la $nternacional -aV
2ssociation, el $nstituto =ispano americano de D$%.
Es f"cil advertir que la >$& raramente o nunca cita la doctrina como fundamento de sus propias opiniones.
0ampoco los tri!unales ar!itrales la citan, aunque es innega!le la influencia que sta puede e,ercer so!re
hom!res de derecho como son los que constituyen tanto la >orte como los tri!unales de ar!itra,e.
En todo caso, la doctrina seg3n el artculo BF tiene la misma funcin que la ,urisprudencia, aunque su
influencia so!re las decisiones de los tri!unales internacionales sea menor que la de aqulla.
. Ot$#s 3uentes.
#. AEs (# e>u&'#' un# 3uente 'e 'e$ec1oB
El inciso / del artculo BF reconoce la facultad de la >$& para decidir u litigio ex aequo et !ono ?si las partes
lo convinieren@. Esto es, la solucin de la controversia por la pura equidad, sin tener en cuenta las normas
del D$% eventualmente aplica!les. Esto equivale a decir que la equidad sera una fuente de normas
individuales de aplicacin al caso. -a >$& en su fallo so!re la .lataforma continental del $ar del <orte, di,o
que no aplica!a la equidad cuando recomenda!a a las partes 2lemania, =olanda y Dinamarca# aplicar
principios equitativos en la divisin de la plataforma continental entre ellas, sino que se limita!a a aplicar
una norma consuetudinaria que esta!leca precisamente ese envo a al equidad.
-a equidad no parece ser fuente de normas generales del derecho ni de normas individuales, sino que la
fuente directa de las normas individuales en casos resueltos por equidad sera la ,urisprudencia de los
tri!unales internacionales que la aplicaron.
!. Los #ctos un&(#te$#(es
&. De (os Est#'os.
-os actos unilaterales de los Estados que han sido o!,eto de un estudio especial en la doctrina y
,urisprudencia son aquellos que crean o!ligaciones para el Estado que los cumpli. :u fundamento final es
la !uena fe.
-os actos unilaterales que se refieren a un tratado o a una costum!re internacionales no interesan porque
no crean o!ligaciones ni derechos ni norma alguna: es el tratado o la costum!re en cumplimiento de los
cuales surgi el acto unilateral el que da nacimiento a cualquier derecho u o!ligacin.
-os actos autnomos son:
la notificacin: pone al Estado notificado en la imposi!ilidad de negar su conocimiento del hecho o
de la situacin que fue notificada.
el reconocimiento: tiene vasta aplicacin en el derecho de gentes por la naturaleza descentralizada
de la comunidad internacional: a falta de autoridad central que d fe de ciertos hechos o situaciones
e,emplo: efectividad de un go!ierno de facto o la legalidad de una adquisicin territorial# el
reconocimiento por parte de los Estados puede crear para ellos la imposi!ilidad de negar posteriormente
lo reconocido.
la protesta: implica el no reconocimiento por parte de un Estado de un derecho de otro Estado, y
significa una reserva del propio. Es oportuna en ciertos casos, cuando una cierta conducta de un Estado
exige una reaccin del otro, cuyo silencio en tales circunstancias podra interpretarse como una
aquiescencia.
la renuncia: significa que un Estado declina e,ercer un derecho o venta,a.
la promesa unilateral: es un acto por el cual un Estado se compromete a adoptar cierta conducta en
relacin con otro Estado u otros Estados. %ara producir efectos ,urdicos, la voluntad de o!ligarse por parte
del Estado de!e ser inequvoca. :uele citarse como e,emplo de una promesa unilateral que tuvo efectos
,urdicos claros la declaracin del %residente de Irancia, apoyada por una similar de su 4inistro de
Helaciones Exteriores en el sentido de que su pas no realizara m"s explosiones nucleares en la
atmsfera. >uando tales declaraciones fueron emitidas, la >$& esta!a ,uzgando el caso de los 3nsaos
<ucleares, que 2ustralia y <ueva Oelanda ha!an incoado contra Irancia en relacin con las explosiones
atmicas en la atmsfera que aquel pas realiza!a en el %acfico. El tri!unal reconoci la validez de la
o!ligacin que Irancia crea!a para s misma como consecuencia de esas declaraciones. Kale aclarar que
como acto unilateral que representa no requiere de una reaccin o aceptacin por parte de los dem"s
Estados.
&&. De (os o$*#n&s/os &nte$n#c&on#(es
-a resolucin de un organismo internacional puede interpretarse como una manifestacin de voluntad de
dicho organismo. -as decisiones que son o!ligatorias, generalmente pertenecen al orden interno de la
Arganizacin y se dirigen a sus propios rganos o funcionarios, o !ien en algunos casos ataDen a los
Estados 4iem!ros. E,emplo: las decisiones del >onse,o de :eguridad.
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-a enorme mayora de las resoluciones de organismos internacionales tienen un car"cter recomendatorio,
conllevan una autoridad moral y una cierta compulsin de ese orden o de tipo poltico, pero no son
,urdicamente o!ligatorias. E,emplo: las resoluciones de la 2sam!lea +eneral.
CAPITULO :
LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL.
1. Int$o'ucc&.n
-a personalidad ,urdica es la capacidad de un ente de adquirir derechos y contraer o!ligaciones dentro de
un cierto orden ,urdico. 2dem"s de!e tener la capacidad para reclamar los remedios que ese orden ,urdico
pone a disposicin de sus su,etos cuando se han violado sus derechos. %ara determinar la capacidad de
una persona, el marco ,urdico de referencia es esencial.
%ara referir la definicin anterior al D$% hay que agregar que las o!ligaciones y derechos mencionados
ocurren en el orden internacional y que los entes en cuestin son su,etos del D$%.
2. Los sujetos 'e( DIP.
#. Los Est#'os
:on los su,etos m"s importantes del D$%. Estos tienen personalidad originaria, son al tiempo que
su,etos, legiferantes porque crean las normas ,urdicas y de su voluntad derivan las otras personas o
su,etos en el plano internacional. %ueden tener personalidad plena, esto es, pueden tener capacidad
ilimitada para e,ercer derechos y asumir o!ligaciones cuando son so!eranos, mientras que todos los otros
su,etos tienen importantes limitaciones de su capacidad.
2l lado de los Estados so!eranos existen Estados que han cedido parcial o totalmente sus
competencias a un Estado so!erano, en el primer caso tendr"n una personalidad limitada a las
competencias que e,erzan y en el segundo carecer"n de personalidad internacional. E,emplo: 2ndorra y el
%rincipado de 4naco.
-a comunidad internacional no ha sido personalizada: no existe en el derecho de gentes un su,eto
que represente a dicha comunidad, ni siquiera las <aciones 9nidas. -o mismo ca!e decir de la humanidad,
a la que se ha atri!uido en a!stracto ciertos derechos.
!. L#s o$*#n&s/os &nte$n#c&on#(es< se 5e /6s #'e(#nte
c. Sujetos (&*#'os # (# #ct&5&'#' $e(&*&os#
&. L# I*(es&# C#t.(&c#< -a iglesia es un su,eto del D$% del cual la :anta :ede sera su
rgano de go!ierno, ya que la $glesia >atlica en sus relaciones con los Estados y con otras personas
internacionales, se rige por las normas del derecho de gentes.
&&. L# c&u'#' 'e( 0#t&c#no: como consecuencia del proceso de unidad italiana, los
Estados pontificios fueron en 5FL8 incorporados al novel Heino de $talia. El papado qued entonces sin
territorio ni calidad estatal, y el %apa fue considerado por $talia como un so!erano en suelo italiano, por la
ley de garantas del 5B de mayo de 5FL5. %or esa ley se le reconocan los palacios del Katicano y de
-etr"n, se le respeta!a el derecho de legacin activo y so!re todo pasivo, esto es de reci!ir enviados
diplom"ticos en Homa. El %apa continu cele!rando concordatos con los Estados y enviando nuncios e
internuncios. Esta anmala situacin fue remediada por el tratado de -etr"n de 55.8/.56/6 en donde $talia
reconoci a la >iudad del Katicano !a,o la so!erana del :umo pontfice. Este su,eto de D$% tiene
caractersticas 3nicas: su extensin territorial no excede de las EE ha. su po!lacin slo lo ha!ita por razn
de sus funciones. el %apa tiene la plenitud de los poderes e,ecutivo, legislativo y ,udicial. existe una ley
fundamental y otra ley de fuentes del derecho que esta!lece la prelacin de las normas y cu"l es el
derecho vigente en el Katicano. los servicios p3!licos y la represin de los delitos all cometidos son
asegurados por $talia. renunci a su derecho de asilo, se esta!leci su neutralidad a perpetuidad y su
decisin de mantenerse a,ena a todo conflicto internacional, salvo que las partes acudan a ella, es miem!ro
de varias organismos internacionales como la 9nin %ostal 9niversal.
&&&. L# so!e$#n# O$'en 'e ,#(t#: es una orden religiosa vinculada con la $glesia
>atlica y tam!in un su,eto del derecho de gentes, de capacidad muy restringida. >on sede en Homa,
goza del derecho de legacin activo y pasivo, concierta tratados internacionales, es miem!ro de una
organizacin intergu!ernamental con sede en -ie,a, 'lgica. 4antiene una em!a,ada en nuestro pas.
'. Sujetos (&*#'os # (# !e(&*e$#nc&#
=ay su,etos cuya existencia se relaciona con la situacin de !eligerancia que ciertos grupos conducen
contra Estados y que a veces afectan intereses o valores de la comunidad internacional o de Estados en
particular, y son materia del derecho de gentes. En cam!io, un nuevo su,eto constituido por los
movimientos de li!eracin nacional se relaciona con la !eligerancia de un grupo contra una metrpolis
colonial, !eligerancia que es en realidad un conflicto internacional. 0odos estos casos tienen un car"cter
com3n: que la personalidad ,urdica constituida durante la !eligerancia, termina con sta para dar paso a
una situacin definitiva y diferente.
&. Sujetos 'e( 'e$ec1o 1u/#n&t#$&o: son grupos armados que de!en respetar el
artculo B de la >onvencin de +ine!ra de 56E6 y el %rotocolo adicional de 56LL. Estas normas imponen a
las pares contendientes en una lucha armada de car"cter no internacional la o!ligacin de tratar
humanitariamente a las personas que no participan directamente en las hostilidades y proh!e la adopcin
de medidas contra dichas personas.
&&. L# Co/un&'#' Be(&*e$#nte: cuando un grupo se levanta en armas contra el
go!ierno de su propio Estado, se produce una situacin de insurgencia que es materia del propio derecho
interno del Estado en cuestin. El grupo insurgente carece de personalidad internacional. El conflicto puede
afectar a terceros estados por e,emplo en el trato dado por los insurrectos a los extran,eros, o puede
suceder que el Estado en el que est" la insurreccin estime conveniente la aplicacin del D$% a sus
relaciones con el grupo insurgente. En tales casos, puede reconocerse personalidad internacional a los
insurrectos asumiendo la forma de la comunidad !eligerante. -os terceros Estados no pueden reconocer la
!eligerancia de cualquier grupo insurgente sino que de!en reunir las siguientes caractersticas<
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la posesin por el movimiento insurreccional de una parte del territorio nacional,
los elementos de un go!ierno regular que e,erza de hecho so!re dicha parte del territorio los
derechos aparentes de la so!erana
la conduccin de las hostilidades por tropas regulares, sometidas a la disciplina militar y que se
conforman a los usos y costum!res de la guerra.
-a nueva comunidad tiene responsa!ilidad internacional por sus actos. -a situacin termina con la derrota
del movimiento o con su triunfo, ya sea que se convierta en el go!ierno del Estado o que se separe de ste
y se convierta en un Estado distinto.
&&&. Los /o5&/&entos 'e (&!e$#c&.n n#c&on#(< el movimiento de li!eracin nacional es
considerado un su,eto del derecho de gentes y su conflicto contra la metrpolis no es interno sino
internacional. Es importante destacar que la 2sam!lea +eneral exige que el movimiento en cuestin haya
sido reconocido como tal por la organizacin regional en que se encuentre el territorio colonial por cuya
autodeterminacin !rega, y as lo hizo en carios casos la Arganizacin de la 9nidad 2fricana o la -iga de
los Estados Mra!es. Estos movimientos as reconocidos pueden reci!ir ayuda en su lucha armada, son
reconocidos como representantes legtimos de los pue!los y tienen car"cter de o!servadores en
organismos de la las <aciones 9nidas.
&5. E( &n'&5&'uo: el difcil negarle personalidad pasiva, tanto en el derecho convencional
como consuetudinario piratera#, y a travs de tratados tiene cierta participacin activa en el plano
internacional en el campo de los derechos humanos.
. Los Est#'os. Con'&c&ones 'e( Est#'o.
#. L# po!(#c&.n.
<o hay un n3mero fi,o de!a,o o encima del cual un grupo humano no pueda aspirar a ser un Estado. -a
po!lacin de un Estado se compone de:
nacionales: el Estado tiene una supremaca personal que se origina en el vnculo de la nacionalidad
y que le permite e,ercer en cierta medida sus poderes aunque estas personas no se encuentren en
su territorio.
extran,eros: el Estado e,erce una supremaca territorial por el simple hecho de que se encuentran
ha!itual o accidentalmente dentro del "m!ito en que e,erce su so!erana territorial, aunque no tenga su
nacionalidad.
9n grupo humano puede organizarse de diferentes maneras, si lo hace en forma de Estado podr" adquirir
personalidad internacional y sta es una cuestin ,urdica.
Dentro de un Estado o a travs de varios Estados, un grupo de personas puede asumir la condicin de una
nacin si se dan ciertas circunstancias y sta es una cuestin poltica.
:eg3n la teora o!,etiva ha!r" una nacin si existe una comunidad de territorio, de lengua, de raza y de
religin, es decir, elementos o!,etivos de unin.
:eg3n la posicin su!,etiva el cemento nacional es un cierto clima espiritual que hace de ese grupo una
familia.
%ara la corriente mixta la comunidad de territorio, de origen, de costum!res y de idioma elementos
o!,etivos# engendra una comunidad de vida y de conciencia social elementos su!,etivos#.
!. E( te$$&to$&o
Desde el punto de vista ,urdico puede definirse como el "m!ito dentro del cual aqul e,erce una
competencia que es general y exclusiva. Dicha competencia es general puesta que un Estado intenta
satisfacer todas las necesidades de su po!lacin y por eso ha sido calificado de civitas perfectae. :e trata
tam!in de una competencia exclusiva porque excluye la competencia de todo otro Estado o su,eto
internacional en su territorio, excepto en ciertos casos, como cuando existe alguna forma de
extraterritorialidad o la intervencin de otro Estado en ese territorio est" permitida por el derecho de gentes.
Esta exclusividad de!e ser respetada por los otros Estados y as lo determin la >$& en el asunto del Canal
de Corf?, al decir que entre Estados independientes, el respeto de la so!erana territorial es una de las
!ases esenciales de las relaciones internacionales. <o existen reglas en cuanto a la extensin del territorio.
c. E( *o!&e$no.
El D$% exige que haya un go!ierno efectivo que e,erza las potestades del Estado en ese territorio y so!re
esa po!lacin. -a forma de go!ierno que esa po!lacin tenga no es relevante para el derecho de gentes:
slo interesa que el go!ierno sea efectivo, esto es, que los poderes estatales se e,erzan en general de
manera efectiva.
'. L# so!e$#n%#
Es un requisito exigido para el Estado y encuentra en el plano internacional sus lmites naturales en la
igualdad so!erana de los Estados y en el propio derecho internacional, que impone a stos o!ligaciones.
En rigor, la so!erana )que sugiere la idea de poder por encima de todos los otros* de!e ser tomada en el
derecho de gentes en un sentido relativo, como una so!erana limitada, por contradictorios que am!os
trminos parezcan. De otro modo, no admitira coexistencia entre iguales, puesto que conce!ida en
trminos a!solutos la so!erana solamente podra ser patrimonio de un 3nico Estado. >omo consecuencia,
el Estado no est" sometido a ninguna autoridad superior y de ello se deducen dos importantes conceptos:
en su relacin el D$% las limitaciones a la so!erana estatal no se presumen, como lo di,o la >$& en
el Asunto Lotus.
En su relacin con otros Estados, tiene la facultad de restringir su propia so!erana ya sea a travs
de tratados, ya sea por actos unilaterales.
-a so!erana estatal es un verdadero principio constitucional de la comunidad internacional, ya que con su
descentralizacin forman el anverso y reverso de la misma moneda.
e. L# &'ent&'#' 'e( Est#'o.
El pro!lema de la continuidad en la identidad de un Estado se presenta cuando hay un cam!io importante
en alguna de las condiciones que sustentan su personalidad internacional: el territorio, la po!lacin o el
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go!ierno. De los dos primeros casos se ocupa la teora de la sucesin de Estados. :on los cam!ios en el
go!ierno de un Estado los que tocan la cuestin de su continua identidad. E,emplo: la unificacin de $talia
57F8 y 5FL8# y de 2lemania 5FL5#. 4"s tarde, la Hevolucin rusa plante el pro!lema de su identidad con
el imperio de los zares, lo que afect principalmente el pago de la deuda p3!lica externa de aquel imperio.
En cam!io, la federacin rusa que sucedi a la 9H:: proclam su identidad con sta y asumi sus
o!ligaciones y derechos con el consenso de la comunidad internacional.
-as o!ligaciones de un Estado no se ven afectadas por un cam!io de go!ierno, a3n proveniente de un
golpe de Estado.
". 4o$/#s 'e o$*#n&-#c&.n 'e (os Est#'os.
#. E( Est#'o 3e'e$#(: es una sola persona frente al D$%, ya que sus estados miem!ros han
aceptado la constitucin que consagra su unidad. Hasgo fundamental de estos Estados es que el poder
central tiene ,urisdiccin no slo so!re los Estados miem!ros sino directamente tam!in so!re la po!lacin
dentro de esos Estados, cosa que no sucede en las confederaciones. En realidad, el poder del Estado
federal y el de los Estados particulares so!re la po!lacin est" dividida seg3n los trminos de la
>onstitucin, en competencias diversas. Esa distri!ucin de competencias es indiferente al D$%.
!. L# con3e'e$#c&.n: agrupa a Estados que mantienen su personalidad internacional
completamente, hay entonces varias personas internacionales. +eneralmente, el rgano central de la
confederacin es una Dieta, esto es, una corporacin ante la cual los estados miem!ros se representan por
enviados de car"cter diplom"tico. El poder central es muy reducido, se limita a funciones comunes y
parciales, tanto de defensa como de representacin exterior.
). Est#'os s&n pe$son#(&'#' &nte$n#c&on#( o con pe$son#(&'#' p#$c&#(.
#. P$otecto$#'os + Est#'os 0#s#((os: stos rendan al protector la conduccin de las
relaciones exteriores, pero podan conservar una medida m"s o menos importante de personalidad
internacional en forma de competencias propias, seg3n fueran los trminos del tratado que esta!leca el
protectorado o el vasalla,e y el reconocimiento que de ellos hicieran las terceras potencias a las que dichos
tratados intentaran oponerse.
!. ,#n'#tos: el %acto de :ociedad de <aciones dio origen al rgimen de mandatos, aplicado a
las antiguas colonias de 2lemania y de 0urqua, am!os derrotados en la 5X +4. %or este rgimen, se
encomend a ciertos Estados vencedores, como mandatarios de la :ociedad de <aciones, la
administracin de dichos territorios seg3n condiciones esta!lecidas con precisin en los mandatos, que
eran tratados entre aquella :ociedad y los pases administradores mandatarios#. Estos mandatarios
contraan una serie de o!ligaciones relacionadas con la po!lacin del territorio, con su !ienestar y su
capacitacin de cuyo cumplimiento rendan cuenta al >onse,o de :<. :e consider que la administracin
de estos territorios no autnomos era un de!er de la comunidad internacional hacia sus ha!itantes, que
sta delega!a en los mandatarios. 4"s tarde, !a,o el rgimen de las <aciones 9nidas se transformara en
un proceso de descolonizacin.
c. 4&'e&co/&sos: se implant a travs de la >arta de las <aciones 9nidas este rgimen de
fideicomiso o tutela. comprenda los siguientes territorios: los que esta!an !a,o mandato de la :<, los
separados de los vencidos en la /X +4 y los colocados voluntariamente !a,o tutela por los Estados que
hasta entonces e,ercieran so!re ellos so!erana. 0odos los antiguos mandatos fueron traspasados por los
mandatarios al nuevo rgimen, salvo <ami!ia que dio origen a un largo proceso internacional. -os
mandatarios tenan que promover el progreso poltico, econmico y educacional de los ha!itantes de los
territorios en fideicomiso, hacer respetar los derechos humanos fundamentales y capacitar a la po!lacin
para el go!ierno propio o la independencia. De!an presentar un informe anual a la 2sam!lea +eneral.
'. Est#'os /&e/!$os 'e un# 3e'e$#c&.n< las constituciones de algunos Estados federales
suelen otorgar algunas competencias internacionales a sus Estados miem!ros, y estas competencias los
autorizan a realizar ciertos actos que son v"lidos en el plano internacional. Ker en nuestro pas el artculo
5/E de la ><.
e. Est#'os + te$$&to$&os neut$#(&-#'os: es menester no confundir el caso de un Estado con
personalidad parcial con aqul de un Estado so!erano que, voluntariamente y en forma parcial, restringe su
capacidad de o!rar. 2qu, el Estado contin3a siendo so!erano y su personalidad en el plano internacional
sigue intacta. 9n Estado puede ser neutralizado a perpetuidad por un tratado internacional y estar"
imposi!ilitado legalmente para declarar la guerra ni formar parte de alianzas que puedan conducirlo a la
guerra. 2 su vez, los terceros Estados de!en respetar esa neutralidad. E,emplo: :uiza. <o hay que
confundir la neutralizacin de un Estado con la de un territorio determinado, en que el so!erano territorial
se compromete por un acto internacional a no hacer la guerra en ese lugar ni tampoco a realizar actos que
impliquen su preparacin. -e est" prohi!ido, por lo tanto, fortificarlo o mantener en l tropas, !ases
militares, navales o areas.
?. Reconoc&/&ento 'e Est#'os.
>uando surge a la vida internacional un Estado nuevo, ste !usca su admisin en la familia internacional.
:e produce as la cuestin de su reconocimiento. -a creacin de un nuevo Estado se produce cuando
tienen lugar ciertos hechos: una comunidad, esta!lecida en un cierto territorio y con un go!ierno efectivo e
independiente, aspira a ser reconocida como Estado miem!ro de la comunidad internacional. -os dem"s
estados de!er"n compro!ar si efectivamente tales hechos tienen existencia real.
#. Doct$&n#s
-a doctrina se ha dividido entre los partidarios de que el reconocimiento es constitutivo de la personalidad
del nuevo Estado y lo que sostienen que el acto de reconocer no es sino declarativo de una situacin
preexistente.
&. Const&tut&5#: sus caractersticas seran: la relatividad de situaciones que
engendrara algunos Estados lo reconocen y otros no#. la discrecionalidad del reconocimiento y que ese
reconocimiento es atri!utivo de la personalidad internacional.
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&&. Dec(#$#t&5#: en la pr"ctica de los Estados y en la doctrina de la concepcin
declarativa, el reconocimiento se limita a compro!ar una situacin de hecho y est" su,etos a ciertas reglas.
Esa misma pr"ctica seDala que el no reconocimiento de un Estado no acarrea responsa!ilidad
internacional.
!. Opo$tun&'#' 'e( $econoc&/&ento.
El reconocimiento de!e ser otorgado oportunamente, seg3n las circunstancias del caso. Esto se aplica en
particular cuando existe una separacin respecto a un Estado anterior, como sucedi en el caso de la
independencia de las colonias. El nuevo Estado, adem"s de reunir las condiciones de territorio, po!lacin,
go!ierno y so!erana, de!e contar con cierta esta!ilidad.
c. A'/&s&.n 'e un o$*#n&s/o &nte$n#c&on#( + $econoc&/&ento.
9na organismo internacional puede reconocer a un Estado en cuyo caso ha!ra un reconocimiento
colectivo de dicho Estado. A puede ha!er tam!in una recomendacin de no hacerlo si el mismo nace en
violacin de una norma imperativa del D$% como la que proh!e el uso de al fuerza por terceros Estados.
%ero la admisin de un Estado como miem!ro de una organizacin internacional no significa su
reconocimiento autom"tico por los dem"s miem!ros.
'. Reconoc&/&ento e=p$eso o t6c&to.
El reconocimiento de un Estado puede ser expreso o t"cito. E,emplo escrito: una nota reconocindolo.
E,emplo t"cito: deseo de esta!lecer relaciones diplom"ticas o cele!rar un tratado, o lo tratan de manera
normal.
C. Reconoc&/&ento 'e *o!&e$nos.
-a cuestin del reconocimiento de go!iernos se presenta cuando un go!ierno del Estado sucede a otro de
una manera no prevista en su constitucin. En cam!io, cuando la sucesin tiene lugar de manera regular,
los dem"s estados contin3an normalmente sus relaciones con el nuevo go!ierno. 2l D$% slo le interesa
que haya un go!ierno efectivo. Dado el principio de igualdad so!erana de los Estados, de su
independencia y li!re determinacin, el Estado tiene el derecho de elegir su sistema poltico. Caso
<icaragua contra 333@@: la >$& determin que el principio de la so!erana de los Estados de,a a stos
li!ertad de eleccin en cuestiones como el sistema poltico, econmico, social y cultural.
El reconocimiento puede ser expreso o t"cito y tam!in se trata de cuestiones polticas.
#. E( $econoc&/&ento se*Gn Je33e$son + H&(son: &efferson aconse, reconocer a los
go!iernos que no emanaran de la voluntad popular slo si reci!an una legitimacin su!siguiente. 1ilson
decidi seguir con esta premisa en su mandato respecto de los pases de 2mrica -atina sacudidos por las
dictaduras.
!. Doct$&n# To!#$

: propugna!a el no reconocimiento de los go!iernos de facto hasta que

representantes li!remente elegidos por el pue!lo se reorganizaran constitucionalmente. 0uvo vigencia en
>entroamrica.
c. Doct$&n# Est$#'#
"
: implica!a que el pas de 4xico evitara la pr"ctica del reconocimiento.
%artiendo del concepto que tal pr"ctica significa la emisin de un ,uicio so!re la legitimidad del go!ierno
Estrada afirm que su pas mantendra o no sus representantes diplom"ticos donde se presentaran
situaciones de go!iernos de facto y aceptara o no seg3n el caso, la continuacin de los agentes de esos
go!iernos acreditados en 4xico, sin que ello significara en modo alguno ,uzgar la legitimidad de las
autoridades en cuestin ni el derecho de los pases extran,eros para darse los go!iernos que quisieren. En
realidad son formas t"citas de reconocimiento o no, como vimos m"s arri!a.
'. E3ectos.
-os atri!utos !"sicos del Estado son oponi!les erga omnes, por e,emplo, la so!erana territorial del Estado
no reconocido de!e ser respetada, tal Estado no puede ser o!,eto de agresin, etc. 9n Estado no
reconocido no podra litigar en los tri!unales del Estado que no lo reconoce ni se otorgara el exequ"tur y
e,ecucin de sentencias dictadas por sus tri!unales. 0ampoco podra reclamar o hacer efectivo su derecho
de propiedad so!re !ienes u!icados en territorios de otros Estados. :in em!argo, la inmunidad
,urisdiccional continuara protegindolos.
@. Reconoc&/&ento 'e ot$#s s&tu#c&ones.
En casos de guerra civil, los terceros Estados pueden encontrar necesario para su comercio o para la
proteccin de sus s3!ditos o de sus intereses en general, reconocer la !eligerancia de un !ando re!elde,
siempre que se cumplan las condiciones o!,etivas que demanda el D$%. :i la insurreccin no alcanza la
categora para ser considerada como comunidad !eligerante, el reconocimiento de la !eligerancia por un
tercer Estado significara una intervencin en los asuntos internos del pas donde ocurre la lucha.
CAPITULO 1I
ESPACIOS JURISDICCIONALES DE LOS ESTADOS. SUCESION DE ESTADOS.
1. J/!&tos 'e (#s co/petenc&#s 'e( Est#'o.
#. E( te$$&to$&o 'e( Est#'o
;a vimos que era una condicin del Estado.
&. N#tu$#(e-# ju$%'&c#
1. Teo$%#s
-a naturaleza de la relacin ,urdica entre el Estado y su territorio ha sido materia de distintas teoras:
teora del territorio su,eto: considera al territorio como el ?cuerpo@ del Estado persona o un
?elemento de la naturaleza del Estado@. El territorio es el Estado mismo, contemplado dentro de sus lmites.
%ara esta teora no existe la cuestin de los derechos del Estado so!re su territorio, desde que se
confunden am!os como perteneciendo a la misma entidad.
3
Era ministro de relaciones exteriores de ecuador. Enunciada en 1!"
#
$anciller mexicano. Enunciada en 13!
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teora del territorio o!,eto: disocia al Estado de su territorio, so!re el que le atri!uye una especie de
derecho real de dominio. En su origen, esta teora se relaciona con la monarqua a!soluta y con su poca,
en la que prevaleca una concepcin patrimonial del Estado de cuyo territorio el monarca era dueDo. %ara
esa concepcin, el territorio era un concepto dominante: las personas eran s3!ditos del Estado porque se
encontra!an en su territorio. En la actualidad no es aceptada porque implica una analoga incorrecta entre
el dominio civil y la so!erana.
teora del territorio "m!ito: modernamente se conci!e al territorio como un "m!ito donde el Estado
e,erce la plenitud de sus funciones que son exclusivas y generales. El su!strato territorial est" dado por
cierto espacio fsico dentro de las fronteras que, de acuerdo con el derecho internacional, tiene un Estado:
el terrestre, el martimo en la extensin del mar territorial y el areo suprayacente al territorio terrestre y
martimo. El sentido ,urdico de territorio est" dado por la facultad de e,ercer en forma plena y exclusiva las
funciones estatales dentro de ese espacio determinado: es ese e,ercicio lo que lo convierte en territorio de
un Estado en sentido ,urdico. %or ello no son territorios, ni sus em!a,adas ni sus !uques de guerra y
mercantes.
2. L# so!e$#n%# te$$&to$&#(.
-a so!erana en relacin con el territorio se llama so!erana territorial y es un poder que, en ese "m!ito, el
Estado e,erce so!re las personas. Dentro de su territorio, el Estado e,erce una competencia territorial
mayor. Iuera de su territorio, puede e,ercer competencias menores, no territoriales o externas, !asadas en
ttulos especficos.
En cuanto a la competencia mayor, se caracteriza por:
la plenitud de su contenido: el Estado es dueDo de reglamentar y de administrar las instituciones y
actividades humanas m"s diversas. -a competencia estatal se aplica por va de legislacin, de
reglamentacin, de ,urisdiccin o de administracin. =ay limitaciones a esa plenitud impuestas por la
coexistencia internacional de los Estados. Estos han aceptado comprometer competencias so!eranas, ya
sea a!stenindose de llevar adelante ciertas polticas en su territorio, o aceptando otras impuestas desde
afuera, o !ien prohi!iendo o reglamentando ciertas actividades tam!in por imposicin exterior.
4odernamente, se han acentuado de!ido a la creciente interdependencia entre los Estados y se han
extendido a travs de tratados a nuevos terrenos como el de la proteccin de ciertos derechos humanos
fundamentales o !ien por el principio de la utilizacin razona!le del territorio que impone la prohi!icin o
reglamentacin de actividades que pueden causar daDos transfronterizos actividades peligrosas o de
riesgo#.
la exclusividad de su e,ercicio: cada Estado e,erce a travs de sus propios rganos, los poderes de
legislacin, administracin, ,urisdiccin y coercin en su territorio. -a igualdad so!erana de los Estados
proh!e a los dem"s inmiscuirse con el e,ercicio interno de tales poderes, incluyendo el de prohi!ir el
acceso al territorio de ciertos extran,eros o de expulsar a los extran,eros indesea!les. En el caso Lotus la
>%&$ di,o que la limitacin primordial que impone el D$% al Estado es la de excluir )salvo la existencia de
una regla permisiva en contrario* todo e,ercicio de su poder so!re otro estado.
En consecuencia, el titular puede oponerse a cualquier actividad de otro Estado en su territorio. En
particular, todo acto de fuerza de un Estado en el territorio de otro Estado es ilegtimo si se realiza sin su
consentimiento. En el caso 3strecho de Corf? la >$& no admiti que la eventual violacin del derecho
internacional por un Estado 2l!ania# autorizara a otro Estado El Heino 9nido# a e,ercer un acto de fuerza
en el territorio del primero el del rastrilla,e del Estrecho de >orf3 por la flota !rit"nica# en !3squeda de
prue!as.
-as limitaciones a la exclusividad de la so!erana territorial se consagran en las normas so!re inmunidades
de ,urisdiccin en territorio nacional de &efes de Estado y de diplom"ticos extran,eros as como de !uques y
aeronaves de guerra de esa misma condicin. 0am!in hay excepciones a la so!erana esta!lecidas por
tratados, como el tratado de -mites entre la 2rgentina y >hile de 5FF5, que neutraliza el Estrecho de
4agallanes. %or va convencional, un Estado puede tam!in contraer la o!ligacin ,urdica de autorizar a
otro Estado el e,ercicio de ciertos actos de so!erana en su territorio, como por e,emplo, la zona del canal
de %anam". %or 3ltimo, hay limitaciones a la so!erana territorial en las relaciones de los Estados con las
organizaciones internacionales que se pueden esta!lecer en el tratado constitutivo o de un convenio de
sede cele!rado entre la organismo internacional y el Estado husped.
&&. Esp#c&os >ue co/p$en'e.
El territorio de un estado comprende:
el territorio terrestre, incluyendo el suelo y el su!suelo
las aguas interiores y el mar territorial, as como su lecho y su!suelo
el espacio areo so!re tierra,
aguas interiores: que comprende los ros, lagunas, lagos, esteros, !aDados, !ahas, puertos y
radas, as como las martimas entre la costa y las lneas de !ase recta
mar territorial
4"s all" del mar territorial, el Estado tiene derechos so!eranos especficos, pero no so!erana plena: en la
zona contigua conserva ciertas competencias y en la zona econmica exclusiva OEE# as como en la
plataforma continental allende las aguas territoriales, los llamados derechos so!eranos de exploracin y
explotacin de recursos naturales, de investigacin cientfica, etc. <o son por ende, la zona contigua ni la
OEE parte de su territorio.
-os dominios martimo y areo son dependencia del dominio terrestre.
En el caso de .es/uer0as la >$& di,o que es la tierra la que confiere al Estado ri!ereDo un derecho so!re las
aguas que !aDan sus costas. ; en .lataforma Continental di,o que la tierra es la fuente ,urdica de la
potestad que un Estado puede e,ercer so!re las prolongaciones martimas.
2. Te$$&to$&o te$$est$e.
#. Int$o'ucc&.n
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>uando un Estado adquiere un territorio significa que incorpora al suyo propio otra parcela territorial por
alguno de los medios que el derecho de gentes autoriza.
En todas las formas de adquisicin hay un acto de efectiva aprehensin que se traduce en el despliegue de
las funciones estatales en el territorio de que se trate. 0al es la esencia de la adquisicin, que requiere por
un lado, el animus domini y por el otro un efectivo e,ercicio de las competencias estatales, el corpus del
derecho romano. %ero ni a3n en el D$% se puede prescindir de la nocin de ttulo, que asegura que no sea
necesario un e,ercicio efectivo de la so!erana todo el tiempo y en toda la extensin del territorio. El ttulo, o
sea, el derecho a e,ercer la so!erana territorial, garantiza que no se pierda la so!erana por el hecho de su
no e,ercicio temporal so!re parte del territorio.
Ker el caso de La *sla de .alma2
!. ,o'os 'e #'>u&s&c&.n 'e te$$&to$&os.
&. 4o$/#s o$&*&n#$&#s
:on originales cuando el territorio adquirido es res nullius, esto es, un territorio so!re el que ning3n Estado
e,erce so!erana. =oy en da, no quedando territorios res nullius en el mundo, las formas de adquisicin
son derivadas.
1. As&*n#c&.n 'e te$$&to$&os po$ e( P#p#'o.
El %apado asign, a travs de !ulas pontificias en los siglos ($K y (K a EspaDa las $slas >anarias y a
%ortugal la costa occidental del Mfrica. En el tiempo de los grandes descu!rimientos, el %apa 2le,ando K$,
por su 'ula $ntercaetera de mayo E de 5E6B otorg a EspaDa ttulo so!re todas las tierras nuevas al Aeste
del meridiano que pasa!a a 588 leguas de las islas de >a!o Kerde y a %ortugal las que se encontraran al
Este de dicho meridiano. %or el tratado de 0ordesillas se corri la lnea divisoria m"s al Aeste. De todos
modos, las potencias que no fueran favorecidas en ese reparto, como Irancia, $nglaterra y los pases !a,os,
no reconocieron la decisin papal.
2 partir del siglo (K$ tuvo alguna influencia la teora de la prioridad del descu!rimiento como ttulo de
adquisicin, pero nunca el mero descu!rimiento fue factor decisivo en cuanto a dicha adquisicin. y seg3n
algunos autores de!a ser seguid de un acto sim!lico de aprehensin como al instalacin de una cruz con
las armas reales. 4uy pronto se esta!leci que la ocupacin ficta no !asta!a y que el descu!rimiento da!a
solamente una preferencia al descu!ridor y mantena esa preferencia por un tiempo razona!le, el suficiente
para que el Estado !eneficiario lo completara con una ocupacin efectiva.
2. L# ocup#c&.n
-a adquisicin de n territorio en el derecho de gentes necesita de un animus de apropiacin y de ciertos
hechos concretos que lo manifiesten. 0ales hechos son normalmente las funciones estatales desplegadas
en el "m!ito territorial de que se tratare, ellas pueden asumir formas diferentes que configuren o no una
ocupacin efectiva seg3n las circunstancias particulares de cada caso.
-a efectividad es la clave para que la ocupacin tenga el efecto de adquirir el territorio de que se trate.
*sla Clipperton, A:B;: la $sla de >lipperton est" situada en el %acfico a 5/8 Rm. al :E de 4xico y
fue o!,eto de una disputa entre este pas y Irancia, siendo el "r!itro 3nico el Hey de $talia Kctor 4anuel $$$.
En 5FJF un teniente francs que via,a!a en un !uque mercante cerca de la isla )desha!itada* la declar
territorio francs, dio aviso al cnsul de su nacionalidad en =onolulu, quien lo notific al +o!ierno de =aVai
y pu!lic la declaracin en el diario local. Irancia no ocup materialmente la isla. En 5F6L un !uque de
guerra mexicano desem!arc en ella y forz a sus tres ha!itantes a arriar la !andera francesa e izar la
!andera mexicana. 4xico declar que la isla ha!a sido descu!ierta por EspaDa, a la que ha!a sucedido
en el ttulo de so!erana. El "r!itro decidi que la $sla era francesa, porque 4xico no pudo pro!ar el hecho
del descu!rimiento por EspaDa y por su parte Irancia nunca ha!a a!andonado la reclamacin. El
descu!rimiento alegado por 4xico no fue reforzado por manifestacin alguna de so!erana hasta la
excursin de la caDonera. -a isla era terra nullius y suscepti!le por ende de ocupacin cuando Irancia
proclam su so!erana so!re ella, y aunque Irancia no la ocup ,am"s materialmente, el "r!itro determin
que los actos exteriores del animus ocuppandi podan asumir diferentes formas y que en los casos
ordinarios eso slo sucede cuando el Estado esta!lece en el territorio mismo una organizacin capaz de
hacer respetar sus leyes. %ero agreg que pueden existir casos en que no es necesario acudir a este
mtodo de toma de posesin, como cuando un territorio est" totalmente desha!itado. En tal caso, desde el
momento en que el Estado ocupante aparece all, el territorio queda a su completa disposicin y la
ocupacin de!e considerarse completa.
Groenlandia =riental , >%$& 56BB: en ,ulio de 56B5, <oruega ocup la porcin oriental de
+roenlandia aduciendo que se trata!a de un terra nullius. Dinamarca sostena que su so!erana se ha!a
extendido so!re toda +roenlandia desde cerca de 56L5, y fuera de toda duda, ha!a colonizado una parte
de +roenlandia Accidental, lo que no fue discutido. El tri!unal decidi que Dinamarca posea un ttulo
v"lido de so!erana so!re +roenlandia oriental. Explic en su decisin que en muchos casos los tri!unales
se ha satisfecho con muy poco en cuanto al efectivo e,ercicio de derechos so!eranos so!re un territorio, en
tanto y en cuanto, el rival no pudiera exhi!ir un reclamo superior, lo que era particularmente cierto en caso
de reclamaciones de so!eranas so!re "reas poco po!ladas o en Estados no !ien esta!lecidos. En suma,
el 0ri!unal encontr que el rey de Dinamarca ha!a realizado actos de ,urisdiccin v"lidos para toda
+roenlandia, aunque su parte oriental no hu!iera sido po!lada. -a -egislacin ha!a sido extendida a todo
el territorio de +roenlandia, ha!iendo tam!in concesiones de comercio, caza y minera. Esto sumado a la
ausencia de reclamacin de so!erana so!re +roenlandia por ninguna otra potencia, Dinamarca de!era
ser considerada como ha!iendo desplegado durante el perodo de 5F5E a 565J su autoridad so!re la parte
no colonizada del territorio en un grado suficiente como para conferirle un ttulo v"lido de so!erana.
*sla de .almas, A:;C: la $sla de %almas o 4iangas est" situada al sur de la isla de 4indanao en el
archipilago de las Iilipinas. EE99 alega!a que EspaDa se la ha!a cedido por el 0ratado de %ars de
5F6F. El ttulo espaDol se !asa!a, a su vez, en el descu!rimiento y en la contigQidad de la isla con el
archipilago de las Iilipinas, de so!erana espaDola. =olanda se !as principalmente en los actos de
so!erana realizados por ella so!re la isla desde alrededor de 5L88. El "r!itro 3nico =u!er fall a favor de
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=olanda. Di,o que la isla esta!a ha!itada permanentemente, y ocupada por una po!lacin suficientemente
numerosa como para que fuera imposi!le que so!re ella no se e,ercieran actos de administracin por
perodos largos. -os ttulos invocados por los EE99 fueron rechazados: EspaDa no poda ha!erle cedido
sino los que ella misma poseyera so!re la isla. 2naliza el fallo el valor del:
o Descu!rimiento: no crea un ttulo definitivo, sino slo imperfecto que de!e completarse
dentro de un plazo razona!le con la ocupacin efectiva so!re el territorio reclamado.
o Del derecho intertemporal: no !asta con que el acto de ocupacin sea v"lido seg3n el
derecho vigente en el tiempo de su realizacin, sino que es necesario que el titular del derecho su!,etivo
que ese acto crea!a hu!iera ido cumpliendo con las exigencias normativas de tiempos posteriores para la
creacin o su!sistencia de ese mismo derecho.
o De la cesin: la cesin hecha por EspaDa no poda prevalecer so!re el despliegue continuo y
pacfico de autoridad de otro Estado.
o De la contigQidad: aunque los Estados han sostenido en ciertas circunstancias que islas
relativamente cercanas a sus costas les pertenecan en razn de su situacin geogr"fica, es imposi!le
mostrar la existencia de una regla de derecho internacional positivo que esta!lezca que islas situadas fuera
de las aguas territoriales de!eran pertenecer a un Estado por el mero hecho de que su territorio constituye
la terra firma.
o -a ocupacin efectiva: fue caracterizada como un despliegue real, continuo y pacfico de las
funciones estatales por =olanda en el territorio o!,eto de la controversia.
. L# #cces&.n.
<uevos terrenos se agregan al territorio propio por o!ra de la naturaleza, como el llamado aluvin, o la
avulsin, o !ien por o!ra del hom!re, como en los casos de ganancia de terreno al mar. -a avulsin sucede
cuando un terreno se incorpora en !loque y s3!itamente y el aluvin cuando el proceso es lento, como
sucede en la formacin de las islas de un delta.
". A'+#cenc&#K cont&nu&'#' + cont&*L&'#'.
En otros contextos, la contigQidad descalificada por =u!er correctamente en el asunto que le toc resolver,
han sido invocadas la continuidad y la adyacencia *siendo sta 3ltima una forma extrema de contigQidad*
del territorio como ttulo de apropiacin de algunos espacios martimos con ciertas particularidades fsicas
que los hacan aparecer como prolongaciones de un territorio estatal y por ende su accesorio.
En el caso de .lataforma Continental del $ar del <orte, la >$& di,o que el derecho del Estado ri!ereDo
so!re su plataforma continental tiene por fundamento la so!erana que e,erce so!re el territorio del cual la
plataforma continental es la prolongacin natural !a,o el mar. Ese dicho fue modificado m"s tarde en el
caso .lataforma Continental Libia/$alta para adaptarlo a las modificaciones en el concepto de plataforma
continental que incorpor la >onvencin de 4ontego 'ay de 56F/. 2qu se introduce la nocin de
adyacencia, haya o no conformacin geogr"fica de plataforma, como resultado de lo cual las nociones de
prolongacin natural y de distancia se hacen complementarias.
&&. L#s $e*&ones po(#$es.
El fallo so!re +roenlandia Ariental aplicado a las regiones polares demuestra que, para el D$%, aquellas
regiones pueden ser o!,eto de apropiacin por los Estados. 2 ese respecto, tam!in las teoras de la
contigQidad y de la continuidad han reco!rado alg3n impulso, teniendo en cuenta que el medio fsico de
que se trata es de tal ndole que la ocupacin permanente resulta muy difcil.
1. E( J$t&co: -a teora de la contigQidad se expresa a travs de los sectores, y
ha sido invocada por varios pases. 2quellos pases que como Husia, <oruega, Dinamarca a travs de
+roenlandia, el >anad" y los Estados 9nidos, tienen un litoral que da so!re el Acano Mrtico tendran
derecho, seg3n esta nocin de la contigQidad y continuidad aplicada a las regiones polares, a un sector de
eses territorio con vrtice en el polo norte y con lados en los dos meridianos que lo unen con los puntos
extremos del litoral so!re el Mrtico. En 56/8, la 9H:: formul una proclamacin adoptando esta teora y en
56/7 precis los lmites de su sector.
2. L# Ant6$t&'#: :e trata de un continente cu!ierto por los hielos. Karios pases
tienen reclamaciones so!re la 2nt"rtida en forma de sector incluso el nuestro, que ha proclamado su
so!erana entre los meridianos de /JX y de LEX. Ellos son 2ustralia, >hile., Irancia, <oruega, <ueva
Oelanda y el Heino 9nido. En algunos casos, tales sectores se superponen parcialmente, como el chileno,
el argentino y el !rit"nico. -os EE99 no han reclamado ning3n sector, pero tampoco reconocen las
reclamaciones de los dem"s pases.
. E( t$#t#'o Ant6$t&co< >on el o!,eto de excluir a la 2nt"rtida del campo de la
+uerra Ira y para facilitar la investigacin cientfica, se firm en 1ashington el llamado 0ratado 2nt"rtico el
5X de diciem!re de 56J6. :u "m!ito de aplicacin es la zona comprendida al sur del paralelo de 78X de
latitud austral y dentro de ella al continente y a los hielos adheridos a las costas, mientras que las aguas se
consideran alta mar aunque estn congeladas temporalmente. -as distintas cl"usulas son:
cl"usula paraguas: implica que al tiempo de preservar los eventuales derechos originados en las
reclamaciones de las partes hasta ese momento, congela las pretensiones de so!erana mientras dure su
vigencia y priva a las actividades ant"rticas de toda posi!ilidad de generar ttulos para el futuro o de
reforzar los que pudieran tener.
exclusividad de actividades pacficas: en inters de la humanidad la 2nt"rtida se reserva
exclusivamente a las actividades pacficas, en particular a la investigacin cientfica. :e denota en el
artculo que proh!e la militarizacin, a no permitir el esta!lecimiento de !ases militares y la realizacin de
manio!ras o de ensayos de cualquier clase de armas, aunque no se proh!e el empleo de personal o de
equipos militares en la realizacin de actividades pacficas.
la investigacin cientfica: se la promueve y no genera ttulo de so!erana.
las partes consultivas: se re3nen cada dos aDos para considerar cualquier tema relativo a la vida del
tratado y adoptan recomendaciones por unanimidad.
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proteccin del medio am!iente ant"rtico: se declara a la 2nt"rtida )por el %rotocolo de 4adrid de
5665* una reserva natural, consagrada a la paz y a l ciencia y reglamenta cuidadosamente las actividades
generales all realizadas. Esta!lece la o!ligatoriedad de una E$2 antes de iniciar cualquier actividad.
%roh!e la actividad minera por el espacio de J aDos, salvo decisin un"nime en contrario de las partes.
&&&. L#s 3o$/#s 'e$&5#'#s 'e (# #'>u&s&c&.n te$$&to$&#(.
:on formas derivadas aquellas en que un territorio !a,o la so!erana de un determinado Estado pasa a
someterse a la de otro Estado.
1. Ces&.n: $mplica un traspaso voluntario del ttulo a travs de un tratado. -a
cesin ha sido definida como la renuncia efectuada por un Estado, a favor de otro, de los derechos y ttulos
que el primero pudiera tener so!re el territorio en cuestin.
-as cesiones se podan hacer en un tratado de paz, como contraprestacin por un servicio reci!ido, o
resultado de una compra, o como permuta.
Hequiere para perfeccionarse el despliegue en el territorio cedido de las competencias territoriales del
Estado sucesor.
2. Con>u&st#: desde el %acto de Rellog*'riand de 56/F, en que comienza a
prohi!irse el uso de la fuerza en forma a!soluta, la conquista de,a de ser en principio un medio lcito para
adquirir territorios. El rgimen de la >arta de las <aciones 9nidas ha prohi!ido explcitamente la conquista
de territorios por la fuerza. En el "m!ito interamericano se menciona la >arta de la AE2 que menciona que
no se reconocer"n las adquisiciones territoriales o las venta,as especiales que se o!tengan por la fuerza o
por cualquier otro medio de coaccin.
. P$esc$&pc&.n #'>u&s&t&5#: se ha discutido si forma parte de la doctrina del
D$% general y la ,urisprudencia no se ha pronunciado claramente al respecto. En realidad, existe un
mecanismo do!le de adquisicin por el despliegue de funciones estatales en un territorio: la ocupacin
cuando es res nullius, en cuyo caso el tiempo no ,uega mayor papel, y el otro cuando el e,ercicio de
so!erana es adverso, o sea, se aplica a un territorio que tena un so!erano original, en el cual el tiempo
servira, si hay aquiescencia del so!erano, para certificar su a!andono del ttulo. El a!andono sera la
verdadera razn por la cual el nuevo lo adquiere.
". E( Ut&s poss&'et&s ju$&s: era un principio de derecho romano que significa!a
?como poseis, seguiris poseyendo@. El utis possideris ,uris se utiliz en la >onstitucin de >olom!ia y
apareci luego en varias constituciones sudamericanas. :e proclam oficialmente como un principio de
derecho p3!lico hispanoamericano en el >ongreso de -ima de 5FEF. :u utilidad fue la de servir como
criterio para esta!lecer las fronteras entre los Estados independientes que surgieron de las antiguas
colonias espaDolas en 2mrica. 0ales fronteras de!an seguir las de los antiguos virreinatos o capitanas
generales coloniales espaDolas. De ese modo, no queda!an territorios res nullius que pudieran ser
ocupados por los nuevos Estados y por Estados exteriores al continente. 4odernamente, fue adoptado por
los Estados africanos en su independencia.
. Esp#c&o /#$%t&/o + #M$eo.
#. E( esp#c&o #M$eo
&. Int$o'ucc&.n.
El Estado e,erce tam!in su so!erana so!re le espacio areo suprayacente a su territorio. Esta nocin es
ya parte del derecho consuetudinario internacional y se fue imponiendo so!re la que propicia!a los cielos
a!iertos, esto es, la li!ertad de navegacin area en tales espacios. Iactor decisivo en la formacin
consuetudinaria fueron las diferentes leyes estatales que consagraron la so!erana estatal so!re el espacio
areo.
&&. L# Con5enc&.n 'e P#$%s 'e 1:1:.
-a 5X +4 demostr la importancia de la aviacin como arma !lica y en el perodo que le sigui co!r
impulso la navegacin area civil, por lo que se decidi convocar en %ars una conferencia internacional
que redact la >onvencin de %ars de 5656, primer instrumento multilateral so!re la materia. :e proclam
la so!erana del Estado so!re su espacio areo que admita sin em!argo el so!revuelo inocente de
aeronaves civiles y reconoca al Estado un poder reglamentario. :e fi, la necesidad de la matriculacin de
las aeronaves en registros y se cre la >$<2 o >omisin $nternacional de <avegacin 2rea con el o!,eto
de coordinar y controlar el tr"fico.
&&&. L# Con5enc&.n 'e C1&c#*o 'e 1:"".
-uego de la /X +4 y de los avances producidos en aviacin civil, promovi la convocatoria en >hicago de
una conferencia internacional en 56EE, que produ,o la >onvencin de >hicago y reemplaz a la de %ars
como marco de la actividad area en el mundo. Hatifica la so!erana plena y exclusiva de los Estados
so!re su espacio areo. En cuanto a las aeronaves, se aplica slo a las civiles, estando excluidas las del
Estado, hace depender su nacionalidad del registro en las matrculas del Estado. >rea en reemplazo de la
>$<2 la A2>$: Arganizacin de la 2viacin >ivil $nternacional, a la que dota de funciones muy amplias.
Distingue entre los vuelos regulares y no regulares: su,eta a los primeros a la autorizacin especial del
Estado territorial y permite a los 3ltimos el derecho del paso inocente, su,eto al poder reglamentario del
Estado.
0ocante a la ,urisdiccin so!re las aeronaves, las de Estado permanecen !a,o ,urisdiccin del de su
nacionalidad. En cuanto a las civiles, en espacios internacionales toda la ,urisdiccin corresponde al Estado
de la nacionalidad, so!re espacios areos extran,eros, la ,urisdiccin so!re la nave es e,ercida por el
Estado territorial, que puede fi,arle rutas, o!ligarla a aterrizar. y so!re la vida a !ordo la ,urisdiccin contin3a
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perteneciendo al Estado de nacionalidad, en cuanto no se relacione con el Estado territorial ni la
contradiga.
&5. T$&un3o 'e( (&te$#(&s/o.
-os vuelos regulares est"n su,etos a la autorizacin previa. Esto signific el predominio total del
!ilateralismo so!re el multilateralismo y se concret en una verdadera red de tratados en los que los
Estados mantienen celosamente la reciprocidad y el control que e,ercen so!re la navegacin area. -a
>onvencin no pudo superar el enfrentamiento entre pases que queran las li!ertades del aire con lo que
!usca!an la internacionalizacin, o los que queran ciertos controles !ilaterales.
-as li!ertades del aire son cinco:
el so!revuelo so!re territorio extran,ero sin aterrizar
el derecho de aterrizar en dicho territorio por razones tcnicas
la li!ertad de desem!arcar en territorio extran,ero pasa,eros, carga y correo provenientes del Estado
de nacionalidad de la aeronave
la de em!arcar en territorio extran,ero pasa,eros, carga y correo con destino al pas de la
nacionalidad de la aeronave
la de em!arcar en territorio extran,ero a pasa,eros, carga y correo destinados al territorio de un
tercer Estado.
5. Actos &(%c&tos $e(#c&on#'os con (# A5&#c&.n C&5&( Inte$n#c&on#(.
-a proliferacin de actos ilcitos relacionados con la navegacin area internacional motiv la cele!racin
de tratados !a,o los auspicios de la A2>$, creando figuras penales y esta!leciendo el tri!unal competente
para ,uzgarlos.
1. Con5enc&.n 'e To;&o 'e 1:?: se refiere a los delitos cometidos a !ordo de
las aeronaves, tanto aplicado a delitos penales como a todo acto, que sin serlo, ponga en peligro la
seguridad de la aeronave, de las personas o !ienes a !ordo o su !uen orden o disciplina. -a ,urisdiccin
correspndela Estado de matrcula en principio.
2. Con5enc&.n 'e (# H#+# 'e 1:CI: el apoderamiento ilcito de aeronaves es la
materia de este convenio. Esta!lece la ,urisdiccin universal haciendo m"s f"cil la represin y el castigo de
los culpa!les. 0ienen competencia penal concurrente todos los Estados miem!ros del convenio.
. Con5enc&.n 'e ,ont$e#( 'e 1:C1: los actos ilcitos contra la seguridad de la
aviacin son el o!,eto del convenio, y las figuras delictivas comprenden actos como la destruccin de la
aeronave o actos cometidos contra personas o !ienes a !ordo de ella o instalaciones en los aeropuertos.
Esta!lece tam!in el sistema de ,urisdiccin universal.
!. E( te$$&to$&o /#$%t&/o.
:on consideradas territorio martimo de un Estado sus aguas martimas interiores, esto es, las aguas
encerradas entre la costa y las lneas de !ase recta, as como el mar territorial, ya que las potestades
e,ercidas por el Estado en esas zonas son amplias. >on las aguas archipel"gicas se utilizara el mismo
criterio.
CAPITULO 11
LA SUCESION DE ESTADOS.
1. Int$o'ucc&.n.
-a >D$ prepar, y las conferencias codificadoras reunidas en Kiena adoptaron, dos convenciones so!re
este asunto: la primera so!re sucesin de estados en materia de tratados, que entr en vigor el 87.55.5667,
y la segunda so!re sucesin en materia de !ienes, archivo y deudas del Estado de 56FB que no est" en
vigor por falta de ratificaciones. En realidad, la materia en gran parte contin3a rigindose por el derecho
consuetudinario anterior a su adopcin.
2. De3&n&c&.n.
:e entiende por sucesin de Estados la sustitucin de un Estado por otro en la responsa!ilidad de las
relaciones internacionales de un territorio.
:on muchos los casos: acceso a la independencia de antiguas colonias o territorios dependientes, cesin,
unificacin, separacin, desmem!ramiento. -a mayora de la doctrina no acepta que cumpla esta condicin
un cam!io revolucionario de go!ierno, por radical que fuere la mutacin del rgimen poltico del Estado.
Ello en virtud del principio de la continuidad del Estado
. Teo$%# 'e (# suces&.n 'e est#'os.
En el derecho de gentes no existe una sucesin que signifique la continuacin por el sucesor de la
personalidad del causante. <o hay, por ende, sucesin universal seg3n la cual todo el patrimonio del
causante es traspasado al sucesor en la universalidad de sus !ienes y deudas. Esta falta de continuidad
entre el Estado antecesor y el sucesor se de!e a la naturaleza caracterstica de la so!erana del Estado:
este 3ltimo extiende so!re el territorio que es o!,eto de la sucesin su propia so!erana que no es reci!ida
de la anterior, sino que es original. =ay una cierta ruptura en la situacin ,urdica del territorio, y eso mueve
a considerar que el sucesor entra a la vida internacional con la ?ta!ula rasa@, esto es, como si la anterior
situacin no hu!iera existido.
%ero el sucesor extiende su so!erana, no so!re un espacio vaco sino so!re una colectividad territorial, o
sea so!re los individuos que ha!itan el territorio. -a ruptura con la anterior situacin no puede ser total ni la
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teora de la ta!ula rasa a!soluta, porque el derecho de gentes contempla ciertas situaciones especiales del
nuevo Estado en relacin con esos individuos y con la comunidad que ellos forman. Esta consideracin
a!oga en ciertos otros casos a favor de la continuidad.
-a cuestin que se presenta en el derecho internacional en los casos de transferencias territoriales es la de
sa!er qu derechos y o!ligaciones del Estado predecesor pasan al Estado sucesor.
". Suces&.n en /#te$&# 'e t$#t#'os.
#. Los est#'os 'e $ec&ente &n'epen'enc&#.
:on aquellos que surgieron de la descolonizacin y necesitan aclarar sus derechos y o!ligaciones. :e lo
caracteriza como un Estado sucesor cuyo territorio, inmediatamente antes de la fecha de la sucesin de
estados, era un territorio dependiente de cuyas relaciones internacionales era responsa!le el Estado
predecesor.
&. L# no$/# *ene$#(: se adopta la regla de la ta!ula rasa: el Estado sucesor no est"
o!ligado por los tratados del predecesor.
&&. E=cepc&ones # (# $e*(# #nte$&o$: se relacionan con los tratados territoriales que
esta!lecen una frontera y los que crean derechos y o!ligaciones ligadas al territorio e,emplo:
neutralizacin, servidum!res de tr"nsito, etc#.
&&&. E=cepc&.n # (# e=cepc&.n: no se aplica esta cl"usula a loa casos en que la
o!ligacin vinculada al territorio es la de aceptar la continuacin de la existencia de una !ase militar.
&5. Los t$#t#'os /u(t&(#te$#(es: pueden acceder estos Estados a un tratado multilateral
del que la antigua metrpoli fuera parte y que fueren aplica!les al territorio materia de la sucesin,
simplemente notificando a los dem"s estados.
!. C#sos 'e suces&.n en >ue no p#$t&c&p#n est#'os 'e $ec&ente &n'epen'enc&#
&. L# seces&.n: este es un caso en que en el territorio separado del estado predecesor
se instala un nuevo Estado. :lo que el territorio en cuestin no ha sido colonia del anterior, sino parte
integrante de su territorio. :e aplica la regla de la continuidad: siguen ligados por los tratados de los
predecesores, desconociendo la >onvencin el criterio que se vena manteniendo de ta!ula rasa.
&&. Ces&.n 'e un# p#$te 'e( te$$&to$&o: un Estado cede a otro una parte de su territorio:
la >onvencin no innova de la costum!re y aplica la llamada regla de la movilidad de los tratados. -os
tratados del predecesor de,an de aplicarse al territorio en cuestin, que pasa al rgimen de los tratados del
sucesor. :alvo los tratados territoriales.
&&&. 4us&.n 'e Est#'os: se trata de la unin de dos estados, cada uno de los cuales
tena su propia personalidad internacional. :e confirma la regla consuetudinaria de continuidad de los
tratados.
&5. D&so(uc&.n 'e Un&ones 'e Est#'os: mantiene la continuidad de los tratados.
5. P#$t&c&p#c&.n en o$*#n&-#c&ones &nte$n#c&on#(es: cuando el Estado predecesor
contin3a existiendo, no puede ser desplazado por el nuevo o nuevos. Estos de!en solicitar su admisin,
cualquiera sea su origen, puesto que se trata del acceso a un tratado multilateral intuiti personae.
). Suces&.n en /#te$&# 'e !&enesK #$c1&5os + 'eu'#s 'e( Est#'o.
#. T$#ns/&s&.n 'e (os !&enes 'e (os Est#'os
&. B&enes con sujec&.n #( te$$&to$&o
-os define como los !ienes, derechos e intereses que en la fecha de la sucesin de estados y de
conformidad con el derecho interno del Estado predecesor, pertenecan a ste.
El criterio para determinar la pertenencia de tales !ienes es su su,ecin al territorio. En caso de inmue!les
es muy claro, en caso de mue!les se hizo necesario !uscar un criterio porque el hecho de su situacin en
un Estado no implica necesariamente su pertenencia a dicho Estado, por lo que se considera que son
aquellos ligados a la actividad del Estado predecesor en relacin con el territorio.
&&. B&enes s&n sujec&.n #( te$$&to$&o.
:e tratara por e,emplo, de reservas de oro y divisas, parece ,usto que una parte de ellos se transfiera al
sucesor en una proporcin equitativa, pero la regla es muy vaga.
!. Suces&.n en (#s 'eu'#s.
-a >onvencin se refiere aqu a deudas internacionales del Estado, o sea a aqullas a favor de otro
Estado, de un organismo internacional o de cualquier otro su,eto del D$%. -a pr"ctica internacional no
esta!a !ien definida a este respecto a momento de reunirse la conferencia codificadora. -a regla fi,ada
puede ser la de que el nuevo Estado no carga proporcionalmente con la deuda del predecesor. -a
>onvencin innova y dice que el sucesor de!e asumir la deuda del antecesor, salvo pacto en contrario.
?. Re(#c&ones ent$e est#'os # t$#5Ms 'e (os 'e$ec1os &n'&5&'u#(es.
#. Los 'e$ec1os #'>u&$&'os.
:e trata de derechos adquiridos por particulares !a,o el orden ,urdico del Estado antecesor.
0radicionalmente, la ,urisprudencia de los tri!unales internacionales interpreta!a que el sucesor de!a
respetar tales derechos por razones de equidad. Esta tesis fue desafiada tanto por los Estados socialistas
como los del tercer mundo, so!re todo las antiguas colonias, esgrimiendo en su favor la tesis del
consensualismo que considera!an !"sico al derecho internacional.
!. Los 'e$ec1os pG!(&cos 'e (os c&u'#'#nos
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:o!re derechos como la nacionalidad, el derecho a la funcin p3!lica, etc, no hay reglas !ien definidas de
derecho consuetudinario. :e de!en arreglar entre el Estado predecesor y el sucesor con el menor per,uicio
posi!le para las personas.

CAPITULO 12.
LOS 2RANDES PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL.
1. Int$o'ucc&.n
Iue o!,eto de una resolucin de la 2sam!lea +eneral nro. /7/J del /E de octu!re de 56L8. -os principios
contenidos en la Hesolucin son:
no uso de la fuerza
arreglo pacfico de las controversias internacionales
no intervencin
cooperacin
igualdad de derechos y li!re determinacin de los pue!les
igualdad so!erana de los Estados
!uena fe en el cumplimiento de las o!ligaciones internacionales.
2. E( no uso 'e (# 3ue$-#.
Es fundamental para el orden ,urdico del D$% esta!lecer la distincin entre el uso legal y el ilegal de la
fuerza. -a fuerza se refiere exclusivamente a la fuerza armada que utiliza un Estado contra otro Estado, no
a la llamada ?agresin econmica@ ni a la presin poltica, que pueden caer !a,o otros ru!ros, como el de la
intervencin. ; adem"s no est" comprendida la fuerza utilizada por el >onse,o de :eguridad en virtud de
sus funciones del artculo L de la >arta, pues se dice que est" e,erciendo una accin coercitiva. =oy en da,
la prohi!icin del uso o amenaza de la fuerza constituye una norma de ,us cogens.
. E( 'e$ec1o #ntes 'e (# C#$t# 'e (# ONU.
#. E( uso 'e (# 3ue$-# 1#st# (# Soc&e'#' 'e N#c&ones.
-a guerra, en el D$% internacional cl"sico, se considera!a como una facultad inherente a la so!erana: no
esta!a prohi!ida.
<o o!stante, la escuela espaDola de derecho internacional en el siglo 57 ha!a distinguido entre guerras
,ustas e in,ustas, siendo las primeras aquellas que tenan las siguientes condiciones: tenan una ,usta cusa,
se acuda a ellas por necesidad, eran conducidas de manera ,usta y esta!an precedidas de una
declaracin por el so!erano. %ara +rocio no era legtima a menos que respondiera a una ,usta causa como,
por e,emplo, la respuesta a un agravio o el intento de hacer prevalecer un derecho in,ustamente negado.
$gualmente era muy su!,etivo, era lo que el Estado ?crea@.
En el siglo 5F el predominio del positivismo hizo que se a!andonara esa posicin y se admitiera un ,us ad
!ellum ilimitado, es decir, el derecho so!erano de cada Estado de recurrir a la guerra por cualquier razn
que fuera.
En tales condiciones, era in3til considerar la legalidad o ilegalidad de la agresin, etc, ya que todo uso era
lcito.
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:in em!argo, ciertas limitaciones se impusieron a la conduccin de la guerra a travs del llamado ,us in
!ello, limitaciones que !usca!an esta!lecer con claridad la posicin de los neutrales y humanizar las
hostilidades.
!. E( 'e$ec1o 'e (# Soc&e'#' 'e N#c&ones.
>ierta reglamentacin de la guerra fue introducida pro el %acto de la :ociedad de <aciones, que originaron
algunas restricciones al ,us ad !ellum. :in contradecir la regla consuetudinaria imperante )el derecho de
los Estados a acudir a la guerra para solucionar sus diferencias* la considera un recurso excepcional y un
motivo legtimo de preocupacin de toda la comunidad internacional.
-a guerra contra la integridad territorial o la independencia poltica de un miem!ro esta!a prohi!ida por el
artculo 58, pero la consecuencia prescripta para tal caso era una reunin del >onse,o para que emitiera
opinin so!re los medios para asegurar el cumplimiento de esta o!ligacin violada.
-a guerra esta!a prohi!ida por el artculo 5/ respecto a una controversia cuando se produ,era antes de los
tres meses desde el fallo ar!itral o ,udicial o el informe del >onse,o que recayera so!re dicha controversia.
0am!in si se produca contra un miem!ro que ha!a acatado la sentencia de la >%&$ o un informe del
>onse,o se adoptara por unanimidad, en tal caso, la agresin era considerada como cometida contra todos
los dem"s miem!ros de la :< y se disponan de efectivos para hacer respetar el %acto.
c. E( p#cto 9e((o*7B$&#n'.
En 56/F se cele!r el tratado general de renuncia a la guerra, originalmente entre el :ecretario de Estado
de EE99 Rellog y el >anciller francs 'riand, pero al que fue accediendo posteriormente la casi totalidad
de los pases entonces independientes.
El pacto condena!a el recurso a la guerra para resolver las controversias internacionales y consigna!a la
renuncia por las partes a la guerra como un instrumento de poltica nacional en sus relaciones recprocas.
De resultas de la distincin entre guerra y otros usos menores que la guerra, que comenza!a a insinuarse
en la pr"ctica internacional, el derecho anterior a 56EJ pareca prohi!ir la guerra pero autorizar otros usos
de la fuerza que no configuraran tcnicamente una guerra, como los motivados por la defensa de los
nacionales en peligro, las represalias o incluso la intervencin humanitaria.
J
'. E( p#cto #nt&!M(&co 'e S##5e'$# L#/#s.
En 56B/, el go!ierno argentino a travs de su canciller :aavedra -amas propuso al de 'rasil la conclusin
de un pacto anti!lico. Iue suscripto por 2rgentina, 'rasil, >hile, 4xico, %araguay y 9ruguay, adhiriendo
posteriormente los dem"s pases centro y sud americanos, y algunos europeos. Hatific el pacto 'riand*
Rellog.
El pacto condena!a las guerras de agresin y propugna!a el arreglo pacfico de las controversias
internacionales de cualquier clase que fueran. Declara!a que las cuestiones territoriales entre las partes no
de!an ser solucionadas por la violencia y que no se reconoceran los arreglos territoriales o!tenidos
violentamente ni la validez de la ocupacin o adquisicin de territorios por la fuerza de las armas.
e. E( 'e$ec1o 'e (# C#$t#.
El artculo / E# de la >arta de las <aciones 9nidas reza: los miembros se abstendrn, en sus relaciones
internacionales, del uso o la amena-a de la fuer-a contra la integridad territorial o la independencia pol0tica
de cual/uier 3stado, o de cual/uier otra manera contraria a los prop(sitos de las <aciones @nidas.
:e refiere al uso de la fuerza y no a la guerra, con lo cual remedia el defecto del pacto 'riand*Rellog, y
adem"s incluye a la amenaza de la fuerza dentro de la prohi!icin.
<o se discute que sea una norma imperativa del derecho de gentes. En cam!io, s est" su,eto a de!ate el
alcance exacto de la regla, as como el de ciertas excepciones derivadas principalmente de la legtima
defensa.
&. ADent$o 'e (# C#$t# o /6s #((6 'e (# C#$t#B: una corriente importante sostiene que
todo el derecho del uso de la fuerza por los estados est" contenido en la regla general del artculo / E# con
su excepcin del artculo J5 legtima defensa# y que el derecho consuetudinario, cualquiera que haya sido
el anterior a la >arta, ha sido derogada por sta. -a otra corriente sostiene que la >arta no ha sustituido
enteramente el derecho consuetudinario anterior a 56EJ y por tanteo, el legtimo uso de la fuerza tiene un
alcance considera!lemente mayor que el que le signa la anterior posicin.
&&. A(c#nce 'e (# $e*(# *ene$#( 'e( #$t%cu(o 2 N"O: la frmula empleada es am!igua: no
es lcito utilizar la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de un Estado miem!ro.
Eso implicara, seg3n los permisivos, que puede utilizarse la fuerza si no va dirigida contra estos dos !ienes
,urdicamente protegidos. <o sera o!st"culo el 3ltimo p"rrafo del artculo porque ha!ra algunos usos de la
fuerza )permitidos por el derecho consuetudinario* que podran ser considerados compati!les con aquellos
propsitos.
-os defensores de la tesis restrictiva sostienen que las expresiones ?integridad territorial e independencia
poltica@ se refieren a la totalidad de los derechos de un Estado en el derecho internacional y son
comprensivas de todo lo que el Estado es. -a frase final se referira a que la fuerza tampoco fuera usada
contra colonias o protectorados, que no son Estados.
En definitiva, en la pr"ctica prevalece la interpretacin amplia.
&&&. L# (e*%t&/# 'e3ens#K #(c#nce 'e (# e=cepc&.n: la legtima defensa anterior a la
>arta requera que la accin fuera respuesta a una amenaza apremiante, que la amenaza no pudiera
%
&mportante para distinguir la pol'mica que divide actualmente a la doctrina respecto a los alcances del uso legtimo de la fuerza
con posterioridad a la $arta de las (aciones )nidas.
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evitarse por otros medios y la que fuerza utilizada fuera proporcional al peligro. 0am!in se ,ustifica!a
cuando el ataque no se ha!a producido a3n pero era inminente: defensa preventiva.
El ataque o amenaza de!a estar dirigido contra intereses estatales, tales como el territorio, pero tam!in
contra los nacionales del Estado, sus !ienes y otros derechos otorgados por el D$%.
&5. DespuMs 'e 1:"): los partidarios de la doctrina restrictiva opinan que la >arta
reemplaz enteramente el derecho anterior y que los nom!rados artculos configuran todo el derecho de
legtima defensa. :i esto fuera as, slo ca!ra la defensa contra el ataque armado, cualquiera sea el
alcance que se d a la expresin. -uego, cualquier forma de defensa preventiva sera ilegtima, dada la
letra de la >arta si ocurre un ata/ue armado contra un miembro de las <aciones @nidas, que indica la
necesidad de que el ataque armado se est desarrollando. -os permisivos aducen que el anterior derecho
consuetudinario nunca fue a!olido por la >arta y que sta no especifica que el ataque armado sea el 3nico
caso en que ca!e la legtima defensa. -a cuestin est" discutida.
5. E( E#t#>ue #$/#'oF: existe a partir del momento en que se ponen en marcha los
efectivos que han de desencadenarlo. El pro!lema es que las nuevas tecnologas !licas han hecho a3n
m"s difcil esta!lecer el momento preciso del ataque armado. En el caso de <icaragua contra 33@@ la >$&
decidi que el suministro de armas, el financiamiento, las facilidades para el entrenamiento y el general
apoyo a los contras para pelear contra el +o!ierno de <icaragua constituan un uso ilegal de la fuerza, pero
no equivalan a un ataque armado que autorizara a este +o!ierno a responder por la fuerza, excepto dentro
de su territorio y contra las !andas armadas en cuestin.
-a cuestin es que la posicin restrictiva es la del a!uso que las grandes potencias podran hacer del
concepto amplio de la legtima defensa para lanzar ataques contra pases m"s d!iles cuando sus
intereses as lo indicaran, lo que convertira en irrelevante la prohi!icin del uso de la fuerza.
5&. Le*%t&/# 'e3ens# co(ect&5#: ocurre cuando un Estado es vctima de un ataque
armado y otros acuden en su ayuda. Hequiere de las mismas condiciones que la individual, excepto que es
necesario un pedido formal del Estado que sufre el ataque, seg3n lo determin la >$& en el caso de
<icaragua contra 33@@, cuando determin que no exista ese pedido por parte de =onduras o El :alvador
a 1ashington ante supuestos o reales ataques de <icaragua.
3. E( uso 'e (# 3ue$-# 3ue$# 'e (# (e*%t&/# 'e3ens#.
&. L#s $ep$es#(&#s: en el derecho anterior a la >arta, cuando el uso de la fuerza era en
principio li!re, las represalias armadas eran permitidas si eran proporcionales a la accin ilegal anterior. <o
parece ca!er duda de que el artculo / E# proh!e el uso de la fuerza en las represalias. %ero los autores
permisivos sostienen que, si !ien tal era la concepcin original de la >arta, las graves deficiencias que se
originaron en la seguridad colectiva de!ido a las fallas en el funcionamiento del >onse,o de :eguridad
dieron origen a una costum!re nueva que se aparta en cierta medida de la concepcin original.
En la realidad, si !ien la 2sam!lea +eneral por resolucin la prohi!i para todos los casos, esto no sucede.
&&. P$otecc&.n 'e n#c&on#(es + !&enes en e( e=te$&o$: antes de la >arta se admitan
!a,o el ru!ro de la legtima defensa. =ay dos argumentos que la ,ustificaran, a sa!er que el atentado a al
vida de los nacionales de un Estado equivale a un ataque contra ese Estado y que en todo caso, la accin
no va dirigida contra la integridad territorial ni la independencia poltica del Estado territorial. En cuanto a los
!ienes no existen los mismos argumentos y no se han registrado antecedentes al respecto.
:e requera que el Estado territorial no pudiera o no quisiera proteger a dichos nacionales, que stos
corrieran un peligro grave e inminente de perder sus vidas, que no hu!iera orto medio para protegerlos y
que la accin de represalia se mantuviera dentro de los lmites de la necesidad. :e de!a evacuar el
territorio lo antes posi!le.
&&&. Inte$5enc&.n 1u/#n&t#$&#: la intervencin humanitaria intenta proteger a los
nacionales del propio Estado territorial o a extran,eros no nacionales de ste. En eso se diferencia de lo
anterior, y puede llamarse intervencin protectora. -a legalidad de este tipo de intervencin es dudosa, por
no decir a!iertamente ilegal.
CAPITULO 1.
LOS 2RANDES PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL. NCONTINUACIONO
EL ARRE2LO PACI4ICO DE LAS CONTRO0ERSIAS.
1. L#s cont$o5e$s&#s &nte$n#c&on#(es.
El D$% moderno !usca que los conflictos entre los Estados se resuelvan pacficamente, con exclusin de
mtodos violentos.
-a nocin de controversia internacional fue definida por la >%&$ en la sentencia del caso $a"rommatis: una
controversia es un desacuerdo so!re un punto de derecho o de hecho, una oposicin de tesis ,urdicas o de
intereses entre dos Estados.
-os 4edios de solucin de las controversias est"n en el artculo BB de la >arta.
#. Cont$o5e$s&#s ju$%'&c#s + po(%t&c#s.
:e distinguen dos clases de controversias:
las de tipo ,urdico: son aquellas en las cuales las partes se hallan en desacuerdo acerca de la
interpretacin o aplicacin del derecho vigente
las de tipo poltico: son aquellas en las cuales una de las partes !usca la modificacin del derecho
existente.
!. L# so(uc&.n 'e cont$o5e$s&#s en #(*unos &nst$u/entos &nte$n#c&on#(es.
-os primeros intentos de codificacin de estos mtodos tuvieron lugar en las conferencias de la paz de -a
=aya de 5F66 y 568L, en donde se suscri!ieron convenciones so!re la materia. %osteriormente, los
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tratados multilaterales que codifican el D$% incluyen procedimientos de solucin pacfica. E,emplo: la
>onvencin de Kiena so!re derecho de tratados que remite al mentado artculo BB de la >arta.
c. N#tu$#(e-# 'e( #$$e*(o p#c%3&co 'e cont$o5e$s&#s.
El arreglo pacfico de controversias tiene dos caractersticas:
se trata de una o!ligacin general, impuesta por el D$% moderno, por la cual los Estados de!en
arreglar sus controversias por medios pacficos y seg3n algunos autores que dicha o!ligacin procede de
una norma de ,us cogens.
-os Estados conservan una amplia li!ertad en la eleccin del medio que emplear"n para solucionar
sus diferencias.
&. AO!(&*#c&.n 'e jus co*ensB: En cuanto a lo primero, la existencia de una
o!ligacin se !asara en el artculo /.B de la >arta: los miembros de la =rgani-aci(n arreglarn sus
contro"ersias internacionales por medios pac0ficos de tal manera /ue no se pongan en peligro ni la pa- ni
la seguridad internacionales ni la justicia.
:in em!argo, por el lengua,e utilizado y la li!re eleccin de los medios por las partes que ya se ver"# lleva
a los autores a decir que la o!ligacin es de comportamiento, no de resultado cuyo incumplimiento es muy
difcil de compro!ar. Evidentemente, que el medio no puede incluir nunca la fuerza.
%ara 'ar!oza, es una o!ligacin sui generis cuyo cumplimiento se !asa en la !uena fe de las partes. En
efecto, hay una o!ligacin de tratar de llegar a un acuerdo de !uena fe, pero no de alcanzar dicho acuerdo,
porque no se trata de una o!ligacin individual sino de un mandato dirigido a dos Estados so!eranos.
-a >$& en el caso .lataforma continental del $ar del <orte di,o que las partes est"n o!ligadas a enta!lar
negociaciones a fin de lograr un acuerdo y no simplemente a proceder a una negociacin formalCest"n
o!ligadas a comportarse de manera que las negociaciones tengan sentido, lo que no sucede cuando una
de ellas insiste en su propia posicin sin pensar en la posi!ilidad de modificarla.
%or ello no puede pensarse en ella como en una o!ligacin de ,us cogens, lo que s es imperativo es que la
controversia no se resuelva por la fuerza.
&&. L&!$e e(ecc&.n 'e /e'&os: cada una de las partes en una controversia no est"
o!ligada, en D$% general, a seguir con un procedimiento en particular, pero no que no estn o!ligadas a
ning3n medio. :u o!ligacin es tratar de resolver la controversia por alg3n medio.
2. P$oce'&/&entos '&p(o/6t&cos + ju'&c&#(es
#. P$oce'&/&entos '&p(o/6t&cos
&. L# ne*oc&#c&.n: es el mtodo m"s utilizado. Afrece venta,as que derivan de la
relacin directa y exclusiva entre las partes y de la falta de formalismo en el procedimiento. Entre los
inconvenientes est" la eventual asimetra en la importancia poltica y econmica de los Estados, que
posi!ilita la presin del m"s fuerte.
&&. Buenos o3&c&os + /e'&#c&.n: interviene un tercero, generalmente otro Estado o una
personalidad internacional y modernamente alg3n representante de un organismo internacional, que !usca
facilitar la solucin.
En el procedimiento de !uenos oficios, el tercero toma la iniciativa de acercar a las partes distanciadas por
el conflicto sin participar directamente en las negociaciones, esto es, sin proponer soluciones.
En la mediacin, en cam!io, el tercero ela!ora una propuesta de solucin luego de escuchadas am!as
partes, so!re la que stas tendr"n que pronunciarse. -a propuesta no es vinculante y por ende las partes
pueden no aceptarla, lo que no impide al mediador presentar nuevas propuestas.
2m!os procedimientos pueden ser solicitados por las partes u ofrecidos por terceros estados o
personalidades internacionales.
&&&. L# &n5est&*#c&.n o encuest# N'ete$/&n#c&.n 'e (os 1ec1osO: este mtodo se
aplica fundamentalmente a determinar los hechos motivo de la controversia, puesto que muchas veces son
los hechos mismos los cuestionados por las partes. Determinados los hechos, suele suceder que el
derecho sea claramente aplica!le, o !ien que, so!re su !ase, puedan instalarse otros procedimientos, en
especial la conciliacin.
&5. L# conc&(&#c&.n: este mtodo es parecido a la investigacin, ya que autoriza la
determinacin de los hechos de la controversia, y a la mediacin, puesto que !usca finalizar la controversia
mediante una propuesta de >omisin de >onciliacin. <ormalmente, se designa una comisin de
conciliacin compuesta por tres o cinco miem!ros: cada Estado nom!ra uno o dos de su nacionalidad y el o
los restantes se designan de com3n acuerdo. -a comisin ela!ora un informe, en el cual se determinan los
hechos, se estudian todos los aspectos del caso y se propone una solucin que no es o!ligatoria para las
partes.
!. P$oce'&/&entos ju$&s'&cc&on#(es.
%uede utilizarse un rgano ,urisdiccional "r!itro o ,uez# para resolver la controversia. 2unque la aceptacin
de su ,urisdiccin sea voluntaria, una vez emitido el laudo ar!itral o el fallo ,udicial en su caso, las partes
quedan o!ligadas a cumplirlo. Esta o!ligacin encuentra su fundamento en un tratado previo que am!as
cele!raron, un compromiso en el que fi,aron la competencia del "r!itro o en el caso de solucin ,udicial, uno
en que someten el caso al tri!unal ,udicial de que se trate. :i una de las partes no acata la decisin ,udicial
o ar!itral incurre en responsa!ilidad internacional.
Existen entonces dos modos ,urisdiccionales de solucin: el ar!itra,e y el arreglo ,udicial. -a distincin
fundamental entre am!os consiste en que uno es ad hoc y el otro permanente.
El ar!itra,e por ser ad hoc requiere el esta!lecimiento por las partes, para cada caso, de un tri!unal con
competencia determinada y de un procedimiento.
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El arreglo ,udicial utiliza un tri!unal permanente, con sus ,ueces ya designados, con un procedimiento
esta!lecido de antemano y una competencia general dentro de la cual de!e caer el caso de que se trate.
&. E( #$!&t$#je.
-a institucin ar!itral es !astante antigua. En la Edad 4edia, el %apa y el Emperador del :acro $mperio
ar!itraron muchas veces las disputas entre los prncipes cristianos. 0ras el surgimiento de los grandes
Estados nacionales cay en desuso, pero volvi a utilizarse a mediados del siglo 56. $nicialmente
desempeDado por &efes de Estado, el ar!itra,e pas a ser materia para ,uristas especializados nom!rados
por las partes, que normalmente designan un "r!itro cada una. -os "r!itros neutrales de!en ser elegidos
de com3n acuerdo por am!os litigantes y el presidente ser" necesariamente neutral.
-a >orte %ermanente de 2r!itra,e: era una lista de ,uristas, formada a razn de cuatro por cada
Estado signatario, de entre los cuales los limitantes pueden elegir li!remente los que formar"n el
tri!unal. 0iene una oficina en -a =aya. Iunciona poco.
2r!itra,e facultativo y o!ligatorio: el primero tiene lugar cuando las partes pactan el ar!itra,e despus
del nacimiento de la controversia mediante un tratado, en el que eligen los "r!itros, cmo funcionar"
el tri!unal, se delimita el o!,eto del litigio, se pacta el derecho aplica!le, etc. El segundo tiene lugar
cuando las partes acordaron, antes de que surgiera la controversia, someter todas o algunas de sus
futuras disputas ante un rgano ar!itral, como en los tratados generales de ar!itra,e. Atras veces,
un tratado so!re cualquier otra materia, incluye una cl"usula compromisoria que o!liga a ir a un
ar!itra,e en caso de discrepancias so!re la interpretacin o aplicacin del tratado.
El compromiso ar!itral: el ar!itra,e se instrumenta a travs de un compromiso ar!itral. >uando no
hay tratado general ni cl"usula compromisoria alguna, el compromiso es el fundamento ,urdico del
ar!itra,e. >uando, en cam!io, existen tales otros instrumentos, a3n es necesario el compromiso que
individualiza la cuestin a la que se aplican los instrumentos generales y delinea la competencia del
"r!itro al fi,ar los trminos de la diferencia.
El derecho aplica!le: las partes determinan en el tratado previo o en el compromiso ar!itral, qu
derecho de!er" aplicar el "r!itro. %ueden pedirle que aplique el derecho internacional general, o un
tratado particular, o que se resuelva ex aequo et !ono.
El procedimiento: puede ser esta!lecido ya sea directamente por las partes o indirectamente si
stas delegan al tri!unal su redaccin. >omprende dos fases: la instruccin escrita y las audiencias
orales. -a instruccin comprende la presentacin por las partes de memorias y contramemorias, y
en su caso de rplicas y d3plicas. En las audiencias orales los a!ogados y los agentes de las partes
discuten la cuestin planteada y examinan la prue!a documental, testimonial, pericial, etc. El
procedimiento es flexi!le: plazos m"s extendidos. >oncluido el procedimiento, el tri!unal se retira a
deli!erar y dicta el laudo ar!itral, que se funda en derecho y se admite la disidencia por separado.
El laudo ar!itral: el efecto principal es que es vinculante para las partes y produce los efectos de la
cosa ,uzgada, pero 3nicamente entre las partes y slo para ese caso. De!e cumplirse de !uena fe,
en caso de incumplimiento slo ca!e e,ercer los mecanismos de la responsa!ilidad internacional. -a
instancia es 3nica, aunque se admiten ciertos recursos ante el mismo tri!unal como el de
interpretaci(n cuando haya surgido entre las partes controversia respecto a la interpretacin o el
alcance del laudo. ; el de re"isi(n que tiene lugar cuando una de las partes alega un hecho nuevo
con posterioridad al cierre del procedimiento. Ese hecho de!i ser desconocido de la parte que lo
alega y del tri!unal y su naturaleza de!e ser tal que de!e e,ercer una influencia decisiva so!re la
sentencia.
<ulidad del laudo: este recurso es excepciona, en caso que hayan existido vicios importantes,
siendo las causales: el exceso de poder del tri!unal cuando fall excedindose en su
competencia#, corrupcin de un miem!ro del tri!unal, falta de motivacin de las sentencia o
infraccin grave de una regla fundamental del procedimiento y nulidad del convenio en que figura la
estipulacin o el compromiso ar!itral, seg3n las normas del derecho de los tratados.
&&. A$$e*(o ju'&c&#(.
Es un procedimiento por el que las partes someten la solucin del litigio a un rgano ,udicial permanente,
integrado por ,ueces independientes constituido en forma institucionalizada, que emite una sentencia
o!ligatoria so!re la !ase del D$% )aunque puede hacerlo ex aequo et !ono a pedido de parte* y a travs de
un procedimiento preesta!lecido.
antecedentes: son el tri!unal de presas y el 0ri!unal >entroamericano de &usticia 568L#, con sede
en >osta Hica, que actu entre 568F y 565F, que de, de funcionar por no renovarse el tratado
instituyente. %or el pacto de la :< se cre la >orte %ermanente de &usticia $nternacional y sirvi de
antecedente a la >$&.
cortes regionales y con competencias especficas: en el orden de los derechos humanos est" la
>orte $nteramericana en :an &os de >osta Hica y la >orte Europea. 0am!in est" el tri!unal
creado por la >onvencin de 4ontego 'ay de 56F/ que funciona desde 566L y la >orte %enal
$nternacional.
. L# Co$te Inte$n#c&on#( 'e Just&c&#.
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:u estatuto forma parte de la >arta y est" !asado en el de la >%&$. 0odo miem!ro de las <aciones 9nidas
es ipso facto parte en el Estatuto y a3n los no miem!ros pueden serlo
7
, de acuerdo con las condiciones que
en cada caso fi,e la 2sam!lea +eneral a recomendacin del >onse,o de :eguridad. -a >$& est" integrada
por 5J miem!ros, elegidos con,untamente por al 2sam!lea +eneral y el >onse,o de :eguridad en
votaciones separadas.
-os requisitos para ser ,uez los esta!lece el estatuto en su artculo /: de!en gozar de alta consideracin
moral y reunir las condiciones requeridas para el e,ercicio de las m"s altas funciones ,udiciales en sus
respectivos pases o ser ,urisconsultos de reconocida competencia en materia de D$%. >uando las partes en
un ,uicio carecen de ,ueces de su nacionalidad, puede destinar cada una un ,uez ad hoc. El de la
nacionalidad de alguna de las partes, o de am!as si se da el caso, permanecen en su consideracin como
,ueces plenos.
<o puede ha!er dos ,ueces nacionales del mismo Estado. >ada ,uez dura en su cargo nueve aDos, y
puede ser reelegido. En su eleccin se procura que estn representados, por lo menos, los principales
sistemas ,urdicos del mundo.
#. Ju$&s'&cc&.n
&. Contenc&os#
:u competencia se extiende a todos los litigios que las partes le sometan y a todos los asuntos
especialmente previstos en la >arta o en los tratados y convenciones vigentes. El procedimiento va a
concluir con la adopcin de sentencias o!ligatorias. >ada miem!ro de la A<9 se compromete a cumplir la
decisin de la >$& en los litigios en que sean partes y se alguna de ellas no cumpliere con las o!ligaciones
que el fallo le imponga, la otra podr" recurrir al >onse,o de :eguridad, el que podr" hacer
recomendaciones o dictar medidas con el o!,eto de que se lleve a efecto la e,ecucin del fallo.
-a ,urisdiccin se e,erce exclusivamente entre Estados y es voluntaria.
El consentimiento puede ser dado con anterioridad al litigio en !ase a las cl"usulas opcionales
L
, un tratado
general de solucin pacfica de las controversias, una cl"usula compromisoria, que puede ser general o
particular en un tratado so!re otra materia tratados so!re navegacin, comercio, etc#.
:i el consentimiento es otorgado con posterioridad, normalmente lo es por un pacto especial o compromiso.
El consentimiento tam!in puede ser otorgado incluso luego de incoado el asunto en la >orte por la
solicitud de un solo Estado, si el otro acepta ya sea en forma expresa o implcitamente, seg3n la doctrina
del forum prorrogatum. 2s sucedi en el caso de Haa de la +orre entre %er3 y >olom!ia 56J5# en que la
solicitud de la segunda ante la >orte fue contestada sin oponer excepciones.
&&. Consu(t&5#.
2 solicitud de la 2sam!lea +eneral o del >onse,o de :eguridad, la >$& puede emitir una opinin so!re
cualquier cuestin ,urdica que se le plantee. 2 su vez, la 2sam!lea +eneral puede autorizar a otros
rganos de las <aciones 9nidas o a organismos especializados para que requieran de la >$& tales
opiniones, siempre so!re cuestiones ,urdicas.
En cuanto al procedimiento, es !astante formal y parecido al contencioso. :e escucha a los Estados y
organismo internacional interesado y en ciertos casos los Estados pueden nom!rar ,ueces ad hoc. >arecen
de o!ligatoriedad, y en ciertos casos son vinculantes: entre organismos internacionales y estados en la
aplicacin del derecho de tratados.
!. E( p$oce'&/&ento contenc&oso.
9n ,uicio se incoa por notificacin a la cort del compromiso por una o am!as partes, o una solicitud
si hay otras !ases de ,urisdiccin. El secretario de!er" notificar a los estados partes y a otros estados con
inters en el pleito, del o!,eto de la cuestin planteada.
- -a fase escrita, !asada en el principio de contradiccin se inicia con la presentacin de una
memoria y su contestacin, pudiendo continuar la rplica y eventualmente d3plicas. En esta situacin, las
partes invocan todos los elementos de hecho y de derecho de los que pretendan valerse. 0am!in suele
sustanciarse en esta etapa la prue!a documental.
%uede ha!er excepciones preliminares, negando la competencia de la >orte o la admisi!ilidad de la
demanda, oponi!les normalmente por el demandado en su contestacin. -a >orte de!er" resolverlas
previamente a que se a!ra la causa a prue!a de fondo, ya sea para rechazarlas o para aceptarlas, en cuyo
caso la accin incoada no prosperar". -a >$& ha admitido tomar estas medidas provisionales incluso antes
de decidir so!re su competencia.
-a fase oral se utiliza para que las partes examinen sus argumentos y prue!as, respecto a los que
el 0ri!unal suele hacer preguntas. Eventualmente, puede sustanciarse alguna prue!a testimonial. :alvo
excepciones, los de!ates son p3!licos.
Iinalmente, viene la fase deli!erativa y de dictado de la sentencia. El proceso de la adopcin de la
decisin es normalmente reservado, cada ,uez podr" de,ar a salvo su opinin en forma de disidencia. -as
decisiones se toman por mayora y en caso de empate, decide el presidente.
-a decisin es o!ligatoria para las partes
F
y de!er" estar fundada en el D$%, y slo respecto del caso
planteado. <o existe la doctrina del precedente o!ligatorio. <o hay alzada.
*
$omo el caso de +uiza que por su neutralidad no puede ingresar en las (aciones )nidas.
"
,rtculo 3*.2- los estados parte podr.n declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio
especial, respecto a cualquier otro estado que acepte la misma obligacin, la /urisdiccin de la $orte en todas las controversias de
orden /urdico que versen sobre- a0 la interpretacin de un tratado, b0 cualquier cuestin de derec1o internacional, c0 la existencia
de todo 1ec1o que constituira violacin de una obligacin internacional, la naturaleza o extensin de la reparacin que 1a de
1acerse por el quebrantamiento de una obligacin internacional. 2as declaraciones de aceptacin podr.n 1acerse
incondicionalmente o a condicin de reciprocidad por parte de varios o determinados estados, o por determinado tiempo y las
relativas a la $34& se consideran extendidas a la actual $orte por el t'rmino que les quede de vigencia.
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-a >$& reconoce el recurso de interpretacin, en caso de desacuerdo so!re el sentido o el alcance del
fallo, y el recurso de revisin !asado en la aparicin de un hecho nuevo de tal importancia que hu!iera sido
decisivo al momento de dictar el fallo y que fuera desconocido por el tri!unal y la parte que lo alega.
". L# so(uc&.n 'e (#s cont$o5e$s&#s # t$#5Ms 'e (os o$*#n&s/os &nte$n#c&on#(es.
#. E( Consejo 'e Se*u$&'#'.
Est" restringida su competencia a los conflictos que pueden poner en peligro la paz y la seguridad
internacional. Es el encargado de solucionar los conflictos y puede intervenir de oficio pero tam!in a
pedido de la 2sam!lea +eneral, por requerimiento del secretario general, o por iniciativa de cualquier
estado. El procedimiento tiene varias etapas:
el conse,o inicia una investigacin que sirve para fi,ar los hechos y para verificar si ,ustifican su
intervencin.
si est" satisfecho lo anterior, el >onse,o de :eguridad invita a las partes a solucionar el conflicto
mediante la amplia gama del artculo BB de la >arta. :i las partes no se ponen de acuerdo, el
>onse,o de :eguridad puede recomendar un mtodo y si la controversia es de ndole ,urdico
exhortarlo a que inicien el procedimiento ,udicial ante la >$&. :i las partes no hallan la solucin y la
situacin pone en peligro la seguridad y la paz internacional, efect3a recomendaciones.
!. L# As#/!(e# 2ene$#(.
%osee tam!in ciertas facultades en aquellas cuestiones que pongan en peligro la paz y la seguridad
internacional, pero su!ordinadas a las del >onse,o de :eguridad, que en esta materia tiene responsa!ilidad
primordial, si !ien los estados miem!ros o no miem!ro le pide tal cosa, as como el >onse,o de :eguridad.
=ar" una recomendacin en caso que el >onse,o de :eguridad se lo pida.
c. E( Sec$et#$&o 2ene$#(.
E,erce hoy m"s funciones en materia de !uenos oficios y mediacin en los conflictos internacionales.
%uede llamar la atencin del >onse,o de :eguridad hacia cualquier asunto que ponga en peligro la paz y
seguridad internacional.
'. Los #cue$'os $e*&on#(es.
En la carta se menciona que los miem!ros de las <aciones 9nidas que formen parte de organismos
regionales, har"n todos los esfuerzos posi!les para lograr el arreglo pacfico de las controversias de
car"cter local. %or lo tanto, los organismos regionales tienen mecanismos propios de solucin de conflictos.
CAPITULO 1"
LOS 2RANDES PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL NCONTINUACIONO.
A. L# no &nte$5enc&.n.
#. Int$o'ucc&.n.
:i los Estados que conforman la comunidad internacional son so!eranos e iguales, ello quiere decir que en
sus relaciones recprocas ninguno puede e,ercer autoridad so!re otro. Eso se traduce en el D$% general en
el principio de no intervencin de un Estado en los asuntos internos o externos de otro, corolario de la
igualdad so!erana.
5
E/emplos de desconocimiento- &r.n en el caso del personal diplom.tico y consular de EE)) en 6e1er.n en 15!, y EE)) en el
caso de (icaragua 715*0, fallos que se pronunciaron en rebelda porque los referidos pases no aceptaron la /urisdiccin del
tribunal.
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:e define la intervencin como un acto por el cual un Estado, o grupo de Estados, se entromete por va de
autoridad en los asuntos de la ,urisdiccin domstica de otro Estado, para imponerle un comportamiento
determinado. :e de!e agregar tam!in la interferencia en asuntos externos.
!. En e( DIP c(6s&co.
En el D$% cl"sico la intervencin no esta!a prohi!ida. %osteriormente se fue restringiendo el concepto de
intervencin legtima a ciertos casos, entre otros:
cuando exista un tratado que las autorizara.
a peticin del go!ierno legtimo de un Estado.
en nom!re de la comunidad internacional, como en la intervencin humanitaria.
para el co!ro de la deuda p3!lica.
para la proteccin de nacionales en el exterior.
-a >$& en el caso de Canal de Corf? se expres claramente en contra de un pretendido derecho de
intervencin, que en su parecer no era sino la manifestacin de una poltica de fuerza que ha!a dado lugar
en el pasado a los m"s graves a!usos y que no poda encontrar un lugar en el derecho internacional actual.
4enos admisi!le a3n, agreg la >$&, en casos como el de marras en que el derecho se reservara para los
Estados m"s poderosos, lo que tendera f"cilmente a una perversin de la administracin de ,usticia.
c. E( #$t%cu(o 2.C 'e (# C#$t#.
<inguna disposici(n de esta Carta autori-ar a las <aciones @nidas a inter"enir en los asuntos /ue son
esencialmente de la jurisdicci(n interna de los 3stados, ni obligar a los miembros a someter dichos
asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta, pero este principio no se opone a la
aplicaci(n de las medidas coerciti"as prescriptas en el cap0tulo D.
El texto no menciona sino a la Arganizacin, esto es, no se refiere en forma directa a los Estados. En la
pr"ctica se hicieron dos distintas lecturas de esta norma. -a restrictiva identifica!a intervencin con uso de
la fuerza: eso era lo prohi!ido. -a amplia se ampara!a en la introduccin del artculo / que dice que para la
realizacin de los propsitos consignados en el artculo 5, la Arganizacin y sus miem!ros proceder"n de
acuerdo con los principios que se menciona!an. >on lo que se supona la extensin a los miem!ros de la
organizacin del de!er impuesto a esta 3ltima por el principio.
'. L#s $eso(uc&ones 211 + 2?2).
En esas circunstancias, estas dos resoluciones vinieron a terminar con las especulaciones, puesto que se
ocupan especficamente de la no intervencin en el plano de Estado a Estado. Dada la aceptacin con que
am!as fueron reci!idas por la comunidad internacional, no ca!e duda de que al presente sus textos han
llegado a ser normas consuetudinarias y as lo di,o la propia >$& en el asunto de <icaragua contra 33@@.
-a declaracin dice <ing?n 3stado o grupo de 3stados tiene derecho de inter"enir directa o indirectamente,
sea cual fuere el moti"o, en los asuntos internos o e6ternos de cual/uier otro2 .or lo tanto, no solamente
la inter"enci(n armada sino tambi&n cual/uiera forma de injerencia o de amena-a atentatoria contra la
libertad del 3stado o de los elementos pol0ticos, econ(micos o culturales /ue lo constituen, son
"iolaciones del derecho internacional2
<ing?n 3stado puede aplicar o fomentar el uso de medidas econ(micas, pol0ticas o de cual/uier 0ndole,
para coaccionar a otro 3stado a fin de lograr /ue subordine el ejercicio de sus derechos soberanos
obtener de &l "entajas de cual/uier orden2 +odos los estados debern tambi&n de abstenerse de organi-ar,
apoar, fomentar, financiar, instigar o tolerar acti"idades armadas, terroristas o sub"ersi"as encaminadas a
cambiar por la "iolencia el r&gimen de otro 3stado de inter"enir en la guerra ci"il de otro 3stado2
3l uso de la fuer-a para pri"ar a los pueblos de su identidad nacional constitue una "iolaci(n de sus
derechos inalienables del principio de no inter"enci(n2
+odo estado tiene el derecho inalienable de elegir su sistema pol0tico, econ(mico, social cultural, sin
injerencia en ninguna forma por parte de ning?n otro 3stado2
<ada en los prrafos precedentes deber interpretarse en el sentido de afectar las disposiciones
pertinentes de la Carta relati"as al mantenimiento de la pa- seguridad internacionales2
En realidad, el principio de no intervencin es parte nota!le del sistema interamericano y fueron su motor
los pases de 2mrica latina, determinados a poner sus relaciones con los EE99 so!re una !ase de cierta
igualdad.
e. L# n#tu$#(e-# 'e( p$&nc&p&o.
En el caso de <icaragua contra 33@@ la >$& reconoce la existencia de este principio en el D$% general y
su opinio ,uris fundamentada en la aceptacin general del principio como derecho y en su estrecha relacin
con otro principio induda!lemente consuetudinario, como el de la igualdad so!erana de los Estados. -a >$&
esta!leci que la intervencin tiene lugar cuando se refiere a aqullos asuntos en que el Estado est"
autorizado, por el derecho de gentes, a elegir li!remente su conducta. ; ello parece induda!le en cuanto al
con,unto de derechos que supone lo relativo al sistema poltico, econmico, social o cultural de un Estado y
a la formulacin de su poltica exterior. Wuiere decir con ello que aunque la intervencin tuviera el me,or
propsito no adquirira con ello legitimidad.
B. L# &*u#('#' so!e$#n# 'e (os Est#'os.
#. L# so!e$#n%#.
-a igualdad de los Estados es otro corolario de su so!erana: son iguales porque son so!eranos. :o!erano
es el poder supremo en un determinado "m!ito y con las limitaciones que la democracia impone por al
su,ecin de los go!iernos a las propias leyes. En lo internacional, el verdadero sentido de la pala!ra suele
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encontrarse con o!st"culos insalva!les: la coexistencia de otros iguales y el derecho internacional que
regla sus relaciones. El concepto a!soluto de so!erana es incompati!le con el D$% que le impone
limitaciones por la mera coexistencia.
!. L# &*u#('#'.
Esta consagrada en artculo /.5 de la >arta de la <aciones 9nidas que dice que la organizacin est"
!asada en el principio de la igualdad so!erana de todos sus miem!ros. -a resolucin /7/J agrega que
todos los Estados gozan de igualdad so!erana. 0ienen iguales derechos e iguales de!eres y son por igual
miem!ros de la comunidad internacional, pese a las diferencias de orden econmico, social, poltico o de
otra ndole.
-a igualdad ,urdica de los Estados implica la no discriminacin de algunos frente a normas generales, pero
ello no quiere decir que todos de!an ser tratados igualmente. Esto introduce la idea de ?desigualdad
compensadora@ que fundamenta todo el llamado ?derecho del desarrollo@, de naturaleza convencional, y
que impone a algunos Estados ?todo un sistema de ayuda, de transferencias de tecnologa, de sistemas de
preferencias sin reciprocidad, etc@.
C. L# (&!$e 'ete$/&n#c&.n 'e (os pue!(os.
#. E( DIP c(6s&co.
-a nocin de que los pue!los tiene derecho a disponer de su destino es moderna: el D$% cl"sico no la
admita. Es de hacer notar que el principio alcanz particular relevancia en el proceso descolonizador de
las <aciones 9nidas.
!. E( 'e$ec1o 'e (# C#$t# + su e5o(uc&.n poste$&o$.
:lo a travs de la famosa resolucin 5J5E de 5678 la 2sam!lea +eneral esta!lece las !ases de tal
derecho que fundamenta el importante proceso descolonizador que conocemos. El artculo / dice que
todos los pueblos tiene el derecho de libre determinaci(n, en "irtud de ese derecho determinan libremente
su condici(n pol0tica persiguen libremente su desarrollo econ(mico, social cultural2
Este principio, a travs de la uniforme y constante pr"ctica de las <aciones 9nidas se ha transformado en
una norma consuetudinaria que va m"s all" de la >arta misma, lo que fue confirmado por la >$& en su
opinin consultiva so!re <ami!ia.
c. A(c#nce 'e( p$&nc&p&o.
:i !ien resulta claro que el principio es aplica!le a los pue!los coloniales, no es de aplicacin general, es
decir, que el D$% no admite un derecho de li!re determinacin para las minoras que quieran separarse del
Estado dentro del cual est"n enroladas, y que por ende, no existe un derecho a la secesin. Esto es as
porque la regla consuetudinaria se form so!re la pr"ctica de las <aciones 9nidas solamente con respecto
a los pue!los coloniales, cuyo territorio se define como geogr"ficamente separado y tnicamente o
culturalmente distinto del pas que lo administra.
:e trat de evitar que a travs de este principio una cuestin de derecho interno se transformara en ?li!re
determinacin@ y por tanto, fuera del alcance de las <aciones 9nidas.
&. Pue!(os + te$$&to$&os.
:urge la tentacin de aplicar a los ?pue!los@ de este principio el concepto de ?nacin@, de forma que las
definiciones de stas serviran para descri!ir a aqullos.
-os principales destinatarios de la resolucin fueron los pue!los coloniales principalmente del Mfrica,
divididos en forma ar!itraria por las potencias colonizadoras, que so!re una realidad tri!al superpusieron
fronteras trazadas de acuerdo a ciertas conveniencias a,enas a aqulla realidad. El pue!lo de cualquiera de
los Estados de Mfrica es un mosaico de etnias diferentes, que ha!lan lenguas distintas y responden a
tradiciones tri!ales dispares. <ada m"s le,ano a una <acin.
:in de,ar de mencionar que las <aciones 9nidas se refieren siempre a ?territorios@ para identificar a los
o!,etos del principio de la li!re determinacin.
&&. Conten&'o 'e( p$&nc&p&o.
-os territorios no autnomos o fideicometidos pueden optar, en e,ercicio de la li!re determinacin, no slo
por la independencia, sino tam!in por la asociacin o la integracin con un Estado so!erano. 0am!in
pueden adquirir cualquiera otra condicin poltica li!remente decidida por el pue!lo. %ara asegurar la
integridad de sus recursos naturales, el territorio colonial es tam!in protegido, ya no son ena,ena!les por
la metrpoli.
D. E( p$&nc&p&o 'e (# !uen# 3e.
#. Int$o'ucc&.n.
0odas las o!ligaciones internacionales de!er ser cumplidas por los Estados de !uena fe, seg3n la
enumeracin de la Declaracin: las que emanen de la >arta, las que sur,an de los tratados y de los
principios y normas generalmente reconocidos del D$%.
!. Autono/%# + conten&'o 'e( p$&nc&p&o.
%ara un sector doctrinario, carece de autonoma porque siempre est" ligada a las negociaciones, el
cumplimiento de tratados, los actos relacionados con las organismos internacionales, etc. 2dem"s, que
tiene un contenido impreciso y vago y que es m"s !ien un precepto moral.
:eg3n 'ar!oza, es o!vio que como est" expresado en la >arta y en la Declaracin de 56L8 la !uena fe
sera se refiere al cumplimiento de o!ligaciones esta!lecidas y en tal sentido sera carente de autonoma,
pero no por eso de,ara de ser un principio.
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=ay ciertos casos como en el de los actos unilaterales y del estoppel, que se originan o!ligaciones de la
parte actuante cuya 3nica !ase podra ser la !uena fe y sta funciona tam!in como principio autnomo.
En el caso de Asuntos de los ensaos nucleares de 56LE la >orte di,o que uno de los principios !"sicos
que presiden la creacin y e,ecucin de las o!ligaciones ,urdicas, cualquiera sea la fuente, es el de la
!uena feC2s como la regla misma pacta sunt servanda del derecho de los tratados, el car"cter o!ligatorio
de un compromiso internacional asegurado por declaracin unilateral reposa so!re la !uena fe. -os
Estados interesados pueden por ende, tener en cuenta las declaraciones unilaterales y planear en su
consecuencia, ellos pueden exigir que la o!ligacin as creada sea respetada.
Es cierto que su contenido es difcil de esta!lecer con precisin, desde que su sentido est" li!rado a
apreciaciones su!,etivas de los Estados pero el campo de lo su!,etivo no est" totalmente desterrado del
derecho de gentes, lo que no es !ice para que la norma en cuestin sea un principio.
-os tri!unales internacionales a veces se pronuncian implcitamente so!re la mala fe de un Estado. En el
caso del 3strecho de Corf? en que 2l!ania aleg ignorancia respecto al minado de sus aguas, la >orte
encontr que ese pas ha!a vigilado de cerca el estrecho y esa circunstancia, sumada a su falta de
protesta por el minado, a la falta de notificacin de dicho minado a la navegacin internacional y a la
carencia de investigacin ,udicial so!re ciertos hechos relacionados con el minado, haca aparente que
aunque aqul pas conoca la existencia de las minas, quiso mantener el hecho en secreto.
CAPITULO 1).
EL DERECHO DIPLO,JTICO 8 CONSULAR
A. L#s $e(#c&ones '&p(o/6t&c#s
#. Int$o'ucc&.n
-a actividad diplom"tica es el con,unto de actos tendientes a la e,ecucin de la poltica exterior que el
Estado decide en su m"s alto nivel de poder. El derecho diplom"tico regula aquellas facetas de esa
actividad que conciernen al D$%.
>ahier lo define como la parte del D$% que regula las relaciones entre los rganos de los su,etos de aquel
derecho, encargados de manera permanente o temporal de sus relaciones exteriores.
!. E( 'e$ec1o #p(&c#!(e.
-o principal de la actividad diplom"tica es regido por la >onvencin de Kiena so!re las relaciones
diplom"ticas de 567B.
c. Los .$*#nos 'e( Est#'o p#$# (#s $e(#c&ones &nte$n#c&on#(es.
-a diplomacia se encauza por diversos canales: frecuentemente se desplazan altos funcionarios del
Estado, cancilleres o a3n ,efes de Estado al exterior o reci!en a sus pares en el pas. :e puede distinguir
entre rganos centrales, como el ,efe de Estado o el de go!ierno y el ministro de relaciones exteriores, que
tienen capacidad para o!ligar al Estado y no necesitan poderes especiales para representarlo. y los
rganos perifricos como los agentes diplom"ticos.
'. P$*#nos cent$#(es.
&. Je3es 'e Est#'o + 'e *o!&e$no.
El ,efe de Estado e,erce la m"s alta representacin del Estado. En nuestra >< es titular del poder e,ecutivo
y est" a la ca!eza de la administracin. En otras constituciones el ,efe de Estado tienen escasos poderes y
las funciones e,ecutivas son asumidas por el ,efe de go!ierno, normalmente un primer ministro. 2m!os
persona,es son acreedores de los mismos privilegios e inmunidades cuando est"n en territorio extran,ero y
a parecido trato protocolar, salvo en lo que se refiere a la precedencia, que siempre le corresponde a los
,efes de Estado.
&&. ,&n&st$o 'e Re(#c&ones E=te$&o$es.
Es ca!eza del ministerio a cargo del mane,o de las relaciones internacionales del Estado. -a >onvencin
esta!lece que todos los asuntos oficiales de una misin diplom"tica extran,era de!er"n tratarse con el
4inisterio de Helaciones Exteriores o con el que se haya convenido. -a cancillera argentina tiene una
vasta gama de funciones ya que luego de 566/ la e,ecucin de las polticas de promocin de
exportaciones.
e. P$*#nos pe$&3M$&cos
&. L# /&s&.n '&p(o/6t&c#.
2 travs de la misin diplom"tica )rgano permanente de un Estado en territorio* canalizan los Estados sus
relaciones, aunque algunas, por su especfica naturaleza poltica o tcnica, queden a cargo de otros
rganos estatales.
&urdicamente, la misin diplom"tica es un rgano del Estado acreditante, con personalidad y estatuto
diferenciado del de los miem!ros del personal de la misin.
<o siendo la misin un su,eto del D$%, su representacin del Estado no es la que tiene un mandatario
respecto a su mandante: expresa directamente la voluntad del Estado, que s es su,eto, y sus actos son
atri!ui!les directamente al su,eto de D$% cuya voluntad expresa.
-a proteccin de los intereses del Estado acreditante y de sus nacionales, para quienes reclama el
tratamiento que prescri!e el derecho de gentes, tienen fundamento en la so!erana estatal. -os lmites de
estas funciones estar"n dados por el D$%, en particular el que impone el de!er de no intervencin en los
asuntos internos del Estado receptor.
-a esencia de la diplomacia es la negociacin en todas aquellas cuestiones que afecten la relacin
!ilateral, como las originadas en un reclamo por derechos o intereses econmicos de los nacionales del
Estado acreditante o el cumplimiento del tratado, etc.
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Es fundamental para el mane,o de las relaciones con otros Estados el conocimiento de su poltica interna y
exterior. -a misin diplom"tica es una !uena fuente de informaciones, que de!en o!tenerse por medios
lcitos.
&&. De!e$es 'e (# ,&s&.n
1. <o intervencin en los asuntos internos del Estado
receptor: deriva del principio de no intervencin del D$%.
2. comunicaciones con el go!ierno local: de!en
encauzarse siempre a travs del ministerio de relaciones exteriores de ste o el ministerio que se haya
convenido. 0am!in hay una prohi!icin al Estado acreditante de esta!lecer oficinas de la misin en
lugares diferentes a su sede sin el consentimiento del Estado receptor.
. sumisin a la ley local: la violacin de las leyes del
Estado receptor !a,o el amparo de los privilegios e inmunidades diplom"ticas constituira un a!uso. -os
miem!ros de la misin de!er"n respetar las normas de tr"nsito, entrar y salir del Estado receptor en la
forma esta!lecido por ste.
&&&. Los /&e/!$os 'e (# /&s&.n
1. el ,efe de la misin: la >onvencin consagra tres categoras:
em!a,adores o nuncios, acreditados ante los ,efes de Estado, o ,efes de misin de rango
equivalente
enviados, ministros o internuncios, acreditados ante los ,efes de Estado
encargados de negocios, acreditados ante los ministros de relaciones exteriores.
2. nom!ramiento del ,efe de la misin: es de competencia
interna del Estado acreditante, pero de!e o!tener el consentimiento del Estado receptor, lo que se llama
pedido de placet. 0al pedido puede ser rechazado sin explicar las razones de tal actitud.
. entrada en funciones: desde que presenta al ,efe del
Estado receptor las cartas credenciales, firmadas pro el ,efe de su Estado, que lo acreditan oficialmente
para e,ercerlas. -os encargados de negocios tienen cartas de ga!inete firmadas por el ministro de
relaciones exteriores del Estado acreditante para ser presentadas ante su par del Estado receptor. -a fecha
de presentacin de credenciales o de comunicacin de llegada, seg3n sea la pr"ctica del Estado receptor,
determinar" el orden de precedencia entre los ,efes de la misin.
". acreditaciones m3ltiples: el Estado acreditante podr",
previa notificacin, acreditar a un 3nico ,efe de misin ante dos o m"s Estados, caso de los llamados
em!a,adores concurrentes, o !ien destinar a ellos a cualquier miem!ro del personal diplom"tico, salvo que
alguno de los estados receptores se oponga expresamente. :i un Estado acredita a un ,efe de misin ante
dos o m"s Estados podr" esta!lecer una 4isin diplom"tica dirigida por un encargado de negocios ad
interim en cada uno de los Estados en que el ,efe de la misin no tenga su sede permanente. 2 la inversa,
dos o m"s Estados pueden acreditar a una 3nica persona como ,efe de misin ante un tercer Estado, salvo
que ste se oponga expresamente a ello.
). fin de funciones: lo hace el Estado acreditante a travs
de la presentacin de las cartas de retiro o recredenciales, que el ,efe de la misin presenta antes de su
partida al ,efe del Estado receptor, o en el caso de los encargados de negocios al ministro de relaciones
exteriores. %uede ser por rotacin interna del servicio exterior, por razones polticas o particulares ,u!ilacin,
enfermedad, etc#.
?. el encargado de negocios ad interim: producida la
partida del ,efe de misin o caso de ausencia temporaria, el funcionario que le sigue en ,erarqua pasa a
reemplazarlo, sin necesidad de acreditacin. El ,efe de misin antes de su partida lo comunica al Estado
receptor. :i no hay nadie, lo puede hacer el personal administrativo y tcnico.
&5. E( pe$son#( '&p(o/6t&co.
Es todo miem!ro de la 4isin diplom"tica que est directamente afectado al desempeDo de las funciones
de la misin. :on los ministros conse,eros y secretarios de em!a,ada, as como los agregados
especializados. -a designacin de los miem!ros del personal por parte del Estado acreditante no requiere
el previo consentimiento del Estado receptor, !asta la notificacin correspondiente. :e except3an los
agregados militares pues s requieren consentimiento.
%revia notificacin al Estado receptor, el acreditante renueva li!remente a los miem!ros de la misin.
5. E( pe$son#( tMcn&co + #'/&n&st$#t&5o.
:on los que careciendo de estado diplom"tico, est"n afectados al cumplimiento de tareas de apoyo
secretarios privados, clavistas, archiveros, intrpretes, etc#. <o hay diferencia en cuanto al nom!ramiento y
remocin con el personal diplom"tico.
5&. E( pe$son#( 'e se$5&c&o.
:on aquellos miem!ros afectados al servicio domstico de la misin. Esta categora comprende los criados
de la residencia del ,efe de misin, sus chferes, etc. <o hay diferencia en cuanto al nom!ramiento y
remocin con el personal diplom"tico.
5&&. Pe$son#s no pe$tenec&entes #( pe$son#( 'e (# /&s&.n >ue *o-#n 'e un est#tuto espec&#(
1. familiares de los agentes diplom"ticos: los miem!ros de
la familia, desde los del ,efe de la misin hasta los del personal administrativo y tcnico, que formen parte
de su casa, esto es que residan ,unto al funcionario en forma permanente, gozar"n de los mismos
privilegios e inmunidades que el miem!ro de la misin. En el caso de los agentes diplom"ticos, ser"
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requisito no tener la nacionalidad del Estado receptor, en el del personal administrativo y tcnico no tener
tampoco residencia permanente en el Estado receptor, a3n si no se tiene su nacionalidad.
2. criados particulares: son las personas empleadas por
los miem!ros de la misin para tareas domsticas. -os que no sean nacionales del Estado receptor ni
tengan en l residencia permanente, aunque no tienen derecho a privilegios e inmunidades, gozan de
ciertas facilidades. m"s adelanteC#
5&&&. Dec(#$#c&.n 'e pe$son# non *$#t#.
>uando un miem!ro de la 4isin diplom"tica realiza actos que hicieren imposi!le su permanencia en el
Estado receptor, como la comisin de un delito u otra violacin grave de las leyes del Estado receptor, o la
violacin de las o!ligaciones de no intervencin mediante actos de in,erencia ilcita en los asuntos internos,
etc, el Estado receptor, encontr"ndose inhi!ido de recurrir a coaccin alguna contra el funcionario, slo
puede ordenarle la salida de su territorio mediante la declaracin de ?persona non grata@ para los agentes
diplom"ticos o de ?persona no acepta!le@ para los dem"s miem!ros de la misin. El retiro de!e realizarse
en un plazo razona!le, y el Estado acreditante no retira al personal el Estado receptor puede desconocerlo
en su car"cter de miem!ros de la misin.
&=. P$&5&(e*&os e &n/un&'#'es '&p(o/6t&c#s.
:e distingue entre privilegios, que son !eneficios extraordinarios que se garantizan a la misin y a sus
miem!ros e inmunidades que son garantas extraordinarias que se les otorgan contra la aplicacin coactiva
de las normas ,urdicas del Estado receptor.
1. Iundamento: se distinguen tres teoras:
teora del car"cter representativo del agente diplom"tico: es la m"s antigua y es tri!utaria de la
concepcin de so!erana que imper hasta la revolucin francesa, en virtud del cual las relaciones
exteriores se da!an entre los prncipes, es decir, entre personas. El agente diplom"tico, como
representante del monarca, era casi un alter ego de su mandante y acreedor del mismo respeto y
consideracin.
teora de la extraterritorialidad< sirvi para fundamentar los privilegios e inmunidades diplom"ticos
desde el siglo (K$$ hasta principios del ((, superando a la anterior. 4ediante una ficcin ,urdica, el
derecho reputa que el agente diplom"tico nunca ha a!andonado su territorio nacional y +rocio extiende la
ficcin a los locales de la misin diplom"tica.
teora del inters de la funcin< entiende que los ministros y em!a,adores no pueden alcanzar el fin
para el cual han sido designados si no se hallan provistos de todas las prerrogativas necesarias para
asegurar el xito legtimo, que les permita e,ercer sus funciones con toda li!ertad, seguridad y fidelidad.
Esta es la doctrina consagrada en la convencin.
2. la inviola!ilidad diplom"tica: se la caracteriza como la
inmunidad contra la coercin e implica que el Estado receptor est" inhi!ido de e,ercer cualquier medida de
car"cter coactivo o que, de alg3n modo, implique el uso de la fuerza contra personas o cosas afectadas a
la actividad diplom"tica o, en el caso de las personas, la limitacin de la li!ertad am!ulatoria.
-os agentes del Estado receptor tienen la prohi!icin de ingresar a los locales de la misin o a la residencia
particular de los agentes diplom"ticos. 0ampoco pueden aquellos agentes realizar medidas de e,ecucin
forzada dentro de los locales de la misin o de la residencia particular de los agentes diplom"ticos. Esta
prohi!icin rige a3n en caso de ruptura de relaciones diplom"ticas. -a inviola!ilidad se extiende a los
!ienes mue!les, ya que stos son de un uso esencial para la misin, a3n los que no se encuentren
necesariamente dentro de sus locales, como un auto o un !arco.
0am!in goza de a!soluta li!ertad en sus comunicaciones con el Estado acreditante, sin interferencias de
ning3n tipo por parte de las agencias del Estado receptor. :e extiende a todas las dem"s misiones y
consulados, teniendo como lmite el consentimiento del Estado receptor para instalar equipos de radio.
-a correspondencia oficial tiene inviola!ilidad a!soluta. Est" prohi!ido a!rir o retener la vali,a diplom"tica y
garantizada la inviola!ilidad del correo diplom"tico que la lleve. -os archivos tam!in son inmunes.
. %roteccin especial de la misin: se refiere a la
o!ligacin impuesta al Estado receptor para prevenir actos de particulares que sean lesivos contra la
misin. :e traduce en una vigilancia especial en los locales de la 4isin diplom"tica, dentro de los lmites
razona!les.
". inviola!ilidad de los agentes diplom"ticos: es a!soluta y
no admite excepcin en ning3n caso, a3n si se tratare de flagrante delito. -a inviola!ilidad alcanza a sus
documentos, correspondencia y !ienes. El agente diplom"tico no tiene o!ligacin de comparecer al tri!unal
como testigo.
). proteccin especial de los agentes diplom"ticos: la
proteccin fsica de los agentes diplom"ticos o!liga al Estado receptor a tomar los recaudos necesarios
para impedir cualquier acto de particulares contra su persona o decoro.
?. inmunidad de ,urisdiccin: implica que no pueden los
agentes diplom"ticos ser sometidos a la ,urisdiccin del Estado receptor. Esta inmunidad complementa y
refuerza la inviola!ilidad personal y tiene su mismo fundamento. Hesta aclarar que la inmunidad de
,urisdiccin no exime al agente diplom"tico de la ,urisdiccin de los tri!unales del Estado acreditante, o sea,
de su propio Estado.
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inmunidad penal: es a!soluta e ilimitada para cualquier clase de delito. :i se prue!a la participacin
de un agente diplom"tico en un delito, se lo puede declarar persona non grata y luego pedir la extradicin
una vez regresado a su pas para someterlo a la ,urisdiccin territorial.
inmunidad civil: fue muy resistida, y se la admite con tres excepciones: acciones reales, sucesorias
y derivadas de actividades profesionales o comerciales. :e fundamentan estas excepciones en la
irrelevancia que ellas tienen para el desempeDo de la funcin diplom"tica. -a inmunidad de ,urisdiccin civil
cede si el agente diplom"tico presenta una demanda ante un tri!unal civil del Estado receptor y es o!,eto
de una reconvencin o contra demanda por parte del accionado: ya no podr" invocar inmunidad contra
dicha reconvencin.
-a inmunidad administrativa de los agentes diplom"ticos es complemento de la anterior y se refiere a las
sanciones de tipo contravencional o de polica, con idntico alcance que la civil.
C. renuncia a la inmunidad: slo el Estado que enva al
agente es capaz de renunciar a ella, pues la misma se otorga teniendo en cuenta el inters del Estado
acreditante. -a renuncia a la inmunidad de ,urisdiccin posi!ilitar" la puesta en marcha del mecanismo
,urisdiccional del Estado receptor en relacin con el agente diplom"tico, pero la sentencia que se dicte no
podr" ser e,ecutada a menos que medie una nueva renuncia. Esto se denomina inmunidad de e,ecucin.
@. exencin fiscal: los agentes diplom"ticos est"n fuera de
la potestad tri!utaria del Estado receptor. 2lcanza a todos los grav"menes e impuestos nacionales,
provinciales y municipales, ya sean personales o reales, con las excepciones derivadas de impuestos so!re
inmue!les, sucesiones y actividades profesionales o comerciales personales del agente diplom"tico,
impuestos indirectos y derechos de registro, aranceles ,udiciales, hipoteca y tim!re en !ienes inmue!les.
3. ,&s&ones espec&#(es.
-a >onvencin de <ueva ;orG de 5676 la define como una misin temporal, con car"cter representativo,
enviada por un Estado a otro es, con el consentimiento de este 3ltimo, para tratar con l asuntos
determinados o realizar ante l un cierto o!,etivo. 0iene un rgimen an"logo a la >onvencin de Kiena
so!re relaciones diplom"ticas.
&. Ent$#'# en 3unc&ones: tanto el envo de una misin especial
como la determinacin de sus funciones se fi,ar"n por mutuo consentimiento de los Estados acreditante y
receptor. El envo de una misin no requiere la existencia de relaciones diplom"ticas entre los Estados. El
consentimiento del Estado receptor ser" necesario.
&&. Pe$son#( 'e (# /&s&.n: puede ser enca!ezada por el ,efe de
Estado o de go!ierno, ministro de relaciones exteriores o alg3n funcionario de alto rango, cuyos privilegios
e inmunidades ser"n los acordados en cada caso por el D$%, adem"s de los que otorga la propia
convencin. En cuanto a las inmunidades civiles se le agrega la excepcin de la accin de daDos
resultante de un accidente ocasionado por un vehculo utilizado fuera de las funciones oficiales de la
persona de que se trate.
En materia de inviola!ilidad de la misin, se presume el consentimiento del ,efe de misin para que los
agentes del Estado receptor puedan penetrar en los locales de la misin en caso de incendio y otro
siniestro que amenace gravemente la seguridad p3!lica.
&&&. Co/&en-o + 3&n 'e (# /&s&.n espec&#(: entra en funciones
cuando toma contacto oficial con el ministro de relaciones exteriores del Estado receptor o con el rgano
que se hu!iere convenido, sin ser necesaria la presentacin de cartas credenciales. Iinaliza por mutuo
consentimiento entre las partes, por cumplimiento de su cometido, por expiracin del perodo seDalado para
ella o la notificacin del Estado que enva o del Estado receptor.
*. ,&s&ones #nte o$*#n&s/os &nte$n#c&on#(es
&. Int$o'ucc&.n.
-os Estados miem!ro de los organismos internacionales se hacen representar en ellos por delegaciones
permanentes que les permitan e,ercer los derechos inherentes a su pertenencia a dichas entidades. En el
caso de conferencias internacionales convocadas por estos organismos, se envan delegaciones
especiales.
-os Estados no miem!ros pueden enviar una misin especial ante el organismo para tratar alguna cuestin
especfica.
-a acreditacin se realiza ante un organismo internacional, su,eto diferente del Estado. El organismo no
tiene territorio y disfruta de prerrogativas, privilegios e inmunidades dentro del territorio del Estado sede por
acuerdos especiales. =ay tres actores: el Estado que enva, el organismo internacional y el pas husped
del organismo.
El rgimen ,urdico de las misiones ante organismos internacionales est" esta!lecido por la >onvencin de
Kiena so!re la representacin de los Estados en sus relaciones con organismos internacionales de car"cter
universal de 56LJ. <o se aplica a los organismos de car"cter regional.
&&. ,&s&ones pe$/#nentes.
-a misin permanente podr" cele!rar negociaciones con el organismo y dentro de su marco. Este elemento
nos da la pauta de la naturaleza multilateral de las relaciones en los organismos, en contraposicin con el
car"cter !ilateral de las relaciones diplom"ticas entre estados.
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-as misiones pueden esta!lecerse li!remente, sin necesidad de consentimiento previo del pas husped o
del organismo, salvo disposicin en contrario del organismo.
El personal de la misin se clasifica de forma an"loga con el personal de las misiones diplom"ticas. El ,efe
de la misin se acredita normalmente ante el secretario general del organismo y podr" actuar en todos los
rganos que lo componen y que no exi,a una acreditacin especial. El resto del personal ser" li!remente
nom!rado y removido mediante notificacin previa al organismo, quien lo notificar" al pas husped.
En caso de transgresin de la o!ligacin de respeto de las leyes locales o de intervencin inde!ida en los
asuntos internos del pas husped, la >onvencin no contempla la posi!ilidad de que el miem!ro de la
misin que goce de privilegios e inmunidades pueda ser declarado persona non grata. El Estado que enva
tendr" la o!ligacin de retirar al miem!ro de la misin que haya violado sus o!ligaciones en caso de
infraccin grave y manifiesta a la legislacin penal del Estado y de ingerencia grave en los asuntos internos
del pas husped. Estas disposiciones no se aplicar"n a los actos cometidos en e,ercicio de las funciones.
El pas husped puede adoptar sus propias medidas de proteccin.
El rgimen de privilegios e inmunidades es similar al de las 4isiones diplom"ticas. -as o!ligaciones
impuestas al Estado receptor se entienden impuestas al Estado husped. -a 3nica diferencia es que se
presume el consentimiento del ,efe de la misin para entrar en el local en caso de incendio.
&&&. ,&s&ones 'e o!se$5#c&.n.
:u rgimen de privilegios e inmunidades es el mismo que el de las misiones permanentes. -a funcin de
las mismas es estrechar los lazos con un organismo internacional por parte de estados no miem!ros y
tutelar sus intereses.
B. L#s $e(#c&ones consu(#$es.
-os cnsules son funcionarios destacados por un Estado en el territorio de otro para defender, dentro de
los lmites de su funcin, los intereses del Estado que enva y de los nacionales que all se encuentren,
promover las relaciones !ilaterales econmicas y comerciales as como e,ecutar en el territorio del Estado
receptor actos administrativos, notariales y de registro que tendr"n efecto en el territorio del Estado que
enva.
%or tanto, la tarea del cnsul no es poltica. El cnsul carece del car"cter representativo el Estado que tiene
el agente diplom"tico. :u misin esencial es la defensa de los intereses de las personas fsicas o ,urdicas
del Estado que enva.
6
-a gnesis de la institucin consular tiene un origen privado y comercial, siendo los primeros cnsules
aquellos representantes de los grupos de mercaderes de los pases occidentales que se ha!an esta!lecido
en el imperio 'izantino a partir del siglo ($$.
-a normativa internacional so!re esta materia est" codificada por la >onvencin de Kiena so!re relaciones
consulares de 567B.
#. L# o3&c&n# consu(#$.
-as funciones consulares pueden ser e,ercidas por cnsules de carrera o por cnsules honorarios. -os
primeros son funcionarios del Estado que ste enva para permanecer durante un cierto perodo en la sede,
al igual que los agentes diplom"ticos. -os segundos son personas que residen normalmente en el Estado
receptor que inclusive pueden tener su nacionalidad y que por su relevancia o mritos especiales, o!tienen
la designacin consular honoraria por parte del Estado que enva.
-as oficinas consulares tienen las siguientes ,erarquas:
consulados generales
consulados
viceconsulados
agencias consulares
0oda oficina consular e,erce sus funciones dentro de un "m!ito territorial determinado que a!arcar" una
porcin del Estado receptor constituida por las regiones m"s prximas a la ciudad donde la oficina tenga su
sede. Este "m!ito se denomina circunscripcin consular, y sus lmites no pueden alterarse sin el
consentimiento del Estado receptor.
!. E( je3e 'e (# o3&c&n# consu(#$.
%ara designar al ,efe de la oficina consular, el Estado que enva de!er" reca!ar el asentimiento del Estado
receptor. El Estado que enva remite al Estado receptor una carta patente en la cual consignar" la
circunscripcin en la que el designado e,ercer" sus funciones. El Estado receptor manifiesta su
asentimiento a travs del exequ"tur, que podr" ser denegado sin expresar la razn.
%uede ha!er una administracin provisional mientras no o!tenga el exequ"tur, si el cnsul ya est" en el
Estado receptor.
c. E( pe$son#( 'e (# o3&c&n# consu(#$.
-a oficina consular cuenta con personal consular de carrera y personal administrativo y tcnico. :u
designacin y remocin es li!re, previa notificacin al Estado receptor.
-os empleados contratados localmente est"n sometidos al rgimen la!oral com3n del Estado receptor. En
caso de ausencia temporaria o definitiva del titular, la oficina consular quedar" a cargo del funcionario
consular de carrera que le siga en ,erarqua.
'. 4&n 'e (#s 3unc&ones.

2a defensa del inter's del Estado en sus relaciones polticas corresponde a la misin diplom.tica.
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%ueden cesar en sus funciones por las mismas causas que los de la 4isin diplom"tica y el hecho se
notifica al Estado receptor. Uste puede remover al ,efe de la oficina mediante revocacin del exequ"tur y a
los dem"s miem!ros mediante la notificacin de que ha cesado de considerar a la persona de que se trate
como miem!ro del personal consular.
e. P$&5&(e*&os e &n/un&'#'es consu(#$es
1I
&. In5&o(#!&(&'#' 'e (# o3&c&n# consu(#$.
Es m"s restringida, por cuanto los agentes del Estado receptor slo tienen limitado su acceso a los locales
consulares en l parte destinada exclusivamente para tra!a,o de oficina, salvo con el consentimiento de su
titular, el que se presume en caso de incendio u otro peligro grave.
<o est" prevista la exencin de em!argo, registro y medias de e,ecucin vigentes para la 4isin
diplom"tica.
0ampoco goza de inviola!ilidad la residencia particular del ,efe y miem!ros de la oficina consular. Del
mismo modo, los locales, !ienes y medios de transporte de la oficina consular, si !ien no podr"n ser o!,eto
de requisa desapoderamiento temporario# s podr"n serlo de expropiacin por causa de defensa o utilidad
p3!lica.
&&. In5&o(#!&(&'#' 'e (os /&e/!$os 'e (# o3&c&n# consu(#$.
-os funcionarios y dem"s miem!ros de la misin consular no pueden ser detenidos, salvo casos de delitos
graves o cuando exista sentencia firme. En caso de procedimiento penal de!er"n comparecer y las
autoridades de!er"n tratarlos con deferencia. En caso de que fueren llamados a testificar de!er"n
comparecer, salvo para declarar so!re aquellos hechos vinculados con el e,ercicio de sus funciones.
0ampoco estar"n o!ligados a exhi!ir documentos o correspondencia oficial. En caso de detencin de un
miem!ro de la oficina consular o de inicio de un proceso penal en su contra, el Estado que enva de!er"
comunicarlo de inmediato al Estado que enva.
&&&. In/un&'#' 'e ju$&s'&cc&.n.
-os funcionarios de carrera y dem"s miem!ros de la misin estar"n exentos de la ,urisdiccin de los
tri!unales del Estado receptor por actos e,ecutados en el e,ercicio de sus funciones oficiales, con las
excepciones previstas en materia civil para agentes diplom"ticos, y de accidentes ocurridos fuera del
e,ercicio de sus funciones.
3. Co/&en-o + 3&n 'e (# /&s&.n espec&#( C.nsu(es 1ono$#$&os.
-os locales consulares honorarios no gozan de ninguna forma de inviola!ilidad. El Estado receptor tiene la
o!ligacin de protegerlos contra toda intrusin o daDo.
-os archivos slo gozan de inviola!ilidad en cuanto estn separados de los papeles privados.
-as franquicias aduaneras slo se extienden a los artculos de uso oficial de la oficina.
El cnsul honorario no goza de inmunidad de ,urisdiccin salvo para actos vinculados con el e,ercicio de
sus funciones oficiales, incluyendo prestar testimonio.
-a exencin fiscal slo se extiende a los sueldos perci!idos por el cnsul honorario en tal calidad.
*. Secc&ones consu(#$es 'e (#s /&s&ones '&p(o/6t&c#s.
0anto Kiena de relaciones diplom"ticas y Kiena so!re relaciones consulares, autorizan el e,ercicio de
funciones consulares por las misiones diplom"ticas. :e ha!ilita una seccin consular en la 4isin
diplom"tica y se asigna a determinados funcionarios para el e,ercicio de la funcin consular. >omo son
miem!ros de la 4isin diplom"tica, est"n protegidos por los privilegios e inmunidades en su calidad de tal.
CAPITULO 1?.
IN,UNIDAD DE JURISDICCION DEL ESTADO
1. Int$o'ucc&.n.
-os Estados admiten la realizacin en su territorio de una serie de actos de otros estados, como por
e,emplo la compra o alquiler de inmue!les, el contrato de servicios, la emisin de emprstitos, etc. Heci!en
con frecuencia la visita de ,efes de Estado, de misiones especiales enca!ezadas por ministros u otros altos
funcionarios y aceptan en su territorio a agentes diplom"ticos y consulares permanentes.
:urgen dos preguntas: Squ tratamiento de!en los estados acordar a los estados extran,eros y a sus
representantes cuando stos act3an dentro del "m!ito que es de su exclusiva competenciaT SWu sucede
si surgen, con motivo de tales actividades, diferencias que caeran normalmente dentro de la competencia
de sus tri!unales de derecho internoT
Existe un amplio espectro de excepciones a la ,urisdiccin territorial que componen un rgimen de
inmunidades y de tratamiento especiales otorgados a los estados extran,eros y a sus representantes. 0ales
excepciones y tratamientos fueron impuestos desde antiguo por el D$% consuetudinario, y en la actualidad
existen paralelamente importantes convenciones multilaterales al respecto.
En la pr"ctica, conviene dividir las inmunidades en dos categoras: la primera incluye a la de los estados, la
segunda a los agentes diplom"ticos y consulares que ya vimos.
1!
6odo lo que no se menciona expresamente, se entiende que se aplica 8iena sobre relaciones diplom.ticas.
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2. In/un&'#'es 'e( Est#'o + 'e sus !&enes.
-a cuestin de la inmunidad de un Estado surge cuando existe una disputa so!re la cual el tri!unal local
tiene ,urisdiccin ratione materiae, pero no puede e,ercerla porque una de las partes es un Estado
so!erano: se tratara de una excepcin ratione personae.
0al inmunidad se divide en dos tipos: la de ,urisdiccin, seg3n la cual el Estado no puede ser llevado a los
tri!unales de otro Estado y la de e,ecucin, que impide a los rganos del Estado territorial e,ecutar la
sentencia que eventualmente se hu!iere dictado una sentencia contra aqul ni aplicarle compulsivamente
una decisin administrativa.
#. 4un'#/ento.
-a inmunidad nace de la igualdad so!erana de los Estados. Este principio ha sufrido una evolucin: a la
tesis a!soluta de su inmunidad se opuso otra que la mantena cuando e,erca funciones inherentes a su
calidad de Estado pero no cuando actua!a como un su,eto del derecho privado. -a distincin es entre actos
iure imperii e iure gestionis. El principio se relativiz en dos frentes: en el interno por el derecho
administrativo y en el internacional por las excepciones para demandar.
!. E5o(uc&.n 'e (#s &n/un&'#'es.
-as normas de derecho internacional que regulan las inmunidades presentan la particularidad de ha!erse
formado a travs de la pr"ctica ,udicial interna de los Estados. Iueron tri!unales como la >orte de
>asacin Irancesa de 5FE6 y la >orte :uprema de los EE99, quienes delinearon la tesis a!soluta de la
inmunidad de ,urisdiccin y los que m"s tarde la cuestionaron. 9na razn importante para el cam!io de
actitud fue la creciente intervencin de los estados en el campo industrial y comercial, donde el amparo de
la inmunidad a!soluta se traduca en per,uicios para particulares y crea!a una situacin de desigualdad.
Esta tesis restrictiva fue ganando adeptos y los pases sancionaron sus respectivas leyes: en EE99 fue
sancionada en 56L7 y en $nglaterra en 56LF, a lo que ca!e agregar la >onvencin Europea de 56L/.
c. L# #ct&5&'#' /e$c#nt&( 'e( Est#'o e=t$#nje$o
9n forma de distinguir entre los actos del Estado inmunes de los actos su,etos a ,urisdiccin es la divisin
de tales actos en comerciales o no. -a dificultad consiste en esta!lecer cu"ndo un acto de un Estado es
comercial y cu"ndo no lo es, teniendo en cuenta que los actos de naturaleza comercial suelen vincularse,
cuando los realiza el Estado, con finalidades p3!licas.
i. A4&n#(&'#' o n#tu$#(e-# 'e( #ctoB: para la doctrina de la finalidad, un acto ser" no
comercial si persigue una finalidad p3!lica, aunque su naturaleza pudiere indicar otra cosa. E,emplo:
compra de !otas para el e,rcito. :e critica a esta doctrina que cualquier acto del Estado puede vincularse
con una finalidad de este tipo, a3n los que persiguen un mero af"n de lucro, porque su resultado tiende a
fortalecer la hacienda p3!lica. Esta dificultad llev a algunos pases a reci!ir la doctrina de la naturaleza del
acto, en la cual se define actividad comercial como todo comportamiento comercial ordinario o transaccin
o acto comercial aislado. El car"cter comercial de una actividad quedar" determinado con referencia a la
naturaleza del comportamiento o de la transaccin o acto de que se trata y no en relacin con su o!,etivo.
ii. L# (&st# 'e c#sos 'e &n/un&'#': en realidad se sienta un criterio general de
inmunidad del Estado y se esta!lecen cuales son las excepciones a dicha inmunidad. -os casos seran los
siguientes:
sometimiento voluntario del Estado a la ,urisdiccin interna,
la renuncia de los Estados a travs de tratados.
la actividad comercial, con algunas limitaciones.
las cuestiones la!orales, civiles o que se relacionen con inmue!les situados en el Estado territorial o
con la participacin de un Estado en una sociedad comercial, etc.
'. Ent&'#'es # (#s >ue se #p(&c#.
<o parece ofrecer dudas que las su!divisiones polticas de un Estado extran,ero se !eneficiar"n tam!in
de la inmunidad ,urisdiccional, en tanto act3en en e,ercicio del poder p3!lico del Estado. En definitiva, ser"
cuestin de lo que indique el precedente ,urisprudencial y las propias potestades otorgadas por la >< al
Estado en cuestin.
e. In/un&'#' 'e ejecuc&.n.
2unque la inmunidad de e,ecucin se haya considerado tradicionalmente como distinta de la de
,urisdiccin, y exigido a su respecto una nueva renuncia para hacerla efectiva, resulta incongruente que se
admita una inmunidad de ,urisdiccin restringida y que en los casos en que el Estado de!e comparecer
ante los tri!unales locales, conserve sin em!argo inmunidad de e,ecucin. =a ha!ido un cam!io y hoy en
da la ,urisprudencia vara: mientras la suiza considera que la ausencia de la inmunidad de ,urisdiccin
implica tam!in la ausencia de la inmunidad de e,ecucin, la francesa, la italiana y la !elga indican que
de!e distinguirse entre la e,ecucin de !ienes afectados a los gastos p3!licos del Estado extran,ero y de
!ienes que se utilizan con fines comerciales.
. L# (e*&s(#c&.n #$*ent&n#.
#. Int$o'ucc&.n.
El B5 de mayo de 566J el >ongreso sancion la ley /E.EEF so!re inmunidad ,urisdiccional de los estados
extran,eros ante tri!unales argentinos.
2ntes de esta ley, la >:&< aplica!a el criterio de inmunidad a!soluta, sustentada adem"s por un decreto
ley del aDo JF.
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En este marco, una constante ,urisprudencia de la >orte afianz la tesis de la a!soluta inmunidad de
,urisdiccin con la 3nica excepcin del consentimiento.
!. E( c#/!&o 'e ju$&sp$u'enc&# + (# (e+ 2".""@
El //N5/N6E en el caso ?4anauta &uan &os y otros cN em!a,ada de la Iederacin Husa sN daDos y
per,uicios varios@, la >:&< adhiri a la tesis restringida de inmunidad de ,urisdiccin, !asada
fundamentalmente en la distincin entre actos de imperio y actos de gestin.
Este cam!io impuls la ley /E.EEF esta!leciendo en su artculo 5X que los Estados extran,eros son inmunes
a la ,urisdiccin de los tri!unales argentinos, en los trminos y condiciones esta!lecidos en la ley.
-a ley omite el tratamiento de las inmunidades de e,ecucin y em!argo de los !ienes de un Estado
extran,ero. 2nte esta omisin se ha sostenido que es necesario un nuevo planteo de inmunidad para
o!tener la e,ecucin o el em!argo. Dice 'ar!oza que tal interpretacin le parece dudosa.
-a inmunidad se otorga a los Estados extran,eros que hu!ieran sido reconocidos como tales por la
rep3!lica 2rgentina, de conformidad con las normas del D$%.
0am!in a entidades equipara!les a ellos. -a corte ha concedido inmunidad de ,urisdiccin a un diplom"tico
de la :o!erana Arden de 4alta por su car"cter de entidad internacional independiente. -a ley no determina
qu rganos del Estado extran,ero pueden invocar la inmunidad ,urisdiccional y si tam!in gozan de ellas
las su!divisiones polticas del Estado extran,ero.
El concepto de ?tri!unales argentinos@ de!er" entenderse a todos independientemente del nivel rgano.
'ar!oza entiende que se extendera tam!in a los tri!unales administrativos.
<o se aplica la inmunidad de ,urisdiccin a:
la renuncia expresa: la ley prescri!e que los Estados extran,eros no podr"n invocar inmunidad de
,urisdiccin cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito o
de una declaracin en un caso determinado, que los tri!unales argentinos e,erzan ,urisdiccin so!re ellos.
la renuncia t"cita: la ley prev solamente que los estados extran,eros no podr"n invocar su
inmunidad de ,urisdiccin cuando fuere o!,eto de una reconvencin directamente ligada a la demanda
principal que el Estado extran,ero hu!iere iniciado. :in em!argo, diversos actos procesales podran pro!ar
la intencionalidad de los estados extran,eros de someterse a la ,urisdiccin de los tri!unales nacionales. -a
interposicin o contestacin de una demanda, el planteamiento de un recurso ,udicial o administrativo o una
tercera son claros e,emplos de aceptacin de la ,urisdiccin. -a presentacin de un Estado extran,ero ante
un tri!unal para alegar su inmunidad ,urisdiccional, no implica aceptacin de su competencia.
la constitucin de un domicilio especial en un contrato: puede un Estado extran,ero cele!rar un
contrato comercial en nuestro pas en el que no conste expresamente la ,urisdiccin de los tri!unales
argentinos, pero en el cual aqul Estado constituye un domicilio especial. -a ,urisdiccin de nuestro pas
S@surge del contrato@T En un fallo de la >"mara Iederal se entendi que s. 'ar!oza dice que hay que
aplicar al caso el artculo 58/ del >> del cual surge que la competencia territorial que normalmente tiene el
,uez del domicilio general del demandado, se prorroga al de su domicilio de eleccin. <o parece ha!er
razn para que no resulten aplica!les los artculos 5/86 y 5/5J >> a un contrato cele!rado en el pas, que
produce sus efectos en l, y que fue cele!rado por una persona ,urdica con capacidad suficiente como lo
son los estados.
%or aplicacin del derecho internacional: el artculo / inciso c esta!lece que la ,urisdiccin de los
tri!unales locales puede surgir del D$%. 2unque resulta difcil esta!lecer cu"ndo la pr"ctica de los Estados
llega a constituir una norma de derecho consuetudinario internacional, la redaccin de este artculo de,a
a!ierta la posi!ilidad de aggiornamiento de la ley a travs de la ,urisprudencia de los tri!unales locales.
>uestiones la!orales: el inciso d del artculo / dice que no tendr"n inmunidad de ,urisdiccin cuando
fueren demandados por cuestiones la!orales, por nacionales argentinos o residentes en el pas, derivadas
de contratos cele!rados en la 2rgentina o en el exterior, y que causaren efectos en el territorio nacional.
Hesponsa!ilidad civil por delitos y cuasidelitos: la ley no le reconoce inmunidad al Estado extran,ero.
$nciso e.
Atros casos de ausencia de inmunidad: seran acciones so!re !ienes inmue!les situados en el
territorio nacional, o cuando el Estado extran,ero es heredero o legatario de !ienes situados en el territorio
nacional, o en procedimientos relativos a la validez o interpretacin de un convenio ar!itral so!re una
transaccin mercantil.
-a ley faculta al ,uez a ampliar los plazos de contestacin de demandas y oposicin de excepciones a
pedido del Estado demandado, y admite que el ministerio de relaciones exteriores exprese su opinin so!re
aspectos de hecho o de derecho ante el tri!unal interviniente en calidad de ?amicus curiae@. Este instituto )
del derecho procesal norteamericano e internacional* est" reservado a organizaciones no gu!ernamentales
que persigna un inters v"lido y genuino y acrediten especializacin en el tema, por lo que no resultara del
todo exacta esa denominacin para la intervencin de un poder del Estado en una cuestin ,udicial. %ero es
interesante para darle elementos al ,uez y as evitar incurrir en responsa!ilidad internacional.
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CAPITULO 1C.
LA RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR HECHOS ILQCITOS< ORI2EN DE LA
RESPONSABILIDAD.
A. P$&nc&p&os *ene$#(es.
#. Int$o'ucc&.n.
El estado actual del D$% general en materia de responsa!ilidad del Estado puede considerarse expresado
por el proyecto respectivo de la >omisin de Derecho $nternacional. 2l proponer normas o principios
nuevos la >D$ ha actuado dentro de sus facultades de desarrollar progresivamente el D$%.
!. E( t$#t#/&ento # e=t$#nje$os.
En los tratados cl"sicos del D$%, lo relativo a la responsa!ilidad de los estados se trata!a en el captulo de
las violaciones de las o!ligaciones que regan el tratamiento a los extran,eros. -a >D$ consider necesario
cam!iar dicho enfoque y encarar el tema como la situacin resultante del incumplimiento de una o!ligacin
,urdica internacional por un Estado, cualquiera que sean la naturaleza de esa o!ligacin y la materia a que
se refiere.
c. No$/#s p$&/#$&#s + secun'#$&#s.
El instrumento lgico ,urdico utilizado por la >omisin para cam!iar de enfoque fue la distincin que hizo
entre normas y o!ligaciones primarias y secundarias, que impone el D$%.
:on normas secundarias las que nacen de la violacin de una o!ligacin primaria y son primarias las que
impone primariamente el D$% a los Estados. :on primarias las consuetudinarias o convencionales que los
su,etan a o!ligaciones primarias, como podra ser la de un Estado ri!ereDo de respetar el paso inocente, o
la proteccin de la em!a,ada en el Estado receptor. :on normas secundarias las que esta!lecen la
o!ligacin de reparar el daDo producido por un hecho ilcito, esto es, por violacin de cualquiera de
aquellas o!ligaciones primarias, y adem"s son tpicas de la responsa!ilidad.
'. L#s nue5#s $e(#c&ones ju$%'&c#s.
-a >D$ comienza por reconocer un principio de antigua raigam!re en el derecho de gentes: los hechos
ilcitos de un Estado acarrean responsa!ilidad internacional. En el caso de la 'brica de Chor-oE di,o la
>%&$ que es un principio de derecho internacional, e incluso una concepcin general del derecho, que toda
violacin de un compromiso implica o!ligacin de reparar. Ello quiere decir que tales hechos crean
relaciones ,urdicas nuevas y por ende diferentes situaciones ,urdicas su!,etivas. Ustas son aqullas en las
que se encuentra el su,eto en relacin con la norma.
-a doctrina no era un"nime en cuanto a la unicidad o pluralidad de las relaciones ,urdicas que se forman
en el tramo secundario. -a corriente m"s cl"sica es partidaria de la unicidad: el Estado autor del hecho
ilcito tiene el 3nico de!er de reparar y el Estado vctima posee el derecho su!,etivo de exigir aquella
reparacin, entendida sta en sentido amplio, siendo la punicin a,ena a la naturaleza de las relaciones
entre los Estados.
Dentro de la misma corriente unicista, otra concepcin llega a un resultado opuesto, desde que parte de
una premisa contradictoria con la enunciada. 2l considerar que el D$% es un orden coercitivo, la 3nica
consecuencia posi!le de una violacin dentro de ese orden es una sancin coactiva. -a reparacin sera
relegada a la categora de un de!er su!sidiario entre el hecho y la real consecuencia que es la sancin.
9na tercera posicin )Ho!erto 2go* esta!lece que el su,eto cuyo derecho ha sido violado se encuentra o
!ien en condicin de exigir una reparacin al Estado que ha incumplido su o!ligacin, o !ien de aplicarle
una sancin. En la primera alternativa, al derecho su!,etivo del Estado lesionado corresponde una nueva
o!ligacin a cargo del Estado autor de la violacin. en la segunda el Estado lesionado tiene una facultad
,urdica que puede o no e,ercer, pero a la que no corresponde una o!ligacin de la otra parte.
En el D$% actual la reparacin tiene prioridad so!re la sancin, en el sentido de que antes de aplicar esta
3ltima, el Estado lesionado de!e intentar o!tener la primera.
e. C#(&3&c#c&.n 'e (# &(&c&tu' po$ e( DIP.
%ara que haya un ilcito internacional de!e existir el incumplimiento de una o!ligacin tam!in
internacional, nunca interna. 2simismo, una violacin no puede ser excusada por disposicin alguna del
orden interno del Estado autor del incumplimiento.
B. Los e(e/entos 'e( 1ec1o &(%c&to.
#. E( e(e/ento su!jet&5o.
:e refiere a la atri!ucin al Estado, como su,eto del D$%, de la conducta de ciertos individuos. El o!,etivo
apunta a que la conducta en cuestin constituya el incumplimiento de una o!ligacin internacional
incum!ente a aqul Estado.
-a conducta atri!uida al Estado puede ser positiva u omisiva, siendo sta 3ltima la m"s frecuente en el
campo de los hechos ilcitos internacionales.
&. Los .$*#nos 'e( Est#'o: :iendo el Estado una persona moral, no puede actuar sino
por intermedio de personas fsicas y, en primer trmino, por intermedio de esas personas fsicas a las que
su derecho interno asigna el car"cter de rganos del Estado, siempre y cuando hayan actuado en la
ocasin como tales rganos. -a u!icacin del rgano en el marco del orden interno del Estado es
irrelevante, ya sean sus funciones internacionales o internas, pertenezca al poder e,ecutivo, legislativo o
,udicial, o se encuentre en una posicin de mando o su!ordinada.
&&. Ent&'#'es pG!(&c#s te$$&to$&#(es. Ent&'#'es 3#cu(t#'#s p#$# eje$ce$ p$e$$o*#t&5#s
'e( po'e$ pG!(&co: 0ales entidades seran los estados miem!ros de un Estado federal, los cantones,
regiones, departamentos, municipios, administraciones autnomas de ciertos territorios dependientes, etc.
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Estas entidades est"n encargadas de prestar servicios p3!licos o desempeDar funciones p3!licas, es decir,
de e,ercer actividades por cuenta de la colectividad. %or e,emplo: !ancos que emiten moneda.
&&&. Pe$son#s >ue #ctG#n 'e 1ec1o po$ cuent# 'e( Est#'oK o >ue 'ese/peR#n 'e
1ec1o p$e$$o*#t&5#s 'e( po'e$ pG!(&co: hay casos en que personas, o grupos de personas, act3an de
hecho por cuenta del Estado. la conducta de aquellos es atri!ui!le a este 3ltimo.
55
%uede suceder que
personas privadas, individual o colectivamente, act3en como rganos del Estado sin serlo. %or e,emplo: si
una cat"strofe natural de,a sin autoridades a una comunidad.
&5. Actu#c&.n u(t$# 5&$es 'e .$*#nos 'e( Est#'o: en cuanto a la atri!ucin al Estado
de hechos de sus rganos cuando stos act3an m"s all" de su competencia, o a3n en contra de sus
instrucciones, la >D$ se pronuncia claramente a su favor.
5. Hec1os 'e p#$t&cu(#$es: no se considera ?hecho del Estado@ la conducta de
personas que no act3en por cuenta de aqul.
5/
0ampoco se atri!uyen al Estado los hechos del rgano de
otro Estado actuando en su ,urisdiccin, tanto cuando se encuentra actuando en su ,urisdiccin con
consentimiento visita de una delegacin extran,era# o de la conducta de fuerzas militares en su territorio
cuando esa presencia tiene lugar sin su consentimiento. $gual regla se adopta en relacin con rganos de
un organismo internacional. Caso de las fuer-as de las <aciones @nidas en el Congo#. :e encuentra
dentro de la misma hiptesis la conducta de los rganos de un movimiento insurreccional, salvo que
derroque al antiguo go!ierno y lo reemplace, o si forma un nuevo Estado.
!. E( e(e/ento o!jet&5o N(# &(&c&tu'O.
&. L# 5&o(#c&.n 'e un# o!(&*#c&.n &nte$n#c&on#(.
Es el presupuesto mnimo para generar responsa!ilidad internacional. -a >D$ no consider necesario
agregar ning3n otro elemento )dolo o culpa* para configurar la responsa!ilidad internacional, ya que
consider que toda lesin al derecho su!,etivo de un Estado implica un daDo y por ende no puede faltar y
con su ausencia frustrar el origen de la responsa!ilidad.
-a >D$ define la violacin de una o!ligacin internacional por un Estado cuando un hecho de este Estado
no est" en conformidad con lo que de l exige esa o!ligacin.
El origen, convencional o consuetudinario, de la o!ligacin violada es irrelevante para la constitucin de la
responsa!ilidad.
-as circunstancias que de!en reunirse para que una o!ligacin se considere violada por un Estado son:
que est en vigor para ese Estado al realizarse la violacin.
que el hecho violatorio no se haya convertido en o!ligatorio por virtud de una norma imperativa del
derecho internacional.
que, si se trata de un hecho continuo, la violacin slo exista durante el perodo en que la o!ligacin
hu!iere estado en vigor con respecto a dicho Estado y, si se trata de una serie de acciones u
omisiones, aqullas hayan ocurrido durante el perodo en que la o!ligacin hu!iere estado en vigor
para ese Estado.
-a violacin se produce en forma distinta seg3n el tipo de o!ligacin
1. O!(&*#c&.n 'e co/po$t#/&ento: ciertas o!ligaciones internacionales
imponen a los Estados la realizacin de actividades o de omisiones especficas, por lo que suelen llamarse
de comportamiento o de medios. -a violacin se produce cuando la accin u omisin producidas no est"n
en conformidad con la conducta especficamente requerida del Estado autor.
2. O!(&*#c&.n 'e $esu(t#'o: la violacin no se produce a menos que el
resultado exigido no sea logrado. E,emplo: las o!ligaciones relativas a los derechos humanos. Atras
o!ligaciones est"n conce!idas en trminos a3n m"s li!erales y admiten igual exoneracin de
responsa!ilidad si se o!tiene en segunda instancia un resultado equivalente, aunque no sea el
originalmente exigido. En tales casos, slo ha!ra violacin de la o!ligacin si el Estado tampoco logra,
mediante su comportamiento ulterior, el resultado exigido por la o!ligacin o resultado equivalente. Esto se
relaciona con el tratamiento de los extran,eros en ,urisdiccin nacional. -a >D$ dispone que en el caso de
violacin de o!ligaciones como las descriptas contra particulares extran,eros, slo hay violacin si los
particulares interesados han agotado los recursos internos efectivos que tienen a su disposicin sin o!tener
el trato previsto por la o!ligacin, o si esto no fuera posi!le, un trato equivalente. El proyecto recoge la
inevita!le regla del agotamiento de los recursos internos: de!e darse al Estado territorial la oportunidad de
corregir la conducta de los rganos inferiores.
. O!(&*#c&ones 'e p$e5en&$ un #contec&/&ento '#'o: son un caso especial
de las o!ligaciones de resultado. -as hiptesis que stas contemplan es la de un acontecimiento exterior,
a,eno a la voluntad del Estado. -a violacin de estas o!ligaciones slo se produce si acaece el
acontecimiento que se !usca!a evitar. %ero se exige algo m"s: una causalidad indirecta entre el
acontecimiento y la conducta estatal, o sea, que el acontecimiento se haya producido porque el Estado
adopt un comportamiento ineficaz en lugar de otro que hu!iera podido prevenirlo. %or tanto, para sa!er si
se viol la o!ligacin internacional ha!r" que comparar el procedimiento empleado con el que hu!iera sido
razona!le esperar que adoptara.
". ,o/ento + 'u$#c&.n 'e (# 5&o(#c&.n: si la violacin se produce por un acto
del Estado que no extiende en el tiempo, esta violacin ocurre en el momento en que se produce el acto,
aunque sus efectos puedan durar su!secuentemente. En cam!io, si la violacin se produce por un acto del
Estado que se extiende en el tiempo, ya sea por una accin continua contaminacin del am!iente# o por
11
$aso del nazi refugiado en ,rgentina y de la emba/ada de EE)) en 6e1er.n.
12
(o confundir con la imputacin al Estado de 1ec1os propios, cuando los actos de los particulares est.n relacionados con ciertos
deberes del Estado y 'ste no los cumple. E/emplo- omite el castigo de los culpables. +e les imputan al Estado por su propia
omisin.
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acciones u omisiones respecto a casos separados que configuren un hecho compuesto, la violacin dura
mientras la accin violatoria contin3e, en el primer caso, y en el segundo, durante todo el perodo desde la
primera de las acciones u omisiones mientas se repitan.
). E( '#Ro co/o e(e/ento 'e (# 5&o(#c&.n: no se requiere.
?. L# cu(p# co/o e(e/ento 'e (# #t$&!uc&.n: nada se dice de l en el proyecto
de la >D$. %ero del an"lisis de los artculos del proyecto se deduce su exigencia, pues las violaciones a las
o!ligaciones internacionales de!en ha!er sido hechas con un mnimo de participacin de la voluntad.
&&. L# 5&o(#c&.n 'e un# o!(&*#c&.n &nte$n#c&on#( co/o c$&/en &nte$n#c&on#( 'e(
Est#'o.
El criterio general para la determinacin de un crimen internacional es que la o!ligacin violada de!e ser
tan esencial para la comunidad internacional que su violacin est reconocida como crimen por esa
comunidad en su con,unto.
0ales infracciones constituyen los crmenes internacionales, que se diferencian de los crmenes de guerra o
crmenes del derecho internacional. -os de este proyecto son crmenes de los Estados y por ende, hechos
atri!ui!les a los Estados como tales y cuyas consecuencias se les imponen.
E,emplos de crmenes internacionales del estado, a sa!er la violacin de una o!ligacin que prote,a:
la paz y seguridad internacionales, como la agresin.
la li!re determinacin de los pue!los, como el esta!lecimiento o mantenimiento por la fuerza de una
dominacin colonial.
ciertos derechos humanos fundamentales como la esclavitud, el genocidio, o el apartheid. ?a gran
escala@#.
el medio humano, como la contaminacin masiva de la atmsfera o de los mares.
De todas maneras, esto despert tantas reticencias que la >D$ lo revi en su segunda lectura en 566F. Ker
que pas#
C. C&$cunst#nc&#s >ue e=c(u+en (# &(&c&tu'.
#. Int$o'ucc&.n.
:e ha!la de circunstancias que ?excluyen la ilicitud@ porque el efecto de estas causas es el de convertir en
lcita una conducta que de otro modo sera ilcita y no simplemente el de desproveer de consecuencias a un
hecho que contin3a siendo ilcito.
!. L#s c&$cunst#nc&#s e=&/entes.
&. E( consent&/&ento: un Estado no puede reclamar contra el hecho de otro para el
cual prest previamente su consentimiento: dicho consentimiento equivale a un acuerdo entre las partes
que ha quitado fuerza a la o!ligacin en el caso particular. %or supuesto que no vale contra las o!ligaciones
de ,us cogens.
&&. L#s cont$#/e'&'#s: se refieren a las represalias, acciones que seran ilcitas si no
fuera por ele hecho de que el Estado contra el cual van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que
toma la contramedida, un hecho tam!in ilcito.
&&&. E( c#so 3o$tu&to + (# 3ue$-# /#+o$: el com3n denominador es que los Estados
podan quedar, por circunstancias a,enas a su voluntad en la imposi!ilidad de seguir la conducta prescripta
por la o!ligacin, ya fuere materialmente, porque una fuerza exterior se los impeda, o !ien porque no
pudieron percatarse de que el comportamiento seguido configura!a el de la prohi!icin legal. Es importante
que no haya sido el propio Estado quien contri!uyera intencionalmente o por negligencia a producir la
situacin de imposi!ilidad material que le impide cumplir la o!ligacin o percatarse de la ilicitud del
comportamiento o!servado.
&5. Pe(&*$o e=t$e/o: se refiere a la situacin de necesidad en que se encuentra, no el
Estado, sino el rgano del Estado que est" actuando, ya que la alternativa que se le presenta es la de
violar una o!ligacin internacional del Estado que representa o en su defecto poner en peligro su propia
vida o la de las personas confiadas a su cuidado. =ay una imposi!ilidad moral de o!rar en cumplimiento del
de!er internacional. :e trata que la conducta del rgano no sea atri!uida al Estado
5. Est#'o 'e neces&'#' 'e( Est#'o: ocurre cuando un inters esencial del Estado se
pone en peligro si ese Estado intenta cumplir con una cierta o!ligacin internacional. :i, para proteger ese
inters esencial viola la o!ligacin, se dice que act3a en necesidad y por ende que su conducta est"
desprovista de ilicitud. El peligro que amenace ese inters esencial de!e ser grave e inminente y la
conducta violatoria de al o!ligacin el 3nico medio para con,urarlo. El Estado que lo invoca no de!e ha!er
dado lugar l mismo al Estado de necesidad y el inters sacrificado del otro Estado no de!e ser, a su vez,
uno de sus intereses esenciales. >on lo que se advierte la comparacin entre los intereses en ,uego )
proporcionalidad* y la proteccin del m"s importante. <o puede ir esta excusa contra el cumplimiento de
una o!ligacin internacional de ius cogens ni contra una o!ligacin de un tratado en el que se ha estipulado
explcitamente que no se puede invocar.
5&. L# (e*%t&/# 'e3ens#: son dos premisas !"sicas para su admisi!ilidad ,urdica: su
empleo slo en los casos en que tenga finalidades defensivas, es decir, que adopte la forma de oposicin al
ataque violento de otro su,eto y su car"cter de excepcin a una norma por la que se reserva a una
autoridad centralizada el monopolio o el cuasi monopolio del uso de la fuerza. El principal pro!lema que
presenta es sa!er si ella se circunscri!e a la reaccin contra un ataque armado. :eg3n la >D$ s sera el
caso.
c. L# 3#/&(&# 'e (# neces&'#'
=ace una comparacinC
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CAPITULO 1@
LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL POR HECHOS ILICITOS< CONTENIDOK 4OR,AS 8
2RADOS.
A. P#$te 2ene$#(.
#. Los #$t%cu(os *ene$#(es.
&. C#$6cte$ sup(eto$&o
:iguiendo con el proyecto de la >D$, el primer captulo introduce varios conceptos generales. El primero es
que los hechos ilcitos producen ciertas consecuencias, que son las que se esta!lecen en esa parte del
proyecto, salvo en los casos y en la medida en que tales consecuencias hayan sido esta!lecidas por otras
reglas del D$% que se refieran especficamente al hecho de que se trate.
Esto marca el car"cter supletorio y residual del proyecto, pues todo lo que no est all previsto se rige por el
derecho consuetudinario.
&&. L&/&t#c&ones.
-as consecuencias en cuestin encuentran varias limitaciones, como las normas imperativas del D$% y las
disposiciones y procedimientos de la >arta de las <aciones 9nidas relativos al mantenimiento de la paz y
de la seguridad internacional.
&&&. Cont&nu# 5&*enc&# 'e (# o!(&*#c&.n p$&/#$&#.
:e mantiene la vigencia de la o!ligacin primaria violada: sin per,uicio de las consecuencias ,urdicas que
esta!lece el proyecto, el Estado que ha cometido el hecho internacionalmente ilcito sigue su,eto al de!er
de cumplir la o!ligacin que ha violado. El nuevo con,unto de relaciones que nace entre el Estado autor y el
Estado lesionado no hara desaparecer ipso facto la relacin anterior. 'ar!oza dice que esta postura puede
sostenerse si la violacin es continua, no si ocurre de una sola vez pues la o!ligacin primaria se extingue
y es sucedida por la o!ligacin secundaria que es consecuencia de la violacin.
!. E( Est#'o (es&on#'o.
El concepto general es que es lesionado cualquier Estado afectado en sus derechos por un hecho
internacionalmente ilcito de otro Estado. Es de notar que si el hecho ilcito constituye un crimen
internacional, son lesionados todos los dem"s Estados de la comunidad internacional.
B. Consecuenc&#s sust#nt&5#s< (# $ep#$#c&.n.
#. E( '#Ro '&$ecto N&n'e/n&-#!(eO.
<o se hace en el proyecto distincin entre daDos directos e indirectos, distincin seg3n la cual los primeros
son indemniza!les y los segundos no. El distingo en cuestin tiene que ver con la relacin de causalidad
entre el hecho ilcito y el daDo.
DaDo directo sera el que tiene una relacin clara e ininterrumpida entre el hecho ilcito y la prdida por la
que se reclama, siempre que no intervenga en el encadenamiento f"ctico un hecho que rompa el nexo de
causalidad y convierta los per,uicios su!siguientes en accesorios. En la conceptuacin del daDo directo
de!e agregarse que se exige que est ligado al hecho ilcito en forma previsi!le.
!. D&st&nt#s espec&es 'e '#Ro $ep#$#!(e.
9na primera distincin se refiere al daDo inmediato y mediato: el primero es material cuando se causa al
Estado en su territorio en general, en su organizacin, en sus !ienes en el pas y en el exterior, en sus
instalaciones militares, locales diplom"ticos, !uques, aeronaves, etc, y es moral cuando se afecta su
prestigio, su personalidad moral. Atra es el daDo mediato, que se inflinge al Estado a travs de las
personas fsicas o ,urdicas de sus nacionales o representantes, as como de los !ienes que a stas
pertenecen, y puede tam!in dividirse en daDo material o moral.
-a identificacin del daDo a los nacionales como daDo que se hace al Estado est" !ien esta!lecida en la
pr"ctica y ,urisprudencia internacionales. En el caso de las concesiones $a"rommatis en .alestina di,o la
>$& que es un principio elemental del D$% el que autoriza a un Estado a proteger a sus nacionales
lesionados por actos contrarios al D$% cometidos por otro Estado, del que no han podido o!tener
satisfaccin por las vas ordinarias.
2 estos diversos tipos de daDos que puede sufrir el Estado lesionado por efectos del hecho ilcito
corresponden diversas formas de reparacin.
2l daDo material se asigna, o !ien la restitucin en especie vuelta al status quo# o si eso no es posi!le, una
indemnizacin compensacin por equivalente#. 2l daDo moral del Estado, sufrido por la violacin de su
derecho su!,etivo daDo ,urdico# o !ien directamente en su honor, dignidad y prestigio daDo poltico# se
asigna la satisfaccin.
%ero la indemnizacin cu!re tam!in el daDo moral de los nacionales del Estado, como parte integrante del
daDo principal sufrido por el Estado.
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c. L# ces#c&.n.
-a o!ligacin de cesar se dirige a aquellas violaciones producidas por un hecho de car"cter continuo y su
efecto sera, sin per,uicio de la responsa!ilidad ya incurrida por el Estado autor, el de imponerle el cese de
su accin u omisin ilcitas. :e de!e recordar que la violacin por un hecho continuo se produce en el
momento en que comienza ese hecho y a!arca todo el perodo durante el cual el hecho contin3e y siga sin
estar en conformidad con la o!ligacin internacional.
El proyecto no define en qu consiste la cesacin, lo que s queda claro es que de!e distinguirse de la
reparacin, regida por una norma secundaria, pues la cesacin se rige por una norma primaria. -a
o!ligacin primaria, cuya infraccin constituy el hecho ilcito, seguira existiendo de acuerdo con lo dicho, y
la o!ligacin de cesar se !asara precisamente en la continuidad de la o!ligacin primaria.
'. L# $e*(# 'e C1o$-oSK $e*(# 'e o$o 'e (# $ep#$#c&.n NL# &n &nte*$u/ $est&tut&oO.
El criterio !"sico de la reparacin es la restitucin integral, plena de todos los daDos causados por el hecho
ilcito. Es el principio de la in integrum restitutio consagrado por la >orte permanente en el asunto de la
'brica de Chor-oE: es principio de D$% que el incumplimiento de un compromiso impone la o!ligacin de
reparar en forma adecuadaCla reparacin de!e, en la medida de lo posi!le, !orrar todas las
consecuencias del acto ilcito y resta!lecer la situacin, que seg3n toda pro!a!ilidad, ha!ra existido si
dicho acto no se hu!iera cometido.
-a comisin eligi distinguir entre la reparacin plena y el simple retorno al status quo ante, a la situacin
anterior al hecho ilcito: a esto 3ltimo lo llama reparacin en especie. -a regla de >horsoV u!ica la totalidad
de la reparacin en el momento en que aqulla tiene lugar, no en el momento anterior al hecho ilcito, entre
am!os momentos surgieron daDos que tam!in es menester compensar pago de intereses por e,emplo#.
%ara que la reparacin plena tenga efecto es necesario que dada uno de los tipos de daDo anteriormente
analizados encuentre su compensacin. Esta plena restitucin podr" alcanzarse por cualquiera de las
formas restitucin en especie, indemnizacin, satisfaccin y seguridades y garantas de no repeticin# o
!ien por una com!inacin de ellas. E,emplo: si la violacin de la o!ligacin internacional ha originado un
daDo material y uno moral del Estado, el primero puede repararse con la restitucin en especie si es
posi!le, a la que de!e agregarse una satisfaccin o garantas de no repeticin.
e. L# $est&tuc&.n en espec&e N$est&tut&o n#tu$#(&sO.
>onsiste en la vuelta a la situacin anterior al hecho ilcito o statu quo ante. :e de!e tener en cuenta la
onerosidad, es decir, cuando el costo de la restitucin en especie para el Estado autor sea
desproporcionado con el !eneficio que para el lesionado se derive de esta forma de reparacin en lugar de
la indemnizacin. :e incluye el supuesto en que el Estado autor de la lesin por el esfuerzo en la restitucin
comprometa gravemente su independencia econmica y poltica.
-a restitucin en especie tiene prioridad so!re la compensacin, o reparacin por equivalente de!ido a que
es lo que m"s se acerca a la definicin de >horzoV, esto es, !orrar todas las consecuencias del hecho
ilcito.

3. L# $ep#$#c&.n po$ e>u&5#(ente.
:e esta!lece la indemnizacin por el daDo causado, en la medida en que no haya sido reparado mediante
la restitucin en especie. Esto cu!re las posi!ilidades de que no haya ha!ido en a!soluto restitucin en
especie, o !ien de que sta haya sido insuficiente para la reparacin plena.
-a indemnizacin se aplica a todo daDo econmicamente evalua!le que haya sufrido el Estado lesionado, e
incluye los intereses y cuando procedan las ganancias no o!tenidas lucro cesante#.
-os intereses de!en completar la reparacin seg3n la regla de >horzoV. En la pr"ctica internacional se
acepta el pago de intereses, slo hay discrepancias respecto de la fecha inicial y la tasa. El criterio m"s
usual es el de la fecha de produccin del daDo, pero hay otros como el momento de la sentencia o de la
interposicin de la demanda.
En cuanto al lucro cesante, ste ha!a provocado algunas dificultades pr"cticas en los tri!unales. 'asta la
presuncin de que en el curso ordinario y normal de los acontecimientos, la prdida no ha!ra ocurrido si no
se hu!iera producido el hecho ilcito.
*. L# s#t&s3#cc&.n.
En la pr"ctica, ha asumido una reparacin autnoma o !ien la de un agregado a otros modos de
reparacin. >u!re el daDo a la dignidad, al honor o al prestigio del Estado. En la pr"ctica diplom"tica es
a!undante.
0iene un car"cter punitorio mayor que el de las otras formas de reparacin, pero no vulnera la igualdad
so!erana de los Estados, seg3n la interpretacin del redactor del proyecto. 2lgunos miem!ros de la >D$
impugnaron esto porque vean en ella una reafirmacin de la norma infringida.
:e di,o que el daDo que de!a cu!rir sera el daDo moral del Estado, sufrido en su dignidad, honor o
prestigio. :e mantuvo sin em!argo el criterio de que a!arcara tam!in al daDo ,urdico, puesto que ste
existe en toda violacin de un derecho su!,etivo y en todo caso de responsa!ilidad.
-a satisfaccin puede tomar diferentes formas seg3n el caso, por e,emplo las disculpas, la indemnizacin
nominal y si hay violacin grave de los derechos del Estado lesionado, una indemnizacin que refle,e la
gravedad de la violacin.
:i el hecho ilcito resulta del comportamiento irregular grave de funcionarios, corresponde al Estado autor
tomar medidas disciplinarias contra los responsa!les, y si proviene de comportamiento criminal, su castigo
por una sancin penal.
1. Se*u$&'#'es + *#$#nt%#s 'e no $epet&c&.n.
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:i !ien fue discutida su inclusin como una categora de la satisfaccin, se las consider como medida
autnoma pues podran ca!er tam!in en casos de daDo material y amenaza de repeticin. 0ienen estas
garantas de no repeticin una funcin preventiva m"s que reparadora y presuponen el riesgo de repeticin
del mismo hecho.
:eg3n la redaccin del proyecto, el Estado lesionado dispone del derecho de o!tener del Estado autor de
seguridades y garantas de no repeticin del hecho, cuando as proceda o cuando las circunstancias lo
,ustifiquen. El ,uez decidir" so!re la procedencia de tales medidas, teniendo en cuenta que se trata de un
remedio excepcional.
C. Consecuenc&#s p$oces#(es< L#s cont$#/e'&'#s.
-as contramedidas son algo esca!rosas ya que favorecen al Estado fuerte en relacin con el d!il y porque
no existe un de!ido control de su legalidad. -a historia de las relaciones internacionales est" plagada de
a!usos de las llamadas ?represalias@.
%or adopcin de contramedidas el proyecto se entiende que el Estado lesionado no cumple con una o
varias de sus o!ligaciones para con el Estado autor de un hecho internacionalmente ilcito con o!,eto de
inducirle a cumplir sus o!ligaciones en relacin con las consecuencias de un hecho ilcito.
4ientras el Estado requerido no d cumplimiento a sus o!ligaciones y siempre que su actitud renuente la
haga necesaria, es v"lido el derecho a adoptar una contramedida. -a pr"ctica internacional esta!lece que
los fines permitidos de una contramedida son o!tener la cesacin del hecho ilcito y la reparacin en
sentido amplio. De ninguna forma una sancin contra el Estado autor.
-as condiciones previas a la adopcin de las contramedidas son:
negociacin, medidas transitorias: el Estado lesionado de!e cumplir con la o!ligacin de negociar,
pudiendo tomar las medidas transitorias necesarias para preservar sus derechos
el ar!itra,e o!ligatorio: el Estado lesionado que tom la contramedida de!e aceptar el procedimiento
de ar!itra,e o!ligatorio que esta!lece el proyecto. El ar!itra,e versar" so!re la legalidad de la
contramedida adoptada por el Estado lesionado.
En cuanto a las condiciones sustantivas y prohi!iciones son:
la proporcionalidad: las contramedidas no de!en ser desproporcionadas al grado de gravedad del
hecho intencionalmente ilcito ni a los efectos de ste so!re el Estado lesionado. %ero no es f"cil
encontrar los criterios de evaluacin de la proporcionalidad. El proyecto adopt una expresin
negativo, por lo que entonces la proporcin slo puede apreciarse de manera aproximada en
relacin con el grado de la gravedad de la infraccin dos factores: importancia del inters que
protege la o!ligacin y la gravedad de la infraccin misma# y los efectos del hecho ilcito so!re el
Estado lesionado.
contramedidas prohi!idas: son
o las que impliquen la amenaza o el uso de la fuerza, prohi!idos por la >arta de las <aciones
9nidas
o las medidas extremas de coaccin poltica o econmica enderezadas a poner en peligro la
integridad territorial o la independencia poltica del Estado que haya cometido un hecho
internacionalmente ilcito
o las que impliquen cualquier comportamiento que infrin,a la inviola!ilidad de los agentes,
locales, archivos y documentos diplom"ticos y consulares,
o las que vulneren derechos humanos fundamentales
o las que contravengan una norma imperativa de D$% general
D. Los c$%/enes &nte$n#c&on#(es.
#. Dete$/&n#c&.n 'e( c$&/en.
9n pro!lema es quin ha!r" de determinar que un cierto acto de un Estado configura un crimen
internacional, de forma que procedan en derecho las consecuencias especiales que a tales hechos se
asignan. :e decidi que sea el propio Estado que se considera lesionado por un crimen internacional lo
invoque a su propio riesgo.
!. L#s consecuenc&#s.
9n crimen internacional da origen a todas las consecuencias ,urdicas de cualquier hecho
internacionalmente ilcito.
consecuencias sustantivas: nada cam!ia en cuanto a la cesacin, la indemnizacin o las garantas
de no repeticin. En cam!io, la restitucin en especie no tendra ninguna limitacin, porque la vuelta al
statu quo ante en relacin con un crimen tendra prioridad so!re la onerosidad y peligro para la
independencia econmica o la esta!ilidad poltica del Estado autor. En cuanto a la satisfaccin no rige la
restriccin en relacin con la afectacin de la dignidad, porque por la comisin del crimen el Estado perdi
esa dignidad.
consecuencias colectivas o de procedimiento: como un crimen ataca una o!ligacin erga omnes y
por ende, lesiona a la comunidad internacional en su con,unto, todos los Estados adquieren ciertas
o!ligaciones a su respecto. 2lgunas de ellas seran la de no reconocer la situacin creada por el crimen
internacional, no prestar ayuda o asistencia al Estado que haya cometido el crimen internacional a
mantener la situacin creada por dicho crimen, son o!ligaciones pasivas o de no hacer.
-as o!ligaciones activas son la de cooperar con otros Estados para el cumplimiento de las dos o!ligaciones
anteriores as como en las acciones para eliminar las consecuencias de un crimen. :in per,uicio siempre
de las medidas que puede tomar el organismo internacional competente.
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E. So(uc&.n 'e cont$o5e$s&#s
#. Ne*oc&#c&.n + !uenos o3&c&os.
<o introduce modificacin a lo que ya conocemos en relacin con stos dos y la mediacin.
!. L# conc&(&#c&.n.
: presenta algunas particularidades: la primera es que cualquiera de las partes puede convocar el
procedimiento transcurrido tres meses de la primera solicitud de negociaciones. -a comisin de conciliacin
tiene ciertos poderes como el de investigacin de los hechos. -as partes de!er"n ofrecer cooperacin para
el e,ercicio de aquellos poderes, incluso en su propio territorio, salvo circunstancias excepcionales.
-a comisin presentar" sus recomendaciones y la respuesta de las partes no conduce a una solucin,
podr" presentarles un informe definitivo con su propia apreciacin de la controversia y sus
recomendaciones para solucionarla.
-a comisin estar" a cargo del :ecretario general de las <aciones 9nidas, con poderes para nom!rar a los
amiga!les componedores si algunos de stos no han sido designados por las partes. Hesuelve ella todo
asunto planteado en relacin a su competencia. <o hay forma de hacer fracasar este procedimiento.
c. E( #$!&t$#je.
<o es o!ligatorio, requiere el com3n acuerdo de las partes, salvo el caso de las contramedidas urgentes. El
mismo proyecto esta!lece el procedimiento para constituir el tri!unal y delega el nom!ramiento de sus
miem!ros, en caso de falta de acuerdo de las partes, en el presidente de la >$&. <o hay forma de hacer
fracasar este procedimiento.
CAPITULO 1:.
LA RESPONSABILIDAD SINE DELICTO
1. Int$o'ucc&.n.
-a responsa!ilidad sine delicto es la que se produce sin violacin de la o!ligacin, a diferencia de la que ya
se vio que se !asa en el hecho ilcito de un Estado.
En el terreno del derecho privado de los Estados se trata de la responsa!ilidad por riesgo y emerge de la
creacin de un riesgo acrecido a travs del desarrollo de una cierta actividad peligrosa.
En D$% si !ien la mayora de la doctrina sostiene que no existen estas normas, numerosos tratados la
recogen.
2. A(c#nce. Act&5&'#'es 'e $&es*o.
-a >D$ encar un proyecto de artculos so!re la responsa!ilidad por las consecuencias per,udiciales de
actos no prohi!idos por el derecho internacional que contempla actividades internacionalmente lcitas que
creen riesgo de producir daDo transfronterizo.
El concepto empleado fue el de riesgo de causar un daDo transfronterizo significativo. :e define como el
que a!arca desde una !a,a pro!a!ilidad de causar un daDo desastroso a una alta pro!a!ilidad de causar
otro daDo sensi!le.
. N#tu$#(e-# 'e est# $espons#!&(&'#'.
-a indiferencia del derecho hacia la culpa en estas actividades se de!e a que predominan a su respecto
consideraciones de tipo pr"ctico: las actividades en cuestin no pueden prohi!irse, a pesar del riesgo que
engendran, por ser socialmente 3tiles, o por ha!erse incorporado a la vida moderna en forma tal que no se
las puede erradicar. -a reparacin de daDos de!e ser expeditiva, lo que sera imposi!le si se cargara a la
vctima con la prue!a de la culpa. :e fundamenta diciendo que una actividad que se permite por ser
socialmente 3til aunque cause daDos a individuos aislados de!e indemnizar esas prdidas y las
indemnizaciones ser financiadas por la sociedad, destinataria final del !eneficio de la actividad.
". D&3e$enc&#s ent$e (# $espons#!&(&'#' po$ 1ec1o &(%c&to + (# s&ne 'e(&cto.
#. No$/#s p$&/#$&#s + secun'#$&#s.
-a responsa!ilidad sine delicto se u!ica en el terreno de las normas primarias. Es natural, ya que la
responsa!ilidad surge sin violacin de o!ligacin y por ende, pertenece al trecho normativo anterior al
incumplimiento. %or ende, la indemnizacin correspondiente al daDo producido tendra el car"cter de una
prestacin impuesta por la norma primaria y no de una sancin. -as consecuencias del daDo se atri!uyen
por la norma primaria.
!. L# #t$&!uc&.n 'e con'uct# #( Est#'o.
Atro rasgo se encuentra en el campo de la atri!ucin imputacin#. -as conductas a partir de las cuales se
originan las consecuencias no se atri!uyen al Estado. -o importante parece ser la ,urisdiccin so!re las
actividades de que se trate: las o!ligaciones para el Estado nacen a partir del hecho de que dichas
actividades se desarrollan !a,o la ,urisdiccin o control de aquel Estado. 2s sucede en el 3nico caso en
que se le asigna al Estado directamente una responsa!ilidad sine delicto, el de la >onvencin so!re
responsa!ilidad por daDos causados por o!,etos espaciales el Estado de lanzamiento#, as como los
convenios en los que, imponindose la responsa!ilidad al operador, se atri!uye al Estado una
responsa!ilidad su!sidiaria en relacin con las vctima responsa!ilidad civil por daDos nucleares
>onvencin de Kiena#.
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<o parece que esta responsa!ilidad se origine en la imputacin al Estado de ciertas conductas de personas
fsicas o morales, sino m"s !ien en la atri!ucin de las consecuencias transfronterizas de tales conductas,
que el Estado asumira presumi!lemente por su condicin de su,eto del derecho de gentes.
c. E( '#Ro.
2qu el daDo es una conditio sine qua non de la responsa!ilidad: sin daDo no existe o!ligacin alguna por
parte del eventual responsa!le. El daDo es la condicin que pone en movimiento el mecanismo de la norma
primaria que rige esta responsa!ilidad y hace exigi!le la prestacin que es el contenido de la o!ligacin de
indemnizar.
'. L# $ep#$#c&.n.
El hecho de que sea una actividad lcita la que origina el daDo trae consigo algunas diferencias con la
responsa!ilidad ya vista pues se fi,an topes a las indemnizaciones, rasgo contrario a la lgica de la
reparacin por hecho ilcito. >uando no existe violacin de o!ligacin, la equidad y la ,usticia aconse,an
llegar lo m"s cerca posi!le de la regla de >horzoV, pudiendo ceder el principio a consideraciones de orden
pr"ctico.
e. L# ces#c&.n.
<o hay cesacin de la actividad porque es la esencia de la responsa!ilidad que la actividad contin3e. :i la
actividad pierde su car"cter original de act de riesgo, nos pasamos a la otra resp.
). L# $espons#!&(&'#' po$ '#Ro c#us#'o en e( DIP *ene$#(.
#. E( '#Ro t$#ns3$onte$&-o c#us#'o con cu(p# (#to sensu.
-a pr"ctica internacional y la ,urisprudencia indican la existencia de una norma consuetudinaria que hace
ilcito el daDo transfronterizo producido intencionalmente o con conocimiento de su produccin. %ero ni la
pr"ctica internacional ni la ,urisprudencia dan un fundamento claro a la indemnizacin por actividades de
riesgo. -os casos de ,urisprudencia internacional que se citan para pro!ar la vigencia del axioma que
ordena el !uen uso del propio territorio para prevenir los daDos transfronterizos, esta!lecen una o!ligacin
general de prevencin. :on las violaciones a esa o!ligacin las que generan responsa!ilidad por hecho
ilcito.
!. L# $espons#!&(&'#' s&ne 'e(&cto po$ e( '#Ro t$#ns3$onte$&-o
-a so!erana territorial tiene dos caras: una es la li!ertad y la exclusividad de la accin del Estado y la otra
es su integridad e intangi!ilidad. -a so!erana estatal queda vulnerada cuando se produce en su territorio
un daDo proveniente de otro Estado. %or ende, la li!ertad que un Estado tiene para desarrollar o autorizar
en su territorio cualquier actividad est" limitada por la so!erana territorial de los dem"s Estados, sus pares.
Esta so!erana territorial tampoco admite la derogacin por una interferencia venida del exterior.
El daDo alerta los mecanismos de la responsa!ilidad: si los Estados tienen, en su territorio, ciertos de!eres
con respecto a los derechos de otros Estados y a los de s3!ditos extran,eros, el Estado que origina un
daDo tendra los mismos de!eres hacia las vctimas del daDo que lo reci!en estando en su propio pas.
:a!emos que la doctrina internacional presume que lo daDos causados a los extran,eros por violacin en
ciertas circunstancias de aquellos de!eres implica un daDo causado a los Estados de los que son
nacionales.
0ales Estados pueden promover la proteccin diplom"tica correspondiente, o una accin ,udicial o ar!itral
en su caso, porque son ellos y no los individuos los titulares de ese derecho y accin en el plano
internacional.
=ay principios como el enriquecimiento sin causa que significara hacer soportar a terceros los costos
externos de una actividad peligrosa que representan los daDos causados a terceros.
Existen numerosos tratados que imponen un rgimen especial so!re las actividades de riesgo en los cuales
los Estados descargan su responsa!ilidad en los explotadores privados. En algunos otros, los Estados
conservan una dosis de responsa!ilidad su!sidiaria, en otros asume plena responsa!ilidad por ciertos
daDos.
En las relaciones entre Estados, las actividades peligrosas que se llevan a ca!o !a,o su ,urisdiccin o
control han comenzado generalmente sin que el Estado de origen se haya credo en la o!ligacin de pedir
permiso para ello a los que eventualmente pudieran resultar afectados, y han continuado hasta que la
inminencia o gravedad del riesgo se han puesto de manifiesto, muchas veces a travs de la produccin de
alg3n accidente catastrfico. 2 partir de all, los Estados han llegado a acuerdos so!re la creacin de un
rgimen convencional entre ellos que prev la continuacin de la actividad cuestionada, a veces so!re la
!ase de adoptar ciertos est"ndares de prevencin por el Estado de origen, y de pagar indemnizaciones por
daDos producidos, generalmente a cargo de explotadores privados. Este es un patrn que se ha venido
confirmando a medida que se cele!ra!an convenciones que esta!lecan regmenes ,urdicos para
actividades de riesgo significativo: aviacin civil, actividades nucleares, transporte de petrleo por mar,
desechos peligrosos, !uques nucleares, etc. Kari en el convenio so!re la responsa!ilidad internacional
por daDos causados por o!,etos espaciales, donde es el Estado el que tiene una responsa!ilidad a!soluta y
no el explotador privado.
-a paga de la indemnizacin se denomina ex gratia.
El Estado de origen de!e adoptar las mayores precauciones para evitar que la actividad produzca daDos
transfronterizos cuando sta se inicia y eventualmente consultar con los Estados afectados para esta!lecer
un rgimen que esta!lezca entre todos ellos un equili!rio de intereses: medidas de prevencin e
indemnizacin de daDos futuros, ya sea por el Estado mismo o por la va de los explotadores privados y sus
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seguros, con acceso a los propios tri!unales para las vctimas extran,eras. :i el daDo ya se ha producido,
en ausencia de un rgimen de derecho internacional particular que lo contemple, el Estado de origen
tendra la o!ligacin de negociar tonel Estado afectado con respecto a las indemnizaciones por los daDos
causados.
CAPITULO 2I
ESPACIOS CO,UNESK CURSOS DE A2UA 8 ,EDIO A,BIENTE.
A. Los esp#c&os &nte$n#c&on#(es co/unes.
#. Int$o'ucc&.n.
:e llaman espacios comunes internacionales a las "reas m"s all" de las ,urisdicciones de los Estados, que
no est"n por ende su,etas a la so!erana de ninguno de ellos ni son tampoco suscepti!les de apropiacin
nacional por reivindicacin de so!erana ni por ninguna otra manera. Est"n a!iertas y disponi!les para ser
utilizadas por todos los Estados, a veces !a,o determinadas condiciones.
En estas "reas, las ,urisdicciones de los Estados se e,ercitan a travs de la nacionalidad, esto es, por la
supremaca personal del Estado: su supremaca territorial slo se e,erce dentro del territorio.
!. ACu6(es sonB
:e trata del alta mar, del espacio areo suprayacente, de los fondos marinos y oce"nicos m"s all" de las
,urisdicciones nacionales y el espacio ultraterrestre. 2lgunos autores aDaden la 2nt"rtida y la atmsfera.
&. L# #(t# /#$.
Este espacio comienza m"s all" de la OEE, no est" su,eta a apropiacin nacional por so!erana ni por
ninguna otra va, y est" a!ierta a todos los Estados del mundo para que stos practiquen, sin prioridad ni
exclusividad en su e,ercicio, las cinco li!ertades del alta mar: de navegacin, de pesca, de asentar ca!les y
caDeras su!marinos y de so!revuelo, as como las acordadas por 4ontego 'ay consistentes en la li!ertad
de investigacin cientfica y la de construir islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el D$%.
El espacio areo so!re alta mar tiene similares caractersticas: li!re acceso a todos los Estados, li!ertad de
vuelo, no apropiacin por reivindicacin de so!erana o de ninguna otra manera.
&&. 4on'os /#$&nos #((en'e (#s ju$&s'&cc&ones n#c&on#(es.
En 567L el em!a,ador 2rvid %ardo acuD para estas regiones su!marinas el concepto de patrimonio com3n
de la humanidad, con la intencin de proteger para los pases en desarrollo sus grandes recursos naturales
y evitar su agotamiento por los pases que ya posean la tecnologa para su explotacin. En la convencin
de 4ontego 'ay se la denomina Oona, que no es otra cosa que la extensin de fondos marinos y
oce"nicos, as como su su!suelo, m"s all" de las ,urisdicciones nacionales, o sea, pasando la proyeccin
hacia de!a,o de las OEE de los Estados o de sus plataformas continentales. Esto 3ltimo hace que no sea
idntica en su extensin a la alta mar, desde que puede ha!er estados con plataformas continentales que
excedan en extensin a su OEE en ciertas partes o en el todo. -a Oona es controlada por la 2utoridad de
fondos marinos con poderes para explorarla y explotarla, directamente o por concesiones a particulares. -a
,urisdiccin de los Estados se e,erce so!re las actividades de sus nacionales personas fsicas o empresas
estatales o privadas# o que se encuentren !a,o su control efectivo o el de sus nacionales.
&&&. E( esp#c&o u(t$#te$$est$e.
El tratado del espacio de 567L esta!lece que la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre, as como
de la -una y otros cuerpos celestes, estar"n a!iertas sin discriminacin a todos los estados, que de!er"n
hacerse en provecho y en inters de todos los pases y que incum!en a toda la humanidad artculo 5#.
0ampoco ser" aquel espacio ni los cuerpos celestes o!,eto de apropiacin nacional por reivindicacin de
so!erana, uso u ocupacin, ni de ninguna otra manera.
El derecho del EE
5B
que se va ela!orando para reglas las referidas actividades es un derecho nuevo. -a
pieza !"sica del derecho espacial es el 0ratado del espacio de 567L, precedido por una declaracin de
principios del espacio csmico expresada en la resolucin 567/ de la 2sam!lea +eneral. -e siguieron otros
como el acuerdo para el salvamento y la devolucin de astronautas y la devolucin de o!,etos lanzados de
567F, so!re responsa!ilidad internacional en actividades espaciales de 56L/, tratado so!re registro de
o!,etos de 56LJ, tratado de la -una de 56L6, para las comunicaciones por satlites, etc.
<o existe un lmite !ien definido y aceptado por la comunidad internacional que divida el espacio
ultraterrestre del espacio areo, no o!stante la importancia que reviste como separados de un rgimen de
so!erana nacional.
=ay teoras de car"cter cientfico que sostienen que el espacio areo termina donde termina tam!in la
atmsfera, o el campote gravitacin terrestre. teoras funcionales que prefieren la lnea m"s arri!a de la
cual las aeronaves no encuentran m"s sustento, y las teoras que eligen una zona mensura!le en
Gilmetros: 68,588,558 Rm. de altura. <o hay pr"ctica general de aceptacin por todos los pases de
ninguna de estas teoras.
13
Espacio )ltraterrestre
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-a falta de delimitacin no ha de,ado de ocasionar en la pr"ctica internacional ciertos pro!lemas. Existe la
llamada r!ita geoestacionaria, de singular importancia para las comunicaciones por satlite, puesto que es
solamente all donde pueden colocarse satlites sincrnicos geoestacionarios, o sea que al seguir el
movimiento de la tierra, permanecen fi,os con respecto a sta. >onstituye un recurso relativamente limitado,
puesto que existe un lmite a los satlites que en ella pueden u!icarse y tiene por ello una gran significacin
econmica. Est" so!re el Ecuador y esos pases proclamaron su so!erana so!re ella pero no ha trado
mayores consecuencias.
El concepto de patrimonio com3n )mencionado m"s arri!a* tiene aspectos patrimoniales que son me,or
aplicados a los recursos existentes en los espacios comunes que a los espacios mismos. Wue los recursos
de la -una, as como el de otros cuerpos celestes, sean patrimonio com3n de la humanidad parece acordar
!ien con la naturaleza misma de recursos que poseen, pero respecto al espacio csmico, si se acude a la
caracterizacin del artculo primero, la cosa parece cam!iar. -as pala!ras utilizadas son provecho e inters,
y so!re todo, el concepto de incum!encia es pariente cercano del de inters com3n.
Atros principios son:
la li!ertad de exploracin y utilizacin, sin discriminacin para todos los Estados del espacio
csmico,
la igualdad a ese respecto, cualquiera sea el grado de desarrollo de aquellos
la imposi!ilidad ,urdica de apropiacin de parte alguna del espacio por reivindicacin de so!erana,
uso u ocupacin.
-a utilizacin del espacio con fines pacficos y por ende, la prohi!icin de colocar en r!ita armas
nucleares y otras de destruccin en masa, o esta!lecer !ases y otras fortificaciones, o realizar
manio!ras o ensayos militares o de armas
-a responsa!ilidad de los Estados y organismos internacionales por actividades propios o de
entidades no gu!ernamentales !a,o su ,urisdiccin o control.
-a cooperacin y asistencia mutua
-a su!ordinacin de las actividades espaciales al D$%, incluida la carta de las <aciones 9nidas.
&5. L# Ant6$t&'#.
En la actualidad es el 0ratado 2nt"rtico el que esta!lece el status de aquella enorme "rea. >iertas
opiniones son partidarias de que la 2nt"rtida sea sometida a un rgimen de espacio com3n internacional en
el marco de las <aciones 9nidas, pero est" rechazada so!re todo por los pases que pretenden so!erana.
En la 2nt"rtida la ,urisdiccin de los Estados se !asa en la nacionalidad.
5. L# #t/.s3e$#.
=u!o tentativas de considerar a la atmsfera como espacio com3n. :a!ido es que el espacio areo, que
forma parte de l atmsfera, est" su,eto a la so!erana del Estado su!yacente y por ende no sera un
espacio com3n internacional. %ero la atmsfera, siendo 3nica por la interdependencia de sus diversas
partes, estn o no su,etas a so!erana nacional, y la circunstancia de que un daDo causado en una parte de
la atmsfera se extiende a otras partes, ignorando el hecho poltico de las fronteras nacionales, tiene
rasgos que la podran presentar como un espacio com3n internacional, pero de todas maneras tal postura
no tiene asidero en el D$%.
B. Los $%os &nte$n#c&on#(es.
#. De3&n&c&.n.
:eg3n la cl"sica definicin del 2cta del >ongreso de Kiena de 5F5J un ro internacional es el que atraviesa
o divide los territorios de dos o m"s Estados.
>uando atraviesa sucesivamente el territorio de m"s de un Estado, se llama de curso sucesivo. >uando
separa los territorios de dos Estados, se llama ro de frontera o contiguo.
-os lagos ser"n internacionales cuando sus ri!eras pertenezcan a m"s de un Estado.
:e incluye dentro del concepto de curso de agua internacional a los canales y toda otra va de agua
artificialmente creada que unan dos o m"s ros o afluentes situados en diferentes Estados.
!. Los $%os &nte$n#c&on#(es.
-a anterior descripcin se refiere a la situacin geogr"fico*poltica de los ros internacionales, esto es, al
hecho de que tales corrientes de agua no est"n, en todo su recorrido, dentro del territorio de un solo
Estado. 2 esa situacin del ro corresponde un rgimen ,urdico: el de D$% general. %ero todos los grandes
ros internacionales del mundo se encuentran sometidos a tratados que esta!lecen para ellos regmenes
particulares: se dice de los ros su,etos a un tratado que est"n internacionalizados. Entonces lo que los rige
)en principio* es el tratado D$% particular#.
c. L# n#5e*#c&.n.
<o puede decirse que la li!ertad de navegacin en los ros internacionales est esta!lecida como una
norma del D$% general, puesto que a falta de tratado la situacin no es perfectamente clara.
En Europa ha ha!ido declaraciones so!re li!re navegacin de los ros internacionales y tratados que la
imponen en relacin con determinados cursos de agua. En 2mrica las secciones de cursos de agua
u!icadas en territorio de diferentes ri!ereDos slo estaran a!iertas a la navegacin de los otros ri!ereDos
por imperio de tratados o de concesiones unilaterales.
'. L# noc&.n 'e cuenc# + 'e s&ste/# 1&'$o*$63&co.
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-a nocin del 2cta de Kiena so!re el car"cter internacional de ciertos ros gira!a en torno al concepto de
frontera poltica y de,a!a en un lim!o ,urdico la situacin de los afluentes, pues era disputa!le el car"cter
nacional o internacional de los afluentes de los ros internacionales, particularmente de aquellos que se
encontra!an ntegramente en el territorio de un solo Estado.
&. L# 'oct$&n# H#$non. L# cont$#'oct$&n#< 4#uc1&((e + Oppen1e&/.
>onsultado que fue en 5F6J el %rocurador general de los EE99 :r. =armon, so!re la controversia que su
pas tena con 4xico respecto a la utilizacin del Ho +rande, dio su opinin en sentido de que la
so!erana a!soluta de un Estado so!re la parte de un ro internacional que estuviera situada dentro de su
territorio era un principio !"sico del D$%. En la actualidad nadie la considera vigente.
El reverso de la posicin de =armon es la doctrina de la integridad territorial a!soluta que patrocinaron
Appenheim y Iauchille: un Estado tiene derecho a continuar reci!iendo agua en la misma calidad y
cantidad que ha venido fluyendo a travs de la frontera. >omo la menor diferencia en las condiciones
anteriores afectara la intangi!ilidad de la integridad territorial de los otros ri!ereDos, no es acepta!le
cam!io alguno en las condiciones naturales del curso de agua. 0ampoco ha tenido aceptacin.
2m!as fallan en no considerar la esencial naturaleza del agua y la interdependencia que ella origina entre
los ri!ereDos.
&&. 4#((o 'e (# CPJI so!$e e( #sunto 'e( $%o O'e$.
El fallo de la >%&$ so!re la ,urisdiccin territorial de la >omisin $nternacional del Ho Ader, constituye un
importante hito en el camino a considerar los cursos de agua internacionales como una comunidad de
intereses entre los ri!ereDos. Dicho fallo tena en cuenta slo la navegacin, por lo que sus conceptos
seran a fortiori de aplicacin m"s necesaria respecto a los otros usos de los ros, y a las necesidades
vitales que satisfacen, que aparecieron m"s tarde. Esta comunidad de intereses en un ro navega!le es la
!ase de un derecho com3n cuyos rasgos esenciales son la igualdad perfecta de todos los Estados
ri!ereDos en el uso de todo el curso del ro y la exclusin de todo privilegio preferencial de cualquier Estado
ri!ereDo en relacin con los otros.
2s es como en tiempos m"s recientes se ha comenzado a considerar a los ros internacionales, sus
afluentes y otros elementos hidrogr"ficos como un todo y a utilizar para este todo la denominacin de
cuenca fluvial o cuenca de drena,e.
Es claro que un uso cualquiera de las aguas en una porcin de la cuenca puede repercutir so!re los usos
en otra porcin del mismo sistema, y si la cuenca es internacional pueden surgir pro!lemas entre dichos
Estados.
Es por ello que se considera )seg3n la $nternational -aV 2ssociation* que un sistema de ros y lagos en
una cuenca de drena,e de!e ser tratado como un todo integrado y no como partes sueltas.

e. E( c&c(o 1&'$o(.*&co.
2 medida que fue creciendo la comprensin de que el movimiento del agua por un curso de agua es slo
una fase del llamado ?ciclo hidrolgico@, otros elementos, adem"s de los ros y lagos )como las aguas
su!terr"neas y los glaciares* fueron incorpor"ndose a la nocin de curso de agua. -a unidad de un sistema
de curso de agua est" !asada en la naturaleza del ciclo hidrolgico.
Desde el punto de vista ,urdico, lo m"s importante del ciclo hidrolgico es que demuestra la estrecha
interdependencia entre las aguas de diversas partes del curso de agua, incluyendo glaciares que pueden
ser sus fuentes o aguas su!terr"neas.
3. L# co'&3&c#c&.n 'e( 'e$ec1o 'e (os cu$sos 'e #*u# p#$# usos '&st&ntos 'e (#
n#5e*#c&.n.
-a >D$ envi en el aDo 566E a la 2sam!lea +eneral un proyecto con la recomendacin de que se
convocara a una conferencia codificadora que lo utilizara como !ase de una >onvencin. :e adopt el
texto y est" a la firma de los Estados.
&. Cu$so 'e #*u#.
%or curso de agua se entiende un sistema de aguas de superficie y su!terr"neas que, en virtud de su
relacin fsica, constituyen un con,unto unitario y normalmente fluyen a una desem!ocadura com3n. :e
trata de un sistema hidrolgico integrado por distintos componentes a travs de los cuales fluye el agua,
tanto de superficie como su!terr"nea. Esos componentes a!arcan ros, lagos, acuferos, glaciares,
em!alses y canales, en la medida en que estn interrelacionados.
&&. Cu$so 'e #*u# &nte$n#c&on#(
%or curso de agua internacional se entender" un curso de agua algunas de cuyas partes se encuentran en
Estados distintos. Esto depende de factores fsicos.
&&&. Ut&(&-#c&.n + p#$t&c&p#c&.n e>u&t#t&5# + $#-on#!(e 'e un cu$so 'e #*u#.
-os Estados del curso de agua utilizar"n en sus territorios respectivos un curso de agua internacional de
manera equitativa y razona!le. En particular, los Estados del curso utilizar"n y aprovechar"n un curso de
agua internacional con el propsito de lograr una utilizacin ptima y sosteni!le y el disfrute m"ximo
compati!les con la proteccin adecuada del curso de agua internacional, teniendo en cuenta los intereses
de los Estados del curso de agua de que se trate.
-os Estados del curso de agua participar"n en el uso, aprovechamiento y proteccin de un curso de agua
internacional de manera equitativa y razona!le. Esa participacin incluye tanto el derecho de utilizar el
curso de agua como la o!ligacin de cooperar en su proteccin y aprovechamiento.
5E
&5. O!(&*#c&.n 'e no c#us#$ '#Ro sens&!(e.
-a expresin daDo sensi!le implica un daDo que es m"s que una mera molestia que de!a ser soportada en
aras a la !uena vecindad, un daDo de cierta magnitud.
-os Estados del curso de agua, al utilizar un curso de agua internacional en sus territorios, adoptar"n todas
las medidas apropiadas para impedir que se causen daDos sensi!les a otros Estados del curso de agua.
1#
E/emplo- en inundaciones, para prevenir la contaminacin, proteccin de obras 1idr.ulicas, etc
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>uando a pesar de ello, se causen daDos sensi!les a otro Estado del curso de agua, el Estado cuyo uso
los cause de!er", a falta de acuerdo con respecto a ese uso, adoptar todas las medidas apropiadas, y en
consulta con el Estado afectado, para eliminar o mitigar esos per,uicios y, cuando proceda, examinar la
cuestin de la indemnizacin.
:i las consultas no conducen a solucin alguna, se aplica el procedimiento de solucin de controversias.
5. Ot$os 'e$ec1os + o!(&*#c&ones.
En principio, ning3n uso de un curso de agua tiene, en s, prioridad so!re otros usos y en caso de conflicto
prevalecer" el uso que me,or satisfaga los factores y principios so!re equili!rio de intereses, y en caso de
duda, aquel uso que me,or tenga en cuenta las necesidades humanas esenciales.
C. E( $M*&/en 'e( R%o 'e (# P(#t#.
El Ho de la %lata ha sido sometido a varios tratados internacionales, particularmente en lo referido a la
li!ertad de navegacin
#. L# n#5e*#c&.n.
En el perodo colonial, EspaDa slo permiti la navegacin del Ho de la plata por !uques de su propia
!andera. El go!ierno patrio cele!r su primer tratado so!re el ro en 5F/J con +ran 'retaDa a la que se le
dio trato de nacin m"s favorecida en cuanto a la navegacin del ro, cl"usula que slo pudo hacer efectiva
cuando 'rasil o!tuvo, en el tratado preliminar de paz con la rep3!lica, la li!re navegacin por quince aDos
del plata y sus afluentes.
Hosas cerr los ros argentinos a toda navegacin extran,era.
-a li!re navegacin de los ros fue declarada por los artculos 5/ y /7 de la >< de 5FJB.
2rgentina cele!r varios tratados:
del 58.8L.5FJB: se suscri!ieron tratados del mismo texto con +ran 'retaDa, Irancia y EE99. -a
2rgentina concedi la li!ertad de navegacin por los ros %aran" y 9ruguay, en la parte del curso
que le perteneciera, de los !uques mercantes de todas las !anderas y les acord la cl"usula de la
nacin m"s favorecida.
de la >onfederacin con el $mperio de 'rasil: en marzo de 56J7 &uan 4ara +utirrez cele!r en
nom!re de la confederacin un tratado con el 'rasil por el cual se dispuso que los !uques
mercantes y de guerra de am!as !anderas podan navegar los ros %aran", %araguay y 9ruguay, en
la parte en que am!os pertenecen a los contratantes. =ay una cl"usula de la nacin m"s favorecida
para am!as partes.
>on el %araguay: se cele!r un primer tratado en 5FL7 luego de la +uerra de la 0riple 2lianza. %or
l se esta!lece la li!ertad de navegacin para todas las naciones desde el ro de la plata para
!uques mercantes y de guerra de am!os pases. El ca!ota,e se reserva para cada ri!ereDo en su
trecho. =u!o un nuevo tratado en 567L que no a!rog el anterior, por lo que aqul sigue vigente en
cuanto sea compati!le con el nuevo, equipara los !uques de la otra parte a los nacionales para la
navegacin del %aran", paraguay y del %lata. Excluye el ca!ota,e y tam!in a los !uques de guerra.
>on 'olivia: el tratado del 6 de ,ulio de 5F7F so!re el Ho de la plata se declara por el artculo 5/ la
li!ertad de navegacin para !uques de am!as partes en el ro y sus afluentes, as como el igual
tratamiento a !uques mercantes y de guerra de los dos pases.
!. E( t$#t#'o 'e( R%o 'e (# P(#t# + su 3$ente /#$%t&/o.
>on el 9ruguay rige actualmente el tratado del Ho de la plata de 56LB que regula, adem"s de la
navegacin, todo lo relativo al rgimen ,urdico del ro, las ,urisdicciones y lmites entre los Estados partes,
la lnea de su lmite exterior, la divisin de ,urisdicciones martimas argentina y uruguaya, as como una
zona com3n de pesca.
&. N#5e*#c&.n.
-a situacin hasta la cele!racin del tratado, era la li!ertad de navegacin para los !uques de !andera de
am!os pases. >onsecuentemente con ello, la li!ertad de navegacin es reconocida por am!as partes y a
perpetuidad y se asegura la continuacin de las existentes facilidades para el acceso mutuo a puertos de la
otra. -as dos partes tienen derecho al uso de los canales que estn en las aguas de uso com3n.
-os !uques de terceras !anderas pertenecientes a la cuenca del plata, ya se trate de !uques p3!licos o
privados, podr"n navegar li!remente en las aguas de uso com3n del ro. tocante los de otras !anderas,
slo gozar"n de esa li!ertad los !uques mercantes y no los de guerra, aunque se mantienen los derechos
otorgados por los tratados en vigor.
-a li!ertad de navegacin comprende la que se efect3a por la parte navega!le del ro, la entrada en los
puertos y las operaciones que son normales tocante a los pasa,eros y a las mercaderas. En tal sentido, los
!uques extran,eros se equiparan a los nacionales de las partes.
El ca!ota,e se reserva para los ri!ereDos y el rgimen de navegacin no comprende a los !uques p3!licos
de los estados no ri!ereDos y no rige en caso de !eligerancia de alguno de los Estados parte.
&&. Ot$os #spectos 'e( T$#t#'o en cu#nto #( $%o.
En el pre"m!ulo del tratado se cita el protocolo :"enz %eDa )Hamrez de 5658, que es importante
porque marca el principio de la indivisin de las aguas del ro de la plata.
0cnicamente, el ro de la plata se extiende desde el paralelo de punta gorda, que marca su parte
m"s estrecha, hasta la lnea de la declaracin con,unta de am!os pases so!re el lmite exterior del ro de
B8.85.5675, que es una lnea imaginaria que une %unta del Este con %unta Hasa, en el ca!o :an 2ntonio.
>ada parte se ha reservado una fran,a costera de ,urisdiccin exclusiva adyacente a su costa. Estas
fran,as tienen una extensin de siete millas marinas en la parte ancha del ro entre el lmite exterior y la
lnea imaginaria %unta -ara*>olonia# y de slo dos en la parte angosta, desde dicha lnea hasta el paralelo
de %unta +orda.
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Iuera de dichas fran,as no hay divisin de aguas y rige la li!ertad de navegacin para los !uques de
am!os pases, que permanecen !a,o la ,urisdiccin de su !andera. <o o!stante ello, si la seguridad de una
de las partes se ve afectada o si un delito cometido a !ordo de un !uque tiene efectos so!re el territorio de
una de las partes, sta parte tendr" ,urisdiccin so!re el !uque.
-a parte que haya construido una o!ra tendr" a su cargo su mantenimiento y administracin y si la
o!ra construida es un canal, adem"s de las o!ligaciones anteriores dictar" la reglamentacin aplica!le y
e,ercer" control de su cumplimiento. -a responsa!ilidad civil, penal y administrativa de hechos que afecten
la navegacin de un canal, su uso o el de sus instalaciones, estar" !a,o la competencia de la parte que
mantiene y administra el canal y se regir" por su legislacin.
El tratado esta!lece un rgimen de consultas respecto a las construcciones de nuevos canales, la
modificacin o alteracin significativa de los existentes, o de o!ras nuevas que una de las partes quiera
construir en el ro. -as consultas se har"n a travs de la >omisin 2dministradora, la que primero
determinar" si el proyecto puede producir daDo sensi!le al rgimen del ro o a la navegacin de la otra
parte. En caso de que as fuere y no se llegase a un acuerdo en la >omisin, se notificar" a la otra el
proyecto de que se trate, a travs de la misma comisin. :i no hu!iere acuerdo entre las partes, se aplica
un sistema de resolucin de controversias m"s adelanteC#.
:e divide el lecho y el su!suelo siguiendo una lnea marcada por puntos indicados en su latitud y
longitud seg3n el tratado. 2unque no se dice as, esa lnea divide aproximadamente por mitades el lecho
del ro. >ada Estado podr" explorar y explotar los recursos del lecho y su!suelo en su parte, slo que si se
tratara de un yacimiento o depsito extendido a uno y otro lado de la lnea, de!er" ser explotado en forma
tal que la distri!ucin de los vol3menes del recurso sea proporcional al volumen del yacimiento o depsito
que se encuentre respectivamente a cada lado de la lnea. En la exploracin y explotacin no se de!e
causar daDo sensi!le a la otra parte.
-as islas ya existentes o las que se formen pertenecen a una o a otra parte seg3n donde se
encuentren con respecto a la lnea divisoria del lecho. 4artn +arca es una excepcin y tiene un rgimen
particular. :e encuentra en las proximidades de la costa uruguaya pero de nuestro lado del canal natural de
navegacin, que es el >anal del $nfierno, y seguir" !a,o ,urisdiccin de la rep3!lica 2rgentina pero dedicada
exclusivamente a reserva natural para la conservacin y preservacin de la flora y de la fauna autctonas.
:er" sede de la >omisin 2dministradora.
=ay en el tratado disposiciones so!re contaminacin y pesca. 0ocante a la contaminacin, cada
parte ser" responsa!le a la otra por los daDos inferidos como resultado de la contaminacin causada por
sus propias actividades o por las de personas fsicas o ,urdicas domiciliadas en su territorio. En cuanto a la
pesca, las partes tienen derecho exclusivo en sus fran,as territoriales y li!ertad de pesca en la zona
indivisa. 0odo el ro est" a!ierto a la investigacin cientfica de cada parte, con el slo requisito del aviso
previo a al otra e informacin so!re el car"cter de la investigacin.
:e esta!lece una comisin !inacional para coordinar la accin de las partes en todos los aspectos
del rgimen del ro. 2ct3a en primera instancia en la consideracin de controversias entre las partes en
relacin con el ro y su rgimen. :i la cuestin no se resuelve en 5/8 das, la comisin la pasar" a los
go!iernos para el esta!lecimiento de negociaciones directas.

&&&. E( 3$ente /#$%t&/o.
-a lnea de !ase recta que cierra el Ho de la %lata es la recta imaginaria que va de %unta del Este a
%unta Hasa, en el >a!o :an 2ntonio. Desde el punto medio de dicha lnea parte, hacia el mar, el lmite
martimo entre am!os pases, que sigue la equidistancia determinada por el mtodo de las costas
adyacentes.
0ocante a los recursos vivos del mar, se esta!lece una zona de pesca com3n m"s all" de las doce
millas medidas desde las correspondientes lneas de !ase costeras, de la siguiente manera: con centro en
cada uno de los puntos extremos del lmite exterior del ro %unta del Este y %unta Hasa#, se trazan arcos
de circunferencia de /88 millas marinas de radio. El "rea comprendida entre am!os arcos es la zona
com3n, donde los vol3menes permitidos de captura por especies de!er"n dividirse entre las partes en
forma equitativa y proporcional a la riqueza ictcola que aporta cada una de las partes.
Dentro de su cupo, las partes pueden conceder permisos de pesca a terceras !anderas. <o se
aplican a mamferos acu"ticos.
:e fi,a una zona dentro de la cual se proh!e el vertimiento de hidrocar!uros provenientes del
lavado de tanques, achinque de sentinas y de lastre y en general, cualquier otra accin que pueda tener
efectos contaminantes.
-a investigacin cientfica es similar al rgimen del ro.
El frente martimo tiene su propia >omisin para coordinar la accin de las partes. -a accin de esta
comisin se dirige a todo lo relativo a los recursos vivos del mar: fi,acin de vol3menes de captura
permitidos por especie, promocin de estudios dirigidos a conservar y preservar dichos recursos, as como
su racional explotacin, etc. :u sede es la ciudad de 4ontevideo.

&5. So(uc&.n 'e cont$o5e$s&#s.
:e dice en el tratado que las controversias que se susciten entre las partes respecto de su interpretacin o
aplicacin pueden ser sometidas por cualquiera de ellas a la >$&. Esta norma incluye las controversias
relativas al ro, que fueron llevadas para su eventual conciliacin al seno de la >omisin 2dministradora y
que no fueron resueltas. Despus de pasada la controversia a los go!iernos, si stos no llegan a un
acuerdo dentro de los 5F8 das queda a!ierto el camino hacia la >$&.
c. L# 1&'$o5%# P#$#*u#+7P#$#n6 NPue$to 'e C6ce$es TPue$to 'e Nue5# P#(/&$#O
$ncluye a 2rgentina, 'olivia, 'rasil., %araguay y 9ruguay 566/#. Es un acuerdo de transporte fluvial en el
tramo referido. 0odo est" relacionado con la integracin econmica, por eso se excluyen !arcos de guerra,
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y em!arcaciones sin fines comerciales. :e reconoce la li!ertad de navegacin y de tr"nsito de
em!arcaciones, !ienes y personas de los pases signatarios. 0ienen una comisin. 0ienen su protocolo de
solucin de controversias.
D. L# p$otecc&.n &nte$n#c&on#( 'e( /e'&o #/!&ente.
#. Int$o'ucc&.n.
%or medio am!iente humano se de!e entender todo aquello que rodea al ser humano, que forma su
h"!itat. <o hay consenso so!re el alcance ,urdico de este trmino.
Es sa!ido que el medio am!iente humano est" en peligro, acechado por m3ltiples amenazas. :on varias
las fuentes de donde provienen: del incremento de la industria y de la agricultura intensiva, de la enorme
generacin de energa tanto de origen nuclear como termoelctrica, de la depredacin de los recursos
vivos, de la explosin demogr"fica, de la calefaccin domstica, de la miseria, etc.
0ales amenazas no reconocen fronteras, se desplazan por el medio am!iente gracias a la interdependencia
de los sistemas ecolgicos y presentan pro!lemas que no pueden resolver los estados aisladamente. %or
eso muchas cuestiones consideradas de exclusiva ,urisdiccin domstica son ahora de inters internacional
y slo pueden ser materia del D$%.
-a expresin derecho internacional am!iental se refiere a aquellas normas de d internacional, tanto
sustantivas como de procedimiento o institucionales cuyo o!,etivo primordial es la proteccin del medio
am!iente.
!. B$e5e 1&sto$&#.
&. P$&/e$ pe$%o'o< (# p$otecc&.n 'e (os $ecu$sos &n'&5&'u#(es.
9n primer perodo comienza con las cuestiones so!re la proteccin de recursos utilizados pro la industria
pesquera, compartidos o fuera de la ,urisdiccin de los Estados, que se instrumenta con tratados de
pesqueras y termina con la creacin de las <aciones 9nidas. Este tramo se caracteriza por la
concientizacin de que el desarrollo y la industrializacin deterioran importantes recursos naturales, como
la flora y la fauna y por ende de!an !uscarse instrumentos ,urdicos para inducir a los Estados a poner
limitaciones a su desarrollo industrial y a la explotacin de ciertos recursos naturales.
:in em!argo, los recursos son tratados en forma individual, sin tener en cuenta sus relaciones con el medio
en que se hallan inmersos, ni el concepto de recursos que sean del patrimonio de la humanidad, ya que los
recursos que se encuentran en territorios comunes son considerados res nullius y su,etos a apropiacin sin
lmites por cualquier individuo.
Caso de las focas del pac0fico: ar!itra,e. EE99 cN +ran 'retaDa. El primero aleg la explotacin excesiva
por parte de la segunda de las focas peleteras en "reas m"s all" de las ,urisdicciones nacionales. El laudo
rechaz el argumento de que los Estados tenan el derecho de esta!lecer su ,urisdiccin so!re recursos
naturales en espacios comunes como la alta mar para asegurar su conservacin y dict algunas reglas
para la adecuada proteccin de las focas fuera de los lmites ,urisdiccionales.
&&. Se*un'o pe$%o'o< (# p$otecc&.n 'e( /e'&o #/!&ente.
:e inicia con la creacin de la A<9 y de sus organismos especializados. El conse,o econmico y social
convoca en 56E6 a la conferencia so!re la conservacin y utilizacin de los recursos. :e convoc una
>onferencia so!re los recursos vivos del mar, antecedente de la de +ine!ra de 56JF. ;a la relacin entre
conservacin y desarrollo es una preocupacin central y el nfasis cam!ia de la proteccin de la flora y vida
silvestre a procesos asociados con la actividad industrial y militar.
-a conferencia de las <aciones 9nidas so!re medio am!iente de Estocolmo en 56L/ es considerada la
piedra fundamental en el desarrollo del D$% de proteccin del medio am!iente. :e cre el %rograma de
<aciones 9nidas para el 4edio 2m!iente %<942# con sede en Renia.
&&&. Te$ce$ pe$%o'o< e( /e'&o #/!&ente en $e(#c&.n con e( 'es#$$o((o 1u/#no
:e extiende entre la conferencia de Estocolmo de 56L/ y la de Ho de &aneiro de 566/ durante el cual se
adoptaron m3ltiples instrumentos regionales y glo!ales como respuesta a los acuciantes pro!lemas
am!ientales. 4ontego 'ay es una de ellas en 56F/ so!re medio am!iente marino.
'a,o los auspicios del %<942 se redactaron en 56LF los principios de conducta en el campo del medio
am!iente y en 56F/ la >arta 4undial de la naturaleza. En 56FB la >omisin 4undial de medio am!iente y
desarrollo, llamada tam!in >omisin 'runtland, fue esta!lecida por la 2sam!lea +eneral. :u informe
llamado ?<uestro Iuturo >om3n@, signific un cam!io nota!le en la cosmovisin am!iental, desde que el
concepto de un mundo dividido en ,urisdicciones nacionales se disolvi: no ha!a diferentes crisis
ecolgicas sino que todas eran parte de la misma y 3nica. El informe que fue pu!licado en 56FL defini el
trmino desarrollo sustenta!le
5J
y propuso un programa para lograrlo. :e cre un fondo +EI para financiar
proyectos en !eneficio del medio am!iente.
0odo esto culmin con la cele!racin en Ho de la ><942D en 566/ que adopt tres instrumentos no
vinculantes: -a Declaracin de Ho so!re 4edio 2m!iente y el Desarrollo. -a 2genda /5 y una afirmacin
de principios so!re !osques. 2simismo, dos tratados fueron a!iertos a la firma: El >onvenio 4arco so!re
>am!io >lim"tico y El >onvenio so!re Diversidad 'iolgica.
&5. Cu#$to pe$%o'o< (# p$otecc&.n s&ste/6t&c# 'e( #/!&ente 1u/#no.
Es el actual y se caracteriza por ser uno de integracin, en el cual las preocupaciones am!ientales se
de!eran integrar, como tema de derecho y polticas internacionales, a todas las actividades humanas.
1%
9El desarrollo sostenible es el desarrollo que satisface las necesidades del presente, sin comprometer la capacidad para que
las futuras generaciones puedan satisfacer sus propias necesidades:.
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c. L# so!e$#n%# + (os 'e$ec1os 'e (os Est#'os so!$e (os esp#c&os co/unes + sus
$ecu$sos.
&. E( p#t$&/on&o co/Gn 'e (# Hu/#n&'#'.
Ariginalmente, los recursos encontrados en espacios comunes eran considerados res nullius y su,etos a
apropiacin por parte de cualquier individuo. -a comunidad internacional desarroll luego el concepto de
patrimonio com3n de la humanidad para determinar que en la explotacin de determinados recursos
hallados en am!ientes comunes de!a preverse una participacin en los !eneficios de tal explotacin por
parte de todos los pases y no slo de aquellos que tuvieran la posi!ilidad econmica de realizarla.
-a >onvencin de los derechos del mar consagra, para los fondos marinos y oce"nicos m"s all" de las
,urisdicciones nacionales el principio de que tales recursos son patrimonio com3n de la humanidad.
>oncretamente, se esta!lece una autoridad de los fondos marinos, de la que dependen el otorgamiento de
concesiones de exploracin y explotacin de esos recursos, y que recauda los fondos que se reco,an por
esos conceptos de modo de distri!uirlos entre los Estados miem!ros, teniendo en cuenta la situacin de los
pases en desarrollo.
&&. E( &nte$Ms co/Gn 'e (# 1u/#n&'#'.
Este concepto se orienta a lograr una equitativa distri!ucin de los costos de la proteccin del medio
am!iente. En el caso del clima, por e,emplo, la >onvencin de cam!io clim"tico !usca esta!ilizar la
produccin de gases de efecto invernadero por parte de los Estados.
Este concepto ayuda parece tener dos vertientes: una que da in,erencia a la comunidad del tratado, o a
sus Estados miem!ros, en supervisar el cumplimiento de las o!ligaciones impuestas a los Estados
respecto a su propia diversidad !iolgica y otra que impone a los Estados que se !enefician con el oneroso
mantenimiento de la diversidad !iolgica por los Estados que la poseen, las o!ligaciones de transferencia
de tecnologas y de fondos. -o mismo podra decirse del principio de equidad intergeneracional y de
desarrollo sustenta!le.
'. P$&nc&p&os
1?
+ /ec#n&s/os ju$%'&cos 'e p$otecc&.n 'e( /e'&o #/!&ente.
&. St#tus 'e (os p$&nc&p&os en e( DIP *ene$#(.
El derecho de proteccin del medio am!iente es muy nuevo y son pocos los principios que se convierten en
!ien esta!lecidos por la costum!re. : hay principios emergentes.
&&. E( p$&nc&p&o 21< e( p$&nc&p&o 'e p$&nc&p&os.
El principio /5 de la Declaracin de Estocolmo es el refle,o de un principio mucho m"s general, no
aplica!le solo al medio am!iente.
Dice as: de conformidad con la Carta de las <aciones @nidas con los principios del ,*., los
3stados tienen el derecho soberano de e6plotar sus propios recursos en aplicaci(n de su propia pol0tica
ambiental, la obligaci(n de asegurar /ue las acti"idades /ue se lle"an a cabo dentro de su jurisdicci(n o
bajo su control no perjudi/uen al medio de otros 3stados o de -onas situadas fuera de toda jurisdicci(n
nacional2
Este principio tiene dos par"metros que de!en hacerse compati!les:
el primero se enfoca en el "m!ito de li!ertad interno. <o necesita desarrollo, puesto que se !asa en
la so!erana territorial considerada positivamente como la competencia exclusiva y excluyente del Estado
en su territorio.
el segundo constituye el lmite a la li!ertad de los Estados y consiste en no per,udicar el medio
am!iente de otros Estados como resultado de las actividades realizadas dentro del "m!ito de su
,urisdiccin. :e !asa parad,icamente en la intangi!ilidad territorial.
El principio ha sido reci!ido en la ,urisprudencia:
caso de la isla de %almas: se desprende que un Estado no tiene derecho a causar daDos a travs
de las actividades que se desarrollen !a,o su ,urisdiccin a personas que est"n viviendo en el territorio de
su propio Estado, ni al medio am!iente de otros Estados.
caso del >anal de >orf3: di,o que entre Estados independientes, el respeto por la so!erana
territorial es una !ase esencial de las relaciones internacionales y reconoci la o!ligacin de cada Estado
de no permitir conscientemente que su territorio sea utilizado para realizar actos contrarios a los derechos
de otros Estados.
caso de la fundicin trail: una fundicin de propiedad privada en >anad" afecta!a !osques y tierra
ara!le en el Estado de 1ashington EE99# por la emisin de humos deletreos que causa!an daDos que,
aunque econmicamente significativos, eran pequeDos en proporcin al valor de la produccin de la
f"!rica. El 0ri!unal ar!itral di,o que un Estado de!e en todo momento proteger a otros Estados contra las
consecuencias per,udiciales de actos de individuos dentro de su ,urisdiccin. :eg3n los principios del D$%
ning3n Estado tiene el derecho de usar o permitir el uso de su territorio de tal manera que se cause daDos
por humos en o al territorio de otro o a los !ienes o personas dentro de l, cuando el asunto es de
consecuencias serias y el daDo se esta!lece mediante prue!as claras y convincentes.
9na consecuencia del principio /5 es el principio de prevencin que !usca evitar la produccin del daDo
empleando la de!ida diligencia. :e enfoca en los resultados de la creacin de riesgo am!iental. De!ido a
que la creacin de riesgo am!iental es un resultado de actividades lcitas, como por e,emplo el transporte
1*
)n principio requiere siempre de una norma /urdica para funcionar. $on el vocablo principio se 1ace referencia a conceptos muy
generales que subyacen a un con/unto de normas particulares de derec1o positivo.
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de hidrocar!uros, su regulacin requiere normas especiales orientadas a la minimizacin del riesgo
am!iental para prevenir la ocurrencia de un daDo.
0am!in es requerida la E$2 en ciertas actividades de riesgo y la necesidad de autorizacin previa por el
go!ierno del Estado donde van a conducirse actividades de riesgo.
-a o!ligacin de aplicar el principio precautorio, seg3n el cual frente a una amenaza de daDo irrepara!le al
medio am!iente, la falta de certidum!re cientfica so!re la produccin de ese daDo no de!e demorar la
adopcin de medidas para prevenirlo.
-a cooperacin internacional que importa coordinar polticas en relacin con ciertas actividades.
El derecho de participacin del Estado so!re cuyo territorio recae un riesgo de daDo am!iental, en la
prevencin del daDo y en la minimizacin del riesgo. :urge tam!in la o!ligacin de notificar al Estado
eventualmente afectado, de intercam!iar informacin y la o!ligacin de consultarlo acerca de las medidas
de prevencin tomadas o a adoptar.
El principio del contaminador pagador.
De!emos tener en cuenta que no o!stante tener los Estados derechos so!eranos so!re sus recursos
naturales, tiene o!ligaciones hacia la comunidad internacional en su con,unto de conservarlos y utilizarlos
de manera sustenta!le.
&&&. E( uso sustent#!(e.
;a visto el concepto de desarrollo sustenta!le de 'runtland, hay dos conceptos claves: uno el de
necesidad, en particular las necesidades esenciales de las generaciones presentes. y otro el concepto de
las limitaciones impuestas por el estado de la tecnologa y de la organizacin social so!re las posi!ilidades
del medio para satisfacer necesidades presentes y futuras.
El desarrollo sustenta!le carece de sentido si no se pone en relacin con el de equidad intergeneracional, o
sea con el de!er de cada generacin de legar a las prximas un Estado de la naturaleza lo m"s cercano
posi!le a aquel en que la reci!i.
&5. AUu&Mn es e( sujeto p#s&5o 'e (#s o!(&*#c&ones #su/&'#s po$ (os Est#'os en
esp#c&os co/unesB
-as razones que dificultan la realizacin de un reclamo por daDos producidos a am!ientes comunes son las
siguientes:
los espacios comunes internacionales no pertenecen a ning3n Estado, por ende, no ha!ra en
principio ning3n Estado directamente lesionado por el daDo con ttulo a una accin internacional
se suele ha!lar de la humanidad como si fuera titular de derechos. %ero en realidad, la humanidad
no es un su,eto de derecho internacional y aunque pudiera entenderse que con esa pala!ra se hace
referencia a la comunidad internacional, lo cierto es que tampoco sta es un su,eto del derecho de gentes.
Existen diferentes enfoques para resolver este tema:
o!ligaciones convencionales: el desarrollo de acuerdos entre la mayora de los Estados existentes
en el mundo so!re la manera en que se utilizar"n los am!ientes comunes permite crear o!ligaciones
multilaterales ente los Estados referidas a la proteccin de am!ientes comunes y sus recursos. En tal caso,
cada Estado se o!liga voluntariamente frente a otros Estados a realizar actividades en los espacios
comunes de determinada manera. Es un tema comple,o determinar qu Estado tendr" la legitimacin
pasiva para reclamar el cumplimiento de tal o!ligacin. Ello se soluciona previendo que el Estado que
realiza el reclamo pueda pro!ar la existencia de un daDo a sus intereses.
organismo representante de la comunidad internacional: una consecuencia de la realizacin de
convenciones multilaterales es la creacin en muchos casos de instituciones con competencias especficas
como la 2utoridad so!re los fondos marinos en la >onvencin de 4ontego 'ay, que tiene personalidad
para ser parte en procesos ,udiciales.
o!ligacin erga omnes: otra manera de hacer efectivas estas o!ligaciones es considerar que
cualquier Estado de la comunidad internacional es lesionado por daDos provocados a espacios comunes,
desde que la o!ligacin de no causar daDo es erga omnes y que estaramos frente a una accin popular, o
sea una accin que correspondera a cualquier Estado por el hecho de que la violacin de una o!ligacin
erga omnes afecta a todos los miem!ros de la comunidad internacional. %ero esto no sucede en el D$% de
gentes.
o!ligaciones del Estado con respecto al medio am!iente de otros Estados y de los am!ientes
comunes: un Estado est" o!ligado a tomas las medidas necesarias, tanto como las circunstancias lo
permitan, para asegurar que las actividades !a,o su ,urisdiccin y control sean realizadas conforme a
normas internacionales generalmente aceptadas para la prevencin, reduccin y control del daDo al
am!iente de otro Estado o de "reas fuera de los lmites de la ,urisdiccin nacional. 2simismo, un Estado es
responsa!le hacia todos los dem"s Estados por cualquier violacin a sus o!ligaciones asumidas y por
cualquier daDo significativo al medio am!iente de "reas fuera de los lmites de la ,urisdiccin nacional que
resulte de tal violacin.
CAPITULO 21.
EL DERECHO DEL ,AR.
1. ReseR# 1&st.$&c#.
En sus orgenes, los acuerdos de car"cter regional o local, que plasma!an las costum!res seguidas por los
comerciantes y navegantes, constituyeron las normas aplica!les en el derecho del mar.
=acia el siglo 5L el derecho del mar adquiere trascendencia internacional a travs de la controversia so!re
la li!ertad de los mares entre +rocio y el ,urista ingls :elden, que en realidad refle,a!a los intereses de las
grandes potencias en la conquista y predominio de los mares. +rocio ,ustifica!a la li!ertad de los mares,
sosteniendo que el mar y el comercio eran propiedad com3n por el derecho de gentes y no un o!,eto
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apropia!le. :elden sustenta!a el derecho del monarca de $nglaterra so!re los mares vecinos, !asado en
que el mar es suscepti!le de apropiacin privada.
En los siglos 5F y 56 como consecuencia de las necesidades econmicas de los estados y de las polticas
de colonizacin, se afirma el principio de la li!ertad de los mares, y so!re esta !ase se desarrollar"n las
normas del derecho del mar cl"sico.
Durante el siglo /8, so!re todo en su segunda mitad, numerosos hechos imprimen evolucin a esta
disciplina, tales como los reclamos de los Estados so!re sus aguas territoriales, la explotacin intensiva de
los recursos vivos y no vivos del mar con tecnologas comple,as, el esta!lecimiento de ,urisdicciones
exclusivas de pesca por los Estados ri!ereDos, la extensin de la ,urisdiccin de los Estados so!re la
plataforma continental y la preocupacin por la contaminacin am!iental.
-a costum!re fue la fuente primera y cl"sica del derecho del mar, con posterioridad y acorde con los
cam!ios producidos se agrega la formacin sistematizada a travs de la codificacin internacional.
2. L# co'&3&c#c&.n.
:o!re un proyecto de la >D$ la 2sam!lea +eneral convoc la primera conferencia so!re el derecho del
mar, que se reuni en +ine!ra en 56JF, apro!"ndose cuatro convenciones concernientes al mar territorial y
la zona contigua, a alta mar, a la plataforma continental y a la pesca y conservacin de recursos
econmicos, as como un protocolo facultativo so!re el arreglo pacfico de las controversias.
-a segunda conferencia convocada por las diferencias en cuanto a la extensin del mar territorial no tuvo
mucho xito. 5678
-a tercera conferencia se de!i a las circunstancias de la descolonizacin, la extensin del mar territorial y
a la tecnologizacin, y tra,o consigo la ela!oracin de un grupo de normas importantes.
=u!o luego una convocatoria para una nueva conferencia so!re el derecho del mar.
. L# Con5enc&.n 'e ,onte*o B#+ 'e 1:@2.
El B8.8E.56F/ en 4ontego 'ay, &amaica, se adopt el texto ela!orado en la 0ercera conferencia. El
57.55.566E entr en vigor. :e trat de un equili!rio de intereses entre los Estados en que algunas
concesiones provienen de la aceptacin de otras.
#. A*u#s &nte$&o$es.
:on aquellas situadas en el "m!ito del territorio terrestre, al interior de la lnea de !ase del mar territorial.
Dentro de ellas est"n comprendidas las aguas portuarias, de los ros m"s ac" de la lnea que cierra su
desem!ocadura entre los puntos de !a,amar de sus orillas. En cuanto a las !ahas, solamente poseen
aguas interiores las que pertenecen a un solo Estado y las llamadas !ahas histricas.
:er" considerada !aha toda escotadura cuya superficie sea igual o superior a la de un semicrculo que
tenga por di"metro la !oca de dicha escotadura, y cuya a!ertura no supere las /E millas marinas. En las
que pertenezcan a un solo Estado y que en la !a,amar de sus puntos naturales de entrada pueda trazarse
una lnea de !ase recta no mayor de /E millas, ser"n interiores las aguas que queden entre dicha lnea y la
costa. :i las supera, se trazar" en el interior de la !aha una lnea de !ase recta de la misma longitud.
Esta disposicin no se aplica a !ahas histricas en las cuales el estado costero ha afirmado su so!erana
a travs del e,ercicio prolongado de sus prerrogativas, con aquiescencia de los terceros Estados. :us
aguas son consideradas interiores a pesar de que geogr"ficamente no tengan ese car"cter. E,emplos:
+a!es en 03nez, :idra en -i!ia, %edro el +rande en Husia, =udson en >anad", DelaVare en EE99.
-a >onvencin reconoce al Estado ri!ereDo derechos exclusivos en sus aguas interiores martimas y no
contiene ninguna regla general que limite su ,urisdiccin so!re dichas aguas.
9n Estado no podr" cerrar sus puertos sino por razones extremas y de car"cter p3!lico.
-os !uques privados extran,eros que naveguen en aguas interiores de un Estado est"n sometidos a la
so!erana territorial de ese Estado.
-a visita de !uques de guerra extran,eros de!er" ser notificada por va diplom"tica al Estado ri!ereDo y
permitida por la autoridad competente. gozan de inmunidad y est"n excluidos de la competencia del Estado
ri!ereDo, salvo en el cumplimiento de las leyes territoriales so!re navegacin o las reglamentaciones de
car"cter sanitario.
!. E( /#$ te$$&to$&#(. E=tens&.n.
Est" formado por una fran,a de aguas adyacentes al territorio y situada m"s all" de las aguas interiores
del Estado. -a nocin de mar territorial se origina en al pr"ctica de los Estados de e,ercer competencia, por
razones de seguridad y defensa, so!re una zona de mar adyacente a sus costas.
En un primer momento, esta!an limitadas a B millas marinas. %osteriormente, diversos Estados
adoptaron a travs de decretos o de leyes internas esta extensin, mientras que otros fi,aron la anchura de
su mar territorial en E, 7, 58 y hasta 5/ millas marinas.
-a >onvencin fi,a 5/ millas marinas medidas desde la lnea de !ase.
-a lnea de !ase normal para medir la anchura del mar territorial es la lnea de !a,amar a lo largo de la
costa. En el caso de los Estados poseedores de costas con ciertas particularidades la lnea de !a,amar es
desplazada por el sistema de las lneas de !ase recta, que encuentra su fundamento en el fallo de la >$& en
el caso de las pes/uer0as noruegas. -a >$& sostuvo que el mtodo de las lneas de !ase recta utilizado por
<oruega para fi,ar el lmite interno de su mar territorial y cuestionado por +ran 'retaDa, fue necesario por la
geografa particular de las costas noruegas y esta!a consolidado por una pr"ctica constante frente a
terceros Estados.
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%ara la delimitacin del mar territorial entre Estados con costas enfrentadas o adyacentes el artculo 5J
de la >onvencin consagra una regla expresada en tres posi!ilidades: acuerdo, lnea de la equidistancia.
circunstancias especiales.
-a so!erana del Estado ri!ereDo es plena en el mar territorial y se extiende al espacio areo
suprayacente y al lecho y su!suelo de esas aguas.
El Estado ri!ereDo tiene competencias legislativas y ,urisdiccionales y puede reglamentar la navegacin
como tam!in la actividad pesquera. El Estado costero podr" dictar leyes para prevenir, reducir y controlar
la contaminacin del medio am!iente marino, esta!lecer un control aduanero y sanitario y sancionar las
infracciones a estas reglas.
Esta so!erana est" limitada por el derecho de paso inocente de que gozan los !uques extran,eros. El
paso inocente es la navegacin para atravesar el mar territorial de un Estado. El paso de!e ser continuo y
r"pido y slo podr" detenerse por incidentes ordinarios de la navegacin o por razones de fuerza mayor,
dificultad grave o para prestar ayuda a personas, navos o aeronaves en peligro.
+ozan del derecho de paso inocente todos los !uques extran,eros, comprendidos los !uques de guerra y
los su!marinos a los cuales se les exige que naveguen emergidos portando pa!elln. -a >$& en el fallo del
Canal de Corf? reconoci que los !uques de guerra !rit"nicos podan e,ercer el derecho de paso inocente
en el mar territorial al!ans.
-os !uques extran,eros de propulsin nuclear o que transporten sustancias nocivas podr"n e,ercer el
paso inocente pero de!er"n o!servar las medidas especiales de precaucin esta!lecidas por acuerdos
internacionales.
El paso de un !uque extran,ero tiene car"cter de inocente cuando no afecta la paz, el !uen orden o la
seguridad del Estado ri!ereDo. -os casos en que no sera inocente son: cualquier acto que atente contra la
integridad territorial o la so!erana del Estado ri!ereDo, la pr"ctica con armas de cualquier clase, los actos
de propaganda o actividades que pertur!en las comunicaciones o servicios del Estado ri!ereDo, todo acto
de contaminacin intencional y grave, cualquier actividad pesquera, o toda actividad que no est
relacionada con el paso.
El Estado ri!ereDo podr" suspender el paso inocente de !uques extran,eros por razones de seguridad.
2simismo, podr" exigir a los !uques extran,eros que utilicen las vas martimas y los dispositivos de
separacin de tr"fico, dispuestos para seguridad de la navegacin.
>oncerniente a la ,urisdiccin civil el Estado ri!ereDo no de!er" desviar ni detener !uques extran,eros
para e,ercerla so!re personas a !ordo. <o puede tomar medidas cautelares o de e,ecucin contra !uques
extran,eros que naveguen por su mar territorial sino como consecuencia de o!ligaciones contradas por
dichos !uques o de responsa!ilidades en que stos hayan incurrido durante su paso por las aguas del
Estado ri!ereDo o con motivo de ese paso.
En cuanto a la ,urisdiccin penal, tampoco de!e arrestar a personas o realizar investigaciones en
relacin con un delito cometido a !orde un !uque durante su paso inocente, salvo que:
las consecuencias del delito se extiendan a su territorio.
el delito pueda poner en peligro la paz del pas o el !uen orden en el mar territorial.
la intervencin de las autoridades locales haya sido requerida por el capit"n del !uque extran,ero o
por el funcionario consular de ese Estado.
%ara com!atir el tr"fico de estupefacientes o sustancias psicotrpicas.
0iene el llamado derecho de persecucin, es decir, la facultad de continuar la persecucin de un !uque
extran,ero, iniciada en sus aguas territoriales, m"s all" de su lmite exterior, cuando haya tenido razones
fundadas para creer que el !uque ha!a cometido una infraccin a sus leyes o reglamentos, a condicin de
no ha!erla interrumpido.
c. L# -on# cont&*u#.
2dyacente al mar territorial hay una extensin de zona contigua, que empieza en el lmite exterior del mar
territorial, y donde el Estado ri!ereDo tiene ciertas facultades exclusivas pero limitadas y de car"cter
funcional.
-a >onvencin la fi,a en /E millas marinas a partir de las lneas de !ase utilizadas para medir la anchura
del mar territorial, o sea 5/ millas a partir del lmite exterior de dicho mar.
:e reconoce al Estado ri!ereDo competencia para prevenir y sancionar las infracciones de sus leyes y
reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin y sanitarios, cometidos en su territorio o mar territorial.
'. Los est$ec1os &nte$n#c&on#(es.
Es el paso angosto entre costas que pone en comunicacin dos mares. Desde el punto de vista ,urdico, la
>$& en el caso de Canal de Corf? apunt como criterio decisivo a la circunstancia de que el estrecho pone
en comunicacin dos partes de alta mar, como as mismo a que es utilizado con fines de navegacin
internacional.
%ara que un estrecho sea sometido a regulacin internacional:
De!e estar destinado a la navegacin internacional, es decir, a!ierto a !uques de todos los Estados.
<o necesariamente de!e ser un paso o!ligatorio: puede ser facultativo.
-as aguas del estrecho de!en formar parte del mar territorial de un solo Estado o de dos o m"s.,
<o de!e existir ninguna fran,a de alta mar para la li!re navegacin.
-a >onvencin acepta la tesis del paso en tr"nsito en los estrechos situados entre una parte de alta mar o
una OEE y otra parte de alta mar o de una OEE y define al paso en tr"nsito como la li!ertad de navegacin
y so!revuelo, exclusivamente para los fines del tr"nsito r"pido e ininterrumpido. <o es paso inocente.
-as competencias del Estado ri!ereDo son la facultad de dictar reglamentos y leyes so!re la seguridad de
la navegacin. so!re la prevencin, control y reduccin de la contaminacin. la prohi!icin de pesca, y el
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control aduanero, fiscal, sanitario y de inmigracin. El contenido de estas disposiciones no podr"
o!staculizar el paso en tr"nsito.
e. L#s #*u#s #$c1&pe(6*&c#s.
El Estado archipel"gico es el constituido totalmente por uno o varios archipilagos pudiendo incluir otras
islas.
2rchipilago es un grupo de islas, incluidas partes de islas, las aguas que las conectan y otros elementos
naturales, que estn tan estrechamente relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos naturales
formen una entidad geogr"fica, econmica y poltica intrnseca o que histricamente hayan sido
considerados como tal.
Este Estado puede fi,ar lneas de !ase rectas que sigan el contorno m"s extremo del archipilago, a
condicin de que estas lneas englo!en las islas principales y comprendan una zona donde la relacin
entre la superficie de las aguas y de la tierra tenga una proporcin que vaya entre 5 a 5 y 6 a 5. :eran 6
partes de agua por una de tierra.
-as aguas encerradas por las lneas de !ase recta y que quedan comprendidas entre las aguas interiores y
las territoriales son consideradas aguas archipel"gicas. El Estado posee so!erana so!re ellas, la cual se
extiende al espacio areo situado so!re esta agua, as como al lecho y su!suelo, su,eta a limitaciones,
como ciertos derechos preexistentes de otros Estados o el paso inocente de terceras !anderas a travs de
las aguas archipel"gicas. %uede esta!lecer corredores martimos y areos que permitan el paso r"pido e
ininterrumpido de !uques y aeronaves extran,eras. Este derecho es similar al derecho de paso en tr"nsito
de los estrechos.
3. L# -on# econ./&c# e=c(us&5#.
Es una de las m"s importantes innovaciones en derecho del mar.
%odr" extenderse hasta las /88 millas marinas contadas desde las lneas de !ase utilizadas para medir la
anchura del mar territorial.
<o es parte integrante del mar territorial, teniendo una naturaleza ,urdica sui gneris: la de un nuevo
espacio martimo que no encuadra en el esquema tradicional del derecho del mar.
-a delimitacin entre Estados contiguos o situados frente a frente de!e realizarse por acuerdo entre los
mismos teniendo en cuenta las normas del D$%. :i no llegasen a un acuerdo los Estados de!er"n recurrir a
los mtodos de solucin de controversias que trae la convencin, y si hay acuerdo en vigor se resuelve la
delimitacin de conformidad con esas disposiciones.
El Estado ri!ereDo e,erce derecho de so!erana y ,urisdiccin. -os primeros se refieren a la exploracin y
explotacin de los recursos naturales en el lecho y su!suelo del mar y aguas suprayacentes, tanto de los
vivos como no vivos, y con respecto a actividades econmicas tales como la produccin de energa
derivada del agua, de las corrientes y de los vientos. -a segunda se e,erce respecto al esta!lecimiento y
utilizacin de islas artificiales, la investigacin cientfica marina, la preservacin y conservacin del medio
marino y otros derechos y o!ligaciones previstos en la >onvencin. %or imperio del D$%, el Estado ri!ereDo
no podr" hacer uso de la fuerza armada para hacer cumplir sus reglamentaciones.
-os terceros Estados gozan en la OEE de todas las li!ertades reconocidas en alta mar a excepcin del
derecho de pesca. El Estado ri!ereDo determina la captura permisi!le y su propia capacidad de explotacin
de los recursos vivos de la zona, seg3n su utilizacin ptima. 0odos los Estados que pesquen en la OEE de
un Estado de!en respetar las leyes y reglamentos que aqul imponga so!re la fi,acin de cuotas de
captura, transmisin de tecnologa como condicin para la pesca, pago de licencias y las especies que
pueden capturarse.
-os Estados que no poseen litoral carecen de OEE propia so!re la que puedan reivindicar los derechos ya
vistos. :e les reconoce el derecho a participar so!re una !ase equitativa en los recursos de los Estados
ri!ereDos de la misma regin o su!regin. Depende este derecho de la existencia de un excedente de la
captura permisi!le.
-os Estados que est"n en una situacin geogr"fica desventa,osa son aquellos que no pueden reivindicar
una OEE propia o que tenindola no satisface las necesidades econmicas !"sicas relacionadas con la
capacidad de nutricin de la po!lacin y dependen por ello de la pesca en la OEE de otro Estado de la
regin.
*. L# p(#t#3o$/# cont&nent#(
-a >onvencin la define como la prolongacin natural del territorio del Estado costero hasta el !orde
externo del margen continental o hasta una distancia de /88 millas marinas contadas desde las lneas de
!ase a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, en los casos que el !orde exterior del
margen continental no llegue a esa distancia.
El lmite interior de la plataforma continental coincide con la proyeccin hacia a!a,o del lmite exterior del
mar territorial.
El exterior en ning3n caso puede extenderse m"s all" de las BJ8 millas marinas desde las lneas de !ase, o
588 millas desde la iso!ata de los /.J88 metros de profundidad.
El Estado ri!ereDo e,erce derechos de so!erana so!re la plataforma continental para la exploracin y
explotacin de sus recursos naturales. 0ienen car"cter exclusivo, excluyen todo tipo de reivindicacin por
terceros estados fundada en la ocupacin o utilizacin efectiva, a3n cuando el Estado ri!ereDo no realice
explotacin alguna. 2!arca los recursos minerales as como los no vivos del lecho del mar y su!suelo. En
cuanto a los recursos vivos, sus derechos se limitan a las especies sedentarias. %uede construir islas
artificiales, instalaciones y estructuras so!re la plataforma continental, autorizar y regular las perforaciones
que con cualquier fin se realicen en la plataforma continental y el de explotacin del su!suelo mediante la
excavacin de t3neles.
Pgina 67 de 93
Estos derechos no afectan la condicin ,urdica de las aguas suprayacentes ni a la del espacio areo
situado so!re tales aguas, ni tampoco puede afectarse el derecho a la navegacin u otras li!ertades
reconocidas a los terceros estados.
El Estado ri!ereDo no podr" impedir el tendido o conservacin de ca!les o tu!eras su!marinas por
terceros estados en su plataforma pero podr" esta!lecer condiciones para la entrada de ca!les o tu!eras
su!marinas en su territorio o mar territorial.
:i se explotan recursos minerales m"s all" de las /88 millas marinas el Estado ri!ereDo le tiene que dar un
porcenta,e a la 2utoridad de los Iondos 4arinos.
En cuanto a la delimitacin de la plataforma continental en los Estados situados frente a frente o con costas
adyacentes, la >$& en la sentencia de 5676 en el caso .lataforma continental del mar del norte determin
que el mtodo de equidistanciaNcircunstancias especiales no tiene ning3n car"cter o!ligatorio y que seg3n
el derecho consuetudinario la delimitacin de la plataforma continental se de!e realizar conforme a los
principios de equidad, teniendo en cuenta las circunstancias especiales de manera de atri!uir a cada parte
la totalidad de las zonas de la plataforma continental que constituyen la prolongacin natural de su territorio
al mar. 2 partir de este fallo, se supli el principio de la equidistancia por el principio de la equidad para
delimitar estas plataformas. Esta fue la solucin adoptada en 4ontego 'ay.
CAPITULO 22.
LOS ESPACIOS CO,UNES INTERNACIONALES EN EL DERECHO DEL ,AR
A. A(t# /#$.
#. Int$o'ucc&.n.
Desde el siglo 5L qued consagrado el principio de la li!ertad de la alta mar como norma consuetudinaria,
codificada por primera vez en la >onvencin de +ine!ra de 56JF. -a >onvencin de &amaica acoge
tam!in el principio y define a esta zona por exclusin, al esta!lecer que se aplicar"n las disposiciones de
esa parte de la >onvencin a todas las partes no incluidas en la OEE, en el mar territorial o en aguas
interiores de un Estado, o en las aguas archipel"gicas de un Estado archipel"gico.
0odos los Estados ri!ereDos o sin litoral pueden hacer uso de la alta mar respetando las normas y
exigencias impuestas por el orden p3!lico internacional.
!. L&!e$t#'es 'e #(t# /#$
&. L# (&!e$t#' 'e n#5e*#c&.n
0odos los Estados sean costeros o sin litoral tienen derecho a que los !uques que enar!olan su pa!elln
naveguen en alta mar: esta li!ertad encuentra su fundamento en el ius communicationis. >ada Estado fi,a,
de acuerdo a su ordenamiento ,urdico interno, las condiciones necesarias para atri!uir su nacionalidad a
los !uques. -os !uques de!en navegar !a,o el pa!elln de un solo Estado
5L
, cuya ,urisdiccin es exclusiva
salvo excepciones previstas por la >onvencin o tratados internacionales.
En virtud de la ausencia de so!erana territorial so!re alta mar, ning3n Estado puede e,ercer actos de
,urisdiccin so!re !uques extran,eros.
&&. L# (&!e$t#' 'e ten'e$ c#!(es + tu!e$%#s su!/#$&nos.
:e desprende de la naturaleza misma de la alta mar como espacio no sometido a so!erana de ning3n
Estado. %ero esta facultad no implica su e,ercicio a!soluto e indiscriminado. :i un Estado construye de!e
tener en cuenta las ya construidas por otros estados y no daDarlas.
&&&. L# (&!e$t#' 'e const$u&$ &s(#s #$t&3&c&#(esK &nst#(#c&onesK est$uctu$#s.
El Estado ri!ereDo tiene ,urisdiccin exclusiva so!re estas instalaciones, que de ning3n modo adquieren la
condicin ,urdica de las islas. Es necesaria la previa notificacin para construirlas y es o!ligatorio advertir
de su presencia a los efectos de la seguridad de la navegacin, la proteccin de la pesca y del medio
marino.
&5. L# (&!e$t#' 'e pesc#.
1"
+i navega ba/o dos o m.s pabellones puede llegar a ser considerado sin nacionalidad.
Pgina 68 de 93
-a li!ertad de pesca de los Estados en alta mar se encuentra limitada por las restricciones esta!lecidas en
la propia >onvencin y por otros tratados internacionales. -a reglamentacin intenta proteger y conservar
los recursos, principalmente por delegacin a los Estados del de!er de adoptar medidas en relacin con
sus nacionales que garanticen la proteccin de los recursos vivos.
2 esto de!e sumarse la cooperacin con,unta para los o!,etivos deseados, incluyendo actividades distintas
de la pesca que puedan afectar la conservacin de los recursos vivos en las zonas de alta mar.
-os Estados, al determinar la captura permisi!le y las otras formas de conservacin de la especies para
producir el m"ximo rendimiento sustenta!le, de!er"n tomar medidas !asadas en los datos cientficos
fidedignos de que dispongan los Estados interesados.
-a pesca responsa!le se defini como la utilizacin sustenta!le de los recursos pesqueros de manera
armnica con el medio am!iente, desde su captura hasta su comercializacin >onferencia de >anc3n de
566/#.
En la 2genda /5 de Ho 6/ tam!in se esta!leci que se de!a fi,ar los derechos de pesca de las especies
transzonales y evitar que la pesca excesiva en alta mar afecte la capacidad de captura de los Estados en
sus OEE.
En otra >onvencin de <; se ha!l del principio precautorio aplicado a la pesca.
5. L# (&!e$t#' 'e &n5est&*#c&.n.
Est" su,eto este derecho a ciertas limitaciones:
el alta mar de!e utilizarse con fines pacficos, y por ende est" vedada cualquier tipo de actividad
militar
las instalaciones y materiales necesarios para la investigacin no de!en impedir la navegacin
internacional, ni cualquier otra actividad permitida en alta mar
las investigaciones no de!en afectar el medio marino, so pena de que los Estados u organizaciones
internacionales que las desarrollen incurran en responsa!ilidad internacional.
-os Estados u organismos dar"n a conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar con
otros Estados en la prevencin y control de daDos al medio marino.
c. Po'e$ 'e po(&c%# en #(t# /#$
:iendo alta mar uno de los espacios sustrados a la so!erana territorial de los Estados, el orden ,urdico
aplica!le es el del Estado del pa!elln. %ara todo lo que pase con el !uque#.
&. Rep$es&.n # c#$*o 'e cu#(>u&e$ Est#'o.
2nte la necesidad de proteger el orden p3!lico internacional por un lado, y la carencia por otro de un control
centralizado, la >onvencin otorga a cada Estado un poder de polica destinado a garantizar la seguridad,
la salu!ridad y el orden.
En e,ercicio de esta potestad cualquier Estado puede intervenir )limit"ndose de esta forma la competencia
de las autoridades del pa!elln* en las siguientes cuestiones:
los Estados de!en tomar medidas para impedir y castigar el transporte de esclavos en !uques que
enar!olen su pa!elln. 0odo esclavo que se refugie en un !uque cualquiera quedar" li!re ipso facto.
%iratera: que consiste en actos ilegales de violencia, depredacin o detencin )tam!in se extiende
a los actos de terrorismo* cometidos con un propsito personal por la tripulacin o los pasa,eros de
un !uque privado, o de una aeronave privada, en alta mar o en un lugar no sometido a la
,urisdiccin de ning3n Estado, contra un !uque o una aeronave o contra las personas o !ienes del
Estado. :e asimila a la piratera si la tripulacin se amotina y toma el !uque. >onfigurado un acto de
piratera, cualquier Estado es competente para detener al !uque pirata, apresarlo y someterlo a su
,urisdiccin.
0r"fico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas.
&&. Co/petenc&#s p#$t&cu(#$es.
emisiones no autorizadas de radio y televisin desde alta mar: son transmisiones que se realizan
desde un !uque o una instalacin en alta mar, dirigidas al p3!lico en general, en violacin de las
reglamentaciones internacionales. :on competentes para apresar al !uque: el Estado del pa!elln,
el Estado destinatario o afectado por la emisin no autorizada y el Estado del cual la persona que
realiza la transmisin es nacional
el derecho de visita: es cuando se tiene sospecha que un !uque mercante en alta mar est"
cometiendo hechos ilcitos. -o practica slo el !uque de guerra. 0am!in si el !uque no tiene
nacionalidad o est" utilizando otro pa!elln. >onsiste en la verificacin de la documentacin y si no
es suficiente en un examen a !ordo del !uque. 0odo ser" indemnizado si las sospechas son
infundadas.
derecho de persecucin: cuando tenga motivos fundados para creer que ha cometido una infraccin
a las leyes y reglamentos en las zonas !a,o su ,urisdiccin. -a persecucin tiene que ha!er sido
ininterrumpida y cesar" cuando el !uque entre en el mar territorial del Estado de su pa!elln o en el
de un tercer Estado.
'. P$otecc&.n + p$ese$5#c&.n 'e( /e'&o /#$&no
&. O!(&*#c&.n *ene$#( 'e (os Est#'os p#$t&cu(#$es + $espons#!&(&'#'
-a >onvencin consagra la o!ligacin general de los Estados de proteger y preservar el medio marino.
2 su vez, consagra las medidas de polica a e,ercer por parte de los Estados entre s en el supuesto de
violacin de las o!ligaciones impuestas, como ser: investigaciones de !uques extran,eros en caso de
Pgina 69 de 93
infracciones, medidas represivas impuestas a los !uques para prevenir, reducir y controlar la contaminacin
causada por los !uques. medidas unilaterales de intervencin, como en caso de accidente.
0odos los Estados de!en velar por el cumplimiento de sus o!ligaciones internacionales relativas a la
proteccin y preservacin del medio marino y su responsa!ilidad en caso de incumplimiento se esta!lecer"
de acuerdo con el D$%. -os sistemas internos de los Estados de!en asegurar una pronta y adecuada
reparacin.
&&. P$&nc&p&o 21 'e Estoco(/o.
Es o!vio que los Estados pueden explotar sus recursos marinos pero siempre siguiendo los lineamientos
de este principio, preservando y protegiendo el medio marino.
-os Estados tomar"n las medidas individuales o con,untas necesarias para prevenir, reducir y controlar la
contaminacin del medio marino procedente de cualquier fuente, utilizar"n para ellos los medios m"s
via!les de que dispongan y se esforzar"n por armonizar sus polticas al respecto.
0odas las actividades se de!en e,ercer tratando de no generar contaminacin.
B. Los 3on'os /#$&nos + oce6n&cos /6s #((6 'e (#s ju$&s'&cc&ones n#c&on#(es NL# -on#O.
#. Int$o'ucc&.n
En el aDo 56L8, la 2sam!lea +eneral de las <aciones 9nidas sent el principio que los fondos marinos y
oce"nicos fuera de los lmites de las ,urisdicciones nacionales eran patrimonio com3n de la humanidad.
-lamada en la >onvencin de 4ontego 'ay ?la zona@ qued excluida de la so!erana de los estados y los
recursos que en l se encuentren de!en ser explotados en inters de toda la humanidad.
!. RM*&/en est#!(ec&'o p#$# (# -on# en (# Con5enc&.n 'e( ,#$
&. S&ste/# 'e e=p(o$#c&.n + e=p(ot#c&.n
-os regmenes de exploracin y explotacin son organizados por la 2utoridad y se dividen en dos sistemas
diferentes, seg3n que la explotacin sea realizada directamente por la empresa o en asociacin con la
autoridad, los Estados partes, las empresas estatales o empresas privadas con patrocinio estatal. Es
llamado sistema paralelo, que es un compromiso entre los pases industrializados y los pases en
desarrollo.
-a empresa, por s sola o ,unto con un Estado o un consorcio, ser" la encargada de extraer los minerales
en la parte reservada, cuanta para ello con la venta,a de que los estudios previos fueron realizados por el
solicitante del "rea. -a empresa tendr" a su disposicin la tecnologa que el solicitante utilice en la zona y
que le de!er" transferir si la empresa determina que no pude o!tener en el mercado la misma tecnologa
en condiciones comerciales equitativas y razona!les.
%or el 2cuerdo del 6E se de, sin efecto la o!ligatoriedad de transferencia de tecnologa y se lo sustituy
por un rgimen de cooperacin voluntaria.
&&. L# #uto$&'#'
De!er" organizar y controlar las actividades realizadas en la zona y la administracin de sus recursos. %or
el 2cuerdo del aDo 6E
5F
est" integrada por los Estados miem!ros de la >onvencin y por aquellos que no
son parte pero que aceptaron la aplicacin provisional de este acuerdo. Est" compuesta por:
la asam!lea: son miem!ros todos los estados partes, es el rgano supremo de la autoridad y ante
ella responden los dem"s rganos. Est" encargada de programar la poltica a seguir por la
autoridad. %or el 2cuerdo del 6E, se ve de!ilitada a expensas del conse,o, ya no puede adoptar de
manera autnoma la poltica de la autoridad
el conse,o: es el rgano e,ecutivo de la autoridad y esta!lece la poltica concreta que ha de seguir
aqulla en relacin con toda cuestin de su competencia. Est" compuesta por B7 miem!ros,
distri!uidos en !ase a diversos motivos, adoptando sus decisiones por consenso o las diversas
mayoras seg3n los asuntos /NB o Y partes, mayora de presentes y votantes#. %or el 2cuerdo del
6E se adopta la regla del consenso, si no se logra, las de fondo se adoptan por la mayora de los /NB
presentes y votantes y las de forma por la mayora de los presentes y votantes.
la secretara< est" formada por el secretario general y el personal necesario. 0ienen calidad de
funcionarios internacionales. Heci!en instrucciones slo de la autoridad. El secretario dura cuatro
aDos.
la empresa< es el rgano a travs del cual la autoridad desarrolla sus actividades industriales y
comerciales. %or el 2cuerdo del 6E no operar" sino por medio de un sistema de emprendimientos
con,untos.
&&&. L# S#(# 'e cont$o5e$s&#s 'e (os 3on'os /#$&nos + oce6n&cos.
Es creada dentro del tri!unal internacional del mar. Es competente para resolver las controversias entre los
Estados partes, entre un Estado parte y la autoridad, entre las partes de un contrato, entre la autoridad y un
pro!a!le contratista, por la denegacin de un contrato. -a ley aplica!le para resolver es la >onvencin de
&amaica, reglamentos y procedimientos de la autoridad y dem"s. :us decisiones son e,ecuta!les en los
territorios de los Estados parte.
C. So(uc&.n 'e cont$o5e$s&#s so!$e (# &nte$p$et#c&.n + #p(&c#c&.n 'e (# Con5enc&.n 'e (#s
N#c&ones Un&'#s so!$e De$ec1o 'e( ,#$.
#. Int$o'ucc&.n
:e de!e tener en cuenta que en la >onvencin se articula un sistema totalmente voluntario de solucin de
controversias con los recursos del artculo BB de la >arta. :lo si no se consigue solucionar una
controversia entraran a ,ugar los procedimientos o!ligatorios conducentes a decisiones o!ligatorias.
15
&mplic que los pases industrializados con inter's en la explotacin fortalecieran sus posiciones asegur.ndose la toma de
decisiones.
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!. P$oce'&/&entos o!(&*#to$&os.
&. L# $e*(# *ene$#(.
>uando la controversia no ha podido ser resuelta, cualquiera de las partes en ella podr" pedir que la
cuestin se someta a la >orte o el 0ri!unal que sea competente.
-os tri!unales competentes son:
el 0ri!unal internacional del derecho del mar
la >$&
un 0ri!unal 2r!itral
un tri!unal ar!itral del anexo L# si la diferencia versa so!re pesqueras, proteccin y conservacin
del medio marino, investigacin cientfica marina, navegacin, incluida la contaminacin causada
por !uque y su vertimiento.
En caso que las partes tomen diferentes tri!unales para dirimir la cuestin, el que entiende es ste 3ltimo
tri!unal ar!itral anexo L#.
&&. L&/&t#c&ones # (# $e*(# 'e ju$&s'&cc&.n o!(&*#to$&#.
>ede la regla ya vista cuando la controversia versa so!re el e,ercicio por un Estado de sus derechos
so!eranos o de su ,urisdiccin. :lo ser" o!ligatoria si el Estado ri!ereDo es imputado de actuar en contra
de los usos de la OEE o lo hace en contravencin con las normas vigentes. 0am!in cuando le imputen la
no proteccin del medio marino.
&&&. L#s (&/&t#c&ones 3#cu(t#t&5#s: est"n facultados para excluir ciertas cuestiones.
&5. L# conc&(&#c&.n o!(&*#to$&#: a!arca a las cuestiones so!re pesca e investigacin
cientfica en la OEE, as como con la delimitacin de los espacios marinos y ttulos histricos.
5. S#(# 'e cont$o5e$s&#s 'e( T$&!un#( 'e( De$ec1o 'e( ,#$: no se ve afectada su
competencia por ninguna de las limitaciones ya vistas. 0ienen acceso los Estados miem!ros, la autoridad,
la empresa y los particulares.
CAPITULO 2
LAS OR2ANIZACIONES INTERNACIONALES
A. Conceptos *ene$#(es.
#. Int$o'ucc&.n
Es organizacin internacional toda asociacin de estados que adopte una estructura org"nica permanente.
Estas asociaciones tienen cuatro caracteres principales:
est"n compuestas esencialmente por estados
son creadas por tratados
poseen una estructura org"nica permanente
poseen una personalidad ,urdica propia.
>arecen de so!erana, sus competencias le son asignadas por los Estados en los tratados constitutivos y
est"n al servicio de ciertos intereses comunes de sus miem!ros, que tienden a satisfacer.
!. O$&*en + e5o(uc&.n.
El origen de la organizacin internacional es nuevo, se remonta a principios de siglo 56. =asta entonces el
derecho internacional p3!lico slo regula!a relaciones entre Estados, que actua!an en forma individual y
separada.
=ay tres periodos !astante definidos:
Pgina 71 de 93
5F5J*565E, desde el congreso de Kiena que crea la comisin central para la navegacin del Hin,
hasta la 5X +4
565E*56EJ, la paz de Kersalles contena los instrumentos constitutivos de la :ociedad de <aciones
y la A$0, primeras instituciones internacionales permanentes de car"cter poltico y universal.
Desde la posguerra hasta nuestros das, en donde se acent3a la marcada tendencia hacia el
universalismo refle,ado en el nacimiento de la Arganizacin de las <aciones 9nidas.
c. C(#s&3&c#c&.n
por sus fines: puede responder su creacin a fines generales act3an sin limitacin expresa# o
especficos act3an en "m!itos !ien definidos: econmico, militar, social, etc#
por su composicin: de vocacin universal a!iertas a la participacin potencial de todos los
Estados. A<9# y regionales como la AE2, o aquellas que restringen su participacin a un n3mero
limitado de estados que re3nen ciertas condiciones como al A02<
por sus competencias: se dividen en dos grandes grupos: las de cooperacin o coordinacin
cl"sicas# y las de integracin, surgidas recientemente, que registran una mayor cesin de
competencias por parte de los Estados miem!ros.
'. Pe$son#(&'#'
=oy es un"nime la aceptacin de la personalidad ,urdica internacional de las organizaciones
internacionales, pero diferenciada de la que tienen los Estados, ya que est" limitada por sus fines y por los
medios que para su o!tencin esta!lecen sus estatutos fundacionales.
2s lo decidi la >$& en la opinin consultiva de 56E6 so!re la reparaci(n de da!os sufridos al ser"icio de
las <aciones @nidas.
En lo relativo a la responsa!ilidad de las organizaciones internacionales, esto es, el aspecto pasivo de la
personalidad, el asunto no est" tan estudiado. Es lgico que lo posean, !astando recordar los casos de
reparaciones por operaciones de las <aciones 9nidas en el >ongo.
e. To/# 'e 'ec&s&ones.
=ay diversos mtodos:
el mtodo diplom"tico cl"sico, derivado de la igualdad so!erana de los estados era el de la
unanimidad. %ero llev a la paralizacin de las organizaciones internacionales que lo adopta!an.
-a votacin es el mtodo modernamente adoptado. 9n Estado es un voto, exigindose diversas
mayoras de acuerdo con la importancia de las cuestiones sometidas a votacin.
En otros organismos el voto es calificado, vale decir que est" en proporcin con los aportes de los
miem!ros.
0am!in est" el consenso. :e !asa en que previamente a la votacin se llegaron a ciertas
negociaciones que allanaron el camino de los miem!ros que se oponan a ciertas cuestiones,
llegando a textos que pudieran satisfacer las disidencias.
3. E( 3unc&on#$&#'o &nte$n#c&on#(
-as organizaciones internacionales act3an a travs de personas individuales, los funcionarios
internacionales que, en virtud del derecho interno de la organizacin forman parte de su personal. 9n
mnimo com3n denominador entre ellos es que su nom!ramiento como control de funciones est" a cargo
de la organizacin de la que depende y que el car"cter de su prestacin es internacional. %or tanto, en el
desempeDo de sus funciones, slo le de!en lealtad a la organizacin y o!edecer"n a sus instrucciones, con
independencia del inters o la voluntad de sus propios Estados nacionales.
B. L# Soc&e'#' 'e N#c&ones
#. O$%*enes
-a 5X +4 puso en evidencia que el sistema de diplomacia de conferencias no !asta!a para garantizar la
seguridad de un mundo dividido en Estados territoriales, celosos de su so!erana, y algunos de ellos con
pretensiones hegemnicas.
2s, el tratado de paz de Kersalles de 5656 incorpor a su articulado el pacto de la sociedad de naciones.
%arad,icamente, EE99 no particip en el mismo, a pesar de ha!er sido su promotor.
!. 4&nes
'usca!a desarrollar la cooperacin internacional y garantizar la paz y la seguridad.
c. Est$uctu$#
&. L# As#/!(e#
Esta!a integrada por representantes de todos los Estados miem!ros, cada Estado tena un voto. :e reuna
una vez por aDo en forma ordinaria y poda realizar sesiones extraordinarias. 2dopcin de decisiones por
unanimidad.
&&. E( Consejo
0ena miem!ros permanentes y no permanentes, siendo los primeros las principales potencias aliadas
Irancia, +ran 'retaDa, $talia y &apn#, los dem"s los elega la asam!lea. 0enan voz pero no voto. -as
resoluciones se adopta!an por unanimidad. :e reunan mnimo una vez al aDo para sesionar. 0ena
facultades polticas importantes. :us resoluciones tendan a asegurar la paz y consistan en llamamientos
dirigidos a los Estados miem!ros a resolver sus conflictos por alguno de los medios pacficos conocidos.
-os Estados queda!an moralmente o!ligados a actuar en consecuencia.
&&&. L# Sec$et#$%#
0ena la administracin de la sociedad, prepara!a los temas a tratar por la asam!lea y el conse,o y actua!a
como e,ecutora de las resoluciones tomadas por aquellos. :u ,efe era el secretario general.
Pgina 72 de 93
<o olvidar que esta!a tam!in la >orte %ermanente de &usticia $nternacional.
'. S&*n&3&c#c&.n + $e#(&-#c&ones
<unca alcanz un alto grado de universalidad, hu!o muchos retiros 2lemania, &apn, $talia, pases
sudamericanos, etc#, suspensiones y expulsiones, siendo la ausencia de EE99, la crisis econmica
mundial, la agudizacin de las crisis internacionales y la /X +4 sus causas de disolucin.
:in em!argo, la experiencia no result infructuosa, so!re todo por los fallos de la >%&$ y algunas
instituciones fueron heredadas por las <aciones 9nidas.
C. L# O$*#n&-#c&.n 'e (#s N#c&ones Un&'#s
#. Int$o'ucc&.n
Iue creada en 56EJ en la >onferencia de :an Irancisco en donde se adopt la >arta y el estatuto de la
>$&, y cuenta en la actualidad con m"s de 5FJ Estados, que constituyen pr"cticamente la comunidad
internacional en su totalidad.
!. 2ene$#(&'#'es 'e (# C#$t#
En la conferencia de :an Irancisco, que dio nacimiento formal a la A<9, participaron cincuenta pases. -a
carta esta!leci la distincin entre las ?<aciones 9nidas@ estados aliados# y ?Estados enemigos@ potencias
del E,e#. 2 stos 3ltimos no se les permiti entrar en la organizacin y slo pudieron hacerlo m"s adelante
cuando cam!iaron sus situaciones. %ero esta distincin desapareci r"pidamente.
&. P$op.s&tos
:on los fines comunes u o!,etivos que constituyen la razn de ser de la organizacin:
el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales
fortalecimiento de las relaciones de amistad entre las naciones, !ase de la paz universal
realizar la cooperacin internacional
finalidad de convertir a las <aciones 9nidas en un foro o centro armonizador de los esfuerzos
desplegados por los Estados para el logro de los anteriores propsitos.
&&. P$&nc&p&os
:on el marco general de la actuacin de sus rganos:
igualdad so!erana de todos los Estados miem!ros
cumplimiento de !uena fe de las o!ligaciones internacionalmente contradas
el arreglo de las controversias internacionales por medios pacficos, de tal manera que no se
pongan en peligro la paz y la seguridad internacionales ni la ,usticia
la a!stencin de recurrir a la amenaza, o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia poltica de cualquier Estado o en cualquier otra forma incompati!le con los
propsitos de las <aciones 9nidas, que no admite como excepcin sino la legtima defensa y la
adopcin de medidas colectivas
la asistencia a las <aciones 9nidas en cualquier accin que sta cumpla en conformidad con la
carta y la a!stencin de ayudar a cualquier Estado contra el cual la organizacin estuviere
e,erciendo accin preventiva o coercitiva.
-a o!ligacin de las <aciones 9nidas de hacer que los Estados no miem!ros se comporten de
acuerdo con los principios anteriores, en cuanto ello sea necesario para el mantenimiento de la paz
y la seguridad internacionales.
-a no intervencin de un Estado o grupo de estados en los asuntos de ,urisdiccin interna de otro
Estado.
>ooperacin pacfica entre los Estados.
&&&. ,o'&3&c#c&.n 'e (# C#$t#
:e exige el voto de las dos terceras partes de los miem!ros de la 2sam!lea +eneral y la posterior
ratificacin de las dos terceras partes de los miem!ros de las <aciones 9nidas, incluyendo los cinco
permanentes del >onse,o de :eguridad. E,emplo: la que aument el n3mero de miem!ros no permanentes
del >onse,o de :eguridad.
&5. ,&e/!$os
:on miem!ros originarios los que suscri!ieron la >arta de :an Irancisco y los admitidos, que ingresaron
por el procedimiento previsto en la >arta.
%ara ser Estado miem!ro se de!e:
ser estado: requisito o!,etivo
amante de la paz: su!,etivo
que acepten las o!ligaciones esta!lecidas en la >arta: su!,etivo
que a ,uicio de la organizacin estn capacitados para cumplirlas: su!,etivo
que se hallen dispuestos a cumplirlas: su!,etivo
-a admisin se realiza por decisin de la 2sam!lea +eneral a recomendacin del >onse,o de :eguridad.
%odr" suspenderse a un miem!ro cuando haya sido o!,eto de accin coercitiva por parte del >onse,o de
:eguridad, a recomendacin del mismo conse,o, pero por decisin de la 2sam!lea +eneral. El conse,o
podr" restituirlo. Esto no pas nunca.
0odo miem!ro que haya violado repetidamente los principios contenidos en la >arta podr" ser expulsado
de las <aciones 9nidas por la 2sam!lea +eneral a recomendacin del >onse,o de :eguridad. 0ampoco
pas nunca.
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c. P$*#nos
&. E( Consejo 'e Se*u$&'#'
-e compete la responsa!ilidad primordial por el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales.
Est" compuesto por 5J miem!ros, cinco permanentes >hina, Irancia, EE99, +ran 'retaDa y Husia# y diez
que duran dos aDos, elegidos por la 2sam!lea +eneral.
>ada miem!ro del conse,o tiene un voto. -as decisiones so!re cuestiones de procedimiento, se adoptan
mediante voto afirmativo de por lo menos nueve de sus quince miem!ros. -as decisiones so!re cuestiones
sustantivas requieren tam!in nueve votos afirmativos, pero incluidos los de los cinco miem!ros
permanentes. Es el derecho de veto, para asegurar el !loqueo de cualquier decisin que no convenga a
sus intereses. :e ha intentado limitar esto con la consideracin de la ausencia o a!stencin como que no
significa!a voto negativo.
0odos los miem!ros de las <aciones 9nidas convienen en aceptar y cumplir las decisiones del >onse,o.
-as funciones y poderes que le asigna la carta son:
mantener la paz y la seguridad internacionales
investigar toda controversia o situacin que pueda crear friccin internacional, recomendar mtodos
de a,uste de tales controversias o condiciones de arreglo
formular planes para el esta!lecimiento de un sistema que reglamente los armamentos
determinar si existe una amenaza a la paz, un que!rantamiento de la paz o un acto de agresin, y
recomendar qu medidas se de!en adoptar.
$nstar a los miem!ros a que apliquen sanciones econmicas y otras medidas que no entraDen el
uso de la fuerza, con el fin de impedir o detener la agresin. :i fuera necesario, emprender una
accin militar contra el agresor.
Hecomendar la admisin de nuevos miem!ros
E,ercer las funciones de administracin fiduciaria de las <aciones 9nidas en zonas estratgicas
Hecomendar a la 2sam!lea +eneral la designacin del :ecretario +eneral y, ,unto con la 2sam!lea,
elegir a los miem!ros de la >$&.
&&. L# As#/!(e# 2ene$#(
Es el principal rgano deli!erativo de las <aciones 9nidas. Est" compuesto por representantes de todos los
Estados miem!ros, cada uno de los cuales tiene derecho a un voto. -a decisin so!re las cuestiones
importantes paz y seguridad, admisin de nuevos miem!ros, cuestiones presupuestarias# requieren una
mayora de /NB. las dem"s cuestiones, la simple mayora.
-as funciones y poderes versan so!re:
paz y seguridad internacionales, incluso desarme y limitacin de armamentos. %uede considerar y
hacer recomendaciones so!re tales asuntos.
>ualquier cuestin dentro de los lmites de la >arta o que afecte a los poderes o funciones de
cualquier rgano de las <aciones 9nidas.
>ooperacin poltica internacional, desarrollo del derecho internacional y su codificacin, derechos
humanos y li!ertades fundamentales y cola!oracin internacional en los campos econmicos,
social, cultural, educativo y sanitario
Heci!ir y considerar informes del >onse,o de :eguridad y otros rganos de las <aciones 9nidas
%resupuesto de las <aciones 9nidas y cuotas de los miem!ros
Eleccin de los miem!ros no permanentes del >onse,o de :eguridad, los del >onse,o Econmico y
:ocial y los elegi!les del conse,o de administracin fiduciaria, participacin con el >onse,o de
:eguridad en la eleccin de los magistrados de la >$& y, a recomendacin del >onse,o de
:eguridad, nom!ramiento del secretario general.
-a 2sam!lea +eneral sesiona anualmente desde el tercer martes de septiem!re hasta mediados de
diciem!re. 0iene seis comisiones principales:
desarme y asuntos de seguridad internacional,
cuestiones econmicas y financieras,
cuestiones sociales, humanitarias y culturales
descolonizacin
cuestiones administrativas y de presupuesto
cuestiones ,urdicas
%uede reunirse en perodos extraordinarios de sesiones, a solicitud del >onse,o de :eguridad, de una
mayora de los miem!ros de las <aciones 9nidas o de un miem!ro si la mayora de los miem!ros est"n de
acuerdo.
-as decisiones de la 2sam!lea +eneral carecen de o!ligatoriedad ,urdica para los go!iernos, pero generan
una o!ligacin moral y tienen peso en la opinin p3!lica mundial. -a 2sam!lea +eneral es el rgano m"s
democr"tico de la organizacin, ya que en l participan todos los miem!ros y no existen privilegios para
ninguno de ellos.
&&&. L# Co$te Inte$n#c&on#( 'e Just&c&#
Es el principal rgano ,udicial de las <aciones 9nidas y es sucesora de la antigua >%&$. :u estatuto forma
parte de la carta. 0odo miem!ro de las <aciones 9nidas es miem!ro de la >$& y a3n los no miem!ros
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pueden serlo, de acuerdo con las condiciones que en cada caso fi,e la 2sam!lea +eneral a recomendacin
del >onse,o de :eguridad.
Est" integrada por quince ,ueces, elegidos con,untamente por la 2sam!lea +eneral y el >onse,o de
:eguridad en votaciones separadas.
:e esta!lece el compromiso de todos los Estados parte a cumplir las decisiones que tome la >$&, y en caso
de que alguna se negare, faculta a la otra a recurrir al >onse,o de :eguridad. :i este lo considera
necesario, podr" hacer las recomendaciones o tomar medidas para que el fallo incumplido se e,ecute.
E,erce funciones consultivas y contenciosas.
&5. E( Consejo Econ./&co + Soc&#(
Es el principal rgano coordinador de la la!or econmica y social de las <aciones 9nidas y de los
organismos e instituciones especializadas. Est" integrado por JE miem!ros elegidos por la 2sam!lea. :us
decisiones se adoptan por mayora simple y son slo recomendatorias. >ada miem!ro tiene derecho a un
voto. >ele!ra anualmente dos perodos de sesiones de un mes de duracin, uno en <; y el otro en
+ine!ra.
:on sus funciones m"s importantes:
servir como "m!ito central para el examen de los pro!lemas econmicos y sociales internacionales,
de naturaleza mundial.
hacer o iniciar estudios, informes y recomendaciones so!re cuestiones de car"cter econmico,
social, cultural, educativo, sanitario y asuntos conexos.
promover el respeto por los derechos humanos y las li!ertades fundamentales de todos y la
o!servancia de estos derechos y li!ertades.
convocar a conferencias internacionales y preparar proyectos de convencin so!re cuestiones de su
competencia para someterlos a la 2sam!lea +eneral.
<egociar acuerdos con los organismos especializados en los cuales se definan sus relaciones con
las <aciones 9nidas.
>ele!rar consultas con las A<+ que se ocupen de los asuntos en los que entiende el >onse,o.
5. E( Consejo 'e A'/&n&st$#c&.n 4&'uc&#$&#
:e esta!leci como rgano principal de supervisin de la A<9 so!re el rgimen creado por la >arta para
administrar territorios en fideicomiso, cuyo o!,eto era promover el adelanto de los ha!itantes de los
territorios en fideicomiso y su desarrollo progresivo hacia el go!ierno propio o la independencia. A!,etivo
que se cumpli.
5&. L# Sec$et#$%# 2ene$#(
0iene un secretario general y los funcionarios que de l dependen. El secretario +eneral es el m"s alto
funcionario de la organizacin y asume la direccin de los servicios administrativos de la A<9.
%ero tam!in tiene importantes funciones diplom"ticas y polticas. De hecho, representa a las <aciones
9nidas frente al exterior y ante la opinin p3!lica, y le corresponden funciones de mediacin y conciliacin
en caso de conflictos entre Estados. %uede incluso de urgencia convocar al >onse,o de :eguridad y
llamarle la atencin so!re cualquier cuestin que ponga en peligro la paz y la seguridad internacionales.
>ada Estado se compromete a no influir en ellos y respetar el car"cter internacional de sus funciones.
Es elegido con,untamente por la 2sam!lea +eneral y el >onse,o de :eguridad por perodos que suelen
fi,arse en cinco aDos, pudiendo ser reelegido.
CAPITULO 2".
SE2URIDAD COLECTI0A. ACUERDOS RE2IONALES. INTE2RACION
A. L# ONU + e( /#nten&/&ento 'e (# p#- + se*u$&'#' &nte$n#c&on#(es.
#. P$oce'&/&ento en c#so 'e cont$o5e$s&#s NC#p%tu(o ? 'e (# C#$t#O.
-os Estados 4iem!ro est"n o!ligados a resolver, por los medios pacficos esta!lecidos en el artculo BB de
la >arta, todas las controversias entre ellos cuya prolongacin sea suscepti!le de poner en peligro la paz y
seguridad internacionales. 0ales medios son la negociacin, la investigacin, la conciliacin, el ar!itra,e, el
arreglo ,udicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales o cualquier otro medio que de com3n
acuerdo eli,an.
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-a existencia de una controversia o cualquier friccin capaz de generarla puede ser llevada al >onse,o de
:eguridad por cualquier miem!ro de la organizacin, o por cualquier Estado no miem!ro pero que sea
parta en la controversia, si acepta las o!ligaciones de arreglo pacfico de la >arta.
-a 2sam!lea +eneral y el :ecretario +eneral tam!in pueden llamar la atencin del >onse,o de :eguridad.
El >onse,o de :eguridad tiene facultades para investigar toda controversia o situacin para determinar si
en efecto su continuacin hace peligrar la paz y seguridad internacional.
El >onse,o de :eguridad si lo estima necesario, instar" a las partes a que resuelvan su diferencia por los
medios pacficos ya mencionados. 0am!in podr", en cualquier estado en que se encuentre una
controversia o situacin de ndole seme,ante, recomendar los procedimientos apropiados, teniendo en
consideracin todo procedimiento que las partes hayan adoptado para su arreglo y tam!in que las
controversias de orden ,urdico de!en generalmente ser sometidas por las partes a la >$&.
:i las partes en la controversia no logran arreglarla por los anteriores procedimientos, la someter"n al
>onse,o de :eguridad, y si ste estimare que la controversia realmente pone en peligro la paz y seguridad
internacional, decidir" si recomienda un procedimiento de a,uste o directamente recomienda los trminos
del arreglo.
-a 2sam!lea +eneral, que tiene funciones concurrentes con el >onse,o de :eguridad en materia de paz y
seguridad, se a!stendr" de hacer recomendaciones so!re una controversia o situacin respecto a la cual el
>onse,o de :eguridad est desempeDando las funciones que le asigna la carta, a no ser que el mismo
>onse,o de :eguridad lo solicite.
0ener siempre en cuenta que el >onse,o de :eguridad est" siempre interesado en los aspectos polticos
m"s que en los legales y su tarea es la de mantener la paz mas que la de ,uzgar lo que es a,ustado a
derecho en una disputa.
!. Acc&.n en c#sos 'e #/en#-#s # (# p#-K >ue!$#nt#/&ento 'e (# p#- o #ctos 'e #*$es&.n
Nuso 'e (# 3ue$-# en (# se*u$&'#' co(ect&5#O
En el >onse,o de :eguridad:
-a otra forma de utilizacin legtima de la fuerza es la que se utiliza por el organismo, en particular el
>onse,o de :eguridad. De!ido a la ausencia de los acuerdos que hu!ieran puesto !a,o sus rdenes
directas a tropas aportadas por los Estados 4iem!ro, se ha venido aplicando el uso de la fuerza por el
>onse,o de :eguridad a travs de recomendaciones para que sean los Estados 4iem!ro los que
conduzcan las operaciones con fuerzas propias.
56

0ener en cuenta que es el >onse,o de :eguridad el rgano encargado primariamente del mantenimiento de
la paz y de la seguridad. el derecho de legtima defensa, tanto individual como colectiva, cede ante su
competencia.
Est" autorizado, en caso de amenaza a la paz, ruptura de la paz o actos de agresin por parte de un
Estado o Estados, a tomar las medidas adecuadas, que son sanciones destinadas a impedir o a su!sanar
aquellos actos contrarios a la seguridad colectiva.
:iendo el >onse,o de :eguridad un cuerpo eminentemente poltico, queda a su criterio determinar cu"ndo
una situacin de las contempladas anteriormente se ha producido. :us acciones no est"n supeditadas a
revisin ,udicial.
-as sanciones no involucran el uso de la fuerza armada, son de tipo poltico y econmico, y o!ligatorias
para los Estados 4iem!ro de las <aciones 9nidas. Kan desde la ruptura de relaciones econmicas hasta la
de las relaciones diplom"ticas.
:i estas medidas no son suficientes, se autoriza al >onse,o de :eguridad a utilizar la fuerza armada. %ero
nunca funcion porque los Estados no se pusieron de acuerdo en algunos puntos referentes a dichas
fuerzas.
En cam!io, se acudi a las recomendaciones del >onse,o de :eguridad: ste recomenda!a o autoriza!a a
los Estados 4iem!ro a promover acciones militares contra los Estados agresores o que amenaza!an la
paz. Es decir que el >onse,o de :eguridad no da una orden mandataria a los Estados de utilizar la fuerza,
simplemente los autoriza a hacerlo. E,emplo: la asistencia a >orea del :ur en 56J8 y a RuVait +uerra del
+olfo#.
En la 2sam!lea +eneral:
-a par"lisis que afect al >onse,o de :eguridad como consecuencia del a!uso del veto por las grandes
potencias, motiv que la 2sam!lea +eneral tratara de suplir su accin a travs de la famosa resolucin
?9nidos para la %az@, que esta!leca que en caso de que el >onse,o de :eguridad no pudiere actuar en
materia de seguridad colectiva por el veto de alguno de sus miem!ros permanentes, la 2sam!lea +eneral
poda a!ocarse inmediatamente a ese asunto con vista a emitir recomendaciones a los miem!ros,
incluyendo en el caso de la ruptura de la paz o de un acto de agresin, el uso de la fuerza armada si fuere
necesaria para restaurar la paz y seguridad internacionales. Esta resolucin fue utilizada varias veces.
0am!in cre las llamadas ?Iuerzas de %az@ 9<EI#, que no responden a la aplicacin de la fuerza por las
<aciones 9nidas, son o!servadoras de las treguas, separan las facciones en lucha y dem"s, pero no
operan coercitivamente, y siempre lo hacen con el consentimiento del Estado territorial.
B. Acue$'os $e*&on#(es
#. Int$o'ucc&.n.
Existe en la >arta un artculo J/ que fue introducida por la insistencia de los estados americanos, que
tenan especial inters en mantener su sistema regional.
!. E( s&ste/# &nte$#/e$&c#no. Antece'entes 1&st.$&cos
1
En realidad, 1ay diferencias porque la defensa colectiva puede tener lugar a;n antes de la autorizacin de la organizacin
internacional.
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-a organizacin internacional de los Estados de la 2mricas es la m"s antigua del planeta en cuanto
tiene antecedentes que se remontan a los primeros aDos de la independencia.
Hesulta!a natural una cola!oracin entre las diferentes porciones del imperio espaDol en 2mrica, que
reconocan un origen com3n, la misma lengua y comunidad de creencias. :i !ien despus de la
independencia de EspaDa, hu!o separaciones administrativas del antiguo imperio, aparecieron tam!in
impulsos de unidad y cohesin necesarios para enfrentar los peligros del mundo externo, europeo, que
avanza!a propsitos coloniales.
2s, el li!ertador :imn 'olvar, desde %er3 envi en 5F/E un oficio a los go!iernos de >hile,
>olom!ia, las %rovincias 9nidas del Ho de la %lata, 4xico, 'rasil y >entro 2mrica recordando que ya en
5F// ha!a propuesto se creara una confederacin que cele!rara en %anam" un >ongreso de
plenipotenciarios de cada nuevo pas americano a fin que actuara como un conse,o en caso de conflictos, o
de peligros comunes, y conciliara las diferencias que pudieran surgir. <o todos los invitados concurrieron y
si !ien el resultado no alcanz las expectativas de 'olvar, es un importante antecedente sim!lico de la
unidad en 2mrica.
=u!o otras tentativas en el mismo sentido: constituir una confederacin contra la agresin exterior
-ima 5FEL#, tratados so!re diversas materias de cooperacin, adem"s de un compromiso de a!stencin
de recurrir a la guerra y a un sistema de mediacin :antiago de >hile 5FJ7#, unin hispanoamericana para
mantener la paz y fi,ar los lmites respectivos -ima 5F7E#, ar!itra,e y unin continental >aracas 5FFB#. -a
participacin fue muy parcial y ninguno alcanz resultados significativos.
En 1ashington en 5FF6, se formalizaron invitaciones para una conferencia, en donde se firm un
informe que dispona que los Estados se unieran para esta!lecer un 'ur internacional americano con sede
en 1ashington. El resto de las propuestas tuvieron poco xito y se alcanzaron resultados limitados en
materia comercial, ha!iendo una recomendacin para la unin monetaria. :u importancia radica en que a
partir de aqu se comenzaron a cele!rar varias conferencias que constituyeron el comienzo del sistema
interamericano, vigente hasta la actualidad.
El sistema funcion, reunindose a intervalos no especficamente fi,ados en >onferencias
$nteramericanas. -a novena conferencia en 'ogot" en 56EF
/8
fue la 3ltima del sistema informal, ya que en
esa oportunidad se adopt la carta de una nueva institucin internacional a la que se denomin
Arganizacin de los Estados 2mericanos, insert"ndose en el marco de la A<9.
-a organizacin instituida en la >arta constitutiva adoptada tuvo inspiracin en la entonces reciente
>arta de las <aciones 9nidas.
-os rganos designados para realizar los fines de la AE2 son:
la 2sam!lea +eneral
la Heunin de consulta de 4inistros de Helaciones Exteriores
-os >onse,os
-a :ecretara +eneral
:e enumeran adem"s:
el >omit &urdico $nteramericano
la >omisin $nteramericana de Derechos =umanos
las >onferencias Especializadas
los organismos especializados.
-a AE2 cumple con el postulado democr"tico que a cada Estado le corresponde un voto. %or ello el
rgano supremo es la 2sam!lea +eneral cuya principal funcin es decidir la accin y la poltica general de
la organizacin. :e re3ne una vez al aDo, aunque puede cele!rar en circunstancias especiales sesin
extraordinaria con la apro!acin de los dos tercios de los Estados miem!ro del >onse,o %ermanente.
-a Heunin de consulta de 4inistros de Helaciones Exteriores )que se mantuvo por los antecedentes
que formaron esta organizacin* se re3ne a fin de considerar pro!lemas urgentes, se re3ne a pedido de
cualquiera de los Estados miem!ros dirigido al presidente del >onse,o, que decide por mayora a!soluta de
votos. En caso de ataque armado dentro del territorio de un Estado americano de!er" convocarse de
inmediato por el presidente del conse,o.
El >onse,o permanente est" constituido por un representante por cada Estado miem!ro, siendo
presidido sucesivamente durante 7 meses seg3n el orden alfa!tico espaDol de los pases miem!ros. :us
funciones son amplias, ya que act3a en forma permanente y se ocupa de cualquier asunto que le
encomiende la 2sam!lea +eneral o a la reunin de consulta. 2ct3a provisionalmente como rgano de
consulta en el caso de ataque armado a un pas americano. %ero su funcin poltica principal consiste en
velar por las relaciones amistosas entre los Estados 4iem!ro para lo cual los asistir" en la solucin de
controversias que pudieran presentarse.
-a :ecretara +eneral es el rgano central y permanente. El secretario general es elegido por la
2sam!lea +eneral por un perodo de cinco aDos y podr" ser reelegido por una sola vez. Dirige la
:ecretara y participa con voz pero sin voto en todas las reuniones de la organizacin.
=ay conse,os con funciones determinadas:
el conse,o interamericano para el desarrollo integral >$D$#, formado por un representante por cada
Estado miem!ro, con nivel ministerial o equivalente. :u funcin primordial es promover el desarrollo
integral para contri!uir a la eliminacin de la po!reza crtica.
El >omit ,urdico interamericano, cuerpo consultivo de la organizacin en asuntos ,urdicos
-a comisin interamericana de derechos humanos.
2!
6ener en cuenta todos los acontecimientos 1istricos anteriores- 2< =>??
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El >$D$ tiene como finalidad promover la cooperacin entre los estados americanos con el propsito de
lograr su desarrollo integral y, en particular, para contri!uir a la eliminacin de la po!reza crtica. El
desarrollo integral a!arca los campos econmicos, social, educacional, cultural, cientfico y tecnolgico.
:e refiere la >arta a la integracin como uno de los o!,etivos continentales y por tanto, se comprometen a
acelerar ese proceso a fin de lograr un mercado com3n latinoamericano.
:on miem!ros de la AE2 todos los Estados americanos que ratifiquen la >arta y que sean independientes
y miem!ros de la A<9 al 58.5/.56FJ.
-a razn de ser de la organizacin y cuanto llev a su concrecin en 56EF fue esta!lecer un sistema
propio, interamericano, de seguridad colectiva. Esto es, que las agresiones que pudieran afectar a un
Estado americano fueran consideradas agresiones contra todos los dem"s, de manera que la seguridad
fuese responsa!ilidad colectiva de todos los Estados americanos.
Esta!leci la >arta dos principios !"sicos:
solidaridad frente a la agresin contra la integridad o violacin del territorio de un Estado americano
la aplicacin de las medidas y procedimientos esta!lecidos en los tratados especiales. El 3nico que
existe es el 0$2H, para el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales cele!rado en 'rasil
el 5J.8F.56EL, anterior a la >arta. Iue usado en la guerra de 4alvinas )a pesar que 2rgentina no lo
ha!a ratificado* para condenar la accin !lica de $nglaterra.
%reocupacin de la AE2 fueron las actividades su!versivas que pudieran significar agresiones encu!iertas
a las rep3!licas americanas, en un primer momento el nazismo y luego el comunismo con la +uerra Ira.
-a carta de la A<9 se refiere a accin de las organizaciones regionales desde una do!le perspectiva:
para el arreglo pacfico: indica que las partes en un acuerdo regional har"n todo lo posi!le para
solucionar los diferendos en el organismo regional antes de acudir a la A<9.
para la seguridad colectiva: en cuanto a la accin colectiva se requiere que se apliquen las medidas
con autorizacin del >onse,o de :eguridad. %ero en realidad, esto no es a!soluto porque si no se
inhi!ira la accin regional. +eneralmente, el :ecretario de la AE2 le informa al >onse,o de
:eguridad la medida a tomar.
:e dispone tam!in que se de!e comunicar inmediatamente al >onse,o de :eguridad las medidas que se
tomen en el e,ercicio del derecho de legtima defensa. En tal caso, dichas medidas no requieren la
autorizacin del >onse,o de :eguridad, sea que las tome individualmente un Estado o lo sean
colectivamente por un organismo regional.
-a primera cum!re de las 2mricas fue convocada por el presidente >linton y se reuni en 4iami en 566E a
fin de tratar el desarrollo integral.
C. E( 3en./eno 'e (# &nte*$#c&.n. L# &nte*$#c&.n (#t&no#/e$&c#n#.
-a integracin es un fenmeno que se est" produciendo en varias partes del mundo, en particular en
2mrica y en Europa. >onsiste en que ciertos pases van cediendo porciones de su so!erana a una
entidad central, una organizacin de integracin.
#. L# &nte*$#c&.n (#t&no#/e$&c#n#.
-os pases latinoamericanos a partir de la dcada del sesenta, iniciaron una poltica de integracin
econmica como medio de responder a los desafos del mundo exterior y al estancamiento en que ha!an
cado sus respectivas economas, todo ello provocado por un proteccionismo a ultranza determinado por la
sustitucin de importaciones, preconizado por el >E%2- organismo de la A<9#.
2rgentina, 'rasil, >hile, 4xico, %araguay, %er3 y 9ruguay en 5678 concluyeron el 0ratado que esta!lece
una zona de li!re comercio e instituye la 2sociacin -atinoamericana de -i!re >omercio 2-2->#, al que
luego adhirieron 'olivia, >olom!ia, Ecuador y Kenezuela. <o alcanz los fines que los pases miem!ros
espera!an, y fue sustituida por la 2-2D$ 2sociacin -atinoamericana de $ntegracin adoptada en 56F8 en
4ontevideo y que a3n est" vigente. 0iene o!,etivos m"s modestos y realistas, esta!leciendo un "rea de
preferencias econmicas.
El 4EH>A:9H
El /7 de mayo de 5665 2rgentina, 'rasil, 9ruguay y %araguay suscri!ieron el 0ratado de 2suncin
instituyendo el 4EH>A:9H, e incorporado a la 2-2D$ como acuerdo de complementacin econmica nro.
5F.
En rigor, se trata de una unin aduanera que se ha fi,ado como meta avanzar hacia la creacin de un
mercado com3n. -a unin aduanera es una forma de discriminacin comercial en cuanto re!a,a los
aranceles dentro de la unin y esta!lece una !arrera arancelaria externa com3n, con lo cual com!ina li!re
comercio con proteccionismo.
9na forma m"s avanzada de integracin es el mercado com3n, una unin aduanera que permite el li!re
movimiento de los factores de produccin entre los pases miem!ros.
%ara llegar al esta!lecimiento del mercado com3n se fi,an los instrumentos necesarios:
un programa de li!eracin comercial
la coordinacin de polticas macroeconmicas
un arancel externo com3n
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la adopcin de acuerdos sectoriales.
%or el %rotocolo de Auro %reto se dispuso que el 4EH>A:9H tiene personalidad ,urdica internacional.
4ientras durara el perodo de transicin *B5.5/.566E* estara a cargo de dos rganos:
el >onse,o del 4ercado >om3n
el +rupo del 4ercado >om3n
El rgano superior es el >onse,o, integrado por ocho miem!ros: los ministros de economa y de relaciones
exteriores de los Estados parte. :e re3nen cada vez que as lo deciden sus miem!ros y, por lo menos una
vez al aDo, con la participacin de los presidentes de los estados. -a presidencia del conse,o se rota entre
los cuatro pases.
El grupo del mercado com3n es el rgano e,ecutivo del 4EH>A:9H y posee la facultad de iniciativa de
cuanto ,uzgue necesario para la marcha de la institucin. Est" integrado por cuatro miem!ros titulares y
cuatro alternos por cada pas, que representen a los ministerios de relaciones exteriores y economa y al
!anco central respectivo. -as decisiones se toman por consenso.
El protocolo de Auro %reto 566E# actualiz la estructura !"sica del tratado de asuncin, incorporando
nuevos rganos. Esta!leci la >omisin de >omercio, que tiene por o!,eto vigilar la aplicacin de la poltica
comercial com3n, la >omisin %arlamentaria que representa a los parlamentos de los estados parte y el
Ioro econmico y :ocial como rgano de consulta de los representantes.
-os miem!ros son los cuatro pases que suscri!ieron originariamente el tratado: 2rgentina, 'rasil,
%araguay y 9ruguay. Est" a!ierto a la adhesin de los dem"s pases de la 2-2D$ despus de 5667 o antes
para aquellos que no forman parte de otras integraciones regionales. :e asoci >hile y 'olivia. En /887 se
asoci como miem!ro Kenezuela.
-a solucin de controversias est" reglamentada por el 0ratado de 2suncin, el %rotocolo de 'rasilia 5665#
y el %rotocolo de Alivos /88/#.
El protocolo de 'rasilia dispone una secuencia de etapas que comienzan con las negociaciones directas
entre las partes en conflicto, pasando )si no alcanza* al +4>. En caso necesario, cuando el +4> no
lograra una solucin satisfactoria para las partes, est" previsto el procedimiento ar!itral por tri!unales
compuestos por tres miem!ros elegidos de las listas otorgadas por los Estados, 58 por cada parte.
2simismo se prevn los reclamos de particulares, que de!er"n formalizarse ante la seccin nacional del
+4>, que decidir". :i su decisin no fuera aceptada, el asunto pasar" al +4> principal, que de!er"
convocar a un grupo de expertos para que emita un dictamen.
:i se aceptara el reclamo contra un Estado parte, cualquier otro Estado parte podr" requerirle la correccin
de la medida cuestionada o su anulacin. De no prosperar el requerimiento el Estado pare recurrente podr"
acudir directamente al procedimiento ar!itral.
2+HE+2H -A DE A-$KA:.
!. L# &nte*$#c&.n eu$ope#.
>omienza el largo camino de la integracin europea con la creacin de la comunidad del car!n y del acero
2>E>2# entre Irancia, la HI:, 'lgica, $talia, -uxem!urgo y %ases 'a,os, por el tratado de %ars de
56J5.
%osteriormente, por el tratado de Homa de 56JL, se da nacimiento a las otras dos comunidades: la
>omunidad Econmica Europea >EE# y la >omunidad Europea de la Energa atmica.
En 56L/ ingresaron +ran 'retaDa, $rlanda y Dinamarca. <oruega firm el tratado pero no lo ratific.
En 56F5 ingres +recia, en 56F7 ingres EspaDa y %ortugal y en 566J lo hicieron 2ustria, Iinlandia y
:uecia.
=u!o dos instrumentos posteriores que tienen car"cter constitutivo: el 2cta 3nica europea, firmada en
-uxem!urgo y en -a =aya el 5L y 5F de fe!rero de 56F7 y el 0ratado de 4aastricht, llamado 0ratado de la
9nin Europea del 8L.8/.566/. El 3ltimo instrumento suscripto fue el 0ratado de Mmsterdam de 566L, que
introduce algunas modificaciones a los dos anteriores.
-os o!,etivos generales que persiguen estos tratados que constituyen la 9E son la integracin econmica y
poltica progresiva de sus miem!ros. A!viamente, en el campo econmico el progreso en esa direccin es
considera!le.
-as instituciones comunitarias son:
-a >omisin: desempeDa un papel central en el proceso de integracin y se asimila a un e,ecutivo.
Est" compuesto por /8 miem!ros: dos por cada uno de los cinco estados grandes, uno para los
dem"s. :u designacin es el producto de un complicado proceso. En primer trmino, los estados
miem!ros, previa consulta con el %arlamento Europeo, designan al %residente. -uego en consulta
con ste, se designa a los dem"s miem!ros. Es necesario un voto de apro!acin del parlamento.
-os miem!ros de!en ser a!solutamente independientes, y los Estados no pueden influir so!re ellos.
-as decisiones de!en tomarse colegiadamente. Entre las funciones de la >omisin est" muy
especialmente la defensa de los intereses comunitarios. 0iene iniciativa legislativa y presupuestaria,
competencias de e,ecucin de normas esta!lecidas por el >onse,o, en particular desde la sancin
del acta 3nica europea, as como ciertas competencias en materia de relaciones exteriores.
El %arlamento Europeo: representa a los pue!los de los estados miem!ros y se compone de 7/7
representantes elegidos directamente por sufragio universal. :igue siendo el rgano m"s d!il de la
9E. 2parte de su poder para tratar cualquier tema en forma deli!erativa, posee una competencia de
control so!re la >omisin y tam!in so!re el >onse,o. %uede interponer una mocin de censura,
con dos tercios de sus votos, en relacin con la gestin de la comisin. %articipa en el proceso
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legislativo. 0iene competencias presupuestarias, que comparte con el >onse,o y tam!in en materia
de relaciones exteriores.
El >onse,o de la 9nin Europea: est"n representados los estados miem!ros. :u nivel ministerial
hace que cam!ie seg3n el tema que se a!orde: los ministros de agricultura, de economa, etc. 0iene
una secretara general y un cuerpo auxiliar. 0iene funciones importantes: adopta decisiones y act3a
como factor decisivo en la formulacin de normas de derecho comunitario derivado. 0iene tam!in
competencias e,ecutivas, que delega en la comisin. Es el rgano supremo de las comunidades
europeas.
El >onse,o Europeo: es una reunin de ,efes de Estado o de +o!ierno, con lo que se advierte su
m"ximo nivel. En la pr"ctica, ha fi,ado lneas de orientacin generales en el proceso de integracin.
El proceso de toma de decisiones es comple,o. 0ocante a los actos normativos, que configuran las
decisiones principales, conviene notar que el poder legislativo no reside en el %arlamento sino en el
>onse,o.
En el procedimiento ordinario, la iniciativa en materia de derecho derivado corresponde a la >omisin, que
prepara los textos en consulta con el parlamento y finalmente los presenta al >onse,o para su apro!acin.
El conse,o no puede dictar normas sin aquella iniciativa y para apartarse de lo propuesto por la >omisin
de!e hacerlo por unanimidad. 0anto el %arlamento como el >onse,o pueden provocar la iniciativa de la
>omisin en la materia de que se trate. -a propuesta de la >omisin de!e pasar al %arlamento, cuya
opinin no o!liga al >onse,o, quien es el que finalmente adopta el texto normativo.
El voto en el conse,o es por mayora simple, unanimidad, o calificado teniendo en cuenta que los pases
grandes tienen cada uno diez votos 2lemania, Irancia, $talia y Heino 9nido#, disminuyendo esa cifra para
los dem"s pases. /7 votos contrarios a un proyecto lo !loquean.
El tri!unal de ,usticia tiene como funcin interpretar y aplicar los tratados, que comparte con los tri!unales
de los estados miem!ros y con un tri!unal de primera instancia que fue creado en 56F6. 0iene ,urisdiccin
o!ligatoria en las materias de su competencia. >ada Estado miem!ro tiene un ,uez. -o m"s importante de
la competencia es el control ,urisdiccional de los incumplimientos de los estados, el control de la legalidad
comunitaria y la competencia pre,udicial.
CAPITULO 2).
LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL DEL INDI0IDUO.
1. Int$o'ucc&.n.
-a definicin de que el derecho de gentes es un derecho entre Estados, excluy la posi!ilidad de
considerar al individuo como un su,eto de ese orden ,urdico y contri!uy a la actitud negativa a su respecto
a3n luego de superada aquella definicin original. Atros autores, en cam!io, consideraron que se de!a
cam!iar la ptica a este respecto, de!iendo tratar a los individuos )con ciertas limitaciones* dentro del D$%.
2. E( p(#nteo
>uando se pregunta so!re la personalidad internacional del individuo lo que interesa es si hay en la
pr"ctica internacional una relacin inmediata del individuo con el derecho de gentes. El individuo es
representado por el Estado de su nacionalidad. En este caso no act3a como su,eto de ese derecho.
:e trata de sa!er, entonces, si el D$% faculta u o!liga a los seres humanos solamente a travs de sus
estados o !ien si hay derechos u o!ligaciones que se aplican directamente a las personas consideradas
individualmente.
. Pe$son#(&'#' #ct&5# 'e( &n'&5&'uo
%or personalidad activa en el D$% se entiende la posi!ilidad de una persona de ese derecho de reclamar
directamente ante una instancia internacional, esto es, sin la intermediacin de terceros, por la violacin de
sus derechos su!,etivos.
En el derecho internacional consuetudinario carece de esta personalidad. 'ien sa!ido es que un individuo
vctima de un hecho ilcito en el D$% no puede llevar al Estado violador a una instancia internacional.
0ampoco puede enta!lar una reclamacin directamente ante aquel Estado, sino que de!e acudir al
mecanismo de la proteccin diplom"tica de su Estado nacional, enteramente li!rada en cuanto a su
otorgamiento, persecucin y disposicin de la eventual indemnizacin que se o!tenga, al Estado de su
nacionalidad.
2 travs de tratados, se ha reconocido al individuo una circunscripta personalidad internacional activa. -os
me,ores e,emplos de otorgamiento de personalidad internacional a individuos se encuentran en tratados
regionales. Dentro de ellos se destacan el sistema americano y el europeo.
En el orden mundial, la proteccin es menor. El protocolo facultativo al %acto de derechos civiles y polticos
de las <aciones 9nidas admite que los individuos presenten reclamaciones ante el >omit de derechos
humanos. :e corre un traslado por el >omit al Estado reclamado, el que presenta sus o!servaciones al
respecto. -a >omisin participa de su decisin al Estado y al individuo.
-os tri!unales administrativos del sistema de <aciones 9nidas son ilustrativos de la posi!ilidad de los
individuos de mover una instancia internacional en reclamacin de sus derechos. El de <aciones 9nidas
02<9# y el de la A$0 tienen muchas causas. 0am!in el I4$ y el 'anco 4undial. 0ales tri!unales
consideran las demandas de los individuos que tra!a,an en las organizaciones de las <aciones 9nidas.
En la 9E todo el derecho se aplica directamente, por lo que cualquier disposicin en contrario de los
go!iernos locales queda derogada, prevaleciendo el derecho comunitario.
". Pe$son#(&'#' P#s&5#. L# $espons#!&(&'#' pen#( 'e( &n'&5&'uo.
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%or regla general, las violaciones de las o!ligaciones internacionales originan responsa!ilidad del Estado.
%ero ciertas infracciones a normas internacionales dan lugar a una responsa!ilidad penal de los individuos.
:i el individuo act3a como rgano del Estado, la responsa!ilidad individual puede correr apare,ada a una
responsa!ilidad, de tipo civil, del Estado.
El primer contacto del individuo con el D$% se produce histricamente cuando este lo eleva a su plano para
castigarlo: el individuo tiene una responsa!ilidad por ciertos actos realizados a ttulo individual y
penalizados por el D$%. tam!in la tiene modernamente por actos e,ecutados como rgano de un Estado.
2unque la figura delictiva es normalmente esta!lecida por el derecho de gentes, la punicin estuvo a cargo
de los tri!unales de derecho interno que tuvieran ,urisdiccin so!re tales crmenes y que pudieran
esta!lecerla en los hechos. :on los derechos internos los que fi,an el monto de la pena aplica!le.
-a creacin de los tri!unales internacionales de <urem!erg y 0oGio, tras la /X +4, significaron un
revolucionario cam!io al respecto, siendo el origen de una tendencia actual en el esta!lecimiento de
0ri!unales internacionales como la >orte %enal $nternacional creada por el 0ratado de Homa de 566F.
Entr en funciones en ,unio de /88/.
<ormalmente, las convenciones so!re crmenes internacionales imponen a los Estados la o!ligacin de
tomar todas las medidas necesarias para su prevencin y castigo. la competencia es primariamente del
Estado del territorio en el cual el delito se cometi. En af"n de hacer m"s eficaz la represin, tal
competencia se extendi a otros Estados de posi!le intervencin como el de refugio del delincuente o del
que lo arrest. En las 3ltimas convenciones cele!radas en la materia, se ha impuesto la ,urisdiccin
universal, o sea que el Estado que apresa al delincuente de!e o !ien ,uzgarlo o !ien conceder su
extradicin para que sea ,uzgado por otro Estado con competencia en el asunto.
2lgunas de las conductas individuales fueron de tal manera atentatorias de intereses comunitarios
considerados vitales que la comunidad internacional reaccion penaliz"ndolos:
piratera en alta mar: este crimen es de origen consuetudinario y contempla los actos violentos
cometidos con fines de lucro contra los !ienes y las personas en alta mar. El lugar de comisin es esencial:
no hay piratera cometida en tierra o en el mar territorial. :e codific en +ine!ra JF y 4ontego 'ay F/. -as
penas correspondientes a la piratera son impuestas por el derecho penal del Estado que apres a los
piratas.
trata de esclavos: est" prohi!ida. >odificada en +ine!ra JF y 4ontego 'ay F/.
tr"fico de estupefacientes: se aplica la >onvencin de Kiena de 56FF que puso al da a la
>onvencin de Kiena de 5675 y Kiena L5.
interferencias ilcitas con la aviacin internacional: las dos >onvenciones so!re derecho del mar
equiparan la piratera area con la martima. 0am!in aqu son los tri!unales locales los que ,uzgan a los
culpa!les y aplican las penas del derecho interno.
terrorismo internacional: la AE2 tom la primera iniciativa al respecto con un convenio so!re
prevencin y represin del terrorismo en forma de crmenes contra las personas o extorsin conexa.
0am!in la A<9 fue adoptando diversas convenciones y resoluciones.
>on anterioridad a la 5X +4, el individuo que actua!a como rgano del Estado no tena responsa!ilidad
internacional, aunque a travs de su conducta individual se imputara a su Estado una violacin del derecho
de gentes.
El ,efe de Estado y las autoridades nacionales esta!an exentos de responsa!ilidad internacional por el
hecho de que sus conductas configura!an ?hechos del Estado@ y consecuentemente no podan ser
,uzgados por los otros estados.
2 partir del tratado de Kersalles de 5656, que declar al G"iser alem"n pasi!le de ser ,uzgado, cam!i la
tradicin y luego de la /X +4 los tri!unales de <urem!erg y 0oGio hicieron comparecer y ,uzgaron a las
autoridades del Heich alem"n y de &apn. =oy es un principio aceptado por el Estatuto de la >orte de
Homa.
SWu responsa!ilidad le ca!e al Estado en caso de un crimen cometido por uno de sus rganosT En la
pr"ctica internacional, la conducta del rgano nunca se atri!uy al Estado con car"cter criminal.
<ormalmente, le corresponde una responsa!ilidad de tipo civil.
0ocante a los crmenes de guerra, es decir, los cometidos contra los usos y costum!res de la guerra, en la
primera posguerra mundial se reconoci que el D$% autoriza!a a los Estados lesionados en la persona de
sus nacionales a imponer su ,urisdiccin penal so!re los responsa!les, si caan en su poder.
-a importancia de los principios de <urem!erg en el derecho penal internacional es nota!le porque por
primera vez impone la competencia de tri!unales internacionales para el ,uzgamiento de ciertos
crmenes. $ntroducen dos categoras nuevas de figuras delictivas que se han incorporado al derecho de
nuestros das: los crmenes contra la paz y contra la =umanidad e incriminan a los dirigentes y
organizadores de actos de agresin y otros inhumanos que ha!an actuado, en la perpetracin de tales
actos cmo rganos del Estado.
-a 2sam!lea +eneral reconoci en una resolucin de 56E7 ciertos principios recogidos en <urem!erg,
lo que les confiri car"cter internacional:
toda persona que cometa un acto que constituya un crimen de derecho internacional es responsa!le
del mismo y est" su,eta a sancin. <o se define que se entiende por crimen internacional.
el hecho de que el derecho interno no imponga pena alguna por un acto que constituya un crimen
del derecho internacional no exime de responsa!ilidad en derecho internacional a quien lo haya cometido
el hecho de que la persona que hay cometido un acto que constituya un crimen de derecho
internacional haya actuado como ,efe de Estado o como autoridad de Estado, no lo exime de
responsa!ilidad conforme al derecho internacional
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el hecho de que una persona haya actuado en cumplimiento de una orden de su go!ierno o de un
superior ,er"rquico no la exime de responsa!ilidad conforme al derecho internacional si efectivamente ha
tenido la posi!ilidad moral de opcin.
0oda persona acusada de un crimen de derecho internacional tienen derecho a un ,uicio imparcial
so!re los hechos y el derecho.
-a complicidad en la comisin de un crimen contra la paz, de un crimen de guerra o de un crimen
contra la humanidad, constituye asimismo un crimen de derecho internacional.
-os crmenes que constituyen la competencia del tri!unal son: los crmenes contra la paz, los de
guerra y los de lesa humanidad.
En <urem!erg se esta!leci cuales eran los actos que constituan crmenes internacionales de
competencia del tri!unal:
crmenes contra la paz: planificacin, preparacin o realizacin de una guerra de agresin o de una
guerra en violacin de tratados, acuerdos o compromisos internacionales, la participacin en un
plan con,unto o conspiracin para la realizacin para cualquiera de los actos mencionados.
crmenes de guerra: violaciones de las leyes o costum!res de la guerra. Entre esas violaciones se
incluyen: el asesinato, maltrato o confinamiento a tra!a,o forzado o con cualquier otro propsito de
la po!lacin civil de un territorio ocupado o que se encuentra en l. asesinato o maltrato de
prisioneros de guerra o de personas que estn a !ordo de naves en los mares, el asesinato de
rehenes, el pilla,e de !ienes p3!licos o privados, la destruccin ar!itraria de ciudades, pue!los o
aldeas y su devastacin no ,ustificada por necesidades militares.
crmenes de lesa humanidad: el asesinato, exterminacin, la esclavitud, la deportacin y oros actos
inhumanos cometidos contra cualquier po!lacin civil, antes o durante la guerra o la persecucin
por motivos polticos, raciales o religiosos para cometer cualquier crimen que sea de competencia
del tri!unal o en relacin con ese crimen, implique o no el acto una violacin del derecho
internacional del pas donde se haya cometido.
-os crmenes internacionales en el 0ratado de Homa de 566F
/5
.
genocidio: si finalidad es destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico, racial o religioso
como tal. -os actos dirigidos a tal finalidad pueden agruparse seg3n se trate de un genocidio fsico o de
uno !iolgico, aunque tales categoras no estn en la figura. >onfigurara un genocidio fsico la matanza de
miem!ros del grupo, la lesin grave a la integridad corporal o a la salud fsica o mental de sus miem!ros o
el sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin
fsica total o parcial. El genocidio !iolgico consistira en las medidas para impedir los nacimientos en el
grupo, o el traslado forzoso de niDos a otro grupo. En el estatuto de <urem!erg no era as. El concepto no
se aplica al control voluntario de la natalidad.
crmenes contra la humanidad: se requieren tres condiciones: las acciones de!en ser e,ecutadas en
forma sistem"tica o en gran escala e instigadas o dirigidas por un go!ierno, una organizacin poltica o un
grupo.
crmenes de guerra: pueden ser graves violaciones a la >onvencin de +ine!ra de 56E6, otras
serias violaciones de las leyes y costum!res aplica!les en los conflictos armados internacionales y en caso
de conflicto armado no internacional.
agresin: STTTTTT
). E( 'e$ec1o 1u/#n&t#$&o.
Desde muy temprano, el ,us in !ellum, es decir, la conduccin de la guerra y del tratamiento a com!atientes
y no com!atientes fue o!,eto de reglamentacin.
El comit internacional de la >ruz Ho,a emprendi la actualizacin de este tema a travs de la accin del
go!ierno suizo, el que convoc en +ine!ra a una conferencia internacional para codificar lo que se
comenz a llamar ?derecho humanitario@ pero que tena un contenido algo similar a una parte del derecho
de la guerra en cuanto a su conduccin lo m"s humanizada posi!le con respecto a las personas que la
protagoniza!an y la sufran.
-a conferencia produ,o cuatro convenciones, que forman parte del llamado ?derecho de +ine!ra@. Es
importante seDalar que los cuatro instrumentos se aplican a cualquier conflicto armado entre sus miem!ros,
haya sido o no reconocido por alguno de ellos el Estado de guerra y, en especial, a3n a aquellos conflictos
que no sean de car"cter internacional.
0am!in resulta de inters la institucin de las llamadas ?potencias protectoras@ o sea Estados que
representan a cada una de las partes contendientes frente a la otra y que vigila el cumplimiento de las
convenciones. >omo en la pr"ctica surgieron dificultades, se encarga la >ruz Ho,a y otra potencia neutral.
-o importante es que siempre es necesario que los Estados que est"n en guerra pidan a un organismo que
se haga cargo de los de!eres humanitarios.
%rimera >onvencin: se ocupa de la proteccin a las vctimas de la guerra terrestre, del tratamiento
a los heridos y enfermos. Estas personas ser"n tratadas en forma respetuosa y adem"s de!er" ser
protegidas. :e extiende a los esta!lecimientos y a los mviles que tienen car"cter mdico, as como al
personal mdico que se dedica al cuidado y socorro de las personas protegidas. 0am!in a la >ruz Ho,a u
organismo equivalente.
21
Elaborado sobre la base de un proyecto de la $@& terminado en 1*.
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:egunda >onvencin: es de similar contenido pero se aplica q los heridos, enfermos y n"ufragos de
las fuerzas armadas en el mar.
0ercera >onvencin: protege a los prisioneros de guerra de la que se hace responsa!le a las
potencias en cuyo poder se encuentran, con independencia de las personas o instituciones !a,o cuya
directa supervisin o mando aquellos prisioneros se encuentren.
>uarta >onvencin: se ocupa de las personas civiles que, en tiempo de guerra, se encuentren !a,o
la ocupacin militar del enemigo o !ien dentro de su territorio.
%rotocolo $ de 56LL: se aplica en caso de conflictos internacionales. :e esta!leci el car"cter de
com!atientes a las personas que lleva!an armas a!iertamente, ya sea en el com!ate mismo como durante
el tiempo en que se produce el despliegue militar previo al com!ate. -os com!atientes si caen presos,
tienen el car"cter de prisioneros de guerra y as de!en ser tratados. %roh!e el empleo de ciertas armas,
as como de determinados tipos de proyectiles y modos de com!atir que causen males o sufrimientos
innecesarios. Wuedan prohi!idos los medios y mtodos de com!atir que causen daDos extensos, duraderos
y graves al medio am!iente. A!liga el protocolo a proteger en todo momento a las personas civiles, a
distinguir entre com!atientes y civiles. as como entre lo que es civil y o!,etivo militar. =ay una cl"usula
residual que indica que las personas civiles y los com!atientes quedan !a,o la proteccin y el imperio de los
principios del derecho de gentes derivados de los usos esta!lecidos, de los principios de humanidad y de
los dictados de la conciencia p3!lica.
%rotocolo $$ de 56LL: cu!re los conflictos armados que no sean internacionales, que se operen entre
las fuerzas armadas de un Estado 4iem!ro y fuerzas de oposicin, ya sean stas fuerzas armadas o
grupos armados !a,o un mando responsa!le. %ara ello, estas fuerzas disidentes de!en tener el control de
un cierto territorio y realizar operaciones militares de cierta envergadura, lo que excluye las situaciones de
meros distur!ios internos, de las que resulten actos aislados o espor"dicos de violencia. <o fue muy
apoyado por los pases por los movimientos de li!eracin nacional que tenan cada uno de ellos.
CAPITULO 2?
NACIONALIDAD 8 EDTRANJERIA
A. L# n#c&on#(&'#'
#. De3&n&c&.n.
Es la pertenencia permanente y pasiva de una persona a un determinado Estado. Kerdross.
!. N#c&on#(&'#' + sup$e/#c%# pe$son#(.
-a nacionalidad tiene que ver con la idea de nacin y se nutre con el sentimiento ntimo de pertenencia de
un individuo a una comunidad humana. -a po!lacin de un Estado que tiene su nacionalidad, est"
sometida a su supremaca personal y sta le impone de!eres a3n cuando est fuera del territorio nacional.
En virtud de esta supremaca existe el llamado ius evocando. -a supremaca nacional y la territorial se
limitan mutuamente. El Estado no pude imponer a sus s3!ditos en el exterior de!eres que entren en
conflicto con la supremaca territorial del Estado en que residen pero tampoco el Estado territorial puede
interferir con aqulla. por e,emplo: no pueden impedirles que o!edezcan una orden de movilizacin de su
pas, aunque no estn o!ligados a cooperar para se cumpla.
c. E( DIP + e( 'e$ec1o &nte$no en /#te$&# 'e n#c&on#(&'#'.
-a reglamentacin de la nacionalidad es materia del derecho interno. >ada Estado determina las
condiciones de su otorgamiento, mantenimiento o prdida por su cuenta. %ero el derecho internacional
,uega un papel importante cuando se presentan casos de conflictos de nacionalidad nacionalidad do!le o
m3ltiple# o !ien de 2patridia falta de nacionalidad#.
-a competencia exclusiva de los Estados en ese sentido est" consagrada por el derecho consuetudinario
internacional. %or su parte, en la >onvencin de la =aya de 56B8 so!re ciertas cuestiones relativas a los
conflictos de leyes so!re nacionalidad 56BL# esta!lece que corresponde a cada Estado determinar por sus
leyes quines son sus nacionales. -as cuestiones acerca de si una persona posee la nacionalidad de un
Estado, se determinar" de acuerdo con las leyes de ese Estado. >omo todo lo referente al dominio
Pgina 83 de 93
reservado del Estado, la competencia interna en materia de nacionalidad est" su,eta a las o!ligaciones
internacionales de ese Estado.
>aso <otte!ohm: <otte!ohm, de nacionalidad alemana, se instal en +uatemala en 568J y all
desarroll actividades comerciales, aunque conserv las relaciones familiares y mercantiles con 2lemania.
En -iechtenstein resida uno de sus hermanos desde 56B5 y en a!ril de 56B6 )antes que estallara la /X
+4* visit 2lemania. En octu!re del mismo aDo via, a -iechtenstein y solicit su naturalizacin, la cual le
fue concedida, inmediatamente despus regres a +uatemala, en donde registr su cam!io de
nacionalidad en el Hegistro de Extran,eros y en su documento de identidad. En 56EB, de!ido al Estado de
guerra entre +uatemala y 2lemania, <otte!ohm fue arrestado y entregado a las autoridades
norteamericanas, que lo internaron durante dos aDos y tres meses por su calidad de ciudadano de un pas
enemigo. 2l ser li!erado en 56E7, le fue negada la entrada a +uatemala y en 56E6 se le confiscaron sus
!ienes en ese pas. -iechtenstein interpuso proteccin diplom"tica y finalmente inici en 56J5 un proceso
ante la >$& contra +uatemala, reclamando la reparacin por los daDos y per,uicios sufridos por su nacional.
-a >orte sostuvo el criterio de la nacionalidad efectiva. Heconoci que la nacionalidad era una cuestin
interna del Estado, pero di,o que al asumir -iechtenstein la proteccin diplom"tica de <otte!ohm se ha!a
colocado en el plano del derecho internacional. -a cuestin era si +uatemala tena la o!ligacin, seg3n el
derecho de gentes, de reconocer la nacionalidad otorgada por -iechtenstein que fundamenta!a su
reclamacin. Di,o la corte que le daban preferencia a la nacionalidad real efecti"a, la /ue concuerda con
los hechos, la /ue se basa en los la-os ms fuertes entre la persona interesada uno de los estados cua
nacionalidad se disputa2 Se toman en consideraci(n distintos elementos cua importancia "ar0a de un caso
a otro, entre ellos figuran la residencia habitual del interesado, sus la-os familiares, su participaci(n en la
"ida p?blica, la adhesi(n demostrada a un pa0s e inculcada a sus hijos, etc2
>aso >anevaro: el asunto se ventil en la >orte %ermanente de 2r!itra,e, laudo de 565/. %er3
nega!a que $talia tuviera derecho a proteger al 'arn >anevaro, s3!dito italiano seg3n el ius sanguinis y
s3!dito peruano seg3n el ius soli. El tri!unal declar la prevalencia de la nacionalidad peruana so!re la
italiana porque >anevaro, en actitudes anteriores, ha!a demostrado su intencin de inclinarse por dicha
nacionalidad: as lo indica!an su candidatura en las elecciones legislativas peruanas y su pedido de
autorizacin al go!ierno peruano para ser nom!rado cnsul honorario en los %ases 'a,os. :ostuvo que el
,uez de!e !uscar la nacionalidad activa o de hecho del interesado y para ello tomar en consideracin el
con,unto de circunstancias de hecho conducta personal del interesado, domicilio o residencia ha!itual,
lugar de tra!a,o, idioma utilizado, etc# que permitan determinar su nacionalidad real o efectiva.
'. C(#ses 'e n#c&on#(&'#'
-a nacionalidad puede ser:
originaria: cuando se relaciona con el nacimiento de una persona y es independiente de su
voluntad.
adquirida: cuando alguien que ya tiene una nacionalidad, adquiere o toma otra nueva, perdiendo la
anterior o conserv"ndola en caso de ser posi!le la do!le nacionalidad. :e llama naturalizacin al hecho de
adquirir una nueva nacionalidad.
-a nacionalidad de origen se adquiere por nacimiento, ya sea de acuerdo al ius sanguinis nacionalidad de
los padres# cualquiera sea el pas en el que nazca, o al ius soli lugar de nacimiento# que hace predominar
al Estado en cuyo territorio naci la persona, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres.
Estas normas no se aplican de modo exclusivo, pueden aparecer com!inadas. -a 2rgentina adopt un
sistema mixto, correspondiendo al >ongreso dictar las leyes generales para toda la nacin so!re
naturalizacin y nacionalidad, con su,ecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en !eneficio de
la argentina.
9na persona puede adquirir una nueva nacionalidad usando el procedimiento de la naturalizacin, para ello
se requiere una manifestacin de voluntad por parte de esa persona y una concesin voluntaria del Estado
que la otorga. -a ley interna esta!lece ciertos requisitos para conceder la nacionalidad, condiciones cuyo
o!,eto es asegurar la existencia de una cierta vinculacin de la persona con el pas, como la residencia
durante determinado tiempo, el conocimiento del idioma nacional o cierta edad mnima, o !ien que se
comprue!e que es un elemento desea!le presentacin de antecedentes de conducta#. 2lgunos Estados
exigen la prdida de la nacionalidad anterior y no ha!er adquirido ninguna otra nacionalidad por medio de
naturalizacin. El Estado puede rehusar el pedido sin indicar razones y a la inversa )en contra de principios
del D$% internacional* imponer la naturalizacin a un individuo contra su voluntad.
-a naturalizacin confiere car"cter de nacional, pero no otorga los mismos derechos que a los nacionales:
postulacin para cargos p3!licos, por e,emplo.
En muchos Estados la naturalizacin del hom!re casado implica la naturalizacin de su esposa y sus hi,os
!a,o patria potestad. En otros, se exige el consentimiento del cnyuge para que se produzca la
naturalizacin. $nternacionalmente, hay un tratado que indica que la mu,er casada conserva la suya salvo
que la quiera cam!iar, o se den las condiciones de solicitud de nueva nacionalidad. En 2rgentina, la mu,er
casada conserva su nacionalidad y no adquiere la del marido por el hecho de casarse.
e. L# Ap#t$&'&#.
-a >onvencin de <; de 56JE so!re el estatuto de los ap"tridas, define ap"trida al que no es considerado
como nacional por ning3n Estado. :e puede nacer ap"trida o llegar a serlo por ciertas circunstancias. Es de
origen cuando el individuo, hi,o de padres ap"tridas o extran,eros cuyo Estado slo admite el ius soli, nace
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en territorio de un Estado que slo admite el ius sanguinis. -a 2patridia es adquirida cuando se ha perdido
la nacionalidad sin adquirir otra.
El ap"trida carece de proteccin internacional, no tiene un Estado defensor. :e lo considerar" extran,ero en
todas partes, lo que le trae apare,ado innumera!les inconvenientes, inclusive para movilizarse de un lugar a
otro.
-a declaracin 9niversal de los derechos humanos esta!leci que nadie puede ser privado ar!itrariamente
de su nacionalidad. ; el pacto de :an &os de >osta Hica esta!lece que toda persona tiene derecho a la
nacionalidad del Estado so!re cuyo territorio ha nacido, si no tuviere derecho a otra.
3. L# 'o!(e o /G(t&p(e n#c&on#(&'#'.
:e da con frecuencia el caso de que una persona tenga a la vez dos nacionalidades, adquiridas en el
momento del nacimiento. %or e,emplo, quien nace en un pas que toma por !ase el ius soli y cuyos padres
son nacionales de un pas que sigue el ius sanguinis. caso muy com3n en 2rgentina de!ido a la
inmigracin. 0am!in puede adquirirse la do!le nacionalidad despus del nacimiento, cuando la persona se
nacionaliza en el extran,ero y las leyes de su pas no disponen que por ello pierda su nacionalidad de
origen, como sucede con 2rgentina y 9ruguay. Atra manera es el matrimonio, conservando la suya y
pudiendo adquirir otra. %uede ha!er una triple com!inacin: un uruguayo ius soli#, hi,o de espaDoles ius
sanguinis# se naturaliza argentino.
:e desnaturaliza la institucin de!ido a que la persona no puede e,ercer derechos ni cumplir de!eres en
varios Estados a la vez, es una incongruencia poltica y fuente de dificultades entre los Estados en relacin
con las o!ligaciones militares y el e,ercicio de la proteccin diplom"tica. Es por ello que para el derecho de
gentes, siempre existe una nacionalidad que es la verdadera y real.
Existen algunas convenciones multilaterales y !ilaterales. +eneralmente, toman como indicio la residencia
de la persona.
*. N#c&on#(&'#' 'e (#s pe$son#s /o$#(es.
9na sociedad, a diferencia de las personas fsicas cuya nacionalidad puede de!erse al accidente de su
nacimiento en un lugar u otro, o de determinados padres, es constituida seg3n las leyes de un cierto
Estado Estado de incorporacin# por un cierto n3mero de personas fsicas. +eneralmente, el derecho
interno no especifica los criterios seg3n los cuales una persona moral va a tener la nacionalidad del Estado
de que se trate.
:ucede que a veces los accionistas, o la mayora de ellos, o !ien las personas que e,ercen el control de la
sociedad son de una nacionalidad diferente a la del Estado de incorporacin. %uede tam!in suceder que
la sede social est u!icada en el territorio de un Estado diferente al de incorporacin. :e plantean
pro!lemas a qu Estado tiene con la sociedad un vnculo m"s real y efectivo.
:e utilizaron diversos criterios:
la sede social
el domicilio
el pas de constitucin de la persona moral
el control
el inters !eneficiario
9na regla que se a!ri considera!le camino es que las personas morales tienen la nacionalidad del Estado
de su incorporacin y donde se encuentra su sede. -a de control efectivo se ha aplicado en circunstancias
excepcionales como la guerra. 0am!in se aleg la nacionalidad de los accionistas para ,ustificar la
proteccin diplom"tica del Estado de su nacionalidad: caso de >arcelona +raction, y fue rechazada por la
>$&.
1. N#c&on#(&'#' 'e !u>uesK #e$on#5es + n#5es esp#c&#(es.
>omo el Estado e,erce su ,urisdiccin so!re los !uques que enar!olan su !andera, as como so!re las
aeronaves y naves espaciales de su matrcula, es menester tam!in asignarles una nacionalidad, o si se
prefiere una adscripcin nacional.
Hespecto a los !uques, el Estado tienen li!ertad para determinar las condiciones !a,o las cuales ha de
otorgar su pa!elln. %ara evitar los pa!ellones de complacencia, 4ontego 'ay esta!leci que de!e ha!er
un vnculo efectivo entre el !uque y el Estado del pa!elln para que pueda ste e,ercer su ,urisdiccin y
control so!re dicho !uque.
-a nacionalidad de los aviones es la del Estado en el cual se matriculan, siendo ste el que fi,e las
condiciones que de!en reunirse.
0ocante a la nacionalidad de las naves espaciales, corresponde al Estado de su matrcula y ste es el de
su lanzamiento, es decir, el que organiza y promueve aqul.

&. L# n#c&on#(&'#' en e( 'e$ec1o #$*ent&no.
Est" regida por la ley BE7, modificada por la ley /B.8J6.
De acuerdo con el ius soli, son argentinos los que nazcan en el territorio de la 2rgentina, sea cual fuere la
nacionalidad de sus padres, lo mismo que en !uques de guerra argentinos, o en !uques mercantes de
pa!elln argentino que se encuentren fuera de la ,urisdiccin nacional de otro pas.
Hespecto del ius sanguinis, se esta!lece que son argentinos los hi,os de argentinos nativos que, ha!iendo
nacido en el extran,ero, optaran oportunamente por la nacionalidad argentina al cumplir los 5F aDos.
-os hi,os de personas amparadas por la extraterritorialidad, como seran los diplom"ticos o funcionarios
internacionales, no siguen el ius soli, sino la nacionalidad de sus padres.
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-a nacionalidad argentina por naturalizacin se concede al extran,ero mayor de 5F aDos que, ha!iendo
residido en la rep3!lica por un mnimo de dos aDos
//
, manifieste ante un ,uez federal de seccin su
voluntad de adquirirla.
:on impedimentos para adquirir la nacionalidad el no tener ocupacin o medios de su!sistencia honestos,
estar procesado en el pas o en el extran,ero por delito previsto en la legislacin penal argentina, con una
pena de prisin de hasta tres aDos.
<o podr" negarse la ciudadana por razones polticas, ideolgicas, gremiales, religiosas o raciales.
:e han concluido convenios de do!le nacionalidad con EspaDa e $talia, cuyo efecto es que los nacionales
de cada una de las partes podr"n adquirir la nacionalidad de la otra pero mantendr"n su anterior
nacionalidad con suspensin del e,ercicio de los derechos inherentes a sta.
B. Los e=t$#nje$os
#. De3&n&c&.n. De$ec1os c&5&(es + po(%t&cos.
Extran,eros son todos aquellos que no poseen la nacionalidad del pas en que se encuentran, ya sea
viviendo o ya sea de paso. 2 su respecto, es el Estado en que se encuentran, en e,ercicio de su
supremaca territorial, el que fi,a el rgimen al que estar"n su,etos mientras contin3en !a,o su ,urisdiccin.
Esta potestad del Estado encuentra tam!in ciertos lmites en el D$%, tanto en particular como en el general
a travs de la costum!re.
!. A'/&s&.n.
-a entrada, permanencia, tr"nsito y expulsin de los extran,eros son competencia exclusiva del Estado
territorial.
-a admisin de inmigrantes con car"cter permanente suele ser m"s rigurosa que la de turistas, y su
reglamentacin puede estar destinada a impedir el ingreso de personas social o polticamente peligrosas,
como inha!ilitadas o ilegales, extran,eros expulsados con anterioridad, delincuentes, agitadores o
mendigos.
En la 2rgentina, la >< impone al go!ierno federal la o!ligacin de fomentar la inmigracin europea y
proh!e restringir, limitar o gravar con impuestos la entrada de extran,eros que traigan por o!,eto la!rar la
tierra, me,orar las industrias e introducir y enseDar las artes y las ciencias. -ey 5F7JB de 56L8 y decreto ley
EF8J
c. E=pu(s&.n.
Es tam!in materia del derecho interno del Estado. -as expulsiones o!edecen a diferentes criterios.
+eneralmente, se expulsa al extran,ero cuya presencia es per,udicial para la seguridad o el orden p3!lico.
-a Direccin <acional de 4igraciones puede expulsar a un extran,ero por:
ha!er ingresado ilegalmente sin ha!erse sometido al control sanitario o por un lugar no ha!ilitado o
que permanezca en el pas vencido el plazo autorizado
si ocult a las autoridades una condena por un delito doloso
si es condenado por un delito doloso por un tri!unal argentino
si realiza actividades que afecten la paz social, la seguridad nacional o el orden p3!lico.
-as personas que fueren expulsadas de!er"n ser recogidas por sus pases de origen.
'. De$ec1os + 'e!e$es 'e (os e=t$#nje$os.
:e le acuerdan en el orden civil los mismos derechos que a los nacionales en las relaciones de familia, en
los contratos, en las sucesiones, etc. >on ciertas restricciones en ciertos pases, tam!in los derechos
relativos a la li!ertad de tr"nsito y de circulacin, de pensamiento, de culto, de idioma y de educacin. Es
com3n encontrar restricciones a los extran,eros en cuanto al e,ercicio de funciones y empleos p3!licos, la
pesca comercial, la navegacin de ca!ota,e y las profesiones li!erales. :alvo reciprocidad, tam!in en lo
tocante a la hospitalizacin gratuita y las indemnizaciones por accidentes de tra!a,o.
0odos los extran,eros de!en pagar impuestos cuyo o!,eto es proveer al !ienestar com3n.
En el D$% cl"sico no existan normas que reglamentaran el tratamiento de un Estado a sus nacionales,
asunto que se considera!a del resorte exclusivo del derecho interno. %ero a3n as, no podra un Estado dar
a los extran,eros en su territorio un tratamiento inferior a un cierto :tandard internacional. <o !asta que el
Estado requerido alegue que da al extran,ero el mismo tratamiento que a sus nacionales, si el que les
otorga est" por de!a,o del :tandard internacional. El tratamiento a un extran,ero para constituir una
violacin internacional, de!e llegar a constituir un ultra,e, mala fe, a!andono voluntario del de!er, o una
insuficiencia en la accin gu!ernamental que cualquier persona razona!le e imparcial pueda reconocerla
como insuficiente.
Existe un de!er de proteccin del Estado territorial a los extran,eros, de!er en cuyo cumplimiento el Estado
territorial de!e poner la de!ida diligencia, que ser" estimada caso por caso. %ero no cumple con su de!er
si un extran,ero o grupo de extran,eros es o!,eto de discriminacin en cuanto a la proteccin que el Estado
territorial les otorga, o !ien si hay distur!ios xenfo!os o muchedum!res amenazantes contra los
extran,eros, o contra los de cierta nacionalidad y el Estado no toma los recaudos suficientes para evitar que
se les haga daDo. 0ampoco si omite castigar a los causantes de los daDos.
:i el Estado no cumple con esta o!ligacin de proteccin se hace responsa!le por la violacin de una
o!ligacin internacional.
22
3uede ser reducido el plazo si est. casadoAa con un argentinoAa, si desempeB con 1onradez cargos p;blicos, etc
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>omo la capacidad del individuo no lo ha!ilita para hacer l mismo una reclamacin al Estado territorial en
el plano internacional, el D$% general, considera que el daDo a los nacionales de un Estado es un daDo que
se causa a la persona misma de su Estado, al que llama daDo mediato.
El Estado que sufri el per,uicio puede interponer respecto al otro el mecanismo de la proteccin
diplom"tica de sus nacionales y lo hace por derecho propio so!re la !ase del daDo producido. %ara que la
va internacional quede a!ierta, es necesario primero que el particular damnificado haya agotado los
recursos internos disponi!les, o sea que haya intentado una accin ,udicial en todas las instancias a!iertas,
con resultado de ha!er reci!ido una denegacin de ,usticia.
>omo consecuencia, la proteccin diplom"tica tiene las siguientes caractersticas en el plano internacional:
el recurso procede cuando existe el vnculo de la nacionalidad entre el damnificado y el Estado que
interpone su proteccin y esta nacionalidad de!e existir desde el momento en que se produ,o el daDo
original hasta la fecha de la sentencia o laudo ar!itral.
El Estado puede rehusarse a interponer cualquier accin ante el Estado de origen del daDo, desde
que o!ra por su propio derecho salvo que el derecho interno haya esta!lecido otra cosa#
%uede desistir de su accin en cualquier momento, o entrar en una transaccin respecto a las
prestaciones de!idas como reparacin por el Estado de origen, acordar una suma glo!al por todo ttulo,
etc.
-a expropiacin que interesa al D$% es la toma de la propiedad de un extran,ero por el Estado territorial. la
nacionalizacin se refiere, en cam!io, a una expropiacin amplia y generalizada de !ienes extran,eros, por
e,emplo, toda una industria petrolera#.
-os extran,eros expropiados de!en co!rar una indemnizacin, pero no est" muy claro si de!e ser total, al
contado e inmediata, o admite modalidades de pago. -a antigua frmula )propiciada por EE99* esta!leca
que la indemnizacin de!a ser inmediata, adecuada y efectiva.
En cuanto a las nacionalizaciones, resulta esta postura mucho m"s difcil de aceptar, por los enormes
precios que intervienen y la reducida capacidad de pago de algunos Estados.
e. E( $M*&/en 'e (os p#s#po$tes.
El pasaporte es un documento de identidad internacional, esto es, un instrumento que prue!a ante otros
estados, con la fe que merece el Estado que lo emite, ciertos datos referentes a su portador, como
identidad, nacionalidad, estado civil, etc. <ormalmente, es otorgado por un Estado a sus nacionales para
ha!ilitarlos a salir del pas y eventualmente regresar, al tiempo que los capacita, previa visacin por el
cnsul respectivo para entrar en el territorio extran,ero. 2lgunos pases, por convenios de reciprocidad,
suelen prescindir de la visa.
9n Estado puede otorgar pasaportes a residentes extran,eros que carezcan de un documento equivalente
propio.

3. L# e=t$#'&c&.n.
Es un procedimiento por medio del cual un Estado entrega determinada persona a otro Estado, que la
requiere para someterla a su ,urisdiccin penal a causa de un delito de car"cter com3n por el cual se le ha
iniciado proceso formal o se le ha impuesto una condena definitiva.
%ara que proceda, es necesario que el Estado requirente impute a la persona reclamada un delito, ya sea
como autor, cmplice o encu!ridor.
-a imputacin de!e reunir las siguientes condiciones:
de!e tener por causa un hecho que para el Estado requirente y para el Estado requerido sea
considerado como delito
de!e ser un delito de car"cter com3n, no poltico
la accin penal de!e estar su!sistente.
*. P$otecc&.n 'e /&no$%#s.
-a pr"ctica internacional de garantizar derechos a las minoras tiene sus orgenes luego de la Heforma
Heligiosa. El tratado de Asna!rucG en 57EF, al terminar la guerra de los B8 aDos, intent paliar la situacin
de las minoras religiosas. 0am!in cuando finaliz la 5X +4 se esta!lecieron ciertas garantas:
la proteccin de la vida y de la li!ertad, as como el e,ercicio li!re de la religin, sin distincin por
razn de nacimiento, nacionalidad, idioma, raza o religin para los ha!itantes en general.
En principio, y para ciertos ha!itantes, adquisicin autom"tica de la nacionalidad del Estado
contratante o facilidades precisas para adquirirlas.
%ara las nacionalidades, igualdad ante la ley y en el e,ercicio de todos los derechos polticos y
civiles
-i!ertad de asociacin para fines religiosos y educativos.
%rovisin por el Estado de la enseDanza elemental, en su idioma, en las zonas donde existiera una
minora determinada.
:e instituy que las cl"usulas relativas a las personas pertenecientes a una minora racial, religiosa o
lingQstica constituan o!ligaciones de car"cter universal.
1. E( #s&(o.
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El asilo territorial se apoya ,urdicamente en la supremaca territorial de los Estados y la extradicin
configura una excepcin voluntaria a esa supremaca para hacer posi!le la solidaridad internacional en la
lucha contra el crimen.
-os delitos polticos suelen exceptuarse de la regla de la extradicin, ya que el perseguido carece de
peligrosidad para los dem"s Estados, y los tri!unales del Estado que lo reclama pueden ser sospechados
de parcialidad en el ,uzgamiento del delincuente poltico.
El asilo poltico: de!ido a la supremaca territorial que e,erce un Estado so!re todas las personas que se
encuentran en su territorio, sean s3!ditos propios o a,enos, los Estados extran,eros constituyen un asilo
provisional para todo individuo que, siendo perseguido en su pas de origen, cruce sus fronteras. El asilo no
es un derecho que el extran,ero pueda reclamar, es el Estado territorial una vez requerido quien puede o no
otorgarlo a quien est" eludiendo la accin de la ,usticia en su pas.
El asilo diplom"tico: la creacin de misiones permanentes hizo posi!le el asilo diplom"tico, de!ido a su
extraterritorialidad. 2l principio, slo se conceda el asilo a los delincuentes comunes, pues los delincuentes
polticos eran considerados un peligro para los regmenes imperantes en ese entonces. -uego, en la
medida en que se i!a imponiendo la extradicin como un recurso de cooperacin ,udicial internacional, el
amparo de los delincuentes comunes fue desapareciendo en la pr"ctica, por tanto, tam!in fue
desapareciendo el asilo diplom"tico. En 2mrica -atina adquiri un rasgo de proteccin humanitaria. Karias
circunstancias contri!uyeron a la creacin de esta costum!re regional: las dictaduras militares, los
regmenes revolucionarios, la desconfianza en los procesos ,udiciales. Ker el caso de Haa de la +orre. El
asilo diplom"tico concluye cuando el asilado sale del pas, munido del correspondiente salvoconducto y
!a,o la proteccin de funcionarios de la em!a,ada local.
0oda misin diplom"tica de!e indicar el pas de destino de los asilados, pues desde el momento que el
asilado sale del pas territorial ya la misin carece de competencia respecto al asilado.
CAPITULO 2C
LA PROTECCION INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HU,ANOS
1. E( s&ste/# 'e (#s N#c&ones Un&'#s.
-a carta de la Arganizacin de las <aciones 9nidas constituye la primera manifestacin org"nica positiva
de un con,unto de normas de derecho internacional referidas al respeto de los derechos humanos.
Desde el pre"m!ulo de la >arta se expresa el deseo de reafirmar la fe en los derechos fundamentales del
hom!re !as"ndose en la igualdad ,urdica y la promocin del progreso social. El artculo 5X propicia el
respeto a los derechos humanos y a las li!ertades fundamentales sin distincin de raza, sexo, color, idioma
o religin.
:e ha discutido el valor ,urdico de las normas expuestas en la >arta en cuanto a su o!ligatoriedad para los
miem!ros. 2l respecto toman trascendencia las disposiciones por las cuales se esta!lece el compromiso de
los miem!ros de tomar medidas, con,unta o separadamente, para realizar, entre otros propsitos, el de
promover el respeto a estos derechos y li!ertades. Esta cuestin ha sido dirimida por la >$& en <amibia.
-a >omisin de Derechos humanos: en 56E7 se constituy en el seno de la A<9 la comisin de derechos
humanos, la cual comenz a tra!a,ar inmediatamente en la redaccin del instrumento internacional en el
que constara la nmina de los derechos humanos a los que se garantizara proteccin. %ara ello se adopt
darle forma de declaracin. 2s el 58.5/.56EF se apro! la Declaracin 9niversal de los Derechos
humanos.
-a declaracin sienta el principio de que todos los seres humanos nacen li!res e iguales en dignidad y en
derechos. :e contemplan derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, fi,"ndose la
existencia de un de!er genrico del individuo hacia la comunidad vinculado con el respeto del
ordenamiento ,urdico como 3nica limitacin al disfrute de los derechos acordados.
En cuanto a su valor ,urdico, de!e recordarse que su fuerza es la de una recomendacin que carece de
car"cter coercitivo. :in em!argo, las disposiciones de esta declaracin han sido invocadas por la >$& para
fundamentar sus fallos asilo: =aya de la 0orre. y propiedad: 2nglo $ranian#.
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-a comisin de derechos humanos est" compuesta por JF representantes de estados. Est" autorizada a
examinar, a travs de un procedimiento no confidencial informacin relevante so!re violaciones graves y
reiteradas de los derechos humanos y li!ertades fundamentales. El procedimiento se caracteriza por su
flexi!ilidad, dada por la ausencia de reglas de admisi!ilidad estrictas, al no requerirse el agotamiento de los
recursos internos, as como en la amplitud en cuanto a las fuentes de informacin empleadas. <o se
requiere la cooperacin o consentimiento del Estado denunciado. :e reci!en y tramitan que,as individuales.
:in em!argo, slo son tomadas en cuenta para verificar a travs de ellas la existencia de una situacin de
violacin masiva de los derechos humanos en un determinado Estado. Es mucho m"s estricto el
procedimiento: consentimiento del Estado denunciado, exagerada duracin del proceso, confidencialidad,
etc, lo que llev a su descrdito.
0am!in hay un >entro para los derechos humanos en +ine!ra y el 2lto >omisionado para los derechos
humanos en Kiena.
Dada la necesidad de una >onvencin, la comisin de derechos humanos se a!oc a la tarea de su
redaccin. 2s, se sancion el %acto $nternacional de derechos econmicos y sociales en vigor desde
56LF# y el %acto $nternacional de Derechos >iviles y polticos.
En cuanto al primero, se consagran el derecho a tra!a,ar, a condiciones la!orales equitativas, a formar
sindicatos, al seguro social, la extensin de la proteccin a la familia del tra!a,ador, el derecho a la
educacin, etc. En cam!io, no contiene referencia alguna so!re el derecho de propiedad.
-os Estados slo pueden ser o!ligados* dadas las caractersticas de estos derechos* a la adopcin de
medias conducentes, hasta el m"ximo de sus recursos disponi!les en un proceso progresivo que lleva a la
plena entrada en vigencia de los derechos reconocidos por el %acto. Existe un >omit de Derechos
Econmicos, :ociales y >ulturales como mecanismo permanente de control y e,ecucin del pacto.
En cuanto al segundo, entr en vigor en 56L7, y protege, entre otros derechos, el derecho a la vida, a no
sufrir torturas o penas crueles o inhumanas, a no ser sometido a esclavitud o servidum!re, a no ser
sometido a prisin en forma ar!itraria, al trato humano de los detenidos, a no ser detenido por
incumplimiento contractual, a circular li!remente, etc.
El pacto prev la instauracin del >omit de derechos humanos cmo rgano de control y e,ecucin del
mismo, m"s su protocolo facultativo. Est" compuesto por 5F miem!ros, nacionales de los Estados parte,
que de!er"n ser personas de gran integridad moral, con reconocida competencia en materia de derechos
humanos.
>ada vez que el >omit lo solicite, -os estados parte de!er"n ela!orar un informe so!re las disposiciones
que hayan adoptado a fin de garantizar el pleno e,ercicio de los derechos consagrados en el pacto o, en su
caso, un detalle de las dificultades que pudieran ha!er surgido para la adopcin de medidas. Dichos
informes ser"n analizados por el >omit quien podr" solicitar la intervencin de los organismos
especializados competentes, de los dem"s estados parte y del >onse,o econmico y social, luego de lo
cual presentar" sus conclusiones a la consideracin de los estados parte.
El comit puede admitir y examinar las comunicaciones emitidas por cualquier Estado pare en las que se
denuncia el incumplimiento de alguna cl"usula del pacto por parte de otro Estado con la condicin de que
el Estado denunciante haya a su vez admitido respecto de a s mismo la competencia de este rgano.
El Estado denunciante puede dirigirse al Estado que supuestamente estuviera incumpliendo las
disposiciones del pacto a travs de una comunicacin escrita, que de!er" ser contestada por el Estado
destinatario dentro de tres meses de reci!ida, informando al denunciante acerca de los aspectos que sean
pertinentes. :i en seis meses no se arri!a a una solucin satisfactoria, se somete al comit.
El comit conocer" en el caso una vez que se haya cerciorado del agotamiento de los recursos de la
,urisdiccin interna disponi!les, salvo que el tr"mite de estos rganos se prolongara in,ustificadamente.
-uego de 5/ meses que le fuera sometida la cuestin, presentar" un informe con la solucin o, si sta no
se alcanz, las exposiciones de los Estados interesados. :i no se resuelve satisfactoriamente, se designa
una comisin especial de conciliacin conformada por cinco personas, que en 5/ meses de!e presentar su
informe al comit, con la solucin o las dificultades para arri!ar a la misma. :e de!er" notificar a los
Estados interesados para ver si aceptan el informe.
%or un protocolo facultativo del aDo 56L7, se esta!lece la posi!ilidad de que los individuos que se
encontraran !a,o la ,urisdiccin de un Estados parte del protocolo denuncien la violacin por parte de dicho
Estado de alg3n derecho contenido en el pacto internacional de derechos civiles y polticos.
Dichas denuncias se efect3an a travs de comunicaciones dirigidas al >omit de derechos humanos de la
A<9 que no podr"n ser realizadas en forma annima y de!er"n satisfacer el requisito del previo
agotamiento de los recursos internos. Heci!ida la comunicacin, el comit le comunica al Estado requerido,
el cual de!er" en 7 meses presentar un informe por escrito por el cual se aclare el asunto y se seDalen las
medidas que se han adoptado al respecto.
>onvencin so!re la prevencin y la sancin del delito de genocidio: entr en vigor en 56J5. si las
violaciones a la >onvencin fueron cometidas por individuos, somete el ,uzgamiento de las personas
acusadas del delito de genocidio a los tri!unales competentes del Estado en el cual se haya cometido el
acto en cuestin o ante la >orte %enal internacional si las partes le reconocieron ,urisdiccin. :i surge por
una controversia entre Estados, se somete a la >$&
>onvencin internacional so!re la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial: entr en vigor
en 5676. :e prev la creacin de un comit ante el cual los Estados parte pueden denunciar el
incumplimiento de alguna disposicin de la >onvencin realizado por otro Estado parte. El comit comunica
al denunciado, quien en B meses de!e dar las explicaciones del caso. :i en 7 meses no se arri! a una
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solucin, la cuestin podr" ser sometida nuevamente al comit. <om!ra una comisin especial de
conciliacin que ela!ora un informe de la controversia y sus posi!les soluciones. 9na vez notificados los
Estados de la conclusin tienen B meses para decir si aceptan o no. 0odo lo que no se pueda resolver,
termina en la >$&. En cuanto a la posi!ilidad de efectuar denuncias por parte de individuos o grupos, la
>onvencin la supedita a la previa aceptacin de la competencia del comit a este respecto, por parte del
Estado del cual se alegue la violacin de la norma. -os Estados parte pueden designar dentro de su
territorio un rgano competente para reci!ir las peticiones de los particulares. :i no hay respuesta, en 7
meses de agotado el tr"mite interno, pueden elevar su peticin al comit, que se comunica con el Estado
involucrado para que en B meses eleve las correspondientes explicaciones.
>onvencin so!re todas las formas de discriminacin contra la mu,er: entr en vigor en 56F5. %rev la
conformacin de un comit que se encarga de analizar el progreso en la lucha contra esta forma de
discriminacin. :i no se resuelve alguna controversia entre los Estados parte se va a ar!itra,e, y si no a la
>$&.
>onvencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes: entr en vigor en
56FL. :e instituye el comit contra la tortura que tiene la facultad de actuar de oficio, ante cualquier
informacin fia!le, formulando un informe confidencial respecto de cualquier Estado parte sospechoso de
pr"cticas de tortura. En caso que sea de Estado a Estado, el que denuncia lo comunica por escrito al otro,
quien es B meses contesta. :i en 7 meses no se resuelve el asunto, se puede someter a consideracin del
comit. Uste en / meses ela!orar" un informe con la solucin o las exposiciones de las partes si no arri!a a
una solucin. :i no se puede resolver, se va a ar!itra,e, y si as tampoco a la >$&. En cuanto a la posi!ilidad
de efectuar denuncias por parte de individuos o grupos, la >onvencin la supedita a la previa aceptacin de
la competencia del comit a este respecto, por parte del Estado del cual se alegue la violacin de la norma.
Kerificado el requisito )adem"s de que la denuncia no sea annima, y se hayan agotado los recursos
internos* , se da intervencin al Estado denunciado, quien en 7 meses de!e dar las explicaciones del caso.
>onvencin de los derechos del niDo: entr en vigor en 5668. 0am!in hay un comit que analiza los
progresos efectuados en el campo de la proteccin de los derechos del niDo, pero no contempla un
procedimiento.

2. E( s&ste/# eu$opeo.
2l finalizar la /X +4 las naciones del continente europeo comprendieron la necesidad de esta!lecer
mecanismos regionales de integracin, tanto en lo econmico como en lo poltico. 2s, se fue gestando un
sistema de cooperacin que se concretara con la creacin del >onse,o de Europa a travs del estatuto de
-ondres de 56E6, con sede en Estras!urgo.
Es en este conse,o de Europa donde surgi el sistema europeo de proteccin de los derechos humanos,
consagrado mediante la >onvencin Europea para la proteccin de los derechos humanos firmada en
Homa y en el J8 y en vigor desde el JB. 0iene 4uchos protocolos adicionales, lo que se de!e a la intencin
de los Estados parte a darle una efectiva proteccin a tales derechos en forma progresiva. 2lgunos
derechos pueden ser derogados en caso de guerra o emergencia p3!lica, pero hay una serie de ellos que
no derecho a la vida, proteccin contra la tortura, la esclavitud, etc#. :e crean dos rganos para la
proteccin:
-a comisin Europea de Derechos humanos: est" compuesta por un n3mero de miem!ros igual al
de las partes contratantes. :on electos por el >omit de 4inistros por mayora a!soluta de votos y su
mandato dura 7 aDos, con posi!ilidad de reeleccin. E,ercen sus funciones a ttulo individual. -as
decisiones de la comisin se toman por mayora de los miem!ros presentes y votantes. :u competencia
comprende las violaciones a la >onvencin y sus protocolos adicionales efectuadas por los Estados parte.
El acceso a la comisin es otorgado a los Estados parte que reclamaran contra otro Estado parte y a los
individuos, grupo de individuos u organizaciones no gu!ernamentales, quienes slo podr"n efectuar una
peticin contra un Estado parte cuando ste hu!iera aceptado la competencia de la comisin a tal efecto.
En la pr"ctica, este requisito fue de,ado de lado, y slo se requiere que el Estado parte haya aceptado la
competencia de la comisin. -as denuncias son interpuestas a travs del :ecretario +eneral del >onse,o
de Europa y de!en cumplir con el requisito de agotamiento de los recursos locales y ser enta!ladas dentro
de los 7 meses de la resolucin definitiva del proceso interno.
En caso que la comisin admita la demanda, procede a un contradictorio de las posturas sustentadas por
las partes en litigio, ordenando la realizacin de una investigacin, si resultare necesario a fin de determinar
la veracidad de los hechos invocados.
-uego, se llama a los interesados a un arreglo amistoso. :i se acepta se ela!ora un informe, que se
transmite al >omit de 4inistros, al :ecretario +eneral y a los estados interesados para su pu!licacin.
:i no se arri!a a una solucin, la comisin ela!ora un informe en forma de dictamen determinando si los
hechos compro!ados constituyen una violacin de la >onvencin. :e comunica a los nom!rados
anteriormente, sin posi!ilidad de pu!licacin. :i en tres meses ninguna de las partes somete la cuestin al
0ri!unal, el comit decide si hay o no violacin de la >onvencin. En caso afirmativo, dispone la adopcin
de una serie de medidas por parte del Estado responsa!le de la violacin y esta!lece un plazo para la
e,ecucin. :i no se adoptan, se fi,an las consecuencias del incumplimiento y se procede a la pu!licacin de
informes.
El 0ri!unal Europeo de derechos humanos: est" formado por un n3mero de magistrados igual al de
los miem!ros del conse,o de Europa. Duran 6 aDos en el cargo. 2 efectos de la consideracin de un asunto
el 0ri!unal se constituir" en una sala de 6 miem!ros entre los cuales de!er"n estar los magistrados de
nacionalidad de cada Estado interesado, complet"ndose el n3mero requerido por sorteo.
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-a competencia del tri!unal se extiende a la interpretacin y aplicacin de la >onvencin, pero slo podr"
ser e,ercida a condicin de que el Estado parte al que se quiera someter a la ,urisdiccin del 0ri!unal haya
formulado una declaracin reconociendo tal competencia. 0am!in tiene facultad para emitir opiniones
consultivas.
0ienen acceso, los Estados parte, la >omisin y los individuos o grupos de individuos u A<+, siendo en
estos 3ltimos casos sometido con car"cter previo a un >omit de B miem!ros, el cual decidir"
un"nimemente si el asunto de!e ser examinado por el tri!unal o remitido al comit de ministros.
:e de!e compro!ar que fracas el arreglo amistoso previsto en el procedimiento ante la >omisin.
-a sentencia, que ser" definitiva, de!er" ser motivada, existiendo la posi!ilidad de que los integrantes que
disientan con el parecer mayoritario expresen su disidencia. En caso que la sentencia sea de imposi!le
cumplimiento, se puede sustituir por una satisfaccin equitativa. -a e,ecucin de la sentencia estar" a cargo
del >omit de 4inistros.
-a necesidad de adecuar el procedimiento hizo necesario que se sustituyera la >omisin y el 0ri!unal de
derechos humanos por un nuevo 0ri!unal %ermanente.
Este tri!unal se compone de un n3mero de ,ueces igual al de los Estados partes en el >onvenio, con un
mandato de seis aDos con posi!ilidad de reeleccin y tendr" competencia para conocer demandas
interestatales, individuales y opiniones consultivas. :e divide en salas de siete ,ueces cada una.
:i la demanda es enta!lada por los individuos o grupos de individuos u A<+, con car"cter previo antes de
su derivacin a una sala se remite a un >omit de B miem!ros, el cual podr" declarar la inadmisi!ilidad. :e
exige siempre el agotamiento de los recursos internos y su presentacin dentro de los 7 meses de desde la
resolucin interna definitiva. 2dem"s se requiere: ausencia de litispendencia, ausencia de cosa ,uzgada,
identificacin del demandante y de!ida fundamentacin.
:i la :ala declara admisi!le la demanda, procede a un examen contradictorio del caso con la intervencin
de los representantes de las partes. :e trata de llegar a un arreglo amistoso, si no se consigue y se
considera que hay violacin de la >onvencin, se dicta sentencia para reparar las consecuencias de la
misma y en su caso, se dispone la concesin de una satisfaccin equitativa. Dentro de los B meses del
dictado de la sentencia, cualquiera de las partes podr" solicitar que el asunto sea remitido a la gran :ala.
:e forma un colegio de cinco ,ueces que de!er" determinar si existe una cuestin grave de interpretacin o
aplicacin del convenio, o una cuestin grave que amerite la revisin del asunto. :i el colegio acepta, la
gran sala se pronuncia so!re la cuestin.
El tri!unal )a pedido del conse,o de ministros* puede emitir opiniones consultivas acerca de cuestiones
,urdicas relativas a la interpretacin del convenio y sus protocolos.
. E( s&ste/# &nte$#/e$&c#no
El sistema de proteccin de los derechos humanos ha sido desarrollado !a,o la direccin de la AE2, que
adopt la Declaracin 2mericana de los Derechos y De!eres del hom!re.
:e cre la comisin interamericana de derechos humanos en 56J6, entrando en funciones en 5678.
Extendi su campo de accin a travs de la pr"ctica, por e,emplo en permitir la procedencia de los
reclamos presentados por individuos, no o!stante la inexistencia de disposicin al respecto en su estatuto
ni en su reglamento. Dicha circunstancia fue posteriormente confirmada en el protocolo de 's. 2s de 567L.
-a necesidad de contar con un instrumento que a!ordara la cuestin de los derechos humanos de manera
integral determin la cele!racin de la >onferencia Especializada interamericana desarrollada en la ciudad
de :an &os de >osta Hica en 5676. En dicha conferencia se apro! en fecha //.55.5676 la >onvencin
interamericana de derechos humanos que entr en vigor el 5F de ,ulio de 56LF. -a primera parte enuncia
los derechos y li!ertades a cuya proteccin est" destinada. -a segunda parte est" destinada a los rganos
encargados de e,ecutar y velar por el cumplimiento de la >onvencin: la >omisin $nteramericana de
derechos humanos y la >orte $nteramericana de derechos humanos.
-a >omisin $nteramericana de derechos humanos: es un rgano principal de la AE2 que tiene por
funcin principal promover el respeto de los derechos humanos y servir de rgano consultivo a la
organizacin. 0iene su sede en 1ashington y est" compuesta de L miem!ros elegidos a ttulo personal por
la 2sam!lea +eneral de la AE2 por un perodo de cuatro aDos con la posi!ilidad de ser reelectos por un
solo trmino. <o pueden participar los miem!ros nacionales de los Estados involucrados.
0iene competencia para reci!ir peticiones individuales contra los estados que hayan ratificado la
>onvencin. %ero adem"s podr"n reci!ir peticiones contra los Estados parte de la AE2 que no sean partes
en el pacto. Apera entonces en un do!le "m!ito: el de la >onvencin para aquellos Estados parte que la
hayan ratificado y el de la declaracin americana de los derechos y de!eres del hom!re con respecto a los
dem"s miem!ros de la AE2.
:u funcin primordial es velar por la o!servancia y la defensa de los derechos humanos. %uede efectuar
recomendaciones y asesorar a los Estados parte, efectuar estudios o informes so!re la materia y solicitar a
los go!iernos las informaciones que considere pertinentes. %uede ela!orar informes especiales so!re la
situacin de los derechos humanos en un pas en particular, as como efectuar visitas de inspeccin en los
Estados parte.
0ienen legitimacin activa: los Estados parte, los individuos o grupos de individuos o las A<+. En caso que
el reclamo sea entre Estados parte, de!e ha!er una declaracin expresa de aceptacin de competencia por
am!os estados reclamante y reclamado#. <o de!e ha!er litispendencia, cosa ,uzgada, inde!ida
fundamentacin, anonimato del denunciante
/B
o no agotamiento de los recursos internos
/E
para que
proceda su admisi!ilidad. 0iene 7 meses desde que fue notificado de la resolucin definitiva para
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implica que se debe identificar- nombre, apellido, profesin, etc, pero no que la comisin revele el nombre al Estado demandado
si el accionante lo requiere expresamente.
2#
este requisito est. morigerado en cuanto a que si en el Estado parte no existe legislacin para proteger eficazmente el derec1o o
cuando se le neg a la vctima el acceso a los recursos o su agotamiento.
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interponer el recurso. :e discuti si era un plazo de caducidad verifica!le de oficio por la comisin# o de
prescripcin necesidad de alegacin de la parte demandada#, siendo que la comisin se inclin por ste
3ltimo.
%uede adoptar medidas cautelares para la proteccin de la vida o integridad fsica de denunciantes y
testigos.
2!ocada la comisin al an"lisis del fondo del caso, trasladar" la peticin al go!ierno del Estado
presuntamente responsa!le de la violacin solicit"ndole informaciones a su respecto y fi,"ndole un plazo a
tal efecto.
Heci!ida dicha informacin o vencido el plazo fi,ado, determinar" si su!siste la violacin. :i sta ha cesado,
el expediente se archivar", pero si persiste, se a!re una nueva etapa en la cual la comisin podr" realizar
una investigacin, solicitando a las partes todas las facilidades, informaciones o exposiciones ver!ales o
escritas que estimare necesarias. En casos graves y urgentes, podr" prescindirse de la etapa de traslado al
Estado denunciado, en cuyo caso, se realizar" directamente la investigacin.
En am!as situaciones, luego de esta!lecidos los hechos, se podr" la comisin a disposicin de las partes
para solucionar la controversia amistosamente fundada en el respeto a los derechos humanos.
:i se arri!a a la solucin, se confecciona un informe que contendr" una !reve explicacin de los hechos y
la solucin acordada. El informe se remite a las partes, Estados interesados, y al :ecretario +eneral de la
AE2 para su pu!licacin.
:i no se arri!a a ninguna solucin, se ela!ora un informe con el contenido anterior, elev"ndose a los
Estados interesados pero sin facultad de pu!licacin. >orre desde all el plazo de tres meses para
solucionar el asunto o someterlo a la >orte por la >omisin o Estado interesado. :i no pasa ninguna de las
dos cosas, la comisin podr" emitir su opinin y conclusiones, efectuando la recomendacin pertinente y
dando un plazo para cumplirlas. -uego del plazo esta!lecer" si el Estado cumpli con las medidas o no y
en su caso, dispone la pu!licacin.
-a >orte $nteramericana de derechos humanos: est" compuesta por L miem!ros, elegidos a ttulo
personal entre ,uristas de reconocida autoridad moral e intelectual. :on elegidos por un perodo de 7 aDos y
slo pueden ser reelegidos en una oportunidad. <o puede ha!er / ,ueces de la misma nacionalidad. %uede
ha!er ,ueces ad hoc.
:lo los Estados parte y la comisin pueden someter un asunto a la corte. Es necesario que se hayan
agotado los procedimientos en la comisin y que los Estados parte en el mismo hayan reconocido la
competencia de la corte.
2dem"s de la competencia contenciosa, la >orte tiene tam!in una competencia consultiva., toda vez que
los rganos de la AE2 y los Estados parte le pueden solicitar opinin acerca de la interpretacin de la
>onvencin como as de otros tratados de derechos humanos o de la compati!ilidad de la propia
legislacin interna de los Estados parte con dichos instrumentos. %ara esto no se requiere que el Estados
parte haya ratificado la >onvencin.
-a corte puede disponer medidas provisionales cuando considere que en aquellos asuntos que est
conociendo pudiera ocasionarse un daDo irrepara!le. %odr" igualmente adoptarlas si los asuntos no est"n
todava sometidos a su conocimiento.
/J
-a introduccin de una causa se har" ante la :ecretara de la >orte, la que proceder" al an"lisis de los
requisitos formales de la demanda. :i estos se encuentran cumplidos, comunicar" la demanda a las partes
interesadas, las que podr"n oponer excepciones preliminares dentro de los dos meses siguientes a la
notificacin de la demanda. El demandado de!er" contestar por escrito dentro de los E meses de su
notificacin.
:i la corte entiende que ha existido una violacin a un derecho contenido en la >onvencin podr" disponer
que se garantice el e,ercicio del derecho en cuestin, la reparacin de las consecuencias de la medida que
hu!iera lesionado a la vctima y el pago de una ,usta indemnizacin, seg3n corresponda. En caso de que
se disponga el pago de una indemnizacin, sta podr" e,ecutarse a travs de los procedimientos vigentes
para la e,ecucin de sentencias contra el Estado en la legislacin interna del Estado condenado. El o!,etivo
del proceso no es imponer sanciones a los autores de las violaciones sino amparar a las vctimas y reparar
los per,uicios sufridos.
El fallo es definitivo e inapela!le, existiendo la posi!ilidad para las partes de solicitar dentro de los 68 das
de ha!er sido notificadas, las aclaraciones pertinentes so!re su alcance o sentido. -os Estados parte en la
>onvencin asumen a travs de la misma el compromiso de cumplir la decisin de la >orte en todo caso en
que sean partes. -a >orte de!e someter anualmente un informe a la 2sam!lea +eneral en el que se
seDalan los casos en que un Estado no ha dado cumplimiento a sus fallos.
". E( s&ste/# #3$&c#no.
-a carta africana de los derechos humanos y de los pue!los, tam!in conocida como la carta de 'an,ul, fue
adoptada en 56F5 en el seno de la Arganizacin de la 9nidad 2fricana. Entr en vigor en el F7.
:e destaca la inclusin del concepto de ?derechos de los pue!los@ que da una idea de que los derechos
humanos en Mfrica son en primer trmino colectivos y slo en segunda instancia est"n dirigidos a los
individuos. as como la mencin de de!eres de los individuos en relacin con los dem"s: Estados,
sociedad, organizaciones internacionales.
%ara proteger los derechos mencionados en la carta, se esta!lece una >omisin conformada por 55
miem!ros elegidos por su reconocida capacidad y que actuar"n a ttulo personal, por perodos de 7 aDos
con posi!ilidad de reeleccin, votados secretamente por la asam!lea de ,efes de Estado y de go!ierno de
la A92.
-a comisin tiene una competencia consultiva y contenciosa.
2%
Esto no est. en ning;n instrumento de derec1os 1umanos.
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El procedimiento contencioso se articula mediante denuncias interestatales. En el caso de que un Estado
firmante tuviera razones para creer que otro Estado ha violado sus disposiciones efect3a una presentacin
ante la comisin o emprende negociaciones !ilaterales. En este 3ltimo caso, se comunica por escrito con el
Estado denunciado, con el secretario general de la A92 y con el presidente de la comisin. Dentro del
plazo de B meses de reci!ida la comunicacin, el Estado requerido de!er" ofrecer las explicaciones y
aclaraciones del caso, las que incluir"n toda la informacin relevante posi!le, as como las medidas
adoptadas para poner fin a la violacin denunciada. :i pasa el plazo y no se resuelve satisfactoriamente,
pasa a la >omisin.
:iempre entiende la comisin si se agotaron los procedimientos internos disponi!les, salvo el retardo
inde!ido. -uego, la comisin se avoca a la investigacin del asunto para lo cual podr" requerir la
cola!oracin de los estados interesados as como valerse de toda otra fuente de informacin necesaria.
Ela!ora un informe, que no tiene plazo, limit"ndose la carta a seDalar que de!er" ser razona!le. Dicho
informe ser" remitido a los Estados interesados y comunicado a la asam!lea de ,efes de estado y go!ierno
de la A92.
En cuanto a las comunicaciones dirigidas por otros su,etos que no sean los Estados parte, la carta
esta!lece que ser"n analizadas si la mayora simple de los miem!ros de la >omisin la considera
admisi!le, para lo cual de!er"n reunirse los siguientes requisitos:
identificacin del autor, a3n cuando pueda solicitar el anonimato
compati!ilidad de la comunicacin con las disposiciones de la carta
no utilizacin de trminos insultantes o despectivos para con el Estado denunciado
fundamentacin en !ase a informaciones que no sean exclusivamente o!tenidas por los medios de
comunicacin
agotamiento de los recursos internos disponi!les, salvo retardo in,ustificado
presentacin de la comunicacin dentro de un perodo razona!le desde la fecha del agotamiento de
los recursos locales o de la fecha en que la comisin fuera puesta en conocimiento del asunto
que no se trate de casos que ya hayan sido resueltos por los estados involucrados de acuerdo con
los principios de la carta de las <aciones 9nidas, de la A92 o de las provisiones de la carta africana
de los derechos humanos y de los pue!los.
-uego, si la admite, da conocimiento al Estado denunciado, tras lo cual examina el fondo del asunto. :i hay
una violacin seria y masiva lo somete a la asam!lea de &efes de Estado y de go!ierno, la que podr"
solicitar que la comisin ela!ore un reporte.
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