Derecho del Trabajo y Seguridad Social.

Contrato de Trabajo-Cualidades-Reglas del Contrato-Modalidades especiales de

Contratacin Laboral-Formalidades para cada supuesto-derecho y deberes de las partes en
el Contrato de trabajo-Remuneraciones Clases y re!uisitos en cada una de ellas-Conceptos
!ue integran la concepcin laboral y conceptos no remunerati"os-#la$o y %orma de pago-
Modelos de li!uidacin-&ornadas de trabajo Clases-Descansos y %ormas de articular-
Comunicaciones entre partes-Suspensiones del Contrato de Trabajo-Clases-#la$os-
Re!uisitos en cada una uno de los supuestos-R'gimen pre"isional-(bras sociales-
)signaciones %amiliares-R'gimen de trabajo de mujeres y menores-*ue"a ley+)ccidentes
y en%ermedades inculpables-#re"isiones-Derechos y deberes-Ley de riesgo de trabajo-
Supuestos-,ncapacidades-Forma de pago en cada supuesto-,ngreso base mensual--.tincin
del contrato de trabajo-Casos-caracter/sticas-R'gimen de li!uidacin en cada supuesto-
Derecho colecti"o-#rincipios b0sicos-)sociaciones sindicales-Derechos especiales-
Con"enios colecti"os-Conceptos de los mismos-
*Concepto de contrato de trabajo
Si bien, como dijimos, se trata de un contrato especial, tiene caractersticas comunes
con los dems contratos, de modo que es aplicable el concepto que en el art. 1137 nos da el
Cdigo Civil: !a" contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad com#n, destinada a reglar sus derec$os. %parece aqu claramente
la autonoma de la voluntad puesta de mani&esto al celebrar el acuerdo.
'n e(ecto, la autonoma de la voluntad para contratar, es imprescindible, "a que nadie
puede ser compelido a celebrar una convencin, pues ello implicara una violacin a los
principios de discernimiento, intencin " libertad que rigen todo contrato en el derec$o,
cualquiera sea la rama que lo regule.
'se convenio puede ser verbal o escrito " ello debe tenerse presente, pues en la
ma"ora de los casos el contrato de trabajo es verbal " se per(ecciona con el acuerdo de
voluntades.
%lonso )lea, catedrtico espa*ol, de&ne el contrato de trabajo como "una relacin jurdica
por virtud de la cual los frutos del trabajo pasan, desde el momento mismo de su produccin, a integrar
el patrimonio de una persona distinta al trabajador".
+or su parte, la ,.C.-. lo tipi&ca en el art. .1 de la siguiente manera: !abr contrato de
trabajo, cualquiera sea su (orma o denominacin, siempre que una persona (sica, se obligue
a reali/ar actos, ejecutar obras o prestar servicios en (avor de otra " bajo la dependencia de
0sta, durante un perodo determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una
remuneracin....
Surgen de este concepto de la le" dos prestaciones recprocas: la del trabajo
subordinado " la de la remuneracin. +ero esta de&nicin debe completarse con otros
preceptos de la le", que nos muestran que la relacin contractual no se agota en un mero
intercambio, sino que constitu"e una verdadera relacin personal. 'n este sentido, los postula1
dos de colaboracin " solidaridad, como se*ala 2rotosc$in, son algo as como una tercera
dimensin en el contrato de trabajo. +or ello, continuando su pensamiento, " de con(ormidad
al contenido de la ,.C.-. que integra al contrato, concluimos que "hay contrato de trabajo
siempre que una persona fsica (trabajador) entre voluntariamente en relacin de dependencia con otra
(empleador), poniendo a disposicin de sta su capacidad de trabajo con nes de colaboracin y la otra
se compromete a pagar una remuneracin y a cuidar que el trabajador no sufra perjuicio, material o
moral, a causa de su estado de dependencia, incluso en cuanto al desarrollo de su personalidad".
Notas tipifcantes
3el concepto de contrato de trabajo que $emos dado, se desprenden una serie de notas
tipi&cantes, es decir, notas caractersticas que aparecen en los contratos con diversos grados de nitide/
e intensidad.
Ajenidad
'sta es una nota que asume un rol protagnico en el contrato de trabajo, porque alude, como
se*ala 45imo 3. 4on/n, a la $eteroorga1ni/acin de la prestacin de $acer, debida por el trabajador.
3ic$o de otro modo, es un comportamiento del trabajador ejecutado por cuenta del empleador, quien lo
organi/a para satis(acer un inter0s propio, que no est comprendido en la obligacin.
Como derivacin de esta nota tpica, el trabajador:
a6 es ajeno a los (rutos o productos que reali/a, que pertenecen a quien reali/a el trabajo7
b6 es ajeno a la disposicin del trabajo, pues el empleador organiza la actividad seg#n sus propios
&nes7
c6 es ajeno a los riesgos, pues el resultado &nal perseguido por el empleador es, en principio, ajeno
al trabajador 8decimos en principio, porque sin duda le interesa que la empresa subsista para que
contin#e su (uente de trabajo6.
Subordinacin
9ntimamente relacionada con la ajenidad, aparece la subordinacin o dependencia, que es tambi0n
una nota exclusiva del contrato de trabajo7 surge del concepto mismo del contrato dado por el art. .1 de
la ,.C.-. al que $emos aludido: la actividad de una persona a (avor " bajo la dependencia de otra.
,a relacin de dependencia tiene tres aspectos:
a) Subordinacin jurdica-. Se mani&esta por el derec$o del empleador de dar instrucciones u
rdenes, " la correlativa obligacin del trabajador de obedecerlas. %dvi0rtase que $ablamos de un
derecho, que puede o no ejercitarse. :asta la posibilidad de dar instrucciones u rdenes, aunque ello no
se e(ectivice, para que el vnculo laboral quede con&gurado.
'ste derecho se mani&esta en las (acultades de direccin " de &scali/acin que tiene el empleador.
+or sus (acultades de direccin determina qu se debe $acer, " por su poder de &scali/acin &ja el cmo
se debe $acer.
Como se puede apreciar, esta nota se relaciona estrec$amente con la ajenidad del trabajador en la
disposicin del trabajo.
%$ora bien, es necesario aclarar que no se trata de (acultades omnmodas del empleador, sino de
(acultades que reconocen sus lmites en la ra/onabilidad. %s lo destaca %ltamira cuando e5presa que la
delimitacin estar dada: a6 por la pro(esin o especialidad del trabajador 8no podran e5igrsele tareas
ajenas a la especialidad que se tuvo en cuenta al contratar, en (orma unilateral67 b6 por las condiciones
que rodean el cumplimiento del contrato 8si el trabajador (ue contratado para laborar ; $s. diarias, no
puede unilateralmente el empleador e5igirle que preste servicios < $s. diarias6, " c6 por el orden p#blico
8concepto que $emos anali/ado con amplitud al re(erirnos al principio de irrenunciabilidad6.
b6 Subordinacin tcnica-. Se re&ere a que el trabajador pone a disposicin del empleador su
e5periencia, idoneidad " capacidad t0cnica, debiendo seguir las instrucciones del empleador.
c6 Subordinacin econmica-. 'l trabajador recibe una remuneracin del empleador, con
independencia de la suerte econmica del establecimiento.= 'sto es consecuencia de la ajenidad del
empleado, no slo respecto a los (rutos o productos de su trabajo, sino a .los riesgos de la empresa.
Cualquiera sea el resultado de su actividad, el trabajador est asegurado por un mnimo legal, sin
perjuicio de convenir alg#n tipo de comisin o participacin en relacin a la produccin.
ndelegabilidad
's esta otra nota tpica que no puede (altar en un contrato de trabajo. 'llo se desprende de la
propia de&nicin que la ,.C.-. da en el art. .1, que alude a una persona (sica que se obliga a reali/ar
actos....
-ambi0n el art. 37 al tratar el objeto del contrato e5presa que es una actividad personal e
in(ungible.
Con(orme esta nota, el trabajo es reali/ado por una persona (sica " no es posible la sustitucin de
su persona, salvo e5presa con(ormidad del empleador. >o podra 0sta, por ejemplo, decidir que alguien
lo reemplace en la actividad que debe reali/ar, "a que se trata de u n contrato intuite !ersonae.
+ro(esionalidad
'sta nota signi&ca que el trabajador debe $acer de la actividad que reali/a, su medio
$abitual de vida.
Continuidad
%qu se e5presa la natural tendencia de las relaciones de trabajo a prolongarse en el
tiempo. ?a enunciamos oportunamente la continuidad como un principio (undante del
contrato, previsto en el art. 1@ de la ,.C.-., que e5presa que en caso de duda las situaciones
deben resolverse en (avor de la continuidad o subsistencia del contrato. 's importante
destacar, sin embargo, que $a" casos en que esta nota aparece desdibujada cuando el
trabajador presta servicios por un breve perodo de tiempo, con&gurndose no obstante un
contrato de trabajo, porque aparecen con nitide/ otras de sus notas tipi&cantes, como la
subordinacin jurdica, por ejemplo.
'5clusividad
'l trabajador tiene libertad para disponer de su propia actividad " puede, en
consecuencia, convenir prestaciones de servicios para ms de un empleador. ,o que no
puede $acer el trabajador es poner su capacidad de trabajo al servicio de varios empleadores
simultneamente. 'ste es el sentido de la e5clusividad. +or esta nota le est vedado al
trabajador prestar su actividad para ms de un empleador al mismo tiempo, porque ello
importara una concurrencia desleal, pero s puede reali/ar actividades a (avor de varios
empleadores en (orma sucesiva.
!a" algunos supuestos, como el caso del viajante de comercio, en que la e5clusividad
es la e5cepcin, por lo que debe pactarse e5presamente, dado que lo normal es que se
trabaje para ms de una &rma. ,o que no podra $acer el viajante es trabajar
simultneamente para &rmas que comerciali/an el mismo producto, porque ello implica
competencia desleal.
!emos enunciado as las notas tipi&cantes del contrato de trabajo que, como
e5presramos al comen/ar este tema, aparecen en las relaciones de trabajo con diversos
grados de intensidad " nitide/. ? ello porque las situaciones son totalmente cambiantes en
cada caso, lo que impide establecer una teora general.
Sin embargo, debemos tener presente que las notas que nunca pueden (altar en un
contrato de trabajo son: la ajenidad, la subordinacin jurdica " la indelegabilidad. -ambi0n
estas notas aparecen con(usas en determinados casos, por ejemplo cuando la actividad
laboral se cumple (uera de la sede de la empresa. ,a sagacidad " e5periencia del int0rprete,
son (undamentales aqu para establecer " averiguar la verdadera naturale/a de la relacin
entre las partes.
!aracteres
'nunciaremos a$ora los caracteres del contrato de trabajo, no "a e5clusivos de 0ste, "a
que aparecen en otros contratos, civiles o comerciales. 'stos son:
1. Oneroso: por el art. 1 1 A de la ,.C.-. el contrato no se presume gratuito.
.. bilateral o sinalagmtico perfecto-, implica obligaciones " prestaciones recprocas,
que $emos desarrollado al de&nir al contrato de trabajo.
3. Consensuad se per(ecciona con el consentimiento de las partes. Ber arts. CA " ;<.
;. Conmutativo: las partes conocen ab initio lo mnimo que percibir el trabajador, con
abstraccin de los resultados econmicos de la empresa. Se di(erencia as del contrato
aleatorio, que queda sujeto a alg#n a/ar, riesgo o contingencia.
A. >o formal: las partes al celebrar el contrato, pueden escoger las (ormas que estimen
convenientes 8ver art. ;D6, sin perjuicio de que se e5ija una (ormalidad determinada para
algunos tipos de contrato.
<. De tracto sucesivo: porque normalmente se prolonga en el tiempo, renovndose
automticamente.
"emejan#as y diferencias con algunos contratos del derecho civil
Como e5presramos al $ablar de los caracteres del contrato de trabajo, 0ste tiene notas
comunes a todos los contratos 8sean 0stos civiles o laborales6 pero tiene otras, que
enunciamos como notas tipi&cantes, que lo per&lan " distinguen de las otras &guras.
'nunciamos tambi0n entre las notas particularmente decisivas para su caracteri/acin, la
ajenidad en los riesgos, la subordinacin " la indelegabilidad.
'l tema que a$ora nos ocupa tiene gran importancia, porque $a" situaciones en que el
problema de cali&cacin se $ace especialmente di(cil, " ello acontece porque, como a&rma
Eodrgue/ +inero, la dependencia en s misma es graduable7 no es un concepto &rme e
inconmovible, sino que tiene un cierto carcter indeterminado. ,a ajenidad en los riesgos, a
su turno, sin desaparecer, se $ace di(cil de di(erenciar en los supuestos de pactos de
participacin total en los bene&cios, en acuerdos sobre retribuciones a destajo o por
comisiones, etc0tera.
's en estas /onas grises, en que $a" que acudir a un sistema de indicios o pautas que
nos apro5imen a la verdadera cali&cacin del contrato.
'n tal sentido, indicios de la dependencia son, seg#n la jurisprudencia, la asistencia de
un modo regular " continuo a un mismo lugar de trabajo, el sometimiento a una jornada
$abitual de trabajo " a $oras " das determinados, la recepcin de rdenes de trabajo
impartidas por el empresario, la presencia de todo tipo de (acultades en que se dilu"e el
poder de direccin del empleador, etc0tera.
'n cuanto a los indicios de ajenidad, $abr que estar al elemento remuneracin, sus
modos, la cantidad remunerada, " la comunidad de riesgos 8positivos o negativos6. Con ra/n
a&rma %lonso )lea, que cuando surge del contrato la participacin en las ganancias, se
puede tratar de un contrato laboral, en tanto que cuando se desprende del acuerdo de partes
la posibilidad de compartir los riesgos, va desapareciendo la &gura laboral para entrar en las
(ormas societarias.
-odas estas di&cultades se presentan porque este contrato nuevo, $a absorbido, en
di(erentes medidas, buena parte de las clsicas &guras de contratos de locacin de servicios,
locacin de obra, mandato " en menor incidencia la &gura de las sociedades. Eamre/ Fronda
$a esquemati/ado esta realidad, de acuerdo a los distintos grados de penetracin del
contrato de trabajo en otras (ormas contractuales.
Eecapitulando, entonces los elementos cali&cadores de:
Contrato de trabajo1.
1 'l trabajador aparece subordinado jurdicamente al empleador, del que recibe
rdenes e instrucciones.
1 'l trabajador reali/a la obra o presta el servicio pero no asegura un resultado " tiene
derec$o a su remuneracin. 's ajeno a los riesgos derivados de la prestacin.
"e otros contratos civiles:
1 Guien presta el servicio tiene autonoma, tiene paridad con el otro contratante.
1 Compromete un resultado respecto a la obra o servicio reali/ado " de ello depende el
pago de precio. Corre con los riesgos de su actividad, salvo convenio e5preso en contrario.
1 Beamos algunos ejemplos: el contrato de trabajo puede tener como objeto, con(orme
el art. .1 de la ,.C.-., la prestacin de un servicio o la ejecucin de una obra, pero lo que se
tiene en cuenta es la actividad en s o la puesta a disposicin de la capacidad de trabajo. 'n
cambio, en una locacin de obra, el opus es lo esencial " el ejecutor del trabajo asume el
riesgo del resultado.
1 ,a &gura del mandato tambi0n suele presentarse en las relaciones laborales. Hn
trabajador dependiente puede ser mandatario de su empleador, es decir, representarlo
jurdicamente, como sucede por ejemplo con los empleados jerrquicos 8gerentes,
encargados6 " los viajantes de comercio, pero son ajenos a los riesgos de la actividad que
despliegan.
1 -ambi0n es (recuente la di&cultad de caracteri/acin entre un contrato de trabajo "
un contrato de sociedad. !a" que acudir en tal caso a constatar si aparecen las notas que
$emos enunciado como tpicas de la relacin laboral, o por el contrario si se mani&esta la
a(ectio societatis " la participacin de los socios en las ganancias " p0rdidas.
1
1
1 . #$%&'A&$ ( ')*A#$% ") &'A+A,$- &)$'AS #$%&'A#&.A*S&AS (
A%&#$%&'A#&.A*S&AS
1 Se $a conceptuali/ado el contrato de trabajo, con(orme a lo establecido en el art. .1
de la le" .@.7;; 8t.o.6, as1como se $an anali/ado sus notas tipi&cantes " caracteres,
corresponde a$ora tratar las doctrinas " otros condicionamientos de la prestacin
1 'l art. .. de la misma le", dispone que $abr relacin de trabajo cuando una persona
realice actos, ejecute obras o preste servicios en (avor de otra, bajo la dependencia de 0sta,
en (orma voluntaria " mediante el pago de una remuneracin, cualquiera sea el acto que le
d0 origen.
1 's as como la relacin de trabajo se entiende, al $ec$o mismo de reali/ar el trabajo,
la puesta a disposicin del empleador de su (uer/a de trabajo.
1 ,a relacin de trabajo, as concebida, tiene su antecedente necesario en la e5istencia
de un contrato, aunque sea de modo implcito. Hna ve/ iniciada la relacin de trabajo,
con(orme el trabajador realice actos, ejecute obras o preste servicios en (avor de otro " bajo
su dependencia, 0sta se rige por las normas que regulan los contratos de trabajo.
Cabe preguntarse sobre la e5istencia del contrato cuando la relacin de trabajo se $a puesto
en accin, sin el acto negocial previo. ,as teoras contractualistas sostienen que mediando
consentimiento, e$preso o t%cito de aceptar libremente poner a disposicin del empleador su capacidad
de trabajo, aun sin agregar nada a los trminos normativos que autom%ticamente regulan la relacin,
e$iste un acto contractual, un acuerdo, cuyo valor reside en la libre disposicin de voluntades,
e$presada en forma t%cita, y que genera el establecimiento de un vnculo relacional, obligatorio, que da
lugar a la aplicacin autom%tica de las normas legales
que correspondan de acuerdo al tipo de actividad. &&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
'(a (.!.). e$plcita la teora contractualista en su art. *+, al establecer que"la prestacin de servicios
hace presumir la e$istencia de un contrato de trabajo. ,or cierto que esa presuncin podr% ser
desvirtuada cuando se demuestre que la prestacin efectuada obedece a otras causas no laborales, por
ejemplo el trabajo benvolo. -o se desvirt.a la presuncin del contrato de trabajo, por el hecho de que,
mediando prestacin, se haya formali#ado un acto negocial simulado, para ocul tar su verdadera
naturale#a de contrato de trabajo, salvo que quien /presta el servicio sea un empresario. 0
1n cambio, las teoras anticontractualistas se fundan en la incorporacin del trabajador a la
empresa, sin necesidad de dar por supuesto acto contractual alguno. "on teoras denominadas
incorporacionistas y superadas en la actualidad por la ya enunciada teora contractualista, receptada
e$presamente en nuestra (.!.)..
,or .ltimo, cabe considerar la posibilidad de que se haya celebrado un contrato de trabajo
mediante un acto obligacional v%lido, pero que no se haya iniciado la efectiva prestacin de servicios. 2
la pregunta a formularse es el valor de dicha contratacin y sus efectos jurdicos. (a propia (.!.)., en su
art. *3, otorga valide# obligacional a dichos actos negocales, estableciendo que sus efectos se
ju#gar%n por el derecho com.n, con e$cepcin de las reglamentaciones en la misma norma contenidas,
tendientes a jar un mnimo tarifado de indemni#acin por el incumplimiento de los contratantes,
equivalente a un mes de la remuneracin acordada o, en su caso, jada normativamente seg.n
!onvenio.
ujetos
(os sujetos vinculados en un contrato de trabajo son denominados en la ley trabajador y
empleador.
(a legislacin se ocupa de conceptuali#ar qu se entiende por estas dos categoras de sujetos, en
el !aptulo 44 del )tulo 4, arts. *5 al +6.
-rabajador
1l art. *5 establece que el trabajador es una persona fsica que se obliga a prestar servicios, en
las condiciones previstas en los arts. *6 y ** (contrato y relacin de trabajo).
1l primer dato proporcionado por la norma, est% referido al car%cter personal de la prestacin, en
tanto y en cuanto, las calidades y condiciones del trabajador, han sido las que se han tenido en cuenta
para contratar. 1n segundo trmino, se advierte que el trabajador es quien (reitera mos en forma
personal), presta un servicio, lo que destaca la caractersti ca de actividad productiva del trabajo.
)ambin como actividad humana se enuncia su caracterstica de creadora. 7mbas tipicaciones de la
conducta trabajo se encuentran receptadas en el art. 8
o
(.!.).
1n tercer trmino cabe destacar que la actividad productiva y creadora prestada por una persona
fsica debe ser dirigida por otro, lo que determina la tipicacin del trabajo como subordinado.
1n cuarto lugar, esa actividad est% dirigida a satisfacer necesidades de otro sujeto, quien en
forma inmediata recepciona los frutos. 1sta tipicacin se denomina ajenidad seg.n se ha visto.
1fectuadas estas precisiones, corresponde anali#ar distintos supuestos legales9
/)1l au5iliar del trabajador (art. *:, (.!.))9 en caso que el trabajador se valga de la
colaboracin de un ayudante, la ley determina que ste se encuentra relacionado por un contrato de
trabajo con el empleador, la persona que requiri sus servicios. (a e$plicacin de esta norma surge por
el hecho de que la ayuda de un tercero, no e$cluye las notas tipicantes de trabajador antes
efectuadas. ,or ejemplo, el repartidor que con autori#acin de su empleador se vale de una persona
para que lo au$ilie en las tareas de carga y descarga, determina la e$istencia de una relacin de trabajo
entre el au$iliar y su empleador.
0)"ocio empleado (art. *;, (.!.))9 cuando un integrante de una sociedad, cualquiera sea su
forma jurdica, preste servicios para sta, en forma personal y habitual, sujeto a instrucciones o
directivas que se le pudieren impartir, ser% considerado como un trabajador dependiente de la socie <
dad, aun cuando en el contrato social esas prestaciones guren como accesorias y siempre que no se
trate de una empresa familiar. 1jemplo9 en una sociedad de responsabilidad limitada, se establece en el
contrato social que uno de los socios cum!lir1 la tarea de je2e de !ersonal, liquidando salarios,
controlando !lanillas de ingreso 3 egreso, sujeto al mismo horario que el !ersonal 3 a las
directivas que en tal sentido le asigne el contador 34o due5o de la em!resa6 su calidad de
socio no im!ide la de trabajador, debiendo corres!onderle !or la !restacin que e2ect7a, los
mismos derechos que a otro trabajador.
)m!leador
'l art. .< ,.C.-. conceptuali/a al empleador como la persona (sica o conjunto de ellas, o
jurdica, tenga o no personalidad jurdica propia, que requiera los servicios de un trabajador.
,a norma se ocupa de destacar que carece de relevancia que el empleador sea una
persona (sica, conjunto de ellas o una persona jurdica, puesto que puede revestir tal calidad
cualquiera de ellas, siempre que $a"an requerido los servicios de un trabajador prometiendo
a cambio una remuneracin.
3e ello se sigue que la caracterstica esencial del empleador es la (acultad de dirigir "
organi/ar la actividad de otro 8el trabajador6 " que su principal obligacin reside en el pago
de la retribucin.
+ara garanti/ar la organi/acin " direccin de la empresa, el empleador se encuentra
investido de distintos poderes, entre ellos el disciplinario, tendiente a encau/ar la actividad
de los trabajadores, $acia los &nes propios del objeto social. 's as como la le" establece el
carcter de empleador a aquel que se bene&cia de las prestaciones del trabajador, aun
cuando la contratacin $a"a sido e(ectuada por terceros 8art. .I67 estos terceros 8agencias de
colocacin6 no se liberan por ello de responsabilidad, sino que resultan solidariamente
obligados con el empleador, respecto de las obligaciones que nacen del contrato de trabajo.
+or ejemplo: si una agencia de seguridad proporciona personal de vigilancia a una empresa,
que asume la direccin " organi/acin de la tarea 8ejemplo una automotri/6, el trabajador
adquiere relacin de dependencia directa con esta #ltima, sin que quien lo contrat se libere
de responsabilidad, puesto que resulta deudor solidario por imperio de la le".
'n cambio, cuando el trabajador $a sido contratado por una empresa de servicios
eventuales 8art. .I bis ,.C.-., modi&cado por le" .;.@136 0sta reviste el carcter de
empleadora " quien se bene&cia de los servicios resulta solidariamente responsable, por
imperio de la le", al punto que puede e(ectuar la retencin de los aportes de seguridad
social, " su depsito en el supuesto de que la empresa de servicios eventuales no lo $aga.
'jemplo: una empresa, debidamente autori/ada para suministrar mano de obra eventual,
contrata con otra empresa, dedicada a una e5plotacin comercial, la provisin de personal
para reempla/ar a los trabajadores permanentes en el perodo vacacional.
,a le" tambi0n prev0 que quien ceda total o parcialmente a otros el establecimiento o
e5plotacin $abilitados a su nombre, o contraten o subcontraten, cualquiera sea el acto que
le d0 origen, trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal " espec&ca propia
del establecimiento, dentro o (uera de su mbito, sea solidariamente responsable de las
obligaciones contradas por los contratistas, tanto respecto de los trabajadores como de las
obligaciones que impone el Sistema de Seguridad Social, durante el pla/o de duracin de
tales contratos " al tiempo de su e5tincin 8art. 3@, ,.C.-.6. 'n el artculo mencionado se $ace
re(erencia a las situaciones reales de contratacin " subcontratacin, estableciendo una
solidaridad legal (undada en el principio protectorio esencial en el derec$o del trabajo, que
$a determinado que tales normas integren el denominado orden p#blico.
'n cambio, cuando la &gura del contrato o del subcontrato no es real, sino simulada, la
le" lo sanciona con la nulidad 8art. 1;, ,.C.-.6. Ser nulo todo contrato por el cual las partes
$a"an procedido con simulacin o (raude a la le" laboral, sea aparentando normas
contractuales no laborales, interposicin de personas o cualquier otro medio. 'n tal caso, la
relacin quedar regida por esta le".
,a vida moderna, con la diversi&cacin de tecnologas e industrias $a demostrado la
necesidad de recurrir a las &guras de contratistas o subcontratistas, terceri/ando la
reali/acin de las obras de acuerdo a especialidades. 'sta contratacin se justi&ca por la
naturale/a de las obras a ejecutar, bien sea porque no estn re(eridas al proceso de
(abricacin, o sean trabajos no repetitivos en el curso de la e5plotacin, o resulten e51
cepcionales por la naturale/a del servicio o el sistema de produccin.
'se tipo de contratacin, la ,.C.-. las institucionali/a en la medida en que no e5ista
(raude a la legislacin laboral, pero no modi&cando la persona del empleador, sino
estableciendo entre 0ste " el contratante una 1como se dijo1 solidaridad legal por las
obligaciones que nacen del contrato de trabajo, tanto respecto del trabajador como respecto
de los organismos de Seguridad Social.
!e"uisitos esenciales # formales para la celebraci$n contractual
1st%n previstos en el !aptulo 444, de= )tulo 44, arts. +* a +3 de la (.!.).. 1ntre los primeros, es
decir los requisitos esenciales del contrato, se encuentran la capacidad de los sujetos contratantes, el
consentimiento, el objeto y la causa.
,a capacidad de las partes
6. ,a capacidad del trabajador
,ueden celebrar contratos de trabajo, los mayores de 6: a>os y la mujer casada, sin autori#acin
del marido.
(a capacidad de los menores
1l art. 6:? (.!.). prohbe a los empleadores ocupar menores de catorce a>os en cualquier tipo de
actividad, persiga o no nes de lucro.
(a norma e$cepciona a los menores que, con autori#acin del @i nisterio ,upilar, estn ocupados
en empresas donde slo trabajen los miembros de la familia y siempre que no se trate de ocupaciones
nocivas, perjudiciales o peligrosas.
1sta edad mnima de admisin en el empleo resulta coincidente con la determinada en los
convenios -
r os
5,;, 6A y ++ de la B.4.).. "in embar go, otro convenio, el -C 6+:, suscripto en 6?;+, elev
la edad mnima de admisin del empleo a aquella en que cesa la obligacin escolar, o en todo caso a los
quince a>os.
(a (.!.)., en principio, se ajusta a esta disposicin, desde que prohibe en el art. 6:?, .ltimo
p%rrafo, el ingreso al trabajo de menores que aun habiendo cumplido los 68 a>os no hayan completado
su instruccin obli gatoria. "e e$cluye de esta prohibicin a los menores, que con autori#acin del
@inisterio ,upilar, necesitan indispensablemente trabajar para su propia subsistencia o la de sus
familiares directos.
"eg.n el art. +* (.!.). los menores desde los 6: a>os pueden cele brar libremente contratos de
trabajo, norma que coincide con el art. 6*: !.!.. (a misma norma determina que los mayores de 68 a>os
y menores de 6:, que con conocimiento de sus padres o tutores viven independien temente de ellos,
go#an de la misma capacidad que los mayores de 6: a>os para celebrar contratos de trabajo, es decir
plena.
1n cambio, tienen capacidad relativa, seg.n se inere del mismo artculo, los menores entre los
68 y 6: a>os que viven con sus padres o los que viven independientemente de ellos, pero sin su
conocimiento, ya que se presumen sucientemente autori#ados por sus padres o representantes legales
para todos los actos concernientes al empleo, deduccin coincidente con el contenido del art. *:+ !.!.,
norma que seria de aplicacin a la situacin. 1s decir que el menor entre 68 y 6: a>os que ejerce un
empleo se presume debidamente autori#ado por sus representantes legales, sin requerrsele que esa
autori#acin sea e$presa, la falta de oposicin hace presumirla.
1n cuanto a la capacidad de derecho, la (.!.). slo la limita respec to a aquellas actividades
re>idas con la moral y las buenas costumbres (arts. +? y 86, (.!.)).
,or .ltimo, para estar en juicio, est%n autori#ados los menores des de los catorce a>os, en
acciones vinculadas al contrato de trabajo, pueden hacerse representar por mandatarios o instrumento
otorgado en el modo que determinen las leyes locales, con la intervencin promiscua del @inisterio
,.blico.
1s as como el art. ++ (.!.). reconoce al menor que tiene 68 a>os, plena capacidad procesal para
ejercer las acciones que nacen del contrato de trabajo del cual es sujeto.
1l art. +5 (.!.). establece la plena capacidad laboral de los menores emancipados por matrimonio.
"abido es que la mujer desde los 68 a>os y el varn desde los 63 pueden contraer matrimonio,
produciendo ste el efecto de emancipar a los cnyuges, adquiriendo plena capacidad para administrar
los bienes y de disponer, e$cepcin hecha de los adquiridos a ttulo gratuito, para cuya disposicin
necesitan autori#acin judicial.
(os menores empleados desde los 6: a>os tienen la libre administracin y disposicin de lo
producido de su trabajo y de los bienes que adquieran con ello, estando a tai n habilitados para los
actos que se requieran a los nes de la adquisicin, modicacin o transmisin de de rechos sobre ellos
(art. +8, (.!.)).
*. Capacidad del empleador
(a (.!.). no se ocupa de ella, por lo que corresponde aplicar supletoriamente el derecho com.n.
(a regla respecto de la capacidad de hecho o de obrar, es que sta se adquiere a los *6 a>os, pero que
los mayores de 6 : a>os, pueden ser habilitados por edad, por quien ejer#a la patria potestad o por el
jue# a pedido del tutor. )ambin pueden los menores ser emancipados por matrimonio.
Son incapaces para celebrar contrato de trabajo como empleadores los menores de .1 a*os,
los dementes declarados en juicio, los in$abilitados judicialmente " los sordomudos que no
sepan darse a entender por escrito.
+ara celebrar contrato de trabajo, como empleadores, se reputan actos de las personas
jurdicas los de sus representantes legales o de quienes, sin serlo apare/can como (acultados
para ello 8art. 3<6.
Se trata de un supuesto de mandato tcito que admite la circunstancia de que un
empleado, sin ser representante legal de una persona jurdica, pero prestando servicios en
dependencia de 0sta, contrate un trabajador.
Consentimiento %art. ;A, ,.C.-.6
'l negocio jurdico tiene un contenido preceptivo que adquiere (uncin constitutiva en el
sentido de que slo en esa (orma el precepto es operante de nuevas situaciones jurdicas.
,o que un individuo declara o act#a con el negocio es siempre una regulacin de sus
intereses propios en las relaciones con otros sujetos. %$ora bien, esa regulacin se
mani&esta con el consentimiento. 'ste consiste en propuestas $ec$as por una de las partes
del contrato de trabajo, dirigidas a la otra " aceptadas por 0sta, se trate de ausentes o
presentes.
,a (orma de e5teriori/acin del consentimiento puede ser e&presa o tcita. 'l primero prev0
una declaracin positiva de la voluntad mani(estada verbalmente o por escrito, con signos
inequvocos7 la e&presi$n tcita resulta de aquellos actos por los cuales se puede conocer
con certidumbre la e5istencia de la voluntad, en los casos en que no se e5ija una e5presin
positiva o cuando no $a"a una protesta o declaracin e5presa contraria. 'l consentimiento se
presume si una de las partes $iciere lo que no $ubiere $ec$o si su intencin (uere no aceptar
la propuesta u o(erta.
'l consentimiento, e5preso o tcito, es vlido siempre " cuando no se encuentre
a(ectado por alguno de los vicios de la voluntad, es decir que debe ser prestado con
discernimiento, intencin " libertad. +or ende, son vicios del consentimiento: a6 el error, que
puede versar sobre la naturale/a del acto o sobre su objeto 8cantidad, o calidad de trabajo,
tipo de labor o monto de la retribucin6. %$ora bien, sabido es que no es e5cusable el error
que proviene de la negligencia culpable de quien lo alega7 b6 el dolo-, se trata de una
intencin de causar da*o " que $a"a determinado el consentimiento del otro. 'jemplo: el
trabajador que a&rma poseer cualidades que no tiene u oculta antecedentes des(avorables7
c6 violencia o temor: se trata del empleo de una (uer/a irresistible, de la intimidacin para
inspirar un temor (undado de su(rir un da*o inminente " grave en su persona, libertad, $onra,
bienes o de su cn"uge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos7 d6 lesi$n
subjetiva: se trata del aprovec$amiento por una de las partes de la necesidad, ligere/a e
ine5periencia de la otra, obteniendo una ventaja patrimonial evidentemente despro1
porcionada " sin justi&cacin.
+ara que medie consentimiento bastar que se e5prese el enunciado de lo esencial del
objeto de la contratacin, quedando regido lo restante por lo que dispongan las le"es o los
convenios colectivos o lo que se concept#e $abitual en la actividad de que se trate con
relacin al valor e importancia de los servicios comprometidos 8art. ;<, ,.C.-.6.
'l representante de un grupo de trabajadores que constitu"an un equipo, tiene la
(acultad de e5presar el consentimiento para adquirir los derec$os " contraer las obligaciones
que derivan del contrato 8art. ;76, puesto que los integrantes del grupo no negocian
personalmente con el empleador, sino por medio de su representante, que posee mandato
para ello.
Objeto 'art. 37, ,.C.-.6
'l objeto es uno de los elementos o presupuestos comunes de valide/ de los contratos.
Se trata de uno de los tipos de prestaciones en que se $an cali&cado como obligaciones de
$acer, ." se rige por lo que dispone el art. IA3 C.C. sobre el objeto de los actos jurdicos.
Como el contrato de trabajo es un contrato bilateral, con prestaciones recprocas, las
(undamentales que asumen los sujetos contratantes son las siguientes:
a6'l trabajador: la prestacin de una actividad o servicio por cuenta ajena.
a6 (a del empleador, la del pago de la remuneracin.
,a primera requiere de determinadas caractersticas: prestacin de tareas por parte del
trabajador es una prestacin in(ungible, puesto que es la propia de la actividad personal
como tal, " por eso irreempla/able por otra persona.
'l art. ;
o
de la ,.C.-. dispone en su segundo prra(o que el contrato de trabajo tiene por
principal objeto la actividad productiva " creadora del $ombre en s. Slo despu0s $a de
entenderse que media entre ellos una relacin de intercambio " un &n econmico en cuanto
se disciplina por esta le".
3e este modo, la ,.C.-. rescata el valor del trabajo como actividad $umana, medio de
reali/acin de la dignidad del $ombre " de su participacin en la comunidad, mediante la
produccin de los bienes " servicios necesarios para la subsistencia, comodidad o progreso
de aqu0lla. ,uego, en el Captulo 9B del -tulo 11, bajo el acpite 3el objeto del contrato de
trabajo, se establece en el art. 37 que: el contrato de trabajo tendr por objeto la
prestacin de una actividad personal e in(ungible, indeterminada o determinada.
's as como la le" precisa las principales caractersticas del objeto del contrato de trabajo,
situndolo como un que$acer $umano, manual o intelectual, pero (undamentalmente
personal " por lo tanto no susceptible de sustitucin unilateral. %dems, debe reunir las
caractersticas de posible, lcito, determinado o determinable.
Se sanciona con la nulidad, el contrato de trabajo que tenga un objeto ilcito,
entendiendo por tal aquel que (uese contrario a la moral " a las buenas costumbres 8arts. 3D,
3I " ;16.
'l objeto prohibido es aquel que las normas legales o reglamentarias vedan para
determinadas personas, 0pocas o condiciones, " est siempre dirigido al empleador. >o
a(ecta el derec$o del trabajador a percibir las remuneraciones e indemni/aciones que se
deriven de su e5tincin 8arts. 3D, ;@ " ;., ,.C.-.6. %$ora bien, si el objeto (uera parcialmente
pro$ibido, su supresin no a(ectar a lo que resulte vlido, siempre que ello sea compatible
con la prosecucin de la vinculacin sin que pueda a(ectar los derec$os adquiridos por el
trabajador.
Dormas del contrato de trabajo
,a ,.C.-. en el Captulo B9, del -tulo 99, a partir del art. ;D, establece la libertad de
(ormas para celebrar contratos de trabajo, salvo lo que dispongan las le"es o convenios
colectivos en casos particulares.
%s, respecto de los contratos de pla/o &jo, se establece la (ormalidad del escrito, no
siendo )ponible al trabajador los vicios (ormales en que se incurra para instrumentar el
contrato. 9gual requisito se $a impuesto en todas las nuevas modalidades de contratacin
que prev0 la le" de empleo.
. J 'l contrato de trabajo se prueba por los modos autori/ados por las
le"es procesales " por la presuncin de e5istencia de relacin laboral, "a
anali/ada al iniciar este captulo " prevista en el art. .3, ,.C.-.
Se trata, en el caso, de un medio de prueba indirecto, consagrado a trav0s del sistema
de presunciones que la le" sustantiva articula para e(ectivi/ar el principio protectorio que
campea en todo el derec$o del trabajo. +or medio de 0l, acreditado por el trabajador que
prest servicios por cuenta ajena, el contrato de trabajo se presume, salvo las e5cepciones
que la propia le" prev0, consistentes en la calidad de empresario de quien presta el servicio,
o la distinta causa jurdica por la cual se ejecuta, pero esas e5cepciones debe invocarlas "
probarlas quien alega la ine5istencia del contrato.
Doctrinas referidas a la )e&ibilidad # desregulaci$n del contrato de trabajo
'l nacimiento del derec$o del trabajo reconoce su ra/ en la necesidad de proteger a la
parte econmicamente ms d0bil de la relacin contractual: el trabajador.
'n virtud de ello, el 'stado asume un rol tutelar para igualar los t0rminos de dic$a
relacin " alcan/ar as una mejor calidad de vida " condiciones dignas de trabajo para una
importante (ranja de la poblacin.
's as cmo durante ms de un siglo, todo el sistema normativo estuvo dirigido a
incrementar paulatinamente la tutela de los trabajadores. +arecan normas consolidadas
de&nitivamente, construidas de una ve/ " para siempre, slo modi&cables para mejorar la
posicin de los obreros.
+ero en las #ltimas d0cadas, apareci en el escenario mundial una serie de
circunstancias que conmocionaron pro(undamente todo el sistema de relaciones laborales.
'ntre los diversos (actores podemos se*alar como los ms relevantes:
16 ,a crisis econmica mundial, cu"o punto culminante se marca en las crisis petroleras de
1I7@, que ponen &n a la energa barata7 paralelamente aparece la creciente competencia
de lapn " de otros pases del sudeste de %sia, o(reciendo productos de alta calidad "
bajos precios, lo que obliga a pro(undas revisiones " cambios en los sistemas de
produccin de los pases europeos, para poder mantenerse en el mercado nacional e
internacional.
.6 (a nueva tecnologa9 los cambios tecnolgicos se producen con una rapide/ vertiginosa7
por un lado es imprescindible la adecuacin de las empresas a este nuevo mundo, como
condicin de subsistencia, lo que e5ige ajustes monetarios constantes7 por otro lado, ello
impli ca menos cantidad de personal poco adiestrado y m%s trabajadores con entrenamientos
especiales. 1n este conte$to, aparece gran oferta de mano de obra, particularmente femenina, que
no alcan#a a ser absorbida por el mercado empresarial, generando desocupacin y amplias franjas
de trabajo marginal, totalmente carentes de proteccin legal.
+) %tenuacin del poder sindical: como consecuencia de la desocupaci$n # el estado de
necesidad, el poder sindical se ve debilitado # correlativamente se fortalecen las prerrogativas
patronales, generndose un dese"uilibrio de fuer*as en las "ue resulta perdidoso el movimiento obrero.
+s en este conte&to en "ue el derec,o del trabajo, apto para regular las relaciones obrero patronales en
otras circunstancias sociales # econ$micas, aparece como insufciente para dar respuesta a las nuevas
realidades. -s. es como se instala en todos los mbitos de discusi$n el problema de la )e&ibilidad #
desregulaci$n de sus normas: en congresos cient.fcos, universidades, ambientes parlamentarios,
c.rculos pol.ticos, asambleas gremiales # asociaciones de empleadores.
/oda esta realidad mundial "ue acabamos de describir, ,a repercuti do en nuestro pa.s # en los dems
pa.ses en v.as de desarrollo, con el agravante de una crisis no #a co#untural sino cr$nica, con escasos
niveles de e&portaciones, ca.da de la industriali*aci$n, elevada deuda e&terna, pol.ticas de ajuste con
elevado costo social, etc0tera.
+n la -rgentina se presenta una marcada dualidad del mercado de trabajo.
1or un lado, una legislaci$n altamente protectora del ,ombre "ue trabaja en relaci$n de
dependencia. +n tal sentido, nuestras le#es determinan:
a6 (a estabilidad en el empleo,
b6 Contrato t.pico de trabajo, con obligaciones predeterminadas e irreductibles para su
cumplimiento: reali*ar la tarea en el local del empleador, trabajo a tiempo completo, etc0tera.
c6 alarios r.gidos, "ue no permiten ,acer diferencias entre el personal.
d6 2orario de trabajo siempre dentro del marco de las oc,o ,oras con limitaciones a las ,oras
e&traordinarias.
e6 (a reali*aci$n de tareas de conformidad a la 3categor.a3 "ue se4ala el convenio, concebida en
compartimentos estancos.
1or otro lado, en los ,ec,os, preocupantes proporciones de trabajadores "ue carecen de todo tipo
de protecci$n legal: reali*aci$n de trabajos clandestinos, "ue se manejan con formas de contratacin
atpicas, incremento del cuentapropismo que alcan#a un *+E de la fuer#a laboral, y un alto porcentaje
de desempleo.
(as empresas, en tanto, se han reducido en la medida de sus posibilidades, se mantienen con
equipos obsoletos tratando de asegurar la rentabilidad mediante la disminucin de todos sus costos,
entre los cuales, el costo laboral es muy importante. ,ero se trata de recetas de corto alcance, dado
que si no renuevan la tecnologa y se ponen en condiciones de competir, en el mercado nacional e
internacional, no podr%n sobrevivir a la crisis.
(a realidad econmica y social descripta ha llevado a la mesa de discusin toda la normativa
laboral y el interrogante sobre su aptitud para acompa>ar esta poca de profundas transformaciones.
(uego de encendidas polmicas, cuyos resabios hoy repercuten, los defensores de la Fe$ibilidad
entienden que es la .nica manera de buscar soluciones adecuadas a la crisis, en tanto sus detractores
entienden que el derecho laboral en su actual normativa es altamente Fe$ible y cualquier modicacin
implicara asistir a la muerte del derecho del trabajo, para el benecio unilateral de los empleadores.
Gentro de este espectro hay una amplia gama de posiciones intermedias que aceptan la necesidad
de Fe$ibili#ar el actual sistema de relaciones laborales, con distintos grados de intensidad, seg.n la
institucin que se vea afectada9 contrato de trabajo, salarios, tiempo de trabajo, condiciones laborales,
etctera.
(os sistemas comparados han adoptado distintas formas de Fe$ibili#acin, seg.n se trate de
paliar situaciones de crisis o de alentar una mayor productividad.
7s, para atenuar el desempleo y el trabajo clandestino, se han intentado formas Fe$ibles de
contratacin o limitacin del tiempo de trabajo. ,ara facilitar la competitividad, se ha acudido al costo
laboral, tomando como variable el salario. ,ara la incorporacin de nuevas tecnologas, los intentos se
han orientado a la movilidad funcional del trabajador (apart%ndose de la rigide# de las "categoras") y a
la Fe$ibilidad horaria y geogr%ca.
(a Fe$ibilidad tambin se ha agrupado en dos modelos bien diferenciados, seg.n privilegien la
"movilidad e$terna" o la "movilidad interna".
(a "movilidad e$terna" consiste en acordar facilidades al empleador para contratar o despedir
empleados sin las consecuencias jurdicas que hoy se derivan de tales actos jurdicos.
(a "movilidad interna", en cambio, alude a la posibilidad de asignar distintos lugares, tareas u horarios
al empleado en el seno de la empresa, seg.n la necesidad, durante la ejecucin del contrato de
trabajo.
1s notable la preeminencia de uno u otro sistema en cada pas, seg.n sus necesidades y
caractersticas. 7s 11.HH. ha acentuado la Fe$i bilidad e$terna, liberali#ando el despidoI en cambio,
4talia ha acentuado la desinde$acin del salarioI Drancia se ha particulari#ado en el tiempo de trabajo,
etctera.
1n nuestro pas, la ley de empleo se ha jado como objetivo b%sico implementar una poltica de
empleo, como su nombre lo indica, incorporando en materia de Fe$ibilidad distintas modalidades de
contratacin que ser%n anali#adas m%s adelante.
7 modo de sntesis, podemos armar que la adecuacin de las normas laborales a la situacin
histrico social, aparece como una necesidad insoslayable, pero la Fe$ibilidad no es una solucin
m%gica a todos los problemas, y debe ir acompa>ada de una planicacin estatal global y coherente, y
del necesario consenso de los protagonistas del cambio<, obreros y empresarios.
1l debate debe centrarse, entonces, en los instrumentos legales adecuados para acompa>ar los
cambios sociales y econmicos, sin dogmatismos ni preconceptos, pero dejando a salvo un mnimo de
garantas sociales fundamentales, como la dignidad del trabajo, la preservacin de la salud psicofsica
del trabajador, etctera, que hacen a la esencia misma de nuestra disciplina y no podran ser objeto de
Fe$ibilidad.
999. 3'E'C!)S ? 3':'E'S 3' ,%S +%E-'S '> ', C)>-E%-) 3' -E%:%K)
%nlisis particular de cada (acultad o potestad " obligacin de cada parte
(os deberes de conducta comunes a los sujetos contratantes: colaboraci$n,
solidaridad # buena fe
1l contrato de trabajo o la relacin de trabajo genera una serie de obligaciones y derechos. 1n l
se incluyen no slo las e$presas contrataciones de las partes, sino que trascendiendo esas
estipulaciones, las partes son recprocamente acreedoras y deudoras de prestaciones fundamentales
que integran las obligaciones correspectivas. 1sto es de la esencia del contrato de trabajo. (a
obligacin del trabajador de prestar cierta actividad con nalidad laboral y la obligacin del empleador
de remunerar esa actividad son, en su entrecru#amiento, el eje alrededor del cual giran otras
obligaciones con sus correspondientes posiciones activas y pasi vas, de crdito y de dbito.
"e admite, sin duda, que las partes del contrato de trabajo se deben entre s prestaciones
recprocas y fundamentales que constituyen el objeto del contrato de trabajo9 el trabajador pone su
fuer#a de trabajo a disposicin del empleador y ste se obliga, fundamentalmente, al pago de una
remuneracin, empleando la terminologa de la (.!.). (art. *6).
"obre el tejido de estas prestaciones recprocas y fundamentales, se articulan funcionalmente (es
decir, durante la ejecucin del contrato) ciertos caracteres que denen al contrato y le dan "sonoma"
de tal, como deca Jarassi.
1stas conductas se fundamentan en el hecho de que el derecho objetivo no es un conjunto de
normas e$tra>as a la vida real (aunque ello de hecho pueda suceder), sino que se verican en la vida
humana de relacin, donde los hombres est%n unidos por intereses tpicos, unas veces contrapuestos y
otras veces paralelos, pero que siempre se limitan recprocamente. 1sta circunstancia determina la
necesidad de establecer conductas de cooperacin recproca.
1n la base de este sistema de conductas subyace el concepto de buena fe, que no es un concepto
jurdico, sino que es un concepto que el derecho toma de la conciencia social y lo incorpora al derecho
positivo y que se traduce en ciertas e$igencias concretas de convivencia y solidari dad que se
presentan en un doble aspecto que es conveniente diferenciar9 a) bajo un aspecto negativo, se traduce
en una conducta de respeto y de conservacin de la esfera del inters ajeno, y b) en un aspecto posi <
tivo que impone una conducta activa de colaboracin con los dem%s, encaminada a promover un inters
legtimo. 1sta concepcin de la relacin obligacional constituye una revalori#acin de la ra# tica de
las conductas de los sujetos vinculados. "e plantea as la posibilidad de que cuando nace una
obligacin, conjuntamente se conforma el compromiso de ejecucin de la prestacin, de modo tal que
no represente ni un e$ceso, ni un defecto, ni una omisin, es decir, que no sea invadida indebidamente
la esfera jurdica ajena, postul%ndose el sometimiento de las par tes a ciertas obligaciones activas de
comportamiento. 1stas se encuen< tran desarrolladas en la le" de contrato de trabajo, en el
-tulo 99. Captulo B99 denominado 3e los derec$os " deberes de las partes " que compren1
de los arts. <. al DI.
'l primero de los mencionados artculos, establece que las partes estn obligadas,
activa " pasivamente, no slo a lo que resulta e5presamente de los t0rminos del contrato,
sino a todos aquellos comportamientos que sean consecuencia de 0l, apreciados con criterios
de colaboracin " solidaridad.
Como se advierte, la pauta de conducta e5igida a las partes contratantes no es jurdica
sino 0tica, tal como lo se*alara precedentemente.
'n el art. <3 se establece la obligacin de obrar de buena (e, ajustando la conducta a lo
que es propio de un buen empleador " de un buen trabajador, tanto al celebrar, ejecutar o
e5tinguir el contrato o la relacin de trabajo.
's decir que la le" e5ige una actitud concreta, positiva, dinmica, de cooperacin en
(avor del inter0s del cocontratante, dirigida al cumplimiento positivo de las e5pectativas de
cooperacin de la otra parte. %s entendida, la buena (e no queda circunscripta a ciertos
actos singulares del contrato, sino que abarca el comportamiento contractual ntegro, "
revela sus aspectos ms destacados en la con&an/a, la &delidad, la lealtad, la veracidad, la
prontitud en a"udar a la otra parte7 todo ello supone que el criterio de buena (e, en materia
de obligaciones, impone que quien debe la prestacin $aga todo lo que sea necesario para
asegurar a la otra parte el resultado #til de la prestacin.
Se crean as alrededor de las obligaciones (undamentales del contrato 8de prestacin "
de pago de la retribucin6 otras de tipo integrativo o complementario, o instrumentales, que
no requieren e5presa individuali/acin, sino que constitu"en verdaderos presupuestos
jurdicos que pree5isten a su tipi&cacin legal " que en consecuencia, son actuantes aun
cuando la le" no los mencione e5presamente. %l decir de B/que/ Bialard, de las obligaciones
de cumplimiento, surgen las obligaciones de conducta que posibilitan la e5igibilidad de
determinadas acciones. %dems de las normas1marco o generales "a re(eridas 8arts. <. " <36
la ,.C.-. recepta otro tipo de prestaciones complementarias como son los denominados
deberes de diligencia, de colaboracin, de &delidad, de no concurrencia, de a"uda
e5traordinaria, entre otros.
,a caracterstica esencial de estas obligaciones, que son el motivo de anlisis de este
captulo, est dada por su &n, dado que estn dirigidas a asegurar de tal modo el
cumplimiento de la prestacin, que su inobservancia provoca una ejecucin de(ectuosa de la
obligacin, (alta de cumplimiento o cumplimiento ine5acto. 'llo es as porque la prestacin
del servicio est dirigida a la obtencin de un resultado que satis(aga la utili dad del
empleador, de modo que tal prestacin debe e(ectuarse de la (orma en que (ue la intencin
de las partes que el $ec$o se ejecutase. +ara valorar el cumplimiento de tal conducta
integrativa de la prestacin principal, la le" recurre a un parmetro o standard similar a los
de otras ramas del derec$o, dado que el modelo de buen empleador o de buen trabajador
resulta equivalente al de buen padre de (amilia en el derec$o civil. ,a conducta e5igida
descarta todo tipo de reticencias " equvocos en el modo " condiciones de las prestaciones,
desde el nacimiento mismo del contrato $asta su conclusin.
Dacultades del empleador
8acultad de organizacin 3 direccin
Con(orme se $a se*alado, la empresa es una organi/acin instrumental de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de &nes
econmicos o ben0&cos. 's decir que no puede dejar de advertirse que la empresa es una
organi/acin creada con un &n espec&co. +or ende, la primera (acultad que se le reconoce al
empresario es la de la organi/acin o direccin de la empresa que dise*a. %s, el art. <; de la
,.C.-. determina que el empleador tiene su&cientes (acultades para organi/ar econmica "
t0cnicamente la empresa. 'sta (acultad que implica la de disponer de medios t0cnicos "
econmicos " &jar objetivos, reconoce como lmite la (acilitacin del desarrollo de la
actividad.
'stos lmites, &jados en el art. <A ,.C.-, requieren un ejercicio racional de las (acultades,
debiendo ejercitarse con carcter (uncional, atendiendo a los &nes de la empresa, a las
e5igencias de la produccin, sin perjuicio de la preservacin " mejora de los derec$os
personales " patrimoniales del trabajador. +or lo tanto, el ejercicio de este derec$o resulta de
un reconocimiento del carcter (uncional e instrumental de la empresa, de la necesidad de
ubicar un organi/ador con autoridad su&ciente para desarrollar el plan de reali/acin
dise*ado. +or ser slo ese su objeto, se descarta por abusivo todo otro tipo de acto de
autoridad que no se encuentre justi&cado en el objetivo buscado.
,as modifcaciones en las condiciones de trabajo
1l contrato de trabajo tiene un n.cleo central constituido por sus elementos esenciales que est%n
representados en las prestaciones fundamentales comprometidas9 prestacin de servicio y pago de la
retribucin. 7 su turno, la primera tiene un continente temporal (Kornada) y otro sustancial (tipo de
prestacin requerida o categora profesional)I y el segundo, un componente cuantitativo (monto de la
retribucin).
7l organi#ar la empresa, el empleador ha dise>ado de antemano el tipo de prestacin que su
organi#acin requiere, el tiempo de trabajo en que debe reali#arse, y en general los !.!.). determinan
para esa prestacin una categora profesional cuya justa retribucin tambin se encuentra
predeterminada, salvo que el contrato individual entre las partes, convenga en superar esa pauta.
!ircunstancias de organi#acin, dada la contingente movilidad de las relaciones de empresa,
autori#an en determinadas circunstancias al empleador a variar algunas condiciones del contrato de
trabajo, relativo a Llas formas y modalidades de la prestacin. ,ero esa autori#acin, recono ce tres
lmites u rdenes de cautela importantes9 a5 la e&clusi$n de todo tipo de conducta
irracional-, b5 la imposibilidad de alterar las modalidades esenciales del contrato,
# c5 la pro,ibici$n de causar un perjuicio material o moral al trabajador.
1n denitiva, si bien la ley admite que la facultad de organi#acin y direccin requiere de una
herramienta Fe$ible que permita al empleador adaptar la organi#acin a cambios estructurales o
nuevas necesidades de su organi#acin, descarta toda conducta que represente un ejercicio abusi vo del
derecho reconocido. (a teora del abuso del derecho, denida como todo ejercicio antifuncional de un
derecho reconocido de modo que quien as act.a lo hace m%s en perjuicio ajeno que en benecio propio,
queda receptada en la norma en an%lisis, como una deformacin del uso de las facultades, de entidad
tal, que autori#a al trabajador que sea objeto de una medida abusiva, a colocarse en situacin de
despido indirecto.
!abe preguntarse entonces, qu puede modicar el empleador dentro de la estructura laboral
dise>ada. Meamos<, a) 1l tipo de actividad que cumple el trabajador, dentro de la misma categora
profesional que tieneI b) 1l lugar de prestacin9 el cambio de establecimiento en una empresa que
posee varios, o de lugar de trabajo, salvo que para el trabajador se tradu#ca en un perjuicio porque lo
aleje signicativamente del lugar de su residencia o de donde vive su familia, o que el traslado al
nuevo lugar le ocasionare gastos. 1n el primer caso, por cierto que debe mediar con sentimiento del
trabajador, y en el segundo, adem%s, el empleador deber% hacerse cargo de las mayores erogaciones
que el cambio programado ocasionen en el patrimonio del trabajadorI c) 1n el horario9 ste ha sido uno
de los par%metros de modicacin que mayor discusin jurisprudencial ha motivado. 1n principio, el
cambio de horario puede ser dispuesto, salvo que el trabajador pueda alegar y probar que le causa un
perjuicio ponderable, como es por ejemplo, la privacin de otra fuente de trabajo, o la imposibilidad de
continuar con estudios. 7hora bien, si la modicacin horaria obedece a disposiciones de orden p.blico,
de car%cter permanente (horario de apertura y cierre de comercios, de funcionamiento del sistema
bancario, por ejemplo), las modicaciones dispuestas resul tan plenamente justicadas.
6acultad disciplinaria
Gerivada del poder de direccin y organi#acin, el empleador est% munido de la facultad de
corregir los incumplimientos de sus dependientes, con el objeto de obtener la funcionalidad de la
empresa, encaminada hacia el n propuesto. ,or esa ra#n, el art. 3; (.!.). autori#a al empleador a
aplicar medidas disciplinarias proporcionales a las faltas o incumpli mientos demostrados por el
trabajador.
)ambin el ejercicio de esta facultad se encuentra reglado en la ley, para evitar el abuso. (os
requisitos de procedencia de sta est%n determi nados en el art. 3: donde se establece que al ejercer
esa facultad deber%n cumplimentarse las condiciones que establece la ley, el convenio de la actividad,
el estatuto profesional o los consejos de empresa o reglamentos internos si los hubiere.
(a correccin de la conducta del trabajador, tiene por objeto, como se ha destacado
sucientemente, el de facilitar la reali#acin de los nes de la empresaI por ende, no se trata de nes
meramente educativos y correctivos de conductas de tipo general. 1l empleador, al imponer sanciones
disciplinarias debe cuidar satisfacer las e$igencias de la organi#acin del trabajo en la empresa y el
respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales, recalcando la ley,
nuevamente, que queda e$cluida toda forma de abuso de derecho.
(as sanciones disciplinarias a que se hace referencia, abarcan una serie de medidas que pueden variar
desde la amonestacin o llamado de atencin, hasta la suspensin. "e ha discutido en doctrina si el
despido por incumplimiento del trabajador tiene naturale#a sancionatoria, predominando la opinin de
que, en atencin a los nes correctivos de la facultad disciplinaria, el despido no pertenece a la
categora de las sanciones, sino que es un modo de e5tincin del contrato por incumplimiento
del d0bito prometido. +or #ltimo, la le" e5presamente pro$ibe la implementacin de
sanciones disciplinarias que constitu"an una modi&cacin del contrato de trabajo. Si as lo
dispusiera el empleador, el acto resulta ilegtimo, " autori/a al trabajador a colocarse en
situacin de despido indirecto.
Como este tema se continuar anali/ando en el captulo de suspensin, se omiten otras
consideraciones.
Controles personales
%dems de las (acultades antes re(erenciadas, que se le con&ere al empleador en su
carcter de organi/ador de la empresa, " a la par de ellas, le son reconocidos por la le"
derec$os espec&cos que tambi0n tienen como &nalidad la (acilitacin del &n espec&co de la
actividad, pero estn re(eridos a la salvaguarda del patrimonio propio de la empresa, como a
la necesidad de que en oportunidades, el empleador pueda requerir otro tipo de
prestaciones, que e5ceden las previstas en el contrato. Consisten en la veri&cacin, al
retirarse el personal, de los objetos que portan para establecer que ninguno de ellos
pertenece a la empresa.
'sta requisa para ser ejercida de modo regular, debe reunir determinadas condiciones
de reali/acin: a6 salvaguarda de la dignidad del trabajador, lo que importa no
menoscabar su intimidad7 en especial la le" dispone que la revisacin del personal (emenino
debe ser reali/ada e5clusivamente por personas del mismo se5o " practicarse con discrecin,
" b6 evitar todo tipo de discriminaci$n, para lo cual se imponen medios de seleccin
automtica destinados a la totalidad del personal, $aber sido dados a conocer a la autoridad
de aplicacin, que podr veri&car si el sistema implementado no a(ecta la dignidad del
trabajador.
$bligaciones del em!leador
Corresponde clasi&car las obligaciones del empleador, derivadas del principio de
libertad, igualdad " dignidad de los $ombres, que se imponen como criterios esenciales de
convivencia en una comunidad de personas, interrelacionadas entre s de modo de
coordinador " subordinador.
+or eso, aunque las conductas enunciadas sean requeridas a cualquier ciudadano, la ,.C.-.,
dado el especial tipo de relacin que se regula, pro$ibe al empleador e5igir del trabajador
que mani&este sus opiniones polticas, religiosas o sindicales, rea&rmndose el principio de
libertad de pensamiento e ideas.
'n igual sentido el empleador debe dispensar a todos los trabajadores igualdad de trato
en identidad de situaciones. ,a le" considera que e5iste trato desigual cuando se producen
discriminaciones (undadas en ra/ones de se5o, religin o ra/a, pero no cuando el di(erente
tratamiento responde a ra/ones de organi/acin " (uncionamiento, como el que se sustente
en la ma"or e&cacia, laboriosidad o contraccin a sus tareas por parte del trabajador.
'n resguardo de esas libertades tambi0n los inventos o descubrimientos personales del
trabajador son reconocidos por la le" como de propiedad de 0ste, aun cuando se $a"a valido
para lograrlos de instrumentos que no le pertenecen. +or cierto que e5isten e5cepciones,
contenidas en el art. D., re(eridas a aquellos descubrimientos que se deriven de
procedimientos industriales, m0todos o instalaciones de investigaciones sobre los "a
empleados en la empresa " que se tradu/can en mejoras o per(eccionamiento de los "a
empleados, que son propiedad del empleador al igual que aquellas invenciones que se
obtengan por $aber sido el trabajador contratado con el objeto de conseguirlas. % su turno, "
como contrapartida del deber de colaboracin " buena (e, la le" le impone al trabajador un
deber de pre(erencia respecto deN.su empleador, en igualdad de condiciones, en caso de que
decida e(ectuar una cesin de los derec$os a las invenciones o descubrimientos que la le"
reconoce como de su propiedad 8arts. D. " D3 ,.C.-.6. -ambi0n congruente con las conductas
(undantes de todas las prestaciones requeridas en el marco del contrato de trabajo, la le"
impone a ambas partes la obligacin de guardar secreto sobre las invenciones o
descubrimientos logrados en cualquiera de ambas (ormas a las que nos $emos re(erido.
"eberes del em!leador
Como contrapartida de las (acultades " derec$os enunciados, el empleador debe
cumplir con determinados deberes integrativos al que es objeto esencial del contrato, cual es
el pago de la remuneracin en el pla/o " las condiciones previstas en esta le", " que son
motivo de estudio " anlisis en el captulo respectivo.
3eber de otorgar e(ectiva ocupacin
1l primer deber del empleador es el de dar efectiva ocupacin al trabajador, de acuerdo a la
categora profesional para la que fue contratado. Oacen e$cepcin a esta obligacin los motivos de
justicacin legal consistentes en las suspensiones por causas disciplinarias, econmicas o por fuer#a
mayor.
"i al trabajador se le asignan tareas superiores a aquellas para las que fue contratado, se le debe
remunerar de acuerdo a la nueva categora por el tiempo en que la desempe>I ese desempe>o
adquiere el car%cter de denitivo cuando desaparecen las causas que dieron lugar a tal asignacin y el
trabajador continuase en el desempe>o de esas tareas.
1l deber de ocupacin trasciende los contenidos propios del contrato y asienta sus races en el
reconocimiento objetivo del hecho de que el hombre se e$presa, crea y participa en la comunidad a
travs de su trabajo, ra#n por la cual el art. 8
o
de la (.!.). considera a ste una activi dad productiva y
creadora, y slo en segundo trmino debe atenderse a la relacin de intercambio. (a inspiracin
humanista de la (.!.). determina que se imponga al empleador el deber de resguardar la dignidad del
hombre a travs de su participacin en la produccin de los bienes necesarios a la comunidad, y de los
servicios que sta requiere, es decir trabajando.
3eber de promocin pro(esional " de (ormacin en el trabajo en condiciones igualitarias de
acceso " trato
1l enunciado es un nuevo modo de e$presin del deber de colaboracin y solidaridad, incorporado
a la (.!.). en la reforma introducida por la ley *8.5;3 (J.B. 6+P66P?5) al )tulo 44, agreg%ndole el
!aptulo M444 "Ge la formacin personal", cuyos artculos a.n no han sido numerados. (o con sagra como
un derecho "fundamental" de los trabajadores, para cuyo cumplimiento el empleador deber%
implementar acciones de formacin profesional yPo capacitacin, teniendo en cuenta los requerimientos
de la empresa, la caracterstica de las tareas, las e$igencias de la organi#acin del trabajo y los medios
que pueda proveer para dicha formacin.
7 los nes de garanti#ar el cumplimiento de dicho deber se le otorga a los sindicatos el derecho a
solicitar a los empleadores la implementacin de acciones de formacin profesional para mejorar la
adaptacin del personal a los nuevos puestos de trabajo.
(a ley obliga al empleador a entregar al trabajador un certicado de trabajo (art. :A (.!.).) donde
conste la calicacin profesional obtenida, aunque el trabajador no hubiere reali#ado acciones
regulares de capacitacin.
)ambin obliga al empleador a otorgar, a solicitud del trabajador, una cantidad de horas del
tiempo anual del trabajo, de acuerdo a lo que se estable#ca en el convenio colectivo, para reali#ar
actividades de capaci tacin, fuera del lugar de trabajo y sobre el tema que ju#gue de su inters.
3eber de seguridad
(a directri# normativa est% dirigida a preservar la salud e integridad fsica de los trabajadores. 1n
su anterior redaccin, tal e$igencia resultaba m%s acabada en funcin de que no bastaba para dar
satisfaccin a esta conducta requerida con el cumplimiento de las leyes de jornada y de higiene y
seguridad en el trabajo, sino que e$iga una diligencia tal que demostrase el standard del buen
empleador, en tanto deba adoptar todas las medidas que la tcnica y la ciencia consideraren adecuadas
para lograr esos nes, ju#gada esa conducta diligente conforme las circunstancias de persona, tiempo,
modo y lugar, como calica la diligencia el ordenamiento civil.
(a ley *8.55; de riesgos del trabajo, derog el contenido de ese deber, quedando circunscripta la
e$igibilidad de conductas diligentes a aquellas que son requeridas por las ya referidas leyes de
limitacin de la jornada y de higiene y seguridad en el trabajo.
)ambin por la misma ley *8.55; se ha eliminado la posibilidad de reclamar los da>os y perjuicios
que se sigan del incumplimiento negligente de la obligacin, admitiendo slo tal posibilidad cuando se
demostrare que ha mediado dolo del empleador en la produccin del da>o, tal como lo recepta el art.
6A;* !.!., es decir, el acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de da>ar la persona o los
derechos del otro.
1ntre los deberes que emergen de la ley 6?.5:; de higiene y seguri dad en el trabajo, reviste
especial importancia, por su gravitacin en la prevencin de da>os en la salud de los trabajadores, la
obligacin del empleador de reali#ar los e$%menes mdicos de ingreso, que demuestren la aptitud
psicofsica del postulante para el puesto de trabajoI los e$%menes mdicos peridicos que den cuenta
del grado de adaptacin del trabajador a los requerimientos de la actividad y los e$%menes mdicos de
egreso que sirven para determinar la capacidad fsica del dependiente al tiempo de cesar en la
prestacin de servicios para ese empleador.
Deber de protecci$n, alimentaci$n # vivienda
Cuando el trabajador $abite en el establecimiento, el empleador debe prestarle
proteccin a su vida " a sus bienes, prove"0ndole una alimentacin sana " su&ciente " la
vivienda adecuada a las necesidades del trabajador " de su (amilia. 'ste deber, contenido en
el art. 77 ,.C.-. resulta Lntegrativo del deber de previsin anali/ado en el punto anterior "
slo se encuentra re(erido a la circunstancia apuntada de que, por motivo del contrato de
trabajo, el dependiente tenga derec$o a que se le proporcione vivienda o alimentacin.
-ambi0n integra el deber de previsin la obligacin del empleador de reintegrar al trabajador
los gastos e(ectuados por 0ste para el adecuado cumplimiento de su trabajo " resarcirlo de
los da*os su(ridos en sus bienes por el $ec$o o en ocasin de 0ste.
Eesulta esta disposicin de (recuente aplicacin al desgaste de las $erramientas de
trabajo, cuando 0stas son de propiedad del dependiente, as como a la reposicin de los
gastos que por ropa de trabajo $a su(rido el trabajador, cuando e5istiendo obligacin de
proporcionrsela, no se $a cumplido con ella. 'l (undamento del reintegro del valor de la ropa
o $erramientas deterioradas en virtud de la prestacin de servicio, radica en la circunstancia
de que el trabajador debe go/ar en su integralidad de la retribucin, sin a(rontar los riesgos
econmicos de la e5plotacin.
Deberes de diligencia e iniciativa del empleador
Como conductas complementarias a la de pago de la retribucin, el empleador tambi0n
est obligado a actuar diligentemente en el cumplimiento de las obligaciones que resulten de
la ,.C.-., los convenios colectivos o los estatutos especiales " de los sistemas de seguridad
social, para asegurarle al trabajador el goce ntegro " oportuno de los bene&cios que tales
disposiciones les acuerdan. 'sta norma responde a la concepcin de conducta dinmica de
cumplimiento de las obligaciones (undadas en la colaboracin, la solidaridad " la buena (e.
>o puede, por ello, el empleador e5imirse de su incumplimiento invocando alguna omisin
del trabajador cuando de su iniciativa dependiere el cumplimiento de que se trata " no
probase, adems, $aber satis(ec$o las obligaciones que a su parte le competen, en tiempo
oportuno, "a sea que act#e como agente de retencin o contribu"ente. 'n ese sentido el
empleador asume la obligacin de ingresar los (ondos al sistema de seguridad social "
sindicales, "a sea como obligado directo o como agente de retencin. 'sta obligacin se
recepta en la le" como de origen contractual, debiendo el empleador al t0rmino de la relacin
dar constancia documentada de su cumplimiento7 tambi0n puede el trabajador, cuando
medien causas ra/onables, solicitar dic$a constancia durante la vigencia del contrato.
Cuando el contrato se e5tingue, por cualquier causa, el empleador est obligado a
entregar al trabajador un certi&cado de trabajo donde conste el tiempo de prestacin de
servicios, naturale/a de 0stos, monto de las retribuciones " los aportes " contribuciones
e(ectuados a los organismos de la seguridad social 8arts. 7I " D@ ,.C.-.6.
,a certi&cacin de trabajo adquiere especial relevancia porque resulta necesaria a los
&nes de acreditar tiempo de servicios " coti/acin en el sistema de seguridad social, a los
e(ectos de obtener bene&cios de seguridad social.
Deber de otorgar certifcados de trabajo
,a obligacin del empleador de entregar el certi&cado de trabajo que nace de la
imposicin legal establecida en el art. D@ ,.C.-. $a generado desde siempre conMictos "
controversias, los que en de&nitiva recaen en los estrados judiciales, con todos los
inconvenientes " demoras que ello conlleva.
'l citado art. D@, #ltima parte, prev0 que cuando el contrato se e5tinguiere por cualquier
causa, el empleador est obligado a entregar al trabajador un certi&cado de trabajo.
%l tratar de su contenido, superpone los de dic$o certi&cado con los del atinente a la
certi&cacin jubilatoria=. 'n realidad se trata de dos certifcaciones distintas, uno el
propiamente de trabajo " el otro el necesario a los e(ectos de la seguridad social.
'l primero no tiene otras (ormalidades que las que establece el art culo, se e5tiende en
papel con membrete del empleador " en especial se deja constancia del tiempo de
prestacin de servicios " seg#n lo normado por la le" .;.A7<, la cali&cacin pro(esional
obtenida.
'l otro, se registra en (ormularios especiales del organismo de seguridad social, " que
tiene una &nalidad determinada cual1es la acreditaci$n de servicios con aportes para
$acerlos valer ante el ente, al solicitar una prestacin por desempleo o un bene&cio
previsional.
,a superposicin normativa sobre el contenido de estas certi&caciones, no implica que
sean instrumentos di(erentes, s que tienen distinto objetivo.
Se podran subsumir en un #nico certi&cado, en la medida que adems de la
certi&cacin del tiempo de servicios contenga re(erencia concreta a los sueldos percibidos "
a los aportes e(ectuados con destino a los organismos de seguridad social.
'sta obligacin contractual tiene su correspondencia con la determinada en el inc. g del art. 1. de la le"
.;..;1, la que es repeticin de la establecida en la normativa previsional anterior 8le" 1D.@37N<I6, que
entre otras e5igencias impone al empleador la entrega de la citada certi&cacin a los e(ectos
previsionales.
Sanciones
'l art. ;A de la le" .A.3;A, en vigencia a partir del 17 de noviembre de .@@@, incorpora como
#ltimo prra(o del art. D@ de la ,.C.-., las sanciones para el empleador incumplidor de esta obligacin.
3etermina que la (alta de entrega de cualquiera de los dos documentales, certi&cado o
certi&cacin de servicios a los e(ectos de la seguridad social, en el t0rmino de dos 8.6 das $biles,
contados a partir de la intimacin (e$aciente que le cursare el trabajador, ser sancionado con una
indemni/acin, =equivalente a tres sueldos, de la mejor remuneracin normal " $abitual, percibida en el
#ltimo a*o o durante el tiempo de prestacin de servicios, si este (uere menor.
'sta indemni/acin, que es a (avor del trabajador, lo es sin perjuicio de las sanciones
conminatorias que pudiera imponer la autoridad administrativa 8le" .A.A1.6 o judicial competente.
Siguiendo una prctica usual de nuestros legisladores, el 13 de (ebrero de .@@1, se publica el decr.
1;< el que reglamentando, en de&nitiva, modi&ca el te5to de la le" antes citada.
3etermina que el trabajador, despu0s de transcurridos treinta das corridos, desde la e5tincin de
la relacin de trabajo, reci0n estar $abilitado para intimar a su empleador, en el supuesto de que 0ste
no le $ubiera entregado la certi&cacin de servicios.
'jempli&cando seg#n el te5to del decreto, " de la le", s el contrato se e5tingue el .@ de noviembre
por cualquier causa " el empleador no $ace entrega de la certi&cacin de servicios, reci0n el .1 de
diciembre el trabajador podr intimarlo (e$acientemente, a ello. 'l empleador tiene dos das $biles
para1entregar la certi&cacin, vencido ese pla/o, sin $aber dado cumplimiento a su obligacin el
trabajador adquiere el derec$o la percepcin de la indemni/acin correspondiente.
"eber de in2ormacin
+or modi&caciones de la ,.C.-. se $a incluido como deber e5preso de los empleadores otorgar
in(ormacin a la organi/acin sindical que represente a los trabajadores de la actividad sobre la
evolucin de la empresa " de las innovaciones tecnolgicas " organi/ativas que realicen. 'ste deber de
in(ormacin, limitado a los contenidos enunciados en la norma, atiende a la necesidad de arbitrar los
medios para obtener la recali&cacin del personal en (uncin del impacto que sobre los puestos de
trabajo producen los cambios tecnolgicos. %nte un marcado (enmeno de innovacin tecnolgica "
organi/ativa, las organi/aciones sindicales pueden " la empresa debe in(ormarse e in(ormar sobre la
orientacin, e5tensin " pro(undidad de esos cambios a &n de que los trabajadores desarrollen nuevas
$abilidades acordes con los requerimientos de la empresa, en resguardo de sus puestos de trabajo.
Geberes del trabajador
+or cierto que los deberes de conducta resultan recprocos para ambas partes, por eso la le" se
ocupa de establecer con carcter de obligacin contractual, diversos comportamientos del trabajador
dependiente. 'ntre ellos, " de manera espec&ca, se $ace re(erencia:
"eberes de diligencia 3 de colaboracin
'l trabajador debe prestar servicios con puntualidad, asistencia regular " dedicacin adecuada a
las caractersticas de su empleo " a los medios instrumentales que se le provean 8art. D;6. ,a conducta
requerida $ace re(erencia a dos aspectos de la prestacin prometida por el dependiente, cual es la
certe/a de que pondr a disposicin del empleador su (uer/a de trabajo, en el lugar, tiempo " modo
convenidos. ,a contraccin o el es(uer/o para satis(acer la prestacin tambi0n resulta una conducta
requerida que deber ser evaluada en cada caso, seg#n las circunstancias de la persona, el tiempo "
lugar. Cuanto ms elevada sea la cali&cacin pro(esional del trabajador, ms estricta $a de ser la
valoracin del cumplimiento satis(actorio de su prestacin.
"eber de 9delidad
Como se destacara al comen/ar a anali/ar los derec$os " deberes complementarios o integrativos de la
relacin o contrato de trabajo, la &delidad es una de las conductas esenciales que deben guardarse las
partes recprocamente entre s. >o obstante, el art. DA ,.C.-., destaca con precisin que esa &delidad
debe estar cali&cada por la ndole de las tareas que se le asignan al trabajador, " que
consiste en la reserva necesaria de los $ec$os o documentos de que tome conocimiento en
ra/n de sus (unciones, en tanto " en cuanto lo conocido requiera de esa conducta o bien del
ms estricto secreto. ,a imprudencia puede derivar en da*os importantes a la organi/acin
empresaria, como cuando se pone en conocimiento de terceros que pueden aprovec$arlos en
bene&cio propio, detalles de los lugares donde se guardan valores, o procedimientos de
(abricacin. 'l deber de &delidad aludido requiere de un obrar diligente de modo tal, que se
incurre en incumplimiento aun cuando no $a"a mediado intencin de da*ar, sino cuando la
di(usin indebida de datos $a"a obedecido a la simple imprudencia del trabajador.
!umplimiento de rdenes e instrucciones
Se $a destacado con su&ciente claridad que el empleador posee la (acultad de organi/ar la
empresa de modo tal que se (acilite el cumplimiento de los &nes para la que (ue organi/ada.
Si ello es as, es evidente que el empleador determina mediante rdenes e instrucciones, los
modos de ejecucin de la prestacin. Corresponde al trabajador acatar tales directivas, sin
que le sea posible variarlas por iniciativa propia.
+or otro lado, el mismo cuidado que se le e5ige al empleador respecto de las
$erramientas " #tiles de propiedad del trabajador, le es requerido a 0ste en relacin a los
elementos de trabajo que el empleador le suministra, debiendo proveer lo necesario para su
cuidado " conservacin, pero sin que se le imponga responsabilidad alguna por el desgaste
normal derivado del uso de las $erramientas de trabajo. 'sta e5imicin de responsabilidad
deriva del principio de ajenidad en el riesgo de la empresa, el que es asumido por el
empresario, " dentro del cual se comprende el lgico desgaste de los elementos necesarios
para la produccin de los bienes o servicios que se $a propuesto como &n empresarial.
'mpero, si el da*o en dic$os elementos o en los intereses del empleador, (uere causado
por el dependiente en ra/n de una conducta dolosa o mediando culpa grave, 0ste deber
responder por el perjuicio causado. ,a negligencia grave en el cuidado de los intereses del
empleador, que resulte ine5cusable determina la responsabilidad de reparar el perjuicio, en
ra/n de la operatividad de la regla general de derec$o que dispone que todo aquel que por
su culpa o negligencia ocasione un da*o a otro, est obligado a repararlo. +or cierto que en
el empleador recae la prueba de la e5istencia del da*o " tambi0n del obrar doloso o
gravemente negligente de su dependiente. ,a accin de responsabilidad caduca a los
noventa das de ocasionado el da*o, " el empleador tiene derec$o a retener el veinte por
ciento de las remuneraciones del trabajador, consignndola judicialmente a resultas de las
acciones pertinentes 8art. 133, en (uncin del 131 ,.C.-.6.
Geber de no concurrencia
'l trabajador tiene la obligacin de no ejercer negociaciones por cuenta propia o ajena
que puedan a(ectar los intereses del empleador, salvo e5presa autori/acin de 0ste 8art. DD
,.C.-.6.
,a norma vuelve sobre el requerimiento de conductas asentadas en la buena (e ". la
&delidad, e5igiendo al trabajador que no asuma conductas que representen una competencia
desleal respecto de la actividad de la empresa, con rigurosidad tal que basta que dic$a
conducta resulte po1tencialmente da*osa, aunque e(ectivamente no se $a"a concretado
da*o alguno, para que se $a"a incurrido en el incumplimiento de este deber. Se $ace alusin
en la emergencia al desvo interesado de clientela, bien sea a un negocio propio o ajeno7 a la
instalacin de un emprendimiento de igual actividad, en aprovec$amiento de la e5periencia,
la clientela o la productividad de la empleadora.
7u$ilios e$traordinarios
Cuando circunstancias e5cepcionales lo requieran, el trabajador est obligado a prestar
au5ilios e5traordinarios al empleador 8art. DI6. ,a norma alude a $ec$os verdaderamente
relevantes como son aquellos que colocan en situacin de peligro grave e inminente a las
personas o a las cosas incorporadas a la empresa. 's indudable que nuevamente, la con1
ducta requerida al trabajadores de colaboracin " de solidaridad. >o puede admitirse que el
dependiente circunscriba su prestacin a la propia de su categora pro(esional, cuando
e5isten e5traordinarias circunstancias que colocan en peligro la integridad (sica de las
personas que integran la comunidad de trabajo o corren riesgo de da*os graves o
destruccin las cosas colocadas en el establecimiento. Hna inundacin, derrumbe, ema1
naciones, incendios u otros $ec$os de similares caractersticas obligan al dependiente a
e5tremar la colaboracin " la solidaridad para evitar en lo posible o al menos limitar el da*o
que puedan su(rir los integrantes de la empresa o las cosas colocadas en ella.
77. 8OD-(7D-D+ D+ CON/!-/-C7ON (-9O!-(: +N (- (+: D+ CON/!-/O D+
/!-9-;O
'n virtud del principio de continuidad, la relacin laboral se estima concertada por tiempo
inde&nido, o dic$o de otro modo, con vocacin de continuidad.
%$ora bien, seg#n la doctrina, dic$a permanencia o continuidad (unciona con dos limitaciones:
a6 ,a primera surge de la propia voluntad de las partes en &jar un
pla/o para su determinacin en forma directa, como lo es en el con1
trato de trabajo a pla/o &jo que veremos en esta unidad, o indirecta
como lo es en los contratos para obra determinada o para cumplir
servicios eventuales.
Se aclara que con la incorporacin del contrato de trabajo a prueba tambi0n se estara
limitando la permanencia o continuidad de la relacin laboral.
b6 ,a segunda limitacin est &jada en inter0s del trabajador " para pro1
tegerlo7 por lo tanto 0ste tiene plena libertad para dejar su trabajo "
renunciar cuando tenga inter0s en $acerlo, sin perjuicio de preavisar
a su empleador con un mes de anticipacin su decisin, tema 0ste
que ser abordado ms adelante.
+or #ltimo, tambi0n debemos considerar que e5isten otras causales de e5tincin del contrato de
trabajo que van a determinar su conclusin ", por ende, de la vocacin de permanencia se*alada
precedentemente=, el que ser motivo de anlisis en la unidad novena.
1rincipio general: contratos por tiempo indeterminado
'l art. I@ de la ,.C.-. " el art. .7 de la ,.'. receptan el principio de indeterminacin del pla#o del
contrato de trabajo, declarando la primera norma que el contrato de trabajo se entender celebrado por
tiempo indeterminado, el que es rati&cado por el citado art. .7 de la le" .;.@13 al establecer ...
rati(case la vigencia del principio de indeterminacin del pla/o, como modalidad principal del contrato
de trabajo, de acuerdo a lo establecido en el primer prra(o del art. I@ de la le" .@.7;; 8t.o. 1I7<6.
+or su parte, el art. I1 de la ,.C.-. determina que el contrato de trabajo por tiempo indeterminado
dura $asta que el trabajador se encuentre en condiciones de go/ar de los bene&cios que le asignen los
regmenes de seguridad social, por lmites de edad " a*os de servicio, salvo que se con&guren algunas
de las causales de e5tincin previstas en dic$a le", privilegiando esta modalidad de contrato por un
tiempo inde&nido. Seguidamente, el art. I. de la ,.C.-. impone la carga probatoria al empleador, si el
contrato es por tiempo determinado o no.
'5cepciones
,ese a la regla de indeterminacin del trmino de los contratos, tanto la (.!.). como la ley
nacional de empleo, han establecido algunas e$cepciones que ser%n anali#adas a continuacin.
@erece especial inters efectuar un an%lisis en primer trmino de los incisos a) y b) del art. ?A de
la (.!.)., por cuanto la ley consigna que, como regla general, el contrato es por tiempo indeterminado,
salvo que9 a) se haya jado en forma e$presa y por escrito el tiempo de su duracinI y b) que las
modalidades de la tarea o de la actividad, ra#onablemente apreciadas as lo justiquen. @artne# Mivot
e$presa al respecto que =la redaccin del art. ?A da lugar a una doble interpretacin. Con criterio
restrictivo la ma"or parte de la doctrina, " aun de la jurisprudencia, sostienen que solamente
puede contratarse por tiempo determinado cumpliendo las dos circunstancias e5puestas, es
decir en (orma ex!resa 3 !or escrito, indicando el t0rmino de su duracin, " adems,
requiriendo que las modalidades de las tareas o de la actividad, razonablemente a!reciadas, as lo
justi9quen:. 1sto sin duda alguna, es la doctrina mayoritaria a la que adherimos, por cuanto sta ha
sido la intencin del legislador al consagrar como regla general la indeterminacin del pla#o de
duracin del contrato, y que con la sancin de la ley *8.A6+ se ha raticado en el art. *; citado
anteriormente.
!ontin.a armando @artne# Mivot que "... Btra interpretacin es ms amplia " marca dos
posibilidades. Hna es la voluntad misma de las partes, que necesariamente se mani&esta por
escrito " en la que se &ja el t0rmino de duracin e5presamente, " otra, que sera de pla/o
incierto, que resultara de las modalidades de las tareas o de la actividad. ,a (alta de la
conjuncin " al terminar lo e5presado en el inciso a6 , indicara que son dos circunstancias
distintas
,or su parte, M%#que# Mialard parece indicar que para la determinacin del pla#o resultara
necesaria la conjuncin de ambas situaciones o de ambos incisos al se>alar que9 "(as partes pueden
pactar 1tienen que $acerlo en (orma e5presa " por escrito1 un contrato de este tipo cu"a
prueba est a cargo del empleador. *a !osibilidad de su concertacin no res!onde slo a la voluntad
de las !artes, sino tambin a :las modalidades de las tareas o de la actividad, razonablemente
a!reciadas...: (el destacado nos pertenece).
1n denitiva, se recalca que la doctrina y jurisprudencia mayoritarias consideran que el contrato
de trabajo es por tiempo indeterminado, como lo se>ala el principio o regla general del art. ?A de la
(.!.). y ahora lo ratica el art. *; de la ley *8.A6+, y que para que el pla#o sea determina do, deben
e$istir dos circunstancias para que lo hagan v%lido9 a) Que se haya jado el tiempo en forma e$presa y
por escrito, y b) Que las modali dades de las tareas o la actividad ra#onablemente apreciadas as lo
justiquen. 1ntendemos que la ine$istencia de alguno de estos supuestos, convierte autom%ticamente
al contrato en uno por tiempo indeterminado, justamente porque no e$isten circunstancias de car%cter
objetivo que permitan justicar la limitacin de su tiempo de duracin.
;odalidades de contratacin en la le3 de contrato de trabajo- ti!o de !restaciones en el contrato !or
tiem!o indeterminado
(as prestaciones en el contrato por tiempo indeterminado ofrecen dos variantes, seg.n sea la
manera en que se lleve a cabo el cumplimiento de las prestaciones o actividad9
a6 Con prestaciones continuas1, son aquellos contratos en los cuales las prestaciones se cumplen
en forma continuada en el tiempo (todos los das de la semanaI lunes, mircoles y viernesI o das
h%biles solamenteI o das inh%biles, por ejemplo un profesional mdico que cubre guar dias en un
hospital los das viernes y domingos, etctera) y son denominados contratos con prestaciones
continuas porque se identican con una prestacin normal continuada. 1ste tipo de prestacin es el
que rige normalmente la actividad laboral y es el m%s habitual.
b6 Con prestaciones discontinuas: son aquellos contratos en los que hay perodos o ciclos de
trabajo donde la prestacin o la tarea se cumple en determinadas pocas del a>o, y la prestacin
es interrumpida entre s por un receso, llamados contratos por tiempo indeterminado con
prestaciones discontinuas, que en nuestra legislacin son los contratos de trabajo por temporada
(por ejemplo, dependientes de heladeras, hoteles de verano, etctera), modalidad sta prevista en
los arts. ?3 y ?; de las (.!.). con la reforma introducida por los arts. 33 y 3; de la (.1. y que se
anali#ar% a continuacin.
#ontrato de trabajo de tem!orada
!omo arma el autor antes citado, el contrato de trabajo de temporada es de prestaciones
discontinuas, pero de tiempo indeterminado, donde la tarea se efect.a en determinadas pocas del a>o
y se repite sucesivamente en el a5o siguiente o en otras o!ortunidades, a causa de la naturale#a de
la actividad. )ntre cada tem!orada existe un !erodo de inactividad, en donde la relacin de trabajo
queda sus!endida 3 la continuidad se mani9esta en la circunstancia de la !osible reincor!oracin del
trabajador, al ocurrir nuevamente el ciclo o tem!orada en que se origina la necesidad de su !restacin
laboral. *o que 2alta a la actividad de tem!orada no es la !ermanencia, sino la continuidad lineal, 3a que
la !rimera se da mediante lo que se !odra llamar una continuidad !or ciclos, como se ex!res en una
sentencia. )l citado autor distingue adem1s entre los contratos de trabajo de tem!orada <t.picos o
propios3 # 3at.pleos o impropios3, d1ndose los !rimeros en aquellos casos en que el trabajo se
cum!le exclusivamente en una !oca del a5o 3 guarda estricta relacin con la organizacin em!resaria.
A la !oca de trabajo sigue la de receso, con interru!cin de toda clase de tarea, aunque !ersistan
ciertas secciones de la em!resa !ara mantenimiento, etctera. )n cambio, es at!ico cuando la
actividad em!resaria contin7a, !ero, en determinadas !ocas del a5o la ma3or demanda, el volumen de
los negocios o la a<uencia de clientes exigen la incor!oracin de m1s !ersonal, coexistiendo de ese
modo un !lantel de !ersonal que !resta servicios durante todo el a5o, ligado al em!leador !or un
contrato de trabajo com7n, 3 otro que lo hace slo durante una !oca 3 que tiene, en consecuencia,
2ormalizado slo un contrato de trabajo !or tem!orada.
Sin embargo, !ese a la distincin que realiza el jurista citado, con la modi9cacin introducida en el
art. => de la *.#.&. !or el art. >> de la *.%.). que sustitu3e la antigua caracterizacin del contrato !or
tem!orada, entendemos que deja de tener a!licacin !r1ctica la di2erenciacin entre contratos t!icos 3
at!icos, !or cuanto se !ermite la realizacin de este ti!o de contratos cuando ello res!onde a
actividades propias del giro normal de la empresa o e&plotaci$n, tal cual lo se5ala la
nueva norma.
)s !or ello, que resulta !reciso aclarar que la le3 0?.@/A en sus arts. >> 3 >B ha sustituido los arts.
=> 3 =C res!ectivamente de la *.#.&., 3 con buen criterio ha establecido en el nuevo art. => de la *.#.&.
que el contrato de trabajo !or tem!orada se entender1 celebrado cuando la relacin entre las !artes,
originada por actividades propias del giro normal de la empresa o e&plotaci$n Del
destacado !ertenece a la modi9cacin introducida !or la le3 0?.@/A) se cum!la en determinadas !ocas
del a5o solamente 3 est sujeta a re!etirse en cada ciclo en razn de la naturaleza de la actividad.
#omo queda entendido, la modi9cacin introducida !or la le3 0?.@/A, viene a aclarar la di2erencia
!lanteada entre contratos de trabajo de tem!orada t!icos 3 at!icos, quedando solamente el contrato
de trabajo de tem!orada t!ico, !uesto que !odr1n celebrarse cuando la necesidad est originada en
actividades !ro!ias del giro normal de la em!resa, 3 si es !reciso cubrir en determinadas !ocas del a5o
!icos de trabajo, deber1 recurrirse a la contratacin bajo otras modalidades, si ello resulta !osible, 3 no
acudir al de tem!orada, 3a que no va a res!onder a la caracterizacin dada !or la nueva normativa. (
ello es as 3a que no se van a dar los elementos objetivos que indica la le3, haciendo la advertencia que
el viejo art. => hablaba de necesidades permanentes de la empresa o e&plotaci$n, 3 el
nuevo art. => reduce el abanico de !osibilidades, quedando limitada la celebracin de estos contratos
slo cuando se cum!la el elemento objetivo indicado- "ue la relaci$n de las partes est0
originada por actividades propias del giro normal de la empresa o e&plotaci$n.
Si bien durante el !erodo de receso las !artes no cum!len con su dbito laboral, esto es, la
!restacin del servicio !or !arte del trabajador 3 la contra!restacin o remuneracin !or !arte del
em!leador, surge inequvocamente que contin7an con sus obligaciones de conducta, atento a que el
contrato no se ha extinguido.
)l art. =B de la *.#.&., que no ha sido modi9cado !or la le3 0?.@/A, equi!ara los contratos de
tem!orada a los contratos a !lazo 9jo, en cuanto se re9ere a su extincin sin justa causa, cuando est%n
pendientes los pla#os previstos o previsibles del ciclo o temporada, consignando que, adem1s de las
indemnizaciones !or la extincin incausada, le corres!onder1 al trabajador la indemni*aci$n por
da4os # perjuicios !rovenientes del derecho com7n, la que se 9jar1 en 2uncin directa de los que
justi9que haber su2rido quien lo alega, esto es el trabajador, o los que, a 2alta de demostracin, 9je el
juez o tribunal !rudencialmente !or la ru!tura antici!ada del contrato, hacindolo obviamente en
2uncin del !rinci!io de equidad Dver art. =B 3 su remisin al art. =E, !rimera !arte de la *.#.&).
)l nuevo art. =C de la *.#.&. introduce dos cuestiones im!ortantes- la !rimera de ellas es la 9jacin del
!lazo de comunicacin 3 la segunda, que se im!one al em!leador la obligacin de comunicar. As.
establece que con una antelacin no menor a treinta das, res!ecto del inicio de cada tem!orada, el
empleador deber notifcar en 2orma !ersonal o !or medios !7blicos idneos a los trabajadores
su voluntad de reiterar la relacin o contrato en los trminos del ciclo anterior. A su vez, el trabajador
deber1 mani2estar su decisin de continuar o no la relacin en un !lazo de cinco das de noti&cado,
"a sea por escrito, o bien presentndose ante el empleador. 'l #ltimo prra(o de la norma
establece que para el caso en que el empleador no cursara la noti&cacin a que $ace
mencin el primer prra(o, se considerar que rescinde unilateralmente el contrato, " por lo
tanto responder por las consecuencias de su e5tincin.
'ste artculo incorpora modi&caciones mu" importantes, que vienen a cubrir el vaco
legislativo anterior por cuanto, se incorpora un t0rmino perentorio de treinta d.as en
lugar del con(uso de en tiempo #til " oportuno, seg#n citaba la anterior normativa7 en
segundo lugar, se impone al empleador la obligaci$n de comunicar al trabajador la
continuidad de la relacin laboral, $ec$o que di&ere totalmente del anterior te5to legal que
impona dic$a obligacin al propio trabajador. Si el empleador no cursa la comunicacin a
que est obligado, entonces se entiende que 0l $a rescindido unilateralmente el contrato ",
por ende, deber abonar al trabajador las indemni/aciones previstas en la le" como si se
tratara de un despido incausado. 'n tercer t0rmino, inclu#e la manifestaci$n de voluntad
del trabajador, "a sea por escrito 8por telegrama colacionado, carta documento, o noti1
&cacin simple con constancia de recepcin por parte del empleador6, o presentndose ante
el empleador en el pla/o perentorio de cinco das aludido en la norma. ,a duda se podra
presentar con respecto a la constancia que queda en poder del trabajador que se $a
presentado " $a mani(estado su intencin de continuar con la relacin. +or ello, entendemos
que, aplicando las mismas normas " principios que las que se aplican para el contrato por
tiempo indeterminado con prestaciones continuas, en todo momento se deber estar, en
caso de duda, a la subsistencia " continuidad de la relacin laboral.
Gueda alguna duda en relacin al signi&cado " alcance de los t0rminos 3notifcaci$n en
forma personal o por medios p=blicos id$neos3, "a que la reglamentacin de la le"
.;.@13, e(ectuada parcialmente por el decr. .7.ANI1, no aclara sobre el tema. Como se*ala
4artne/ Bivot, dic$a cuestin seras importante que se aclare a trav0s de los convenios
colectivos de trabaja7 para evitar la inseguridad jurdica " eventuales conMictos.
Sin embargo, nos permitimos se*alar que la acepcin por medios1p#blicos idneos
est re(erida a la (orma de comunicacin en lugares1que, por estar alejados de /onas urbanas
no cuentan con despac$os: postales ", en tal caso, seria vlida la comunicacin del
empleador por cualquier otro medio como puede ser por radio, televisin, avisos en un diario
local, es decir, por medios gr&cos, televisivos o radiales. ,a constancia e5tendida por esos
medios sobre el aviso reali/ado, tendra el valor probatorio de la comunicacin se*alada por
el art. ID.
!ontrato de trabajo a pla#o jo
,os arts. I3 a IA de la ,.C.-. 8que no (ueron derogados ni modi&cados por la le" .;.@136
$an previsto la regulacin de esta e5cepcin al principio general de indeterminacin del
pla/o, en cuanto se re&ere a la duracin de los contratos de trabajo. %s el art. I3 establece
que la duracin se ajustar al vencimiento del pla/o convenido, el que no podr e5ceder de
cinco a*os. %$ora bien, es necesario poner de relieve " reiterar una ve/ ms que la
normativa general de la ,.C.-., como e5presa B/que/ Bialard, se pronuncia en disfavor de
este tipo de contratos, " requiere para su concrecin, que e5istan ra/ones de orden objetivo
8vinculadas a la naturale/a de las propias tareas, por ejemplo, la organi/acin de un nuevo
sistema de trabajo, de una campa*a de publicidad, etc0tera6 que lo justi&quen. ? ello es
consecuencia del principio plasmado en el art. I@ de la ,.C.-. que slo justi&ca la
determinacin del pla/o cuando concurran las dos circunstancias concretas se*aladas
anteriormente: a6 que se $a"a &jado en (orma e5presa " por escrito el tiempo de su duracin,
" b6 que las modalidades de las tareas o de la actividad, ra/onablemente apreciadas
justi&quen la determinacin " limitacin del pla/o. 'n cuanto a los dos requisitos citados, la
jurisprudencia es unnime al entender que deben conjugarse ambos para la celebracin de
este tipo de contratos, " la ine5istencia de alguno de ellos, o por supuesto de ambos, torna
nulo el contrato " se entiende celebrado por tiempo indeterminado.
+or ello es importante recalcar que no basta la redaccin del contrato en (orma escrita "
con un tiempo e5preso de duracin, pues resulta imprescindible que se d0 el otro requisito
objetivo especi&cado en el art. I@ inc. b6 de la ,.C.-., $ec$o 0ste que se in&ere del segundo
prra(o de la normativa aludida al e5presar que si e5cede las e5igencias previstas en el
apartado b6 del artculo, convierte el contrato en uno por tiempo indeterminado, tal como se
anali/ anteriormente.
+or su lado, el art. I; impone a las partes el deber de preavisar la e5tincin del contrato de
trabajo con una antelacin no menor de un mes ni ma"or de dos, respecto de la e5piracin
del pla/o convenido, e5cepto en aquellos casos en que el contrato sea por tiempo
determinado " su duracin in(erior a un mes. ,a norma contiene adems una aceptacin
tcita al establecer que la parte que omita el preaviso 8generalmente es el empleador6 se
entiende que acepta su conversin como de pla/o indeterminado, salvo acto e5preso de
renovacin de un pla/o igual o distinto del previsto originariamente, " sin perjuicio de
cumplimentar nuevamente con los requisitos del art. I@ de la ,.C.-..
'n cuanto a la obligacin de remitir el preaviso e5igido por la norma, 0ste debe ser
comunicado por escrito a la otra parte por medio de telegrama colacionado, carta documento
o nota con aviso de recepcin, siendo 0ste el #nico medio e&ca/ probatorio. Caso contrario, el
contrato se convertir en uno por tiempo indeterminado.
%l respecto, 4artne/ Bivot se*ala que dada la &jacin de un t0rmino de vencimiento,
antes de que 0ste ocurra, la e5tincin slo puede producirse por voluntad de las propias
partes o por un $ec$o que justi&que la e5tincin, o que signi&que lisa o llanamente la
imposibilidad de continuar la relacin. %qu se plantea uno de los problemas que
anticipbamos, respecto de la responsabilidad que se asume en ocasin del despido in1
justi&cado, dispuesto antes del vencimiento del pla/o. 'l art. IA, prra(o primero de la ,.C.-.
dispone que en esta situacin el trabajador tendr derec,o a percibir,-adems de las
indemni*aciones "ue le correspondan por la e&tinci$n del contrato de trabajo en
tales condiciones, las de da4os # perjuicios provenientes del derec,o com=n, la que
se &jar en (uncin directa de los que justi&que $aber su(rido quien los alegue, o los que, a
(alta de demostracin, &je el jue/ prudencialmente por la sola ruptura anticipada del
contrato.
,a norma en el art. IA, segundo prra(o, establece que: Cuando la e5tincin del
contrato se produjere mediando preaviso, " estando el contrato ntegramente cumplido, el
trabajador recibir una suma de dinero equivalente a la indemni/acin prevista en el art. .A@
de esta le". 'sta situacin se re&ere no "a a la e5tincin ante tempus se*alada
precedentemente, sino cuando el contrato se encuentra ntegramente cumplido, se $a
remitido el correspondiente preaviso de e5tincin, " cuando el contrato tuvo una duracin
superior al a*o, con(orme surge de lo especi&cado en el art. .A@, el que remite para el monto
al art. .;7 de la ,.C.-.. % contrario sensu se interpreta que aquellos contratos por tiempo
determinado a pla/o fjo inferior a un a4o no generan indemni*aci$n alguna, salvo
"ue se ,a#a producido la e&tinci$n ante tempus.
De lo e&puesto en los dos prrafos anteriores se infere lo siguiente: "ue
e&iste obligaci$n de preavisar cuando el contrato es superior a un mes de
duraci$n, # e&iste obligaci$n de indemni*ar cuando el contrato es superior al a4o o
cuando siendo inferior, se produjera la e&tinci$n ante tempus.
+n cuanto a la indemni/acin, de acuerdo al sistema implementado en la (.C./.
se determina en dos sentidos: >5 la indemni*aci$n del art. ?@A de la (.C./., con ms
la de da4os # perjuicios por despido ante tempus1, por su parte el =ltimo prrafo del
art. BA establece "ue si el tiempo "ue faltare para cumplir el pla*o del contrato
fuese igual o superior al "ue corresponda al de preaviso, el reconocimiento de la
indemni*aci$n por da4o suplir al "ue corresponda por omisi$n de 0ste, si el
monto reconocido fuese igual o superior a los salarios "ue 0ste comportaC ?5 la
indemni*aci$n del art. ?AD, en funci$n del art. ?@E 'reducida5, cuando el contrato
est .ntegramente cumplido, ,a mediado preaviso, # es superior al a4o de
duraci$n.
!ontrato de trabajo por obra o eventual
- diferencia del contrato de trabajo a pla*o fjo, "ue posee un tiempo
determinado en cuanto a su duraci$n 'se sabe a ciencia cierta cundo comien*a #
cundo termina5, el contrato de trabajo por obra o eventual se caracteri*a por la
reali*aci$n de una tarea o una actividad determinada # donde no puede
especifcarse el tiempo e&acto de duraci$n.
-,ora bien, el Cap. 7F del /.tulo 777 de la (.C./. "ue preve.a la caracteri*aci$n del
contrato de trabajo eventual o por obra determinada, fue sustituido por el art. GH
de la (.+., "ue agreg$ al viejo art.culo la siguiente terminolog.a: 3... toda ve/ que no
pueda preverse un pla/o cierto para la &nali/acin del contrato..., "uedando redactado
en consecuencia de la siguiente forma.- 3Cual"uiera sea su denominaci$n, se
considerar "ue media contrato de trabajo eventual cuando la actividad del
trabajador se ejerce bajo la dependencia de un empleador para la satisfacci$n de
resultados concretos, tenidos en vista por 0ste, en relaci$n a servicios
e&traordinarios determi nados de antemano o e&igencias e&traordinarias #
transitorias de la empresa, e&plotaci$n o establecimiento, toda ve* "ue no pueda
preverse un pla*o cierto para la fnali*aci$n del contrato. e entender adems
"ue media tal tipo de relaci$n cuando el v.nculo comien*a # termina con la reali*a-
ci$n de la obra, la ejecuci$n del acto o la prestaci$n del servicio para el "ue fue
contratado el trabajador. +l empleador "ue pretenda "ue el contrato inviste esta
modalidad tendr a su cargo la prueba de su aseveraci$n3.
eg=n 8art.ne* Fivot, el agregado signifca introducir un recaudo nuevo, pero
fundamental, para caracteri*ar este contrato "ue s$lo ocurrir en las
circunstancias e&traordinarias descriptas o necesidades transitorias de la
empresa, e&plotaci$n o establecimiento, pero, a partir de la reforma se re"uiere
tambi0n "ue el tiempo contractual no pueda precisarse con antelaci$n, es decir
"ue, a contrario sensu se trate de un pla*o incierto.
-grega "ue se deben distinguir las e&igencias e&traordinarias o los servicios
e&traordinarios, determinados de antemano, de las necesidades transitorias de la
empresa. +n el contrato eventual se trata de una tarea circunstancial # destinada
a agotarse, "ue no admite la e&pectativa de su continuidad o permanencia.
%otas tipicantes que caracteri#an el contrato de trabajo eventual
eg=n ,a sido la casu.stica judicial, e&isten diversas notas tipifcantes "ue
caracteri*an al contrato de trabajo eventual, siendo alguna de ellas las siguientes:
a5 es un contrato para una obra, servicio o tarea determinada: por ejemplo, la
reali*aci$n de un balanceC b5 es utili*ado para servicios e&traordinarios: por
ejemplo, en un caso de fuer*a ma#or o incendioC c5 para e&igencias transitorias
fuera de lo com=n: por ejemplo, reempla*ar a trabajadores con licencia 'art. GB le#
?@.D>I5, o para atender picos de demandaC d5 el empleador no est obligado a
preavisar la fnali*aci$n del contrato, a diferencia del contrato de trabajo a pla*o
fjo 'art. EI (.+.5C e5 no e&iste obligaci$n indemni*atoria al fnali*arlo, salvo
e&tinci$n injustifcada 'art. E@ (.+.5.
+l citado art. GH conclu#e en los mismos t0rminos en "ue se e&presaba el
te&to original, imponiendo al empleador "ue pretenda "ue el contrato inviste esta
modalidad, la prueba de su aseveraci$n. 6acilitar esta circunstancia la necesidad,
legalmente impuesta 'art. I> (.+5 de "ue el contrato se instrumente por escrito,
con copia al trabajador # a la asociaci$n sindical. +n el contrato se debern
e&presar sus causas # circunstancias para permitir caracteri*arlo como contrato de
trabajo eventual, en los t0rminos #a descriptos.
/ampoco podrn contratar bajo esta modalidad 'contrato de trabajo eventual5
a"uellos empleadores "ue ,a#an producido suspensiones o despidos por falta o
disminuci$n de trabajo durante los seis 'G5 meses anteriores, seg=n e&presa el art.
E> de la le# ?@.D>I. Dic,a pro,ibici$n resulta atinada, # esto es co,erente con la
flosof.a del sistema, donde la continuidad es la regla # tiende a evitar "ue en la
plantilla se convierta a los trabajadores permanentes en temporales. 1arecer.a
adems, en este caso "ue la situaci$n importa una verdadera petici$n de principio,
por"ue si se suspende o despide por falta o disminuci$n de trabajo, la contrataci$n
de otros trabajadores para las mismas tareas importar.a "ue a"u0lla no e&iste, #
no justifca tal medida.
Como se afrm$, el empleador no tiene el deber de preavisar la e&tinci$n del
contrato, ni abonar indemni*aci$n alguna por ello, salvo "ue la e&tinci$n se
produjera sin justa causa, antes de la fnali*aci$n de la tarea, obra o servicio, en
cu#o caso la norma remite a las indemni*aciones fjadas en la (.C./.. -,ora bien, el
art. E@ =ltima parte de la (.+. es poco claro al respecto, por cuanto no se sabe si
remite a la indemni*aci$n ordinaria del art. ?@A de la (.C./., o a la del art. ?AD por
e&tinci$n ante tempus. (o correcto es interpretar "ue la remisi$n de la norrn<a a las
disposiciones de la (.C./, se refere a los distintos supuestos de e&tinci$n del
contrato de trabajo, debiendo estarse a cada caso, por ejemplo renuncia,
fallecimiento del trabajador, etc. ,a determinaci$n del monto indemni*atorio lo
ser seg=n el sistema aplicable en funci$n de la fec,a de ingreso del trabajador.
!ontrato eventual de reempla#o e interinato
+l art. GB de la le# ?@.D>I crea la fgura jur.dica del contrato de trabajo eventual
para sustituir transitoriamente trabajadores permanentes de la empresa "ue go*aren de
licencias legales o convencionales, o "ue tuvieran derec,o a reserva del puesto
por un pla*o cierto o incierto de duraci$n. Dic,a inclusi$n, estaba comprendida
tcitamente en los t0rminos generales de la caracteri*aci$n del contrato eventual
del viejo art. BB de la (.C./., # la nueva legislaci$n ,a venido a cubrir un vac.o
sobre el tema "ue la realidad mostraba, #a "ue era necesario incorporar en la
legislaci$n laboral una fgura jur.dica "ue permitiera al empleador cubrir las
ausencias prolongadas de personal permanente de la empresa, sin correr el riesgo
de acrecentar el !lantel !ermanente con un nuevo de!endiente que solamente le sera 7til !ara dicha
ausencia. Si bien ello se encontraba !revisto im!lcitamente en el viejo art. ==, con la re2orma se ha
incor!orado ex!resamente la incor!oracin bajo esta modalidad.
"etermina este art. >= que !ara utilizar esta modalidad de contrato, deben res!etarse ciertos
requisitos tales como- a) que el contratado 9nalice cuando se reintegre el de!endiente !ermanente, b)
que en el contrato se es!eci9que el nombre del trabajador reem!lazado 3 c) que se mantenga la reserva
del !uesto del ausente, d) que quien lo reem!lace ocu!e el mismo !uesto o 2uncin que vena ocu!ando
el trabajador !ermanente.
For 7ltimo, la norma es!eci9ca que si al reincor!orarse el trabajador reem!lazado, el trabajador
contratado bajo esta modalidad continuara !restando servicios, el contrato se convertir1 en uno !or
tiem!o indeterminado. gual consecuencia tendr1 la continuacin en la !restacin del servicio una vez
vencido el !lazo de licencia o de reserva del !uesto del trabajador reem!lazado.
*a le3 !rohibe al em!leador contratar a trabajadores bajo esta modalidad, cuando los
de!endientes ejercitan medidas legtimas de accin sindical, como !or ejem!lo una huelga, !ero no
aclara la norma si ello se !ermite cuando la medida de accin directa es ilegtima. )ntendemos que en
este 7ltimo su!uesto el em!leador !odra sustituir transitoriamente a dichos trabajadores hasta tanto se
resuelva su situacin en la em!resa, 3a que si el trabajador es des!edido no !odra utilizar este ti!o de
contrato.
#ontrato eventual !or exigencias extraordinarias del mercado
Si tal como se ex!res anteriormente, el art. >= de la le3 0?.@/A crea una nueva 9gura jurdica
dentro del contrato de trabajo eventual D!ara sustituir transitoriamente a !ersonal !ermanente), el art.
B0 de dicho cuer!o legal tambin crea una nueva 9gura jurdica, que no se encuentra caracterizada
dentro de los lineamientos del art. >C Dnuevo art. == de la *.#.&.) relacionado a exigencias
extraordinarias 3 transitorias de la em!resa. )n e2ecto, el art. B0 tiene !or objeto atender a exigencias
extraordinarias del mercado, que es totalmente distinto a atender exigencias extraordinarias de la
em!resa. Se exige !ara ello que en el contrato se consigne con !recisin 3 claridad la causa que lo
justi9que, 3 que la duracin de la causa que diera origen a estos contratos no exceda de seis D>) meses
!or a5o 3 hasta un m1ximo de un D/) a5o en un !erodo de tres DA) a5os.
#a!n 8ilas ex!resa que las exigencias extraordinarias del mercado re!resentan una
eventualidad en la medida que no han !odido ser !revistas o, habiendo sido consideradas, es im!osible
establecer de antemano la 9nalizacin de la onda ex!ansiva. #omo modo razonable de im!edir, o al
menos di9cultar abusos em!resariales, el contrato eventual debe se5alar su razn objetiva.
!ontrato de trabajo de grupo o por equipo
)sta modalidad contractual se !resenta cuando un em!leador celebra contrato de trabajo con un
gru!o de trabajadores que, actuando !or intermedio de un delegado o re!resentante, se obligan a la
!restacin de servicios !ro!ios de la actividad que desarrolla ese em!leador, como !or ejem!lo, el caso
de las cuadrillas, orquestas, etctera.
)sta modalidad se caracteriza !or el hecho de que la obligacin de trabajar es asumida !or los
trabajadores que integran el gru!o o equi!o, en 2orma colectiva 3 en virtud de un solo vnculo jurdico, a
travs de un solo contrato de trabajo.
)l art. /@/ de la *.#.&. agrega que el gru!o em!leador tendr1, res!ecto de cada uno de los
integrantes del gru!o, individualmente considerado, los mismos deberes 3 obligaciones !revistos en esta
le3, con las limitaciones que resulten de la modalidad de las tareas a e2ectuar 3 la con2ormacin del
gru!o, de modo tal !odemos decir que se trata de la !restacin de la labor como integrantes de un
gru!o que se ha com!rometido a !restar un servicio, realizar actos o ejecutar obras a 2avor de otro6 las
!artes contraen una obligacin !or un tiem!o determinado 3 en condiciones es!eciales Drealizar la tarea
en gru!o 3 recibirla como tal).
)stos trabajadores se obligan, !or intermedio de un delegado o re!resentante, que es quien se
com!romete !or ellos a la !restacin de los servicios durante el transcurso de las tareas.
Siguiendo a G1zquez Gialard a9rmamos que en esta modalidad contractual se dan las siguientes
relaciones- a) de car1cter laboral, entre la !ersona D2sica o jurdica) que recibe la !restacin 3 cada uno
de los miembros del conjunto que act7an re!resentados !or el organizador6 b) ste lo hace, 2rente al
em!leador como mandatario de los dem1s integrantes de los que es un com!a5ero de tareas al que se
le ha encomendado la re!resentacin del gru!o 3 !or derecho !ro!io como em!leado, 3 c) ante el gru!o
act7a como mandatario del em!leador !ara concertar los contratos de trabajo que vinculan a ste con
los miembros del equi!o Dart. /@/, !1rr.
o
, *.#.&.).
)sta normativa debe ser correlacionada con el art. ?B de la *.#.&. que ex!resa lo siguiente- :... se
entender1 reservada al delegado o re!resentante del gru!o de trabajadores o equi!o, la 2acultad de
designar las !ersonas que lo integran 3 que deban adquirir los derechos 3 contraer las obligaciones que
se derivan del contrato, salvo que !or la ndole de las !restaciones resulte indis!ensable la
determinacin antici!ada de los mismos:.
"e este modo decimos que son 2unciones del delegado las de concertar las condiciones de trabajo,
reclutar los com!onentes del gru!o !ara 2ormarlo, o en su caso !ara reem!lazarlos, 3 coordinar la labor
en com7n, siendo el nexo de unin entre los trabajadores 3 el !rinci!al. Fero no es un intermediario, sino
un de!endiente m1s 3 no tiene ninguna obligacin como !rinci!al ante los integrantes del gru!o.
Al decir de ;artnez Givot, cuando el delegado contrata con el em!leador, lo hace a nombre !ro!io
3 a nombre de todos los com!onentes del gru!o, individualmente considerados, 3 el convenio
concertado !or l vincula a cada uno de los integrantes, como si hubieran tratado individual 3
directamente con el !rinci!al, sobre quien recaen los e2ectos 3 consecuencias de los contratos.
*a remuneracin !uede ser !actada individualmente con cada miembro del gru!o o
colectivamente.
Si uno de los trabajadores del gru!o se retira, antes del vencimiento del !lazo ex!lcita o
im!lcitamente 9jado, tendr1 derecho a la liquidacin de la !artici!acin que le corres!onda, seg7n su
contribucin en el resultado del trabajo 3a realizado6 en este caso el delegado o re!resentante deber1
sustituirlo !or otro trabajador Dart. /@/, 0H
lo
3 A
er
!1rrs.. *.#.&.).
)sta es una manera de asegurar el cum!limiento de las obligaciones del gru!o !ara que la
!restacin no se encuentre com!rometida, m1s a7n, cuando la desvinculacin del trabajador cu3as
calidades se consideraron esenciales !ara concertar el contrato de trabajo, !uede dar motivo a la
resolucin del mismo.
#on2orme lo dis!one el art. /@/, 7ltimo !1rra2o, si el em!leador decide la incor!oracin al gru!o de
otros trabajadores, !ara colaborar con ste, no !artici!ar1n del salario com7n 3 el em!leador deber1
hacerse cargo de su retribucin. $bviamente debe entenderse tambin que el trabajador incor!orado
!or el em!leador 3 que no !ertenece al gru!o, no !artici!a ni com!arte la remuneracin global, 3a que
al decir de G1zquez Gialard ello signi9cara la modi9cacin del contrato.
)l art. /@0 de la *.#.&. incor!ora la 9gura de un contrato !or el cual una sociedad, asociacin,
comunidad o gru!o de !ersonas, con o sin !ersonera jurdica, se obliga a la !restacin de servicios,
obras o actos !ro!ios de una relacin de trabajo !or !arte de sus integrantes, a 2avor de un tercero, en
2orma !ermanente 3 exclusiva. )n tal caso, la le3 equi!ara a esta relacin con el contrato de trabajo !or
equi!o 3 cada uno de sus integrantes es considerado de!endiente del tercero a quien se hubieran
!restado e2ectivamente los mismos.
)s un1nime la doctrina al considerar que ello tiende a evitar el 2raude laboral !or ex!resin
externa de otra 2orma jurdica, destacando con ello la validez del !rinci!io de !rimaca de la realidad.
8OD-(7D-D+ D+ CON/!-/-C7ON +N (- (+: D+ +81(+O.
*a le3 0E.@/A, vigente desde el A de octubre de /==C, modi9c 3 derog normas de distintas le3es.
)ntre ellas, derog las modalidades !romovidas de la le3 0?.@/A 3 la modalidad es!ecial de
2omento del em!leo en la le3 0?.?>E.
!emuneraciones
. )* SA*A'$
ntroduccin
'l estudio del salario es una realidad que a(ecta a un sector signi&cativo de la poblacin
activa de un pas. 'l ingreso del $ombre que trabaja bajo la dependencia de otro soporta en
el mbito de la economa interna presiones derivadas de la inMacin, de los cambios
estacionales, del mercado regional, del porcentaje ma"or o menor de desocupacin,
problemas que obligan a recurrir a diversos mecanismos para en(rentarlos. % ello debe
agregarse la inMuencia de las vicisitudes de la economa internacional.
+ero la cuestin salarial compromete tambi0n otros mbitos, como el social, el poltico "
$asta el moral. %dems, siendo el contrato de trabajo la regulacin jurdica de una relacin
de cambio, el anlisis debe reali/arse tanto desde el punto de vista del empleador como
desde la ptica del trabajador. ,imitar el estudio a=uno solo de estos aspectos, sin considerar
las consecuencias recprocas entre ambos, sera parciali/ar un tema tan importante. %l
respecto, Ferard ,"on Caen e5pres gr&camente que el derec$o de los salarios su(re un
descuarti/amiento entre el imperativo social 8necesidades del trabajador6 " el imperativo
econmico 8costo de la mano de obra6.
3entro de este panorama complejo debe advertirse que el empleador no slo se limita a
pagar el salario convenido o &jado por convencin colectiva o por le", sino que adems debe
abonar otros importes destinados al sistema de seguridad social. 9nclusive no slo debe
pagar (rente a la contraprestacin del es(uer/o personal del trabajador, sino tambi0n cuando
0ste no preste servicio por estar en(ermo.
#once!to
Salario es la contraprestacin que, en el marco de una relacin laboral, recibe un
trabajador en reciprocidad al es(uer/o reali/ado en (avor
. )* SA*A'$
ntroduccin
'l estudio del salario es una realidad que a(ecta a un sector signi&cativo de la poblacin
activa de un pas. 'l ingreso del $ombre que trabaja bajo la dependencia de otro soporta en
el mbito de la economa interna presiones derivadas de la inMacin, de los cambios
estacionales, del mercado regional, del porcentaje ma"or o menor de desocupacin,
problemas que obligan a recurrir a diversos mecanismos para en(rentarlos. % ello debe
agregarse la inMuencia de las vicisitudes de la economa internacional.
+ero la cuestin salarial compromete tambi0n otros mbitos, como el social, el poltico "
$asta el moral. %dems, siendo el contrato de trabajo la regulacin jurdica de una relacin
de cambio, el anlisis debe reali/arse tanto desde el punto de vista del empleador como
desde la ptica del trabajador. ,imitar el estudio a= uno solo de estos aspectos, sin considerar
las consecuencias recprocas entre ambos, sera parciali/ar un tema tan importante. %l
respecto, Ferard ,"on Caen e5pres gr&camente que el derec$o de los salarios su(re un
descuarti/amiento entre el imperativo social 8necesidades del trabajador6 " el imperativo
econmico 8costo de la mano de obra6.
3entro de este panorama complejo debe advertirse que el empleador no slo se limita a
pagar el salario convenido o &jado por convencin colectiva o por le", sino que adems debe
abonar otros importes destinados al sistema de seguridad social. 9nclusive no slo debe
pagar (rente a la contraprestacin del es(uer/o personal del trabajador, sino tambi0n cuando
0ste no preste servicio por estar en(ermo.
#once!to
Salario es la contraprestacin que, en el marco de una relacin laboral, recibe un trabajador
en reciprocidad al es(uer/o reali/ado a (avor de un empleador. Con ma#or precisi$n, el
maestro espa4ol 8anuel -lonso Jarc.a defne retribuci$n como la atribuci$n
patrimonial, fjada legal o convencionalmente o por v.a mi&ta, "ue como
contraprestaci$n nacida de la relaci$n laboral el empleador debe al trabajador en
reciprocidad del trabajo reali*ado por 0ste.
in embargo debe tenerse presente "ue no toda contraprestaci$n "ue recibe
el trabajador tiene carcter remuneratorio # "ue el empleador a veces paga
salario sin "ue ,a#a efectiva prestaci$n de servicios, por el solo ,ec,o de "ue el
trabajador se ,a#a puesto a su disposici$n.
e distinguen diversos tipos de salario, a saber: el salario bruto, el salario
neto, el salario familiar, el salario indirecto, el salario bsico, el salario nominal, el
salario garanti*ado, el salario anual complementario # el salario m.nimo vital. e
dar un breve concepto de cada uno, deteni0ndonos en el =ltimo.
Salario bruto es el "ue est constituido por la suma de todos los conceptos "ue
tienen carcter remuneratorio, antes de efectuarse las retenciones legales.
Salario neto es el "ue resulta de deducir las retenciones legales del total de los
conceptos remuneratorios.
Salario social, para algunos autores, es el salario "ue percibe el trabajador en
caso de enfermedad o accidente, o cuando go*a de vacaciones o licencia. Otros, en
cambio, consideran "ue en los supuestos se4alados se trata de un 3salario
propiamente dic,o3 por"ue responde a la obligaci$n del empleador llamada 3deber
de previsi$n3.
=Salario (amiliar se denomina al importe "ue percibe el trabajador en virtud de las
cargas de familia "ue tenga, siendo conocido tambi0n como compensaci$n
econ$mica familiar 'art. >@ bis, C.N.5 o asignaci$n familiar, denominaciones 0stas
ms apropiadas #a "ue -en nuestro derec,o- tal instituto no reviste carcter
remuneratorio.
Salario indirecto son las contribuciones "ue el empleador tiene "ue efectuar al
sistema de seguridad social # "ue junto con el salario directo constitu#e el costo
real de una prestaci$n laboral.
Salario bsico, denominado tambi0n salario bsico de convenio o m.nimo
profesional, es el importe estipulado en las convenciones colectivas de trabajo #
"ue se instrumenta en lo "ue se conoce como escala de salarios.
Salario nominal es a"uel "ue est constituido por la cantidad de moneda de
curso legal en "ue se paga. e opone a salario real, el "ue se mide en funci$n de la
capacidad ad"uisitiva o de compra del dinero "ue se percibe.
Salario garanti/ado es en cierta medida un salario m.nimo, al "ue tiene derec,o
el trabajador con prescindencia del tiempo en "ue preste servicio o del resultado
del esfuer*o "ue realice, teniendo importancia en actividades en las "ue la
demanda de trabajo est sujeta a )uctuaciones.
Salario anual complementario, denominado tambi0n sueldo anual complementario
# com=nmente conocido como aguinaldo, constitu#e un salario diferido en su pago
"ue se ,ace efectivo en determinadas 0pocas del a4o.
1or =ltimo el salario mnimo vital es el importe menor, fjado por la autoridad,
"ue tiene derec,o a percibir el trabajador. (as primeras aplicaciones de salarios
m.nimos se registraron en Nueva Kelanda en >HB@. +n nuestro pa.s e&isti$ #a la
preocupaci$n por fjar un salario m.nimo en el pro#ecto 'no sancionado5 de la le#
nacional del trabajo de >BD@. i bien, con posterioridad, ,ubo numerosos
pro#ectos, el salario m.nimo vital m$vil se conceptuali*$ legalmente en >B@A al
sancionarse el decr. le# II.ID?L @A, ratifcado luego por le# >?.B?>. +n >BG@ fue
sancionada la le# >G.@AB, la "ue dentro de su concepto inclu#e las asignaciones
familiares, e&tremo ,o# no admitido. 1or la mencionada le# se cre$ tambi0n el
Consejo Nacional de alario Fital, 8.nimo # 8$vil, de integraci$n tripartita
'representantes de los trabajadores, de los empleadores # del +stado5, "ue dej$
de funcionar de ,ec,o a partir de >BGG. Desde entonces el salario m.nimo fue
regulado a trav0s de distintas normas ,asta "ue en >BEG, por le# ?>.IDE, se
acord$ al +stado nacional la facultad de fjar su importe, la "ue conserv$ ,asta
>BHH en "ue fue derogada por le# ?I.A@G, retomando tal atribuci$n el consejo
nacional tripartito creado por le# >G.@AB. 1or =ltimo, en >BB>, al sancionarse la le#
de empleo 'le# ?@.D>I5 se sustitu#$ a"u0l por el denominado Consejo Nacional del
+mpleo, la 1roductividad # el alario 8.nimo Fital # 8$vil, integrado tambi0n en
forma tripartita.
-aturale#a jurdica. (egislacin
+n nuestro pa.s la (.C./. trata de la remuneraci$n del trabajador en el /.tulo 7F
el "ue comprende cuatro cap.tulos. +n el primero aborda el tema del sueldo o
salario en generalC en el segundo, el salario m.nimo vital # m$vilC en el tercero, el
sueldo anual complementarioC # en el cuarto, todo lo vinculado con la tutela # el
pago de la remuneraci$n.
Como puede apreciarse, en el te5to de la propia le" se usan distintas denominaciones para
$acer re(erencia a la retribucin del trabajador. 'l art. 1@3 ,.C.-. dispone que, a los &nes de
esa le", debe entenderse por remuneracin la contraprestacin que debe percibir el
trabajador como consecuencia del contrato de trabajo, no pudiendo 0sta ser in(erior al salario
mnimo vital, debiendo el empleador pagar por la mera circunstancia de $aber puesto el
trabajador su (uer/a de trabajo a disposicin, aunque no se $a"a prestado e(ectivamente
servicio. ,a doctrina judicial $a interpretado que la e5presin por la mera circunstancia de
$aber puesto su (uer/a de trabajo a disposicin del empleador, supone por parte del
trabajador someterse a la organi/acin de la empresa. Si el empleador no quiere utili/ar esa
voluntad de trabajar, no se libera de pagar el salario. Contrariamente, desaparece tal
obligacin cuando el trabajador es suspendido por (altas disciplinarias, cuando su ausencia
es injusti&cada, $ace abandono de su trabajo o en algunos casos cuando participa en una
$uelga. 'n los casos se*alados, el dependiente omite someterse a la organi/acin " planes
de la empresa ", consecuentemente, no resulta acreedor de salario. ,uis 4. 4antaras
menciona una situacin especial: la suspensin por (alta o disminucin de trabajo. 'n este
supuesto e5iste de parte del trabajador voluntad de trabajar " aunque pone su energa a
disposicin del empleador no percibe salario. +ara e5plicar dic$o caso, 4antaras recurre a la
&gura de la (uer/a ma"or, $aciendo recaer en el empleador la demostracin 8prueba6 de tal
e5tremo. +or #ltimo, $a" supuestos en que se debe salario sin que $a"a prestacin de
servicios, por imposicin legal. Sucede por ejemplo cuando el trabajador se en(erma. 'n tales
ocasiones percibir remuneracin sin trabajar, aunque por un perodo determinado &jado en
la le".
3ebe mencionarse tambi0n que la le" .;.@13 remite al art. 11< de la ,.C.-., norma que
de&ne al salario mnimo vital mvil como la menor remuneracin que debe percibir en
e(ectivo un trabajador, ma"or de diecioc$o a*os, sin cargas de (amilia, en una jornada
normal 8la le" dice legal6, que le asegure alimentacin adecuada, vivienda digna, educacin,
vestuario, asistencia sanitaria, transporte, esparcimiento, vacaciones " previsin. %simismo,
el art. 1;1 de la ,.'. establece que el salario mnimo no podr ser tomado como ndice o
base para la determinacin cuantitativa de ning#n otro instituto legal o convencional.
Genominaciones
'5isten distintas denominaciones para $acer re(erencia a este instituto que
provisoriamente designaremos bajo la e5presin gen0rica de salario. -anto en el mbito
legislativo como en el judicial e inclusive en la doctrina se emplean indistintamente vocablos
tales como remuneracin, retribucin, sueldo o jornal. 'n principio " desde un punto de vista
general, pueden admitirse como sinnimos de salario. +ero una ve/ que se pro(undi/a en el
tema, se advierte que poseen signi&caciones distintas.
'timolgicamente es com#n ligar la vo/ salario a la palabra latina salarium 8sal6,
vinculndola con el pago reali/ado a los soldados romanos. )tros a&rman que dic$a
e5presin reconoce ra/ ib0rica 8salOcontratacin6 " que indica lo que vende el $ombre que
trabaja 8su trabajo6. )tras e5presiones empleadas son las siguientes: remunerado que
signi&ca recompensa7 stipendium que $ace re(erencia a impuesto, tributo o paga que se
e(ectuaba a soldados " mercenarios7 emolumentum que representa una ventaja, ganancia
o utilidad7 retribuo de la que deriva retribucin, aplicada para e5presar el pago de una
recompensa, dar un valor, pagar a cambio de un servicio7 " merces, salario, paga o
recompensa, de donde proviene mercenario 8soldado rentado6 aunque tambi0n
mercennarius, como se designaba al asalariado, al jornalero.
,agos efectuados por el empleador al trabajador, de naturale#a salarial y no
salarial. 4ncidencia en benecios laborales y de la seguridad social
'l trabajador recibe una serie de prestaciones con motivo del contrato de trabajo, pero
no todas revisten carcter remuneratorio.
+ara Kusto ,pe/ prestacin remuneratoria es aquella contraprestacin debida al
trabajador como consecuencia de su servicio " que se constitu"e en una ganancia e(ectiva
que ingresa a su patrimonio.
'n tal sentido son prestaciones remuneratorias el sueldo bsico, el adicional por antigPedad
o los premios. % contrario sensu no son remuneratorias las asignaciones (amiliares porque
la causa de su pago no es el contrato de trabajo sino la e5istencia de cargas de (amilia.
-ampoco revisten tal carcter los viticos e(ectivamente gastados " avalados con com1
probantes porque no es una contraprestacin por el trabajo, no ingresan al patrimonio del
dependiente "a que su causa es el pasaje, el almuer/o u otro gasto necesario para cumplir
con lo ordenado por el empleador. ,os servicios, por su parte, son prestaciones originadas en
el contrato pero cu"a &nalidad es mejorar las condiciones de trabajo sin que se produ/ca una
ganancia a (avor del trabajador. Son servicios el uso del comedor, la merienda, la ropa de
trabajo, el transporte $asta el lugar de trabajo, la provisin gratuita de lec$e por jornada o de
cpsulas de sal 8para evitar la des$idratacin6, prestaciones estas #ltimas que tienden a
preservar la salud del trabajador. 'stas no tienen carcter remuneratorio.
)tras prestaciones que no constitu"en remuneracin son los llamados bene&cios, que
si bien se originan en la e5istencia de un contrato de trabajo tienen como causa un $ec$o
ajeno como por ejemplo la suma de dinero que recibe el dependiente por (allecimiento de un
(amiliar o el pasaje que se obsequia a quien contrae matrimonio.
,as boni&caciones previstas en las convenciones colectivas de trabajo para
circunstancias e5tralaborales 8nacimiento de un $ijo, mudan/a6 no pueden considerarse
remuneracin porque su causa no es la contraprestacin de un trabajo.
+or #ltimo, los vales alimentarios tampoco tienen carcter remuneratorio.
+ara conocer qu0 conceptos revisten carcter remuneratorio " cules no en la
legislacin vigente, debe mencionarse la le" .;.7@@ 8de 1II<6, a trav0s de la cual el
legislador agreg en la ,.C.-. los arts. 1@3 bis " ..3 bis, " modi&c el art. 1@A de dic$o
cuerpo legal. 'n tal sentido, no revisten carcter remuneratorio los siguientes conceptos: a6
,os bene&cios sociales 8art. 1@3 bis, ,.C.-.67 b6 ,as prestaciones complementarias, sean
en dinero o en especie, establecidas e5presamente en el art. 1@A, ,.C.-. modi&cado por le"
.;.7@@7 " c6 ,as asignaciones en dinero entregadas en compensacin por suspensiones por
(alta o disminucin del trabajo no imputables al empleador, o por (uer/a ma"or debidamente
comprobada 8art. ..3 bis, ,.C.-.6.
%mpliando lo e5presado en relacin a los bene&cios sociales, la le" 8art. 1@3 bis,
,.C.-.6 les otorga naturale/a jurdica de seguridad social7 son 1adems de no remunerativas1
no dinerarias, no acumulables ni sustituibles en dinero " comprenden tanto las brindadas por
el empleador por s como las otorgadas por medio de terceros. Constitu"en bene&cios
sociales los siguientes: los servicios de comedor de la empresa, los vales del almuer/o, los
vales alimentarios " las canastas de alimentos otorgados a trav0s de empresas $abilitadas
$asta el tope &jado 8.@ Q si se trata de trabajadores comprendidos en una convencin
colectiva " 1@ Q en caso de no estarlo6, los reintegros de gastos de medicamentos, m0dicos
" odontolgicos previa presentacin de comprobantes, la provisin de ropa, los reintegros
documentados con comprobantes de gastos de guardera "No sala maternal 8$asta los seis
a*os " siempre que la empresa no cuente con dic$as instalaciones6, la provisin de #tiles
escolares " guardapolvos, el otorgamiento o pago de cursos o seminarios de capacitacin o
especiali/acin 8debidamente documentados6 " el pago de gastos de sepelio de (amiliares a
cargo del trabajador 8debidamente documentado6.
,as prestaciones complementarias, en principio, integran la remuneracin del
trabajador. %s lo dispone el art. 1@A, ,.C.-. 8modi&cado por le" .;.7@@6, norma que tambi0n
establece las e5cepciones, es decir, los conceptos que siendo prestaciones complementarias
no revisten carcter remunerativo. 'llos son: los retiros de socios gerentes de sociedades de
responsabilidad limitada a cuenta de utilidades, los reintegros de gastos sin comprobantes
correspondientes al uso de automvil 8de la empresa o del empleado6, los viticos de
viajantes de comercio acreditados con comprobantes " el comodato de casa1$abitacin de
propiedad del empleador o la locacin. ,a distincin entre prestaciones remuneratorias " no
remuneratorias tiene trascendencia prctica. ,as primeras 8remuneratorias6 son computables
para calcular el sueldo anual complementario, las vacaciones, las indemni/aciones por
antigPedad " la sustitutiva del preaviso. 'n el mbito del derec$o de la seguridad social, las
prestaciones remuneratorias son aquellas sobre las que se practican retenciones o se
calculan aportes previsionales. 'l art. <
o
de la le" .;..;1 8Sistema 9ntegrado de Kubilaciones "
+ensiones6 establece que 1en dic$o r0gimen legal1 se considerar remuneracin todo ingreso
que percibiere el a&liado en dinero o en especie susceptible de apreciacin pecuniaria, en
retribucin o compensacin o con motivo de su actividad personal, en concepto de sueldo,
sueldo anual complementario, salario, $onorarios, comisiones, participacin en las ganancias,
$abilitacin, propinas, grati&caciones " suplementos adicionales que tengan el carcter de
$abituales " regulares, viticos " gastos de representacin 8e5cepto en la parte e(ecti1
vamente gastada " acreditada6 " toda otra retribucin 1cualquiera (uere la denominacin1
que se le asigne, percibida por servicios ordinarios o e5traordinarios prestados bajo relacin
de dependencia.
6ormas de remuneraci$n. 1restaciones complementarias
:ajo esta denominacin se inclu"en tanto las (ormas de establecer el importe del
salario, las de calcularlo " las (ormas.de pagarlo.
8ormas de establecer el importe del salario
,a remuneracin puede ser convenida entre las partes, &jada por decisin
administrativa o mediante negociacin colectiva o establecida por los jueces.
+l sistema de la 3autonom.a de la voluntad3, caracter.stico de la etapa inmediata
posterior a la revoluci$n industrial, dada la desigualdad real e&istente entre
trabajadores # empleadores, signifc$ en la prctica la primac.a de la voluntad del
dador de trabajo, "uien impon.a el ,orario # dems condiciones de labor. (a
legislaci$n del trabajo vino a limitar 'no a desterrar, por"ue e&iste ,o# la
posibilidad de convenir el nivel salarial entre las partes, siempre "ue se asegure
un ingreso m.nimo igual al salario m.nimo vital5 a"uella autonom.a, pretendiendo
establecer un e"uilibrio en las negociaciones, para lo cual, por ejemplo, se fjaron
salarios m.nimos inderogables. +ntre nosotros, despu0s de la derogaci$n de la le#
?>.IDE 'por la "ue el +stado nacional fjaba las remuneraciones5, subsisten algu-
nos sectores en donde el nivel de los salarios los contin=a fjando la auto-ridad
administrativa. +n tal sentido, la Comisi$n Nacional de /rabajo -grario, establece
las retribuciones de "uienes prestan servicios en ese sector, mientras "ue por
resoluci$n ministerial se fjan las remuneraciones de los trabajadores del servicio
dom0stico.
Cuando se afan*aron las asociaciones profesionales de trabajadores, el nivel
de las retribuciones comen*$ a discutirse entre trabajadores # empleadores a
trav0s de la negociaci$n colectiva. 8ediante convenciones colectivas de
condiciones de trabajo, los sectores sociales pactan no s$lo las tarifas de
remuneraci$n, sino tambi0n las condiciones en "ue ,abrn de prestarse los
servicios.
Rormas de calcular el salario
+l salario puede calcularse en (uncin al tiempo durante el cual el trabajador prest$
servicios o atendiendo al resultado obtenido. .e distingue as. entre 3unidad de
tiempo3 # 3unidad de obra3.
+n el sistema de salario por unidad de tiempo, la retribuci$n del trabajador est
determinada por la duraci$n de la prestaci$n de servicios o por el per.odo durante
el cual a"u0l est a disposici$n del empleador. +se tiempo puede calcularse por
,ora, por d.a, semana o mes. +l salario "ue se paga por ,ora o d.a se denomina
jornal # el "ue se abona por mes, se conoce como sueldo. Debe advertirse "ue,
mientras "ue el trabajador remunerado a jornal si no trabaja el d.a domingo no se
le paga, en el sueldo est comprendido ese d.a aun"ue no se preste servicios. +ste
tipo de contrataci$n presenta como contrapartida la standari*aci$n al no e&istir
incentivos
(a diferencia fundamental entre el salario por unidad de tiempo # por unidad
de obra es "ue en el primero su monto es fjo, mientras "ue en el segundo el
quantum es variable. 2ist$ricamente el salario por obra ,a sido criticado #a "ue a
trav0s de esta forma se provocaron numerosos abusos, atentando contra la
dignidad de la persona "ue trabaja incidiendo desfavorablemente en la salud del
trabajador al pretender ganar ms sin reparar en la duraci$n de la jornada. (a
legislaci$n ,a intentado eliminar tales e&cesos, siendo ,o# e&tra4o encontrar un
sistema basado e&clusivamente en el rendimiento, utili*ndose esta modalidad
para completar la remuneraci$n.
+l salario por unidad de obra o 3a destajo3 puede insertarse en un grupo ms
amplio, llamado 3salario por resultado3. 9ajo esta denominaci$n se inclu#e el
3salario a destajo3.
1ueden mencionarse tambi0n las bonifcaciones, salario "ue atiende no #a a
la cantidad de trabajo sino a la calidad de la labor cumplida.
+l nivel salarial de un trabajador puede ser afectado tambi0n por los
3viticos3.
6inalmente, deben referirse lo "ue se ,a dado en llamar 3participaci$n en
las utilidades3 # la 3,abilitaci$n3.
+ago en dinero " en especie
+l salario puede abonarse en dinero o en especie. +l "ue se paga en dinero
est constituido por el valor 3en numerario3 "ue recibe el trabajador,
estableci0ndose generalmente la obligaci$n legal de ,acerlo as. para evitar "ue se
abone con mercader.a o a trav0s de vales a canjear en determinados comercios, a
menudo propiedad del mismo empleador.
+l salario es en especie cuando lo "ue se entrega son bienes 'ali- M ment$, ropa5,
servicios ',abitaci$n, transporte, asistencia m0dica5 o brindando la oportunidad
de obtener benefcios o ganancias de un tercero. (a participacin en las utilidades
Como su nombre lo indica, consiste en a"uella situaci$n en la "ue los trabajadores
ven afectados su nivel de salario seg=n las utilidades de la empresa. - trav0s de
su implementaci$n, se pretende "ue el trabajador se interese por el 0&ito de la
gesti$n empresaria. e diferencia del resto de las formas citadas en "ue mientras
en a"u0llas el salario se adeuda, sean cuales"uiera los resultados, en 0sta el nivel
del salario depende del 0&ito o fracaso econ$mico del empleador.
,a $abilitacin
Constitu#e una participaci$n en las utilidades pero de carcter individual,
asignada por lo com=n a empleados de ma#or jerar"u.a.
,os premios
)l !remio es el !ago que se grad7a atendiendo a determinadas circunstancias tales como su!erar
un nivel de !roduccin, no registrar ausencias o 2altas de !untualidad, economizar material o mantener
determinados ndices de accidentes de trabajo. Fremio no es lo mismo que prima. )sta 7ltima
constitu3e un !ago acordado entre las !artes, en 2uncin de la calidad !ersonal del trabajador que se
contrata 3 que se debe cualquiera sea el resultado que se alcance Dcaso del jugador de 27tbol
!ro2esional).
,as comisiones
)l salario determinado seg7n un !orcentaje del resultado obtenido se denomina :comisin:. )sta a
su vez !uede ser individual o colectiva.
,os viticos
Iuien !one su 2uerza de trabajo a dis!osicin de otro, tiene derecho no slo a que se retribu3an
sus servicios sino tambin a ser com!ensado en los gastos en que incurriera en el cum!limiento de su
!restacin. Se denominan vi1ticos los im!ortes !or movilidad, alimentacin 3 habitacin que debe
a2rontar quien trabaja bajo relacin de de!endencia, !ero 2uera del establecimiento.
*a propina
)n este 7ltimo su!uesto, el trabajador !uede !ercibir un im!orte voluntariamente entregado !or
un cliente D!ro!ina) o el tercero estar obligado a !agar una suma establecida !reviamente D!recio !or
servicio), a !esar de no !rovenir el !ago del em!leador constitu3e remuneracin al !ro!orcionar al
trabajador la !osibilidad de su !erce!cin.
(egislacin
Se analizar1n ahora las mismas cuestiones tratadas, !ero tal como han sido rece!tadas en ia *e3
de #ontrato de &rabajo. )n el art. /@? se establece que el salario !odr1 9jarse por tiempo o por
rendimiento, inclu3n-dose en esta 7ltima 2orma la unidad de obra, la comisin individual o colec-
tiva, la habilitacin, la grati9cacin 3 la !artici!acin en las utilidades.
&rat1ndose de salario a destajo o !or unidad de obra, dado lo variable que !uede resultar la
retribucin as 9jada, exige el art. //0 que las tari2as res!ectivas aseguren al trabajador un ingreso no
in2erior al salario b1sico !actado en la convencin colectiva de la actividad o, en su de2ecto, al salario
mnimo vital en una jornada de trabajo. *a citada norma obliga adem1s al em!leador a dar trabajo en
cantidad su9ciente, !ermitiendo la !erce!cin de salario, res!ondiendo en caso de su!resin o
reduccin injusti9cada de trabajo. Asimismo, se admite que la remuneracin se integre con !remios, en
cualesquiera 2ormas o modalidades.
)l art. /@E *.#.&., modi9cado !or le3 0?.B@@4=>, menciona, !or su !arte, que el salario !uede
!agarse en dinero, es!ecie, habitacin, alimento o mediante la o!ortunidad de obtener bene9cios o
ganancias, advirtindose en el art. /@B *.#.&. que la remuneracin que se 9je en las convenciones
colectivas debe ex!resarse ntegramente en dinero 3 que los !agos en es!ecie no !ueden su!erar el
veinte !or ciento del total de la retribucin.
,restaciones complementarias
)ntre las !restaciones com!lementarias, como 3a se adelantara, se inclu3e la o!ortunidad de
obtener bene9cios o ganancias, !or ejem!lo !ercibir propina. )sta, seg7n el art. //A *.#.&, ha de ser
considerada remuneracin siem!re que 2uera habitual 3 no estuviese !rohibida.
*os viticos son regulados en el art. /@> *.#.&, establecindose que ser1n considerados reintegro
de gastos cuando se acredite el im!orte e2ectivamente !agado !or medio de com!robantes Dcar1cter no
remuneratorio). "e no exigirse tal acreditacin, la suma abonada !ara a2rontar erogaciones de
movilidad, alimento, habitacin, se considerar1 remuneracin. Sin embargo la !ro!ia le3 deja a salvo lo
que los estatutos !ro2esionales o las convenciones colectivas dis!ongan sobre el !articular. *a #1mara
%acional de A!elaciones del &rabajo, !or acuerdo !lenario de 2echa veintiocho de agosto de mil
novecientos ochenta 3 cinco, inter!retando el mencionado art. /@> *.#.&, estableci que a travs de las
convenciones colectivas !uede dis!ensarse la rendicin de cuentas, sin que !or eso el !ago !ierda el
car1cter de vi1tico Dcar1cter no remuneratorio).
*os arts. /@C 3 /@= *.#.&, regulan lo atinente a las comisiones individual 3 colectiva, las que se
liquidar1n sobre las o!eraciones concertadas. )n el caso de las colectivas, los !orcentajes sobre ventas
deber1n distribuirse de manera tal que el bene9cio alcance a la totalidad de los trabajadores, seg7n el
criterio que se ado!te !ara medir la contribucin de cada uno al resultado econmico total.
*a !artici!acin en las utilidades, la habilitacin u otras 2ormas similares, seg7n el art. /@B *.#.&, deben
liquidarse sobre las utilidades netas. For su !arte el art. /// *.#.&, reconoce al trabajador o a quien lo
represente, el derecho a vericar, a controlar las ventas o las utilidades (seg.n se trate de comisiones
o participacin y habilitacin), inspeccionando la documentacin que obre en poder del empleador.
1n cuanto a la determinacin de la remuneracin, adem%s de poder jarse <siempre que supere el
salario mnimo vital< entre trabajador y empleador, colectivamente por medio de convenciones
colectivas o por el 1stado (salarios de los trabajadores agrarios y del servicio domstico), su cuanta
podr% ser establecida por los jueces cuando no e$ista un salario jado para la actividad.
3eterminacin del salario por los jueces. Ge no e$istir una remuneracin jada para
determinada actividad, corresponde a los jueces <en el caso concreto que ju#guen< establecer dicho
nivel salarial. 1n esos casos, la autoridad jurisdiccional (jueces) deber% considerar la importancia de los
servicios, el esfuer#o reali#ado, los resultados obtenidos y las dem%s condiciones en que se haya
trabajado por cuenta ajena.
Normas protectoras del salario
7 n de que el trabajador perciba ntegro, real y en trmino su sala rio, se establecen ciertas
e$igencias. 1stas no deben interpretarse slo como requisitos formales, ya que tienen por nalidad
evitar situaciones de fraude laboral, que perjudican no slo los intereses sino tambin la dignidad de la
persona que trabaja.
1ntre las medidas a travs de las cuales se intenta proteger tales crditos pueden mencionarse
aquellas que buscan asegurar la percepcin del salario frente al empleador, frente a los acreedores de
ste y frente a los acreedores del propio trabajador. 7 continuacin se tratar%n slo las normas
protectoras del salario frente al empleador, mientras que las vinculadas con los acreedores (tanto del
propio trabajador como del empleador) ser%n anali#adas en la ")ercera parte" de este captulo.
+roteccin (rente al empleador
% n de evitar abusos por parte de quien resulta ser el beneciario de los servicios prestados, la
ley ja la fecha en que debe efectuarse el pago, el lugar en que debe hacerse efectivo, la persona a
quien debe abonarse, el medio que se emplea para reali#ar el pago, los adelantos que pueden
v%lidamente reali#arse, las retenciones que el dador de trabajo est% autori#ado a efectuar y los
requisitos que deben reunir los instrumentos con los que se acreditar% el pago (recibos de haberes). (a
ley de contrato de trabajo establece una serie de requisitos tendientes a proteger la percepcin del
salario. 1ntre ellas, caben resaltar las vinculadas con9
+erodos de pago. 1l art. 6*3 (.!.)., dispone que la remuneracin deber% pagarse al vencimiento
de cada mes calendario, si el personal es mensuali#adoI por semana o quincena, en caso de jornal per
da u horaI y cada semana o quincena respecto de los trabajos concluidos, adem%s de una suma
proporcional al valor del resto del trabajo reali#ado pero no terminado, trat%ndose de personal
remunerado por pie#a o medida. Mencidos los perodos se>alados, de conformidad al art. 6*: (.!.)., el
empleador deber% pagar el salario dentro del pla#o m%$imo de cuatro das h%biles (si la remuneracin
es mensual o quincenal) o de tres das h%biles (si es semanal). !onsecuentemente, el solo vencimiento
de los pla#os se>alados producir% la mora del obligado al pago (art. 6+;, (.!.).).
,or otra parte, el pago de la remuneracin deber% reali#arse en da h%bil, en el lugar de trabajo y
durante las horas de prestacin de servicios, prohibindose que se efect.e en sitios donde se vendan
mercaderas o se e$pendan bebidas alcohlicas, e$ceptuando por cierto el caso de quie nes estn
ocupados en aquellos establecimientos (art. 6*?, (.!.).).
Si no puede hacerse efectivo el pago al propio trabajador, se faculta reali#arlo a un familiar o a
otro trabajador, debiendo para ello mediar autori#acin suscripta por aqul, pudiendo el empleador
e$igir certicacin de rma por autoridad administrativa laboral, judicial o policial, o escriba no p.blico
(art. 6*?, (.!.).). "e ja tambin qjae por mes no se puede e$ceder de seis los das de pago, pudiendo
la autoridad administrativa -exce!cionalmente- autori#ar mayor cantidad de das. Ge pagarse en m%s de
uno, debe comunicarse al personal cu%ndo percibir% su remuneracin.
Rormalidades
1ntre ellas pueden incluirse las normas vinculadas con los medios de pago. 7l respecto el art.
6*8 (.!.)., establece que el salario en dinero debe abonarse, bajo pena de nulidad, de contado (o en
efectivo), en cheque a la orden del trabajador o mediante su acreditacin en cuenta bancaria abierta a
su nombre en institucin ocial. Ge todas maneras, es el trabaja dor quien elige el medio de pago,
pudiendo e$igir que lo sea de contado.
(a autoridad de aplicacin (@inisterio de )rabajo de la -acin o Gepartamento ,rovincial del )rabajo),
puede disponer que en determinadas actividades, #onas o pocas, el pago de las remuneraciones se
haga e$clusivamente a travs de alguno de los medios citados y bajo control de sus funcionarios.
+n este supuesto, el pago "ue se realice sin supervisi$n podr.a ser declarado nulo.
Cabe se4alar "ue cuando se estipularen remuneraciones accesorias, 0stas
deben abonarse junto con la retribuci$n especial seg=n el art. >?E (.C./.. +n
cuanto a los adelantos de salario, no pueden superar el cincuenta por ciento de la
remuneraci$n correspondiente a un periodo de pago 'art. >ID (.C./.5. No obstante,
en caso de especial gravedad o urgencia podr adelantarse un porcentaje ma#or.
De acreditarse dolo o ejercicio abusivo de tal facultad, el trabajador puede e&igir
el pago total de la remuneraci$n correspondiente al per.odo, sin perjuicio de las
acciones a "ue ,ubiere lugar.
Otra cuesti$n a tratar dentro de las formalidades previstas en la legislaci$n
vigente '(.C./.5 es la relacionada con las retenciones, compensaciones " deducciones.
+n esta materia, los arts. >I> # >IA (.C./., establecen los recaudos "ue deben
observarse. +n principio no puede el empleador deducir, retener o compensar
suma alguna "ue importe disminuir el salario devengado, sea por entrega de
mercader.as, alimentos, ,abitaci$n, uso de ,erramientas o cual"uier otra
prestaci$n en dinero o en especie. /ampoco pueden imponerse multas al
trabajador "ue afecten el nivel de su remuneraci$n. +l art. >I? (.C./, por su parte,
establece numerosas e&cepciones a tal pro,ibici$n. 1ueden citarse, entre ellas, la
retenci$n de aportes jubilatorios # otras obligaciones a cargo del trabajadorC el
pago de primas de seguro de vida colectivo o planes de retiro # subsidios apro-
bados por la autoridad de aplicaci$n: el pago de cuotas a "ue estuviese obligado el
trabajador en virtud de normas legales o convencionales, o "ue resultaren de su
carcter de afliado a asociaciones profesionales 'sindicatos5, mutuales,
cooperativas o por servicios sociales. Nn caso particular, en el "ue se admite
retenci$n o compensaci$n, es a"uella situaci$n en "ue el dependiente ,a#a
ad"uirido mercader.as en el establecimiento de su empleador. (a le# e&ige en tal
supuesto "ue se trate de bienes fabricados en el propio establecimiento, "ue
,agan al giro propio del comercio # "ue se e&pendan all. 'art. >I?, inc. ,, (.C./5.
+stablece tambi0n otros recaudos tales como "ue el precio de dic,as mercader.as
no sea superior al de pla*a, "ue sobre 0ste se efect=e una bonifcaci$n ra*onable,
"ue la venta no encubra una disminuci$n del salario # "ue no ,a#a sido ad"uirida
por e&igencia del empleador 'art. >I@, (.C./5. Nna situaci$n especial es a"uella en
la "ue el trabajador causa da4os graves e intencionales en los instrumentos,
materiales o talleres del empleador. +n tal caso, 0ste deber consignar
judicialmente 'depositar a favor de un tribunal5 el porcentaje del veinte por ciento
previsto en el art. >II (.C./. a las resultas de las acciones "ue pudieren
corresponder. (a acci$n caduca a los noventa d.as seg=n el art. >IA (.C./. +n
conjunto, las mencionadas retenciones # deducciones, no pueden insumir -salvo en
caso de adelanto-ms del veinte por ciento del monto total de la remuneraci$n en
dinero a "ue tenga derec,o el trabajador 'art. >II, (.C./5. in embargo, la
autoridad de aplicaci$n puede, ante situaciones particulares, establecer
porcentajes distintos por resoluci$n fundada. (a le# re"uiere tambi0n el e&preso
consentimiento del interesado para "ue puedan practicarse deducciones, salvo
"ue se trate del cumplimiento de disposiciones legales o convencionales.
/ambi0n entre las formalidades deben mencionarse todo lo vinculado con los
recibos de $aberes. (a le# de contrato de trabajo regula tambi0n todo lo atinente a
dic,os comprobantes por medio de los cuales se instrumentan los pagos "ue se
efect=an al trabajador. +ste debe frmar tales constancias #, en caso de no saber o
no poder ,acerlo, por aplicaci$n del art. AB (.C./, bastar su individuali*aci$n
mediante la impresi$n digital, dependiendo del resto de los elementos de prueba
la valide* del acto. +l recibo, e&presa el art. >IB (.C./, debe ser confeccionado por
el empleador en doble ejemplar, entregando el duplicado al trabajador. +l art. >@D
(.C./. establece el contenido necesario, las enunciaciones m.nimas "ue debern
reunir tales documentos. +ntre ellas se mencionan la ra*$n social dei empleador #
su domicilio, el nombre # califcaci$n profesional del trabajador, la Clave Nnica de
7dentifcaci$n /ributaria 'CN>/5 # el C$digo Nnico de 7dentifcaci$n (aboral 'CN>(5,
del empleador # del trabajador respectivamente 'agregados a los incs. a # b del
art. >@D, (.C./. por le# ?@.GB? de >BBG5, el tipo de remuneraci$n "ue perciba el
empleado, ios re"uisitos del decr. le# >E.?ADLGE 'referidos a la fec,a en "ue se
efectu$ el =ltimo dep$sito en concepto de aportes jubilatorios5, el total bruto de la
remuneraci$n 'salario bruto5, el monto neto 'salario percibido5, la constancia de
,aber recibido el duplicado, el lugar # fec,a en "ue se reali*a el pago, la fec,a de
ingreso # la tarea cumplida por el dependiente. +l importe correspondiente a
vacaciones, licencias pagas, asignaciones familiares o indemni*aciones, pueden
,acerse constar en recibos separados, los "ue debern reunir ios mismos
re"uisitos de forma # contenido "ue a"uellos "ue acreditan el pago de
remuneraciones ordinarias. De optarse por un recibo =nico, se e&ige "ue se
discriminen los distintos conceptos # cantidades 'art. >@>, (.C./5. /ampoco los
recibos podrn contener renuncias, ni podrn ser utili*ados como instrumento
para e&tinguir la relaci$n laboral o alterar la califcaci$n profesional. +n tales
casos, de perjudicar al trabajador, dic,as menciones sern nulas 'art. >@A (.C./5.
Debe advertirse tambi0n "ue la obligaci$n de e&tender recibos no puede ser
sustituida por la frma del trabajador en libros, planillas o documentos similares
'art. >@@ (.C./.5. No obstante, la documentaci$n obrante en una instituci$n
bancaria o la "ue entregare dic,a entidad al empleador, constituir prueba
sufciente del pago 'art. >?A. (.C./.5. -simismo, el pago ,ec,o por un per.odo no
permite presumir el efectuado en lapsos anteriores 'art. >@I, =ltimo prrafo,
(.C./.5. +n cuanto a la valide* probatoria de tales instrumentos, de acuerdo a lo
establecido en el art. >@? (.C./., ,abrn de ser en defnitiva los jueces "uienes
apreciarn la efcacia de los recibos de pago "ue no re=nan alguno de los
re"uisitos legales o cu#as menciones no guardaren correlaci$n con el resto de la
documentaci$n laboral, previsional, comercial # tributaria.
!esulta =til destacar "ue en caso de ,aberse frmado 3en blanco3, no basta la
afrmaci$n del trabajador para considerar acreditado tal ,ec,o, siendo
indispensable probar fe,acientemente el abuso de la frma en blanco #a "ue,
legalmente, el reconocimiento de frma ,ace presumir la e&istencia de su pago
'art. ?IB, C$digo 1rocesal Civil5.
6inalmente, es necesario ,acer referencia a los llamados 3vales alimentarios3,
el 1oder +jecutivo por decr. >@EELHB incorpor$ a la le# de contrato de trabajo como
art. >DA bis, lo atinente a las denominadas Cajas de -sistencia a la Canasta
6amiliar. Conforme a dic,a disposici$n los empleadores pueden, por intermedio de
empresas ,abilitadas al efecto, suministrar dic,o benefcio a trav0s de la provisi$n
de cajas de alimentos o vales alimentarios destinados a la compra de productos
bsicos alimenticios. Derogado en julio de >BBG el referido decreto '# por ende el
art. >DA bis, (.C./.5, en el mes de octubre de ese mismo a4o se sancion$ la le#
?@.EDD, la "ue en defnitiva estableci$ el r0gimen legal aplicable a trav0s del art.
>DI bis agregado en la (.C./. # cu#o contenido fuera anali*ado al tratar el tema de
los conceptos remunerativos # no remunerativos en la legislaci$n vigente.
3ocumentacin laboral obligatoria
(a legislaci$n vigente re"uiere "ue el empleador, adems de los recibos de
,aberes, registre los datos vinculados con la situaci$n de sus trabajadores en otra
documentaci$n tal como el libro especial previsto en el art. A? de la (.C./.O las planillas
de $orarios " descansos del art. >BE in &ne de la (.C./. '3anuncios colocados en
lugares visibles3PC los e&menes pre ingreso, peri$dicos # pre egreso de la le# de
,igiene # seguridad en el trabajo 'le# >B.AHE # decreto reglamentario IA>LEB5C
tratndose de menores de diecioc,o a4os, la libreta de a$orro 'art. >B?, (.C./.5 # el
certifcado de aptitud f.sica si se contrata a menores de diecioc,o a4os 'art. >HH,
(.C./5C contratos escritos, con copia para el trabajador, de tratarse de alguna de las
modalidades previstas en la (.C./, con e&cepci$n del contrato de temporada, el
contrato "ue los empresarios deben suscribir si contratan j$venes sin empleo bajo
la modalidad denominada 3contrato de aprendi*aje3, por el "ue se obligan a
satisfacer la fnalidad formativa de la relaci$nC el certifcado de trabajo del art. HD,
primera parte de la (.C./C el certifcado "ue el empresario debe entregar al
aprendi* 'contrato de aprendi*aje5 "ue acredite la e&periencia o especiali*aci$n
ad"uiridaC # toda otra documentaci$n prevista en los estatutos especiales tales
como el !egistro de Fiajantes en el marco de la le# >@.A@G, la (ibreta de 6ondo de
cese laboral en el r0gimen de la le# ??.?AD 'construcci$n5, los libros de la le#
>?.E>I # su decreto reglamentario >>H.EAAL@? de trabajadores a domicilio # el
libro especial del art. >?? del !0gimen Nacional de /rabajo -grario 'le# ??.?@H5.
Debe advertirse "ue el art. H@ de la le# ?@.@GE '+statuto para las 1e"ue4as #
8edianas +mpresas-1#mes5 autori*a a las empresas comprendidas a sustituir los
libros # registros e&igidos por normas legales # convencionales vigentes por un
registro denominado =Eegistro Hnico de +ersonal, en el "ue se deben asentar todos
los trabajadores, cual"uiera sea su modalidad contractual, debiendo ser rubricado
por la autoridad administrativa laboral competente. 1ara las 1#mes en el
mencionado registro "uedarn unifcados los libros, registros, planillas # dems
elementos de contralor 'libro del art. A? (.C./, libros de la le# >?.E>I de
trabajadores a domicilio # libro especial de la le# ??.?@H !0gimen Nacional de
/rabajo -grario5. .
De la documentaci$n mencionada, resulta imprescindible detenerse en el
denominado ,ibro 'special. 1revisto en el citado art. A? de la (.C./, 0ste debe ser
llevado por los empleadores, registrado # rubricado por la autoridad de aplicaci$n.
+n 0l se individuali*ar al empleador, se consignar el nombre del trabajador, su
estado civil, las fec,as de ingreso # egreso, las remuneraciones asignadas #
percibidas, la individuali*aci$n de las personas "ue generen derec,o a percibir
asignaciones familiares # otros datos "ue permitan evaluar las obligaciones a
cargo del empleador. Comparando el contenido del libro del art. A? (.C./. con el
!egistro Nnico de 1ersonal "ue deben llevar las 1#mes en virtud de lo establecido
en la le# ?@.@GE, a los datos mencionados deben agregarse otros como el C$digo
Nnico de 7dentifcaci$n (aboral 'CN7(5, la modalidad de contrataci$n # el r0gimen
previsional por el que $a"a optado el trabajador ", en su caso, la individuali/acin de su
%dministradora de Rondos de Kubilaciones " +ensiones 8%.R.9.E6, consecuencias de la
legislacin laboral " previsional.
Bolviendo a la le" de contrato de trabajo, en la misma norma citada 8art. A. ,.C.-.6 se
pro$ibe alterar los registros, dejar blancos o espacios, $acer interlineados, enmiendas,
tac$ar, suprimir (ojas o alterar su (oliatura, permiti0ndose el uso de un registro de $ojas
mviles, previa $abilitacin por la autoridad de aplicacin.
'n el art. A3 se establece que ante la omisin de algunas de las (ormalidades citadas,
corresponder a los jueces merituarla en (uncin de las circunstancias particulares de cada
caso, criterio que en virtud del art. A; de la ,.C.-. resulta aplicable tambi0n en el caso de
registros, planillas u otros elementos de contralor e5igidos por los estatutos pro(esionales o
las convenciones colectivas de trabajo.
+or #ltimo, debe destacarse que si ante el requerimiento judicial o administrativo, el
empleador no cumplimenta con tal obligacin, la (alta de e5$ibicin de los elementos de
contralor ser tenida como presuncin en (avor de las a&rmaciones del trabajador o de sus
causa$abientes, respecto de las circunstancias que deban constar en tales asientos 8art. AA,
E.C.-.6, sin perjuicio de las normas procesales que prevean los cdigos o le"es provinciales.
Eespecto a la documentacin e5igible en el mbito deS Sistema de Seguridad Social, el
S.9K.+. establece como obligaciones del empleador: a6 remitir a la autoridad de aplicacin las
planillas de sueldos " aportes correspondientes al personal7 b6 e5$ibir los comprobantes
justi&cativos que aqu0lla les requiera7 c6 otorgar a los a&liados " bene&ciarios " sus
derec$o$abientes 1cuando les sea solicitado " en todo caso a la e5tincin de la relacin
laboral1 la certi&cacin de servicios prestados, remuneraciones percibidas " aportes
retenidos, " toda otra documentacin necesaria para el reconocimiento de servicios u
otorgamiento de prestacin7 " d6 requerir de los trabajadores 1al comien/o del vnculo
contractual1 una declaracin jurada escrita de si son o no bene&ciarios de jubilacin, pensin,
retiro o prestacin contributiva, con indicacin de organismo otorgante " prestacin, siendo
obligacin del a&liado 8trabajador6 mantenerla actuali/ada, todo lo cual se ampliar al
tratarse el tema respectivo.
%dems, por cierto, el empleador debe inscribirse ante la autoridad de aplicacin,
practicar los descuentos correspondientes al aporte personal depositndolos a la orden del
Sistema Hnico de Seguridad Social como asimismo las contribuciones a su cargo.
Rinalmente, debe citarse el seguro de vida obligatorio del decreto 1A<7N7;.
>o obstante lo se*alado, cabe aclarar que a partir de la sancin de la le" .;.@13 se $a
previsto un Sistema Hnico de Eegistro ,aboral en el que $abrn de concentrarse los
siguientes registros7 a6 ,a inscripcin del empleador " la a&liacin del trabajador al S.H.S.S.,
" a la obra social pertinente7 b6 ,os contratos de trabajo celebrados bajo modalidades
promovidas 8art. .D, le" de empleo "a derogada7 " c6 ,os trabajadores bene&ciarios del
sistema integral de prestaciones por desempleo 8-tulo 9B le" de empleo6.
Boluntariamente, el empleador puede disponer llevar otro tipo de documentacin tal,
por ejemplo, la &c$a de ingreso, un legajo personal, una declaracin jurada de domicilio para
comunicaciones, contratos escritos, planillas de sueldo, certi&cados de trabajos anteriores,
certi&cado de buena conducta, control de asistencia 8tarjetas1reloj6 o inclusive un reglamento
interno que prevea distintas circunstancias tal como una escala de sanciones para (altas
disciplinarias.
/esis de )e&ibilidad en materia salarial
,a crisis del petrleo producida en la d0cada de 1I7@, termin con el crecimiento asentado
en la energa barata en los pases de economa de mercado ms desarrollados. 3ic$a
circunstancia, unida a la revolucin cient&ca1tecnolgica, a la progresiva globali/acin de la
economa " la consiguiente creacin de grandes mercados continentales, (ue planteando
1paulatinamente1 la necesidad de armoni/ar las regulaciones del mercado de trabajo con
aquellos cambios " ajustes econmicos " sociales. Se inici as el debate sobre la llamada
Me5ibilidad laboral. Cuando la %rgentina comien/a a plantearse la re(orma de su sistema
econmico, se inicia a la ve/ la discusin sobre la direccin " alcances que debe tener entre
nosotros dic$o proceso de Me5ibili/acin. -al debate, adems de reMejarse en otros mbitos
del contrato de trabajo 8modalidades de contratacin, movilidad interna, etc.6, tiene tambi0n
mani(estaciones en el campo de la remuneracin. 'n tal sentido, el decreto 133;NI1 obligaba
a las partes &rmantes de una convencin colectiva, a acordar incrementos salariales
#nicamente en (uncin de aumentos de productividad. +osteriormente se dict el decreto
;7@NI3, por el que se dispuso que los acuerdos 8convenios colectivos6 podrn negociarse, en
materia salarial, teniendo en cuenta un mdulo general 8remuneraciones obligatorias para
la actividad, rama, sector o empresa que $a"a pactado el convenio colectivo6 " un mdulo
variable 8remuneraciones establecidas por encima del mdulo general " obligatorias para
los trabajadores comprendidos en la unidad de negociacin6. %dems, en este #ltimo
supuesto 8mdulo particular6, el empleador y la asociacin sindical pueden modicar, aumentar,
suprimir o establecer salarios por .nica ve# "seg.n el ritmo de la actividad econmi ca del
establecimiento, empresa o grupo de empresas". ,ara las partes rmantes dicho convenio es oponible a
cualquier otra disposicin convencional vigente (art. +
o
del decreto 6??P:: modicado por el referido
decreto 8;AP?+). Dinalmente, el @inisterio de )rabajo y "eguridad "ocial de la -acin, antes de
homologar una convencin colectiva, debe tener en cuenta si sta contiene cl%usulas violatorias del
orden p.blico y si las partes consideraron <entre otros aspectos e$igidos por la norma< "criterios de
productividad" (art. +
o
ter del decreto 6??P:: modicado por el mencionado decreto 8;AP?+).
+revencin de la evasin &scal. 4odi&cacin de la ,.C.-.
!on la sancin de la ley *5.+85, denominada ley de prevencin de la evasin scal (sancionada el
6?P6APAA, promulgada parcialmente el. 68P66PAA y publicada en el Joletn Bcial el **P66PAA), se ha
incorporado al )tulo 8 de la ley de contrato de trabajo ("Ge la remuneracin del trabajador"), una
nueva norma9 el art. 6+* bis. !on dicha disposicin legal, al igual que con el .ltimo p%rrafo agregado al
art. :A (.!.)., ya anali#ado, y el segundo p%rrafo agregado al art. 65 (.!.), la intencin del legislador ha
sido la de sumar un instrumento m%s a la lucha contra la evasin scal, vinculando al propio trabajador
en el control del cumplimiento de las obligaciones de su empleador con los organismos de la seguridad
social.
1l nuevo art. 6+* bis hace referencia a los aportes o cuotas del trabajador destinados a distintas
entidades, a saber9 a) 7portes del trabajador a organismos de la seguridad socialI b) !uotas y aportes
peridicos o contribuciones a que estuviesen obligados los trabajadores en virtud de normas legales o
provenientes de convenciones colectivas de trabajoI c) !uotas que resulten del car%cter de aliados de
los trabajadores a asociaciones sindicales de trabajadores con personera gremialI y d) !uotas, aportes
peridicos o contribuciones que los trabajadores deban efectuar como miembros de sociedades
mutuales o cooperativas, o por servicios y dem%s prestaciones otorgadas por esas entidades.
Respecto de dichos conceptos, la nueva disposicin legal establece que si el empleador <al
producirse la e$tincin del contrato de trabajo por. cualquier causa< hubiere retenido pero no
ingresado esos importes en las instituciones mencionadas (total o parcialmente), deber% pagar al
trabajador afectado una sancin conminatoria mensual hasta que acredite (el empleador) de modo
fehaciente haber hecho efectivo el ingreso de los fondos retenidos.
,or su parte el decr. 683PA6 (J.B. del 6+P6*PA6), reglamentario de la ley *5.+85,.estableci que
para que sea procedente la sancin conminatoria prevista en el art. 6+* bis (.!.), el trabajador deber%
previamente intimar fehacientemente al empleador para que dentro del trmino de treinta das
corridos, contados a partir de la recepcin de dicha intimacin, ingrese <a los respectivos organismos<
los importes adeudados, m%s los intereses y multas que correspondieren.
!abe destacar que de la lectura del art. 6+* bis surge que la sancin conminatoria sera e$igible
desde el momento mismo de la e$tincin del contrato de trabajo y no luego de transcurrir treinta das
corridos desde que el empleador fuese intimado, como se e$plcita en la norma reglamentaria.
1l mismo decr. 683PA6, adem%s, ja que la referida sancin conminatoria mensual ser% equivalente
a la ".ltima remuneracin mensual devengada" por el trabajador y que a tal n, las remuneraciones en
especie deber%n cuanticarse en dinero.
"e debe se>alar que la imposicin de la sancin conminatoria no enerva la aplicacin de las penas
que procedieren en la hiptesis de que hubiere quedado congurado un delito de derecho penal, por
aplicacin de la ley *8.;3?P?; (art. 6+* bis, .ltimo p%rrafo, (.!.)). 1n la pr%ctica, durante la relacin o
al momento de la e$tincin, el trabajador puede conrmar si su empleador <efectivamente< deposit los
importes que le retuviera acudiendo a la sede de la 7-"1" que le correspondiere, solici tando con el
n.mero de su documento nacional de identidad el denomi nado "4nforme o !onsulta de 7ctivo",
dondeIpodr% vericar si los aportes a la seguridad social han sido depositados.
7dem%s, se se>ala que al tratarse de un deber contractual, la obligacin del empleador de
depositar la retencin efectuada sobre las retribuciones del trabajador, la ley *+.88? le otorga a ste
facultades de contralor de que dichas obligaciones sean cumplidas y para ello puede e$igir, que durante
la relacin de trabajo se le e$tienda una constancia que documente el cumplimiento de la obligacin,
siendo necesaria cuando medien causas ra#onables y en especial cuando se pretenda apelar a guras
contractuales que desnaturalicen la relacin de trabajo.
7 su ve#, si el empleador no cumpliera con su obligacin contractual de efectuar los depsitos
seg.n se ha visto, puede ser invocada por el trabajador como causa rescisoria, previa intimacin que
debe efectuarle ste a aqul siempre que la omisin fuera considerable, grave, que hagan imposible la
continuidad del vnculo contractual. 1s obvio que la calicacin de ello, deber% ser efectuada por el
ju#gador en cada caso teniendo en cuenta no slo la regulacin normativa, sino tambin aplicando
principios de la sana crtica y de la equidad.
99. SH',3) %>H%, C)4+,'4'>-%E9)
Concepto " antecedentes
+ste instituto es conocido tambi0n con el nombre de 3aguinaldo3, aun"ue es
opini$n generali*ada "ue no se trata de una denominaci$n correcta. +n efecto, en
doctrina, se recuerda "ue el 3aguinaldo3 fue una liberalidad "ue tuvo aceptaci$n
entre los comerciantes entre los a4os >B?D # >B?H, "uienes reconoc.an en favor de
sus empleados una 3paga e&traordinaria3 cuando<ten.an utilidades. +ste concepto,
precisamente, coincide con el signifcado "ue se atribu#e a la propia vo*
3aguinaldo3, vocablo "ue signifca 3regalo "ue se da en Navidad o en la +pifan.a3.
in embargo, en la prctica, -C # aguinaldo son usados como sin$nimos, aun"ue
este =ltimo no sea el ms apropiado, tratndose de un neologismo.
,egislacin
+n nuestra legislaci$n el -C reconoce un origen ms pr$&imo. 6ue instituido
por decreto-le# II.ID?L@A 'ratifcado por le# >?.B?>5 # consist.a -seg=n dic,o te&to
legal- en la doceava parte del total de sueldos # salarios percibidos por cada
empleado u obrero en el respectivo a4o calendario, a pagar el I> de diciembre de
cada a4o, a partir del I> de diciembre de >B@A inclusive. +ran sus benefciarios los
empleados # obreros bajo relaci$n de dependencia, incorporndose
posteriormente a los empleados del servicio dom0stico 'le# >?.B>B5, a los
servidores del +stado 'le# >?.B>A5 # a los jubilados, retirados # pensionados 'le#
>@.DGB5. +n >BGH, por le# >E.G?D, se dispuso su pago en dos cuotas, una el ID de
junio # la otra, el I> de diciembre de cada a4o. e mantuvo, no obstante, la forma
de calcularse. (a le# de contrato de trabajo, sancionada en >BE@, legisl$ este
instituto desde el art. >I@ al art. >IG inclusive. Conserv$ el concepto de -C, es
decir, su monto ser.a igual a la doceava parte del total de las remuneraciones
defnidas en el art. >>? de la (.C./.. !espet$ tambi0n las fec,as en "ue deb.a
pagarse 'ID de junio # I> de diciembre5. (a reforma de la le# de contrato de
trabajo operada en >BEG, conserv$ las caracter.sticas se4aladas 'arts. > ? > a
>?I5, adems del llamado 3-C proporcional3 consistente 0ste en la doceava parte
de lo percibido, en el per.odo trabajado del respectivo semestre tiasta el momento
de dejar de prestar servicios, modalidad "ue #a ,ab.a receptado el art. @G del
decreto-le# II.ID?L@A.
+ste concepto se adeuda, cual"uiera ,a#a sido la causa de la e&tinci$n,
renuncia o despido. +l r0gimen del -C sufre una modifcaci$n importante en
>BHI. +n esa 0poca, por le# ?I.D@>, se estableci$ "ue en la actividad privada, la
administraci$n p=blica central # descentrali*ada, las empresas del +stado, las
mi&tas # las "ue fueran de propiedad del +stado, el -C ser.a pagado sobre el
clculo del cincuenta por ciento de la ma#or remuneraci$n mensual devengada
por todo concepto dentro de los semestres "ue culminan en los meses de junio #
diciembre de cada a4o. +n el art. ?
o
de la mencionada le#, se declara "ue sus
normas son de orden p=blico, derogando todas a"uellas disposiciones "ue se
opusieran a ellas.
+sta le# fue reglamentada -# completada- a trav0s del decreto >DEHL H@, cu#o
art. 7
o
estableci$ "ue la li"uidaci$n del -C ser.a 3proporcional3 al tiempo
trabajando en cada semestre. Dispone tambi0n "ue en todos los casos, la
mencionada proporcionalidad deber efectuarse sobre la base del cincuenta por
ciento de la ma#or remuneraci$n mensual nominal 3devengada3 por todo concepto
en el semestre "ue se considere. 6inalmente, cabe mencionar "ue por el art. I
o
, el
clculo del cincuenta por ciento deber efectuarse sobre el total de las
3retribuciones "ue corresponde computar, de acuerdo con las disposiciones en
vigor para la li"uidaci$n del -C3.
+rocedimiento para su clculo
Nn caso prctico permitir comprender c$mo se efect=a el clculo seg=n la
normativa vigente. i se considera "ue el trabajador prest$ servicios durante todo
un semestre, para determinar el importe del -C ,abr de considerarse la ma#or
remuneraci$n mensual devengada. i 0sta ascendiera a pesos GDD, el -C
ascender.a a pesos IDD 'AD Q de GDD5 por un semestre. 1ero puede darse tambi0n
la situaci$n de "ue no se ,a#a trabajado todo el semestre, en cu#o caso debe
calcularse el 3-C proporcional3. 1ara ello # siguiendo con el ejemplo de pesos GDD
por mes, considerando -por ejemplo- "ue s$lo trabaj$ cinco meses del semestre, el
valor del -C ser.a pesos ?AD 'AD Q de GDD R IDD dividido G R AD & A R ?AD5. -l
dividirse por G se calcula cunto se deveng$ en concepto de -C por mes, #a "ue
el cincuenta por ciento de la ma#or remuneraci$n corresponde al semestre
completo. Como en el ejemplo se trabaj$ s$lo cinco meses, conociendo cunto
correspond.a por mes, puede determinarse lo "ue debe pagarse por los cinco
meses.
999. +E)-'CC9)> ,'F%, 3' ,% E'4H>'E%C9)> 3isposiciones normativas
protectoras
Dado el carcter alimentario del salario, la le# lo protege tambi0n de los
propios acreedores del trabajador, #a "ue de 0l depende la subsistencia de "uien
trabaja # de su grupo familiar. Con tal motivo se fja la cuota de embargabilidad, es
decir, el porcentaje m&imo en "ue podr afectarse el salario de un trabajador.
-dems, ni la remuneraci$n ni las indemni*aciones pueden ser objeto de cesi$n en
favor de terceros, procurndose as. evitar "ue frente a determinadas situaciones
el trabajador pueda verse obligado a renunciar a sus ingresos. +l salario podr ser
afectado s$lo en un porcentaje determinado, mediante un embargo, medida "ue
presupone la e&istencia de un juicio.
(os arts. >?D # >@E (.C./. establecen "ue las remuneraciones debidas a los
trabajadores sern inembargables en la proporci$n "ue estable*ca la
reglamentaci$n, e&clu#0ndose de tal limitaci$n las deudas alimentarias. Como las
normas protectoras del salario, por el art. >@B (.C./., se aplican tambi0n a las
indemni*aciones debidas al trabajador o a sus derec,o,abientes, la cuota de
inembargabilidad alcan*a tambi0n a 0stas.
+n >BHE, el 1oder +jecutivo Nacional dict$ la mencionada reglamentaci$n
'decreto @H@LHE5, declarando no sujeto a embargo el monto del salario m.nimo
vital. 1or encima de dic,o importe puede embargarse entre un die* 'si el monto a
percibir no supera el doble del salario m.nimo5 # un veinte por ciento 'si lo
supera5. +n el caso de las indemni*aciones dic,os porcentajes se aplican sobre la
totalidad del cr0dito.
6inalmente, el art. >@H (.C./. dispone "ue ni las remuneraciones, ni las
asignaciones familiares, ni las indemni*aciones, ni ning=n otro cr0dito proveniente
de una relaci$n laboral podr ser objeto de cesi$n ni ser afectado en favor de
terceros, por derec,o o t.tulo alguno.
(as descriptas constitu#en las protecciones m.nimas "ue suelen dispensarse
en favor de la percepci$n del salario, pudiendo diferir seg=n los sistemas # las
realidades econ$micas de los distintos pa.ses. +n tal sentido, por ejemplo, en
0pocas de elevada in)aci$n entre nosotros se recurri$ a mecanismos de
inde&aci$n o actuali*aci$n por depreciaci$n monetaria como m0todo para
preservar el salario real de los trabajadores. Dic,o mecanismo de ajuste se
implemento en la d0cada del setenta, ,asta "ue en >BB> -por le# ?I.B?H- se
pro,ibi$, cuales"uiera fueran los cr0ditos "ue se pretendiera inde&ar.
(a prescripci$n # la caducidad de derec,os
,rescripcin. !oncepto
,a nocin de prescripcin supone la e5istencia de dos elementos (undamentales: el
transcurso del tiempo 8pla/o legal6 " la iniciacin voluntaria del acreedor durante dic$o lapso
8art. 3I;I C.C.6. Con(orme al art. ;@17 C.C., sea por silencio o por inaccin del acreedor
durante el tiempo que estable/ca la le", el deudor queda libre de toda obligacin. +ero para
que tenga tal e(ecto, 0ste debe alegar la prescripcin, interponi0ndola por va de e5cepcin,
"a que el jue/ no puede suplir de o&cio tal conducta 8art. 3I<; C.C.6. 'llo debe e(ectuarse al
contestar la demanda o en la primera presentacin en juicio del deudor 8art. 3I<. C.C.6. Cabe
aclarar que con(orme lo tiene dic$o la doctrina, la prescripcin slo niega a su titular la
accin para reclamar el pago, pero la obligacin subsiste 8slo que no es e5igible6, de manera
tal que si el deudor la reconoce voluntariamente, el pago es irrevocable 8obligacin natural6.
'l instituto de la prescripcin liberatoria se (unda en ra/ones de seguridad jurdica,
evitando que las relaciones jurdicas permane/can en la incertidumbre despu0s de un lapso
ra/onable.
'l art. .A< ,.C.-. establece que las acciones relativas a cr0ditos que provienen de relaciones
individuales de trabajo, de disposiciones contenidas en las convenciones colectivas de
trabajo, laudos con efcacia de tales # disposiciones legales o reglamentarias del
derec,o del trabajo, prescribirn a los dos a4os. Dic,a norma tiene carcter de
orden p=blico # el pla*o establecido no puede ser modifcado por convenci$n
individual ni colectiva, # -conforme lo sostienen doctrina # jurisprudencia- por
constituir la prescripci$n una e&cepci$n al principio general de la conservaci$n de
los actos # negocios jur.dicos, la mencionada disposici$n legal debe ser
interpretada restrictivamente. Debe recordarse tambi0n "ue el art. ?AG (.C./.
uniform$ el r0gimen de la prescripci$n de los cr0ditos laborales, estableciendo un
pla*o =nico de dos a4os, privando sobre a"uellas normas "ue ,ab.an establecido
un lapso ma#or como la le# >@.A@G 'art. @
o
5 en el caso de los viajantes de
comercio.
Sus!ensin, interru!cin 3 dis!ensa
1ara "ue comience a computarse el pla*o de prescripci$n, la inacci$n del acreedor
tiene "ue ser voluntaria, es decir, su conducta omisiva debe responder a una
decisi$n adoptada con intenci$n # libertad, no viciada por ignorancia, error, dolo o
violencia, rigiendo en este aspecto -en el mbito laboral- los principios generales
de la prescripci$n. +l art. ?AE (.C./., por su parte, establece "ue 3sin perjuicio de
las normas del C$digo Civil3, la reclamaci$n ante la autoridad administrativa
3interrumpe3 el curso de la prescripci$n durante el trmite pero por lapso no
ma#or a seis meses. De acuerdo el art. IBHG C.C. la prescripci$n se 3suspende3 por
una sola ve*, por la constituci$n en mora del deudor efectuada en forma aut0ntica.
+n la misma norma del C$digo Civil, se ,a previsto la siguiente causal de
3interrupci$n3: la iniciaci$n de demanda en contra del deudor, aun cuando se la
,a#a interpuesto ante jue* incompetente, fuese defectuosa o careciera el
demandante de capacidad legal. +n doctrina se destaca "ue el inicio de un reclamo
en sede administrativa si bien 3interrumpe3 'por seis meses5 el curso de la
prescripci$n por aplicaci$n del art. ?AE (.C./., como dic,o reclamo importa a la ve*
una interpelaci$n, tambi0n provocar la 3suspensi$n3 'por un a4o5 de la
prescripci$n de acuerdo al art. IBHG C.C. -nte esta situaci$n, ser el trabajador
"uien podr elegir el r0gimen legal "ue resulte ms favorable a sus intereses.
Conviene recordar adems, "ue mientras la 3suspensi$n3 impide "ue el pla*o de
prescripci$n contin=e su curso, sin borrar el per.odo consumido, la 3interrupci$n3
borra el tiempo anterior por lo "ue, cesado el ,ec,o interruptivo, deber
computarse un nuevo lapso completo. 6inalmente, puede darse lo "ue se conoce
como 3dispensa o disculpa3, situaci$n prevista en el art. IBHD C.C, norma "ue
autori*a a los jueces a liberar al acreedor de las consecuencias de la prescripci$n
cumplida cuando por ra*$n de imposibilidad de ,ec,o se ,ubiera impedido el
ejercicio de la acci$n, siempre "ue a"u0l ,a#a ,ec,o valer sus derec,os en el
t0rmino de tres meses de ,aber cesado el obstculo.
Accidentes # en2ermedades de trabajo
+l art. ?AH (.C./. establece tambi0n un pla*o de prescripci$n de dos a4os para
a"uellas acciones derivadas de la responsabilidad por infortunios laborales. No
obstante "ue la norma dispone "ue el c$mputo ,abr de efectuarse 3desde la
determinaci$n de la incapacidad o el fallecimiento de la v.ctima3, modifcaciones
posteriores establecen pautas distintasC por ra*ones metodol$gicas se remite al
cap.tulo pertinente para su mejor comprensi$n.
!aducidad
i bien prescripci$n # caducidad tienen en com=n la p0rdida de un derec,o
por inacci$n de su titular, en doctrina se reconoce "ue e&isten difcultades para
distinguir un instituto de otro, no obstante lo cual se se4alan algunas diferencias.
+n tal sentido, mientras "ue la 3prescripci$n3 e&tingue la acci$n, puede
suspenderse, interrumpirse o dispensarse, re"uiere ser opuesta por el deudor # su
pla*o es prolongado, la 3caducidad3 e&tingue el derec,o mismo, no es susceptible
de suspenderse o interrumpirse, se produce de pleno derec,o # sus pla*os son
breves. !especto a la caducidad, el art. ?AB (.C./. se limita a establecer "ue no ,a#
otros modos de caducidad "ue los "ue resultan de la propia le# de contrato de
trabajo. +n tal sentido, pueden citarse a modo de ejemplo los arts. GE # >IA (.C./.
1or el primero se establece un pla*o de caducidad de treinta d.as para cuestionar
medidas disciplinarias # por el segundo, dic,o lapso es de noventa d.as para "ue el
empleador pueda ejercer la acci$n de responsabilidad por da4o grave e intencional
del trabajador.
;ornada de trabajo
Concepto jur.dico de la duraci$n del trabajo
>os queda por anali/ar el concepto jurdico de la jornada dentro de nuestra normativa
para saber cmo debe ser medida, cundo comien/a " cundo termina. 's decir, cul es el
criterio de computacin " medicin de la jornada.
'5isten dos teoras principales sobre la materia. ,a del trabajo nominal que computa
el tiempo en que el trabajador est a disposicin del empleador dentro del lugar de trabajo, "
la del trabajo efectivo, que considera el lapso de e(ectiva prestacin de los servicios.
+or el primer criterio, integran la duracin del trabajo las tareas preparatorias "
accesorias, el lapso utili/ado para el cambio de ropa de trabajo, eleccin " limpie/a de
$erramientas, el tra"ecto que debe recorrer el trabajador entre el lugar del establecimiento
$asta la ubicacin de la planta de trabajo, etc0tera. +or el segundo criterio, se computa
desde que el trabajador comien/a su labor, en el lugar asignado, $asta su terminacin.
'5iste, incluso, una tercera teora, la del tiempo in itinere, que computa no slo el
tiempo que el trabajador est a disposicin del empleador dentro del lugar de trabajo, sino
tambi0n el del tra"ecto que com#n " normalmente debe recorrer de la casa al trabajo "
viceversa.
'l decreto reglamentario 1<.11AN33 adopt la teor.a del trabajo efectivo 8art. 9
o
6,
disponiendo que se considerar trabajo real " e(ectivo el tiempo durante el cual los
empleados u obreros deban estar presentes en sus puestos respectivos, para ejecutar las
rdenes de sus superiores o encargados inmediatos. >o se computar en el trabajo, el
tiempo del traslado del domicilio de los empleados u obreros $asta el lugar en que esas rde1
nes (ueran impartidas, ni los descansos normales intercalados " las interrupciones especiales
del trabajo, durante los cuales no se les e5ija ninguna prestacin " puedan disponer de su
tiempo.
+or el contrario, el art. 1I7 de la le" .@.7;; adopta la teora del trabajo nominal,
disponiendo:
Se entiende como jornada de trabajo todo el tiempo durante el cual el trabajador est0
a disposicin del empleador, cumpla o no tareas, en tanto no pueda disponer de su actividad
en bene&cio propio.
'l segundo prra(o del artculo citado dispone que integran la jornada, los perodos de
inactividad a que se obligue la prestacin contratada 8trabajo intermitente6, debiendo
distinguirse as entre las pausas durante las cuales el trabajador no est obligado a trabajar,
ni estar dispuesto para ello, del tiempo en que el trabajador no trabaja pero tiene que man1
tenerse a disposicin del empleador por lo que esos lapsus (orman parte de la duracin del
trabajo e(ectivo.
Distintas clases de jornada
3entro de la normativa de las le"es 11.A;; " .@.7;; podemos distinguir las siguientes
clases de jornadas:
1 jornada normal u ordinaria, que no puede e5ceder de D $oras diarias o ;D
semanales " que corresponde al trabajo diurno 8art. 1 T, le" 11.A;;6, es decir la le" &ja al
mismo tiempo los lmites diario " semanal, lo que es importante porque la limitacin diaria no
es totalmente estricta, mientras que en cambio no puede e5cederse de la limitacin semanal.
Se entiende por Lornada diurna la que se e5tiende entre la $ora seis " la $ora veintiuna
de cada da, con la salvedad de que para los menores abarca $asta la $ora veinte.
1 ;ornada suplementaria o e&traordinaria que no puede superar a 3@ $oras en un
mes " .@@ $oras en un a*o, por cada persona 8arts. ;
o
" A
o
, le" 11.A;;6.
1 ;ornada nocturna, entendi0ndose por tal la comprendida entre las .1 " las < $oras
del siguiente da, que no se puede e5ceder de 7 $oras diarias 8art. .
o
, primera parte, la le"
11.A;; " art. .@@ ,.C.-.6, sin que norma alguna involucrada, $aga re(erencia a un tope
m5imo semanal.
1 ;ornada insalubre, cuando se reali/a en ambientes t5icos, viciados o insanos que
ponen en peligro la salud de los trabajadores ocupados, " no puede e5ceder de < $oras
diarias o 3< $oras semanales 8art. .
o
, .
a
parte, le" 1 1 . A;; " art. .@@ 3
ei
prra(o de la ,.C. -.6.
1 ;ornada mi&ta, cuando se alternan $oras diurnas de trabajo con nocturnas, u
$oras de trabajo insalubre con trabajo salubre. 'n el primer caso, cada una de las $oras
comprendidas entre las .1 " < $oras vale, a los e(ectos de completar la jornada de D $oras,
como 1 $ora " D minutos. 'n el segundo caso, cada $ora de trabajo insalubre equivale a 1
$ora " .@ minutos de trabajo salubre7 pero si la ma"or parte corresponde al trabajo insalubre,
se considera que la jornada total es insalubre 8decreto reglamentario le" 11.A;;6.
1 ;ornada de trabajo por e"uipo, que en un perodo de 1 D das laborables no
puede e5ceder en total a 1;; $oras, ni A< por semana 8arts. 3
o
inc. b, le" 11.A;; " .
o
del
decreto reglamentarioU.
'n cuanto al trabajo insalubre, el art. .
o
de la le" 11.A;; establece que el +oder 'jecutivo,
directamente o a solicitud de parte interesada, " previo in(orme a las reparticiones t0cnicas
que corresponda, determinar los casos en que regir la Lornada de seis $oras. 'l +oder
'jecutivo, e(ectivamente $a enumerado en diversos decretos los trabajos que se consideran
insalubres. ,a jurisprudencia $a establecido que esta enumeracin no es ta5ativa, pero es
requisito (ormal la declaracin de insalubridad por autoridad administrativa para que a partir
de ella se limite la jornada en las actividades no contempladas. >o es la justicia, en el
conMicto individual, la que debe determinar al respecto. 'n cuanto a la autoridad competente
para (ormular tal declaracin de insalubridad e5isten dos criterios. Hnos se pronuncian por la
(acultad concurrente de las autoridades provinciales " nacionales dentro de las jurisdicciones
que le competen. )tras, que es e5clusiva del 4inisterio de -rabajo de la >acin. 'l decreto
.I.7A7 del A de setiembre de 1I;7 atribu"e a este respecto (acultad e5clusiva al 4inisterio
de -rabajo de la >acin.
%ntes de declarar la insalubridad se debe intimar al empleador a adecuar
ambientalmente el lugar, establecimiento o actividad para que el trabajo se desarrolle en
condiciones de salubridad, dentro del pla/o ra/onable que a tal e(ecto se determine. 'n caso
de incumplimiento se procede a la cali&cacin.
'sta debe $acerse con (undamento en dictmenes m0dicos de rigor cient&co " si
desaparecieran las circunstancias determinantes de la insalubridad, puede dejarse sin
e(ecto la cali&cacin, que requiere un acto e5preso en ese sentido. -anto la cali&cacin de
insalubridad como su denegatoria 8al sindicato, como parte interesada6 es apelable ante la
Cmara >acional de %pelaciones del -rabajo.
,a ,.C.-. mantiene en su art. .@@ los lineamientos de la le" 11.A;; en cuanto a la jornada de
trabajo nocturno e insalubre. +ero agrega la posibilidad de limitar por una (utura le"
nacional en la misma (orma " con los mismos requisitos establecidos para el caso de
salubridad, las jornadas cumplidas en tareas penosas, morti&cantes, riesgosas,
determinantes de veje/ o agotamiento prematuro 8art. .@@, tercer prra(o6, a &n de reducirla
en aquellas actividades precisadas e individuali/adas en 0sta.
% modo de ejemplo, se pueden citar algunas actividades, declaradas insalubres por la
autoridad administrativa de aplicacin en uso de la (acultad con(erida, a saber: actividades
relacionadas con trabajo de pulveri/acin de pinturas " colorantes t5icos, el trabajo en
cmaras (ras, trabajos de curtiembre, industria de trituracin " molienda de materiales,
tallado " pulimento de cristales pticos, $ilandera de lana, etc0tera.
'l trabajo en $oras e5traordinarias no es admisible en las tareas insalubres, ni aun
pidiendo autori/acin administrativa, la que debe ser denegada.
Sornada reducida
'l art. 1ID ,.C.-. establece que la reduccin de la Lornada procedera cuando
disposiciones nacionales lo determinen.
,a modi&cacin introducida por la le" .;.@13 a este artculo (aculta tambi0n a la
reduccin a trav0s de los contratos individuales " de convenio colectivo.
'l art. 1A de la le" .A.@13 limita esta (acultad a los convenios colectivos de mbito
superior.
'ste artculo (ue derogado por el art. 3; de la le" .A..A@ 8:.)., .N<N @@6, de manera que
la disponibilidad colectiva en materia de jornada es amplia, pero con la restriccin de que se
deben respetar los topes mnimos " m5imos respectivos.
'stas disposiciones establecieron el marco legal adecuado para la instrumentacin del
contrato a tiempo parcial, Vque luego se anali/a.
Jornada m&ima promedio
,as normas citadas precedentemente posibilitan que en uso de esa disponibilidad
colectiva se negociaran convenios en los que la Lornada puede sobrepasar el lmite diario de
oc$o 8D6 $oras estableciendo Lornadas diarias con $oras variables. 's decir que
convencionalmente se puede establecer un cmputo mensual, semestral o anual. ,a
limitacin sera no trabajar ms de doce 81.6 $oras diarias " se deben respetar el descanso
semanal " anual de la ,.C.-.
'stos sistemas permiten distribuir el tiempo de trabajo seg#n las necesidades de la
empresa " las caractersticas de la actividad.
'n estos casos el trabajador slo percibir $oras e5traordinarias cuando supere, en el
perodo de que se trata, la cantidad de $oras previstas para el cmputo7 por ejemplo, si es
semestral novecientas 8I@@6 $oras o si es anual un mil oc$ocientas 81.D@@6 $oras.
77. (O D+C-NO. 6NND-8+N/O 1-!- N !+JN(-C7ON NO!8-/7F-
!omo bien lo e$presa Rodrgue# @ancini, pareciera que jornada y descanso son dos facetas de un
mismo problema por cuanto ambos institutos persiguen dar resguardo a la integridad psicofsica del
trabajador. "in embargo <agrega<, no se trata del mismo instituto, porque mientras el de la jornada
apunta a la regulacin del tiempo que una persona destina a su trabajo, el relativo al descanso dirige
su operatividad a la proteccin del tiempo libre de quienes trabajan en relacin de dependencia.
1l descanso, en sus diversas formas, seg.n se ver% m%s adelante, ha sido legislado en todos los
pases civili#ados, d%ndole un car%cter obligatorio, a los nes de que no sea desvirtuado mediante
"renuncias voluntarias" del trabajador. 1s por ello que se justica plenamente su regulacin normativa,
por cuanto el inters protegido por el derecho del trabajo apunta a los siguientes aspectos o
fundamentos9 a) 1s un imperativo siolgico para el cuerpo y el espritu el interrumpir las actividades
para reponer las energas que consume el trabajo, sin las cuales sobrevendra un verdadero
aniquilamiento del organismoI b) 1s una necesidad social el proporcionar al trabajador las
oportunidades y los medios para que pueda dedicar algunas horas a adquirir cierta culturaI c) "irve
para robustecer los la#os fami liares, ya que integra al trabajador a su hogar y le permite dedicar la
atencin necesaria al cuidado y afecto de los suyosI d) 1n lo religioso, el descanso semanal, que
coincide en los pases cristianos con el domingo, facilita el cumplimiento de los deberes en el culto
respectivo.
!omo sntesis a lo e$puesto, cabe se>alar que la proteccin del tiempo de trabajo se funda en
consideraciones de naturale#a cultural e higinica, debiendo prevenirse as el agotamiento de las
fuer#as del trabajador y adem%s, de darse la posibilidad con el sistema de descansos estableci dos por
la ley, de utili#ar su tiempo libre con nes culturales. Ge all que los objetivos de la proteccin del
tiempo de trabajo sean la limitacin de una duracin m%$ima de trabajo y la distribucin adecuada del
tiempo dedicado al trabajo y al descanso.
1l descanso, tanto en el aspecto fsico como espiritual, debe ser necesariamente tutelado por el 1stado
porque, como dice ,o##o, esa proteccin contribuye no solamente al desarrollo y conservacin de la
personalidad del individuo, sino que trasciende la vida de la familia y, en general, a todas las
actividades de relacin, con lo que resulta un factor importante del desenvolvimiento econmico de la
sociedad.
1s obvio que tales nalidades no podran lograrse tan slo con los descansos diarios, sino que deben
complementarse con otros descansos tales como el semanal y el descanso anual o vacaciones anuales
remuneradas, y tambin go#ar de algunos das del a>o para conmemorar fechas histricas, religiosas o
acontecimientos relevantes.
!onforme a lo e$puesto, anali#aremos a continuacin en detalle, cada uno de los sistemas de
descanso regulados por nuestro ordenamiento vigente.
)eniendo en cuenta dicha normativa, cabe distinguir las siguientes formas de descansos9 6 )
pausas o descansos durante la jornada de trabajoI *) descansos entre la terminacin de una jornada y
la que le sigue, esto es, entre jornada y jornadaI +) los descansos semanalesI 8) descansos anuales y
licencias especiales y das feriados nacionales y das no laborables.
1ausas # descansos durante la jornada
'ste descanso suele tener como (undamento la divisin del $orario normal de oc$o
$oras diarias en dos perodos, aprovec$ndose 1como lo se*ala Sureda Fraells1 la posibilidad
de alimentarse en algunos casos, cuando las circunstancias de tiempo " distancia lo
permiten, en el propio $ogar. 'llo resulta altamente positivo para el trabajador, puesto que
adems de almor/ar, podra disponer de alg#n tiempo tambi0n para un breve pero reparador
descanso, esto es, lo que tradicionalmente se conoce como siesta. ,as distancias que $o"
se deben recorrer en las grandes urbes para trasladarse del domicilio al lugar de trabajo,
$acen reducir considerablemente las posibilidades de go/ar de este tipo de descanso en la
jornada, " slo suele darse la oportunidad de $acerlo en peque*os centros poblados o
cuando la naturale/a de la prestacin lo permita.
%simismo, ello tampoco resulta posible cuando ra/ones t0cnicas imponen un trabaj
continuado, disponi0ndose de turnos rotativos o de trabajo en equipos de oc$o $oras, que
permiten trabajar ininterrumpidamente las veinticuatro $oras del da, "a sea por necesidades
de servicio, o por conveniencia empresara.
Siguiendo una clasi&cacin de las pausas durante la jornada de trabajo elaborada por
3e 3iego, mencionamos las siguientes: a6 +ausas alimentarias 8desa"uno, almuer/o,
merienda, cena, re(rigerios67 b6 +ausas biolgicas 8descanso por lactancia, atencin de
guarderas67 c6 +ausas operativas 8descanso originado por &jacin de la vista o atencin7 d6
+ausas patolgicas 8recuperacin por contacto con to5inas o /onas agresivas para la salud7 e6
+ausas de reposo 8dos $oras al medioda en mujeres " menores7 descanso de los pilotos de
prueba6 " (6 +ausas e5traordinarias 8de (uer/a ma"or, por cortes de lu/, por accidente
inminente u ocurrido6.
%lgunas disposiciones normativas regulan el r0gimen de pausas durante la jornada,
como la que precept#a el art. 17; ,.C.-., aunque esta disposicin, como lo e5presa Sardegna,
se torna un tanto vaga " di(usa al posibilitar que por la e5tensin de la jornada a que
estuviese sometida la trabajadora, las caractersticas de las tareas que realice, los perjuicios
que la interrupcin del trabajo pudiese ocasionar a las propias bene&ciaras o al inter0s
general, se autori/are la adopcin de $orarios continuos, con supresin o reduccin de dic$o
perodo de descanso.
Sin perjuicio de que se advierta una de(ectuosa redaccin de la norma e5puesta, es de
ver que si con el $orario corrido no se a(ectara la salud psico(sica del trabajador, puede
resultar para 0l ms bene&cioso " cmodo que cumplir con una jornada discontinua,
encontrando una disposicin similar en el art. 1I1 ,.C.-. con relacin al trabajo de menores.
's de observar que al no estar los descansos mencionados dentro de la jornada de
trabajo, no tienen retribucin, distingui0ndose las que se encuentran dentro de la jornada de
trabajo, que s son retribuidas. 'l art. 1; de la le" ....;D de trabajo agrario, impuso pausas
regulables con(orme a los usos " costumbres de cada regin " a la naturale/a de las
e5plotaciones, pero con la obligacin de observarse pausas para comidas " descansos que
deben oscilar entre dos " cuatro $oras " media, seg#n lo resolviese la Comisin >acional de
-rabajo %grario, de acuerdo a las 0pocas del a*o " la ubicacin geogr&ca del
establecimiento.
!egulaci$n legal de las pausas
Como se puede advertir a trav0s de lo e5puesto, dic$as pausas pueden provenir
directamente de un estatuto particular, de las convenciones colectivas de trabajo o incluirse
dentro del contenido de los reglamentos de la empresa, siempre que en ello se cumpla con
las disposiciones normativas de la le" sustantiva, especialmente en este #ltimo caso, sin per1
juicio de que con(orme a la naturale/a de la prestacin puedan establecerse normas ms
bene&ciosas para el trabajador institu"endo pausas o descansos espec&cos para esa
actividad.
'n este tipo de descanso la legislacin se abstiene de intervenir, como se puede
observar a trav0s de la ,.C.-., para quedar reservada su regulacin a los convenios colectivos
de trabajo con(orme a cada actividad industrial o laboral, "a que es di(cil &jar el precepto en
una norma de carcter general aplicable a todos los trabajadores por igual.
'n lo re(erido a las pausas &jadas en los reglamentos de empresa, "a $a sido tratado el
tema en pginas anteriores, al re(erirnos a la institucin.
1ausas # descansos dentro de la jornada
,as pausas " descansos dentro de la misma jornada, pueden ser legales " voluntarias, como
as tambi0n aquellas provenientes de un acuerdo directo entre el empleador " el trabajador.
'ntre las primeras, podramos mencionar el descanso diario de dos $oras por lactancia 8art.
17I ,.C.-.6, pausas para comidas " descansos establecidos en el art. 1; de la le" ....;D "
art. 7
o
de su decreto reglamentario, entre tantas otras &jadas en (orma e5presa por estatutos
o convenios colectivos de trabajo. ,as convencionales, en cambio, resultan de diversa ndole
" son el resultado de un acuerdo directo entre el patrn " el trabajador, "a sea otorgndole
alg#n permiso de breve ausencia 8para concurrir a una clase o asistir a un amigo o pariente o
atender alg#n problema personal impostergable " tantas otras situaciones que seg#n sea el
grado de consideracin " con&an/a entre las partes contratantes puedan llegar a
concederse6.
Con(orme a lo dispuesto por el art. 1@3 ,.C.-., la contraprestacin dinerada que percibe
el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo, lo es aunque no preste servicios,
condicionado a $aber puesto su (uer/a de trabajo a disposicin de aqu0l.
!abitualmente, las pausas dispuestas por convenios colectivos, por estatutos
particulares se inclu"en en general dentro de la jornada de trabajo " no devengan salarios7 la
&nalidad que normalmente tienen es de que las pausas por re(rigerio, " alimentacin,
verbigracia, sean para cumplir con los objetivos por los cuales $an sido creadas. ,a
inobservancia por parte del empleador de ellos, en nuestro concepto, no genera derec$os
para e(ectuar reclamaciones dineradas, toda ve/ que siguiendo en este aspecto la
jurisprudencia dominante, las pausas no $an tenido por &nalidad incrementar el salario sino
asegurar su goce. 'n el supuesto re(erido, por tratarse de normas de $igiene, podr actuar la
autoridad administrativa de o&cio o a pedido de los trabajadores o de la asociacin
pro(esional que los agrupa, para denunciar ante ella dic$o incumplimiento, pudiendo en tal
evento " en ejercicio del poder de polica del trabajo, sancionar al empleador renuente "
conminar al cumplimiento (uturo de tales obligaciones.
,as pausas no son computables como tiempo de trabajo, " as lo $a establecido la
jurisprudencia. .
'l tiempo que se emplea para las comidas en el propio establecimiento, no se computa
como integrando la jornada legal7 es decir, que si se se*ala una $ora para el almuer/o por
ejemplo, dic$o lapso no se suma al tiempo de la prestacin de servicios. +ara ello " para que
esta pausa tenga plena e&cacia a los &nes de la prueba, ser menester que el re(erido
perodo de tiempo destinado para ello &gure en la planilla de $orarios " descansos, de tal
manera que podr as justi&carse la presencia del personal en la empresa pues de lo
contrario podr presumirse que durante ese lapso $a e5istido prestacin de servicios.
Como se $a e5puesto, rige para la mujer el descanso de dos $oras entre la labor de la
ma*ana " de la tarde, salvo que se redu/ca o suprima, con autori/acin administrativa, por
adopcin del $orario continuo 8art. 17; ,.C.-.6. )tra pausa que dentro de la jornada tambi0n
$a merecido regulacin normativa es la que se le $a otorgado a la madre trabajadora, de
media $ora dos veces durante la jornada, para amamantar al reci0n nacido, por el perodo
que indica la norma 8art. 17I ,.C.-.6.
% manera de prevencin para la salud del trabajador, tambi0n se suelen disponer
pausas para evitar los e(ectos nocivos de algunas tareas que demandan riesgos, pudiendo
citarse a manera de ejemplo el permanente ingreso del trabajador en cmaras (rigor&cas o
de las radiaciones en lugares donde se encuentran instalaciones nucleares.
,os permisos que el empleador pueda disponer durante la jornada de trabajo en casos
espordicos, por ra/ones particulares del trabajador, son pausas ante situaciones mu"
especiales en que 0ste recurre ante aqu0l cuando puede contar con la comprensin
inteligente del empleador ante la e5istencia de causas que los justi&quen. >o e5iste
disposicin legislativa alguna para los dependientes de empresas privadas.
6inalidades del descanso diario
,as asociaciones pro(esionales de trabajadores pre&eren obtener para los trabajadores
de su actividad, la jornada de trabajo continuada, sin interrupciones, por cuanto tienen en
cuenta distintos ingredientes tales como el tiempo que le insume al trabajador trasladarse
$asta su domicilio, a pesar de que no sea mu" e5tenso el recorrido, o en su de(ecto la imposi 1
bilidad de dedicarse a alguna tarea ajena a su actividad espec&ca que le signi&que un
incremento, aunque sea peque*o, sobre sus magros ingresos.
,a le" 1 1.A;; no contempla en (orma e5presa la pausa del (raccionamiento de cuatro
$oras matutinas " cuatro $oras vespertinas, encontrando tan slo una particular re(erencia
en su art. <
o
al se*alar que para (acilitar la aplicacin de la le", cada patrn deber $acer
conocer por medio de avisos colocados en lugares visibles en su establecimiento, las $oras
en que comien/a " termina el trabajo o si el trabajo se e(ect#a por equipos. -ambi0n e5presa
el re(erido dispositivo que se deben $acer conocer de la misma manera los descansos
acordados durante la jornada de trabajo " que no se computan en ella.
% su1ve/, el art. 1I< ,.C.-., al e(ectuar la remisin del r0gimen de jornada de trabajo a la le"
11.A;; establece que la distribucin de las $oras de trabajo ser% facultad privativa del empleador
y la diagramacin de los horarios, sea por el sistema de turnos jos o bajo el sistema rotativo del
trabajo por equipos y no estar% sujeta a la previa autori#acin administrativaI pero aqul deber%
hacerlos conocer mediante anuncios colocados en lugares visibles para conocimiento p.blico de los
trabajadores.
+ausas durante la jornada en convenios colectivos de trabajo
"in perjuicio de que, como se ha e$puesto, e$isten empleadores y empresas que regulan tales pausas
en los reglamentos de empresa, tambin diversos convenios de trabajo y estatutos particulares han
incluido entre las condiciones de trabajo de la actividad, algunas pausas a cumplir dentro de la jornada
de trabajoI as, simplemente a manera de ejemplo, podra mencionarse <entre tantas otras< la ley
**.*8: de trabajo agrario, calicada doctrinariamente como un estatuto cerrado.
1l art. 68 de laNley **.*8: y su decreto reglamentario 53+P:6 en su art. ;
o
, establecen pausas
generales de entre dos y cuatro horas y media para comidas y descansos, seg.n lo resolviere la
!omisin -acional de )rabajo 7grario, estableciendo tambin que en circunstancias e$cepcionales
podr%n ser acumuladas a las que corresponde otorgar entre jornada y jornada.
(os convenios colectivos de trabajo para la actividad rural tambin han establecido pausas diarias
y as las referidas a los trabajadores forestales (-C 6?6P5? y sus actuali#aciones)I resolucin paritaria
-C ?3P5? y sucesivas, para arrieros, troperos, etcteraI la resolucin paritaria -C ?*P35 y sucesivas,
para los trabajadores de recoleccin de ma# en la provincia de !rdoba. )ambin en el decreto +*3P53,
art. 8
o
(empleadas de servicio domstico)I decreto ley :?:3 (art. 9
o
, operadores, jefes y encargados de
ocinas o estaciones radiotelegr%cas < jornada de trabajo)I convenio colectivo de trabajo -C 633P?6,
art. *5, para trabajadores de corte de medida y confeccin en general para la industria de la
indumentaria de la confeccin y anes)I convencin colectiva de trabajo -C 65:P?6, para la industria de
la alimentacin, art. 6;I convencin colectiva de trabajo -C 63;P?6 para alfajoreros, reposteros,
pi##eros, etctera, art. 8*I convencin colectiva de trabajo -C 6:?P?*, para obreros y empleados
pl%sticos, art. :
o
, inc. b.
3escansos entre jornada " jornada de trabajo
(imitada legalmente la jornada de ocho horas diarias, deviene como consecuencia que entre una y
otra jornada laborativa debe mediar un lapso y que el descanso se produce durante la noche. "e podra
calicar como de descanso nocturno la parali#acin de la actividad entre una jornada y otraI la (.!.). ha
jado que entre el cese de una jornada y el comien#o de otra debe mediar una pausa no inferior a doce
horas (art. 6?; On fne (.!.)).
"e ha tenido en cuenta para incluir el precepto legal, que el trabajo "nocturno" es antisiolgico,
agotador y peligroso para la salud, si se lo practica como sistema habitual. Requiere un esfuer#o mayor
que el que se reali#a durante el da y el empleo de lu# articial hace el trabajo m%s penoso y concluye
por da>ar la vista. 7dem%s, el trabajador de noche est% por lo regular inhabilitado para disfrutar de las
e$pansiones y placeres que brinda el da. ,or cualquier lado que se lo considere, el trabajo nocturno
resulta perjudicial y contrario a toda ra#n, como lo e$presa ,re# ,atn.
1l descanso nocturno, por ende, se justica no ya por el fundamento de que la noche est% hecha
para dormir, sino en ra#n de que el trabajador se encuentra durante ella en mejores condiciones para
descansar, recobrar las energas y reponerse del desgaste producido por el trabajo. Gurante la noche,
e$presa !abanellas, la tranquilidad es mayor y la actividad general declina hasta hacerse pr%cticamente
nula. Oay pues, una interrupcin que cabe considerar como habitual entre el tr mino de una labor y el
comien#o de otra.
7 los nes de preservar los principios antes e$puestos, la legislacin ha consagrado en forma
e$presa la e$istencia de un lapso de doce horas entre jornada y jornada para que el trabajador pueda
descansar, m%s especcamente, para que sea destinado al sue>o reparador que le permi tir% reanudar
luego su labor con capacidad psicofsica suciente como para desempe>arse con mayor posibilidad de
una mejor produccin. 1s concepto admitido sin reservas, que un trabajador descansado permite
aportar las fuer#as de su trabajo en plenitud, haciendo que el trabajo no sea gravoso, porque est%
cientcamente probado que es el trabajo continuado y sin pausas el que convierte al trabajo en
tedioso, fatigoso y pesado con los consiguientes peligros de que el cansancio pueda ser proclive a los
infortunios de trabajo.
7plicando los preceptos normativos, la jurisprudencia ha dicho9 "... que la disposicin del art. 6?;
(.!.), seg.n la cual entre el cese de una jornada y el comien#o de la otra, deber% mediar una pausa no
inferior a doce horas, debe ser ineludiblemente respetada" (!orte "uprema de Susticia de la -acin, en
(.). TT6T<;3).
Como bien lo ense4a !uprec,t, para establecer el cumplimiento de la norma, esto
es del lapso de descanso entre jornada # jornada, debe considerarse no el fn de la
jornada normal, sino el de las ,oras suplementarias "ue se ,ubiesen efectuadoC el
descanso debe ser efectivo.
+l fn de una jornada para reci0n considerar el comien*o de otra, debe
entenderse cuando el trabajador ,a cesado en su disponibilidad ,acia su
empleador.
i bien es cierto "ue el art. >BE (.C./. no establece incremento o recargo alguno
cuando se invada el m.nimo de descanso antes mencionado, algunos convenios
colectivos de trabajo ,an considerado "ue en verdad la inobservancia de la
disposici$n resta en verdad, ,oras destinadas al descanso ms "ue considerarlas
como e&tras, aun"ue se apli"ue la incrementaci$n de 0stas en algunos casos. -s.,
por ejemplo, en el caso de trabajadores del transporte urbano, se contempla la
posibilidad de "ue cuando se viole a"uella norma, seg=n se trate de d.as ,biles o
sbados, domingos o feriados, se deben incrementar los salarios. +n la ciudad de
C$rdoba, ,ace algunos a4os, el transporte urbano de pasajeros ,ab.a adoptado un
sistema "ue en el argot de la actividad se e&presaba con una frase "ue dec.a "ue
3el "ue guarda, saca3. 8erece esto una breve e&plicaci$n. +n efecto, con motivo de
no disponer en la 0poca de dep$sitos de ve,.culos sufcientes por parte de la
empresa, a a"uellos c,oferes "ue pudiesen disponer de alg=n lugar adecuado
luego de fnali*ado su servicio, se les permit.a "ue llevaran el ve,.culo a alg=n
dep$sito cercano a su domicilio. -i fnali*ar el servicio, el referido c,ofer dejaba la
unidad # luego la retiraba para cumplir el ,orario matutino "ue le estaba
asignadoC de all. "ue se e&presara "ue el "ue guardaba sacaba luego la unidad.
1ero es del caso "ue el =ltimo recorrido normalmente terminaba a la una o dos de
la madrugada # se interrump.a ,asta las G o E ,oras. 7ndudablemente "ue este
c,ofer no cumpl.a con la e&igencia legal de descansar las doce ,oras, dando lugar
a cuantiosas causas judiciales "ue reclamaban ,oras restadas al descanso. Cuando
se tuvieron pruebas sufcientes del ,orario de los recorridos # "ue se invad.an
dic,as ,oras, las empresas fueron condenadas a abonarlas con las
incrementaciones de le# seg=n los d.as en "ue ,ubo prestaci$n de tareas.
+l trabajador debe disponer de un reparador descanso luego de una jornada
.ntegra de trabajo no s$lo para compartir esas ,oras con su familia, sino tambi0n
emplearlo en alguna distracci$n o capacitarse, siendo, la fnalidad o ratio legis, la
utili*aci$n de las ,oras de la noc,e "ue, como se ,a e&puesto, son las ms
propicias para ,acer efectivo el descanso.
in perjuicio de ello, algunos convenios colectivos de trabajo, por especiales
modalidades de determinadas actividades, ,an admitido una incrementaci$n
salarial dispuesta cuando no fuese posible go*ar del descanso de doce ,oras
entre jornada # jornada # as. el Convenio @GDLEI para autotransporte colectivo de
pasajeros en el mbito nacional, en su art. B
o
Onc. j5 estableci$ "ue cuando medien
ra*ones de servicio # siempre "ue el trabajador voluntariamente lo decida, por
toda ,ora restada al descanso entre Oornada # Oornada, el personal recibir una
incrementaci$n del >DD Q de su retribuci$n normal. - su ve*, el convenio
colectivo de trabajo celebrado el ?B de setiembre de >BE? entre la Nni$n
/ranviarios -utomotor 'N./.-.5 eccional C$rdoba # la 6ederaci$n de +mpresarios
de /ransporte -utomotor de 1asajeros '6.+./.-.1.5, en el art. IG, # reconoc.a en
acta labrada en +&pte. NT >EB.BBILEA, importes o incrementaciones sobre ,aberes
efectuados por ante la autoridad administrativa de aplicaci$n, "ue corresponden
a tareas previas # posteriores a la iniciaci$n # fnali*aci$n de la Oornada #
asimismo por la falta de descanso entre jornada "ue voluntariamente pudiera
ocasionarse por el sistema de trabajo vigente, llamado 3el "ue guarda, saca3.
Dic,as incrementaciones, seg=n lo e&presa la misma Convenci$n, fueron luego
modifcadas en cuanto a sus importes por disposiciones del gobierno # actas de
fec,as ?L>DLEA, EL>>LEA # ?>L>LEG.
Como se ,a e&puesto precedentemente, la falta de ,oras de descanso
necesario para "ue el trabajador reponga, sus fuer*as, luego de su Oornada de
trabajo ,ace imprescindible el descanso de doce ,oras entre Oornada # OornadaC
con ma#or ra*$n en circunstancias de "ue tratndose de un servicio p=blico de
personas transportadas, la seguridad de 0stas puede verse seriamente
comprometida. Nn trabajador sin el sufciente descanso manejando un automotor
no s$lo ,ace peligrar su vida # la de los "ue se conducen con 0i, sino la de
terceros.
(a le# ??.?@H '!0gimen Nacional de /rabajo -grario5, ,a dispuesto en su art.
>@ "ue 3entre la terminaci$n de una jornada # el comien*o de la siguiente, se
observar una pausa ininterrumpida de die* ,oras3. +l decr. le# I?GLAG "ue rige la
actividad de los empleados dom0sticos, determina en su art. @
o
un reposo diario
nocturno de nueve ,oras consecutivas,, como m.nimo, el "ue s$lo podr ser
interrumpido por causas graves o urgentes. (a le# >?.BH> 'encargados de casas de
rentas5, en el art. I
o
seg=n le# ?>.?IB, establece en forma e&presa "ue el personal
comprendido en la le# go*ar de un descanso no inferior a doce ,oras
consecutivas entre el cese de una jornada # el comien*o de la siguiente.
Como se podr advertir a trav0s de los estatutos e&puestos # tambi0n en otros
"ue ser.a demasiado e&tenso enumerar, no ,a# coincidencias en lo "ue ,ace a la
e&tensi$n del descanso, toda ve* "ue su duraci$n se adec=a a una espec.fca
actividad # por la su naturale*a, se ,a fjado la e&tensi$n.
(a aplicaci$n de la norma contenida en la (.C./. ser posible en a"uellas
actividades cu#a regulaci$n normativa no lo ,a#a contemplado, siempre "ue,
previo juicio de compatibilidad, permita su aplicaci$n 'art. ?
o
(.C./.5
Consecuencias de la inobservancia de la norma
Cuando no se observaren las pausas entre Oornada # Oornada, aplicando las
disposiciones contenidas en los estatutos particulares, convenios colectivos de
trabajo o acuerdos de partes, seg=n el caso, la reclamaci$n de a"uellas ,oras
restadas al descanso ,a suscitado divergencias doctrinarias en cuanto a la
posibilidad de su pago. 8ientras un sector de a"u0lla se inclina por"ue al no
observarse la limitaci$n de doce ,oras entre jornada # jornada, se deben abonar
como si fueran ,oras e&tras # en algunos casos de trabajos reali*ados en d.as
in,biles con incrementaci$n, otros en cambio sostienen lo contrario. +llo deviene
como consecuencia de confundir, en nuestro concepto, lo "ue signifca violar los
l.mites impuestos por la disposici$n legal # otra la prestaci$n del servicio en un
descanso califcado como obligatorio. +s por ello "ue a los fnes de poder
determinar si e&isten ,oras e&tras, ,abr "ue considerar si la prestaci$n de los
servicios ,a superado los ,orarios diarios o semanales establecidos por la le#. i
se ,ubiese trabajado e&cediendo los topes legales en un d.a de descanso
obligatorio, evidentemente "ue corresponder en pago de incrementaciones por
,aberse superado el m&imo permitido. +n este =ltimo supuesto, como afect$ en
especial el descanso obligatorio, sin perjuicio de a"uel pago, se le deber
compensar al trabajador la pausa omitida, mediante la obligaci$n de otorgarle otro
descanso de id0ntica e&tensi$n.
-po#a esta =ltima posici$n doctrinaria, la circunstancia de dar pre-valencia al
principio "ue rige en materia de descansos, esto es, asegurar al trabajador su
goce, mas no su pago como forma de incrementar el salario con incidencia sobre la
salud del trabajador. Como secuela de ello, cabe la posibilidad de denunciar ante la
autoridad administrativa de aplicaci$n, la inobservancia por parte del empleador
de su d0bito, a los fnes de "ue se le emplace para regulari*ar la concesi$n de los
descansos, lo "ue llevar.a en defnitiva, en caso de reticencia, a la aplicaci$n de
sanciones administrativas # en =ltima instancia, si constitu#era grave injuria para
el trabajador, a considerarse en situaci$n de despido.
+stimamos "ue esta =ltima posici$n doctrinaria tiene ma#or fundamento
jur.dico, toda ve* "ue las ,oras suplementarias ocurren cuando el trabajador
presta servicios en e&ceso de la jornada legal, imponiendo normativamente una
incrementaci$n seg=n su prestaci$n se realice o no en d.as # ,oras in,biles.
1l descanso semanal
+l descanso semanal tiene por g0nesis, motivos religiosos # a su ve* dio origen a
la primera le# del trabajo en el pa.s, al establecer el descanso dominical. Dic,a le#
llev$ el NT @GG> # fue dictada el I> de agosto de >BDA, la "ue si bien pro,ib.a el
trabajo en d.as domingo tan s$lo en la Capital 6ederal, luego se ,i*o e&tensiva a
las dems provincias argentinas. 1or le# >>.G@D, el descanso dominical se
transform$ en ,ebdomadario, comprendiendo tambi0n la tarde del sbado a partir
de las trece ,oras.
1ero si bien es cierto, esta instituci$n pas$ a ser universal, establecida por las
legislaciones ms diversas, tuvo su concreci$n legislativa al igual "ue en nuestro
pa.s, a principios de siglo. 1odr.amos afrmar sin ,esitaciones, parafraseando a
9ialet 8ass0, "ue la cuesti$n obrera ms antigua "ue se registra en la ,istoria de
la ,umanidad es el descanso semanal.
Sus orgenes
u origen est cimentado en la propia 9iblia. +n efecto, 8ois0s, en su
Declogo, consign$ como imperativo precepto de conciencia, el descanso semanal,
al e&presar: 3eis d.as trabajars # ,ars toda su obra, # el s0ptimo, sbado, a
le,ov, tu DiosC ninguna obra ,ars, ni tu ,ija, ni tu sierva, ni tu bue#, ni tu asno,
ni ning=n animal tu#o, ni el e&tranjero "ue est dentro de tus puertas para "ue
descanse tu siervo # tu sierva. 1or"ue en seis d.as ,i*o Dios los cielos # la tierra #
todas las cosas "ue en ellos ,a#C # en el s0ptimo d.a descans$...3.
(as enc.clicas papales se ocuparon en buena parte del tema, siendo por
in)uencia de la 7glesia "ue en la +dad 8edia se origin$ la iniciativa de su
instauraci$n a fn de permitir el cumplimiento de los d0bitos religiosos, e&tendido
luego a las festas de precepto.
'l descanso semanal, como se $a dic$o, tiene indudablemente un origen religioso por cuanto
no slo todas las encclicas contienen en su principio el destinar un da para el descanso,
sino tambi0n que se $ace coincidir ese descanso para rendir culto " adoracin a 3ios. +ero
es de destacar que el descanso, que (ue eminentemente religioso, luego se e5tendi, como
lo se*ala Eamre/ Fronda, a la vida laica " se vio el motivo de orden biolgico " social para
e5tender la prctica del descanso semanal a todos los individuos, sea cual (uere su creencia.
Se pro"ecta $o", como (orma de estrec$ar los vnculos (amiliares proporcionando a los
trabajadores un descanso reparador.
's a la ve/, un da de descanso " un da de religin. Hna le" turca determina el viernes
como el da de descanso semanal7 en 9srael, para los judos, el sbado " para los no judos, el
sbado, domingo o viernes, seg#n sea el que consideren da de descanso.
6undamentos del descanso
Con gran propiedad " juste/a el 3r. lun :ialet 4ass0 $a enunciado los bene&cios del
descanso semanal, en su 7nforme de las clases obreras a principios de siglo, por lo que
nos permitimos transcribir te5tualmente algunos de sus conceptos, (ruto de una
e5traordinaria inteligencia " e5periencia recogida en nuestro pas, " que concretara luego en
su conocido in(orme, que al decir de Eodol(o %. >poli, es un verdadero tratado social.
'5presa :ialet. re&ri0ndose al descanso dominical que 3el precepto divino, para los "ue
creen, el precepto ,umano para los otros, tiene una comprobaci$n en la fsiolog.a
e&perimental, # el precepto cient.fco concuerda plenamente con el moral, legal #
religioso. /odo trabajo, sea muscular o mental, es un gasto de energ.as
acumuladas por la digesti$n tU la respiraci$n, energ.as de combinaci$n # de carb$n
"uemado, como en un motor de acero. /odo trabajo produce unas materias
venenosas de desec,o, por las combinaciones "ue se operan en los $rganos
cuando trabajan, # "ue "uedan en todos los $rganos. Cuando los trabajos son
moderados, sobre todo en los musculares, tales productos se van eliminando casi
a medida "ue se producen-, pero por poco fuertes o continuos "ue sean, se van
acumulando en los tejidosC # cuando son violentos pueden producir la febre
eliminadora, la e&citaci$n morbosa, la degeneraci$n # la muerte.
1ero el fundamento ms resaltante 1contin#a1 aun"ue fcil de prever, es "ue
mientras no se ,an eliminado completamente los productos de desec,o, el c=mulo
de energ.as es imperfecto # maloC el "ue entra al trabajo cansado, trabaja poco,
mal # se fatiga ms pronto. 's como la caldera "ue no se limpia cada d.aC va
acumulando cada ve* ms barro, ,asta "ue conclu#e por no poder trabajar #
estalla, si se la fuer*a con el fuego. +l sue4o tiene por objeto la eliminaci$n de ese
remanente # el acumulo de las energ.as necesarias para el d.a siguiente3.
!ace aqu una oportuna observacin ,uis %. 3espontn, autor del prlogo " notas de una
reedicin del 7nforme que e(ectuara en la Hniversidad >acional de Crdoba al e5presar que
3las conclusiones de los estudios sobre la fatiga de ;osefna JoteiKo # de -lfredo ,.
1alacios, llegan a esta sentencia-, el =nico remedio en contra de la fatiga es el
descanso, con el agregado "ue el trabajo no es el "ue fatiga, sino el trabajo sin
treguas o reali*ado en forma inmoderada3.
Eeiterando la importancia de ios conceptos vertidos en el re(erido 7nforme, " $abida
cuenta de que la edicin mencionada $a sido reali/ada $ace muc$os a*os " en la actualidad
se encuentra agotada, lo que $ace di(cil su obtencin para quien est0 interesado en
poseerla, es que nos permitimos reproducir te5tualmente otros conceptos que nos $a
parecido importante $acer. Sigue e5presando :ialet que 3el descanso semanal es la esco-
ba "ue barre los remanentes de la semana. (a fsiolog.a lo demuestra. ?o no puedo
entrar a"u. en detalles psicofsiol$gicos para darla Odea clara de los efectos del
sobrecargo de trabajo, ni menos de c$mo ese trabajo e&cesivo debilita # degrada
el esp.ritu del ,ombre # de c$mo transmiti0ndose por la generaci$n, degenera las
ra*as # ,ace decr0pitos a los pueblos, pero s. puedo afrmar "ue la observaci$n
vulgar ,a notado esos efectos, al punto de "ue e&plica Oa veje* prematura, la
muerte temprana, diciendo "ue era un ,ombre fatigado por el trabajo, # la ciencia
e&perimental ,a venido con aparatos "ue pesan # miden # registran los efectos, a
comprobar la e&actitud de la observaci$n popular. +l ,ec,o es "ue, desde la ms
remota antigVedad, el descanso semanal se vio "ue era necesario para el ,ombre
"ue trabaja, para la bestia "ue carga # tira. +l obrero "ue ,a descansado los
domingos entra el lunes al trabajo con fuer*as nuevas # ms clara inteligencia...
sin descanso dominical, la rep=blica # la democracia son mentiras 1e5presa1 # es
una causa de la depresi$n de las instituciones en +spa4a # en la -m0rica (atina...3.
Conclu"e, por #ltimo, a&rmando que 3aun en el supuesto de "ue en el delito de no
obedecer al descanso dominical ,iciera del dependiente # del obrero un ma#or
atesorador de plata, le "uitar.a la conciencia de su dignidad # libertad, le "uitar.a
las relaciones de familia # sociales, no le permitir.a ser ,ombre ni feli*, esto es
peor3.
+oco es, por cierto, lo que se puede agregar a los conceptos transcriptos sobre la institucin
pertenecientes al eminente publicista, abogado, m0dico e ingeniero " que adems (ueron
anali/ados objetivamente desde un punto de vista prctico " sus consecuencias ante su
inobservancia por parte de los empleadores, todo ello (ruto de un contacto directo con el
pueblo trabajador. +odramos a&rmar que le toc a :ialet auscultar como m0dico ansioso de
una e&ca/ terap0utica a tantos males de la clase trabajadora a principios de siglo, con
la profunda sensibilidad de abogado an,elante de encontrar las f$rmulas legales
"ue receptasen # asegurasen los principios fundamentales emergentes de las
relaciones de trabajo # con la profunda fe de ingeniero art.fce de la grande*a del
pa.s a la "ue le dedic$ lo mejor de sus esfuer*os.
+l prop$sito perseguido por el +stado a trav0s de su legislaci$n en la
limitaci$n de la jornada, como as. el de su duraci$n # pausas, #a sea durante 0sta
o entre jornada # jornada seg=n se ,a visto, es el mismo evidentemente "ue el "ue
justifca esa intervenci$n para el descanso dominical, aun"ue si bien en a"u0llos el
inter0s protegido ms prominente es el de conservar la salud del trabajador en el
semanal predominan ra*ones de carcter social. in duda "ue por ello es "ue la
fnalidad perseguida es la de provocar con el descanso de un d.a determinado, un
verdadero regocijo colectivo, la posibilidad de comunicaci$n familiar, la reali*aci$n
de actos culturales # deportivos # la posibilidad de practicar el culto # la
recreaci$n. (a tensi$n o stress "ue domina al trabajador durante la prestaci$n de
su trabajo durante los d.as de la semana, se rompe ante la perspectiva de "ue al
menos por un d.a, el trabajador pueda l.citamente, decidir respecto de su actividad
o de su inactividad, como lo e&presa De 9uen.
Cesarino ;=nior se pronuncia en forma coincidente al se4alar "ue es un derec$o del
empleado despu0s de transcurrido un determinado n#mero de das o de $oras de trbalo por
semana, con el &n de proporcionarle un descanso $igi0nico, social " recreativo.
'volucin legislativa argentina sobre el descanso dominical
e ,a e&puesto en l.neas anteriores, "ue la primera le# reguladora de las
relaciones de trabajo en nuestro pa.s, fue la "ue lleva el NT @GG> del I>LHL>BDA, #
"ue si bien conten.a la pro,ibici$n de trabajar los d.as domingos en la Capital
6ederal, la disposici$n se ,i*o e&tensiva a todos los territorios nacionales por le#
B>D@. Con posterioridad a ello, la le# >>.G@D e&tendi$ el descanso semanal
comprendiendo el sbado despu0s de las trece ,oras. - su ve*, la le# >H.?D@ del
>ALALGB, regul$ la instituci$n consignando en su art. 7
o
"ue 3en todo el territorio de
la Naci$n "ueda pro,ibido desde las trece ,oras del d.a sbado ,asta las
veinticuatro ,oras del d.a siguiente, el trabajo material por cuenta ajena # el "ue
se efect=e con publicidad por cuenta propia, en actividades, e&plotaciones, esta-
blecimientos o sitios de trabajo p=blicos o privados, aun"ue no persigan fnes de
lucro, sin otras e&cepciones "ue las autori*adas por reglamentos "ue se dictaren
en cumplimiento de la le#3.
+l decreto reglamentario >G.>P ELII, en sus arts. I
o
, @
o
# A
o
, se ocup$ de
e&plicar el alcance # sentido de lo "ue se entiende por trabajo material, por cuenta
ajena # el trabajo material por cuenta propia.
(a le# >H.?D@ se encuentra a=n vigente, salvo en todo a"uello "ue sea
contrario a las regulaciones contenidas en la (.C./., por lo "ue contin=a rigiendo la
e&tensi$n del descanso ,ebdomadario, adems de ,aberlo establecido en forma
e&presa el art. ?D@ de la (.C./.. +s de advertir, sin embargo, "ue en la le# >H.?D@
establec.a "ue las e&cepciones a su goce las determinaba el 1oder +jecutivo,
mientras "ue en la nueva legislaci$n son las le#es o reglamentaciones
profesionales las "ue tienen a su cargo el fjarlas conforme a sus especiales
singularidades. - manera de ejemplo, se pueden citar e&cepciones a la pro,ibici$n
de trabajar los d.as domingos, a las camareras de avi$n 'decr. >D.DDH5C personal
femenino ma#or de >H a4os para las encargadas de casas de rentas 'res. >>LA>5C
mujeres ma#ores de edad en espectculos p=blicos 'decr. G?.IBILIA5C trabajadores
agrupados en los puntos >I, >@ # >A seg=n decr. G>.BDHLIA5C refner.as de a*=car
'decr. ?H.?HDL@@5C el decr. ?I. E>H para ciertos negocios de despensas #
actividades diversas, como balances e inventarios a puertas cerradas, ventas de
aves, bomboner.a # puestos de ventas de caramelos, cigarrer.as, despac,o de
bebidas # ventas de vino al copeo, farmacias, venta de frutas # verduras, ,elados,
venta en la v.a p=blica, lavaderos, # tantas otras actividades.
+s decir entonces "ue por imperativo legal dispuesto por el art. 7
o
de la le#
>H.?D@, como por el art. ?D@ (.C./. se pro,ibe la ocupaci$n de los trabajadores
desde las trece ,oras del sbado ,asta las veinticuatro del domingo, careciendo
por ende las provincias de regular descansos "ue tan s$lo puede efectuar el
Congreso Nacional atento a lo dispuesto por el art. EA inc. >? C.N..
+l descanso ,ebdomadario fue ampliado as., en casi todas las legislaciones
del mundo occidental al sbado a partir de las trece ,oras, e&tensi$n 0sta
conocida como de sbado ingl0s, # "ue si bien ,asta antes de la vigencia de la le#
>H.?D@ fueron las provincias las "ue promulgaron esta legislaci$n, provocando
fallos "ue declararon su inconstitucionalidad, dic,a le#, en aplicaci$n del principio
constitucional antes mencionado, derog$ las le#es @GG> # >>.G@D # el decr.
>D.IEALAG sustitu#endo las le#es provinciales "ue estatu.an sobre descansos en
sbados # domingos 'art. H
o
le# >H.?D@ en vigencia a partir del 7
o
de junio de
>BGB5.
(a ampliaci$n tuvo su e&plicaci$n en los ,ec,os # en los objetivos perseguidos
por el descanso, pues si bien el del domingo est dirigido pre(erentemente a
pro(esar el culto, a la prctica de deportes " espectculos, " otras actividades a&nes, el
sbado de tarde el trabajador normalmente utili/a su tiempo para dedicarse a que$aceres
del $ogar juntamente con su (amilia, compartiendo con 0sta los momentos en que no $a
podido $acerlo durante la semana.
'n principio, entonces, la pro$ibicin de trabajar los sbados despu0s de las 13 $oras "
$asta las veinticuatro del domingo es absoluta, salvo las e5cepciones que por le" 1D..@;
deban ser &jadas por el +oder 'jecutivo " que a$ora son las que las le"es o
reglamentaciones pro(esionales determinen, sin que por ello signi&que que la le" 1D..@;
$a"a sido derogada, sino tan slo en aquello que signi&que colisin con la ,.C.-..
Si se trabajara en el lapso e5presado, se tendran dos consecuencias: por una parte, si el
"ue trabaja est incluido dentro de las e&cepciones legales, se le dar un franco
compensatorio con la misma e&tensi$n "ue el tiempo de trabajo efectuado,
tratndose en lo posible que las treinta " cinco $oras a otorgar no sean (raccionadas, " en
cuanto al pago del salario corresponde e(ectuar algunas consideraciones. 'n e(ecto, es
menester considerar si al trabajador le asiste derec$o a percibir su remuneracin por el
descanso $ebdomadario, porque es de $acer presente que tratndose de un trabajador
mensuali/ado tiene comprendido dentro de su sueldo, el importe correspondiente a ese
descanso " los jornali/ados no cobran por ellos. Eige, en consecuencia el principio antes
enunciado en el sentido de que los descansos se $an instituido para go/arlos " no para
incrementar retribuciones, cumpliendo as con la &nalidad $igi0nica que 0stos poseen. +or
otra parte, el art. .@7 ,.C.-., recogiendo dic$o principio, no $a establecido compensacin
econmica sino la compensacin de descanso, pudiendo tomrselo per se en caso de
negativa del empleador, al igual que para las vacaciones anuales remuneradas. 'n sntesis, si
no se otorga el descanso compensatorio, previa intimacin a e(ectuar por el trabajador en la
(orma " condiciones establecidas por el mencionado art. .@7 ,.C.-., 0ste puede tomrselo por
s, a partir del primer da $bil de la semana subsiguiente, " en este caso se le deber abonar
una incrementacin del cien por ciento del importe correspondiente al tiempo de
compensacin no otorgado. Sin duda la le" $a establecido esta sancin econmica a los &nes
de que el empleador asegure al trabajador el descanso que la norma determina, " si a pesar
de ello incurre en renuencia de su parte, reci0n se impone la re(erida sancin.
+arece justa la norma a los &nes de asegurar el goce del descanso, aunque como en el caso
de las vacaciones remuneradas en que tambi0n e5iste una norma similar, el #nico
inconveniente que ello podra traer aparejado es que el trabajador que $a ejercido ese
derec$o indisponga al empleador poniendo en peligro la continuidad del vnculo a manera de
vendetta o vengan/a=. 'n una 0poca donde el empleo es un bien escaso, en la prctica "
ante este temor, antes que tomarse per se el descanso, el trabajador o sus representantes
gremiales pre&eren comunicar a la autoridad administrativa a los &nes de evitar en lo (uturo
reiteraciones, sin perjuicio de considerar que en ello tambi0n tendr el empleador renuente
una sancin o multa a imponer por la autoridad administrativa por inobservancia de las
obligaciones legales.
'n sntesis, entendemos, con(orme a las normas antes mencionadas, que la
incrementacin del ciento por ciento del importe correspondiente al descanso semanal no
otorgado #nicamente corresponde en caso de que el trabajador $ubiese comunicado su
decisin de tomarse el descanso per se en la semana subsiguiente, previa comunicacin
(ormal de su decisin con una anticipacin no menor de veinticuatro $oras 8art. .@7 in fne
,.C.-.6. Si el trabajador no $ace uso de su (acultad, tomndose el descanso, el e5ceso de
servicios sin el correspondiente descanso compensatorio le $ace acreedor tambi0n al salario
$abitual con el recargo del 1@@ Q, pero ello (undado en el art. .@1 re(erido al pago de $oras
suplementarias. ,a jurisprudencia actual modi&c el criterio sustentado en un (allo plenario
de la C.>.%.-. de (ec$a A de junio.de 1IA<, por el cual los encargados de casas de renta que
no $ubieran go/ado del descanso, no tenan compensacin dinerada.
,as e5cepciones al goce del descanso $ebdomadario los sbados " domingos, "a sean
por vas legales o reglamentarias, dirigidas a contemplar trabajos que no pueden ser
interrumpidos 8servicios p#blicos o privados esenciales6 o aquellos que deban reali/arse los
re(eridos das 8espectculos p#blicos6, no resultan de posible goce sino que se trasladan a la
semana siguiente.
Dorma de determinar el salario
% di(erencia de lo que se dispone para las vacaciones anuales remuneradas, en que los das
deben ser abonados como si se trabajara, no e5iste disposicin alguna que determine el
importe correspondiente al descanso $ebdomadario. 'n el caso de trabajos mensuali/ados,
o abonados por quincena o semana, va de su"o que en tales retribuciones se inclu#e
tambi0n el importe correspondiente a ellos, sigui0ndose igual criterio para los
trabajos a destajo o por rendimiento, # "ue para el jornali*ado cada d.a de trabajo
lleva su parte proporcional por el referido descanso.
(as difcultades pueden plantearse cuando el trabajador presta sus servicios
en forma discontinua # trabaja tan s$lo dos o tres d.as, durante la semana o bien
si se trata de un mensuali*ado, lo ,ace intermitentemente durante pocos d.as en
el mes. i se trata de una modalidad de la contrataci$n, parecer.a en principio "ue
no corresponder.a "ue le sea abonado el importe correspondiente a dic,o
descanso, en ra*$n de "ue 0ste deviene como consecuencia del trabajo
ininterrumpido durante todos los d.as de la semana a manera de reparaci$n
psicof.sica por el esfuer*o reali*ado en funci$n a tales d.as de trabajo. in
embargo, tambi0n es de advertir "ue dic,o trabajador eventualmente tendr.a "ue
prestar servicios en otra ocupaci$n para poder afrontar las erogaciones de su
,ogar, por lo "ue en tal supuesto no podr.a tener nunca derec,o a ese descanso
pagado. 1odr.a, en cambio, admitirse como otro supuesto, de "ue las prestaciones
no se cumplan normalmente por mediar culpa en ello por parte del empleador, en
cu#o caso la procedencia de la retribuci$n surge con ma#or claridad.
-"uellos trabajos que !or causas de exce!cin deban e2ectuarse durante los s1bados 3
domingos, generan como 7nico derecho el del 2ranco com!ensatorio, situaci$n "ue no se
produce con respecto a los feriados nacionales pues la celebraci$n no podr.a
efectuarse en d.as distintos. 1or ello "uien trabaja en d.as feriados nacionales,
cobra la retribuci$n normal de los d.as laborales con ms una cantidad igual.
1$cepciones al descanso semanal
(a norma general sobre el r0gimen de descansos e&puesta precedentemente
admite algunas e&cepciones entre las "ue se podr.an se4alar a"uellas actividades
"ue se encuentran e&cluidas de la le# de contrato de trabajo, # de la le# >>.A@@,
como el servicio dom0stico # los trabajadores rurales # todas a"uellas actividades
cu#a interrupci$n no es posible por ra*ones t0cnicas o por la .ndole de las
necesidades para "ue ,an sido creadas # "ue apuntan ,acia el inter0s p=blico,
como ocurre con los ,ospitales, espectculos, tel0fonos, transporte de pasajeros u
otros.
(a le# >H.?@A e&cept=a en forma e&presa la pro,ibici$n de ocupar
trabajadores desde el sbado a las >I ,s. ,asta el domingo a las ?@ ,s..
"ue se desempe4en en supermercados totales, supermercados, supertien-das,
autoservicios de productos alimenticios, autoservicios de productos no
alimenticios # otros "ue e&presamente se4ala la norma.
Del anlisis del art. ?D@ (.C./. se puede e&traer un principio general pero esencial,
cual es el del otorgamiento del descanso com!ensatorio en caso de las exce!ciones al descanso
semanal.
+n la actualidad # dado la forma del desenvolvimiento de la actividad
econ$mica, las e&cepciones ,an superado en muc,o a las contempladas en el decr.
>G.>>ELII # alcan*a a la ma#or.a de las actividades, transporte, gastronom.a,
,ospitales, recreaci$n, todas a"uellas "ue no admiten interrupci$n, comercios en
establecimientos con atenci$n al p=blico # autori*ados a permanecer abiertos
,asta las ?I ,oras, etc0tera.
e podr.a rese4ar "ue la e&cepci$n se confgurar.a por circunstancias propias
de la actividad o del trabajo.
(as ra*ones por las "ue se da la e&cepci$n, son coincidentes con las
establecidas para el trabajo !or equi!o o con turnos rotativos, sin perjuicio de "ue el
empleador puede o no organi*ar su empresa con esa modalidad.
-s. tendr.amos:
a6-segurar la continuidad de la e&plotaci$n.
b6 Continuidad determinada por conveniencia econ$mica o necesidad.
c6!a*ones t0cnicas in,erentes a la actividad.
d6 -ctividad "ue se interrumpe al t0rmino de cada ciclo de producci$n.
+l trabajo por e"uipo es una forma en la "ue el empleador organi*a
su empresa, para cual"uier actividad o servicio, #a sea en procesos "ue admiten o
no interrupci$n # "ue la tarea la cumple un trabajador o varios.
+sta diagramaci$n es una atribuci$n privativa del empleador derivada de los
poderes de direcci$n # organi*aci$n 'arts. G@ # GA (.C./.5 # del art. >BE "ue le
autori*a a distribuir las ,oras de trabajo.
+sta modalidad puede reali*arse para:
a6/rabajos continuos, reali*ados sin interrupci$n, de d.a # de noc,e, sbados,
domingos # feriados.
b6/rabajos semicontinuos, cuando las labores se interrumpen por la noc,e o
durante el fn de semana.
1ueden ser turnos fjos o rotativos o sistemas mi&tos, como ser un turno fjo
nocturno o dos turnos diurnos rotativos.
+n esta organi*aci$n "uedan comprendidos los trabajos "ue deben reali*arse
en turnos sucesivos para tareas "ue no admiten interrupci$n o sistemas con
modalidades especiales, como los de las tareas interrumpibles.
Suspensiones del Contrato de -rabajo
. S.SF)%S$% ") #)'&$S )8)#&$S ")* #$%&'A&$ ") &'A+A,$. #$%#)F&$ ( #*AS8#A#$%
Son variados " m#ltiples los conceptos " de&niciones vertidos para caracteri/ar la
signi&cacin " alcance de las suspensiones, constitu"endo la institucin una de las ms
importantes para la vida del contrato de trabajo. 'n e(ecto, es en verdad la normativa
re(erida a ella, la #ltima instancia para preservar la e5istencia del contrato porque sirve para
permitir otorgarle vivencia cuando a ra/ de ciertas circunstancias " vicisitudes se constitu"e
en la #nica (orma por la cual el vnculo puede sobrevivir ante un cercano desenlace.
Son diversas, seg#n se $a e5puesto, las de&niciones que se $an ensa"ado con respecto
a la suspensin, " as citaremos a manera de ejemplo, algunas. 'videntemente que se trata
de una solucin co"untural " provisoria pero que sirve para anular las posibilidades e5tintivas
del contrato " que una ve/ superadas aqu0llas, 0ste se normali/a o, en su de(ecto " si no
(ueran su&cientes, se debe abocar entonces a dar soluciones de carcter e5tintivo. 'stas
situaciones se producen cuando las di&cultades econmicas aquejan a la empresa
provocando un desequilibrio que con la invocacin de suspensiones pueden permitir la
continuidad de la (uente de trabajo, o en su de(ecto, " cuando a pesar de ello no se logra el
objetivo, reci0n se recurre a las medidas e5tintivas.
'n t0rminos generales, re(eridas al instituto se puede a&rmar que las interrupciones tienen
un carcter temporal, que puede ser ms o menos e5tenso, pero no un cambio de&nitivo. 's
de advertir tambi0n que no se suspende el contrato de trabajo, sino uno o varios de sus
e(ectos principales como son trabajo " pago de salarios o en su de(ecto trabajo o pago de
remuneraciones. Sin perjuicio de ello, Bctor 4o/art Eussomano, prestigioso autor brasile*o,
considera que la suspensin $ace cesar completamente la vigencia del contrato " que ning#n
compromiso vincula a las partes contratantes dentro de cierto espacio de tiempo. Hn grupo
de autores, en cambio, sostiene lo e5puesto en los prra(os anteriores a la cita e5presada,
considerando que la suspensin es una interrupcin momentnea en la relacin contractual,
pudi0ndose citar entre otros, a 'ugenio +0re/ :otija, :a"n C$acn, 3e la Cueva " >0stor de
:uen. 'ste #ltimo autor mejicano, en (orma categrica, e5presa que lo caracterstico de la
suspensin es que a(ecta los derec$os " obligaciones (undamentales derivados de la relacin
de trabajo, pero mantiene viva a 0sta, tra"endo como e(ecto que sigan surtiendo
determinadas consecuencias secundarias, como por ejemplo, el derec$o a la antigPedad en
ciertos casos.
3e los conceptos de suspensin, vertidos en (orma general, pueden e5traerse tres
caracteres espec&cos, de la no prestacin del trabajo que sirve de punto de partida
irreempla/able para el nacimiento de la situacin suspensiva, a saber: interrupcin del salario
a que normalmente estara obligado el acreedor de trabajo7 continuidad del contrato, que
comprende la inejecucin de algunas de sus prestaciones " temporalidad de1la situacin.
,as suspensiones pueden tener origen en distintas causas, ra/n por lo cual resulta
necesario e(ectuar agrupaciones de 0stas para poder entonces conceptuarlas. Euprec$t cita
una clasi&cacin de %lbuquerque que nos parece adecuada: %6 Causas de suspensi$n
propias de la empresa-. 16 di&cultades econmicas de la empresa7 .6 muerte o
incapacidad del patrono cuando causen una imposibilidad temporal en la continuacin de las
tareas,1 36 paro o locW1out legal. :6 Causas de suspensi$n originadas en la persona del
trabajador. 16 caso (ortuito o (uer/a ma"or7 .6 en(ermedad7 36 in(ortunios laborales7 ;6 el
descanso pre " posnatal7 A6 licencia acordada a solicitud del trabajador7 <6 obligaciones
legales7 76 $uelga legal7 D6 prisin preventiva del trabajador.
'5presa asimismo el re(erido autor que la suspensin puede ser absoluta " relativa,
entendiendo por la primera en las que ambas partes dejan de cumplir sus principales
obligaciones contractuales " por ende no $a" prestacin de tareas de pago de
remuneraciones, aun cuando se mantengan los e(ectos secundarios. ,a relativa es cuando la
suspensin es solamente con respecto a uno de los contratantes, debiendo el otro cumplir
con lo que se $a obligado. -ambi0n la clasi&ca en individual " colectiva, re(erida a la relacin
contractual dentro del derec$o individual " cuando las suspensiones estn re(eridas a
conMictos colectivos que quedan sujetos a modalidades especiales. Conclu"e Euprec$t su
clasi&cacin agrupndolas de la siguiente manera: a6 suspensiones por culpa del trabajador7
b6 por causa del trabajador, sin culpa de 0ste7 c6 por culpa del empleador7 d6 por causa no
culpable del patrono7 e6 por causas no atribuibles a la voluntad de las partes7 (6 por com#n
acuerdo de partes.
%plicando las pautas dadas para e(ectuar la agrupacin a que se $ace re(erencia
precedentemente, podemos tomar en consideracin aqu0llas que se originan en los sujetos
que integran la relacin laborativa " as como provenientes del trabajador podramos incluir
el descanso anual, las en(ermedades " accidentes, maternidad, casamiento, cuidado de (a1
miliar en(ermo, e5menes, prctica de deportes, suspensin precaucional o preventiva ante
su detencin, imposibilidad de concurrir al lugar de trabajo, desempe*o de cargo p#blico o
gremial, $uelga " sanciones disciplinarias. Se atribu"en al empleador las situaciones de
quiebra, (alta o disminucin de trabajo, locW1out, suspensiones por (uer/a ma"or, cierre
temporario de la empresa dispuesta por aqu0l, entre otras.
"uspensin por servicio militar obligatorio
'l cumplimiento del servicio militar obligatorio para los ciudadanos argentinos era un
deber impuesto por el 'stado que adquira la condicin de carga p#blica " que cumpla un
deber social por el cual la comunidad era destinataria de tal bene&cio. 's de rigor que
constitu"endo un d0bito impuesto al ciudadano no podra perjudicar a 0ste en su actividad
civil laborativa a la que luego se reintegrara cuando cumpliera con su deber, de manera
entonces que es por ello, que la legislacin $aba contemplado normativamente su situacin,
$abida cuenta de que la Constitucin >acional dispone que todo ciudadano argentino est
obligado a armarse en de(ensa de la +atria " de la Constitucin, con(orme con las le"es que
dicta el Congreso " los decretos del +oder 'jecutivo >acional. )tras disposiciones $an
asimilado al mismo r0gimen a los ciudadanos que se incorporan como aspirantes a la +olica
Rederal.
,o e5puesto carece actualmente de virtualidad jurdica, toda ve/ que con el dictado de
una le" qued derogada la obligatoriedad del servicio militar " con ella prcticamente sin
e(ecto la normativa que al respecto, est contenida en la ,.C.-. 8art. .1;6.
's obvio, entonces, que la incorporacin voluntaria que pueda ocurrir por decisin libre
del trabajador, no producir los e(ectos " consecuencias que establece la norma,
prcticamente convertida en letra muerta teniendo en cuenta los alcances de la le"
derogatoria del servicio militar obligatorio.
3esempe*o de cargos electivos
1uede ocurrir "ue el trabajador desempe4e cargos p=blicos electivos # para
ello la legislaci$n ,a establecido "ue tendr derec,o a la reserva de su puesto de
trabajo cuando lo ,aga en organismos nacionales, provinciales o municipales 'art.
?>A (.C./.5, # ,asta treinta d.as despu0s de cesar en sus funciones.
i bien es cierto "ue la situaci$n e&puesta merece prcticamente, en
principio, la misma regulaci$n normativa "ue para el caso anterior, no resulta en
verdad de la misma legitimidad por cuanto, en el caso del servicio militar
obligatorio lo era en funci$n al cumplimiento de una carga p=blica, seg=n se ,a
visto, mientras "ue en esta norma el trabajador en forma voluntaria # por
satisfacer deseos personales ,a optado por una nueva ocupaci$n, por lo "ue
aparecer.a un tanto e&cesiva la protecci$n. in perjuicio de ello, se ,a
contemplado tambi0n la especial circunstancia de "ue con su actuaci$n de alg=n
modo podr.a benefciar a la colectividad a trav0s de su funci$n p=blica, de manera
entonces "ue tambi0n se asegur$ la reserva de su cargo ,asta treinta d.as
despu0s en "ue conclu#an sus funciones, considerndose per.odo de trabajo a los
fnes del c$mputo de antigVedad, no contando en cambio el tiempo de
permanencia de sus funciones para computar promedio de remuneraciones.
Concluido "ue fuera el t0rmino # ,asta treinta d.as despu0s, tienen el derec,o
de reincorporarse al trabajo o en caso de negativa de su empleador, e&igir el pago
de las indemni*aciones "ue por antigVedad # omisi$n del preaviso le
corresponden, entendiendo "ue tambi0n resulta procedente la integraci$n del mes
de despido "ue precept=a el art. ?II de la (.C./.. +n lo "ue ,ace a las bases a
tomar para determinar dic,as indemni*aciones es la retribuci$n normal, mensual #
,abitual "ue se ,ubiera devengado al instante de producirse el despido, con los
topes establecidos por la legislaci$n en vigencia.
Cargos electivos en asociaciones gremiales
(a Constituci$n Nacional en el art. >@ bis, asegura a los representantes
gremiales el goce de las garant.as necesarias para el cumplimiento de su gesti$n
sindical # las relacionadas con la estabilidad en el empleo.
Nuestra legislaci$n, sobre la temtica mencionada, ,a seguido a trav0s de las
distintas le#es sobre asociaciones profesionales de trabajadores, los preceptos
contenidos en la le# Wagner # /aft-2artle#, toda ve* "ue la gesti$n de los
dirigentes gremiales debe ser asegurada a los fnes de "ue puedan cumplir con su
cometido espec.fco. i la le# no ,ubiese consagrado protecciones, se ,ubiera
restringido considerablemente su accionar reconoci0ndose en todos los casos lo
"ue se ,a dado en llamar fuero o tutela sindical, los "ue ,an tenido plena vigencia
en tanto # en cuanto no ,a#a signifcado un privilegio "ue por sus e&cesos ,a#an
contrariado lo "ue constitu#e la base de la organi*aci$n republicana cimentada
sobre la separaci$n de los poderes. (o "ue la le# pretende es dar adecuada
protecci$n jur.dica a los dirigentes gremiales, sin "ue tenga el signifcado de un
fuero personal, ni tampoco "ue se le ,a#a rodeado de inmunidades, #a "ue ello
ser.a contrario no s$lo a la naturale*a de las asociaciones profesionales, sino
tambi0n a la propia soberan.a del pueblo, =nica fuente de poder.
Con el objeto de normativi*ar la protecci$n, el art. ?>E, la (.C./. ,a
establecido "ue a"uellos trabajadores "ue se encontraren en las condiciones
previstas en el cap.tulo # "ue en funci$n al desempe4o de dic,os cargos, dejaren
de prestarlos tendrn derec,o a la reserva del empleo ,asta treinta d.as despu0s
de concluido el ejercicio de sus funciones rigiendo el mismo mecanismo "ue en el
caso de los supuestos anali*ados precedentemente, en lo referido al c$mputo a
efectuar sobre el tiempo de servicio. +n cuanto a las remuneraciones, mientras se
encontraren desempe4ando el cargo de dirigente gremial son solventadas por el
sindicato desde 0l comien*o de la licencia gremial ,asta el instante de su
reincorporaci$n al empleo.
Como todo lo referido a los derec,os de los dirigentes gremiales ser motivo
de anlisis al estudiar la le# de asociaciones sindicales, es "ue dejaremos para su
oportunidad el anlisis de sus derec,os # deberes.
Suspensiones por causas deportivas
8uc,o se ,a discutido en doctrina, a ra.* de algunos fallos en distintos sentidos,
"ue las lesiones sufridas por un trabajador en prcticas deportivas organi*adas
por la empresa, no constitu#en accidentes de trabajo, fundndose en "ue se
necesita una relaci$n de causalidad entre el evento da4oso # la actividad
desarrollada por cuenta del principal. -s. e&presa (ivellara "ue en las prcticas
deportivas, por ms "ue sean organi*adas o auspiciadas por la empresa, falta el
necesario ne&o causal. +l ,ec,o o la ocasi$n del accidente, no es el trabajo o la
tarea asignada, sino mu" por el contrario, las alternativas o riesgos propios del deporte
que se practique.
,a le" .@.AI< $a otorgado licencias especiales para los deportistas a&cionados que
deban intervenir en campeonatos selectivos, dispuestos por los organismos competentes del
deporte en campeonatos argentinos, que deban integrar delegaciones que &guren regular "
$abitualmente en el calendario de las organi/aciones internacionales, tanto en el sector
p#blico como en el privado, para su preparacin "No participacin.
3ic$a (acultad es concedida por la misma le" al dirigente "No representante que deban
integrar las delegaciones que participen en las competencias antes mencionadas, como as a
los que deban intervenir necesariamente en congresos, asambleas, reuniones, cursos " otras
mani(estaciones vinculadas con el deporte que se realicen en el pas o en el e5tranjero, "a
sea como representantes de las (ederaciones deportivas reconocidas o como miembros de
organi/aciones del deporte. %simismo comprende la le" a los directores t0cnicos "
entrenadores en los eventos deportivos a que se $ace re(erencia precedentemente.
3ic$as licencias contienen una serie de requisitos que estn consignados e5presamente
en el art. 3
o
de la le" .@.AI<, estableci0ndose tambi0n que los pedidos de licencia deben ser
$omologados por el rgano de aplicacin que determine la le" de la materia.
+ara resultar acreedor al derec$o del goce de la licencia deportiva deber tener una
antigPedad en el trabajo de, por lo menos, seis meses anteriores a la (ec$a de presentacin
de la solicitud de licencia, no pudi0ndose 0sta imputar a ninguna otra clase de vacaciones o
licencias establecidas en otros cuerpos normativos de aplicacin para quien solicitara
aqu0lla.
+or #ltimo, cabe se*alar que para los deportistas intervinientes en los eventos que
estn contenidos en el art. 1@ de dic$a le", la licencia no podr e5tenderse por espacio de
ms de sesenta das al a*o " para dirigentes " representantes de las delegaciones, ms de
treinta das en igual perodo.
'l objetivo de la regulacin de la licencia para deportistas a&cionados contempla
(undamentalmente no slo la importancia que tiene actualmente el deporte " su necesidad
de incentivacin, sino que tambi0n est re(erida a pretender en el orden nacional o
internacional un destacado protagonismo " la e5celencia que puede demostrar el pas en
eventos de jerarqua, pudi0ndose se*alar la participacin en juegos olmpicos " otros
similares como e5ponentes del grado de per(eccionamiento deportivo " cultural cuando se
obtienen los mejores logros. 's necesario se*alar la importancia de la norma para permitir a
deportistas " dirigentes dedicar el tiempo necesario para lograr los objetivos re(eridos, sin
mengua en las retribuciones que perciben en sus lugares de trabajo cotidiano " la seguridad
de que no podrn ser sancionados o despedidos por su ausencia teniendo en cuenta la
vigencia de la le" antes mencionada.
,a suspensin del contrato de trabajo por esta licencia especial deja subsistentes todos
los derec$os " obligaciones entre las partes que integran el contrato de trabajo, incluso con
el pago de la remuneracin correspondiente por los das que dure la licencia, con las
limitaciones a que se $a $ec$o re(erencia.
Ba de su"o que en atencin al principio de buena (e, .deber comunicarse
anticipadamente el uso de la licencia especial contenida en la re(erida le".
uspensiones por ra*ones preventivas
Con(orme al contenido del art. ..; de la ,.C.-. se (aculta al empleador a suspender
preventivamente al trabajador cuando se hubiese formulado en su contra denuncia penal por la
supuesta comisin de un ilcito. 3ic$a suspensin quedar supeditada a lo que se resuelva en la
justicia en lo penal, de manera tal que si es sobresedo o la denuncia (uese desestimada, no
solamente deber reincorporarlo, sino tambi0n debe abonarle los salarios devengados $asta
que el re(erido pronunciamiento se concret.
's obvio que el empleador que dispuso e(ectuar la denuncia, sin duda aportar las
proban/as que $acen a sus a&rmaciones, por lo que, adems de ella " tratndose de un
procedimiento pre(erentemente inquisitivo, estar en las (acultades del ju/gador disponer las
medidas tendientes al esclarecimiento del $ec$o, con lo que el empleador en este supuesto
tendr las garantas que otorga el debido proceso. +ero es del caso, " ello $a ocurrido con
cierta (recuencia, que por la gran cantidad de juicios penales en trmite resulta
materialmente imposible su tratamiento, conclu"endo con un sobreseimiento por
prescripcin. 'n ese supuesto, " al no $aber tenido la sustanciacin la causa, el
sobreseimiento tan slo deviene por el transcurso del tiempo, encontrndose el demandado
obligado a abonar a . su empleado los salarios devengados por el t0rmino en que dur aqu0l,
ms su obligacin de reincorporarlo, todo ello sin que $ubiese mediado investigacin alguna
del $ec$o en alguna medida opinable.
's por ello que se $a $ec$o (recuente adoptar otra va para evitar llegar a esta situacin,
procediendo a imputar injuria grave en la comisin de un $ec$o en que se estima (ue
partcipe1 el trabajador, pero sin e(ectuar denuncia concreta de un Llcito, $abida cuenta para
ello que la injuria ser de apreciacin judicial del jue/ en lo laboral, independientemente del
pronunciamiento penal, pues seg#n la jurisprudencia dominante, un $ec$o puede no ser
punible pero en cambio idneo para producir grave injuria que justi&ca el despido.
3e $ec$o, que si luego del sobreseimiento o en el supuesto de que (uese desestimada la
denuncia, el trabajador que se presente a trabajar invocando tales pronunciamientos debe
ser reincorporado, seg#n el principio normativo e5puesto, bajo apercibimientos de que si se
negara a admitirlo el empleador, deber abonarle las indemni/aciones sustitutivas por
antigPedad " (alta de preaviso por tratarse de un despido incausado.
+ero por otra parte, es digna de consideracin una problemtica que tambi0n se suele
presentar en la prctica. 'l trabajador sometido a proceso por denuncia del empleador es
puesto en libertad bajo caucin, o simplemente por no registrar antecedentes penales "
concurre a reincorporarse a su puesto de trabajo. 'n ese supuesto, el empleador podra
negarse a su reincorporacin, "a que se trata de una libertad condicionada, donde el $ec$o
motivo de denuncia contin#a en trmite7 pi0nsese en que se trata de un delito cometido en
contra del empleador " denunciado por 0ste, de manera que $asta tanto no recaiga un
pronunciamiento, se encuentra seriamente sospec$ado de su comisin " no $a sido sobrese1
do. 9ndudablemente que el elemento con&an/a se encuentra alterado por la denuncia
criminal, " la especial situacin de que el trabajador se encuentre en libertad caucionada no
signi&ca en modo alguno $aberse dado &n al proceso que investiga su causa, de manera que
el empleador podra invocar el derec$o de no admitirlo $asta tanto no e5ista pronunciamien1
to en los t0rminos en que=se $a e5puesto.
'l segundo supuesto que contempla el art. ..; de la ,.C.-. est re(erido al caso en que
la suspensin se originara por denuncia criminal efectuada por terceros o en proceso
promovido de ofcio privndose de la libertad al trabajador. ,a le" e5ime en este caso al
empleador de pagar la remuneracin por el tiempo que dure la suspensin, con la e5cepcin
de que se tratara de un $ec$o relativo o producido en ocasin del trabajo.
%l no $aber e5istido prestacin por la detencin, resulta de lgica consecuencia que el
empleador no deba abonar remuneraciones, pero tiene obligacin de $acerlo cuando la
denuncia estuviese re(erida a un $ec$o relativo o producido en ocasin del trabajo.
9ndudablemente que esta disposicin se $a e(ectuado con el deliberado propsito, adems,
de evitar denuncias indirectas de la misma empresa.
>o e5iste en la interpretacin del artculo, pla/o m5imo de e5tensin de la suspensin
"a que la le" nada dice, por lo que el tiempo de 0sta se e5tender por el tiempo que dure el
proceso o en su caso de su detencin. Hna ve/ obtenido su sobreseimiento, debe pedir su
reincorporacin, "a que $ace a la continuidad del vnculo contractual al que se encontraba
ligado.
%$ora bien, con(orme los t0rminos del art. ..; de la ,.C.-., contempla dos supuestos: si
la denuncia emana del empleador # (uere desestimada o si el trabajador es absuelto
provisoria o de&nitivamente, podr reintegrarse a su cargo " percibir los salarios cados
durante el tiempo de suspensin. -ambi0n puede considerarse despedido por cuanto si la
injuria que le produjo le in$ibe de reintegrarse, podr adoptar esta #ltima solucin.
+recept#a tambi0n la norma que si la suspensin se origina en un ,ec,o relativo o
producido durante el trabajo, sin "ue el empleador ,a#a sido el denunciante,
igualmente debe los salarios cados. Compartimos las crticas que (ormula Euprec$t al
respecto, pues se responsabili/a al empleador que nada tuvo que ver en la denuncia.
)tro supuesto que tambi0n contiene la norma es que si la denuncia es efectuada
por un tercero o de ofcio " ella causa la privacin de la libertad del trabajador, el
empleador no adeudar tos salarios respectivos. 'llo est re(erido a cuando mediare arresto.
44. "H",1-"4B- ,BR !7H"7" 1!B-B@4!7"
'n nuestro pas, la suspensin por ra/ones econmicas $a adquirido una real importancia
teniendo en cuenta su regulacin normativa " que la institucin est dirigida tanto a
contemplar situaciones en los contratos por tiempo determinado o indeterminado, o si se
trata de un trabajador permanente o transitorio.
,a suspensin por ra/ones econmicas tiende a liberar al trabajador de permanecer a
disposicin de su empleador " a 0ste de abonar las remuneraciones, admitiendo la le" 8art.
.1I ,.C.-.6 al considerar que tiene justa causa la suspensin que se deba a (alta o
disminucin de trabajo no imputable al empleador. 3ic$a causal suspensiva del contrato de
trabajo "a $aba sido contemplada en la le" 11.7.I " el decr. 33.3@.N;A " tambi0n $aba sido
prevista en el antepro"ecto del Cdigo del -rabajo de los 3res. Eodol(o %. >poli, 4ariano E.
-issembaum " ,uis %. 3espontn.
Como "a se $a e5puesto en captulos anteriores, constitu"e obligacin del empleador el
dar ocupacin a sus dependientes asegurando la continuidad del trabajo, mas es del caso
que ante situaciones no imputables a 0l le resultan de imposible cumplimiento " as se (ue
admitiendo que ciertas situaciones, como cuando ocurran de(ectos en materias primas,
disminucin considerable de ventas, pro$ibicin de e5portaciones o importaciones " otras
circunstancias ajenas a la voluntad del empresario, $acan disminuir considerablemente la
produccin o ventas incidiendo sobre el trabajo negativamente. -ratndose de una situacin
de crisis generali/ada, la jurisprudencia se inclin en e5igir que se demuestre concretamente
en qu0 grado $a incidido 0sta en la empresa cuestionada, pero por sobre todas las cosas una
demostracin acabada que sus directivos $an tomado todas las precauciones para evitar el
desajuste &nanciero, recordndose en ello el precepto normativo que se*ala la necesaria
condicin de que la (alta de trabajo no sea imputable al empleador. 'n sntesis, la suspensin
por esta causal ser justi&cada siempre que no medie negligencia de 0ste, permitiendo una
suspensin por un pla/o no ma"or de treinta das en el a*o contados a partir de la primera
suspensin, seg#n lo establece la le" 8art. ..@ ,.C.-.6.
Se $an determinado requisitos que resultan de necesario cumplimiento " as establece
la norma que la suspensin debe ser noti&cada por escrito al trabajador " contener pla/o &jo
8arts. .1D " ..@ ,.C.-.6. %simismo establece que la medida debe ser tomada teniendo en
cuenta el orden de antigPedad de los empleados de la misma seccin o categora a(ectados
8art. ..1, .
o
prra(o, ,.C.-.6, considerando para ello la especial situacin de que los que $an
ingresado con anterioridad a los dems, e5clu"0ndose del listado a los delegados de personal
" dirigentes sindicales. Contempla la le" el supuesto de que a los &nes de determinar el
orden de antigPedad, si el personal $ubiese ingresado en un mismo semestre, deber
comen/arse la suspensin por el personal que tuviese menos cargas de (amilia, aunque con
ello se alterase el orden de antigPedad 8art. ..1, 3
er
prra(o6.
Si el empleador no cumpliera con los requisitos mencionados al disponer la suspensin por
ra/ones econmicas, le dar derec$o al trabajador a percibir sus remuneraciones por todo el
tiempo que dure la suspensin, e5igi0ndose como condicin de su parte, que la $ubiese
impugnado. +odr tambi0n ocurrir que el empleador, al imponer la suspensin por la causal
en anlisis, e5cediera el t0rmino autori/ado por la le". 'n tal supuesto, el trabajador puede
considerarse despedido "a que de pleno derec$o se considera la suspensin como injuriosa.
,as suspensiones por ra/ones econmicas tienen como (undamento tratar de preservar la
relacin de empleo pero deben ser aplicadas con cautela por cuanto tan slo proceden
cuando e5ista la causal antes mencionada " no se $a"a encontrado otra solucin para
sobrellevar la situacin en que se encuentra la empresa. >ormalmente, una situacin de esta
naturale/a suele a(ectar no slo a un trabajador sino a un grupo o a todos los trabajadores de
aqu0lla, en cu"o caso generalmente las legislaciones contienen disposiciones que $acen
necesaria la intervencin de los gobiernos.
uspensi$n por fuer*a ma#or
(a suspensin de la relacin de trabajo dispuesta por el empleador por esta causal es de una gran
casustica y se deber% resolver la situacin en cada caso planteado, pero teniendo como
condicionamiento que el motivo que le da fundamento no haya sido previsto, o que previsto no haya
podido ser evitado, aplicando el precepto legal contenido en el art. 5 6 8 del !digo !ivil. 1s decir
entonces, que ser% una situacin impeditiva para el empleador de poder cumplir con su dbito de dar
ocupacin, ya sea por hecho de terceros, de la naturale#a o por disposiciones del poder p.blico,
e$igiendo la ley que el hecho debe ser comprobado (arts. * 6 ? y **6 (.!.).).
(a fuer#a mayor en el derecho del trabajo tiene una acepcin que abar ca adem%s de los hechos
del hombre y de la naturale#a, todos los casos de falta o disminucin de trabajo en tanto sean
imprevisibles o inevitables.
(a fuer#a mayor as entendida es equiparable a una imposibilidad de prestacin de trabajo, y
donde en tales supuestos el empleador queda liberado del pago de las remuneraciones.
"iendo e$puestas las pautas para su procedencia, se ha dicho en reiterados pronunciamientos
judiciales que la disminucin o falta de trabajo no autori#a a disponer la suspensin por causa de fuer#a
mayor, cuando se constituya en un riesgo propio de la empresa.
7hora bien, es obvio que atento a las caractersticas e$puestas no puede saberse anticipadamente el
tiempo de su duracin, pero de todas maneras la ley ha determinado un pla#o que no puede e$ceder,
esto es, de setenta y cinco das como m%$imo en el trmino de un a>o, contado desde la primera
suspensin cualquiera sea el motivo de sta (art. **6 (.!.)., 6
er
p%rrafo), y en conjunto computando
todas las suspensiones de noventa das contados de la misma forma antes mencionada. 7l igual que en
los casos de suspensiones por (alta o disminucin de trabajo, debe aplicarse como condicin
para su valide/ el sistema de comen/ar por el personal de menor antigPedad " los supuestos
de cargas de (amilia cuando ingresaren en un mismo semestre aunque con ello se pudiera
alterar el orden mencionado.
Bencidos que (uesen los pla/os de suspensin, el trabajador deber reintegrarse al
trabajo bajo apercibimiento de abandono " a su ve/ si el empleador no lo readmite, puede
considerarse en situacin de despido sin causa " e5igir las indemni/aciones
correspondientes. %$ora bien, si la suspensin por causa de (uer/a ma"or superara el
t0rmino m5imo anual establecido, el trabajador podr considerarse despedido por injuria a
sus intereses " percibir los salarios cados, siempre que $a"a impugnado la suspensin.
,as suspensiones tienen un pla/o de caducidad para ser impugnadas de treinta das a
contar desde su noti&cacin.
+ero adems del trabajador tambi0n el art. 31 de la le" de asociaciones sindicales
autori/a a la asociacin sindical con personera gremial a representar ante los empleadores
los intereses individuales, deduci0ndose que tambi0n est (acultada para e(ectuar la
impugnacin, pero con la condicin de que medie autori/acin e5presa por parte del
trabajador, porque de lo contrario se e5cedera en las (acultades decisorias que posee 0ste.
'stablecido "a el concepto en prra(os anteriores acerca de la cali&cacin de la (uer/a
ma"or como (undamento para disponer la suspensin, cabra a manera de ejemplos, sin que
por ello signi&que agotar los supuestos ni muc$o menos, decir que se $a declarado su&ciente
(undamento cuando $a ocurrido un incendio con destruccin total de la empresa, o $an
e5istido actos de terrorismo, acumulacin de grandes stocWs de mercaderas por una
imprevisible retraccin del mercado, grave desequilibrio en el giro de la empresa, " tantos
otros, mientras no $a sido considerada causa de (uer/a ma"or la &nali/acin del contrato de
locacin de la empresa, un aumento e5perimentado en el precio de la materia prima,
traslado del establecimiento, para citar algunos ejemplos.
Sin perjuicio de que la (acultad el empleador que disponga la suspensin por ra/ones
econmicas lo dispense por dic$o t0rmino, siempre que sea justi&cada, de abonar
remuneraciones al trabajador7 en la prctica resulta mu" (recuente que se recurra a las vas
de la negociacin.
Si por una parte el objetivo es lograr un alivio de la situacin econmica co"untural por
las que puede atravesar la empresa, se contempla la situacin del trabajador que por un
tiempo que puede llegar a noventa das al a*o se ve despojado del #nico medio de vida que
son sus salarios que como se sabe son de naturale/a alimentaria " entonces puede lograrse
una justa composicin de intereses de las partes, el reducir a un porcentual las retribuciones
que deba percibir normalmente el trabajador, pu1diendo llegar a ser su&ciente con ello
paliar la situacin por la que atraviesa la empresa " por otra parte para que el trabajador
pueda soportar las erogaciones mnimas de alimentacin, sin necesidad de recurrir a even1
tuales trabajos a lograr durante el tiempo de la suspensin. Como en toda negociacin, en
las circunstancias e5puestas debe mediar recproca consideracin de los sujetos de la
relacin, para lograr as la continuidad de la empresa " evitar la total desproteccin dirigida
$acia los alimentos del trabajador. -ales consideraciones integran el concepto de buen
empleador " buen trabajador sustentados en el principio de la buena (e.
Distinci$n entre falta o disminuci$n de trabajo # fuer*a ma#or
Si bien es ms terica que prctica, ambos conceptos tienen algunas di(erenciaciones "
tambi0n algunas que le son comunes, "a que no deben ser imputables al empleador, pero
mientras la (alta o disminucin de trabajo slo origina una ma"or di&cultad en el
cumplimiento de las obligaciones del empleador de recibir la prestacin laboral, la (uer/a
ma"or da lugar a una imposibilidad absoluta de ocupar al trabajador,= siguiendo los
lineamientos de ,pe/, Centeno " Rernnde/ 4adrid en su conocida obra. !omentario a la ley
de contrato de trabajo. 'l concepto de (uer/a ma"or es similar al que contiene el art. A1; C.C.,
toda ve/ que no $a" una (uer/a ma"or e5clusivamente laboral. ,a imposibilidad puede ser
(sica o jurdica, " as ejempli&cando las primeras, se produciran por terremotos,
inundaciones, guerras, etc0tera, mientras que las jurdicas podran ser las llamadas $ec$o
del prncipe, como dice 'tala, por ejemplo pro$ibiciones u otras providencias de la autoridad
p#blica, no originadas en la culpa del empleador.
's indudable que en algunos casos concretos e5ista di&cultad para determinar si el $ec$o
generador es justi&cado para suspender por esta causal o si en verdad constitu"e un riesgo
de empresa. 'ntendemos que para una correcta cali&cacin deben tenerse en cuenta las
pautas antes mencionadas, " en especial la consideracin de que a pesar de la e5istencia de
los motivos e5puestos, si se tomaron medidas tendientes a evitarlas, o atemperar
considerablemente a que se produ/can.
8uc,as veces una disposici$n oportuna, #a sea tecnol$gica o de mercado, salv$ a
una empresa cu#o cierre parec.a inminente # "ue otras de la misma actividad,
tuvieron "ue cerrar.
1ero es del caso aclarar "ue no toda difcultad econ$mica autori*a a disponer
la suspensi$n, sino "ue en verdad se trata de situaciones e&cepcionales e
imprevisibles de suma gravedad # "ue inciden directamente en la continuidad
misma de la empresa. +sto suceder.a cuando se advierten p0rdidas considerables,
o cuando un cliente importante de la empresa deja de ser tal, o cuando causas
imprevisibles ,acen "ue no se pueda ad"uirir la materia prima necesaria para
elaborar los productos "ue se comerciali*an # "ue constitu#e el verdadero objeto
de la referida empresa, # tantos otros supuestos "ue evidencian gravedad e&trema
# inimputabilidad del empleador. +n s.ntesis, s$lo se puede recurrir a la suspensi$n
a manera de #ltima ratio para impedir la ca.da de la.empresa en tanto # en cuanto
se ,a#an tomado #a previsiones para evitar su ca.da. +stas conceptuali*aciones se
vern, adems, precisadas # ampliadas en el Cap.tulo F777.
,restaciones dineradas de la suspensin
+n los casos de esta suspensi$n por falta o disminuci$n, al no ser imputable al
empleador, durante su vigencia se suspende tambi0n la obligaci$n a cargo del
empleador de abonar retribuciones por la no prestaci$n de servicios, lo "ue est
avalado por la le#. 1ero es del caso "ue resulta en cierta forma frecuente, "ue en
una rec.proca concesi$n "ue efect=an las propias partes contratantes, #a sea en
forma individual o colectiva, se arribe a un acuerdo en abonar sumas de dinero
inferiores a la retribuci$n normal, "ue permitan al trabajador poder subsistir
,abida cuenta la naturale*a alimentaria de sus remuneraciones, # por la otra, la
posibilidad de "ue con la reducci$n de erogaciones salariales, la empresa pueda
subsistir dando continuidad as. a la fuente de trabajo.
eg=n lo dispone el art. ??I bis (.C./., incorporado mediante el art. IT de la le#
?@.EDD, dic,as prestaciones dinerarias no son consideradas salariales, de manera
entonces "ue no resulta posible tomarlas como base a los efectos remuneratorios,
indemni*atorios o de la seguridad social, salvo "ue el empleador deber contribuir
para el r0gimen de obras sociales.
+s condici$n necesaria, "ue tanto los acuerdos individuales como los
plurindividuales o colectivos, sean ,omologados por la autoridad de aplicaci$n,
esto es, "ue se efect=e el control de legalidad de lo pactado entre las partes, a los
fnes de impedir eventuales renuncia de derec,os. -simismo dic,os acuerdos de
parte implican la aceptaci$n por parte de los trabajadores de la legitimidad de la
suspensi$n, tal como lo ,a sostenido la jurisprudencia.
Cabe e&presar por =ltimo, "ue es consenso general "ue adems de lo e&puesto, es
necesaria una buena dosis de buena fe entre las partes ajustando su conducta a lo
"ue es propio de un buen empleador # de un buen trabajador 'art. GI (.C./.5,
permitiendo as. "ue una soluci$n e"uitativa pueda dar por concluida la
problemtica a "ue pueda estar sometido el dador de trabajo por las serias
difcultades econ$micas.
Suspensin por ra/ones disciplinarias
Como un derec,o derivado de la facultad de direcci$n de la empresa "ue
posee el empleador, se encuentra el ejercicio del poder disciplinario.
+l objetivo fundamental de las suspensiones disciplinarias es correctivo, esto
es, "ue mediante la aplicaci$n de la sanci$n por incumplimiento de alguna de las
obligaciones "ue constitu#en el d0bito laboral del trabajador, se consiga
superarlas, logrando "ue en lo futuro no vuelvan a ser incumplidas. De no lograrse
este objetivo, posibilita al empleador a dar por rescindido el v.nculo contractual
cuando resulten de tal gravedad "ue ,agan imposible su continuidad.
(as suspensiones dispuestas por ra*ones disciplinarias, ,an sido reguladas
por la (.C./. juntamente con las suspensiones por ra*ones econ$micas # de fuer*a
ma#or, de manera "ue lo e&puesto en el tratamiento de a"u0llas, es vlido para
este tipo de suspensi$n. De all. entonces, "ue para tener valide*, debe fundarse
en justa causa, tener pla*o fjo # ser notifcada por escrito al trabajador 'art. ?>H
(.C./.5.
eguidamente e&presa la le# 'art. ??I (.C./.5, "ue cuando el empleador no
observare las prescripciones de los arts. ?>H a ??> sobre causas, pla*o #
notifcaci$n, en el caso de sanciones< disciplinarias al trabajador, tendr derec,o a
percibir la remuneraci$n por todo el tiempo "ue estuviere suspendido si ,ubiere
impugnado la suspensi$n, ,ubiere o no ejercido el derec,o "ue le est conferido
por el art. ??? de esta le#.
(a impugnaci$n o cuestionamiento a "ue se refere la disposici$n legal citada
no es necesario "ue se efect=e ante las autoridades administrativas o judiciales
por"ue basta la disconformidad e&presada en el momento de la notifcaci$n por
escrito cursada, para "ue signif"ue una impugnaci$n a la e&istencia o e&tensi$n
de la medida dispuesta, ,abilitndose as. la reclamaci$n posterior seg=n lo
autori*a la le#. Dic,a impugnaci$n debe ser efectuada dentro del t0rmino de
treinta d.as corridos a contar desde cuando le fue impuesta, con el objeto de ob-
servar la procedencia de la sanci$n, su tipo o la e&tensi$n, # con la fnalidad de
obtener su supresi$n, sustituci$n o limitaci$n. /ranscurridos "ue fueran los treinta
d.as, se tiene por consentida.
Dic,a suspensi$n libera al trabajador de la prestaci$n de servicios durante su
vigencia # el consecuente deber del empleador de pagar retribuciones.
Como ocurre generalmente cuando se legisla sobre actos "ue son tras-
cendentes para regular las relaciones entre las partes en la relaci$n de trabajo se
re"uiere "ue la comunicaci$n sea por escrito, en cual"uiera de sus formas, "ue se
fundamente en una causa justa # "ue e&ista un pla*o fjo.
-simismo debe ser coet%nea a la falta cometida # tener proporcionalidad la sanci$n a
imponer con motivo de a"u0lla. i bien es cierto en lo "ue ,ace al primer aspecto,
la le# no ,a establecido un pla*o de caducidad, su contemporaneidad estar dada
por un tiempo prudente para imponerla por"ue si fuese e&temporneo podr.a
entenderse un consentimiento tcito del empleador en tolerar o perdonar la (alta cometida
Guien s tiene un pla/o de treinta das corridos para impugnar la sancin disciplinaria, como
se dijo, es el trabajador 8art. <7 ,.C.-.6 quien puede cuestionar su procedencia como as su
tipo o e5tensin, para que se la suprima, sustitu"a por otra o limite seg#n los casos. Bencido
dic$o t0rmino 1contin#a la norma1 se tendr por consentida la sancin disciplinaria.
,a legitimidad de la sancin impuesta por el empleador resulta re1visable por los jueces
quienes podrn con&rmarlas o condenar al empleador a abonar los salarios correspondientes
a los das en que se $ubiese e5cedido por no $aber e5istido proporcionalidad entre la (alta
cometida " la sancin impuesta, pudiendo ordenar tambi0n la recti&cacin correspondiente
en el legajo del trabajo. ,a suspensin por esta causal no puede e5tenderse por ms de
treinta das corridos en el a*o a contar desde la primera suspensin 8art. ..@ ,.C.-.6, no
pudi0ndose aplicar sanciones disciplinarias que constitu"an una modi&cacin del contrato de
trabajo 8art. <I ,.C.-.6. Como integrativas de las (acultades sanciona1doras, tal como se $a
anali/ado oportunamente, adems de las suspensiones, estn permitidos los llamados de
atencin, " apercibimientos con constancias en casos mu" e5cepcionales 8le" .@.1<@,
'statuto del lugador +ro(esional de R#tbol6 que no atacan a la regla de intangibilidad del
salario que tutela la le" general.
>o consideramos en cambio al despido, como la m5ima de las sanciones disciplinarias
seg#n lo sostienen as algunos autores, no slo porque legislativamente en nuestro pas no
integra el r0gimen disciplinario, sino tambi0n porque como lo ense*a Rernando Sure/
Fon/le/, cuando la (alta es tan grave que no consiente la continuacin de la relacin, si el
empresario quiere separar de la empresa al trabajador que la $a cometido, recurre a su
condicin de contratante para $acerlo en uso de una (acultad que posee por parte de quien
$a cumplido con el contrato " quien no lo $a $ec$o. 2rotosc$in tambi0n sigue esta posicin
doctrinaria a la cual nos ad$erimos, reconociendo que no es el despido la m5ima sancin,
aunque participe de sus e(ectos. +or otra parte, se $a e5puesto en lneas anteriores, que el
objetivo que se persigue al imponer sanciones disciplinarias es de ser correctivo para el
trabajador, situacin 0sta que no se cumple con disponer el despido. %unque $a" quienes
sostienen que 0ste resulta ejemplari/ador, estimamos que la sancin est dirigida a quien
comete la (alta o no cumple con su d0bito laboral con el objeto de que ajuste su conducta en
lo sucesivo a los t0rminos de la contratacin " a los que se $a obligado ab initio de la
relacin laboral. 'ntendemos que el despido no es una sancin que surja del poder
disciplinario del patrono, sino una consecuencia de $ec$os del trabajador que impide, por su
causa que el contrato de trabajo se mantenga. ,as sanciones disciplinarias son todas
aquellas que no llegan a disolver el vnculo contractual, " por lo tanto, permiten su
subsistencia. 3e la Cueva reserva tambi0n el poder disciplinario del empresario para aquellas
(altas que, susceptibles de castigo, no mere/can la resolucin del contrato, de manera que el
poder disciplinario corrige el inconveniente de la poco e&ca/ responsabilidad civil " evite la
dure/a de la resolucin.
%l vencimiento del t0rmino de la suspensin, el trabajador debe presentarse a trabajar "
el empleador est obligado a readmitirlo incorporndolo en el cargo o categora que tena. Si
el trabajador no se presentare, deber ser intimado por el empleador bajo apercibimientos de
abandono. Si la suspensin signi&cara una grave injuria para aqu0l, " lesionara su dignidad,
$onor, o su capacidad pro(esional, podra considerarse despedido " reclamar, adems de los
salarios cados, las indemni/aciones por disolucin de vnculo.
,a suspensin no altera la relacin de trabajo como tal. aunque la despoje de sus
principales e(ectos, mani(estndose la subsistencia como lo ense*a 2rostoc$in en el cmputo
del tiempo de la suspensin a los e(ectos de la antigPedad " en la permanencia, en (orma
atenuada, de los deberes de &delidad " de previsin. 3e all entonces que el trabajador est0
(acultado para trabajar en otra ocupacin mientras se encuentre suspendido, teniendo como
limitacin la competencia desleal.
Si la vivienda (ormara parte del contrato de trabajo, estrictamente correspondera que
el trabajador la desocupara durante la vigencia del tiempo de suspensin, pero es del caso
que la escase/ generali/ada de 0sta $ace que de esa manera se llevar al alejamiento de
aqu0l, por lo que la solucin dada por la jurisprudencia dominante es que ante un caso de
e5cepcin como el e5puesto, la suspensin sera parcialmente remunerada al permitirle al
trabajador que optare por quedarse abonndose as la suspensin en especie 8vivienda6.
Con(orme a nuestro r0gimen institucional la sancin impuesta por el empleador ser
revisable en sede judicial a quien le est encomendado el conocimiento de los conMictos
individuales re(eridos al derec$o subjetivo de las partes pudiendo disponer la resolucin
judicial la supresin de la medida, la sustitucin de ella por otra menor o su reduccin en
e5tensin 8art. <7 prr. .
o
,.C.-.6.
'n la sancin a disponer por el empleador debern considerarse los antecedentes,
antigPedad " dems condiciones personales del trabajador. Si bien es cierto no pueden
&jarse reglas para establecer una adecuada proporcionalidad entre la (alta cometida " la
sancin a imponer, el buen sentido " principios de equidad deben estar presentes al instante
de resolver su aplicacin, de all que invocando alg#n ejemplo para clari&car el concepto, no
ser lo mismo la e5tensin de una suspensin disciplinaria de aquel que nunca $a llegado
tarde, que otro trabajador repetitivo en sus (altas, a las que deber incrementarse su
e5tensin a medida que se va"an repitiendo $asta colocarlo en situacin de despido ante una
#ltima reincidencia. -odo ello es de una gran casustica por lo que no pueden darse pautas
precisas al respecto, sino elementos que $acen a la e5periencia " a la jurisprudencia que va
dando constantes pautas sobre determinadas situaciones con motivo de incumplimientos del
d0bito laboral. ,a. &nalidad espec&ca en este tipo de sancin es el de ser punitiva, aplicadas
al trabajador por sus actos de inconductas o indisciplina de all su (undamental di(erencia con
las de ndole econmica cu"a &nalidad es la preservacin de los intereses de la empresa " el
de los propios trabajadores.
)tras causas de suspensin
%dems de las e5puestas precedentemente, e5isten otras causas, en algunos casos con
regulacin normativa " otras motivadas por ra/ones circunstanciales.
,a1suspensin del contrato de trabajo se da tambi0n cuando el trabajador en(ermare o
se accidentare, lo que $a dado motivo a que esta situacin (uere regulada en nuestro pas
desde 1I1A con la promulgacin de la le" de accidentes de trabajo I<DD " sus sucesivas
re(ormas que inclu"eron adems, de los accidentes " en(ermedades pro(esionales contenidos
en aqu0llas, lo que gen0ricamente se cali&c como en(ermedades del trabajo. -ambi0n se
prev0 suspensin del contrato de trabajo con motivo de en(ermedades o accidentes
inculpables, $o" regulados en la ,.C.-..
-anto las unas como las otras, sern motivo de anlisis en los captulos respectivos de
este manual, por lo que remitimos al lector a ellos a los &nes de estudiar en detalle una
completa regulacin normativa de estas instituciones, ra/n por ia cual nos releva de su
tratamiento en el presente. :asta tan slo e5presar aqu, que mientras permane/ca el tra1
bajador imposibilitado para concurrir a trabajar, el contrato de trabajo subsiste sin que e5ista
obligacin de prestacin de servicios $asta tanto est0 en condiciones psico(sicas de
reincorporarse, " en algunos casos previendo la reserva del cargo cuando los pla/os
establecidos por la le" con derec$o a la percepcin de salarios $ubieren concluido.
,a en(ermedad inculpable como causa de la suspensin del contrato de trabajo es
utili/ada por el legislador con un t0rmino aceptado generalmente en el uso dial0ctico, esto
es, la en(ermedad considerada desde el punto de vista m0dico vulgar, de all que $a llevado
al catedrtico espa*ol jos0 Bida Soria a completar un concepto de Comba " Corrado que
e5presan que el trabajador est en(ermo cuando est a(ectado por una lesin o alteracin
orgnica o (uncional en estado que se denomina agudo atrib#tale a cualquier causa.
'5presa el distinguido autor que en aquel concepto amplio " vulgar deben estar incluidas las
en(ermedades del trabajo, esto es, todo proceso patolgico que ocasiona al que lo padece un
menoscabo psico(sico con e(ectos impeditivos de la prestacin de servicios.
,os accidentes, inculpables o del trabajo, pueden producir incapacidad laboral
transitoria 8temporal6 o invalide/ provisional o permanente. !asta que no se produ/ca una
declaracin de posibilidad de reanudacin del trabajo, aunque sea con limitaciones, el
contrato de trabajo queda en suspenso. Si bien el contrato de trabajo tambi0n podra
suspenderse en algunos casos por en(ermedad o accidente del empresario, no $a sido motivo
de regulacin normativa esta eventualidad.
!a merecido en cambio adecuado tratamiento de la le", la suspensin del contrato de
trabajo por ra/ones de maternidad, e5cedencia, vacaciones anuales remuneradas " licencias
especiales, instituciones todas ellas que son tratadas en este trabajo, ra/n por la cual
remitimos al lector al captulo espec&co sin perjuicio de e(ectuar una sucinta re(erencia en
cada caso.
'n e(ecto, re(erido a la maternidad es de recordar que todo el proceso de su embara/o,
como en el parto " posparto o puerperio, lleva a que la mujer no pueda concurrir a cumplir
con su d0bito laboral de prestacin del servicio, provocando todo ello la lgica suspensin del
contrato de trabajo. Como acontece con la situacin de en(ermedad a que se $aca re(erencia
precedentemente, la maternidad es causa biolgica de la imposibilidad de concurrir a
trabajar, lo que origin la necesidad de conceder licencia especial pre " posparto, adems de
la conservacin del empleo.
'l estado de excedencia que tambi0n ampara el trabajo de la mujer, " cu"o modelo lo $a sido la
legislacin espa*ola, consiste en la suspensin de la relacin dispuesta por decisin de la
trabajadora que tiene un $ijo, durante un tiempo permitido por la le" que se e5tiende en un
lapso de tres a seis meses. -iene por &nalidad el instituto permitir a la madre el cuidado "
atencin del ni*o o reci0n nacido, estableciendo para ello una serie de requisitos "
condicionamientos que sern estudiados en el captulo respectivo.
'l r0gimen de descansos establecido en nuestra legislacin tambi0n suspende los
e(ectos del contrato de trabajo, " as los descansos diarios, entre jornada " jornada,
semanales " anuales, como el otorgamiento de licencias especiales, producen esas
consecuencias.
-ambi0n suspenden las relaciones de trabajo algunas situaciones que, como
e5presamos precedentemente, los suspenden pero que sin embargo no estn previstas
legalmente como causales. 's por ello que consideramos los e(ectos de la ,uelga sobre el
contrato de trabajo, $abida cuenta de que el instante mismo en que dej de
considerrsela un delito, (ue evolucionando conceptualmente $asta llegar a ser reconocida
por las constituciones modernas.
Cuando nuestra Constitucin incorpor el principio de garanta del derec$o de $uelga a
las asociaciones pro(esionales de trabajadores con personera gremial, se constitu" en un
valioso elemento de de(ensa de los intereses gremiales, " es de lgica consecuencia, que no
podr concillarse el ejercicio del re(erido derec$o con la ruptura del contrato de trabajo. Cabe
e5presar entonces que la $uelga produce la suspensin del contrato de trabajo conservando
el trabajador su derec$o a su cargo a pesar de la declaracin de $uelga. Rinali/ada 0sta, la
le" obliga al empleador a reincorporar a los trabajadores $uelguistas, salvo el caso de que la
ilegitimidad de aqu0lla sea mani&esta " que por ello pueda e5tinguirse la relacin laboral. 3e
lo contrario, el contrato de trabajo $a sido suspendido $asta la reincorporacin.
'n lo que e5iste divergencia de opiniones por parte de los distintos autores es en
apreciar si el tiempo de $uelga se considera o no a los &nes de la antigPedad del trabajador.
Euprec$t cita la opinin de algunos de ellos, " as la de Farca %belln quien e5presa que si la
$uelga no rompe sino suspende el contrato de trabajo " si el conjunto de bene&cios laborales
es consecuencia de la pree5istencia de la relacin " su mantenimiento en el tiempo,
evidentemente el lapso de la $uelga es computable a los e(ectos de la antigPedad en la
empresa. Compartimos con Euprec$t en cuanto a la crtica que le (ormula a aqu0l, donde es
de considerar la situacin de $uelgas ilegtimas o salvajes donde no correspondiendo el pago
de salarios resultara improcedente considerar como tiempo de antigPedad a la e5tensin de
la $uelga en el tiempo.
Conjuntamente a la situacin de suspensin del contrato por $uelga, corresponde re(erirse
brevemente a la suspensi$n por locX-out o por cierre de establecimiento por decisi$n
de la empresa. Si bien no $a merecido inclusin constitucional, la jurisprudencia $a
reconocido dic$a posibilidad con objetivos de de(ensa de los intereses de la empresa,
produci0ndose as su cierre temporal provocando como lgica consecuencia, la suspensin
del contrato de trabajo. +aul +ie la considera como una verdadera $uelga de patronos, pero
entendemos que esa cali&cacin es errnea. 'n e(ecto, la $uelga como medio de presin
debi ser en de&nitiva admitida por el 'stado atento a su carcter de (enmeno propio de
una economa como la actual, basada en la libertad " caracteri/ada por su incapacidad para
e5tirpar la miseria " la desocupacin. !emos visto al estudiar el primer captulo, que la (alta
de una adecuada distribucin de la produccin " la rique/a $an dado nacimiento $asta a$ora
a la pobre/a, a la ms encarni/ada luc$a econmica que trajo como consecuencia tambi0n la
pugna entre las clases sociales " el (enmeno de la $uelga. Rue en esa luc$a precisamente
que el trabajador utili/ siempre la. $uelga como #ltima rallo " como (orma de liberacin "
con el objetivo de lograr reivindicaciones que de otra (orma tal ve/ no $ubiera podido
obtener. 'sa es a nuestro entender, la verdadera g0nesis de la $uelga, mu" distinta por cierto
a la que (undament el locW1out donde estuvo siempre la presin econmica del capital. 's
por ello que cuando el legislador otorg jerarqua constitucional a la $uelga no $i/o lo propio
con el cierre de establecimiento dispuesto por la empresa. Si bien el locW1out es lcito "
permitido lo es porque la le" lo considera un acto congruente con los &nes que persigue la
sociedad. +aul 3urand $a dic$o que la $uelga es un $ec$o de $ombres colocados en un
estado de dependencia que buscan conquistar mejores condiciones de vida " que es un valor
0tico7 la $uelga es un valor 0tico, porque el asalariado acepta la p0rdida de su ganancia. 'l
locW1out, agrega, es decidido por quienes detentan la (uer/a econmica " es empleado
solamente en de(ensa de intereses materiales.
Sin perjuicio de que el locW1out $a sido considerado como cierre de&nitivo de la empresa, entre ellos por
2rotosc$in. se $a encargado el propio autor de e5presar de que el cierre en de&nitiva es la suspensin
de los trabajadores con el nimo de reincorporarlos.
+uede tambi0n producirse el cierre del establecimiento como una sancin aplicada al empleador
cuando la (alta cometida por 0ste, es castigada por la le" con el cierre temporario, dndose el caso por
violacin a le"es impositivas, incumplimiento a las le"es laborales, seguridad, $igiene " otras, en cu"o
caso el contrato de trabajo se suspende. 'n este supues to, el trabajador tiene derec$o a percibir sus
remuneraciones por cuanto la no prestacin de servicios es imputable al empleador " el pago procede en
ra/n al carcter forfaitaire del salario, porque 0ste no es solamente la contrapartida del trabajo
cumplido sino tambi0n una retribucin que reci be el trabajador por la obligacin que contrae de estar a la
orden de la empresa cuando por una circunstancia ajena a su voluntad " culpable al empleador la
prestacin no se e(ect#a. 3e all entonces que se e5prese que si el salario es un forfait el patrono
deba abonarlo aunque el servicio no se preste por un $ec$o no imputable al trabajador.
)tras de las suspensiones que no estn previstas legalmente son aqu0llas que se convienen de
mutuo o com.n acuerdo o, en otras palabras, las derivadas de los acuerdos de partes. 's decir
entonces, que mientras no e5ista un acto de coaccin dirigido al trabajador en convenir la sus pensin del
contrato de trabajo por un tiempo determinado, pueden e(ectuarlo aunque en ello pensamos que deba
darse intervencin a la autoridad administrativa a los &nes de que se veri&que " $omologue un acuerdo
de partes para evitar as que pudiera contener clusulas que signi&quen renuncia a derec$os o que
lesionen el orden p#blico laboral.
+or #ltimo, otro de los supuestos de suspensin del contrato de trabajo se advierte cuando el empleador,
por pedido o a solicitud del trabajador, le concede alguna licencia a que por le" no estuviese obligado a
otorgarla, "a sea para e(ectuar alg#n viaje o reali/ar gestiones, o por cuestiones (amiliares, necesite el
trabajador ausentarse de su trabajo. 's obvio que si se trata de un acto ben0volo de parte de aqu0l en
consentir " otorgar dic$a licencia, no deba cargar con su obligacin del pago de remuneraciones,
entendiendo tambi0n que no deban computarse a los &nes de la antigPedad en el empleo, aunque esto
pueda ser opinable.
Sin perjuicio de e5istir otras causales de suspensin, puede tambi0n suspenderse el contrato de
trabajo cuando los trabajadores $a"an recurrido a ejercitar las medidas de accin directa en el caso de
alg#n conMicto colectivo de trabajo, e5istiendo abstencin de prestacin de servicios. ,a contraprestacin
dineraria en tales eventos estar supeditada a la cali&cacin legal de la medida dispuesta.
Eegimen +revisional
F')S&A#$%)S ")* ')L;)% F')GS$%A* F.+*#$
'n este r0gimen es el 'stado el que garanti/a el otorgamiento de las prestaciones, las que se
&nanciarn por el sistema de reparto, abarca las siguientes:
a6+restacin bsica universal 8+.:.H., art. 1I6
b6+restacin compensatoria 8+C, art. .36
c6+restacin adicional por permanencia 8+.%.+., art. 3@6
d6+restacin por edad avan/ada 8+.'.%., art. 3; bis6
e6+restacin anual complementaria 8+.%.C., art. 316
(6Subsidio por sepelio 8le" .1.@7;6
g6Eetiro por invalide/ 8E.9., art. ;D6
$6+ensin por (allecimiento 8E', art. A36
'n este r0gimen se $an discriminado distintas prestaciones que en (orma conjunta cubren la
contingencia de veje/, cuando un a&liado que $a"a optado por reparto, cumpla con los requisitos de
edad " servicios para jubilarse, tendr derec$o a la +restacin :sica Hniversal " su $aber de pasividad
estar con(ormado por la suma de esta prestacin ms la +restacin Compensatoria " la +restacin
%dicional por +ermanencia.
Como "a se anticip, el decr. 13@<N@@ modi&ca las prestaciones que otorga el r0gimen previsional,
pero mientras subsista la suspensin de su vigencia, las se*aladas son las vigentes en la actualidad.
Frestacin +1sica .niversal DF.+...)
* !e"uisitos: -endrn derec$o a esta prestacin econmica los a&liados que acrediten:
16 'dad: $ombres sesenta " cinco 8<A6 a*os, mujeres sesenta 8<@6 a*os. 9nicialmente se utili/ la tabla
de gradualismo de edad, prevista en el art. 37T, la que se estableci para morigerar los e(ectos del
aumento de edad entre un sistema y otro, la que regira durante el perodo de transi cin e impedira de
esta manera el desamparo previsional de los peticionantes, por el brusco aumento de la edad requerida.
1n ia actualidad, la edad obligatoria es la marcada en la ley, slo facti ble de ser reducida en los
casos de regmenes diferenciales, como el de mi<nusv%lidos o de actividades insalubres o determinantes
de veje# prematura.
*) "ervicios con aportes9 +A a>os, computados en uno o m%s reg menes, comprendidos en el
sistema de reciprocidad jubilatoria.
1l perodo mnimo de servicios se puede integrar con otros servicios, no pertenecientes al ".4.S.R,
por ejemplo servicios en otros pases, en las cajas provinciales estatales, por aplicacin del mecanismo
de reciprocidad jubilatoria.
1ste tiempo de servicios puede llegar a reducirse al utili#ar la invocacin de servicios a simple
declaracin jurada en base a lo preceptuado en el art. +:, con lo que, por ejemplo, personas cesadas en
forma denitiva, al a>o 6??: pueden declarar 5 a>os, de manera que la e$igencia de a>os de servi cios
con aportes estara cumplimentada con *5 a>os.
1n el a>o *AA*, utili#ando la tabla de gradualismo de a>os de servi cios establecida en el art. +: de
la ley, deber%n acreditar veintisiete (*;) a>os con aportes, es decir podr%n invocar servicios con simple
declaracin jurada por tres (+) a>os.
)ambin al solo efecto de acreditar el mnimo de servicios necesarios, se podr% compensar el
e$ceso de edad con la falta de servicios, a ra#n de * a>os de edad por uno de servicios, con aportes.
C !aber mensual de ,.J.H.9 ,ara quien acredite treinta (+A) a>os de servicios con aportes ser%
equivalente a dos veces y media el @B,R1.
,ara quien acredite m%s de treinta (+A) a>os y hasta cuarenta y cinco (85) a>os, el haber se
incrementar% en uno por ciento (6 E) por cada a>o adicional de los e$igidos, calculando sobre la
prestacin b%sica universal (RJ.H. art. *A).
Frestacin #om!ensatoria DF.#.)
C Eequisitos: )endr%n derecho a esta prestacin los aliados que acrediten9
16 (os requisitos de la RJ.H.I
)engan servicios reconocidos prestados con anterioridad al 6 5 de julio de 6??8I
+) -o se encuentren percibiendo retiro por invalide#.
COaber mensual de la ,!9
16 "i todos los servicios con aportes lo fueron en relacin de dependencia el haber ser%
equivalente al uno y medio por ciento ( 6 , 5 E) por cada a>o de servicio o fraccin mayor de seis (3)
meses, con un m%$imo de treinta y cinco (+5) a>os, calculado sobre el promedio de las remuneraciones
sujetas a aportes y contribuciones, actuali#adas y percibidas durante los .ltimos die# ( 6 A ) a>os
inmediatos anteriores a la cesacin en el servicio.
-o se computan los a>os en que el aliado hubiera estado inactivo o no se hubieran ingresado
aportes y contribuciones (por ejemplo pasantas, becas).
.6 "i todos los servicios fueran autnomos el c%lculo es igual, pero tomado sobre el
promedio mensual de los montos o rentas de referencia actuali#ados, correspondientes a las categoras
en las que revist el aliado.
36 "i tuviera servicios simult%neos o sucesivos en relacin de dependencia y autnomos,
se determinar% una remuneracin promedio para cada servicio y se sumar% en forma proporcional al
tiempo computado para cada clase de servicios.
1s decir se calcular% por separado el montoN del haber por servicios en relacin de dependencia y
por servicios autnomos en funcin de los perodos aportados en diferentes categoras conforme los
montos o rentas de referencia correspondientes a cada una. (os promedios as obteni dos se aplicar%n al
c%lculo del haber de la prestacin con la frmula que indica el ane$o 4, del decr. 3;? del 66 de mayo de
6??5.
1l haber m%$imo de esta prestacin por cada a>o computado ser% equivalente a una ve# el
@B,R1.
Frestacin adicional !or !ermanencia DF.A.F.)
Eequisitos: )endr%n derecho a esta prestacin todos aquellos aliados que optaron por
permanecer en el R.RR, por el perodo posterior al 65 de julio de 6??8, considerando el total de meses
con aportes computados, comprendidos en cualquiera de los regmenes de reciprocidad jubilatoria.
+s una prestaci$n complementaria, e&clusiva para los afliados al r0gimen de
reparto # tiene por objeto incorporar al ,aber mensual del benefciario un
adicional en virtud de los a4os aportados despu0s de la vigencia del nuevo sistema
# de su permanencia en el !.!1.
e deben acreditar los re"uisitos para obtener la !C.
M Naber mensual de la 1.-.1.: se determinar computando el D,HA Q por cada a4o de
servicios con aportes reali*ados al .7.;.1., calculado en igual forma "ue para la !C.
,restacin por edad avan#ada (,.1.7.)
M 'equisitos-. /endrn derec,o a esta prestaci$n los afliados "ue:
16 2ubieran cumplido setenta 'ED5 a4os, cual"uiera fuera el se&oC
.6 -crediten die* '>D5 a4os de servicios con aportes, computables en
uno o ms reg.menes jubilatorios, con una prestaci$n de servicios de por lo menos
cinco 'A5 a4os, durante el per.odo de los oc,o 'H5 a4os inmediatamente anteriores
al cese en la actividad.
36 (os trabajadores aut$nomos deben acreditar adems una anti-
gVedad en la afliaci$n no inferior a cinco 'A5 a4os.
(a antigVedad se considerar a partir de la fec,a en "ue el aut$nomo ,a#a
formali*ado la afliaci$n por acto e&preso # ,a#a abonado en forma regular, como
m.nimo G meses de aportes en cada a4o calendario.
M Naber mensual de la !restacin- er e"uivalente al setenta por ciento 'ED Q5 de
la prestaci$n bsica universal '1.9.N.5, ms la prestaci$n compensatoria '!C.5 # la
prestaci$n adicional por permanencia '!-.!5.
+l goce de esta prestaci$n es incompatible con la percepci$n de toda
jubilaci$n, pensi$n o retiro civil o militar, sin perjuicio de la opci$n del afliado por
percibir =nicamente la prestaci$n por edad avan*ada '!+-..5, renunciando a las
otras.
,restacin anual complementaria (,.7.!.)
e abonar esta prestaci$n en dos cuotas e"uivalentes, cada una del
cincuenta por ciento 'AD Q5 de las prestaciones del benefciario del art. >E '!9.N.,
!C, !.7., !+, !-.! # !+-.5, en los meses de junio # diciembre.
+n caso "ue ,a#a go*ado parcialmente en el semestre de las prestaciones, se
determinar proporcionalmente.
"ubsidio por sepelio
+l fallecimiento del titular de una jubilaci$n o retiro por invalide* o de una
pensi$n da derec,o a favor de las personas "ue ,an sufragado los gastos de
sepelio del titular de la prestaci$n a percibir el reintegro de un importe
e"uivalente, como m&imo a tres 'I5 salarios m.nimos vigentes a la fec,a del
deceso. +ste benefcio ,a sido establecido por la le# ?>.DE@, no modifcada, ni
derogada por la le# ?@.?@>.
Retiro por invalide#
+sta prestaci$n se regir, para su otorgamiento, por los mismos re"uisitos
"ue en el r0gimen de capitali*aci$n 'arts. @H, BE # BH5 al "ue remitimos.
,ensin por fallecimiento
(as disposiciones "ue regulan esta prestaci$n son aplicables en ambos
reg.menes, # ser anali*ada al desarrollar el r0gimen de capitali*aci$n.
,rocedimiento. )r%mite administrativo. 4mpugnacin administrati va y judicial
Administrativo- (as prestaciones previsionales del !0gimen 1=blico de !eparto
son otorgadas por la -dministraci$n Nacional de eguridad ocial '-.N..+..5,
ente gestor, ante el cual se reali*a la tramitaci$n de los benefcios.
1ara ello el afliado deber peticionar la prestaci$n ante la agencia u
organismo regional de la -.N..+.. correspondiente a su domicilio real.
Se (ormali/a mediante un (ormulario preimpreso de solicitud con sus datos personales
completos, adems en dic$a oportunidad debe acompa*ar toda la documentacin e5igida
para acreditar el cumplimiento de los requisitos legales propios de cada prestacin, as por
ejemplo para la E:.H. es necesario acreditar servicios con aportes, en el caso de un tra1
bajador en relacin de dependencia deber acompa*ar las certi&caciones de servicios "
remuneraciones e5pedidas por sus empleadores a lo largo de su vida laboral.
'l trmite administrativo es reali/ado por el ente gestor, se rige por las normas de la le"
.;..;1, sus decretos reglamentarios " supletoriamente por la le" 1I.A;I de +rocedimiento
%dministrativo >acional, " numerosas resoluciones internas. % su t0rmino se e5pide
resolucin (undada, mediante la cual se acuerdan o deniegan las prestaciones solicitadas.
nstancia revisora administrativa o!tativa
Con el &n de reducir la gran conMictividad judicial generada por la le" .;.;<3, que luego
se anali/ar, el 4inisterio de -rabajo " Seguridad Social dict la Eesolucin ;A< del .7 de julio
de 1III, que crea una instancia administrativa para revisar las resoluciones del %.>.S.'.S.,
previa a la interposicin de la demanda judicial.
'sta instancia optativa tiene, tambi0n, como objetivo brindar certe/a jurdica a los actos
administrativos que se dicten en materia de prestaciones de la seguridad social " suspender
los pla/os procesales para el inicio de la accin judicial, $asta el pronunciamiento de la
Comisin Eevisora o de quien $aga a sus &nes.
'l pedido de revisin debe ser interpuesto por el interesado dentro de los treinta 83@6 das
$biles de noti&cada la denegatoria 8Ees. A A3N .@@@6 " tendra como objetivo la rati&cacin,
con&rmacin, revocacin, modi&cacin o sustitucin del acto impugnado " tambi0n para
solicitar medidas para mejor proveer.
'sta instancia revisora no es competente en denegatorias que se re&eran a reajuste de
$aberes, en los que se $a"an planteado cuestiones de movilidad o inconstitucionalidad de
0stos " cuestionamientos sobre el grado de invalide/ dictaminado por la Comisin 40dica
8slo el procedimiento del art. ;I le" .;..;16.
+or medio de la Eesolucin >T AA3 4.-.'. " R.E.!. del 1; de diciembre de .@@@, que
modi&ca la Eesolucin ;A<NII, se amplan los supuestos en los que se podr interponer esta
instancia administrativa previa en:
a6Eeapertura del procedimiento.
b6 >ulidad de los bene&cios otorgados.
c63enegatorias de e5enciones de aportes 8art. ;T le" .;..;16.
d63enegatorias "No conMictos con el E0gimen de %signaciones Ramiliares.
'n el mes de diciembre de .@@1, por Eesolucin >T I<;, de la %dministracin >acional
de la Seguridad Social se disolvi la Comisin %dministrativa de Eevisin de la.Seguridad
Social, rgano interviniente en esta instancia revisora, sin perjuicio de lo cual subsiste la
posibilidad de que previo a la instancia judicial las denegatorias de %.>.S.'.S. sean revisadas
administrativamente.
'n e(ecto, por Eesolucin >T <1 del 3@ de enero de .@@., del 4inisterio de -rabajo,
suspende la aplicacin de la resolucin citada en el prra(o anterior " encomienda a la
Secretara de Seguridad Social que elabore un pro"ecto normativo para preservar esta
instancia administrativa de revisin que garantice un procedimiento transparente, con
calidad de gestin, celeridad, economa " e&ciencia en los trmites.
!asta tanto se sancione la nueva normativa, siguen vigentes las dos resoluciones:
;A<NII " AA3N@@ " todo el procedimiento de la instancia revisora administrativa.
nstancia judicial
'n la legislacin anterior 8le" .3.;73ND76 las resoluciones de la %.>.S.'.S. se
impugnaban directamente mediante recurso de apelacin ante la Cmara >acional de
%pelaciones de la Seguridad Social, la que reali/aba un control de legitimidad de la resolucin
administrativa resolviendo en base a las constancias del e5pediente, limitndose la
incorporacin de prueba a la que e5cepcionalmente se ordenara como medida para mejor
proveer.
'ste sistema tena la ventaja de su celeridad, al intervenir directamente un tribunal
especiali/ado en instancia #nica, sus decisiones eran de&nitivas " slo podan revisarse por
recurso e5traordinario ante la Corte Suprema, en su caso.
*a le3 0?.?>A del C de marzo de /==E, re2orma totalmente el sistema creando un sistema de
im!ugnacin am!lio, dis!oniendo en su art. 1 A = que las resoluciones de la A.%.S.).S., se im!ugnar1n
mediante demanda de conocimiento pleno ante la justicia 2ederal, con las reglas del !roceso sumario del
#digo Frocesal #ivil 3 #omercial de la %acin.
Son com!etentes los juzgados 2ederales con asiento en las !rovincias 3 en #a!ital 8ederal los
,uzgados #ontenciosos 8ederales de Frimera nstancia de la Seguridad Social, creados !or la le3
0?.>EE4=>.
A los 9nes de habilitar la instancia judicial no se requiere la inter!osicin de ning7n recurso
administrativo !revio.
*a demanda debe articularse dentro del !lazo de caducidad de noventa das h1biles judiciales Dart. 0E,
inc. a, le3 /=.E?=) a contarse desde la noti9cacin de la resolucin administrativa.
)sta va im!ugnativa, que no constitu3e un recurso, la demanda de conocimiento !leno, im!lica
una instancia judicial am!lia con rece!cin de !ruebas, admitindose en general todos los medios, salvo
la con2esional de la A.%.S.).S., reca3endo el control judicial sobre los hechos de la causa 3 el derecho
a!licable.
*a decisin recada en el !roceso es a!elable ante la #1mara 8ederal de la Seguridad Social 3 la
sentencia de9nitiva que dicta esta c1mara es a su vez a!elable ante la #orte Su!rema de justicia de la
%acin !or recurso ordinario.
)ste sistema actual, !rev tres instancias judiciales ordinarias- ,uzgado 8ederal, #1mara 8ederal
de la Seguridad Social 3 Su!rema #orte de ,usticia de la %acin.
Su gran am!litud !rocesal im!lica tri!licar los tiem!os de demora de la causa hasta la sentencia
de9nitiva, as!ecto que resulta !erjudicial a los a9liados del sistema que !or su elevada edad 3 estado de
necesidad econmica, requieren celeridad !ara tener certeza de su situacin jurdica.
Obras ociales
. E'F94'> 3' ):E%S S)C9%,'S
+l nuevo r0gimen, tal como #a de adelant$, mantuvo las l.neas bsicas de la
le# >H.G>D, en lo "ue se refere a la estructura del sistema, confri0ndole a los
sindicatos, la administraci$n del servicio de prestaciones, en la medida "ue se
adec=en a las pautas "ue fje el 8inisterio de alud # -cci$n ocial, en un todo de
acuerdo con lo normado en el istema Nacional del eguro de alud.
(a administraci$n del sistema estar a cargo de las obras sociales.
(as entidades alcan*adas por la le#, las "ue a su ve* son, como #a se dijo,
agentes del seguro de salud, lo "ue constitu#e la gran innovaci$n con relaci$n a
los sistemas anteriores, son:
a6 (as obras sociales sindicales, a"uellas "ue tuvieron su origen sindical,
reconocidas por la le# >H.G>DLED # "ue continuaron incorporadas al sistema
por la le# ??.?GBLHD:
b6 (os institutos de obras sociales "ue teniendo como fn conferir prestaciones de
salud ,a#an sido creadas por le#es de la Naci$n 'por ejemplo, 7nstituto de
ervicios ociales 9ancarios5C
c6 (as obras sociales de la administraci$n central del +stado nacional, e&cluidas
las del 1oder ;udicial # las de universidades nacionales 'seg=n le# ?I.HBDLBD5C
(as obras sociales de empresas # sociedades del +stadoC
e6 (as obras sociales de direcci$n # de asociaciones de empresariosC
(6 (as obras sociales creadas por convenios con empresas privadas o p=blicas #
"ue soliciten seguir en el sistemaC
g6 (as obras sociales del personal civil # militar de las fuer*as armadas, polic.a #
seguridadC
$6 /oda entidad creada o por crearse, "ue no encuadrndose en la enumeraci$n
precedente, tenga por fnalidad la prevista en la le# 'art. 7
o
5.
(a le# determina "ue algunas son sujetos de derec,o p=blico no estatal 'incs.
c, d, # , del art. 7
o
5, es decir organismos creados por le# "ue se rigen por las
normas del derec,o privado, otras s$lo son sujetos de derec,o seg=n el C$digo
Civil 'incs. a, e, # f5 pero se recalca en la le# # en la reglamentaci$n 'decr. AEGLBI5
"ue son sujetos de derec,o # obligaciones con total separaci$n e independencia de
otra persona jur.dica, # "ue funcionarn con individualidad administrativa,
contable # fnanciera.
+sta disposici$n tiende a remarcar "ue debe ,aber # estar bien delimitada la
separaci$n entre la obra social # la asociaci$n sindical "ue le dio origen. Yui*s
uno de los aspectos ms con)ictivos # cuestionados del sistema anterior fuese
esta confusi$n entre patrimonios, recursos, administraci$n # derec,os "ue e&ist.a
entre la obra social # el sindicato, "ue el nuevo r0gimen trata de evitar.
)bjetivos
(os recursos debern destinarse prioritariamente a las prestaciones de los
servicios de atenci$n de salud en un monto e"uivalente al oc,enta por ciento 'HD
Q5 de los ingresos brutos.
+sta norma tambi0n tiende a delimitar con e&actitud el destino de los aportes
# contribuciones "ue reciben las obras sociales, los "ue se consideran patrimonio
de los trabajadores.
+l sistema anterior no ten.a esta limitaci$n "ue se convierte en una garant.a
para los benefciarios, lo "ue determin$ "ue los fondos de las O.., tuviesen un
destino distinto a las prestaciones de saludC distorsionndolo en gran medida.
(a Direcci$n Nacional de Obras ociales 'D.7.N.O..5 evaluar los programas "ue
presentan las obras sociales de otras prestaciones "ue puedan otorgarI los que se
nanciar%n con el e$cedente de los recursos destinados a salud. 1n la actualidad, esta evaluacin la
reali#a la "."."al..
9enefciarios
1st%n comprendidos as dentro del rgimen9 a) )odos los trabajadores que presten servicios en relacin
de dependencia tanto de la activi dad privada como los de la administracin nacional, central y de
organismos descentrali#adosI b) (os jubilados y pensionados nacionales y los de la @unicipalidad de la
ciudad de Juenos 7ires (art. :
o
).
(os beneciarios de prestaciones no contributivas nacionales ori ginariamente estaban comprendidos
pero por ley *8.;+8 quedan amparados por el "istema de !obertura @dica (".!.@.), administrado por
la "ecretara de Gesarrollo "ocial de la ,residencia, e$cluyndolos del "istema de Bbras "ociales.
"e reglamentan distintas categoras9
16 -itulares: los mencionados en los incisos anterioresI
.6 :ene&ciario no titular, grupo familiar primario de la categora anterior,
comprendiendo al cnyuge, hijos solteros hasta los *6 a>os, hijos solteros hasta los *5 a>os a cargo del
titular y que cursen estudios regulares ociales, los hijos incapacitados sin lmite de edad, los hijos del
cnyuge y los menores cuya guarda y tutela haya sido acordada por autoridad judicial. 1lPla conviviente
y a cargo del beneciarios titular.
+) :ene&ciarios an$erentes, otros ascendientes o descendientes por consaguinidad del beneciario
titular y a su cargo, con un adicional de aporte del uno y medio por ciento (6,5 E) por cada persona.
Figencia de la calidad de benefciario
1n principio, esta calidad la mantiene tanto el beneciario titular como los no titulares y adherentes,
mientras dure la relacin de dependencia en la administracin p.blica o privada y perciba
remuneracin, e$tendindose esta cobertura en determinadas situaciones9
a6 1$tinguida la relacin contractual go#ar% de los benecios de la obra social por el trmino
de tres meses m%s, si su antigUedad en el empleo superaba los tres meses, sin obligacin
de hacer nuevos aportes.
b6 1n caso de suspensin del contrato por ra#ones de enfermedad o accidente, durante el
periodo de conservacin del empleo (un a>o), mantendr% la cobertura de la salud, sin obligacin de
hacer aportes.
c61n todos los supuestos de interrupcin del contrato sin goce de remuneracin, el beneciario
mantendr% esa calidad por el trmino de tres meses, si la suspensin se e$tiende m%s all% de dicho
pla#o, el trabajador podr% optar por continuar manteniendo los benecios de la obra social, hacindose
cargo del aporte personal con m%s la contribucin del empleador.
d6 1l trabajador que obtuviera licencia sin goce de haberes, por ra#ones particulares o
por causa legal (estado de e$cedencia, por ejemplo), podr% optar por mantener la calidad de
beneciario, asumiendo el pago de aportes personales y contribuciones patronales.
e6 (os trabajadores de temporada, mantendr%n la calidad de beneciarios durante el
periodo de inactividad en la medida que subsista el contrato de trabajo y efect.en los aportes y
contribuciones correspondientes.
(6 (os familiares tienen derecho a percibir las mismas prestaciones que el beneciario titular y
en caso de fallecimiento de ste, mantienen su calidad por el trmino m%$imo de tres meses o hasta
tanto cambien de status jurdico y pasen a ser beneciarios del "istema 4ntegrado de Subilaciones y
,ensiones. ,asado el trmino de + meses y no siendo beneciarios del ".l.j.R, podr%n mantenerse en la
obra social asumiendo a su cargo los aportes y contribuciones correspondientes.
g6 (os trabajadores beneciarios del seguro de desempleo tienen derecho a las
prestaciones mdicas durante todo el tiempo que perciban el seguro, asistencia que les debe brindar la
obra social de origen, en la que estaban aliados durante el desempe>o laboral. 1l Dondo -acional de
1mpleo, se asume como empleador contribuyendo con el 5 E a su cargo.
$6 (os matrimonios en los que ambos cnyuges son beneciarios titulares podr%n
aliarse a un .nico agente del seguro acumulando sus aportes y contribuciones.
i6 !ada beneciario no puede estar aliado a m%s de un agente
del seguro. 1n caso de pluriempleo el trabajador debe optar por uno
de ellosI si no lo hace dentro de los 3A das desde el ingreso, el ente
recaudador 7.D.4.R lo reali#ar% en el agente que en ese lapso (3A das)
hubiese recibido la mayor coti#acin.
,ibre eleccin de obra social
+l decr. BLBI del EL>LBI consagra el derec,o a la opci$n de cambio de obra
social por parte de los benefciarios del istema Nacional del eguro de alud.
+n su momento este decreto no se pudo implementar ni darle operatividad,
para lo cual le sucedieron numerosos decretos para sistemati*ar # adecuar la
reglamentaci$n para su ejercicio.
+n principio, se podr.a decir "ue con la sanci$n del decr. AD@ del > ?LALBH, en
el "ue se resumen una serie de normas, #a contenidas en decretos anteriores '!es.
GIILBG, ratifcada por decr. >AGDLBG, decr. >G>AL BG # H@LBE5 a fn de simplifcar #
sistemati*ar la reglamentaci$n del derec,o de opci$n, se otorga operatividad
efectiva a este derec,o.
Continuando con este proceso desregulatorio del istema de alud, como #a
se anticip$, el ? de junio de ?DDD se sancionaron, los decrs. @@G de necesidad #
urgencia, el >>@D del ? de diciembre de ?DDD # el >IDA del ?B de diciembre de
?DDDC todos tendientes a la desregulaci$n completa del sistema # a permitir "ue se
incorporen como entidades elegibles por el trabajador a entes prestadores de
servicios de salud 'medicina pre paga5 "ue clsicamente no estaban en el sistema.
1or decr. IEE del ?H de mar*o de ?DD>, fue suspendida la aplicaci$n de todas
las normas citadas precedentemente.
(a suspensi$n obedeci$ a una acci$n de amparo instaurada por las entidades
sindicales, # el decreto determina "ue la suspensi$n lo ser ,asta tanto recaiga
sentencia defnitiva en las medidas cautelares dictadas en los procesos judiciales.
Quines pueden ejercerla
(os afliados titulares de las obras sociales indicados en los incs. a, c, d, e, # ,
del art. 7
o
de la le# ?I.GGD, opci$n "ue alcan*a a todos los benefciarios.
(a opci$n la podrn =nicamente reali*ar dentro: de las obras sociales
sindicales 'inc. a5C los institutos de administraci$n mi&ta, creados por le#es de la
Naci$n 'inc. b5C las del +stado Nacional 'inc. c5C las de las empresas # sociedades
del +stado 'inc. d5 # por las entidades creadas con la sanci$n de la le# ?I.GGD,
inscriptas en el !egistro de O.. 'inc. ,5.
(os benefciarios de obras sociales del personal de direcci$n # de asociaciones
de empresarios 'inc. e5 pueden optar por cual"uiera de esas mismas obras sociales
'decr. GIHL BE5.
!u%ndo pueden ejercer la opcin
$lo una ve* al a4o, durante todo el a4o calendario # se ,ar efectiva a partir
del primer d.a del tercer mes de presentada la solicitud.
Con la sanci$n del decr. >@DDLD>, con vigencia a partir del A de noviembre de
?DD>, "ue modifcando el art. >I del decr. AD@LBH, establece la libre elecci$n de
obra social # "ue todos los trabajadores pueden ejercer el derec,o de elegir obra
social, desde el mismo momento de inicio de cualquier relacin laboral, es decir no re"uiere
permanencia m.nima en la obra social de origen, o la "ue le corresponda seg=n la
actividad. +l art.culo reformado e&ig.a un ' >5 a4o como m.nimo de permanencia
obligatoria en la obra social de origen, para despu0s reci0n poder optar por otra
entidad.
Yuienes ,a#an ,ec,o uso de este derec,o de opci$n, deben permanecer
obligatoriamente como m.nimo un ' >5 a4o en la obra social elegida, vencido dic,o
pla*o, reci0n podrn ejercer nuevamente la facultad de elegir otra obra social.
Obra social de origen es la correspondiente a la rama de actividad en la "ue el
trabajador presta servicios, la "ue se estima deber.a tener la oportunidad de "ue
los trabajadores de esa actividad la cono*can, para despu0s elegir otra si lo
consideran conveniente.
Gnde reali#arla
(a efect=a personalmente el benefciario titular ante la misma obra social
elegida, la "ue deber comunicar semanalmente a la ..al.. e reali*ar
mediante formularios numerados # se registrar en un libro especial rubricado por
la autoridad de aplicaci$n.
Quines no pueden ejercerla
a6 (os benefciarios con relaci$n laboral e&tinguidaC b5 los trabajadores
cu#a remuneraci$n sea inferior a tres 8O1!+.
,mites a la cobertura de los que ejercen opcin
(a obra social receptora no est obligada a brindar ms cobertura "ue el
1rograma 80dico Obligatorio '1.8.O.5, aun"ue para sus afliados originarios sea
mejor.
+n el supuesto "ue el plan prestacional para los afliados de origen sea
ma#or, los nuevos podrn optar por pagar un suplemento determinado por la obra
social # as. e"uipararse con los de origen.
(a obra social receptora.no podr establecer per.odos de carencias ni
pree&istencias como re"uisito para la admisi$n.
Yuienes ,ubieren cambiado de obra social deben permanecer como m.nimo
un a4o en la entidad receptora.
er pasible de sanci$n el empleador, funcionario o empleado superior "ue
ejecute todo procedimiento tendiente a impedir u obstaculi*ar, la libre elecci$n
para salir o permanecer en una obra social.
(os jubilados # pensionados s$lo podrn elegir entre el 7nstituto Nacional de
ervicios ociales para ;ubilados # 1ensionados '7.N...;.1.5 # las obras sociales
inscriptas en el !egistro de -gentes del istema Nacional del eguro de alud
para la -tenci$n 80dica de ;ubilados # 1ensionados, en el "ue se inscribieron si
estaban dispuestos a recibir a jubilados # pensionados 'art. >? decr. @B?LBA5.
(os agentes "ue #a ten.an, a la fec,a del decreto como benefciarios, a
jubilados, deb.an inscribirse en el registro.
Rinanciacin. Eecursos
(as obras sociales perciben aportes # contribuciones a cargo de los
trabajadores # empleadores para su sostenimiento # se establecen en:
a5 Contribuci$n a cargo del empleador e"uivalente al seis por ciento 'G Q5
sobre la remuneraci$n de los trabajadores.
+ste porcentaje fue reducido al cinco por ciento 'AQ5 durante algunos a4os,
pero la le# ?A.AGA, modifca el inc. a5 del art. >G de la le# ?I.GGD, aplicable desde
el 7
o
de mar*o de ?DD?, aumentando en un punto la contribuci$n del empleador
para el sostenimiento del istema, es decir "ue de un cinco por ciento 'AQ5 pasa
a un seis por ciento 'GQ5 el porcentaje aplicable sobre la remuneraci$n de los
trabajadores.
+sta contribuci$n tiene una base imponible m&ima de sesenta 'GD5 veces el
valor del 8O1!+, seg=n lo establecido por el decr. ?BD del ?DDD, # un m.nimo de
tres 'I5 8O1!+.
(os empleadores son los agentes de retenci$n de sus trabajadores # deben
reali*ar los dep$sitos en la misma fec,a # oportunidad "ue el resto de las cargas
sociales.
b6 -porte a cargo de los trabajadores dependientes e"uivalente al tres por
ciento 'I Q5 de la remuneraci$n del benefciario titular.
c6-porte complementario, e"uivalente al uno # medio por ciento '>,A Q5 de la
remuneraci$n del benefciario titular, por cada miembro ad,e-rente "ue se inclu#a.
- los efectos de este r0gimen se entiende por remuneraci$n la determinada
para el r0gimen previsional, es decir "ue todo lo "ue percibe el trabajador es
remuneraci$n, salvo lo efectivamente acreditado como gastado, en el supuesto
"ue perciba viticos.
1ara tener derec,o a las prestaciones el trabajador tiene "ue tener una
remuneraci$n superior a tres 'I5 8O1!+. +s la situaci$n en "ue se encuentra el
trabajador a tiempo parcial, si tiene varios empleadores debe unifcar la cobertura
en una sola obra social #a "ue ning=n trabajador puede tener ms de un agente
del seguro.
+n el supuesto de "ue sus remuneraciones no lleguen al tope de los tres
8O1!+ el trabajador puede optar por integrar a su costo, la diferencia faltante de
aporte personal # contribuci$n del empleador correspondientes a la remuneraci$n
tope o "uedar fuera del sistema # e&imidos trabajador # empleador de los
correspondientes aportes # contribuciones para el r0gimen 'decr. @B?LBA5.
Con un ejemplo puede ser ms comprensible. +mpleado "ue tiene dos puestos
a jornada parcial, en cada uno de ellos tiene una remuneraci$n de pesos cien 'Z
>DD5 -el 8O1!+ actualmente ,a sido fjado en pesos oc,enta 'Z HD5- como la
remuneraci$n m.nima para acceder a las prestaciones de obras sociales es de
pesos doscientos cuarenta 'Z ?@D5, el trabajador tendr.a a su cargo el I Q # el G Q
'contribuci$n empleador5 sobre los cuarenta pesos, "ue es lo "ue 0l debe cubrir
por no llegar su remuneraci$n al tope m.nimo.
eg=n el decr. @HGLD?, "ue sustitu#e los incs. a # b de la le# ?I.GGD, esta
distribuci$n se debe reali*ar para:
I. )bras sociales sindicales o de actividad:
1) Con remuneraciones brutas mensuales $asta pesos un mil 8X 1.@@@U inclusive,
corresponde el noventa por ciento 8I@Q6 a la obra social " el die/ por ciento 81@Q6 al
Rondo Solidario de Eedistribucin.
2) Con remuneraciones brutas mensuales superiores a pesos un mil 8X 1.@@@6,
corresponde el oc$enta " cinco por ciento 8DAQ6 a la obra social " el quince por ciento
81AQ6 al Rondo Solidario de Eedistribucin.
II. )bras sociales para el personal de direccin " de la asociaciones pro(esionales de
empresarios:
1) Con remuneraciones brutas mensuales $asta pesos un mil 8X 1.@@@6 inclusive,
corresponde el oc$enta " cinco por ciento 8DAQ6 a la obra social " el quince por ciento
81AQ6 al Rondo Solidario de Eedistribucin.
2) Con remuneraciones, brutas mensuales superiores a pesos un mil 8X 1.@@@6,
corresponde el oc$enta por ciento 8D@Q6 a la obra social " el veinte por ciento 8.@Q6 al
Rondo Solidario de Eedistribucin.
Con el objeto de que la ma"or parte de los recursos los inviertan en prestaciones de
salud, se establece que las obras sociales slo pueden destinar a gastos administrativos el
oc$o por ciento 8D Q6 de sus recursos brutos.
'l decr. A@7NI3, rati&cado por la le" .;.;;7, establece que la 3ireccin Feneral
9mpositiva 83.F.9.6, $o" la %dministracin Rederal de 9ngresos +#blicos 8%.R.9.+.6, ser la
encargada de la aplicacin, recaudacin, &scali/acin " ejecucin &scal de los recursos
provenientes del Sistema de Seguridad Social.
'n un principio, la ejecucin judicial " dems acciones legales con relacin a las obras
sociales no eran de su competencia " desde el 1 T de octubre de 1IIA, dic$as (unciones son
traspasadas a su mbito, en relacin al Rondo Solidario de Eedistribucin. 'n la actualidad, se
$a centrali/ado en esa dependencia todo lo relativo a la seguridad social que se deba
recaudar sobre la nmina salarial, imponi0ndose una uni&cacin de las actividades de
recaudacin " &scali/acin.
'sta dependencia automticamente e(ectuar las distribuciones a los organismos
correspondientes, como as tambi0n a las obras sociales, agentes del Sistema de Salud "
Rondo Solidario de Eedistribucin.
1restaciones
,os agentes del seguro, en este caso las obras sociales, deben destinar el oc$enta por
ciento 8D@ Q6 de sus recursos a prestaciones m0dico asistenciales, debiendo prioritariamente
cumplir con ese objetivo.
'n (uncin de ello deben proveer el otorgamiento de prestaciones de salud igualitarias,
integrales " $umani/adas tendientes a la promocin, proteccin, recuperacin "
re$abilitacin de la salud.
,os servicios propios de las obras sociales deben estar disponibles para los dems
bene&ciarios del sistema.
'l decr. ;I.NIA establece que los bene&ciarios de obras sociales tienen derec$o a recibir
las prestaciones m0dico1asistenciales mnimas que se determinan en el +rograma 40dico
)bligatorio 8+.4.).6.
,as prestaciones que obligatoriamente debern otorgarse, inclu"en todas las que
requieran la re$abilitacin de las personas discapacitadas.
,a le" .;.;AA 8reglamentada por el decr. AD@NIA6 determina que las obras sociales que
perciban subsidios "No asistencia del Rondo Solidario de Eedistribucin deben incorporar
como prestacin obligatoria, la cobertura para los tratamientos m0dicos, sicolgicos "
(armacolgicos de las personas que:
a) dependan (sica o squicamente del uso de estupe(acientes, como as tambi0n
programas para La prevencin del Sida " drogadiccin7
a) que est0n in(ectadas por algunos de los retrovirus $umanos o pade/can el Sndrome
de inmunode&ciencia adquirida 8Sida "No las en(ermedades interrecurrentes6.
'l Rondo otorgar subsidios a las obras sociales para la cobertura de prestaciones
m0dicas de alta complejidad " trasplantes.
%nualmente las obras sociales, debern presentar a la S.S.Sal. un programa de
prestaciones m0dico asistenciales, el que ser evaluado previo a su aprobacin,
observaciones o rec$a/o de las proposiciones e(ectuadas.
-dministraci$n
,as obras sociales sindicales sern administradas " conducidas por un rgano colegiado,
no superior a cinco 8A6 miembros, elegidos con(orme al estatuto que las rija.
+n las del +stado # sus organismos estar formado por un presidente designado
por el !+. # vocales "ue representen al +stado # a los benefciarios en igual
n=mero.
1ueden constituir asociaciones, las "ue una ve* formadas go*an de la
capacidad, derec,os # obligaciones de las obras sociales en cuanto act=an en
calidad de agentes del seguro de salud.
(a autoridad de aplicaci$n, a trav0s de la legislaci$n, ,a fomentado la
creaci$n de estas asociaciones # en el supuesto de "ue una obra social no pueda
cumplir con el 1.8.O. a la totalidad de sus benefciarios ,a sido conminada a
fusionarse o transformarse a fn de efcienti*ar el servicio. Cuando no se ,a
cumplido con la intimaci$n se ,a dispuesto la fusi$n obligatoria con otro u otros
agentes del seguro.
+n la cobertura de las prestaciones de salud a su cargo, las obras sociales
deben sujetarse a ms de lo se4alado antes, a directivas pol.ticas # de control de
la uperintendencia, "uien fja ios mrgenes de actuaci$n, conducci$n #
administraci$n.
(a uperintendencia tiene por fnalidad promover, coordinar e integrar las
actividades de las obras sociales # ejercer el control de los aspectos
administrativos # contables de ellas.
+l incumplimiento por parte de las obras sociales de las disposiciones legales
o reglamentarias o las "ue fje la autoridad de aplicaci$n, referidas al servicio, las
,ar incurrir en sanci$n de apercibimiento, multa o intervenci$n.
-signaciones familiares
Rundamentos, naturale/a jurdica de las prestaciones
(a doctrina es conteste en afrmar "ue las asignaciones familiares son verdaderas
prestaciones de seguridad social # "ue son uno de los medios "ue la sociedad
utili*a como pol.tica de protecci$n de la familia # de redistribuci$n de rentas.
in perjuicio de "ue en sus or.genes aparecen como una liberalidad de los
empleadores # en estrec,a vinculaci$n con las remuneraciones, por lo "ue pasaron
a ser un suplemento del salario, al crearse el mecanismo de compensaci$n #
,acerse obligatoria la contribuci$n sobre toda la n$mina salarial, se corrige el
efecto discriminatorio "ue podr.a afectar a los trabajadores con cargas familiares,
generali*ndose as. el sistema de protecci$n familiar.
+l otorgamiento de la prestaci$n familiar a todos los pasivos # carenciados,
benefciarios de prestaciones no contributivas por invalide*, e&tiende el mbito de
aplicaci$n # desvincula el derec,o a la percepci$n de la e&istencia de una relaci$n
de trabajo subordinada, incorporando el benefcio a la $rbita de la seguridad
social.
(a Organi*aci$n 7nternacional de la eguridad ocial '-.7...5 ,a defnido a la
prestaci$n como 3toda asignaci$n en especie o en dinero cu#o objeto es permitir la
constituci$n o el desarrollo de las familias, #a por aportaci$n regular # constante
de una contribuci$n al sustento de las personas a cargo del cabe*a de familia, #a
por medio de una a#uda especial en determinados momentos de la vida de la
familia #, en particular, en el momento de su formaci$n3.
+n este concepto amplio, se desdibuja la interdependencia entre asignaci$n #
salario. 7gual criterio ,a receptado la legislaci$n argentina con la sanci$n de la le#
>H.D>ELGB "ue en su art. I> establece 3no se consideran integrantes del salario #
en consecuencia no estn sujetos a aportes # descuentos jubilatorios, no sern
tenidos en cuenta para la li"uidaci$n del sueldo anual complementario ni para el
pago de las indemni*aciones # son inembargables3. 7gual concepto establece la
legislaci$n actual, le# ?@.E>@, en su art. ?I.
Sistema de compensacin
+n muc,os pa.ses el derec,o al cobro de la asignaci$n se e&tiende a toda la
poblaci$n, sin considerar el carcter de trabajador asalariado, cabe*a de familia, #
se fnancia su pago mediante impuestos o con fondos del presupuesto estatal.
+n otros pa.ses, entre los "ue se inclu#e el nuestro, el derec,o est
circunscripto al trabajador dependiente # a los benefciarios pasivosC # los fondos
se obtienen de las contribuciones de los empleadores # del +stado para su propio
personal o el sector pasivo.
+l fnanciamiento por contribuci$n del empleador se efect=a a trav0s del
mecanismo de compensacin, tal como se ide$ en su origen con las cajas compensadoras
de 6rancia # "ue se mantiene bsicamente en la actualidad.
+s as., "ue el empleador debe contribuir al sistema con un porcentaje fjo
sobre el total de las remuneraciones "ue paga a sus trabajadores, para costear los
salarios familiares de todos los trabajadores del sistema.
+l empleador abona directamente 'en la ma#or.a de los casos5 a sus
trabajadores las asignaciones familiares # compensa con la suma determinada del
porcentaje fjo, debiendo depositar al sistema la diferencia, si las ,ubiera.
+n el supuesto de "ue el monto total de asignaciones pagado, supere lo
determinado como contribuciones obligatorias, el sistema le reintegra al
empleador la diferencia.
Nn ejemplo ,ipot0tico puede clarifcar:
1 Contribuciones del empleador..............Z >.DDD.-
1 /otal asignaciones abonadas por empleados ... ZHDD.-
1 Debe depositar al sistema....................Z ?DD.-
$tro caso-
1 &otal contribuciones del em!leador.........................O /.@@@.-
1 &otal asignaciones abonadas al !ersonal................O /.0@@.-
1 )l sistema debe reintegrar al em!leador................O 0@@.-
Dcom!ensando la di2erencia)
)sta es la 2orma como, en de9nitiva, no tiene incidencia en el costo del em!leador el hecho de que sus
trabajadores tengan o no excesivas cargas 2amiliares.
Su contribucin tiene el lmite de un !orcentaje 9jo sobre las remuneraciones abonadas,
inde!endiente de las cargas 2amiliares de sus trabajadores.
For dis!osicin del decreto C/?4@/ 3 sus modi9catorios, 3a analizados, la com!ensacin la !odr1
realizar, sobre el total de las contribuciones obligatorias, o sea el /BP o 0/P seg7n el ti!o de em!resa 3
su 2acturacin bruta anual.
Rgimen nacional
-ntecedentes
#on la sancin de la le3 /C.@/B4>= se otorg marco jurdico a di2erentes cajas com!ensadoras
existentes a !artir de /=E>, que administraban el 2ondo com!ensador !ara el !ago de los subsidios a los
trabajadores de determinadas actividades.
)n /=EB, !or decr. le3 B=/A, se crea el 8ondo de Asignaciones 8amiliares !ara el sector ;ercantil 3
!or decr. le3 B=/? se crea el 8ondo !ara &rabajadores de la ndustria.
)n /=>E, !or decr. A0E> se crea la #aja de Subsidios 8amiliares !ara el Fersonal de la )stiba, limitado al
!ersonal del !uerto.
*a le3 /C.@/B !rocedi as a la uni9cacin de las normas que reglamentaban las tres cajas, as
tenamos- #aja de Subsidios 8amiliares !ara em!leados de #omercio D#.A.S.8.).#.), #aja de Subsidios
8amiliares !ara el Fersonal de la ndustria D#.A.S.8.F.l.) 3 #aja de Subsidios 8amiliares !ara el Fersonal de
la )stiba D#.A.S.8.F.).).
#on la sancin del decr. 00C?4=/ de desregulacin econmica, se disuelven estas cajas Dart. =/) 3
sus 2unciones son trans2eridas al ;inisterio de &rabajo 3 Seguridad Social Dart. =0), tal lo analizado en el
#a!tulo , de la Frimera Seccin, del &omo / de esta obra a la que remitimos.
(egislacin base. 7mbito de aplicacin
)l 0 de octubre de /==>, se sancion la le3 0?.B/?, que re2ormula el sistema del !ago de las
!restaciones 2amiliares creando un 'gimen de Asignaciones 8amiliares, generalizado !ara todas las
actividades con algunas di2erenciaciones seg7n la zona donde se !restan los servicios.
)sta le3 deroga a la le3 /C.@/B que vena rigiendo desde enero de /=>= 3 tambin a los
con<ictivos decrs. BB@4=>, BB/4=> 3 ==/4=>, que inmediatamente de sancionados generaron un marcado
rechazo 3 !lanteos judiciales es!ecialmente !or la materia que modi9caban 3 de la 2orma jurdica en que
lo hacan.
*a le3 alcanza a todas las actividades del 1mbito !rivado, sin di2erenciar los organismos de
a!licacin seg7n la actividad, tal como lo haca la anterior norma D#aja de ndustria, de #omercio, de la
)stiba).
*a di2erenciacin surge seg7n el lugar de la 'e!7blica donde se !restan los servicios, con relacin
a la determinacin del monto de Qa remuneracin m1xima que genera derecho al !ago de !restaciones 3
la cuanta de ellas. )l art. IT determina !untualmente las !rovincias Dtodas las de la zona austral) o
distritos, de!artamentos o !arajes de determinadas !rovincias donde es el monto de la remuneracin
m1xima la que determina el derecho a !ercibir o quedar excluido- un mil ochocientos !esos DO /.C@@),
del rgimen de la le3.
Se 2aculta al Foder )jecutivo a establecer nuevos coe9cientes zonales o montos di2erenciales,
seg7n la situacin econmico-social de las distintas zonas.
)l decr. /0?E, del
o
de noviembre de /==>, 3 las resoluciones //04=> 3 />4=B de la Secretara de
Seguridad Social junto con las le3es 0?.B/? 3 0?.B/>, constitu3en el cuer!o normativo vigente,
reglamentario, com!lementario 3 aclaratorio del 'gimen de Asignaciones 8amiliares.
#on 2echa A@ de julio de 0@@0, la Secretara de Seguridad Social, dicta la 'esolucin %R /?4@0 que
a!rueba el marco regulatorio de la le3 .;.71;, determinando nuevas normas complementarias "
aclaratorias de aplicacin del r0gimen.
3eroga las resoluciones S.S.S. >T 11.NI<, >T 1<NI7, >T DDNI7 " >T .3N@@ " determina
como (ec$a de entrada en vigencia de sus normas el 1T de noviembre del .@@., las que se
introducen en el tratamiento de cada una de las prestaciones.
,as resoluciones de la Secretara son las normas de implementacin del sistema que
anteriormente sancionaban las distintas cajas, di(erenciadas para cada actividad que
comprendan " que luego podan resumirse en resoluciones conjuntas.
6inanciamiento. !ecursos
'l Sistema Contributivo se &nancia sustancialmente con recursos provenientes de la
contribucin mensual obligatoria del empleador de la actividad privada.
'l porcentaje &jo lo determina el +oder 'jecutivo, el que se aplica sobre el total de las
remuneraciones abonadas sobre la nmina salarial, sin incidencia sobre las cargas (amiliares
que tenga el personal. Se inclu"en las remuneraciones sobre el sueldo anual
complementario.
'n el te5to originario de la le", el importe de la contribucin es equivalente al I Q, de
cu"a recaudacin se destina el 7,A Q a este subr0gimen " el 1,A Q restante al Subsistema
del Rondo >acional de 'mpleo.
Como "a se $a indicado, di(erentes normas establecieron reducciones signi&cativas
sobre las contribuciones a cargo del empleador dependiendo de la /ona " cumplimiento de
cargas sociales " tributarias.
4ediante el decr. D1;N@1, "a anali/ado, al que nos remitimos en el tratamiento del
r0gimen previsional, en el art. 1T se dispone dejar sin e(ecto toda norma que contemple
e5enciones o reducciones de las alcuotas aplicables a las contribuciones patronales.
3etermina un #nico porcentaje de contribucin para todos los subsistemas de seguridad
social, di(erenciando slo la alcuota #nica por empresas con(orme la actividad principal " el
monto de su (acturacin anual.
)perada la compensacin, "a e5plicada, el empleador depositar los importes
resultantes en la C.H.S.S., con el resto de sus obligaciones para con el Sistema Hnico de
Seguridad Social.
1ersonal comprendido
a. Jeneciarios activos
9
o
6 'n general podra decirse que todos los trabajadores en relacin de dependencia son
bene&ciarios de prestaciones por cargas (amiliares. Se mantiene la e5clusin de los
trabajadores dom0sticos, quienes no estn amparados por el r0gimen, por lo que contin#a
siendo la #nica actividad no amparada.
+or resolucin 1;N.@@. de la S.S.S. se inclu"en como bene&ciarios a los menores de 1D
a*os con cargas de (amilia.
-ambi0n sern bene&carios los contratados bajo modalidades especiales si e5isten
contribuciones.
'stn e5cluidos los trabajadores dependientes que perciban una remuneracin
promedio superior a un mil quinientos pesos 8X 1.A@@6 o a un mil oc$ocientos pesos 8X 1.D@@6
si las actividades las reali/an en los lugares o /onas espec&camente determinadas en el art.
3
o
de la le". 'l monto del promedio de las remuneraciones consignado, es el lmite que condi 1
ciona el otorgamiento de las asignaciones o la cuanta de 0stas. Se e5clu"en $oras
e5traordinarias.
'l decrs. D@AN@1 8.11<1@16 modi&cando el art. AT del decr. 1.;AN I<, determina que el
promedio mensual de remuneraciones no podr ser in(erior a pesos cien 8X 1@@6. 'ste
promedio no regir para acreditar el derec$o a la percepcin de las asignaciones por
maternidad " por $ijo discapacitado.
.
o
6 Se inclu"en como bene&ciarios a quienes reciben prestaciones otorgadas por la le"
de riesgos del trabajo.
3
o
6 >o corresponde la percepcin de asignaciones (amiliares, cuando no se e(ectivicen
contribuciones al sistema, por ejemplo, estado de e5cedencia, reserva de puesto de trabajo,
etc0tera.
;
o
6 ,os bene&ciarios del seguro de desempleo recibirn las prestaciones " estn
incluidos en esta categora atento a que su inactividad es temporaria.
+ese a que el r0gimen creado por la le" .;.71; no comprende a los trabajadores del 'stado
nacional, provincial o municipal, se prev0 e5presamente 'art. ?@5 "ue con relaci$n a las
prestaciones, monto, topes # condiciones, el personal del sector p=blico se rige
por las disposiciones de esa le#, ,aci0ndose cargo el propio +stado de su pago.
b. Jeneciados pasivos
/al como se daba en la legislaci$n anterior, esta le# e&tiende las prestaciones a los
benefciarios del istema 7ntegrado de ;ubilaciones # 1ensiones # a los "ue reciben
benefcios graciables no contributivos # por invalide*.
Como seria de desear el sistema no alcan*a a los trabajadores aut$nomos,
salvo cuando son benefciarios del sistema previsional.
)rganismo de aplicacin
(a le# crea el !0gimen de -signaciones 6amiliares, basado en:
a6 Nn "ubsistema !ontributivo, fundado en los principios de reparto, el "ue
ser de aplicaci$n al personal arriba diferenciado como benefciario activo 'puntos
7
o
, ?
o
# I
o
5.
b6 Nn "ubsistema no !ontributivo el "ue se aplicar a la categor.a de
benefciarios pasivos 'punto b5.
1or disposiciones del decr. ??H@LB> "ue cre$ el istema Nnico de eguridad
ocial 'Cap. >, I
a
parte5, el $rgano competente seria el 8inisterio de /rabajo #
eguridad ocial, a trav0s de su $rgano de gesti$n, la -dministraci$n Nacional de
la eguridad ocial '-.N..+..5 "ue como organismo de aplicaci$n ser el
encargado de determinar el contralor # la verifcaci$n de los recaudos re"ueridos
para la percepci$n de las asignaciones, as. como de los re"uisitos # de la
documentaci$n espec.fca.
1ara el ubsistema Contributivo crea un !onsejo de 7dministracin el "ue tendr a
su cargo fjar las pol.ticas de asignaci$n de los recursos entre otras funciones 'art.
>B5.
+ste Consejo estar integrado por dos representantes del +stado, dos de los
trabajadores # dos de los empresarios.
iendo los propios designados por el 8inisterio de /rabajo # los otros por
organi*aciones representativas del sector.
+l Consejo podr proponer a las autoridades competentes la adopci$n de
medidas tendientes a garanti*ar la correcta asignaci$n de recursos, evitar
eventuales desv.os de fondos del subsistema con el objeto de mejorar su
funcionamiento.
(a ecretaria de eguridad ocial tendr a su cargo el dictado de normas
complementarias # aclaratorias del r0gimen de asignaciones familiares.
)bligaciones de empleadores " trabajadores
a. 1mpleadores
7
o
5 Notifcar a sus empleados dentro de los die* '>D5 d.as ,biles del ingreso,
las normas "ue rigen el !0gimen de -signaciones 6amiliares.
Debe entregar # mantener constancia fe,aciente de dic,a notifcaci$n.
?
o
5 Depositar en tiempo # forma el saldo resultante de la compensaci$n,
sustitutiva de contribuciones a su cargo.
b. )rabajadores
7
o
5 +l benefciario de asignaciones familiares deber presentar al empleador la
documentaci$n "ue avale su derec,o a ellas dentro de los noventa d.as de
notifcado de las normas "ue rigen el r0gimen, para las de pago mensual.
?
o
5 1resentar declaracin jurada de cargas de familia, al inicio de la relaci$n o
cuando e&ista una modifcaci$n.
I
o
5 Notifcar al empleador en forma fe,aciente todo cambio en el estado civil #
las modifcaciones "ue alteren su situaci$n # de su grupo familiar a cargo.
@
o
5 +n el caso de mujer embara*ada presentar una declaracin jurada en la "ue la
trabajadora informe la fec,a a partir de la cual comen*ar a go*ar de la licencia.
5 C ) +l benefciario de prestaci$n por desempleo debe presentar la
documentaci$n acreditante dentro de los treinta 'ID5 d.as de iniciado el trmite.

. CON/7NJ+NC7- 1!+F7/-
Clasifcaci$n
La ley prev cules son las situaciones familiares que implican una mayor carga econmica, que
requiera el amparo y por ende de la prestacin dineraria.
En la legislacin actual se ven reducidas con relacin a la anterior, pero bsicamente las
contingencias generadoras son las mismas. As tenemos en el caso de los:
a) Beneficiarios activos-.
prenatal
De duracin determinada
por maternidad
[
r
por matrimonio
por nacimiento
por adopcin
por hijo
mensual
por $ijo discapacitado
Ayuda escolar para la educacin inicial bsica y polimodal
Ayuda escolar para la educacin diferencial y de rehabilitacin
Contingencias sociales amparadas
Las sealadas anteriormente son las distintas situaciones de ndole familiar que constituyen carga
y que el sistema cubre mediante prestaciones econmicas, cuyo monto y movilidad fja el Poder
Ejecutivo, el que tambin faculta a la Secretaria de Seguridad para establecer o modifcar las
condiciones de acceso a las coberturas.
La novedad est dada en el sistema, como ya se anticip, por el establecimiento de lmites en la
remuneracin que condicionan el otorgamiento de las asignaciones familiares o la cuanta de stas. El
condicionamiento es en base al promedio semestral de la totalidad de las remuneraciones que en
algunos casos modifca los valores a percibir y en otros, excluye al trabajador de ser benefciario.
Es as que personas que tengan una remuneracin promedio en el semestre, superior a un mil
quinientos pesos ($ 1.500) quedan excluidas de las prestaciones de la ley con excepcin de la asignacin
por maternidad y por hijo con discapacidad.
Dicho tope mximo se eleva a un mil ochocientos pesos ($ 1.800) si la prestacin de servicios se
desarrolla en determinadas provincias, departamentos de provincias o localidades, indicados en el art.
3
o
a los que se quiere benefciar con un coefciente zonal diferente, en funcin de la situacin socio-
econmica.
-ambi0n la cuanta de las asignaciones tienen di2erentes valores seg#n el monto promedio
semestral de las remuneraciones del trabajador " a esos &nes se di(erencia:
-Eemuneraciones $asta X A@@
-Eemuneraciones desde X A@1 a X 1.@@@
-Eemuneraciones desde X 1.@@1 $asta X 1.A@@ inclusive.
% estos e(ectos se considera remuneracin, la de&nida en los arts. <
o
" I
o
de la le" .;..;1. "a
anali/ada, en el captulo del r0gimen previsional al que remitimos, con lo que se podr apreciar que
prcticamente todo lo que se puede percibir, es considerado remuneracin.
,a le" determina que el valor de las asignaciones (amiliares aumenta en la medida que
disminu"e la remuneracin, con lo que se ve que se quiso bene&ciar a las (amilias de menores
3e pago #nico Y
3e
pago
peridi
anual
recursos, privilegiando con una compensacin econmica ma"or a los trabajadores que ms lo
pueden necesitar por sus bajos ingresos. -ambi0n se bene&cia a quienes viven en una /ona des(a1
vorable, " en las que las (uentes de trabajo pueden ser escasas.
'n ra/n de que los valores de las asignaciones pueden estar sujetos a modi&caciones
peridicas, no se los detalla puntualmente.
% modo de ejemplo " a valores determinados en la le", en el art. 1D: Asignacin !or hijo
,a suma de X ;@ para los trabajadores que perciban remuneraciones $asta X A@@7 la suma de X 3@
para los que perciban remuneraciones desde X A@1 $asta X 1.@@@ " la suma de X .@ para los que
perciban remuneraciones desde X 1.@@1 $asta X 1.A@@ inclusive.
Asignacin !renatal
Consiste en el pago de una suma equivalente a la asignacin por $ijo, que se abonar por el
t0rmino m5imo de nueve meses, desde el momento de la concepcin $asta el nacimiento.
's compatible con la asignacin por $ijo en el mes del alumbramiento. +ara el goce de esta prestacin se
requiere una antigPedad mnima " continua en el empleo de tres meses.
% los &nes del cumplimiento de este requisito, los trabajadores, en todas las situaciones que requieran
acreditar antigSedad en el em!leo podrn computar tareas comprendidas en el r0gimen de asignaciones
(amiliares, desempe*adas en los meses inmediatamente anteriores al inicio de la actual actividad. %
estos &nes se tiene en cuenta la (ec$a de ingreso " no la de prestacin e(ectiva de servicios " se
computarn completos los meses de comien/o " &n de la relacin.
-ambi0n el periodo anterior que $ubiese recibido prestaciones del seguro de desempleo se podr
computar a esos &nes.
3ebe acreditar, mediante certi&cado m0dico, el estado de embara/o, el tiempo de gestacin "
(ec$a probable de parto.
,a asignacin prenatal se abonar en (orma retroactiva al primer mes de embara/o, siempre que el
trabajador $a"a acreditado tal circunstancia entre el tercer mes " se5to mes. %dems debe
cumplimentar la antigPedad en la (orma se*alada.
+ara tener derec$o al pago ntegro 8I meses6 se debe acreditar con el certi&cado, entre el 3
o
" <
o
mes de gestacin. +asado ese perodo slo tiene derec$o a las cuotas que resten, desde que present la
documentacin.
Si el estado de embara/o se acredita con posterioridad al nacimiento, no corresponde el pago de la
asignacin prenatal.
+ara per(eccionar el derec$o al cobro, el bene&ciario debe presentar dentro de los 1.@ das de
ocurrido el parto, el acta de nacimiento. Si no se cumple, se descuentan automticamente los pagos
reali/ados.
'n principio el bene&ciario es la mujer trabajadora, corresponde cobrarla al varn si la esposa o
concubina no trabaja en relacin de dependencia o si la percepcin por la mujer resulta ser menos
bene&ciosa, considerando el monto promedio de las remuneraciones " la /ona. Cesa el pago por
interrupcin del embara/o.
Asignacin !or maternidad
Consiste en el pago de una suma de dinero equivalente a la remuneracin de la trabajadora, que
$ubiera debido percibir durante el perodo de licencia pre " posparto 8I@ das, art. 177 ,.C.-.6.
Se requiere una antigPedad mnima de 3 meses. +odr acreditar la antigPedad de igual manera
como se especi&c antes, pero deber encontrarse en relacin de dependencia al momento de comen/ar
la licencia.
% partir del 9
o
de noviembre de .@@., (ec$a en que comen/ a regir la Eesolucin 1;N@. de
la S.S.S., la antigPedad e5igida es de tres meses en cada uno de los empleos actuales,
computada el momento de iniciarse la licencia, para poder tener derec$o al goce completo
de esta asignacin
% la trabajadora que logra la antigPedad e5igida, con posterioridad a la (ec$a de inicio de
la licencia, le corresponder percibir el pago de los das que resten de la licencia pre parto
"No post parto, a contar desde la (ec$a en que alcan/ la antigPedad requerida.
'n caso de remuneraciones variables, para determinar el monto de la asignacin por
maternidad, se tendr en cuenta el promedio de las remuneraciones percibidas durante el
perodo de tres meses, anteriores al comien/o de la licencia.
Corresponde el pago de esta asignacin aun en el caso de alumbramiento sin vida.
-ambi0n corresponde por interrupcin del embara/o siempre que 0ste $a"a superado los 1D@
das de gestacin.
Si el perodo de gestacin (uera in(erior a 1D@ das, no se acumulan al perodo posparto
los das que no se $ubiese go/ado de preparto, o sea slo le corresponden ;A das.
Condicionando su percepcin, se debe acreditar:
a64ediante certi&cado m0dico donde conste el estado de embara/o, la (ec$a probable
de parto " tiempo de gestacin.
b6 >ota con carcter de declaraci$n jurada en la que la trabajadora in(orme la
(ec$a a partir de la cual comen/ar a go/ar de la licencia, la que deber ser presentada con
anterioridad a su inicio, sino slo se le abonarn los das que resten $asta completar el
perodo legal.
Si la trabajadora tiene ms de un empleo percibir en cada uno de ellos esta asignacin.
% los &nes de per(eccionar el derec$o al cobro de esta asignacin, la trabajadora,
deber presentar dentro de los ciento veinte 81.@6 das de ocurrido el parto, el certi&cado de
nacimiento respectivo.
,as trabajadoras de temporada, tendrn derec$o al cobro ntegro de esta asignacin
en los casos en que el perodo de licencia pre parto se $ubiera iniciado durante la
temporada.
-signaci$n por matrimonio
'sta asignacin consistir en el pago de una suma 8#nica6 de dinero, que se abona en el
mes en que se acredite dic$o acto ante el empleador.
Eequiere una antigPedad mnima continuada de seis 8<6 meses en el empleo, la que se
puede computar de la manera se*alada para la asignacin prenatal. 'l trabajador debe estar
en relacin de dependencia al producirse el $ec$o generador " se abona a los dos cn"uges
si ambos se encuentran comprendidos en la le".
'sta es una de las prestaciones que en todas las situaciones es e(ectivi/ada
directamente por el organismo de gestin 8%.>.S.'.S.6, $abiendo previamente el trabajador
acreditado el $ec$o ante el empleador con el correspondiente certi&cado de matrimonio.
-signaci$n por nacimiento
Se paga en el mes que se acredite " consiste en una suma de dinero que se liquidar en
#nico pago.
Se requiere una antigPedad mnima " continuada de seis meses a la (ec$a del
nacimiento, computado tambi0n como se se*al.
Si ambos padres trabajan en relacin de dependencia o estn comprendidos en el
sistema, podr solicitar su pago aquel a quien su percepcin, en (uncin de su monto, le
resulte ms bene&ciosa.
% un menor de diecioc$o a*os, que sea trabajador dependiente, le corresponde su
percepcin tambi0n.
'n el supuesto de alumbramiento sin vida se accede a la prestacin si la gestacin
super 1D@ das. 9gual derec$o tiene el bene&ciario en el caso de reconocimiento de $ijos
producido antes de los . a*os del nacimiento.
Si el nacimiento es m#ltiple corresponde la prestacin por cada uno de los $ijos " si se
produce el nacimiento en el e5tranjero, slo tendr derec$o si acredita especialmente.
'n primer t0rmino debe acreditarse ante el empleador la contingencia, con el
correspondiente certi&cado de nacimiento, para luego solicitar su pago al %.>.S.'.S., dado
que esta es otra de las prestaciones de pago directo.
+n el supuesto de no ,aber acreditado el estado de embara*o antes del
nacimiento, no corresponde el pago de esta asignaci$n.
%signacin por adopcin
7d0ntica prestaci$n "ue para la contingencia de nacimiento # con iguales
re"uisitos particulares para acceder a ella, con la diferencia de "ue el certifcado
de nacimiento es sustituido por la sentencia judicial "ue ordena la inscripci$n en el
registro pertinente.
Corresponde el pago de esta prestaci$n en los casos "ue se adopte al ,ijo del
c$n#uge.
/ambi0n en esta situaci$n el pago =nico lo reali*a directamente la
administraci$n, "ue en el supuesto de ser m=ltiple la adopci$n corresponde por
cada uno de los ,ijos.
(a guarda de menores, conferida por sentencia judicial, tambi0n da derec,o a
este benefcio.
+restaciones de pago mensual. Condiciones especiales
(a resoluci$n >@LD? de la ..., complementaria # aclaratoria del decreto
reglamentario >?@ALBG establece condiciones especiales para acceder a las
prestaciones de pago mensual, las "ue en defnitiva tambi0n facilitarn la
implementaci$n # acreditaci$n de las distintas situaciones, del resto de las
prestaciones.
-lgunas #a ,an sido tratadas en el punto obligaciones del trabajador, como lo
de la declaraci$n jurada de cargas de familia # se agrega:
7
o
5 Certifcado de opci$n de pluricobertura: el trabajador o el benefciario del
7;! deber presentar una constancia, e&tendida por el empleador del
c$n#ugeLpadreLmadre "ue avale la no percepci$n de benefcios por esas personas
o la renuncia al cobro de las asignaciones, en el caso en "ue este =ltimo se
encuentre en un rango menos benefciosoC por ejemplo trabajador "ue percibe
remuneraci$n ma#or a un mil pesos 'Z >.DDD5 # su c$n#uge ma#or a "uinientos
pesos 'Z ADDO con lo "ue ella percibir.a asignaciones de ma#or monto, por lo "ue
ella tiene rango ms benefcioso..
?
o
5 -creditaci$n de concubinato: mediante sumaria informaci$n ante autoridad
judicial o administrativa donde conste la relaci$n de convivencia.
IT5 Certifcado de opci$n pluriempleo:
(os trabajadores en relaci$n de dependencia, con ms de un empleo,
debern presentar al empleador "ue efectivi*ar el pago de los benefcios, una
constancia de los otros empleadores, donde se e&pli"ue la no percepci$n de 0stos
e indicando el valor promedio resultante de las remuneraciones del semestre
correspondiente.
%signacin por $ijo
Consiste en el pago mensual de una suma de dinero, por cada ,ijo menor de
diecioc,o '>H5 a4os, "ue se encuentre a cargo del trabajador.
e la percibe por cada ,ijo "ue resida en el pa.s, soltero, propio, del c$n#uge,
matrimonial, e&tramatrimonial, aun"ue 0ste trabaje en relaci$n de dependencia.
Durante el pla*o de percepci$n de la asignaci$n por maternidad, corresponde
tambi0n la por ,ijo.
No es procedente, cuando se produce alumbramiento sin vida.
e asimilan para la obtenci$n de este benefcio a los menores cu#a guarda,
tenencia o tutela ,a#a sido dispuesta por autoridad judicial "ue recono*ca los
efectos de la adopci$n, re"uiere sentencia judicial.
e acredita con el correspondiente certifcado de nacimiento # documento del
menor.
+n caso de separaci$n de ,ec,o, divorcio o nulidad del matrimonio, la va a
percibir el c$n#uge "ue detente la tenencia de los menores.
%signacin por $ijo discapacitado
Consiste en el pago mensual de una suma de dinero "ue se abonar al
trabajador por cada ,ijo "ue se encuentre a su cargo en esa condici$n, sin l.mite
de edad, a partir del mes en "ue se acredite ante el empleador la discapacidad.
(a -dministraci$n Nacional de la eguridad ocial ser la encargada de
verifcar e&presamente la discapacidad, sin cu#a autori*aci$n no se abonar este
subsidio.
+l discapacitado debe ser residente en el pa.s. 1uede ser soltero, viudo,
divorciado, separado legalmente, aun"ue trabaje en relaci$n de dependencia.
,a le" .;.71< crea un bene&cio especial para las madres de $ijos con sndrome de 3oZn
las que tendrn derec$o a una licencia por el t0rmino m5imo de < meses, perodo en el
cual percibirn una asignacin especial equivalente a su remuneracin en el empleo.
,o que determina que, en esta especial situacin, la madre que se acoja al estado de
e5cedencia, normado en el art. 1D3 ,.C.-., go/ar de licencia paga, percibiendo el subsidio
(amiliar, equivalente a su remuneracin.
+ara la percepcin de esta asignacin, el monto de la remuneracin del trabajador no
condiciona ni limita el derec$o.
-signaci$n por a#uda escolar anual para la educaci$n inicial, bsica, general #
polimodal
Como su denominacin lo indica es la #nica prestacin subsistente de pago anual, que
consiste en una suma de dinero que se $ar e(ectiva con las remuneraciones del mes
inmediato anterior al de inicio del ciclo lectivo 8(ebrero6.
Se e(ectivi/a por cada $ijo que concurra regularmente a establecimiento de ense*an/a
p#blico o privado adscripto, que no sea terciario, ni universitario. >ivel inicial debe ser en
institucin &scali/ada por el 'stado.
'l trabajador debe presentar certi&cado de &nali/acin del ciclo lectivo anterior "
matrcula de inscripcin correspondiente al a*o en que se liquida la prestacin. 3entro de los
ciento veinte 81.@6 das del inicio del ciclo lectivo deber presentar certi&cado de inicio de
escolaridad.
,a edad lmite para el menor es diecioc$o a*os, sin dic$o tope si el $ijo es discapacitado
" concurre a establecimiento di(erencial o especial.
'n el caso de trabajadores con $ijos discapacitados, tendrn derec$o a la percepcin de
esta asignacin en el supuesto de que los $ijos concurran regularmente a establecimiento
o&cial o privado en el que se presten servicios de re$abilitacin e5clusivamente7 es decir se
asimila as el establecimiento escolar con el de re$abilitacin.
-ambi0n este bene&cio se podr pagar dentro de los ciento veinte 81.@6 das de
iniciado el ciclo lectivo, contra la presentacin del certi&cado que as lo acredite.
-signaci$n por c$n#uge
+ara el Subsistema no Contributivo, es decir los bene&ciarios del S.4.K.+.. se agrega esta
asignacin, la que consistir en el pago de una suma de dinero que se abonar por el
cn"uge 8art. 1< le" .;.71;6.
Se entiende por cn"uge a la esposa del bene&ciario que resida en el pas, se e5tiende
el bene&cio al esposo de la bene&ciara cuando est0 a su cargo a(ectado de invalide/ total
absoluta " permanente acreditada por ante el %.>.S.'.S..
Se considera que est a cargo de la esposa cuando no percibe ingresos por ning#n
concepto, es decir que se requieren las dos condiciones: dependente econmicamente e
incapacitado.
3ebe acreditarse mediante certi&cado de matrimonio, por lo que slo se ampara a la
esposaNo legtimaNo.
;odalidad de !ago
'l sistema de&nitivo de pago de todas las asignaciones (amiliares todava no $a sido
establecido por el 4inisterio de -rabajo " Seguridad Social, que es a quien el decreto
reglamentario (aculta para ello.
-ransitoriamente " $asta tanto se instrumente el procedimiento, el pago de las
asignaciones se e(ectuar con las siguientes modalidades:
a6 %signaciones de pago #nico, matrimonio, nacimiento " adopcin, se abonarn
a trav0s de la %dministracin >acional de la Seguridad Social 8%.>.S.'.S.6 acreditando los
requisitos se*alados.
b6 'n el caso de trabajadores dependientes de empresas comprendidas en el
sistema de (ondo compensador, el resto de las asignaciones ser abonado directamente por
el empleador " compensado por 0ste de la contribucin que le corresponde abonar.
'n el caso de trabajadores dependientes de empresas que oportunamente se inscribieron
para el sistema de pago directo 8le" 1I.7..6 las asignaciones se abonarn a trav0s de la
%dministracin >acional de la Seguridad Social 8%.>.S.'.S.6. ,a resolucin AA7NI7 del .7 de
agosto de 1II7 determina las provincias alcan/adas por este bene&cio, las que se resumen
en las del norte " del sur del pas. 3i(erentes " numerosas resoluciones posteriores, de
aplicacin espec&ca, determinan nuevas !rovincias, zonas, actividades o em!resas que !ueden
estar incluidas en el sistema de !ago directo.
d6 *os bene9ciarios del S..,.' 3 de !restaciones !or desem!leo, las !ercibir1n del
A.%.S.).S..
e6 )n los casos de trabajadores com!rendidos en le3 0?.EEB de 'iesgos del &rabajo,
bene9ciarios de la !restacin !or nca!acidad *aboral &em!oraria 3 de nca!acidad *aboral Fermanente
Frovisoria, el !ago de las asignaciones 2amiliares estar1 a cargo de la Aseguradora de 'iesgos del
&rabajo DA.'.&.) res!ectiva, en car1cter de res!onsable del !ago de la !restacin dineraria !or
en2ermedad o accidente de trabajo.
)n razn de que las A.'.&. no est1n sujetas al mecanismo de com!ensacin, !odr1n requerir de la
Administracin %acional de la Seguridad Social DA.%.S.).S.) el reintegro de las asignaciones Dresol. S.S.S.
//B4=>).
)l em!leador en los casos es!eci9cados se convierte en un :agente de !ago: a modo de un
intermediario entre la administracin 3 el bene9ciario, a 9n de que ste !ueda acceder a la !restacin
con inmediatez.
*a administracin lo 2aculta a retener de las sumas que debe de!ositar como contribucin, lo necesario
!ara abonar directamente los subsidios. )l em!leador !aga con dinero !erteneciente al sistema !or lo
que es la administracin la deudora real de la !restacin 3 quien est1 obligada al !ago.
)n de9nitiva, atento a que el instituto que se analiza es de la Seguridad Social, los subsidios no
son salarios, el em!leador es un mero intermediario, se !uede sostener que el autntico deudor 3
res!onsable de las !restaciones es la Administracin %acional de la Seguridad Social.
)l em!leador est1 obligado a cum!lir con los recaudos !ara que se !ague 3 se !ague correctamente,
!ero con 2unciones anexas a la de :agente de !ago:.
*/rabajo de mujeres # menores
. ')L;)% *)LA* L)%)'A* ")* &'A+A,$ ") ;.,)')S
Antecedentes de la !roteccin legal
%nteriormente "a se $a rese*ado que el problema social del trabajo de la mujer " del menor
reci0n surge con tintes agudos " alarmantes con la urbani/acin industrial en 'uropa a &nes
del siglo [B99 " el triun(o del liberalismo socioeconmico de la Eevolucin Rrancesa que
proclam el neutralismo estatal " la libertad de las partes para acordar condiciones de
trabajo. ,a concentracin industrial en las ciudades atrajo una o(erta masiva de mano de
obra de ni*os, adultos " mujeres que se despla/aron de las labores $ogare*as " campesinas
" obtuvieron pre(erente ocupacin, porque sus salarios eran ms bajos, en el campo
competitivo del trabajo.
,as industrias de trans(ormacin " e5tractivas de 'uropa presentaron, entonces, el
espectculo trgico de menores " mujeres Magelados por el $ambre, la (atiga " cubiertos de
$arapos, trabajando en (bricas " en las minas en jornadas de $asta 1A $oras diarias.
'ste estado conmocion a todos los estamentos sociales " polticos, " la intervencin
legislativa internacional surgi como una respuesta necesaria de aquel instinto de
perpetuidad que mueve a la especie $umana a encontrar los cauces que impidan su
aniquilamiento. 'l -ratado de Bersailles 8 1I1I6 establece dentro de los principios bsicos de
justicia social, para lograr la pa/ universal, la proteccin de los menores " de las mujeres que
trabajan, la limitacin de la jornada " el salario igual, sin distincin de se5os, para el trabajo
de igual valor. ,os convenios, recomendaciones " declaraciones internacionales elaboradas
en el (oro de la ).9.-. establecieron normas destinadas a preservar la salud psico(sica de la
mujer " a promover su desarrollo integral. -ambi0n se legisl para posibilitar que sus
condiciones naturales (uncionales en el n#cleo (amiliar, tengan plena reali/acin, tanto en la
procreacin como en su insustituible " activa presencia en el cuidado a(ectivo " educacional
de los ni*os " relaciones sociales ane5as.
Rundamentos de una legislacin especial
"iguiendo a Sulio @artne# Mivot en toda esta seccin, autor de referencia obligada, por ser quien
m%s ha trabajado en nuestro pas sobre el tema, decimos que toda esta tendencia de legislacin
protectora sobre mujeres y menores, tuvo cuatro manifestaciones9 a) (a duracin m%$ima de la jornada
de trabajoI b) (os trabajos nocturnos, peligrosos e insalubresI c) 1l descanso semanalI d) "u situacin
en ocasin de ser madres.
!on la evolucin de la legislacin social, que mejor las condiciones del trabajador, sin distincin
de se$os y edad, el %mbito protectorio especial de la mujer se redujo a la maternidad, con el objeto de
disminuir la posibilidad de desempleo.
1n los tiempos que corren podra pensarse que una legislacin especial para mujeres y menores,
sera discriminatoria y violatoria de derechos de ambos se$os, sin embargo estimamos que debe
mantenerse porque subsisten las ra#ones primeras que justican que as sea, y el moder nismo que nos
invade, no ha modicado sustancialmente el rol de la mujer dentro de la familia.
(a ra#n primera, v%lida para ambos, es de car%cter biolgico. 1n cuanto a los menores hay que
considerar las fuer#as limitadas de un organismo en evolucin y desarrolloI con relacin a las mujeres,
su propia constitucin fsica no le permite reali#ar trabajos pesados, peligrosos o gravosos sin
consecuencias nocivas para su salud.
!a*ones de seguridad, en especial referidas a los ni>os y jvenes, dado que poseen un mecanismo
de atencin m%s dbil que los hacen propensos a sufrir accidentes en mayor grado.
1n m%$ima medida subsiste la ra*$n eugen0tica, en cuanto al cuidado de la salud y limitacin
de los esfuer#os, donde se encuentra comprometida la conservacin social, porque si el trabajo
e$cesivo es perjudicial para la salud, reali#ado en determinada edad o circunstancias, puede ocasionar
graves consecuencias demogr%cas futuras. ,reservando la salud de la mujer como .nica con
posibilidad de gestacin y lactancia, se cuida a las generaciones futuras.
(os argumentos de .ndole social, tambin subsisten con relacin a la mujer, dado que todos los
avances tecnolgicos han facilitado las labores en el hogar, pero los roles familiares no se han
modicado en la medida deseable, y la mujer debe seguir alternando la atencin de la casa y pri mera
formacin del hijo con el trabajo fuera del hogar.
!on respecto a los menores, la ra#n social est% vinculada a una de cultura,< puesto que la limitacin de
la edad mnima del ingreso al trabajo debe efectuarse para permitir completar la
instrucci$n obligatoria # "ue su prematura ocupaci$n no incida en ello.
E0gimen legal
(a (.C./. ,a incluido un t.tulo especial 'el /.tulo F775, referido a mujeres, con un
cap.tulo de disposiciones de tipo general, al "ue le sigue otro sobre la protecci$n
de la maternidad, un tercer cap.tulo referido a la pro,ibici$n del despido por causa
de matrimonio # un cuarto "ue trata el estado de e&cedencia.
+sta forma en la regulaci$n ,a signifcado un avance de la (.C./., #a "ue al
disponer las normas referidas al trabajo femenino en un t.tulo especial, determin$
<"ue se la separara de los menores, sin perjuicio de "ue algunas disposiciones son
comunes a ambos # obligan a continuas remisiones.
+l Cap.tulo 7, referido a disposiciones generales, anali*a en primer t0rmino en
el art. >E?, la pro,ibici$n de trato discriminatorio por ra*$n de se&o o estado civil.
+"uipara en cuanto a capacidad para celebrar contrato de trabajo # estar en juicio
con el ,ombre, la ma#or.a de edad a los >H a4os, cual"uiera sea su estado civil.
Con esta norma se procura ,acer efectivo el principio constitucional de
igualdad ante la le#, "ue signifca tambi0n igualdad de oportunidades para la
admisi$n en el empleo, sin otra condici$n "ue su idoneidad 'art. >G C.N.5.
De esta forma se garanti*a a la mujer el derec,o a celebrar toda clase de
contrato de trabajo. 1ero ello no e&clu#e "ue por sus condiciones fsiorgnicas o
sicof.sicas se pro,iba ocupar personal femenino en trabajos "ue revisten carcter
penoso, peligroso o insalubre 'art. >EG (.C./.5.
/ambi0n se pro,ibe "ue en las convenciones colectivas de trabajo o
reglamentaciones autori*adas 'reglamento interno de empresa5 se consagre
alg=n tipo de discriminaci$n, fundada en el se&o o estado civil, aun"ue este
=ltimo se altere en el curso de la relaci$n laboral, garanti*ndose la plena
observancia del principio de igualdad de retribuci$n por trabajo de igual valor, #a
establecida en el art. >@ bis de la C.N.. +sta pro,ibici$n rige igualmente cuando la
discriminaci$n pueda surgir de la conducta particular del empleador al tomar a su
personal o del trato dado al personal femenino durante la relaci$n de trabajo
'arts. >E # H> (.C./5. +ste dispositivo es luego respetado # ratifcado por la le#
?I.AB? "ue e&clu#e todo tipo de discriminaci$n.
Convenios internacionales de la O.7./., como los n=meros >DD # >D> tambi0n
contemplan la igualdad remuneratoria, el principio de igual salario por trabajo de
igual valor # pro,ibe las diferenciaciones subjetivas.
-simismo la (.+. en el art. ?B establece el principio de igualdad de trato.
Como consecuencia de estas disposiciones, si en las convenciones colectivas o
reglamentos se establecieran discriminaciones en perjuicio de la mujer, en los
benefcios de ascensos, ocupaci$n de pla*as vacantes # dems condiciones de
trabajo, tales clusulas sern nulas por violar disposiciones imperativas de la le# #,
por lo tanto, deben considerarse sustituidas de pleno derec,o por a"uellas "ue
rigen para los trabajadores varones en iguales situaciones.
Kornada de trabajo
(a e&presa pro,ibici$n del trabajo nocturno para mujeres estaba establecida
en la le# >>.I>E # luego receptada en el art. >EI (.C./, la "ue desde la sanci$n del
decreto HG?BLG? perdi$ rigide* # al derogarse este principio por la le# de empleo
'art. ?G5, prcticamente son mu# pocas las limitaciones especiales, con relaci$n a
la jornada de trabajo.
ubsiste la pro,ibici$n de ocupar a mujeres en trabajos "ue revistan el
carcter de penosos, peligrosos o insalubres, estableci0ndose "ue la
reglamentaci$n determinar las industrias comprendidas en esta pro,ibici$n 'art.
>EG (.C./5.
(a citada especifcaci$n, pese al largo tiempo transcurrido, a=n no se ,a
dictado, por lo "ue todav.a no se conoce a ciencia cierta el concepto de tareas
penosas.
(a (.C./ derog$ el r0gimen de la le# >>.I>E, como #a se ,a dic,o, pero ,a
dejado a salvo los arts. >D # >> referidos a la enunciacin de las tareas insalubres y
peligrosas, los "ue sern de aplicaci$n al respecto.
+l art. >D comprende en la pro,ibici$n, por ejemplo, las siguientes tareas: a5
destilaci$n de alco,ol # fabricaci$n o me*cla de licoresC bl fabricaci$n de
alba#alde, minio, as. como manipulaci$n de pinturas, esmaltes o barnices que
contengan sales de plomo o ars0nico7 c6 (abricacin, manipulacin o elaboracin de
e5plosivos, materias inMamables o custicas7 d6 talla " pulimento de vidrio " el trabajo en
cualquier local o sitio en que ocurran $abitualmente desprendimientos de polvo, vapores
irritantes o t5icos.
'l art. 11 pro$ibe el trabajo en: a6 carga " descarga de navios7 b6 canteras7 c6 carga "
descarga por medio de gr#as " cabras7 d6 trabajos de maquinistas o (oguistas7 e6 sierras
circulares " otros mecanismos peligrosos.
'sta es una mera mencin enunciativa " la de los artculos citados tampoco es ta5ativa.
+or reglamentaciones posteriores se enumeraron (abricaciones adicionales que se consideran
peligrosas o insalubres.
'l 4inisterio de -rabajo de la >acin, como "a se anali/ en el captulo de jornada, se
encuentra autori/ado para determinar en cada caso en particular las tareas que se
consideran insalubres, con el procedimiento all descripto, a lo que nos remitimos, como
asimismo a la conceptua1li/acin de este tipo de jornada " tarea.
'n consecuencia, de la pro$ibicin precedente, el art. 1IA de la ,.C.-. establece una
especie de sancin para los empleadores, en el supuesto de producirse accidentes "
en(ermedades por el $ec$o de la reali/acin de algunas de las tareas que le son pro$ibidas o
que signi&can in(raccin para mujeres " menores. Si se acredita que las causas del accidente
se $allan en alguna de las tareas pro$ibidas o si el menor o la mujer se en1cuentran en un
sitio de trabajo donde es ilcita su presencia, por ese solo $ec$o se considera que el
accidente o en(ermedad es culpa del empleador. 'n el r0gimen de menores se tratar nue1
vamente lo aqu adelantado.
-ambi0n se mantiene como limitacin ai tiempo de trabajo para mujeres " e5tensivo a
los menores, un descanso intermedio, de dos $oras al medioda, cuando se trabaje en
$oras de la ma*ana " de la tarde 8art. 17; ,.C.-6.
'ste lapso puede ser suprimido o reducido por la autoridad administrativa de aplicacin
de acuerdo a las caractersticas del trabajo o los perjuicios que pudiese ocasionar la
interrupcin a los propios bene&ciarios, por el $ec$o de que no integra la jornada " el inter0s
general no se ve perturbado al adaptar $orarios continuos de trabajo.
3entro de estas disposiciones generales tambi0n pro$ibe encargar a la mujer la ejecucin de
trabajos a domicilio, del mismo empleador o dependencia de la empresa para la que
$abitualmente presta servicios 8art.117A ,.C.-6.
44. ,RB)1!!4B- G1 (7 @7)1R-4G7G 1- 1( G1R1!OB G1( )R7J7SB 2 1- (7 "1VHR4G7G "B!47(
,a proteccin de la maternidad de la mujer que trabaja 1que involucra la del $ijo en
gestacin1 $a concitado una de las prioritarias preocupaciones de la ).9.-.. +recisamente en la
+rimera Con(erencia 9nternacional de la ).9.-., se aprob el Convenio >T 3, por el que se
establece la pro$ibicin del trabajo de la mujer embara/ada durante el perodo de seis sema1
nas antes " seis semanas despu0s del parto " el derec$o de 0sta a recibir una compensacin
econmica a cargo del 'stado o seguro social.
3ic$o convenio, que $a servido de base a la legislacin pertinente de numerosos pases,
$a sido revisado en 1IA. por el Convenio 1@3 donde se reempla/a la e5presin empresas
comerciales, por trabajos no industriales, lo que ampla notablemente su campo de
aplicacin inclu"endo a las trabajadoras dom0sticas asalariadas " a las trabajadoras en
empresas agrcolas. L
'l r0gimen de la legislacin argentina determina la pro$ibicin de que la mujer trabaje
durante cuarenta " cinco das anteriores al parto " en el mismo lapso posterior al
alumbramiento 8art. 177, prra(o 1 1 , ,.C.-6.
,a ra/n eugen0sica que origina su concesin $ace que el principio sea totalmente
imperativo " de estricto cumplimiento, imposibilitando su compensacin dineraria.
,a norma se Me5ibili/a al (acultar a la trabajadora a optar por la reduccin de la licencia
anterior, por lo que el (altante se acumulara al perodo de descanso posterior. 3e esta (orma
podra tener treinta das pre " sesenta posparto, sin admitirse que el descanso previo sea
in(erior a treinta das.
'stos perodos tambi0n pueden modi&carse en caso de nacimiento pret0rmino, por lo
que el tiempo previo no go/ado, no se pierde, sino que se acumula al descanso posterior,
$asta completar los noventa das.
,a trabajadora debe comunicar el estado de embara/o " acreditar el $ec$o al empleador, con
presentacin de certi&cado m0dico en el que conste que el parto se producir
presumiblemente en los pla/os &jados, o re"uerir su comprobaci$n mediante un m0dico
designado por el empleador 'art. >EE segundo prrafo5. +stimamos, "ue de todos
modos el empleador puede controlar mediante un m0dico designado por su parte,
la veracidad de la certifcaci$n presentada por la dependiente 'art. ?>D (.C./.5
(a le# no especifca el pla*o dentro del cual la trabajadora debe reali*ar dic,a
comunicaci$n "ue, desde luego, debe ser anterior a los @A d.as previos al parto.
1or falta de la reglamentaci$n correspondiente, consideramos "ue conforme al
principio de la buena fe 'arts. >> Qn &ne # GI5 debe ,acerlo tan pronto como
cono*ca fe,acientemente su estado.
(a fec,a contenida en el certifcado, es la "ue se considera, a fn de
determinar previamente cundo comen*ar la licencia, circunstancia importante
para el empleador a fn de poder reali*ar las previsiones necesarias.
Durante los per.odos indicados la trabajadora conserva su empleo # go*a de
las asignaciones "ue le conferan los sistemas de seguridad social, "ue deben
garanti*arle la percepci$n de una suma igual a la remuneraci$n "ue le
corresponder.a percibir en el per.odo en "ue resulte pro,ibido su empleo u
ocupaci$n, todo de conformidad a las e&igencias # dems re"uisitos "ue prevean
las reglamentaciones respectivas 'art. >EE prrafo segundo5.
1or disposici$n de la le# ?@.E>@, tiene derec,o a una asignaci$n por
maternidad, consistente en el pago de una suma igual al sueldo o salario "ue
,ubiera debido percibir durante tal lapso, # para el goce del benefcio .ntegro se
re"uiere una antigVedad m.nima # continuada en el empleo de I meses 'art. >>5,
ms una asignaci$n fja por nacimiento de ,ijo, si tiene una antigVedad m.nima #
continuada de G meses a la fec,a de nacimiento 'art. >?5. -dicionalmente, se le
acuerda una asignaci$n prenatal, a partir de la gestaci$n del ,ijo, e"uivalente en
el monto a la asignaci$n por ,ijo, a cu#o fn es re"uisito "ue la trabajadora ,a#a
comunicado el estado de embara*o # presentado un certifcado m0dico "ue lo
acredite, entre el tercero # se&to mes de presuntamente comen*ado el embara*o.
1ara el goce completo de esta asignaci$n, se re"uerir una antigVedad en el
empleo de I meses 'art. B
o
5.
Como lo "ue la trabajadora percibe en el lapso de licencia no es salario, no se
le efect=an las retenciones para el sistema previsionaP # por ende tampoco se la
calcula a los fnes del pago del sueldo anual complementario. . se lo considera
como tiempo de servicio a los fnes de la antigVedad en el empleo.
e ,a previsto la situaci$n de la interrupci$n espontnea del embara*o o
alumbramiento sin vida, considerando "ue sin perjuicio de "ue cesaban los
objetivos del instituto la situaci$n a)igente por la "ue atravesaba la mujer o su
estado orgnico # fsiol$gico, le imped.an regresar inmediatamente al trabajo, por
lo "ue se lleg$ a una interpretaci$n amplia para otorgar protecci$n a la mujer en
esas circunstancias.
i se superan los ciento oc,enta d.as de gestaci$n, se considera "ue la
interrupci$n es un nacimiento pret0rmino # si ocurre antes de ese pla*o, es
aborto. +n la primera situaci$n la mujer tendr.a derec,o a la licencia por
maternidad completa. +n el segundo encuadrar.a en el instituto de enfermedad
inculpable, "ue genera la obligaci$n de pago por parte del empleador 'art. ?DH ss.
# ce. (.C./.5, por todo el tiempo "ue est0 convaleciente o afectada por las secuelas
de la interrupci$n, con las limitaciones al tiempo de servicios # cargas familiares.
Varanta del empleo
(a le# establece "ue se garanti*a a toda mujer durante la gestaci$n el derec,o
a la estabilidad en el empleo, el "ue tendr el carcter de derec,o ad"uirido a
partir del momento en "ue la trabajadora notif"ue en forma fe,aciente # con
certifcaci$n m0dica a su empleador el ,ec,o del embara*o 'art. >EE, tercer
prrafo, (.C./.5. +sta norma debe corre-lacionarse con la contenida en el art. >EB
(.C./. "ue dispone "ue se presu-me, salvo prueba en contrario, "ue el despido de
la mujer trabajadora obedece a ra*ones de maternidad o embara*o cuando fuese
dispuesto dentro del pla*o de siete # medio TGi) meses anteriores o posteriores a la
fec,a del parto, siempre # cuando la mujer ,a#a cumplido en notifcar # acreditar
en forma, el ,ec,o del embara*o, as. como, en su caso, el del nacimiento. +n tales
condiciones, el despido incausado da lugar al pago de una indemni*aci$n
e"uivalente a un a4o de remuneraciones, "ue se acumula a las establecidas para
los casos de despido sin justa causa.
e sanciona as. la mala fe del empleador "ue teniendo conocimiento fe,aciente del
estado de embara*o o parto de su trabajadora ,a procedido a e&tinguir por tal
causa la relaci$n laboral. e comien*a por establecer una presunci$n juris tantum
"ue esa es la motivaci$n, si el despido de la mujer se produce dentro del per.odo
comprendido entre siete meses # medio antes # siete meses # medio despu0s del
parto. +n tal caso, corresponde al empleador la prueba en contrario para e&imirse
de la indemni*aci$n acrecentada "ue establece el art. >EH (.C. /., acreditando, o
bien la confguraci$n de injuria grave por acto de incumplimiento de la trabajadora
'art. ?@? (.C./.5, o "ue la e&tinci$n fue dispuesta por causa de fuer*a ma#or o falta
o disminuci$n de trabajo no imputable al empleadorC por vencimiento del contrato
de trabajo de pla*o fjo 'art. ?AD (.C./.5 u otras causales no arbitrarias previstas
por la le#. De manera "ue el empleador tiene la posibilidad de demostrar "ue el
despido, en circunstancias de gravide* no se origin$ por una arbitrariedad
antisocial. 1ero si el despido fue dispuesto por el empleador sin invocaci$n de
causa, toda alegaci$n en el curso de la demanda # pretensi$n de probarla,
carecer de valide* para neutrali*ar la presunci$n legal, como igualmente si
pretende variar la causa mencionada en la e&tinci$n 'art. ?@I (.C./.5, o si 0sta no
fuera de las autori*adas por la le# para disolver la relaci$n laboral. 7gual conse-
cuencia tendr el empleador "ue invocando justa causa despidiera a la
trabajadora, # no pruebe la e&istencia de la causal "ue invoca.
e asegura as. a la trabajadora durante este per.odo cr.tico desde el punto de
vista econ$mico # ps."uico "ue supone el embara*o # el parto, "ue conservar su
empleo # go*ar de la cobertura asistencial de la seguridad social 'asignaci$n
prenatal, por maternidad # nacimiento de ,ijo, ms los benefcios m0dicos,
,ospitalarios # farmac0uticos de la le# ?I.GG> de obras sociales5. Caso contrario,
tendr como contrapartida, una indemni*aci$n e"uivalente a un a4o de salarios
ms las indemni*aciones comunes por despido sin justa causa, a cargo de su
empleador.
(a falta de pautas reglamentarias en la le#, ,a generado algunas dudas con
relaci$n al sistema aplicable para determinar el importe de la indemni*aci$n
agravada # la jurisprudencia prevalente ,a interpretado "ue se debe tomar como
base mensual, el salario normal # ,abitual, seg=n se especifca en el art. ?@A de la
(.C./. a ra*$n de >? meses, a lo "ue se adicionar un mes ms, de id0ntico valor,
e"uivalente al sueldo anual complementario.
+n suma, se trata de un sistema destinado a ,acer disuadir al empleador del
prop$sito "ue pueda tener de e&tinguir la relaci$n laboral con la trabajadora por
causa del embara*o o parto de 0sta # mientras dure el per.odo.de ma#or
necesidad de amparo econ$mico # provisional de la mujer en tales circunstancias.
(a norma del art. >EB (.C./. es igualmente aplicable a los casos de despido
indirecto, pero la jurisprudencia es vacilante en cuanto si rige o no la presunci$n o
si es a cargo de la trabajadora la demostraci$n de "ue el despido obedece a
ra*ones de maternidad o embara*o. +stimamos "ue la gravitaci$n de la situaci$n,
por los montos indemni*atorios, determina la necesidad de una conclu#ente
prueba de ambas partes a fn de acreditar los e&tremos invocados.
1or un especial inter0s, se sinteti*an los pronunciamientos judiciales en los
siguientes:
3Cuando la mujer embara*ada se considera despedida, confgurndose un
supuesto de despido indirecto, no opera la presunci$n legal en orden a "ue el cese
fue debido a su maternidad # s$lo tendr derec,o a la indemni*aci$n reclamada, si
demuestra "ue el distracto obedeci$ a tal situaci$n personal.
(a protecci$n espec.fca de la mujer durante el per.odo de maternidad #
embara*o tiene por objeto contrarrestar los da4os "ue pudiere ocasionarle la
situaci$n de despido, por lo "ue si el empleador adopta una v.a indirecta para
perseguir a su dependiente con la fnalidad de inducirla a retirarse, el amparo
legal ,a de e&tenderse tambi0n en este caso # pesa sobre "uien decide el despido,
acreditar los presupuestos fcticos en "ue ,a basado su decisi$n3. 'C.N./rab., ala
77, ?BL?LBG, 31ere#ra, 1atricia F cL +l 2ogar Obrero Coop. (tda. - D./.3, >BBG -, p.
>?>I5.
3-un en el caso de "ue el despido se produjera en forma indirecta dentro del
pla*o del art. >EH de la (.C./. # el empleador ,ubiera abonado la indemni*aci$n por
despido, ello no implica un reconocimiento de la culpabilidad patronal, no
e&istiendo ra*$n sufciente "ue pro,iba o impida a la demandada traer la prueba
en contrario de "ue ,abla la citada norma.
!espondiendo, en principio, el despido arbitrario # el indirecto a las mismas
causas, grave incumplimiento del empleador "ue no permite la continuaci$n del
contrato, # en consecuencia produce similares consecuencias, no e&iste motivo
para "ue se e&cept=en de esa interpretaci$n los casos en que la indemni/acin tari(ada
que debe abonar el empleador, por resolucin Lncausada del contrato, sea ma"or que la
com#n, como ocurre en el caso del despido por causa de maternidad. 8C%.-rab. Eosario, Sala
9, .AN<ND@, Brec$ de Futi0rre/, 4ara 9sabel " otra cN Sociedad de :ene&cencia del !osp.
'spa*ol, 3.-. 1ID1 %, p. .D@6.
'n caso de permanecer ausente de su trabajo durante un tiempo ma"or al de la licencia
por maternidad, como consecuencia de una en(ermedad que, seg#n certi&cacin m0dica,
deba su origen al embara/o o parto " la incapacite para reanudarlo, vencido aquel pla/o, la
mujer traba1= jadora es igualmente acreedora de los bene&cios previstos en el art. .@D ,.C.-.
para los casos de en(ermedad inculpable 8art. 177, ;
o
prr., ,.C.-.6. 'ste instituto que se
anali/ar ms adelante, anticipndose que tendr derec$o a percibir su remuneracin
durante un perodo adicional de $asta tres meses de en(ermedad, si su antigPedad en el
servicio (uere menor de cinco a*os " $asta= seis meses si (uere ma"or de cinco a*os " si
tiene cargas de (amilia, los perodos durante los cuales tendr derec$o a recibir tal bene&cio
se duplican $asta seis meses " doce, respectivamente. %dems, si el empleador despidiese a
la trabajadora durante el pla/o de las interrupciones pagas por en(ermedad inculpable,
adicionalmente a las indemni/aciones por despido injusti&cado, le deber abonar los salarios
correspondientes a todo el tiempo que (altare para el vencimiento del perodo de goce de los
salarios, correspondientes $asta la (ec$a de alta m0dica, seg#n demostracin que $iciese la
bene&ciara 8art. .13 ,.C.-.6. 3ebemos aclarar que, de todos modos le corresponde tal
bene&cio en caso de en(ermedad o accidente inculpable que le impida a la trabajadora (
reanudar su trabajo una ve/ agotada la licencia por maternidad, aunque el evento no deba su
origen al embara/o 8art. 1IA ,.C.-.6.
Descansos por lactancia, guarder.as # salas maternales
,a le" protege a la trabajadora " a su $ijo, le con&ere a la madre la licencia " la
tranquilidad necesaria, psquica " econmica, para que pueda tener un parto " un $ijo normal
" los recursos su&cientes para la asis1 i tencia " manutencin de ambos durante un perodo
prudencial, pre " posparto. Consecuentemente, despu0s del alumbramiento, se considera la
necesidad psicobiolgica de ambos 1madre " ni*o1 de convivir en nti1 ij ma comunin "
amamantar a la criatura.
Con tal &nalidad, el precepto del art. 17I ,.C.-. establece que toda trabajadora madre
de lactante podr disponer de dos descansos de media $ora para amamantar a su $ijo, en el
transcurso de la jornada de trabajo " por un perodo no superior a un a*o posterior a la (ec$a
del nacimiento, salvo que por ra/ones m0dicas vea necesario que la madre amamante a su
$ijo por un lapso ms prolongado. %dicionalmente, dispone que en los establecimientos
donde presta servicios el n#mero mnimo de trabajadoras que determine la reglamentacin,
el empleador deber $abilitar salas maternales " guarderas para ni*os $asta la edad " las
condiciones que oportunamente se estable/can. Concuerda con el Convenio >T 3 de la
+rimera Con(erencia 9nternacional del -rabajo de la ).l.-. reali/ada en \as$ington en 1I1I.
!asta a$ora la reglamentacin no se $a dictado " nada se $a legislado sobre las salas "
guarderas. Su costo de mantenimiento es accesible slo para las grandes empresas.
1ro,ibici$n del despido por matrimonio
'n 1I3D se sancion, por iniciativa del 3r. %l(redo ,. +alacios, la le" 1..3D3 que pro$iba
a los empleadores celebrar pactos o convenios " dictar reglamentaciones internas por las que
se estable/can para su personal el despido por causa de matrimonio. Se &jaba para estos
casos, sin perjuicio de las acciones que le correspondiera por el derec$o com#n u otras le"es
especiales, una indemni/acin por despido no in(erior a un a*o de sueldos.
'sta disposicin protegi tanto a los $ombres como a las mujeres, pero la jurisprudencia
interpret que con respecto a los primeros, el anlisis de las circunstancias debe ser
e(ectuado con criterio restrictivo, mientras en relacin a las mujeres, la situacin se presenta
con matices di(erenciales, pues el nuevo estado puede inMuir en el rendimiento " e&cacia que
el empleador espera de su dependiente 8licencias por maternidad, atencin de los $ijos,
etc0tera6.
,a ,.C.-. sigue los lineamientos de la norma citada al establecer que sern nulos " sin valor
los actos o contratos de cualquier naturale/a que se celebren entre las partes o las
reglamentaciones internas que se dicten, que estable/can para su personal el despido por
causas de matrimonio 8art. 1D@ ,.C.-6, " en caso de incumplimiento de esta pro$ibicin, " se
despida por causa de matrimonio, el empleador abonar una indemni/acin equivalente a un
a*o de remuneraciones, que se acumular a la establecida para los despidos sin justa causa
8art. 1D. ,.C.-.6.
+ero la novedad de la ,.C.-., con relacin a los antecedentes, radica en la presuncin,
que se establece en (avor del dependiente. +or la le" 1..3D3 se estableca que la inmediacin
de la cesanta, al tiempo del matrimonio, " la (alta de motivos del despido, a veces se
estimaban como ne5o de causalidad entre ambos $ec$os. 'l art. 1D1 ,C.-. establece que se
considera que el despido responde a causa de matrimonio cuando (uese dispuesto sin
invocacin de causa por el empleador, o no (uese probada la que se invoca " el despido se
produjera dentro de los tres meses anteriores o seis meses posteriores al matrimonio "
siempre que $a"a mediado noti&cacin (e$aciente de 0ste a su empleador, no pudiendo esta
noti&cacin e(ectuarse con anterioridad o posterioridad a los pla/os se*alados.
Si el personal $a noti&cado al empleador en (orma (e$aciente la (ec$a de celebracin de
su matrimonio " dentro del t0rmino de los tres meses antes o seis meses despu0s de tal
acontecimiento, todo despido dentro de tal lapso " posterior a la comunicacin, sin
invocacin de causa o por causa que no (uera probada, se considera que es motivado por el
cambio de su estado civil. Si el empleador no $a invocado una causa, la presuncin es juris et
de jure, porque no admite prueba en contrario. Si se $a alegado una causa legal de e5tincin,
la presuncin es juris tantum, " 0sta deber ser probada por el empleador para e5imirse del
pago de la indemni/acin acrecentada que establece el art. 1D. ,.C.-., calculada con las
pautas dadas para la de maternidad.
Se discuti en la doctrina si la pro$ibicin de despido por causa de matrimonio que
dispone el art. 1D@ " la sancin del art. 1D. ,.C.-. se re&ere igualmente a los varones
trabajadores, "a que el tema se encuentra reglado dentro del ttulo del trabajo de las
mujeres.
,a doctrina " jurisprudencia prevalente consideran que la pro$ibicin de despido por
causa de matrimonio contenida en el art. 1D@ " la indemni/acin especial del art. 1D. ,.C.-.
se re&eren tanto a las mujeres como a los varones, pero para estos #ltimos no rige la
presuncin del art. 1I1 ,.C.-., aun cuando su despido $a"a sido sin invocacin de causa
dentro de los pla/os contemplados por el art. 1D1 ,.C.-, estando a cargo del trabajador
despedido la prueba de que su cesanta (ue motivada por su reciente o pr5imo matrimonio.
%s qued sentado en el (allo plenario .7. 8C.>.%.-. o .3N3NI@, 3-. ,1%.DI36: Si se
acredita que el despido del trabajador varn obedece a causa de matrimonio, es procedente
la indemni/acin prevista en el art. 1D. ,.C.-..
1stado de e$cedencia
'n el Captulo 9B del -tulo B99 de la le" de contrato de trabajo se recepta un instituto
denominado 3el estado de e5cedencia, que contempla la necesidad o conveniencia que
pueda tener una trabajadora, por circunstancia del nacimiento de un $ijo o la en(ermedad de
un $ijo menor a su cargo, de solicitar una licencia no remunerada " por un tiempo
determinado, o e(e e5tinguir la relacin laboral con una cierta compensacin, con la &nalidad
de asumir el cuidado de su criatura.
'l art. 1D3 ,.C.-. establece que la mujer trabajadora que, vigente la relacin laboral,
tuviera un $ijo " continuara residiendo en el pas, podr optar entre las siguientes soluciones:
a6 Eeanudar su trabajo en la empresa, en las mismas condiciones en que lo
vena $aciendo.
b6 Eescindir su contrato de trabajo=percibiendo una compensacin por tiempo de
servicio que le asigna la le", o los ma"ores bene&cios que surjan de los estatutos
pro(esionales o convenciones colectivas de trabajo.
c6 1 Guedar en situacin de e5cedencia por un perodo no in(erior a
tres meses ni superior a seis meses.
,a primera alternativa, de continuar su trabajo en la empresa " en las mismas
condiciones que lo vena $aciendo, surge de los principios generales de la le" que le asegura
a la trabajadora una estabilidad relativa 8arts. 1@, I@, I1, .31, .;., .;A " dems
concordantes, ,.C.-.6 " el derec$o a ser mantenida en las condiciones " modalidades
esenciales de la relacin laboral 8art. << ,.C.-6.
Si por consecuencia del parto o de las en(ermedades posparto, tuviere la trabajadora
alguna incapacidad que le privare reali/ar tareas $abituales, el empleador le debe asignar
otras que pueda ejecutar de acuerdo a sus condiciones psico(sicas, sin disminucin de su
remuneracin 8art. .1., primer prra(o6.
,a segunda alternativa, de resolver el contrato de trabajo percibiendo una
compensacin por tiempo de servicios que le asigna la le", requiere:
a6 que la trabajadora tenga una antigPedad de un a*o, como mni1
mo, en la empresa empleadora 8art. 1IA ,.C.-67
b6 que contin#e residiendo en el pas 8art. 1D3, primer prra(o, ,.C.-6.
'sta opcin la puede $acer en (orma e5presa o tcita. 'n e(ecto, el
art. 1I< ,.C.-. dispone que si la mujer no se reincorpora a su empleo luego de vencidos los
pla/os de licencia previstos por el art. 177, " no comunica a su empleador dentro de las
cuarenta " oc$o $oras anteriores a la &nali/acin de 0stos que se acoge a los pla/os de
e5cedencia, se entender que opta por la percepcin de la compensacin establecida en el
art. 1D3 inc. b6 prra(o &nal 8por tiempo de servicio6. Sin embargo, se trata de una presuncin
derivada del silencio de la trabajadora, que de con(ormidad a lo dispuesto por el art. AI ,.C.-.
no puede conducir a sostener la renuncia del empleo. -endran que darse en el caso otros
modos de comportamiento de ella que impliquen una intencin inequvoca en tal sentido. 'n
caso de duda, la situacin debe resolverse en (avor de la continuidad o subsistencia del
contrato de trabajo 8art. 1@ ,.C.-.6, si as lo reclama la trabajadora.
Si la trabajadora llegare a optar, e5presa o tcitamente, por la compensacin por tiempo
de servicio, 0sta debe ser equivalente al .AQ de la indemni/acin por antigPedad, calculada
seg#n el sistema aplicable de acuerdo a la (ec$a de i$greso del trabajador. ,a ,.C.-. aclara
que no puede e5ceder de un salario mnimo vital por cada a*o de servicio o (raccin ma"or
de tres meses " vigente al tiempo de la e5tincin del contrato de trabajo 8art. 1D3 inc. b,
segundo prra(o, ,.C.-6.
's de tener en cuenta aqu que el art. 1;1 de la le" de empleo determina que 'l salario
mnimo, vital " mvil no podr ser tomado como ndice o base para la determinacin
cuantitativa de ning#n otro instituto legal, por lo que se estima que el tope de un S.4.? debe
considerarse derogado.
'ntendemos que la opcin por la compensacin especial de re(erencia no resulta
procedente una ve/ reintegrada a su empleo, despu0s de la licencia por maternidad.
,a tercera alternativa con(erida por la le" es quedar en situacin de e5cedencia por un
perodo no in(erior a tres meses ni superior a seis meses, " para ello se requiere:
a6 que la trabajadora tenga un a*o de antigPedad como mnimo en la empresa
empleadora 8art. 1DA ,.C.-67
a6 que contin#e residiendo en el pas 8art. 1D3, primer prra(o ,.C.-67
b6 que lo solicite e5presamente la interesada comunicando el t0rmino de
ausencia dentro de losYpla/os &jados por la le"7
c6que no se (ormalice un nuevo contrato de trabajo con otro empleador.
'n virtud de esta situacin de e5cedencia, que es asumida voluntariamente por la mujer
trabajadora que $a tenido un $ijo, la relacin laboral se suspende por el t0rmino &jado por
0sta dentro de los pla/os mnimos " m5imos determinados por la le". 3urante tal lapso la
mujer no recibe remuneracin, ni las asignaciones (amiliares, ni se computa como tiempo de
servicio con relacin a los derec$os que se le conceden a la trabajadora en (uncin de su
antigPedad " del sistema previsional 8art. 1D; #ltimo prra(o, ,.C.-6. 3ada la &nalidad
espec&ca de este bene&cio, de procurar a la trabajadora un perodo adicional al de licencia
por maternidad para procurar un mejor cuidado a su $ijo reci0n nacido, consideramos que el
empleador podra cancelar la situacin de e5cedencia de la trabajadora en caso de
(allecimiento de su $ijo, empla/ndola a reintegrarse al trabajo dentro de un t0rmino
prudencial, como igualmente la bene&ciara podra tomar la iniciativa de reducir el pla/o
respectivo, en tal circunstancia
% su ve/, si estando en situacin de e5cedencia la trabajadora (ormali/ara un nuevo
contrato de trabajo para otro empleador, se le priva de pleno derec$o de la (acultad de
reintegrarse al trabajo 8art. 1I3 inc. c, segundo prra(o, ,.C.-6. Sancin grave que se
consagra para evitar que se desnaturalice la &nalidad del instituto del estado de e5cedencia.
>ada impide que si tena dos empleos antes de la licencia por maternidad, pueda tomar la
e5cedencia en uno " en otro no.
+or el articulado de la le" se entiende implcitamente que este perodo de licencia por
situacin de e5cedencia es adicional a la licencia de I@ das por maternidad " debe comen/ar
inmediatamente despu0s de &niquitada 0sta o de la en(ermedad por causa de maternidad,
pero no se in&ere con qu0 anticipacin debe solicitarse tal bene&cio, circunstancia que es
importante para el empleador, "a que por ra/ones de &delidad " buena (e se debe dar a 0ste
la oportunidad necesaria para que con tiempo trate de suplir a la trabajadora en situacin de
e5cedencia. ,a reglamentacin, que se espera a#n, deber subsanar esta omisin como acla1
rar si el bene&cio puede solicitarse, o debe concederse, despu0s de cierto tiempo prudencial
de reintegrada la mujer a su empleo.
,o normado por los Lncs. b6 " c6 del art. 1D3 ,.C.-. 8bene&cios de compensacin especial
" de situacin de e5cedencia6 son igualmente de aplicacin para la madre trabajadora en el
supuesto justi&cado de tener que asumir el cuidado de su $ijo menor de edad en(ermo " a su
cargo, con los alcances " limitaciones que se estable/can oportunamente 8art. 1I3, inc. e,
prra(o tercero, ,.C.-6.
'l reintegro de la mujer trabajadora en situacin de e5cedencia debe producirse al t0rmino
del perodo por el que se $a optado. 'n tal oportu nidad el empleador deber reinstalarla en
un cargo de la misma categora de la que ocupaba precedentemente o en un cargo o empleo
superior o in(erior cuando media un com#n acuerdo con la trabajadora. Si no (uese admitida,
debe ser indemni/ada como si se tratara de un despido injusti&cado, con todas las
consecuencias por estar dentro del pla/o de garanta en el empleo, salvo que el empleador
demostrara la imposibilidad de reincorporarla, en cu"o caso la indemni/acin limita a la
prevista en el art. 1D3 inc. b6 prra(o &nal 8art. 1D; ,.C.-.6.
'stimamos que esta imposibilidad que aten#a el deber de indemni/acin por parte del
empleador debe surgir de una situacin que no le es imputable a 0ste. ,a imposibilidad debe
provenir de una situacin de (uer/a ma"or " no por $aber cubierto el cargo en (orma e(ectiva
con otra trabajadora o por (alta o disminucin de trabajo. Se indemni/a en este caso en
menor proporcin que en los de cesanta por (uer/a ma"or 8art. .;7 ,.C.-.6, contemplando la
circunstancia de que la propia trabajadora se $a colocado voluntariamente en una situacin
que involucra un riesgo, como el se*alado, que aten#a la responsabilidad del empleador.
777. /!-9-;O D+ 8+NO!+
+ese a que la edad mnima para trabajar recomendada interna1cionalmente es de 1A
a*os 8convenio 13D de la ).9.-.6, el n#mero de ni*os menores de 1@ a*os incorporados a la
(uer/a de trabajo dista muc$o de ser insigni&cante. 's ms.1 prcticamente toda la
in(ormacin estadstica relativa al trabajo in(antil se re&ere al grupo de edad de 1@ a 1; a*os.
,a ).l.-. $a calculado 8en base a in(ormacin o&cial provista por los distintos pases6 que en
1IIA ms de 73 millones de ni*os de este grupo de edad ejercieron una actividad
econmica, ci(ra que corresponde al 13,. Q del total de ni*os de esta edad en todo el
mundo.
Si bien el ma"or n#mero de ni*os que trabajan se encuentra en %sia " %(rica, %m0rica
,atina tiene a A,1 millones de peque*os en esta di(cil situacin. 'n ese marco, la %rgentina
ostenta una tasa porcentual de actividad econmica del grupo considerada de nada menos
que el ;,A Q. 3esde "a no es la ma"or del 4ercosur 8pues en :rasil esa tasa es del 1< Q " en
el +aragua" del 7,D Q67 sin embargo, es signi&cativa si se la compara con C$ile, donde este
(enmeno es casi ine5istente, o con Hrugua", en donde la tasa es del .,@D Q7 en Bene/uela
es del @,IA Q " en +er# llega slo al .,;D Q.
3ado que las estadsticas disponibles no llegan a reMejar e5actamente el alcance del
problema 1seg#n reconocen los propios investigadores de la ).9.-.1, se estima que si se
pudiera contabili/ar lo que sucede en el segmento que va de los 1; a 1A a*os " a ello se
suma el trabajo dom0stico que las ni*as e(ect#an a tiempo completo, el n#mero de ni*os
trabajadores en el mundo arrojara un total del orden de centenares de millones.
%m0rica ,atina, en tanto, est siendo visuali/ada por la ).l.-. como una de las
generadoras de una nueva (orma de esclavitud in(antil que se establece a partir de un
vnculo entre el contrato de trabajo de un adulto " la disponibilidad de un ni*o, o por el
intercambio de un ni*o por una suma de dinero que se suele presentar como adelanto
salarial. 'n esa situacin se encontraran los ni*os esclavos que trabajan en el sector de la
agricultura, el servicio dom0stico, las llamadas industrias del se5o, la (abricacin de
ladrillos " la industria de la mendicidad urbana.
'sta es una realidad que asume la (orma casi de un tab# para pases como la %rgentina,
que est e5perimentando los dolores de su trans(ormacin econmica sin que $a"a cuajado
a#n un pro"ecto educativo contenedor para quienes se encuentran en los segmentos ms
d0biles de la sociedad, " entre ellos para los in(antes, que son, a su ve/, la parte ms
delgada de los $ilos que tejen el entramado social.
%dems de las consideraciones $umanitarias " sociales evidentes, el combate contra el
trabajo in(antil tiene pleno sentido desde el punto de vista tanto econmico como
empresarial, se*ala la )rgani/acin 9nternacional del -rabajo.
Capacidad laboral de los menores de edad
,a normativa vigente establece una serie de disposiciones a &n de preservar la salud
psico(sica, moral " aun el patrimonio de los que, no $abiendo alcan/ado la ma"ora de edad
laboral, reali/an tareas en trabajo dirigido. Se consideran tales los que, no $abiendo sido
emancipados por matrimonio, no $an cumplido los diecioc$o a*os de edad 8arts. 3., prr. 9
o
,
" 3A ,.C.-.6.
'stablece el art. 1D7 de la ,.C.-. que los menores de uno " otro se5o, ma"ores de
catorce a*os " menores de diecioc$o a*os de edad, pueden celebrar toda clase de contratos
de trabajos, en las condiciones establecidas en el art. 3. " ss. de la citada le".
Situacin jurdica laboral de los menores imp#beres
,a ,.C.-. dispone en su art. 1DI: Gueda pro$ibido a los empleadores ocupar menores de
catorce a*os en cualquier tipo de actividad, persiga o no &nes de lucro.
'sta pro$ibicin no alcan/ar a aquellos menores ocupados en las empresas en que
slo trabajan miembros de la misma (amilia " siempre que no se trate de ocupaciones
nocivas, perjudiciales o peligrosas.
-ampoco podr ocuparse a menores de edad superior a la indicada que, comprendido
en la edad escolar, no $a"an completado su instruccin obligatoria, salvo autori/acin
e5presa e5tendida por el 4inisterio +upilar, cuando el trabajo del menor (uese considerado
indispensable para la subsistencia del mismo o de sus (amiliares directos, siempre que se
llene en (orma satis(actoria el mnimo de instruccin escolar e5igida.
Surge de lo establecido en la norma precedente que est pro$ibido el trabajo de los
menores de catorce a*os de edad. ,as e5cepciones $acen re(erencia al trabajo dentro de la
actividad empresaria (amiliar, siempre que no se trate de ocupaciones que puedan ir en
perjuicio de la (ormacin personal del menor7 supuestos en los que ser necesario contar con
la autori/acin del 4inisterio +upilar, que se sumar en consecuencia a la autori/acin
paterna e5igida por el art. .7A del Cdigo Civil.
% tal e(ecto, los empleadores, persigan o no &nes de lucro, no pueden tener empleados
que no $a"an cumplido con ese requisito mnimo de edad. Como la pro$ibicin se dirige a
aqu0llos, las situaciones que se den en in(raccin a la norma legal, se ju/gan de con(ormidad
con lo dispuesto en los arts. ;@, ;., ;; " ss., ,.C.-..
Cabe advertir sobre aquellos casos en que no $abiendo completado el menor la
instruccin obligatoria deben autori/arlo a trabajar cuando imperativas necesidades
alimentarias as lo e5ijan. 's pre(erible abrir las puertas del trabajo antes que las de las
crceles, "a que de no obtenerla ese ser, sin duda, el camino que podra elegir el menor
carente de alimentos.
Kurisprudencialmente se resolvi que la contratacin de menores de catorce a*os es una
in(raccin que debe ser sancionada por la autoridad administrativa encargada de la polica
del trabajo.
-ptitud laboral de los menores entre catorce # diecioc,o a4os de edad
Con(orme al art. 1DI ,.C.-., los menores a partir de los catorce a*os pueden ejercer
actividad de ndole laboral.
'n el mismo sentido, el art. 3. de la mencionada le" $ace re(erencia, al contrato de
trabajo celebrado por los menores que no $an arribado a la edad de los diecioc$o a*os " el
menor con catorce a*os cumplidos que con conocimiento de sus padres o tutores vivan
independientemente de ellos, "a que por esa circunstancia, los presume su&cientemente
autori/ados para contratar laboralmente.
3istinta es la situacin de los otros menores dado que en la regulacin legal laboral no
se encuentran normas espec&cas " concretamente vinculadas con el menor adulto, por lo
que adquieren relevancia las disposiciones del Cdigo Civil que $acen re(erencia al trabajo
de dic$os menores.
'stablece el art. .7A del Cdigo Civil que los $ijos menores de 1D a*os no pueden
obligar su persona, ni ejercer o&cio, pro(esin o industria separada, sin licencia o autori/acin
de sus padres. % su ve/, el art. .D@ del mismo Cdigo requiere el asentimiento del $ijo para
que el padre pueda celebrar contrato de locacin de los servicios del menor adulto.
+ero pese a que la situacin jurdica de estos menores es clara, "a que resulta evidente
la necesidad de la autori/acin del representante legal para que celebren contrato de trabajo,
se $an producido diversas interpretaciones para determinar la valide/ o legitimidad del
contrato celebrado, as como las consecuencias jurdicas o econmicas de ellos derivadas, lo
cual destaca su importancia ante el $ec$o real " (recuente de que tales menores
comprometen su actividad cotidianamente sin que concurran al e(ecto, sus padres o
representantes legales.
+or aplicacin de lo establecido en los arts. .<A, .7; " .D@ del Cdi go Civil, cabra
concluir que no siempre el representante legal del menor es quien, con asentimiento de 0ste,
se encuentra (acultado para celebrar el contrato de trabajo.
Hna interpretacin Me5ible, asentada primordialmente en el te5to del art. .7A del
Cdigo Civil, permitira la celebracin del contrato por el menor, si bien con el requisito de la
autori/acin o el asentimiento del representante legal. 's la interpretacin que consideramos
ms justa " ms a(n con las modalidades de la actividad laboral del menor.
%simismo, se a&rma que la autori/acin paterna e5presa no es e5igida por disposicin
alguna, pudiendo por lo tanto ser tcitamente otorgada.
;ornada de trabajo del menor entre catorce # diecioc,o a4os de edad
Con(orme al art. 1I@ de la ,.C.-. no podrn ocuparse menores de catorce " diecioc$o a*os
en ning#n tipo de tareas durante ms de seis $oras diarias o treinta " seis semanales, sin
perjuicio de la distribucin desigual de las $oras laborales.
,a jornada de los menores de ms de diecis0is a*os, previa autori/acin de la autoridad
administrativa, podr e5tenderse a oc$o $oras diarias o cuarenta " oc$o semanales.
>o se podr ocupar a menores de uno u otro se5o en trabajos nocturnos, entendi0ndose
como tal el intervalo comprendido entre las veinte " las seis $oras del da siguiente. 'n los
casos de establecimientos (abriles que desarrollen tareas en tres turnos diarios que abarquen
las veinticuatro $oras del da, el perodo de pro$ibicin absoluta en cuanto al empleo de
menores estar regido por este ttulo " lo dispuesto en el art. 1DI, #ltima parte, de esta le",
pero slo para los menores varones de ms de diecis0is a*os.
4artne/ Bivot sostiene que la duracin del tiempo de trabajo de los menores en
Lornadas in(eriores que las que cumplan los adultos constitu" desde su origen una de las
&nalidades de la legislacin protectora laboral, mas la reduccin e5tremada lleg $asta a
a(ectar la posibilidad de trabajo de los menores, en circunstancias de requerimiento normal o
reducido de mano de obra, originando problemas sociales de otra naturale/a. ,a le"
establece una jornada legal de trabajo que pretende adecuarse a la aut0ntica capacidad
(sica " psquica de los menores.
7horro del trabajo de los menores
,a le" ....7< sustitu" el te5to del viejo art. 1I. de la ,.C.-., reduci0ndose la edad en
que se $ace obligatorio el a$orro, entre los 1; " 1< a*os, determinndose que los depsitos
se e(ectuarn en la Caja >acional de %$orro " Seguro, institucin que les otorgar el
tratamiento de las cuentas especiales de a$orro.
,a ,.C.-. dispona en su art. 1I. que el empleador, dentro de los treinta das de la
ocupacin de un menor comprendido entre los catorce " los diecioc$o a*os, deba gestionar
la obtencin de una libreta de a$orro, la cual permanecera en su poder " custodia " deba
ser devuelta a 0ste o a sus padres o tutores al e5tinguirse el contrato de trabajo o al cumplir
diecioc$o a*os de edad.
,a modi&cacin de la edad est relacionada con la de los aportes al r0gi men
previsional, pues a partir de los diecis0is a*os, con la le" 1D.@37 los menores aportaban a
dic$o r0gimen. Con la sancin de la le" .;..;1, la obligatoriedad de ingresar al sistema
previsional es a los 1D a*os, por lo que si el menor, voluntariamente no ingresa antes, la
retenci$n para el a,orro es ,asta los 1D a4os.
+or virtud de lo establecido en el art. 1I3 de la misma le", que permanece inalterado, el
empleador debe depositar en la cuenta del menor el 1@ Q de la remuneracin que le
corresponda, dentro de los tres das subsiguientes a su pago, importe que le ser deducido
de aqu0lla.
4artne/ Bivot se muestra contrario a ese tipo de previsiones, a&rmando que cabe
preguntarse, a$ora, en un tiempo laboral reducido, si tiene sentido mantener esta obligacin
de a$orro, (undada en prejuicios que dudan sobre los padres " sobre el propio menor en la
administracin " disposicin de una suma que es insu&ciente " mnima. Cali&ca dic$o autor
como paternalista " sobreprotectora la obligacin que se impone al empleador en lo que
respecta al a$orro se*alado.
7ptitud laboral de los menores con dieciocho a>os cumplidos
Seg#n $emos dejado e5presado, la ,.C.-. establece que los menores desde los diecioc$o
a*os pueden celebrar contrato de trabajo 8art. 3.6, con lo cual la aptitud iaboral de estos
menores en la es(era de la regulacin espec&camente laboral aparece plena.
Sobre el tema, sostiene ,lambas que el mencionado art. 1.D del Cdigo Civil autori/a al
menor que $a cumplido diecioc$o a*os a celebrar por s mismo contrato de trabajo en
actividad $onesta, pudiendo por consiguiente $acer el contrato aun en contra de la voluntad
e5presa de su representante legal, salvo que la oposicin se (unde en lo relativo a la
$onestidad de la actividad a desempe*ar, en cu"o caso la cuestin deber ser resuelta por el
jue/.
4artne/ Bivot sostiene que la ,.C.-. al otorgar una capacidad irrestricta al menor con
diecioc$o a*os cumplidos, $a suprimido la e5igencia de que la actividad a cumplir por el
menor (uera cali&cada como $onesta.
%lgunos autores, re&ri0ndose a este tema, a&rman que esta (alta de e5igencia de actividad
$onesta 8decente seg#n el origen latino del t0rmino6 pone al menor en situacin de grave
desproteccin jurdica, $ace (racasar la &nalidad del r0gimen de incapacidad " abre la
posibilidad de la contratacin inmoral de los menores, sea que obren por s solos, o aun ms
gravemente, que lo $agan con la presumida autori/acin paterna en el caso de los menores
entre los catorce " los diecioc$o a*os de edad.
% pesar de que rige en todos los casos la pro$ibicin contenida en el art. 3D de la ,.C.-.,
seg#n el cual no podr ser objeto del contrato de trabajo la prestacin de servicios ilcitos o
pro$ibidos, consideramos que $ubiera sido de ajustada t0cnica legislativa " una (orma de
responder a la &nalidad tutelar de las normas re(eridas a los menores de edad, conservar la
mencin volcada en la norma civil, vinculada con el carcter $onesto de la actividad a prestar
por el menor.
-dministraci$n # disposici$n del producido del trabajo
3ispone el art. 3; de la ,.C.-. que los menores desde los diecioc$o a*os de edad tienen
la libre administracin " disposicin del producido del trabajo que ejecuten, regidos por dic$a
le", " de los bienes de cualquier tipo que adquieran con ello, estando a tal &n $abilitados
para el otorgamiento de todos los actos que se requieran para la adquisicin, modi&cacin o
transmisin de derec$os sobre ellos.
,a citada norma es un producto de rigor de la plena capacidad laboral concedida a los
menores a partir de los diecioc$o a*os, concordando con lo establecido al respecto en el art.
1.D del Cdigo Civil.
Certifcaci$n m0dica de la aptitud del menor para el trabajo
'l art. 1DD de la ,.C.-., establece que el empleador, al contratar trabajadores de uno u
otro se5o menores de diecioc$o a*os, deber e5igir de ellos o de sus representantes legales,
un certi&cado m0dico que acredite su aptitud para el trabajo, " someterlos a los
reconocimientos m0dicos peridicos que prevean las reglamentaciones respectivas.
,a norma evidencia una clara &nalidad protectora. >o se trata del inter0s del empresario
sino el de la sociedad interesada, al decir de 'nsincW, en amparar el normal desarrollo de los
trabajadores adolescentes " en mejorar, en todo caso, las condiciones de salud de la
poblacin en general.
Capacidad procesal laboral de los menores de edad
'stablece el art. 33 de la ,.C.-.: ,os menores, desde los catorce a*os, estn (acultados
para estar en juicio laboral en acciones vinculadas al contrato o relacin de trabajo " para
$acerse representar por mandatarios mediante el instrumento otorgado en la (orma que
prev0n las le"es locales, con la intervencin promiscua del 4inisterio +#blico.
,a norma importa una sustancial modi&cacin al r0gimen de capaci dad procesal
emergente de la le" civil, en tanto en lo laboral se sienta una plena capacidad del menor
adulto para estar en juicio laboral por acciones que se relacionan con su actividad.
Sostiene 4artne/ Bivot que esta disposicin de la ,.C.- regulari/a una situacin sobre la
que $aban avan/ado las le"es locales organi/adoras de la justicia del trabajo " de
procedimiento ante los tribunales locales, e importa modi&car al respecto lo dispuesto en los
arts. .7; " .D1 del Cdigo Civil, quedando as resuelto un problema que incursion en la
consideracin de la constitucionalidad de las normas procesales mencionadas, que se
$allaban en contradiccin con lo preceptuado en la le" de (ondo.
'n cuanto a la capacidad del menor que $a cumplido los diecioc$o a*os, agr0gase a la
plena capacidad procesal laboral la consagrada en el art. 1.D del Cdigo Civil, en tanto por
su #ltimo prra(o se le concede aptitud para estar en juicio civil o penal por acciones
vinculadas a los bienes adquiridos con el producto de su trabajo.
3estaquemos &nalmente que la aptitud procesal de ndole laboral concedida a los
menores de edad, procede slo en (uncin de su propia actividad laboral, sosteniendo +odetti
que cuando no es as 0stos deben ser representados por sus representantes legales, si antes
de los veinti#n a*os act#an en juicios laborales en que se pretenden cr0ditos como
causa$abientes de un trabajador (allecido, cr0ditos salariales pendientes a tal deceso,
etc0tera.
:)l art. ?@ de la *e3 Frocesal del &rabajo de la Frovincia de #rdoba EBHE, 9a reducido -seg=n lo
e&presado por los Dres. !ene !. 8ir$lo # ;os0 7. omar0 en el #omentario a la *e3
Frocesal del &rabajo de la Frovincia de #rdoba N3 EBHE- su texto com!arativamente con el art. I@
de la le3 @>GI, que se5alaba la ex!resin sin distincin entre mayores y menores adultos, diciendo
que las !artes !odr1n com!arecer !or s o !or re!resentante. Aclara al 9nal del artculo que los menores
adultos ser1n re!resentados !romiscuamente !or el asesor letrado del trabajo. )ntendemos que,
im!lcitamente, la 2acultad de com!arecer a juicio de los ma3ores adultos, no 9a tenido modi9cacin
sustancial, estando im!lcitamente 2acultados !ara com!arecer, aunque no lo diga la norma en 2orma
ex!resa, requiriendo tan slo la re!resentacin !romiscua del 2uncionario !7blico:.
-ccidentes o enfermedades de los menores de edad
7unque es casi obvio advertirlo, los ni>os y jvenes se enfrentan en cada minuto de sus vidas con
riesgos que los mayores difcilmente podran sortear sin graves trastornos9 rigores del clima, peligros
en el manejo de herramientas cortantes, cargas pesadas, empleo de sustancias qumi cas t$icas,
abusos fsicos, mentales, se$uales, etctera. W
(a (.!.)., en el art. 6?5 hace mencin a los "accidentes y enfermedades" de un menor, con la
presuncin de culpa para el empleador si se comprueba ser su causa alguna de las tareas prohibidas o
si fue efectuada en condiciones que signiquen infraccin a sus requisitos. 1s una presuncin de
culpabilidad del empleador jure et de jure si se da el supuesto del art. 6?5, l
+r
p%rr., y juris tantum en
el caso del *
o
p%rr..
1n la norma se>alada no se consigna la edad del menor, pero debe entenderse que se trata de los
menores de 6: a>os que son los menores para la ley laboral, es decir, que los menores entre 6: y *6
a>os no estaran protegidos por la disposicin legal.
Otras disposiciones protectoras del trabajo de los menores
7 las disposiciones que hemos comentado, signadas todas por una decidida nalidad tutelar,
corresponde agregar otras al solo ttulo de mencin, que igualmente reFejan el espritu que orienta a
las normas sobre el trabajo de los menores de edad.
7s se regula la jornada de trabajo y el trabajo nocturno (art. 6?A (.!.).)I el descanso de
medioda, el trabajo a domicilio, las tareas penosas, peligrosas o insalubres (art. 6?6), las vacaciones
(art. 6?8).
)odas las normas se orientan a la tutela del menor, procurando resguardar su persona en
desarrollo con marcada presencia de las connotaciones propias del derecho de menores.
6ormas de contrataci$n para menores. +l contrato de aprendi*aje
(a ley *5.A6+, llamada de reforma laboral, en su primer artculo legis la sobre un nuevo contrato
de aprendi#aje, sustituyendo el establecido en el art. 8
o
de la ley *8.835.
1stablece que esta forma de contratacin tiene como nalidad la formacin terico<pr%ctica del aprendi#, la
que ser% descripta con preci sin en un programa adecuado al tiempo del contrato.
(a particularidad de esta norma reside en que se le otorga naturale#a laboral, car%cter
e$presamente negado en la legislacin anterior, que lo consideraba una relacin contractual especial
no laboral.
!omo consecuencia de su naturale#a laboral, debe estar registrado y celebrarse por escrito, entre
un empleador y un Koven sin empleo, de entre quince y veintiocho a>os de edad y con una duracin
mnima de tres (+) meses y m%$ima de un a>o.
1l empleador tiene el deber de entregar a la nali#acin de la rela cin, un certicado, rmado
por el responsable legal de la empresa, donde se acredite la especialidad o e$periencia adquirida.
(a jornada no puede superar las 8A horas semanales y en el caso de menores adecuarse a la
especca.
1l empleador siempre debe preavisar con treinta (+A) das de antici pacin a la nali#acin del
contrato, caso contrario debe abonar una indemni#acin sustitutiva de medio mes de sueldo.
(a e$tincin del contrato de pla#o cumplido, no da derecho a indemni#acin alguna. "i la e$tincin
se produce sin causa y vigente el pla#o, le correspondera la indemni#acin por antigUedad.
)ratando de evitar los abusos, frente a los incumplimientos del empleador, este contrato especial,
se transforma en uno de tiempo indeterminado a todos los efectos.
1n cuanto a los antecedentes, en nuestro pas, recin en 6?88 se reali#a una regulacin integral
de esta modalidad contractual mediante el decr. 68.5+:P88, modicado por el decr. 338:P85 (G), 6?88<
+5?I 6?85<6??). en el mismo a>o se instala la !omisin -acional de 7prendi#aje y Brienta cin
,rofesional. ,oco despus, en agosto de 6?8?, mediante ley se crea la Hniversidad Bbrera -acional,
(hoy Hniversidad )ecnolgica -acional), tambin destinada a la capacitacin y aprendi#aje de los
obreros.
(uego de ese perodo esa modalidad de contratacin va cayendo en desuso. (a reforma
constitucional de 6?5; no hace referencia a la problem%tica del trabajo de los jvenes.
(a B.l.). se ocup de los contratos de aprendi#aje en dos recomendaciones9 -C 5; y 3A ambas de
junio de 6?+?. !on posterioridad, la B.l.). sancion las recomendaciones :: (6?5A) y 66; (6?3*), ambas
sobre formacin profesional, aunque la .ltima con un captulo ntegro dedicado al aprendi#aje. ,or
.ltimo, la recomendacin 6+3 de junio de 6?;A, se reere a los "programas especiales de empleo y de
formacin para los jvenes".
*-ccidentes # enfermedades inculpables
44. 7!!4G1-)1" 2 1-D1R@1G7G1" 4-!H(,7J(1"
,as en(ermedades " accidentes inculpables, se*ala Euprec$t, se caracteri/an por: a6 no
$aber sido queridas ni buscadas por el trabajador7 b6 no reconocer, unas " otros, origen en
las tareas reali/adas7 " c6 $acer imposible la ejecucin del trabajo. +ara B/que/ Bialard, la
causa de 0stos nada tiene que ver con la prestacin del trabajo, sino que responden al
3riesgo gen0rico # propio de la vida3, mientras que Sardegna en(ati/a que la
inculpabilidad est re(erida al dependiente, es decir, el accidente o la en(ermedad
inculpables no dependen de su propia determinacin. 3ebe advertirse tambi0n que entre
nosotros slo $an sido previstos las en(ermedades " accidentes inculpables que su(ra el
trabajador, no el empleador, en el caso de que 0ste (uese una persona (sica. Si tales $ec$os
a(ectaran al principal, importaran tambi0n una suspensin del contrato de trabajo,
con&gurndose 1en opinin de 'nrique 6. 4. !errera1 una situacin de (uer/a ma"or que
justi&cara, por parte del dador de trabajo, el incumplimiento del deber de dar ocupacin 8art.
7D ,.C.-.6. >uestra legislacin no da ninguna pauta para determinar cundo una en(ermedad
o un accidente 1se insiste, su(ridos por el trabajador1 deben considerarse inculpables. Sin
embargo, en opinin de B/que/ Bialard, la jurisprudencia $a admitido de manera pac&ca
que la mera imprudencia no con&gura culpa, requiriendo alguna intervencin voluntaria del
trabajador que se autolesiona o contrae una en(ermedad. %l respecto, el autor citado,
menciona que no se equiparan a dolencia provocada beber voluntariamente, su(rir lesiones
por la prctica de deportes violentos o contraer en(ermedades ven0reas. 'n tal lnea
argumentaS, Euprec$t considera que en el caso de lesiones provocadas por el intento de
suicidio del trabajador, como en el momento del $ec$o el individuo no se encuentra en plena
posesin de sus (acultades, tal situacin caera dentro del mbito de lo inculpable.
(egislacin
-al como se adelantara, los accidentes " en(ermedades inculpables estn contemplados
en la le" de contrato de trabajo. 'l art. .@D ,.C.-. establece que cada accidente o en(ermedad
inculpable, que impida prestar servicio, no a(ectar el derec$o del trabajador a percibir su
remuneracin. Cabe preguntarse por qu0, teniendo el contrato de trabajo carcter
sinalagmtico, el empleador est obligado a pagar salario cuando el trabajador no pone a su
disposicin su (uer/a de trabajo. +ara la doctrina, se trata de la aplicacin del principio de
solidaridad social, se justi&ca en ra/n de las utilidades que el empleador obtiene del trabajo
de sus dependientes. Si bien en algunas legislaciones 1para cubrir dic$a contingencia1 se $a
establecido un sistema de seguro social, en nuestro pas tal responsabilidad $a sido puesta
en cabe/a del empleador.
Flazos 3 remuneracin
'l re(erido art. .@D ,.C.-. establece que el perodo m5imo durante el cual el trabajador
tendr derec$o al salario, variar seg#n la antigPedad " las cargas de (amilia que tuviese. Si
se tratara de un trabajador que registra una antigPedad menor a los cinco a*os " no tuviera
cargas de (amilia, percibir remuneracin durante tres meses7 de tener igual antigPedad pero
cargas de (amilia, dic$o perodo se duplicar 8seis meses6. Rinalmente, si la antigPedad en el
trabajo es de cinco a*os o ms, el derec$o a cobrar salario se e5tender durante seis meses
si no tiene cargas de (amilia, " a doce meses si las tuviese.
-ampoco el art. .@D ,.C.-. establece qu0 debe entenderse por cargas de (amilia. +ara
Farca 4artne/ " Sardegna, dic$a norma alude al concepto de (amilia obrera " a las
disposiciones del Cdigo Civil 8art. 3<7 " ss.67 es decir, no estara limitado por las pautas
dadas en el E0gimen de %signaciones Ramiliares 8le" .;.71;6.
Cada en(ermedad o accidente inculpable da lugar al bene&cio previsto en la norma que
se anali/a7 pero en el caso de recidiva de una en(ermedad crnica 8repeticin o recada de la
misma en(ermedad6, es necesario que transcurran dos a*os desde que se mani(estara para
que se la considere nueva en(ermedad " por ende, para que el trabajador tenga derec$o a
las prestaciones re(eridas.
'n cuanto a la remuneracin a percibir durante los perodos se*alados, el art. .@D ,.C.-.
prev0 que 0sta es &ja 8por unidad de tiempo6, $a de liquidarse de acuerdo a lo que perciba
en el momento de la interrupcin, con ms los aumentos que (ueren acordados en dic$os
lapsos, sean 0stos establecidos por le", por convenio o por decisin del empleador. 3e estar
el salario integrado por remuneraciones variables 8por rendimiento6, la misma norma citada
manda a liquidar esa parte seg#n el promedio de lo percibido en el #ltimo semestre
trabajado, no pudiendo 1en ning#n caso1ser in(erior a lo que $ubiese cobrado de no $aberse
producido la en(ermedad o el accidente inculpable. % su ve/, las prestaciones en especie
1dice el art. .@D ,.C.-1, que nunca podrn superar el veinte por ciento de la remuneracin
8art. 1@7 ,.C.-6, que se dejaren de percibir por tales $ec$os, debern ser valori/adas
adecuadamente. Cabe recordar que si el trabajador en(ermo o accidentado no puede
concurrir al lugar de trabajo, el pago de la remuneracin respectiva podr $acerse a un
(amiliar o a otro trabajador autori/ado 8art. 1.I ,.C.-6.
Derec,os # obligaciones de las partes. -viso # contralor
'n relacin a las en(ermedades " accidentes inculpables, la le" de contrato de trabajo
establece una obligacin a cargo del trabajador " reconoce una (acultad a (avor del
empleador. 3ispone el art. .@I ,.C.-. que, salvo casos de (uer/a ma"or, el trabajador deber
poner en conocimiento de su empleador que su(ri un accidente o que padece una en(er1
medad, lo que le impide concurrir. 3ic$o aviso deber darlo en el transcurso de la primera
jornada de trabajo. ,a misma norma &ja que el incumplimiento de tal obligacin, $ar perder
al trabajador el derec$o a percibir salario. >o obstante, el art. .@I prev0 tambi0n que en caso
de que por la gravedad del accidente o de la en(ermedad, el trabajador no pueda avisar, no
perder el derec$o a percibir remuneracin si luego acredita inequvocamente tal
imposibilidad. ,o que la le" no establece son los medios a trav0s de los cuales debe
e(ectuarse dic$a comunicacin.
%l respecto se*ala la doctrina que cualquier medio resultar #til, aunque siempre $a de
tenerse en cuenta que si e5iste alguna controversia posterior, el trabajador debe estar en
condiciones de probarque cumpli con el deber de avisar. 'n un caso concreto, en el que la
trabajadora a&rm 1al absolver posiciones en la audiencia de vista de la causa1 $aber dado el
re(erido aviso a trav0s de su $ermano, la Sala B999 de la Cmara del -rabajo consider no
probado tal e5tremo 8dar aviso6 porque la actora no lo e5pres en el despac$o telegr&co
que remitiera a la empleadora al da siguiente de su ausencia, ni prob en la causa 1por otros
medios1 que e(ectivamente su $ermano concurri a tales &nes. +or otra parte, el mismo
-ribunal sostuvo que el carcter " gravedad de la dolencia que padeca 8cistitis6 no le $abra
impedido a la trabajadora dar el aviso por s, valorando al e(ecto lo declarado por la
pro(esional que la atendiera en la audiencia oral como testigo, quien admiti que $aba
indicado reposo por la in(eccin 8Sentencia >T .@ del 7N3NI<6. 'l empleador, por su parte, en
virtud del art. .1@ ,.C.-, go/a de la (acultad de controlar la veracidad del accidente o de la
en(ermedad7 si debe abonar el salario en tales supuestos, resulta ra/onable que pueda
ejercer dic$o control " que el trabajador est0 obligado a someterse a 0l. ,a comprobacin
debe e(ectuarla un m0dico designado por el empleador, quien slo puede controlar la
e5istencia del $ec$o, continuando la atencin del trabajador en(ermo o accidentado a cargo
del pro(esional por 0l elegido. Si el empleador no ejerce tal (acultad, pierde el derec$o a
probar que la contingencia no e5iste " consecuentemente, no podr liberarse de la
obligacin de pagar durante el lapso en que el trabajador no prestara servicios como conse1
cuencia de la en(ermedad o del accidente inculpable su(rido. +uede suceder que e5istan
discrepancias entre el m0dico enviado por el empleador " el pro(esional que atienda al
trabajador. 'n ese caso, ser el jue/ de trabajo en #ltima instancia quien deber dilucidar la
controversia.
Conservacin del empleo
Hna ve# vencidos los pla#os de interrupcin pagos (seg.n el caso tres, seis o doce meses), si el
trabajador a.n no est% en condiciones de volver a prestar servicios, dispone el art. *6 6 que el
empleador deber% conservarle el empleo durante un a>o desde que vencieran aqullos, es decir, desde
la .ltima interrupcin en el trabajo con motivo de un acci dente o enfermedad inculpables. ,or cierto
que el trabajador no est% obli gado a go#ar de licencia por enfermedad o accidente inculpable durante
todos los meses a que tenga derecho en ra#n de su antigUedad y cargas de familia, sino hasta que le
sea dada el alta. 4gualmente, vencidos esos pla#os, le ser% conservado el puesto como m%$imo durante
un a>o, pero estar% obligado a reintegrarse si antes se le da el alta mdica o se encontrase en
condiciones de trabajar. 7 su ve#, el empleador est% obligado a reincorporarlo cuando su estado de
salud lo permita. 1l mismo art. *66 establece que el mero transcurso de un a>o desde la .ltima
interrupcin Wpor enfermedad o accidente, no produce por s la e$tincin del contrato de trabajo. !omo
no hay disolucin autom%tica del vnculo, resulta imprescindible que alguna de las partes manieste a
la otra su voluntad de rescindirlo. "i el empleador, pasado el a>o, no comunic la e$tincin del
contrato, ste contin.a vigente y si el trabajador <a quien se le ha dado el alta mdica< intima su
reintegro, aqul estar% obligado a reincorporarlo. Ge negarse, deber% abonar las indemni#aciones por
despido que correspondan. 1n cambio, si transcurrido el a>o el empleador pone en conoci miento del
trabajador que ha fenecido la relacin, la norma citada (art. *66 (.!.).) lo e$ime de responsabilidad
indemni#atoria.
Eeincorporacin
1l art. *6* (.!.). prev distintas situaciones en torno a la reincorporacin del trabajador si,
vigente er pla#o de conservacin del empleo (un a>o), del accidente o enfermedad inculpables resultase
una disminucin denitiva en su capacidad laboral. 7un cuando el te$to e$preso de la norma alude a
que el pla#o de conservacin previsto en el art. *66 (.!.). debe estar vigente (lo que sugiere que haya
comen#ado a computarse), la doctrina y la jurisprudencia han interpretado que las circunstancias pre<
vistas en el art. *6* (.!.). pueden darse antes de comen#ar el a>o de conservacin, una ve# vencidos
los pla#os de licencia paga aludidos en el art. *A: (.!.). !uando, como consecuencia de la enfermedad o
del accidente, el trabajador queda con una incapacidad denitiva, sta puede ser parcial o absoluta. 1n
el primer caso (incapacidad parcial), si no estuviese en condiciones de reali#ar las tareas que vena
cumpliendo antes del accidente o enfermedad, el empleador est% obligado a asignarle otras, acordes a
su nueva capacidad, sin disminucin de remuneracin.
1ste supuesto, a la ve#, admite dos posibilidades9 a) Que el empleador no disponga de labores
compatibles con la nueva aptitud fsica o psquica del trabajador y b) Que el empleador, estando en
condiciones de hacerlo, no brinde al trabajador incapacitado la posibilidad de ejecutarlas. 1l primer
caso est% contemplado en el segundo p%rrafo del art. *6* (.!.), norma que dispone que si el empleador
no puede reincorporar al trabajador por causa que no le fuera imputable, debe abonarle una
indemni#acin igual a la mitad de la indemni#acin por antigUedad, en caso de despido sin justa causa o
de despido indirecto). (a solucin al segundo caso est% contemplada en el tercer p%rrafo del art. *6*
(.!.)9 si el empleador, disponiendo de tareas acordes con la nueva capacidad (disminuida) del
trabajador no lo hiciera, deber% abonarle una indemni#acin igual a la establecida en el art. *85 (.!.). o
art. ;
o
ley *5.A6+ (Mer "Giversas formas de e$tincin del contrato de trabajo", en !urso de Derec,o
del /rabajo # de la eguridad ocial, dirigido por Rene Ricardo @irlo, t. 4, !aptulo M444, ps.
+;8 y +;5).
1n el cuarto p%rrafo del art. *6* (.!.). se dispone que cuando de la enfermedad o accidente
inculpables se derivara una "incapacidad absoluta", el empleador abonar% al trabajador una
indemni#acin de monto igual a la e$presada en el art. *85 (.!.). (a incapacidad requerida por la norma
debe estar vinculada con las tareas que el trabajador vena cumpliendo, pero no tendr% ese car%cter si
puede reali#ar otras labores (no ias habi tuales) que se adec.en a la aptitud laborativa sobreviniente.
,or analoga, se ha interpretado que dicha minusvala debe alcan#ar un sesenta y seis por ciento o m%s
de la total obrera, recurrindose para ello a la pauta establecida en el rgimen previsional (hoy art. 8:
ley *8.*86).
"i bien el art. *58, primer p%rrafo, (.!.). establece que cuando un trabajador fuese despedido por
incapacidad fsica o mental y sta fuese sobreviniente a la iniciacin de la prestacin de servicios, la
situacin quedar% regida por el art. *6* (.!.), para tener derecho a la indemni#acin del p%rrafo cuarto
de dicha norma, no es necesario que el vnculo se e$tinga slo por despido. ,ara acceder a este
benecio (indemni#acin por incapacidad absoluta del cuarto p%rrafo del art. *6* (.!.).) resulta
indi(erente la causa del cese 8despido directo, despido indirecto, renuncia o disolucin por
mutuo acuerdo67 lo que importa es que el trabajador al momento de la e5tincin del contrato
de trabajo se encuentre incapacitado en (orma absoluta.
%l respecto, el -ribunal Superior de Kusticia de la +rovincia de Crdoba $a dic$o que el
trabajador adquiere el derec$o a cobrar una suma de dinero, con la consolidacin de su
incapacidad, lo que se $ace e5igible al e5tinguirse la relacin laboral, ms all de la causa
determinante de dic$a e5tincin " sin que importe que no $a"a e5istido licencia por
en(ermedad prolongada ni menos conservacin del empleo 8Sentencia >T 1@; del .7N1@NI;6.
B/que/ Bialard, por su parte, denomina patrimoniali/acin por tiempo de servicio " no
indemni/acin a la prevista en el cuarto prra(o del art. .1. ,.C.-.7 para el mencionado autor,
0sta le corresponde al trabajador en compensacin por el tiempo de vigencia de la relacin,
sin que implique reparacin de un da*o contractual o e5tracontractual.
'l #ltimo prra(o del art. .1. ,.C.-. establece que el bene&cio concedido en el cuarto
prra(o se acumula a los que pudieran prever los estatutos especiales o las convenciones
colectivas de trabajo. Cabe aclarar que como la indemni/acin del cuarto prra(o del art.
.1. ,.C.-. es la misma que corresponde por antigPedad, calculada en base al sistema
aplicable, seg#n la (ec$a de ingreso del trabajador, si el trabajador percibi 0sta no puede
pretender aqu0lla. %simismo, si el empleador despide al trabajador en(ermo o accidentado
durante el pla/o de las interrupciones pagas del art. .@D ,.C.-, adems de las
indemni/aciones por despido injusti&cado, deber abonar los salarios correspondientes a
todo el tiempo que (altase para el vencimiento de aqu0llas o $asta la (ec$a del alta 8art. .13
,.C.-6.
#olisin de institutos
'l trabajador puede en(ermarse o su(rir un accidente inculpable, en momentos de
encontrarse suspendida su obligacin de prestar servicios. % esta situacin, cuando coinciden
en el tiempo dos institutos distintos 8por ejemplo una en(ermedad inculpable " una
suspensin por ra/ones disciplinarias6, la doctrina la denomina colisin de institutos.
'n el art. .@D ,.C.-, #ltimo prra(o, se prev0 al respecto que la suspensin por causas
econmicas o disciplinarias dispuesta por el empleador, no a(ectar el derec$o del trabajador
de percibir remuneracin por los pla/os que le correspondieren seg#n su antigPedad " cargas
de (amilia, sea que se lo suspenda estando en(ermo o accidentado o que estas circunstancias
(ueran sobrevinientes a la suspensin. 's decir, si el trabajador se encuentra suspendido por
ra/ones econmicas o disciplinarias, no percibe remuneracin durante los perodos m5imos
establecidos en los arts. ..@, ..1 " ... ,.C.-7 sin embargo, si durante esos lapsos se
en(erma o su(re un accidente inculpable, dada la proteccin dispensada por el art. .@D ,.C.-,
tendr derec$o a percibir salario.
)tro tanto ocurre si aquellas suspensiones se disponen estando en(ermo o accidentado:
a pesar de que importan la suspensin de la obligacin de pagar remuneracin, el empleador
a partir del momento en que decide suspenderlo deber abonarla. ,a suspensin paga por
en(ermedad o accidente de trabajo puede tambi0n colisionar con las vacaciones7 ambos
institutos tienen distintas &nalidades.
'n doctrina, Sardegna sostiene que si el empleador otorga las vacaciones estando
en(ermo o accidentado el trabajador, 0stas careceran de valide/7 por el contrario, si durante
el goce de las vacaciones se produce una en(ermedad o un accidente, las vacaciones
quedarn interrumpidas, reanudndose una ve/ que la salud del trabajador est0 restablecida.
Rinalmente, el art. .3I ,.C.-. da solucin a la colisin entre los institutos de las
en(ermedades " accidentes del trabajo, " el del preaviso 8B0ase '5tincin del contrato de
trabajo en #urso de "erecho del &rabaj o 3 de l a Seguri dad Soci al , dirigido por Eene Eicardo 4irlo, t. 9,
Captulo B9!6.
Cabe recordar que en tal caso la norma establece 8primer prra(o6 que si el preaviso se
noti&ca al trabajador mientras la prestacin de servicios est0 suspendida con derec$o al
cobro de salarios, carecer de e(ectos, salvo que e5presamente se lo otorgue para comen/ar
a correr a partir del momento en que cesara la causa de suspensin de la prestacin de
servicios 8en nuestro caso, la en(ermedad o el accidente inculpables6. Si el trabajador se
en(erma o accidenta despu0s de $ab0rsele noti&cado el preaviso, el pla/o de 0ste se
suspender $asta que cesen los motivos que la originaron 8la en(ermedad o el accidente
inculpable6.
(a ley de riesgos de trabajo *8.55;
1.7ntroducci$n
)sta le3, cu3a !lena entrada en vigencia se o!er el !rimero de julio de mil novecientos noventa 3
seis, im!lementa un sistema distinto a los vigentes desde comienzo de siglo, cu3a naturaleza jurdica
hbrida ha llevado a 2ormular distintas doctrinas, !ero cu3a nota m1s relevante !uede identi9carse en la
instauracin de un sistema de seguro obligatorio a !actarse con entes !rivados es!ecialmente
autorizados al e2ecto denominados Administradoras de 'iesgos de &rabajo, en la liberacin de
res!onsabilidad del em!leador que contrata ese seguro o que obtiene la a!robacin !ara encontrarse
autoasegurado6 en el establecimiento de un sistema cerrado donde no resultan resarcibles los da5os
causados !or contingencias distintas a las que all se mencionan 3 donde la re!aracin integral -de
!roceder- se acumula a la !ro!ia del sistema 3 resulta autorizada slo en el su!uesto de da5o causado
!or dolo en los trminos del art. /@B0 #.#.
2.Objetivos
*os objetivos ex!lcitos del sistema se traducen en trminos de !revencin de los riesgos de
trabajo, re!aracin de los da5os causados 3 rehabilitacin 3 recali9cacin de los trabajadores a2ectados.
As quedan enunciados en el art.
o
de la le3 0?.EEB.
0. /. 1revenci$n
-plicaci$n de las normas de seguridad e ,igiene en el trabajo
*a reduccin de la siniestralidad laboral a travs de la !revencin de los riesgos de trabajo es uno
de los ejes alrededor del cual se constru3e el sistema de la le3 de riesgos de trabajo. For eso en el
a!artado d) del tem 0 del art.
o
dis!one !romover la negociacin colectiva laboral !ara la mejora de las
medidas de !revencin. *a le3 dedica el #a!tulo 0 a este objetivo estableciendo en el art. ?
o
que tanto
los em!leadores como los trabajadores 3 las Administradoras de 'iesgos de &rabajo DA.'.&.) est1n
obligados a ado!tar las medidas legalmente !revistas !ara !revenir e9cazmente los riesgos del trabajo.
)sas medidas est1n contenidas en la le3 de higiene 3 seguridad en el trabajo /=.ECB 3 su decreto
reglamentario AE/4B=.
)ntre las dis!osiciones que m1s gravitan en la !revencin se ubica la obligacin de e2ectuar los
ex1menes de salud antes de ingresar el trabajador, !ara detectar la a!titud !ara el !uesto de trabajo
que debe ocu!ar, los ex1menes !eridicos que determinan la ada!tacin del organismo del trabajador a
ese !uesto 3 el examen de !reegreso !ara veri9car si el trabajador mantiene idntica ca!acidad 2sica
laborativa al concluir el contrato que la que !osea al tiem!o de su ingreso, 3 en caso de detectarse una
disminucin, constatar 3 dejar constancia qu !atologa es la que lo inca!acita 3 su causa e9ciente, as
como el grado de inca!acidad que le ocasiona al trabajador 3 su car1cter tem!orario, de9nitivo
!rovisorio o !ermanente.
)n el a!artado 0 del art. ?
o
de la *.'.&. se establece la !osibilidad de incor!orar al contrato
celebrado entre la A.'.&. 3 el em!leador un Flan de ;ejoramiento de las. condiciones de higiene 3
seguridad, que indicar1 las medidas 3 modi9caciones que los em!leadores deben ado!tar en cada uno
de sus establecimientos !ara adecuarlos a la normativa vigente, 9j1ndose como !lazo m1ximo de
ejecucin el de veinticuatro meses. )l control de ejecucin de ese !lan estaba a cargo de la
Administradora de 'iesgos de &rabajo, la que se encuentra obligada a denunciar los incum!limientos
ante la Su!erintendencia de 'iesgos de &rabajo, que tiene 2acultad !ara dirimir las discre!ancias acerca
de la ejecucin del Flan de ;ejoramiento, normas que a la 2echa 3a han sido derogadas.
,a le" prev0 sanciones para el supuesto de que un trabajador sea vctima de un siniestro
como consecuencia de incumplimientos del empleador a las normas de $igiene " seguridad
del trabajo, consistente en el pago de una multa por parte del empleador incumplidor a (avor
del Rondo de Faranta que establece la le", cu"o monto se graduar en (uncin de la
gravedad del incumplimiento " cu"o tope m5imo se &ja en treinta mil pesos. ,a
constatacin del incumplimiento " su gravedad, la &jacin de los montos de la multa " la
gestin de su cobro se encargan a la Superintendencia de Eiesgos de -rabajo, 'l decreto
1.7D 8:.)., 3N1N@16 re(or/ los mecanismos de prevencin de los in(ortunios del trabajo a
trav0s de la introduccin del concepto de empresa o establecimiento crtico " de un plan
de accin para que mere/can tal cali&cacin. 4odi&c el apartado 3 del art. 3
o
de la ,.E.-.
disponiendo: % los e(ectos de la determinacin del concepto de empresa crtica, la autoridad
de aplicacin deber considerar especialmente, entre otros parmetros, el grado de
incumplimiento de la normativa de $igiene " seguridad en 0l trabajo, as como el ndice de
siniestralidad de la empresa. ,a autoridad de aplicacin (ue determinada por el decreto
reglamentario ;1@N.@@1 8:.). ;N1N@16 asignndole tal (uncin a la Superintendencia de
Eiesgos de -rabajo. 'sta, en ios $ec$os, aplica su resolucin 7@@N.@@@, publicada el .D de
diciembre de .@@@, por la cual se utili/a el t0rmino empresa testigo " crea un programa
denominado trabajo seguro para todos.
?.?. Eeparacin de los da*os derivados del trabajo
)tros de los objetivos e5plcitos de la le" es el enunciado en el punto . apartado b6 del
art. 9
o
de la ,.E.-. " est re(erido a la reparacin de los da*os derivados de accidentes de
trabajo " de en(ermedades pro(esionales, inclu"endo la re$abilitacin del trabajador
damni&cado.
Como se advierte, las contingencias que cubre el sistema estn re(eridas a dos
supuestos: los accidentes de trabajo tpicos " los producidos en el itinerario " las
en(ermedades pro(esionales que &guren en un listado que mediante el m0todo de triple
columna 8identi&cndose el agente de riesgo, cuadros clnicos " actividades6 elaborar el
Comit0 Consultivo +ermanente, que es un rgano tripartito que crea la le", integrado por
representantes del Fobierno, de la Con(ederacin Feneral del -rabajo " por las
organi/aciones empresarias quedando sujeto a aprobacin del +oder 'jecutivo 8art. <
o
apar1
tado ., prra(o 9
o
7 art. ;@ apartado . inc. b, " art. 3 ,.E.-.6. 3ic$o listado (ue establecido por
decreto <ADNI< 8:.). .7N<NI<6 que aprob el laudo 1A<NI< 8:.)., 7N3NI<6. 'l sistema
resultante tuvo diversos " severos cuestionamientos constitucionales, circunstancia
e5presamente tenida en cuenta para dictar el decreto 1.7D 8:.)., 3N1N@16, que estableci la
inclusin de las en(ermedades pro(esionales que antes de su vigencia no $ubieran estado in1
cluidas en el listado, de&niendo a tales como la en(ermedad pro(esional no incluida en el
listado provocada por causa directa e inmediata de la ejecucin del trabajo, e5clu"endo la
inMuencia de (actores atribuibles al trabajador " ajenos al trabajo. Se estableci un
procedimiento para la declaracin de pro(esional de la en(ermedad no incluida en el listado "
determin un mecanismo de &nanciacin de las prestaciones correspondientes a tales
en(ermedades mediante la creacin del Rondo Riduciario de 'n(ermedades +ro(esionales 8art.
13 decreto 1.7D6.
Guedan e5presamente e5cluidos los accidentes de trabajo " las en(ermedades
pro(esionales causados por el dolo del trabajador o por (uer/a ma"or e5tra*a al trabajo " las
incapacidades del trabajador pree5istentes a la iniciacin de la relacin laboral " acreditadas
en el e5amen preocupacional e(ectuado seg#n pautas proporcionadas por la autoridad de
aplicacin, as como las en(ermedades no incluidas en el listado.
Corresponde entonces se (ormule el concepto que la le" enuncia de cada una de estas
contingencias:
%ccidente de trabajo
'n general, " como de modo enunciativo "a se $a e5presado, cabe conceptuali/ar al
accidente de trabajo, especi&cando que responde a la caracterstica general de un
acontecimiento e5terno " s#bito que produce un da*o, pudiendo enumerarse cuatro
elementos integrativos del concepto.1 a6 causa e5terna, instantnea, o al menos de duracin
mu" limitada " de carcter violento7 b6 da*o causado a la persona del dependiente7 c6
relacin de causalidad entre el $ec$o generador " su consecuencia " d6 ocurrencia durante el
tiempo en que el trabajador estaba a disposicin del empleador en " para el cumplimiento de
la prestacin objeto del contrato o de ida o vuelta a su domicilio.
'n consecuencia, la nota distintiva del accidente de trabajo es la ocasionalidad entendida
como acaecimiento por el $ec$o " en ocasin de estar el trabajador a disposicin del
empleador en " para la prestacin objeto del contrato o de ida o vuelta a su domicilio, antes
de iniciar la e(ectiva prestacin de servicio o luego de e(ectuarla. 'se concepto es el que
recepciona el art. <
o
punto 1 de la le" de riesgos de trabajo cuando dice: Se considera
accidente de trabajo a todo acontecimiento s#bito " violento ocurrido por el $ec$o o en
ocasin del trabajoC.
%ccidente in itinere
'l accidente en el itinerario es una subespecie del accidente de trabajo antes de&nido " se
caracteri/a por acontecer (uera del lugar de trabajo en el tra"ecto que recorre el trabajador
para concurrir a 0l o para regresar a su residencia $abitual 8o transitoria en los casos en que
la le" lo autori/a " con los requisitos que establece6. 'l mismo art. <
o
apartado 1 de la le"
.;.AA7 lo de&ne del siguiente modo: Se considera accidente de trabajo a todo
acontecimiento s#bito " violento ocurrido... en el tra"ecto entre el domicilio del trabajador "
el lugar de trabajo, siempre " cuando el damni&cado no $ubiere interrumpido o alterado
dic$o tra"ecto por causas ajenas al trabajo. 'l trabajador podr declarar por escrito ante el
empleador, " 0ste dentro de las setenta " dos $oras ante el asegurador, que el itinere se
modi&ca por ra/ones de estudio, concurrencia a otro empleo o atencin de un (amiliar directo
en(ermo " no conviviente, debiendo presentar el pertinente certi&cado a requerimiento del
empleador dentro de los tres das $biles de requerido.
,a e5tensin de responsabilidad a ese perodo de tiempo que se insume en el tra"ecto
que debe recorrer el trabajador desde su residencia $abitual $asta el lugar de trabajo "
viceversa, desde el lugar de trabajo $asta su lugar de residencia $abitual, es lo que se
denomina accidente in itinere3 o en el itinerario. 'ste es un supuesto en el que el trabajo
debe $aber actuado como variable de posibilitacin del accidente en tanto " en cuanto $a
dado la ocasin para que 0ste ocurra por la necesidad deS trabajador de cubrir el tra"ecto de
ida " vuelta desde el lugar de trabajo a su domicilio. 'l (undamento de esta responsabilidad
ampliada radica en un concepto amplio de jornada de trabajo, en tanto que ubica su inicio
desde el momento en que el trabajador abandona su domicilio para dirigirse aS lugar de
prestacin de servicio $asta el momento en que arriba de regreso a 0l por $aber cumplido la
prestacin.
Como todo concepto amplio, $a generado diversas interpretaciones respecto de los
lmites un tanto imprecisos de inicio " &nali/acin de esa jornada, sobre todo por cuanto el
trabajador debe demostrar que el accidente $a acaecido mientras recoma el tra"ecto normal
" $abitual, sin que se $a"a desviado o alterado ese recorrido en bene&cio propio. ,a
casustica es tan diversa como in&nitas son las posibilidades e $iptesis que pueden
plantearse de ocurrencias de accidentes en el trnsito desde el lugar de trabajo al lugar de
residencia. ,a le" .;.AA7 por primera ve/ en el derec$o positivo argentino admite
e5presamente la posibilidad de variar ese recorrido por una ra/n su&cientemente justi&cada
dentro de las tres que ta5ativamente enumera: ra/ones de estudio, de concurrencia a otro
empleo o de atencin a un (amiliar en(ermo no conviviente. Como contrapartida de esta
e5tensin del concepto de itinerario, e5ige al trabajador la obligacin de noti&car al
empleador por escrito la variacin del itinerario " 1a pedido del empleador1 de justi&car
adecuadamente la ra/n de ese cambio en su itinerario $abitual.
'n(ermedad pro(esional
,a ,.E.-. en el art. <
o
apartado . considera en(ermedades pro(esionales aquellas que se
encuentran incluidas en el listado de en(ermedades pro(esionales que elabora " revisa
anualmente el +oder 'jecutivo previo dictamen vinculante del Comit0 Consultivo que est
compuesto por representantes del 4inisterio de -rabajo de la >acin, de la Con(ederacin
Feneral del -rabajo " de las cmaras empresarias, con especial previsin de preservar la
representacin de las peque*as " medianas empresas. 'sa lista de en(ermedades
pro(esionales debe identi&car el agente de=riesgo, los cuadros clnicos " actividades con
capacidad de determinar por s la en(ermedad pro(esional. ,uego del dictado del decreto
1.7DN.@@@ antes de con(eccionarse tal listado debe mediar un dictamen de la Comisin
40dica Central 8art. 116 e integran la categora de en(ermedad pro(esional aquellas
dolencias que sin &gurar en el listado $a"an sido provocadas por causa directa e inmediata
de la ejecucin del trabajo, e5clu"endo la inMuencia de los (actores atribuibles al trabajador o
ajenos al trabajo, declarada con(orme procedimiento previsto en el mismo ordenamiento
8decreto 1.7DN.@@@6.
Se aclara que las en(ermedades no incluidas en el listado o no declaradas tales seg#n
procedimiento establecido en el decreto 1.7DN.@@@, tanto como sus consecuencias, en
ning#n caso sern consideradas resarcibles. 's decir que quedan (uera del sistema las que
en doctrina " en las le"es .3.<;3 " .;.@.D se denominaron en(ermedades del trabajo.
4s adelante se e5pondr cules son las prestaciones que la le" establece para lograr el
objetivo enunciado de reparacin de los da*os causados por las contingencias antes
se*aladas " cul es el sistema de re$abilitacin que estipula.
?.I. ,a recali&cacin " la recolocacin de los trabajadores damni&cados
Si bien este objetivo est e5presamente enunciado en el inc. c6 del apartado . del art. 9
o
de la
,.E.-. no $a tenido desarrollo normativo ni en el sistema legislativo en anlisis ni en los
decretos " resoluciones que lo complementan " reglamentan. +or tal ra/n este objetivo $a
quedado enunciado como una clusula programtica, sujeta a reglamentaciones posteriores.
3.%mbito personal de aplicacin
+ersonal comprendido
'n el art. .
o
de la ,.E.-. se enumera cul es el personal que obligatoriamente se
encuentra incluido en el mbito de la le" de riesgos del trabajo, enumerando en el inciso a6 a
los (uncionarios " empleados del sector p#blico nacional, de las provincias " sus municipios "
de la 4unicipalidad de la Ciudad de :uenos %ires. 'ste inciso contiene estipulaciones que
e5ceden la competencia delegada por las provincias, sus municipalidades " por la ciudad1
'stado de :uenos %ires, al Congreso de la >acin. 'n consecuencia su valide/ se encuentra
condicionada a la sancin de una norma dentro de la es(era del derec$o p#blico de la
correspondiente autonoma provincial o municipal que ad$iera al sistema de riesgos del
trabajo.
%dems el inc. .6 del apartado 1 del art. .
o
de la ,.E.-. inclu"e en el r0gimen legal a los
trabajadores en relacin de dependencia del sector privado. 'sta enunciacin remite en
(orma general al art. .
o
de la le" .@.7;;, pero ampliada su base inclusiva a los trabajadores
rurales, dado que en el sistema de la ,.E.-. no estn e5cluidos. Guedan entonces
comprendido en el sistema todo trabajador que preste servicios en relacin de dependencia
cualquiera sea el tipo de contrato de trabajo, sea por tiempo indeterminado o determinado,
aun durante el perodo de prueba, sea contratado a pla/o &jo por cualquiera de las
modalidades de contrato de tiempo determinado que las le"es instrumentan, trabaje en
(orma eventual, por temporada " aun en (orma accidental. +or #ltimo, en el inc. c6 del
apartado 1 del art. .
o
de la ,.E.-. se inclu"e en el sistema a las personas obligadas a prestar
un servicio de carga p#blica. 'ste apartado inclu"e aquellos que voluntariamente $an optado
por prestar el servicio militar, puesto que la obligacin de asumir esa carga no nace a$ora
por imperio de la le", sino como en cualquier otro contrato cuando el ciudadano voluntaria "
libremente se obliga a cumplir el servicio7 los llamados a prestar declaracin testimonial ante
los tribunales, los que integran los jurados, los convocados a prestar servicios e5traordinarios
a la >acin " toda otra categora, puesto que la que se acaba de (ormular no es una
enunciacin ta5ativa, que responda al concepto de persona obligada a prestar una carga
p#blica.
+ersonal cu"a inclusin queda sujeta a un acto decisorio del +oder 'jecutivo
'n cambio, no resultan obligatoriamente incluidos en el sistema, no obstante que en
una clara actividad delegatoria de (unciones el Congreso $a"a autori/ado al +oder 'jecutivo a
decretar su inclusin, los trabajadores del servicio dom0stico, los trabajadores autnomos,
los vinculados por relaciones no laborales " los bomberos voluntarios. ,os tres #ltimos
supuestos tienen relacin con aquellas actividades prestadas en (avor de otro sin sujecin a
rdenes e instrucciones, o en (orma gratuita, por lo que e5clu"e el tipo legal de contrato de
trabajo. 'n cambio, la e5clusin de los trabajadores dom0sticos no encuentra justi&cacin en
los argumentos antes enunciados. 's posible que el (undamento de la e5clusin obede/ca al
tradicional argumento relativo al $ec$o de que la prestacin de servicios del trabajador
dom0stico no tiene como destinatario a un empresario sino a un grupo (amiliar donde no
rigen los conceptos de actividad productiva generadora de bienes " servicios, sino los de
convivencia en el seno del $ogar.
C 'l decreto ;I1NI7, inclu"e a los trabajadores vinculados con relaciones no laborales,
como pasantas, becas, etc..
99. ,% E'+%E%C9)> 3', 3%]) 3'E9B%3) 3' ,)S %CC93'>-'S ? '>R'E4'3%3'S
+E)R'S9)>%,'S '> ,% ,'? 3' E9'SF)S 3' -E%:%K)
1. Contingencias previstas en el ordenamiento
,os accidentes de trabajo 1bien sea ocurridos por el $ec$o o en ocasin del trabajo o en el
itinerario1 " las en(ermedades pro(esionales que &guren en el listado que debe aprobar el
+oder 'jecutivo con el asesoramiento del Comit0 Consultivo +ermanente " previo dictamen
de la Comisin 40dica Central " aquellas reconocidas como tales seg#n el procedimiento
previsto por el decreto 1.7DN.@@@, para resultar relevantes en el sistema de la ,.E.-. deben
ocasionar un da*o en la salud del trabajador7 ese da*o debe ser de entidad tal que provoque
la muerte o incapacite a la vctima 8sea temporal o de&nitivamente, sea parcial o totalmente6
para e(ectuar la prestacin objeto del contrato.
'n el Captulo -res, la ,.E.-. de&ne estas contingencias de la siguiente manera:
1. 9ncapacidad ,aboral -emporaria: la identi&ca con una sigla 89.,.-.6 " la de&ne de
modo tautolgico 8sin agregar ni quitar nada al enunciado con el que se la identi&ca6 al decir
que e5iste situacin de incapacidad laboral temporaria cuando el da*o su(rido por el
trabajador le impida temporariamente la reali/acin de sus tareas $abituales.
^Cundo comien/a el estado de incapacidad laboral temporaria_
3esde la primera mani(estacin invalidante de la en(ermedad o accidente.
^Cundo conclu"e la situacin de incapacidad laboral temporaria_
'n cualquiera de las siguientes circunstancias.1 con el alta m0dica 8el pro(esional
m0dico certi&ca que la en(ermedad $a remitido o se encuentra el paciente asintomtico "
con capacidad total para trabajar6. Con la declaracin de 9ncapacidad ,aboral +ermanente
89.,.+.6, circunstancia que se presenta cuando el da*o su(rido por el trabajador no pueda re1
mitir con(orme la opinin de los m0dicos, ocasionndole al trabajador una disminucin
permanente de su capacidad laborativa. Con el mero transcurso de un a*o desde la primera
mani(estacin invalidante. +or la muerte del damni&cado.
2. (a incapacidad laboral permanente
'n el art. D
o
de la ,.E.-. se conceptuali/a la incapacidad laboral permanente 89.,.E6
1como "a se e5presara1 como aquella que se produce cuando el da*o su(rido por el
trabajador le ocasione una disminucin permanente de su capacidad laborativa.
a. 4ncapacidad laboral permanente total
,a incapacidad permanente ser total cuando la disminucin de la capacidad laborativa
permanente (uere igual o superior al sesenta " seis por ciento de la capacidad total obrera.
b. 4ncapacidad laboral permanente parcial
,a incapacidad laboral permanente ser parcial cuando sea in(erior al sesenta " seis por
ciento de la capacidad total obrera.
c.4ncapacidad laboral permanente provisoria
-oda incapacidad laboral permanente que d derecho a la !erce!ci n de una !restacin de !ago
mensual ser considerada provisoria durante los treinta " seis primeros meses desde su
declaracin, pla/o que podr ser ampliado a veinticuatro meses ms cuando no e5ista
certe/a acerca del carcter de&nitivo del porcentaje de disminucin de la capacidad
laborativa. +ero de igual modo 1" slo en cuanto a la incapacidad laboral permanente parcial1
el pla/o de provisoriedad podr ser disminuido si e5istiera certe/a del carcter de&nitivo del
porcentaje de disminucin laborativa.
d. 4ncapacidad laboral permanente denitiva
Bencidos los pla/os de provisionalidad &jados en el apartado anterior, la incapacidad
laboral permanente tendr el carcter de de&nitiva. -ambi0n tendr ese carcter la
incapacidad laboral permanente que diese derec$o al damni&cado a percibir una suma de
pago #nico.
e. Jran invalide*
,a situacin de gran invalide/ se consolida cuando el trabajador en situacin de
incapacidad laboral permanente total " necesite la asistencia continua de otra persona para
reali/ar los actos elementales de su vida.
f. 8uerte del trabajador
%unque no $a"a sido incluida en el Captulo -ercero, la contingencia de muerte del
trabajador provocada por un accidente de trabajo o una en(ermedad pro(esional tambi0n es
una contingencia prevista en el sistema de la ,.E.-..
e. Contingencias e&cluidas de la le#
1. Se encuentra e5cluida de este sistema legal toda en(ermedad causada o
concausada por el trabajo que no &gure en el listado de triple columna o no obtenga tal
cali&cacin con(orme el procedimiento del decreto 1.7DN.@@@.
.. 'l accidente acaecido por el $ec$o o en ocasin del trabajo o en el itinerario "
la en(ermedad pro(esional por dolo del trabajador o por (uer/a ma"or e5tra*a al trabajo.
-eniendo en cuenta lo di(cil que resulta de&nir el dolo del trabajador en el acaecimiento
del siniestro, debe in(erirse por conducta dolosa aquella que se asume con la intencin de
su(rir el da*o, con la intencin del trabajador de aceptar un riesgo innecesario " adoptar una
actitud temeraria, sin necesidad ni utilidad.
Conceptuali/ada la (uer/a ma"or como aquel acontecimiento que no $a podido preverse
o que previsto no $a podido evitarse, el da*o que se sigue de un $ec$o (ortuito de ese tipo
debe ser e5tra*o al trabajo, es decir, actuar sobre el lugar de trabajo, su ambiente " si1
tuaciones de una manera totalmente ajena a la organi/acin, (uncionamiento "
acondicionamiento del lugar e(ectuada por el empleador. % modo de ejemplo puede
enunciarse un atentado, un terremoto, una inundacin, la cada de un avin, etc0tera.
3. ,as incapacidades pree5istentes a la iniciacin de la relacin laboral. 'ste
supuesto aparece como un enunciado sobreabundante porque a poco que se reMe5ione se
advertir que si el da*o es pree5istente a la relacin de trabajo, no responde a la matri/
conceptual de $aber sido generado por el $ec$o o en ocasin del trabajo o por un agente
e5istente en el lugar idneo por el tipo de actividad de que se trata de producirlo. Se trata
de $ec$os ajenos al trabajo, pree5istentes e irrelevantes jurdicamente dentro del sistema.
1restaciones en dinero # en especie establecidas en la (.!./.
Cada una de esas contingencias enunciadas con anterioridad dan lugar a que el
damni&cado o sus derec$o$abientes tengan derec$o a percibir prestaciones en dinero 8sea
de pago #nico o de pago mensual6 " prestaciones en especie.
-. +restaciones dinerarias
,a ,.E.-. establece previsiones espec&cas respecto al clculo, entidad " modo de ajuste
de las prestaciones dinerarias.
%lgunas de estas prestaciones son de pago #nico " otras de pago mensual 8sean las
temporarias o permanente provisorias67 estas #ltimas se ajustan en (uncin de la variacin
del 4)+E' de&nido en la le" .;..;1 8S..K.+.6, de acuerdo con la norma reglamentaria.
'n cuanto al monto de las prestaciones dinerarias puede ser mejorado por el +oder
'jecutivo cuando las condiciones econmicas1&nan1cieras del sistema as lo permitan. -al
mejoramiento se oper mediante las disposiciones del decreto 1.7DN.@@@.
+ara el e(ecto de determinar la cuanta de las prestaciones dinerarias se considera el
ingreso base, que es una variable que resulta de dividir la suma total de las
remuneraciones sujetas a coti/acin correspondiente a los doce meses anteriores a la
primera mani(estacin invalidante o al tiempo de prestacin de servicio si (uere menor a un
a*o, por el n#mero de das corridos comprendidos en el perodo considerado.
'l valor mensual del ingreso base resulta de multiplicar la cantidad obtenida seg#n el
apartado anterior por 3@.;.
Se considera renta peridica la prestacin dineraria de pago mensual contratada entre el
bene&ciario " una %.E.-. o una compa*a de seguros de retiro, quienes a partir de la
celebracin del contrato respectivo sern las #nicas responsables de su pago. 'l derec$o a la
renta peridica comien/a en la (ec$a de la declaracin del carcter de&nitivo de la inca1
pacidad permanente parcial " se e5tingue con la muerte del bene&ciario o en la (ec$a en que
se encuentre en condiciones de acceder a la jubilacin por cualquier causa. Si el empleador
no est a&liado a una %.E.-., dic$a prestacin deber ser contratada con una entidad de
seguro de retiro a eleccin del bene&ciario, la que, a partir de la celebracin del contrato
respectivo, ser la #nica responsable de su pago.
Con esas bases " elementos la ,.E.-. determina las prestaciones en dinero que
corresponden a cada una de las contingencias antes descriptas, a saber:
1. +restacin en dinero durante el periodo de incapacidad laboral temporaria: % partir de
la primera mani(estacin invalidante " mientras dure el perodo de incapacidad laboral
temporaria, el damni&cado percibir una prestacin de pago mensual, de cuanta igual al
valor mensual del ingreso base.
'sa prestacin deber ser abonada por el empleador durante los die/ primeros das. ,os
das siguientes estarn a cargo de la %dministradora de Eiesgos de -rabajo 8%.E.-.6.
'l pago debe e(ectuarse en la (orma " en el pla/o que establece la ,.C.-. para el pago
de las remuneraciones a los trabajadores.
'l responsable del pago de esta prestacin dineraria debe retener los aportes " e(ectuar
las contribuciones correspondientes al sistema de seguridad social " abonar las asignaciones
(amiliares.
'l trabajador temporariamente incapacitado no tiene derec$o a percibir remuneraciones
de parte de su empleador.
.. +restaciones en dinero previstas para los supuestos de incapacidad permanente parcial
provisoria:
4ientras dure la situacin de provisoriedad de la incapacidad permanente parcial el
damni&cado percibir una prestacin de pago mensual cu"a cuanta ser igual al setenta por
ciento del valor mensual del ingreso base multiplicado por el porcentaje de incapacidad,
adems de las asignaciones (amiliares correspondientes.
+restaciones en dinero previstas para el supuesto de incapacidad laboral permanente
parcial de&nitiva:
,as prestaciones dinerarias que la le" establece se di(erencian seg#n el porcentaje de
incapacidad portante por la vctima. % saber:
a6Si el porcentaje de incapacidad que porta el damni&cado es igual o in(erior al
cincuenta por ciento, la prestacin no se computar en t0rminos de renta peridica, sino que
ser de pago #nico, consistente en una suma que equivale a cincuenta " tres veces
8modi&cacin decreto 1.7DN.@@@6 el valor mensual del ingreso base, multiplicado por el
porcentaje de incapacidad " por un coe&ciente que resultar de dividir el n#mero sesenta "
cinco por la edad del damni&cado a la (ec$a de la primera mani(estacin invalidante.
'sta suma tiene un tope, pues en ning#n caso puede ser superior a la cantidad que
resulte de multiplicar ciento oc$enta mil por el porcentaje de incapacidad.
'ste grado de incapacidad siempre se considera de&nitivo desde el cese de incapacidad
temporaria, en base a lo prescripto por el art. I
o
de la le" de riesgos, que establece que las
incapacidades que dieran derec$o a una suma de pago #nico tendrn el carcter de
de&nitivo.
b6Cuando el porcentaje de incapacidad del damni&cado sea superior al cincuenta e
in(erior al sesenta " seis por ciento, la renta peridica tendr una cuanta equivalente al cien
por ciento del valor mensual del ingreso base multiplicado por el porcentaje de incapacidad
8modi&cacin decreto 1.7DN.@@@6. 'sta prestacin est sujeta las retenciones por aportes
previsionales " del sistema nacional del seguro de salud.
;. +restaciones en dinero previstas para el supuesto de incapacidad permanente total:
a6 Situacin de provisionalidad: mientras dure la situacin de provisionalidad de la
incapacidad permanente total, el damni&cado percibir una prestaci$n de pago mensual
equivalente al cien por ciento del ingreso base 8seg#n modi&cacin decreto 1.7DN.@@@6.
+ercibir adems las asignaciones (amiliares correspondientes, no teniendo durante este
perodo el damni&cado derec$o a las prestaciones del sistema previsional. Si la incapacidad
deviene en de&nitiva, la %.E.-. se $ar cargo del capital de recomposicin correspondiente,
de&nido en el art. I; de la le" .;..;1 o en su caso abonar una suma equivalente al r0gimen
previsional al que estuviese a&liado el damni&cado.
,a percepcin de estas prestaciones es compatible con el desempe*o de actividades
remuneradas, pudiendo el +oder 'jecutivo reducir los aportes " contribuciones al Sistema de
Seguridad Social en tal supuesto.
b6 3eclaracin del carcter de&nitivo de la incapacidad permanente total:
'l damni&cado recibir las prestaciones que por retiro defnitivo por invalide* estable/ca
el r0gimen previsional al que estuviere a&liado. %simismo, en las condiciones que estable/ca
la reglamentacin, recibir una suma complementaria a la correspondiente al r0gimen
previsional. Su monto se determinar actuarialmente en (uncin del capital integrado por la
%.E.-. 'se capital equivaldr a cincuenta " tres veces el valor mensual del ingreso base
8modi&cacin seg#n decreto 1.7DN.@@@6, multiplicado por un coe&ciente que resultar de
dividir el n#mero sesenta " cinco por la edad del damni&cado a la (ec$a de la primera
mani(estacin invalidante " no podr ser, inicialmente, superior a cincuenta " cinco mil
pesos. 'l decreto D3INID 8:.)., .3N7NID6 elev ese tope a la suma de pesos ciento die/ mil "
el decreto 1.7DN.@@@ lo &j en la suma de pesos ciento oc$enta mil.
Jran invalide*-. Si el damni&cado es declarado gran invlido percibir adicionalmente
a las prestaciones detalladas en el acpite anterior una prestacin de pago mensual
equivalente a tres veces el valor del 4)+E' de&nido por el art. .1 de la le" .;..;1. 'sta
prestacin se e5tingue con la muerte del damni&cado.
A. 4uerte del damni&cado:
'n caso de muerte del damni&cado, los derec$o$abientes 8o sea las personas
enumeradas en el art. A3 de la le" .;..;16 accedern a la pensi$n por fallecimiento
prevista en el r0gimen previsional al que estuviera a&liado el damni&cado " a la prestaci$n
de pago mensual complementaria que corresponda por la declaracin del carcter
de&nitivo de la incapacidad laboral permanente total. 'l decreto 1.7DN.@@@ estableci que el
lmite de edad establecido en dic$a disposicin se entender e5tendido $asta los veinti#n
a*os, elevndose $asta los veinticinco a*os en caso de tratarse de estudiantes a cargo
e5clusivo del trabajador (allecido. 'n ausencia de las personas enumeradas en el re(erido
artculo, accedern los padres de los trabajadores en partes iguales7 si $ubiera (allecido uno
de ellos, la prestacin ser percibida ntegramente por el otro. 'n caso de (allecimiento de
ambos padres, la prestacin corresponder, en partes iguales, a aquellos (amiliares del
trabajador (allecido que acrediten $aber estado a su cargo. ,a reglamentacin determinar
el grado de parentesco requerido para obtener el bene&cio " la (orma de acreditar la
condicin de (amiliar a cargo.
: 1restaciones en especie
,as %.E.-. otorgarn a los trabajadores que su(ran algunas de las contingencias previstas
en esta le" las siguientes prestaciones en especie:
a6 %sistencia m0dica " (armac0utica7 b6 prtesis " ortopedia7 c6 re$abilitacin7 d6
recali&cacin pro(esional " e6 servicio (unerario.
Si el damni&cado se niega en (orma injusti&cada a percibir las prestaciones en especie
que aconsejan las comisiones m0dicas, la %.E.-. podr suspender el pago de las prestaciones
dineradas.
'l perodo por el cual se otorgarn las prestaciones en especie a los damni&cados se
e5tiende $asta su curacin completa o mientras subsistan los sntomas incapacitantes, de
acuerdo a cmo lo determine la reglamentacin.
9enefciarios
Se denominan bene&ciarios a aquellas personas en (avor de las cuales la le" estipula que deben
acordarse las prestaciones dinerarias " en especie, cuando alguna de las contingencias
previstas en ella 8accidente de trabajo en el lugar de prestacin de servicios o en el itinerario
o en(ermedad pro(esional6 causen un da*o incapacitante de e5tensin parcial o total o la
muerte. 'n el primero de los supuestos, el bene&ciario es el propio damni&cado " en el
segundo son bene&ciarios la viuda, el viudo, la conviviente, el conviviente, los $ijos solteros,
las $ijas solteras " las $ijas viudas siempre que no go/aran de jubilacin, pensin, retiro o
prestacin no contributiva, todos ellos $asta los diecioc$o a*os de edad. 'sa limitacin a la
edad no rige si los derec$o$abientes se encuentran incapacitados para el trabajo a la (ec$a
del (allecimiento del causante o incapacitados a la (ec$a en que cumplieran diecioc$o a*os
de edad.
'l art. A3 de la le" .;..;1 establece que se entiende que el derec$o$abiente estuvo a cargo
del causante cuando concurre en aqu0l un estado de necesidad revelado por la escase/ o
carencia de recursos personales, " la (alta de contribucin importa un desequilibrio esencial
en su economa particular.
+ara que el o la conviviente adquieran el carcter de bene&ciarios deben $aber estado
separados de $ec$o o legalmente, o $aber sido solteros, viudos o divorciados " $aber
convivido p#blicamente en aparente matrimonio durante por lo menos cinco a*os
inmediatamente anteriores al (allecimiento. 'se pla/o se reducir a dos cuando e5ista
descendencia reconocida por ambos convivientes. 'l conviviente e5cluir al cn"uge
sup0rstite cuando 0ste $ubiera sido declarado culpable de la separacin personal o del
divorcio. 'n caso contrario, " cuando el o la causante $ubiera estado contribu"endo al pago
de alimentos o 0stos $ubieran sido demandados judicialmente, o el o la causante $ubiera
dado causa a la separacin personal o al divorcio, la prestacin se otorgar al cn"uge " al
conviviente por partes iguales. 'l decreto 1.7D dispuso la ampliacin de los bene&ciarios, en
las condiciones que se $an rese*ado ms arriba, " de manera general alude a los (amiliares
del trabajador (allecido que acrediten $aber estado a su cargo.
1rivilegios del cr0dito
,as prestaciones dinerarias go/an de las (ranquicias " privilegios de los cr0ditos por
alimentos. Son, adems, irrenunciables, " no pueden ser cedidas ni enajenadas. +ara el caso
de insolvencia del acreedor se crea un (ondo de garanta que debe satis(acer las prestaciones
a que estaba obligado el insolvente.
1rescripci$n liberatoria del deudor
,as acciones derivadas de esta le" prescriben a los dos a*os a contar de la (ec$a en
que la prestacin debi ser abonada o prestada ", en todo caso, a los dos a*os desde el
cese de la relacin laboral.
+rescriben a los die/ a*os a contar desde la (ec$a en que debi e(ectuarse el pago, las
acciones de los entes gestores " de los de regulacin " supervisin de la ,.E.-. para
reclamar el pago de sus acreencias.
> !rocedimiento !ara la !erce!cin de las !restaciones
+ara poder percibir las prestaciones que prev0 la ,.E.-. debe cumplirse con el trmite
que dispone el art. ;3:
"enuncia
'l derec$o a recibir las prestaciones comien/a a partir de la denuncia de los $ec$os
causantes de da*os derivados del trabajo.
'l decreto 717NI< 8:.). 17N@7NI<6 establece que est obligado el empleador a denunciar
a la aseguradora, inmediatamente de conocido, todo accidente de trabajo o en(ermedad
pro(esional que su(ran sus dependientes.
-ambi0n podr e(ectuar la denuncia el propio trabajador, sus derec$o$abientes o
cualquier persona que $a"a tenido conocimiento del accidente de trabajo o en(ermedad
pro(esional.
,a denuncia que realice el empleador debe contener los datos que requiera la
Superintendencia de Eiesgos de -rabajo.
Si la denuncia la reali/an otros sujetos autori/ados, debe ser dirigida a la aseguradora,
reali/arse por escrito " contener una relacin de los $ec$os, la identi&cacin de las partes "
la &rma del denunciante.
3e inmediato deben tomarse los recaudos para que el trabajador reciba las prestaciones
en especie.
'n todos los casos la aseguradora deber e5pedirse e5presamente aceptando o
rec$a/ando la pretensin " noti&cando (e$acientemente la decisin aS trabajador " al
empleador.
'l silencio de la aseguradora se entender como aceptacin de la pretensin
transcurridos die/ das de recibida la denuncia. Si e5isten causas de suspensin de este
t0rmino, no pueden e5ceder los veinte das " tambi0n debe ser noti&cada.
'l rec$a/o slo podr (undarse en la ine5istencia de la relacin laboral o en la concurrencia
de algunos de los supuestos de e5imicin de obligacin de e(ectuar la prestacin 8dolo del
trabajador o de sus derec$o$abientes o (uer/a ma"or e5tra*a al trabajo o dolencia
pree5istente a la relacin laboral6. +ero la aseguradora no podr basar el rec$a/o en la
ine5istencia de la relacin laboral cuando 0sta $a"a sido reconocida por el empleador.
%ceptada la denuncia la aseguradora deber especi&car en la noti&cacin (e$aciente
que curs al trabajador el resultado de los e5menes m0dicos, el diagnstico, el tipo de
incapacidad laboral que su(re, el carcter " el grado, indicando el contenido " el alcance de
las prestaciones en especie a otorgar.
'l trabajador est obligado a someterse al control que e(ect#e el (acultativo designado
por la aseguradora tantas veces como ra/onablemente le sea e5igido.
,a determinacin de la e5istencia de una en(ermedad pro(esional deber e(ectuarse
con(orme a lo dispuesto por el 4anual de +rocedimientos para el 3iagnstico de
'n(ermedades +ro(esionales que a tal &n estable/ca la Superintendencia de Eiesgos de
-rabajo.
7ntervenci$n de las Comisiones 80dicas # de la Comisi$n 80dica Central: cuando la
denuncia (uere rec$a/ada por la aseguradora, negando la e5istencia de la naturale/a laboral
del accidente o el carcter pro(esional de la en(ermedad, o medien divergencias con la
aseguradora en relacin a la incapacidad laboral temporaria o permanente, al contenido " el
alcance de las prestaciones en especie, o se pretenda e5tender el pla/o de provisoriedad de
una en(ermedad permanente, o la declaracin de de&nitiva de 0sta, intervendrn las
Comisiones 40dicas, las que dictaminarn al respecto con e5cepcin de las divergencias
sobre e5istencia de relacin laboral o monto de la retribucin computable para el clculo del
ingreso bas0, las que debern ser resueltas previamente por la autoridad competente.
'l decreto antes citado establece el procedimiento a seguir ante las Comisiones 40dicas " los
recursos que pueden interponer el trabajador o el empleador ante la Comisin 40dica Central
conteniendo una crtica concreta " ra/onada de la resolucin recurrida.
Si la Comisin 40dica que dictamin corresponde a una jurisdiccin provincial, el
recurso puede interponerse tambi0n " a opcin del trabajador ante el jue/ (ederal.
,as Comisiones 40dicas " la Comisin 40dica Central son creadas por el art. A1 de la
le" .;..;1. 'stn integradas por cinco m0dicos designados, tres por la Superintendencia de
%dministradora de Rondos de Kubilaciones " +ensiones " dos por la Superintendencia de
Eiesgos del -rabajo7 estos m0dicos son seleccionados por concurso p#blico de oposicin " de
antecedentes " luego de su designacin cuentan con el au5ilio de personal pro(esional,
t0cnico " administrativo.
Su (uncionamiento es &nanciado por las %dministradoras de Rondo de Kubilaciones "
+ensiones " las %seguradoras de Eiesgos de -rabajo en un porcentaje que &ja la
reglamentacin " (uncionar, al menos una en cada provincia " otra en la ciudad de :uenos
%ires. 'n la provincia de Crdoba $a" . 8dos6.
Son las encargadas de determinar:
a6,a naturale/a laboral del accidente o pro(esional de la en(ermedad.
b6'l carcter " grado de la incapacidad.
c6'l contenido " el alcance de las prestaciones en especie.
d6'stas comisiones podrn asimismo revisar el tipo, carcter " grado de la incapacidad
" 1en la materia de su competencia1 resolver cualquier discrepancia que pudiera mediar entre
la %.E.-. " el damni&cado o sus derec$o$abientes.
'n todos los casos el procedimiento ser gratuito para el damni&cado, inclu"endo
traslados " estudios complementarios.
,as resoluciones que dicte el jue/ (ederal con competencia en cada provincia " las
Comisiones 40dicas sern recurribles ante la Cmara Rederal de la Seguridad Social.
'l art. ;< ,.E.-. dispone que todas las medidas de prueba, producidas en cualquier
instancia, tramitarn en la jurisdiccin " competencia donde tenga domicilio el trabajador "
sern gratuitas para 0ste.
Cuando se accione pretendiendo el resarcimiento integral en (uncin del art. 1@7. C.C.
en la Capital Rederal ser competente la justicia civil " en cada jurisdiccin provincial la
competencia se regir por las normas procesales vigentes, invitndose a las provincias a
ad$erirse al criterio de competencia enunciado en la le".
?. Eesponsabilidad del empleador, empleador asegurado " autoasegurado. '5imentes de
responsabilidad del empleador. Situacin de pluriempleo
'l empleador est obligado a contratar un seguro en una %dministradora de Eiesgos de -rabajo.
'n caso de omitir tal contratacin, est obligado a otorgar al de pendiente damni&cado las mismas
prestaciones que a 0ste le $ubieren correspondido de $aber estado el empleador asegurado.
'l empleador podr e5imirse de a&liarse a una %seguradora de Eiesgos de -rabajo solicitando
quedar incluido en el r0gimen de autoseguro que la propia le" establece " que requiere acreditar, con la
periodicidad que &je la reglamentacin, solvencia econmico1&nanciera para a(rontar las prestaciones "
garanti/ar los servicios necesarios para las prestaciones de asistencia m0dica.
Si el da*o en la salud del trabajador se produce por una con ducta del empleador asumida con
intencin de causarlo, ser responsable con(orme las normas del ordenamiento civil, que inclu"en la
reparacin integral del da*o causado, sin perjuicio de las prestaciones previstas en la ,.E.-..
Si el empleador omitiera declarar su obligacin de pago o la contra tacin de un trabajador, la %.E.-.
otorgar las prestaciones sin perjuicio de repetir del empleador el costo de 0stas.
'n tal caso el empleador deber depositar las cuotas omitidas en la cuenta del Rondo de Faranta
de la ,.E.-.
;6Si el empleador omitiera total o parcialmente el pago de las cuo tas a su cargo, la %.E.-. otorgar
las prestaciones " podr ejecutar contra el empleador las coti/aciones adeudadas.
A6'n caso de insu&ciencia patrimonial del empleador no asegurado o autoasegurado, las
prestaciones sern &nanciadas por la S.E.-. con cargo al Rondo de Faranta de la ,.E.-.
,a insu&ciencia patrimonial del empleador ser comprobada mediante el procedimiento sumarsimo
previsto para las acciones meramente declarativas con(orme se encuentre regulado en las distintas
jurisdicciones donde aqu0lla deba acreditarse.
Son obligaciones de los empleadores noti&car a los trabajadores la identidad de la %.E.-. en que se
encuentran a&liados7 denunciar a la %.E.-. y S.E.-. los siniestros " en(ermedades pro(esionales que
se produ/can en sus establecimientos7 cumplir con las normas de $igiene " seguri dad, incluido el
plan de mejoramiento " mantener un registro de siniestralidad por establecimiento.
,os incumplimientos de los empleadores de abonar las cuotas o de declarar su pago, sern
sancionados con prisin de seis meses a cuatro a*os. ,a competencia para entender en este
delito es atribuida a la justicia (ederal.
'n una clara disposicin de delegacin legislativa la ,.E.-. en su art. ;A dispone que es el
+oder 'jecutivo de la >acin quien debe dictar las normas relativas a las situaciones de
pluriempleo, de relaciones laborales de duracin determinada " a tiempo parcial, sobre la
sucesin de siniestros " cuando el damni&cado es un trabajador jubilado o con jubilacin
postergada.
a. ,a %seguradora de Eiesgos del -rabajo
,a gestin de las prestaciones " dems acciones previstas en la ,.E.-. estar a cargo de
entidades de derec$o privado, previamente autori/adas por la S.E.-. " por la Superintendencia
de Seguros de la >acin.
,os entes de gestin se denominarn %seguradoras de Eiesgos del -rabajo " deben reunir
los requisitos de solvencia &nanciera, capacidad de gestin " dems recaudos previstos en esta
le" " en la de Superintendencia de Seguros >T .@.@I1 " sus reglamentaciones.
'stos entes privados tienen como #nico objeto el otorgamiento de las prestaciones que
establece la ,.E.-, pudiendo libremente contratar con los empleadores un seguro que comprenda
las prestaciones que a 0stos le son e5igibles en virtud del r0gimen de en(ermedades inculpables
" del de en(ermedades de trabajo con (undamento en le"es anteriores que $a"an sido
demandadas judicialmente. +ara estas operatorias pueden &jar libremente la prima " se les
impone que organicen una gestin econmica " &nanciera separada.
,os bienes destinados a respaldar las reservas de la %.E.-. no podrn ser a(ectados a
obligaciones distintas a las derivadas de esta le" ni aun en caso de liquidacin de la entidad,
supuesto en que esos bienes sern trans(eridos al Rondo de Eeserva.
3eben las %.E.-. disponer, con carcter de servicio propio o contratado, de la in(raestructura
necesaria para proveer adecuadamente a las prestaciones en especie previstas en la le",
pudiendo esos servicios ser contratados por intermedio de las obras sociales.
>o pueden las %.E.-. rec$a/ar la a&liacin de ning#n empleador incluido en su mbito de
actuacin. Hna ve/ e(ectuada la contratacin, su renovacin ser automtica, quedando
supeditada su rescisin a la acredi tacin de un nuevo contrato por parte del empleador con otra
%.E.-. o su incorporacin en el r0gimen de autoseguro.
,as %.E.-. deben otorgar de inmediato, una ve/ recibida la denuncia, las prestaciones en
especie, sin que ello implique aceptacin del acaecimiento del siniestro.
'l incumplimiento de las obligaciones a su cargo ser sancionado con una multa de veinte a dos
mil 4)+E' si no resultare un delito ms severamente penado.
Si el incumplimiento consiste en la omisin de las prestaciones de asistencia m0dica "
(armac0utica, ser reprimida con la pena prevista en el art. 1@< C+.. 's competente para
entender en este delito la justicia (ederal.
b. ,a Superintendencia de Eiesgos del -rabajo
'ste organismo es una entidad autrquica en jurisdiccin del 4inisterio de -rabajo " de
Seguridad Social de la >acin " que tiene por (unciones controlar el cumplimiento de las normas
de $igiene " seguridad en el trabajo, supervisar " &scali/ar el (uncionamiento de las %.E.-,
imponer las sanciones previstas en esta le"7 requerir la in(ormacin necesaria para el
cumplimiento de sus competencias, pudiendo peticionar rdenes de allanamiento " ei au5ilio de
la (uer/a p#blica7 mantener el Eegistro >acional de 9ncapacidades ,aborales, en el cual se
registrarn los datos identi&catorios del damni&cado " su empresa, 0poca del in(ortunio, pres 1
taciones abonadas, incapacidades reclamadas7 " adems elaborar los ndices de siniestros7
supervisar " &scali/ar a las empresas autoaseguradas " el cumplimiento de las normas de
$igiene " seguridad en el trabajo.
'l organismo est a cargo de un superintendente designado por el +oder 'jecutivo
>acional, previo proceso de seleccin, cu"a retribucin ser &jada por el 4inisterio de -rabajo "
Seguridad Social7 en el mbito de este ente autrquico las relaciones laborales se regirn por la
,e" Feneral de Contrato de -rabajo.
c. 'l Rondo de Faranta
,a ,.E.-. crea un Rondo de Faranta para abonar las prestaciones en casos de insu&ciencia
patrimonial del empleador, judicialmente declarada, que es administrado por la
Superintendencia de Eiesgos de -rabajo, que contar para ello con recursos provenientes del
importe de las multas por incumplimientos que prev0 el propio sistema, una contribucin a cargo
de los empleadores autoasegurados, el recupero que la S.E.-. e(ect#e de las prestaciones
otorgadas de los empleadores oportunamente declarados en estado de insu&ciencia patrimonial7
las rentas producidas por los recursos del Rondo de Faranta7 donaciones " legados.
'l Rondo de Eeserva de la ,.E.-. se crea para abonar o contratar las prestaciones a cargo de
la %.E.-. cuando 0stas dejen de (uncionar como consecuencia de su liquidacin. 'se (ondo
(uncionar con los recursos antes previstos ms un aporte a cargo de las %dministradoras de
Eiesgos de -rabajo.
-anto el Rondo de Faranta como el Rondo de Eeserva se &nanciarn e5clusivamente con los
recursos previstos en la ,.E.-, los que son inembargables (rente a los bene&ciarios " a terceros "
no (ormarn parte del presupuesto general de la %dministracin >acional.
+\/7NC7ON D+( CON/!-/O D+ /!-9-;O
#once!to
'l contrato de trabajo tiene vocacin de continuidad en (uncin del principio de
permanencia. +ero no siempre la relacin laboral se mantiene inalterable, "a que 0sta se
encuentra en relacin con las alternativas propias de la vida del $ombre.
3urante la relacin laboral se presentan numerosas circunstancias en que el trabajador
o el empleador, tienen necesidad de producir la e5tincin del contrato de trabajo.
%dems, e5isten $ec$os e5ternos ajenos a su voluntad que, en (uncin de su
concurrencia, tambi0n llevan naturalmente a la e5tincin de la relacin laboral.
'ste tema, " la (orma de plantearlo, tiene lgicamente gran importancia jurdica, pero
supera la circunstancia indicada, "a que en la e5tincin se encuentra tambi0n un problema
de vasta repercusin social, particularmente en tiempos de di&cultad ocupacional.
Como se*ala 4onto"a 4elgar, el signi&cado t0cnico1jurdico de los modos de e5tincin
del contrato de trabajo no debe oscurecer la $onda trascendencia $umana, que tanto en el
plano individual como en el colectivo, entra*a la disolucin de las relaciones de trabajo.
'l $ec$o de que la p0rdida del empleo para el trabajador suponga necesariamente,
adems de otras repercusiones personales " colectivas, la p0rdida de los ingresos con que $a
de subvenir a sus necesidades " las de su (amilia, obliga a considerar las t0cnicas de la
e5tincin con un especial estado de alerta con relacin a sus implicancias sociales.
'l tratamiento del tema despido libre o estabilidad, marca e5tremos en que los
argumentos tienen peso valedero " en que las situaciones particulares del desarrollo
econmico, social " aun sindical de cada pas pueden darles caracteri/aciones particulares.
Hn elemento (undamental para manejar este tema es vincularlo con uno de los
principios sustanciales de la materia " que es el de la buena (e.
%un no admitiendo la estabilidad absoluta como limitativa de las (acultades de direccin " &scali/acin
del empleador, la regulacin " administracin de la e5tincin puede lograrse por otros medios que,
indirectamente llevan a que la medida se adopte con prudencia " con ra/onabilidad.
Hn medio particular sera la regulacin de los distintos montos indemni/atorios, relacionados a las
diversas circunstancias vinculadas a la e5tincin, para la reMe5in " la limitacin de e5cesos que tienden
a re(ormar la visin de estos sistemas.
Cabe reali/ar una distincin entre los $ec$os " los actos que por s solos producen la e5tincin del
contrato, de aquellos otros que $abilitan al empleador o al trabajador a declarar su resolucin 8renuncia,
justa causa, voluntad del empleador, etc0tera6. ,
'n nuestro r0gimen de permanencia jurdicamente garanti/ada, no est vedado al empleador
disponer la disolucin del contrato sin causa, aunque 0sta sea arbitraria, con(orme lo dispone el art. 1;
bis C.>., su declaracin produce la disolucin del vnculo contractual " por lo tanto es e&ca/ " da lugar al
pago de indemni/aciones.
,a declaracin de una u otra parte que dispone la resolucin del contrato 8sea o no con justa
causa6, constitu"e un acto jurdico unilateral que produce e(ectos 8inmediatos o en el pla/o &jado por la
le", preaviso6 en cuanto su comunicacin es recibida !or la otra !arte 8no se requiere que lo $aga
personalmente, sino que le d0 la posibilidad de conocerla6 por lo cual debe dirigrsela a su domicilio, es
decir a su mbito normal de conocimiento7 tampoco se requiere que sea aceptada. >o puede estar sujeta
a condiciones.
Se denomina despido directo el que decide el empleador, e indirecto cuando el trabajador es el que
lo (ormula, (undndose en el incumplimiento contractual del empleador que lo $abilita para disponer la
disolucin del vnculo laboral.
Clasifcaci$n de la e&tinci$n del contrato de trabajo
,a clasi&cacin de los modos de e5tincin de la relacin laboral que reali/a %ntonio B/que/ Bialard
es agrupndola en (uncin de la parte o persona a quien ata*e la causa de la e5tincin, es decir a quien
a(ecta el $ec$o, voluntario o no, que determina la iniciativa disolutiva.
Se distinguen bsicamente tres grupos de causas: 16 e5tincin por causas que ata*en aS
trabajador, .6 e5tincin por decisin de ambas partes " 36 e5tincin por causas que ata*en al
empleador.
-. )xtincin !or causa del empleado
1. 3ecisin propia: a6 Eenuncia 8art. .;@6
b6 %bandono del empleo 8art. .;;6
.. 9ncumplimiento 1 injuria 8despido directo art. .;.6
3. 9n$abilidad o incapacidad (sica:
1. 9nculpable antes de vencer pla/o de conservac. empleo 8arts. .11. .A; "
.;A " 7
o
le" .A.@136
a6 %bsoluta: .. Bencido el pla/o de reserva del empleo 8art. .116
3. Causada por accidente o en(ermedad pro(esional 8arts. .;A " BR le" .A.@136
1. 'l empleador no tiene cargo para o(recer
b6 +arcial: 8arts. .1. .
o
, .A; " .;7 " 7
o
le" .A.@136
.. 'l empleador pudiendo no da trabajo 8arts. .1. 3
o
, .;A
" 7
o
le" .A.@136
;. !allarse en condiciones de obtener alguna prestacin en el Sistema 9ntegrado de jubilaciones "
+ensiones 8art. .A.6
A. 4uerte del empleado 8arts. .;D " .;7 ,.C.-. " art. 7
o
ie" .A.@136
:. )xtincin !or decisin de ambas partes
1. Bencimiento del pla/o &jado 8arts. IA .
o
, .A@, .;7 " 7
o
le" .A.@136
.. 4utuo acuerdo 8art. .;16
3. Boluntad concurrente de las partes
C. )xtincin !or causa del empleador
1. Sin justa causa:
a6 Contrato por tiempo indeterminado 8art. .;A ,.C.-., art. 7
o
le" .A.@136.
b6 Contrato de temporada, a pla/o o por obra, antes de &nali/ar 8art. .;A ,.C.-.,
art. 7
o
le" .A.@136.
c6 +or causa de embara/o. 3espido producido dentro de los 7 1N. meses anteriores o posteriores al
parto 8arts. 17D " 1D. ,.C.-.6.
` d6 +or causa de matrimonio. 3espido producido dentro de los 3 meses anteriores o <
meses posteriores al matrimonio 8arts. 1D1 " 1D. ,.C.-.6
e6 9ndemni/aciones especiales previstas en la le" .;.@13 o en su caso le" .A.3.3 con
relacin al trabajo no registrado.
(6 ndemnizacin de la le3 .A. 3.3 con relacin al em!leo no registrado.
g6 9ndemni/acin agravada por (alta de pago en t0rmino de los conceptos indemni/atorios
8art. 0R le" .A.3.36.
$6 9ndemni/acin agravada en perodo de emergencia 8le" .A.A<16.
.. 9ncumplimiento1injuria: 3espido indirecto 8arts. .;A " .;< ,.C.-., art. 7
o
le" .A.@136
3. Ral ta o dismi nuci n de trabajo 8art. .;7 ,.C.-. " art. 1@ l e" .A.@136.
3. Ruer/a ma"or 8art. .;7 ,.C.-. " art. 1@ l e" .A.@136.
;. Gui ebra 8art. .A1 ,.C.-.6.
A. 4uerte 8cuando su persona es esencial en el contrato6 8arts. .;7 " .;I ,.C.-. " art. 7
o
le" .A.@136.
<. 3espido di scri mi natorio 8art. 11 le" .A.@136.
)l !reaviso
Concepto
1l preaviso es una institucin que reconoce su antecedente en el derecho com.n y tiende a evitar que el
acto de disolucin del contrato de trabajo se concrete en forma intempestiva. ,rocura que la parte que
haya decidido poner n al vnculo lo haya hecho saber a la otra con una ante lacin tal que no le acarree
perjuicios, en un aviso anticipado de la conclusin del contrato de trabajo.
1s un acto de noticacin de la decisin unilateral de poner n al contrato de trabajo.
Naturale*a jur.dica
1l preaviso congura una obligacin de hacer pura y simple a cargo del sujeto del contrato de trabajo que
denuncia la relacin, con el objeto de disminuir los eventuales perjuicios que se siguen del acto
resolutorio.
1n consecuencia, cuando la ley, la convencin o simplemente la naturale#a de la relacin laboral
lo permiten, las partes est%n obligadas recprocamente a no dar por terminado el contrato sin previa
comunicacin. 1sta es una obligacin y un derecho que se conguran desde el primer momento de la
relacin, es decir, que no est% sometido a condi cin de antigUedad.
(a obligacin de preavisar debe ser cumplida de buena fe, tal como lo establecen el art. 3*5 !.!.
y los arts. 3* y 3+ (.!.). Gebe ser ejecutada en tiempo propio y del modo en que fue la intencin de las
partes, o el legislador, que se ejecutara el hecho. ,or ello cuando se otorga de mane ra irregular, es
decir cuando no alcan#a su nalidad, la obligacin se tiene por no cumplida.
-ntecedentes ,ist$ricos
)iene sus orgenes en pr%cticas consuetudinarias, remont%ndose a las antiguas costumbres
corporativas, de las cuales pasaron a la legislacin positiva moderna.
1n el derecho com.n la institucin no est% regulada con car%cter general, siendo materia de
disposiciones particulares de determinados contratos que por su propia mec%nica se prolongan sin
solucin de continuidad, hasta que alguna de las partes e$teriori#a su voluntad resolutoria.
(a institucin del preaviso, antes de hallar regulacin positiva en la legislacin, se aplic en el
%mbito laboral como uso y costumbre relativo a determinadas profesiones. 7ctualmente, esta fuente de
derecho ha ido perdiendo importancia, ante la posibilidad cierta de que el m%s fuerte de la relacin
descono#ca la virtualidad de la norma consuetudinaria. ,ara asegurar la ine$orabilidad de estas
pr%cticas, se sancionaron las primeras nor mas de orden p.blico, dando origen a las modernas
legislaciones tuitivas.
!e"uisitos. 6orma. 1rueba
1l derecho al preaviso est% sujeto a dos requisitos.< uno que la rela cin de trabajo haya tenido
principio de ejecucin material y otro requisi to de antigUedad, distinguiendo cuando el empleador haya
registrado su contrato de trabajo a tiempo indeterminado en perodo de prueba, habr% que concordar el
instituto del preaviso a la e$igencia de ser incorporado el trabajador con posterioridad al perodo (ver
este !aptulo M444 p. 85, perodo de prueba) o, en los casos de aplicacin de la ley *5.A6+, cuando el
preaviso sea otorgado por el empleador, el trabajador deber% tener una antigUedad en el empleo de m%s
de treinta (+A) das.
1s decir que el preaviso requiere de antigUedad en los casos enunciados y prestacin efectiva de
trabajo. -o requiere, sin embargo, que el empleador est al da con sus obligaciones.
(a noticacin del preaviso debe probarse por escrito (art. *+5 (.!.), art. 5
o
ley *5.A6+ y art. ?5
ley *8.83;) de modo que en este caso la e$igencia de escritura es de prueba y no para la e$istencia
misma del acto como en el art. *8* (.!.). !on esto la ley vigente e$cluye pruebas de testigos o de
presunciones, situacin que conforme la jurisprudencia anterior no era distinta, que descalic la
noticacin escrita ante dos testigos pero sin rma del preavisado.
(a carga de la prueba, de haberse dado el preaviso pesa sobre el obligado a otorgarlo. "iendo sta una
decisin que se comunica con la e5tincin " como aqu0lla es unilateral pero receptiva, valen aqu
todas las consideraciones (ormuladas sobre la comunicacin del despido en cuanto al medio
empleado, su claridad, etc0tera, responsabilidad que recaer sobre el obligado a conceder el
preaviso.
,la#os
,os pla/os legales que rigen para el instituto del preaviso son los reglados por los arts. .31
,.C.-., <
o
le" .A.@13 " DI le" .;. ;<7 8+"me6.
-al es lo dispuesto por la ,.C.-., para las relaciones laborales cu"a (ec$a de ingreso sea
anterior al 3N1@NID, "a que para los trabajadores cu"a (ec$a de ingreso sea posterior rige la
le" .A.@13. %mbas le"es se e5cept#an cuando el preaviso debe ser otorgado en el marco de
una peque*a o mediana empresa 8+"me6, "a que en este caso rige la le" .;.;<7. que se
aplica a las relaciones laborales en esas empresas a partir del AN;NIA, con(orme se e5plcita a
continuacin:
'l art. .31 de la ,.C.-. dispone: 'l contrato de trabajo no podr ser disuelto por
voluntad de una de las partes sin previo aviso, o en su de(ecto indemni/acin, adems de la
que corresponda al trabajador por su antigPedad en el empleo, cuando el contrato se
disuelva por voluntad del empleador. 'l preaviso, cuando las partes no lo &jen en un t0rmino
ma"or, deber darse con la anticipacin siguiente:
+or el trabajador, de un 896 mes.
+or el empleador, de un 816 mes cuando el trabajador tuviese una antigPedad en el
empleo que no e5ceda de cinco 8A6 a*os " de dos 8.6 meses cuando (uere superior.
'l art. <
o
le" .A.@13 dispone: 'l contrato de trabajo no podr ser disuelto por voluntad
de una de las partes, sin previo aviso, o en su de(ecto indemni/acin, adems de la que
corresponda al trabajador por su antigPedad en el empleo, cuando el contrato se disuelva por
voluntad del empleador.
'l preaviso, cuando las partes no lo &jen en un t0rmino ma"or, deber darse con la
anticipacin siguiente:
+or el trabajador, de quince 81A6 das.
+or el empleador, de quince 81A6 das cuando en trabajador tuviera una antigPedad en
el empleo de ms de treinta das " $asta tres meses7 de un 816 mes cuando el trabajador
tuviese una antigPedad en el empleo de ms de tres 836 meses " que no e5ceda de cinco 8A6
a*os " de dos 8.6 meses cuando (uere superior.
'l art. IA le" .;.;<7 8+"me6 dispone: 'n las peque*as empresas el preaviso se computar a
partir del da siguiente al de su comunicacin por escrito, " tendr una duracin de un mes,
cualquiera (uese la antL.
gPedad del trabajador.
'sta norma regir e5clusivamente para los trabajadores contratados
a partir de la vigencia de la presente le".
'n la ,.C.-., se trata de lapsos mensuales " no de treinta das, de modo que con(orme al
art. .A C.C., corren desde su inicio $asta ea mismo
da del mes siguiente.
'l pla/o legal no comien/a a regir desde el da siguiente aa rje su noti&cacin como sera
seg#n el Cdigo Civil sino desde el primer da del mes siguiente al da de la noti&cacin 8art.
.33 ,.C.-., por ej. el preaviso noti&cado el 1A de abril comen/ar a correr desde el 1 de
ma"o6.
3istinta es la situacin si la empresa es +"me o si es de apiCacL@n aa le" .A.@13, donde el
pla/o del preaviso se comien/a a computar desde el da siguiente al de su noti&cacin.
'l lapso de preaviso e(ectivamente otorgado $ace antigPedad como tiempo de trabajo a
todo e(ecto, pero no puede $acer antigPedad sL no (ue otorgado " el lapso que corre $asta
&nali/ar el mes de noti&cacin suspende el comien/o del preaviso por disposicin legal
e5presa, pero no tiene otro e(ecto que el que otorga la le" como, por ejemplo, el de llevar
tambi0n ms adelante el momento al que deba contarse la antigPedad comprable.
,os pla/os legales de preaviso son mnimos, de modoque pue. den ser ampliados por
convenio individual o colectivo, aunque esto no es (recuente. -pico que anali/aremos al1tratar
este instituto en
los estatutos particulares.
,a noti&cacin del preaviso por un lapso ma"or del obligatorio, que pudo entenderse
como una concesin unilateral irrevocable luego de adquirida por el despedido 1o sea como
una (orma de ampliacin convencional1 (ue tratada por la jurisprudencia como un error
corregible, acLmL, ti0ndose la reduccin $asta el t0rmino legal por comunicacin posterior.
1fectos del preaviso sobre el contrato
3espu0s de comunicado el preaviso, el contrato queda con su e5tincin noti&cada en
(orma anticipada. Se $a dic$o que el preaviso es una e5tincin sujeta a pla/o, lo cual tiene el
primer e(ecto de $acer irrevocable por retractacin unilateral la denuncia del contrato
comunicada 8arts. .3; ,.C.-. " A
o
le" .A.@136.
,o cierto pareciera ser que el preaviso convierte al contrato en uno de tiempo determinado,
pero no lo e5tingue7 por eso la legislacin que establezca alguna consecuencia de la extincin
del contrato ser1 a!lica ble cuando estuviere vigente al 9nal del !reaviso 3 no a su comienzo.
As tambin, con2orme lo establecido en el art. /= *.#.&., durante e !reaviso otorgado se acumula
antigSedad, !or ejem!lo, a los e2ectos del c1lculo de la indemnizacin !or des!ido.
"urante el !reaviso subsisten, seg7n lo dis!uesto en el art. 0AC *.#.&. todas las obligaciones entre
Qas !artes.
)llo signi9ca que, en !rinci!io, el de!endiente debe seguir trabajando 3 el em!leador !agando la
remuneracin 3 que entre ellos subsisten, en general, los deberes de conducta. Fero ni los deberes de
conducta que tienden a la continuidad del contrato, !ueden a!reciarse con igual rigor en uno al que se le
ha !uesto trmino a la relacin laboral, ni el deber de trabajar !ermanece idntico cuando se sabe que
el vnculo se va a extinguir.
)s decir, mientras transcurre el !reaviso el trabajador !odr1 reducir la jornada de trabajo en dos
horas, a las que el art. 0AB *.#.&. llama :licencia diaria:, sin que la remuneracin total sea !or ello
disminuida.
"urante el !reaviso la remuneracin que debe !ercibir el trabajador, es la misma que hubiera
ganado ste, en caso de continuar trabajando normalmente 3 no slo el b1sico de convenio.
)n el art. 0AB *.#.&. se establece que el trabajador !odr1 o!tar en que las dos horas dianas a
reducir, sean las !rimeras o las 7ltimas de la jornada, evitando as la mala !r1ctica de los em!leadores
de otorgar dos horas centrales, que !erdan casi toda utilidad.
&ambin se esti!ula que el trabajador !uede o!tar !or acumular las horas de licencia en una o m1s
jornadas ntegras.
)n ,caso de que el em!leador omita darle al trabajador la licencia de dos horas, no hace nulo el
!reaviso, !orque siendo sta una 2acultad otorgada al trabajador, l !uede tom1rsela !or s, aun contra
la voluntad del em!leador.
As tambin el em!leador no se encuentra obligado durante el la!so del !reaviso al deber de
ocu!acin Dart. BC *.#.&).
Adem1s, durante el !lazo de !reaviso el contrato sigue sujeto a las alternativas normales de
sus!ensin Den2ermedad, carga !7blica) e incluso a su disolucin antici!ada !or otra causa D!or ej.,
muerte) con los e2ectos !ro!ios de la causa inter!uesta, que su!rimen los de la extincin sin causa.
"e acuerdo a lo dis!uesto !or el 7ltimo !1rra2o del art. 0A> *.#.&, el em!leador !uede relevar al
trabajador de !restar servicios durante el !reaviso, !ero siem!re debe !agarle los salarios
corres!ondientes, 3a que la eximicin de las tareas no !ueden justi9car una disminucin u omisin de
abonar la remuneracin.
)n cuanto al trabajador !reavisado, el mismo art. 0A> *.#.&. lo autoriza a renunciar en cualquier
momento anterior al 9n del !reaviso, !erdiendo as el derecho a la !arte de remuneraciones que
corres!ondiese al !reaviso interrum!ido, !ero adquiriendo el derecho a cobrar de inmediato las
indemnizaciones !or antigSedad si corres!ondieren.
)sta renuncia debe e2ectuarse en las 2ormas !revistas en el art. 0?@ *.#.&., es decir !or des!acho
telegr19co !ersonal o ante autoridad administrativa. 'esulta obvio se5alar que teniendo el !reaviso !or
9nalidad que el trabajador obtenga nueva ocu!acin, el contrato cesa cuando ello se logre.
!etractaci$n
)l art. 0A? establece que el des!ido no !odr1 ser retractado salvo acuerdo de las !artes. "e esta
2orma se dis!one que una vez que el em!leador ha noti9cado su decisin de !rescindir de los servicios
del trabajador otorgando el !reaviso corres!ondiente, no !odr1 volver sobre lo dis!uesto 3 mantener la
continuidad del vnculo laboral, salvo que el em!leado lo ace!te ex!resamente.
"icho art. 0A? dis!one la irretractabilidad con res!ecto al des!ido, !ero !or va de inter!retacin debe
hacerse tambin extensiva al caso de la renuncia del trabajador.
)s !reciso a9rmar que el !reaviso, una vez noti9cado a la otra !arte, !roduce el e2ecto de un acto
jurdico consumado, de donde dicho car1cter im!ide su retractacin o revocacin unilateral en virtud del
e2ecto cancelatorio que !roduce, siendo im!rescindible, !ara !oder !roseguir el contrato, que medie el
consentimiento del !reavisado.
Fara que tenga consecuencias jurdicas, la ace!tacin de la retractacin del !reaviso 3a
comunicado debe, como toda mani2estacin de voluntad 3 es!ecialmente aqullas que entra5an una
renuncia de derechos ser, si no ex!resa, al menos indubitable.
1reaviso dado por el trabajador
#on2orme lo dis!uesto !or el art. 0A/ *.#.&, el trabajador, cualquiera 2uese su antigSedad en el
trabajo, debe noti9carle a su em!leador, su voluntad de extinguir el vnculo laborativo con un mes de
antici!acin. *a le3 0E.@/A establece que el !reaviso que debe otorgar el trabajador es de quince das
cualquiera 2uera su antigSedad.
'ste preaviso otorgado por el trabajador no tiene e(ectos propios, sino que no produce
algunos de los e(ectos que emergen del otorgado por el empleador, ello resulta de los
diversos intereses, o &nes, protegidos por el deber de preavisar establecido por la le" para
una " otra parte.
+or ejemplo, no produce el deber de dar la licencia del art. .37 pues el objeto de 0ste es
permitirle el trabajador buscar nueva ocupacin, darle tiempo #til para poder $acerlo,
&nalidad que no tiene el preaviso dado por el trabajador, que se da a (avor del inter0s del
empleador de tener tiempo para buscar un reempla/ante de quien renuncia. -ampoco tiene
el trabajador la (acultad de renunciar durante el lapso de preaviso dado por 0l mismo,
lgicamente, su alejamiento voluntario del empleo implicara un incumplimiento de su deber
de preavisar. %$ora bien, la pregunta que surge es si puede el empleador preavisado relevar
al trabajador del cumplimiento del preaviso7 s puede, pero debe abonarle la remuneracin
correspondiente al mes ntegro.
7ndemni*aci$n sustitutiva # r0gimen legal
(a indemni#acin sustitutiva del preaviso en la ,.C.-., en la ley .;.;<7 y en la ley .A.@13.
'n el supuesto de que cualquiera de las partes omita preavisar, o lo $aga por un
t0rmino insu&ciente, debe a la otra parte una indemni/acin sustitutiva tari(ada, equivalente
a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los pla/os del preaviso no dado.
3ebiendo calcularse las indemni/aciones con(orme los pla/os de preaviso establecidos en los
distintos regmenes legales, seg#n sea aplicable a la relacin laboral de que se trate
,a pauta de tari(acin de la remuneracin que correspondera o que $ubiera
correspondido al trabajador durante los pla/os del preaviso $a sido estipulada tanto cuando
le corresponde indemni/ar al empleador, como cuando le toca pagar al trabajador, aclarando
que el valor del perjuicio se presume en un mes de remuneracin o dos, seg#n el caso.
Cuando estamos en presencia de un trabajador remunerado por el sistema de jornal1da
o jornal1$ora, debe estarse al m5imo de $oras que podra $aber trabajado durante el
perodo de preaviso. 'se m5imo es el de .A das o .@@ $oras seg#n lo $a dic$o la
jurisprudencia " que se compadece con una interpretacin analgica autori/ada por el art.
1 1 , con remisin al criterio del art. 1AA ,.C.-. " por la le" ....A@ 8decr. reglamentario
13;1ND16 que toma al mes como de .A das o .@@ $oras.
Cuando el despido no coincida con el #ltimo da del mes, la indemni/acin por (alta de
preaviso, se va a completar con las remuneraciones que $ubieran correspondido desde el
despido $asta integrar el #ltimo da del mes. % esta parte de la indemni/acin se la
denomina integracin del mes de despido, creada por la jurisprudencia " convertida en
le" por el segundo prra(o del art. .33 ,.C.-., pero #nicamente cuando quien omite el
preaviso es el empleador.
'sta indemni/acin de la integracin del mes de despido, no tiene aplicacin en las
relaciones laborales que se rigen por la le" .A.@13, como "a dijimos posteriores al 3N1@NID,
"a que el cmputo del preaviso comien/a a partir del da siguiente al de su noti&cacin, por
lo que pierde aplicabilidad la indemni/acin integrativa.
,a indemni/acin sustitutiva del preaviso de la le" .A.@13 se establece en el art. <
o
,
#ltima parte, disponiendo que quien omita el preaviso debe abonar a la otra una
indemni/acin sustitutiva equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador
durante los pla/os se*alados en dic$a norma.
!asos especiales de preaviso<. trabajador en condicin de jubilarse
,a jubilacin del trabajador no es una causa automtica de la e5tincin de la relacin de
trabajo. ,
+or ello la le" no e5ime al empleador del deber de preavisar cuando e5tingue por estar el
trabajador en condiciones de obtener alguna prestacin previsional, pero en ese caso
e5cepcional no $ace (alta un preaviso e5preso porque la intimacin1denuncia lo suple " el
pla/o de aviso anticipado se considera comprendido dentro del t0rmino durante el cual el
empleador deber mantener la relacin de trabajo, tal como se anali/ar al tratar la
e5tincin por esta causal..
'n e(ecto, cuando el trabajador, de acuerdo a las le"es previsionales vigentes, se
encontrare en situacin de acogerse a alguna de las prestaciones, el empleador tiene la
(acultad de intimarle para que inicie los trmites pertinentes. Seg#n lo dispuesto por el art.
.A. ,.C.-., el empleador deber proporcionarle la documentacin necesaria 8certi&cacin de
servicios " aportes6, debiendo mantenerlo en el cargo $asta la obtencin dei bene&cio " por
un pla/o m5imo de un a*o.
'l t0rmino antes mencionado, actuara a la manera de preaviso, como "a se $a se*alado, por
lo que no ser necesario e(ectuar otro aviso 8de uno o dos meses6, sino que 0ste tendr un
lapso de duracin $asta el momento de obtener el bene&cio o por vencimiento del a*o que
transcurra entre la entrega de la documentacin " la intimacin del empleador.
!olisin de institutos
'l art. .3I ,.C.-. regula la oportunidad del otorgamiento del preaviso, dado por el empleador.
Sanciona con la invalide/, nulidad, el preaviso otorgado mientras la prestacin se encuentra
suspendida, con derec,o al cobro de salarios7 por ejemplo, en(ermedad inculpable,
vacaciones, licencias especiales. +ero este criterio general admite una e5cepcin en el
sentido de que valdr La noti&cacin si se $a preavisado para que el pla/o comience a correr
luego de agotado el tiempo de suspensin. 'n tal supuesto deber observarse todo lo
atinente al momento en que empie/a a correr el pla/o del preaviso " lo re(erente tambi0n a
la integracin del mes de despido, recordando que dic$a integracin no es de aplicacin para
las relaciones laborales reguladas por las le"es .;.;<7 " .A.@13. Si el trabajador se
encontrare en(ermo " se lo preavisa, 0ste ser atacable de nulidad, al igual que en todo otro
caso en que el trabajador tenga derec$o a percibir remuneraciones, salvo que e5presamente
se determine, al momento de preavisar, que surtir e(ecto luego de que cese la
imposibilidad.
Se estipula que si la prestacin de servicios se $allara suspendida por una circunstancia
que no devenga salarios para el trabajador, se permite la valide/ del preaviso, a partir del
preciso instante en que se produce. 'sto quiere decir que es (actible el preaviso al trabajador
que se encuentra cumpliendo una (uncin electiva o gremial. 'l trabajador dirigente sindical
preavisado, aunque se encuentre sin go/ar de salarios, recupera el derec$o a la
remuneracin desde el momento en que es noti&cado " por todo el tiempo del pla/o del
preaviso " de proteccin sindical.
%s tambi0n, por otra parte dispone el art. .3I ,.C.-. si la suspensin del contrato de
trabajo (uera sobreviniente a la noti&cacin del preaviso, el pla/o quedar suspendido para
reanudarse al cesar la causal suspensiva. 'sto indica que si $ubieran transcurrido die/ das
de un preaviso de un mes, $abr que esperar que cese la en(ermedad, por ejemplo, para
completar los veinte das restantes que se retomarn sin importar la (ec$a calendario de que
se trate. 'n virtud de lo dispuesto por el art. A
o
le" .A.@13 que $ace remisin a la ,.C.-., el
art. .3I ,.C.-. tambi0n es aplicable a las relaciones laborales regidas por la le" .A.@13.
II. +( D+17DO
Concepto
,odemos denir el despido, seg.n Xrotoschin, como el :acto jurdico !or el cual una !arte del contrato
de trabajo, declara en 2orma unilateral su extincin:.
!uando la denicin se reere a una parte, es de aclarar que sta es siempre una "actitud" que
proviene de los sujetos de la relacin de trabajoI ya sea de una manifestacin directa (lo que congura
el despido directo) o una actitud agraviante o injuriosa hacia el trabajador que le faculta a considerarse
en situacin de despido indirecto.
"eg.n ,edro j. ,rado, decimos que hay des!ido directo cuando el empleador rescinde,
instant%neamente o con aviso, el contrato de trabajoI y que hay des!ido indirecto cuando el empleador
se coloca, por su voluntad o por su culpa, en situacin o actitud lesiva para el trabajador o sus
derechos. 1n. este .ltimo caso es facultad del trabajador considerarse despedido en forma indirecta.
Despido directo o indirecto con justa causa
Dentro de la clasifcaci$n del despido directo incluimos el despido incausado #, dentro de 0ste el
"ue se produce por justa causa. -s. tambi0n consideramos la situaci$n del despido indirecto, como a"uel
"ue se produce con justa causa.
(a justa causa del despido puede ser invocada por una de las partes del contrato de trabajo, en
caso de inobservancia, por parte de la otra, de las obligaciones resultantes del mismo, "ue confguren
injuria # "ue, por su gravedad, no consienta la prosecuci$n de la relaci$n 'art. ?@?, 7
a
parte, (.C./.5. -s.,
seg=n 8ir$lo, el despido con causa, como forma de e&tinci$n de la relaci$n de trabajo, se confgura s$lo
cuando el ,ec,o, por sus caracter.sticas, no consiente la prosecuci$n de a"u0lla ni objetiva ni
subjetivamente. igue diciendo el autor, :que el incum!limiento contractual debe ser grave. *a
!osibilidad rescisoria causada se extiende, tambin, a incum!limientos leves que, si bien aisladamente,
no seran su9cientes !ara dis!onerla, !odra culminar en una situacin injuriosa que !or su reiteracin
justi9que la denuncia. )llo resulta viable aunque no ha3a !erjuicio material alguno, !or cuanto el
contrato de trabajo no slo est1 re2erido a intereses de ti!o !atrimonial, sino tambin a aquellos
as!ectos que trascienden su 1mbito. Ma de su3o que. quien invoca la injuria, tiene a su cargo el onus
probandi de los hechos desencadenantes:.
(a califcaci$n fnal sobre la valide* de la causa invocada, "ueda a cargo del tribunal del sentencia,
el "ue valorar seg=n lo prescripto por la (.C./. en su art. ?@? in &ne, el carcter de la relaci$n, las
modalidades # circunstancias personales de cada caso.
+s importante tener en cuenta el principio de racionalidad de los actos, "ue prescribe "ue la
3justa causa3 para "ue sea invocada, tanto como despido directo o indirecto, debe ser grave y que haga
imposible la continuidad de la relacin de trabajo. 1l despido slo debe considerarse, al decir de
Xrotoschin, como ultima ratio, al que no puede recurrirse sino cuando se conguren los
condicionamientos necesarios del art. *8* (.!.)..
*a injuria como causal de des!ido
(a (.!.). establece como causal de justicacin de un despido (di recto o indirecto) la "injuria grave",
sin enumerar ta$ativamente cu%les son las causales injuriosas, lo que es un verdadero acierto, ya que
las causales pueden ser innumerables conforme a que los hechos no son iguales en todos los casos y
reali#ar cualquier tipo de enumeracin ta$ativa, llevara el riesgo de omitir causales que pueden
justicar un despido.
-o todo incumplimiento constituye justa causa de denuncia del contrato de trabajo,,sino slo
aquel que puede congurar injuria, es decir, un obrar contrario a< derecho o incumplimiento que asuma
magnitud suciente como para despla#ar el principio de conservacin del contrato, consagrado por el
art. 6A (.!.)..
1l art. *8* (.!.). contiene dos notas distintivas de= concepto de injuria9 6) (a referida a la
violacin por una de las partes de algunos de los deberes de prestacin o de conducta que se generan
con motivo de la relacin y *) (a gravedad que ese incumplimiento debe tener, requiriendo que sea de
tal entidad que no consienta la prosecucin de la relacin de trabajo.
(a enumeracin de algunas injurias, como causales de despido, proviene de los numerosos fallos
jurisprudenciales donde se reFejan las situaciones que con mayor frecuencia se han dado en la pr%ctica
y as apuntan a las inasistencias, falta de dedicacin, negligencia deliberada, actos de indisciplina,
mala conducta, desobediencia, embargos sobre sueldos, prohibicin de fumar, da>os a los intereses, por
culpa o dolo, actos de fraude y abuso de conan#a, agresiones y en general a incumplimientos del
dbito laboral por parte del trabajador.
(os incumplimientos o inconductas deber%n evaluarse para calicar su gravedad, considerando
para ello el car%cter de la relacin contractual y las circunstancias personales (antigUedad, categora,
antecedentes en el desempe>o del cargo).
(a formalidad a cumplir establecida por ley (art. *8+ (.!.).) es la noti&cacin por escrito " con
e5presin su&ciente de causa1, al decir de "appia, en este caso, adem%s de que la ley act.a
congruentemente con sus propios dictados, otorga vigencia real al imperativo constitucional de
permitir el ejercicio del derecho de defensa. 2 es v%lido sostener lo antedicho por que cualquiera de las
partes que haga uso de la facultad de "despedir" o de "sentirse despedido" deber% establecer en forma
clara " precisa la causal aducida, no dando lugar a ninguna duda, a n de que la otra parte pueda
ejercer los derechos de defensa que le pudieren corresponder.
1sta individuali#acin de la causal esgrimida es de suma importancia porque a posteriori no se
podr% aducir otra causal distinta de despido ya que la misma ley (art. *8+ (.!.).) establece que no se
admitir% la modicacin de la causal de despido consignada. ,or consecuencia, si e$iste variabilidad de
aqulla, el despido o denuncia deviene injusticado.
1n el caso del trabajador, dijimos que puede encontrarse en situacin de despido debido a una
injuria provocada por su empleador, ya sea de una manera directa o indirecta, caus%ndole un perjuicio
en su dignidad o en sus intereses laborales. !abe destacar que tambin el trabajador debe tomar todos
los recaudos pertinentes tendientes a mantener su relacin laboral, salvo que la injuria sea lo
sucientemente graveI si se tratara, por ejemplo de un cambio de categora con rebaja de la actual, o
de un cambio inconveniente y lesivo de horario, entonces el trabajador afectado deber% intimar
previamente a su empleador el cese del cambio, o que se le restituya a su cargo, bajo pena de conside<
rarse en situacin de despido indirecto.
7dem%s, para que proceda el despido por justa causa, la injuria debe ser graveI la ley ha dado
algunas pautas a tenerse en cuenta para que se legitime el despido por e$istencia de la causal, esto es,
se han establecido lincamientos de valoracin del incumplimiento contractual, consistentes en
considerar el car%cter de las relaciones y las modalidades y circunstancias personales del trabajador
(art. *8* in &ne (.!.)).
!omo resumen de los elementos necesarios, seg.n Josio, para que se congure la injuria laboral
como causal de despido, podemos enumerar9
1. Causalidad: e$istencia de una injuria grave que lesione fehacientemente los intereses de
cualquiera de las partes de la relacin laboral.
)portunidad: inmediate# ra#onable entre la injuria y el despido, no hay caducidad pero, seg.n
@irlo, la actitud rescisoria con motivo de causa grave implica que el afectado debe ejercer su
derecho en un tiempo ra#onable, que act.a en los hechos como un verdadero pla#o de caducidadI
en efecto, si la reaccin del injuriado no se maniesta coet%neamente con el incumplimiento
contractual, aparecer% como consentida, con lo cual pierde su aptitud para ser articulado como
causal legtima de denuncia +. 3ecisin rescisoria1. cuando la gravedad de la injuria hace imposi <
ble la continuidad del vnculo, en una decisin del que ha cumplido con sus obligaciones
contractuales frente al que las ha incumplido gravemente.
8 Rormalidad: noticacin por escrito con indicacin clara y precisa sobre la causal invocada.
#omunicacin e invariabilidad de la causal de des!ido
1l art. *8+ (.!.). establece que cuando el despido fuera "con justa causa", tanto sea sta invocada por
el trabajador como por el empleador, se deber% cumplir con dos requisitos formales9 a) la comunicacin
de la denuncia deber% ser por escrito " b) la causal invocada a los nes de la ruptura del contrato en
la comunicacin, deber% ser e$presada en forma "sucientemente clara".
!onforme lo e$presa Rodrgue# @ancini, una ve# invocada la causa, sta no podr% ser variada,
recticada ni ampliada por declaracin unilateral, salvo en relacin a hechos nuevos que se descubran
con posterioridad a la denuncia. !on ello se pretende preservar la buena fe de las par tes, impidiendo
que en el juicio posterior se articulen hechos que en su momento no se tuvieron en cuenta para
provocar el distracto.
1l art. *8+ (.!.). persigue el propsito de que las partes cono#can, desde el inicio, el contenido cierto e
invariable de la causal del despido, como una forma de salvaguardar el principio constitucional de la
defensa en juicio. (a falta de alguno de los requisitos formales enunciados impli cara que la denuncia
no podra considerarse causada.
!ompartimos la doctrina que sostiene que el despido no es la m%$i ma sancin. 1n efecto,
seg.n,@irlo, es de observar que tanto la le" de contrato de trabajo, como sus disposiciones
normativas que le precedieron, no &an incluido, dentro del r0gimen disciplinario, al despido.
7dem%s, conforme lo e$presa el mismo autor en su obra, el despido no es una sancin que surja
del poder disciplinario, " as lo &a entendido nuestro legislador, sino una consecuencia de
8Zc$os que impiden, por su causa, que el contrato de trabajo permane/ca con vida o se
mantenga1, las geminas sanciones disciplinarias, coincidiendo con la potestad discipli naria
del empresario, son todas aquellas que no llegan a disolver el vnculo " por lo tanto permiten
su subsistencia, porque tienen &nalidades correctivas de inconducta. Cuando ocurre el $ec$o
injurioso, el empleador recurre a su condicin de contratante " no a sus potestades
disciplinarias, disponiendo la rescisin del contrato de trabajo ante el grave incumplimiento
del trabajador en su d0bito laboral.
Abandono de trabajo 3 abandono-renuncia
!omo situacin particular, la doctrina sostiene y diferencia la e$istencia del abandono de
trabajo y el abandono1renuncia. (a (.!.). establece el caso del "abandono de trabajo" por parte del
trabajador. Susto (pe# sostiene que viene a ser un hecho de car%cter injurioso por parte del trabajador
que, sin causa que lo justique, deja de cumplir su dbito, reteniendo la prestacin en un claro
incumplimiento contractual, sin que e$ista aparentemente propsito de dimitir, ni de e$tinguir el
contrato de mutuo acuerdo. ,ara su conguracin la jurisprudencia estableci dos requisitos
fundamentales9 6 ) Que el trabajador no concurra al trabajo y *) que el empleador demuestre la
voluntad del trabajador de no reintegrarse a sus tareas. (a demostracin se reali#ar% mediante envo
de intimacin fehaciente donde se considerar% al trabajador en situacin de abandono, ante la falta de
presentacin oportuna y su consecuente despido con justa causa.
1l abandono de trabajo como supuesto legalmente contemplado como causal justicativa de
ruptura del contrato de trabajo por parte del empleador, debe evidenciarse como una clara e inequvoca
actitud del trabajador en tal sentido. Y
"eg.n Ruprecht, el abandono de trabajo es una falta seria, pues el trabajador deja el servicio, con
las consecuencias que ello puede entra>ar. 1l elemento subjetivo tiene mucho valor puesto que debe
mediar de parte del trabajador la voluntad de no cumplir m%s con su tarea. (a puesta en mora por el
empleador, es decir la intimacin a que retome su empleo, es obligatoria para hacer jugar la causalI si
el trabajador se niega a comparecer o no lo hace, est% incurso en abandono de trabajo culpable.
"eg.n Susto (pe#, el "abandono de trabajo" se diferencia del "abandono renuncia" o "renuncia t%cita"
ya que sta se congura como un acto jurdico de car%cter e$clusivamente unilateral del trabajador, es
decir, no necesita para su perfeccionamiento del concurso e$preso o t%cito del empleador. (a
jurisprudencia se ha pronunciado por admitir la e$istencia del "abandono renuncia", y lo ha
caracteri#ado como aquella que supone un comportamiento omisivo de cierta importancia por parte del
trabajador que deja de concurrir al empleo, sustrayndose totalmente al poder de di reccin del
principal sin ra#ones que lo justiquenI dicha manifestacin debe prolongarse durante un lapso
adecuadamente largo para que tenga el carcter de su&cientemente e5presiva. 'ste comportamiento
puede ir acompa*ado por otros $ec$os de carcter positivo que de alguna manera cali&quen o e5pliquen
el $ec$o de la omisin de la prestacin, como el cobro del salario, vacaciones o sueldo anual
complementario (uera del perodo normal, la recepcin del certi&cado de trabajo, o cualquier otro acto
que normalmente se cumpla al darse t0rmino a la vinculacin contractual.
"es!ido incausado
,a le" de contrato de trabajo, siguiendo con la programtica establecida por el art. 1; C.>., $a regulado
la proteccin contra los despidos arbitrarios, adoptando para ello el sistema Lndemni/atorio a manera de
resarcimiento de da*os, por la medida que $a sido dispuesta por el empleador en (orma unilateral o
injusti&cada.
3entro del despido directo, encontramos el despido sin causa que podemos de&nirlo como la
decisin unilateral del empleador de prescindir de la relacin laboral e5istente con un trabajador en
(orma in(undada, esto es sin que medie invocacin de causa alguna para despedir.
,a ,.C.- en su art. .;A " la le" .A.@13 en su art. 7
o
, establecen la indemni/acin que
correspondiera abonar por despido injusti&cado. ,as disposiciones determinan topes indemni/atorios
mnimos " m5imos e introducen particularidades a las que nos re(eriremos con posterioridad.
,a doctrina $a elaborado diversas de&niciones, pero ad$erimos a la mantenida por 2rotosc$in, que
e5presa Nes un acto jurdico congurativo (formativo) de car%cter cancelatorio (e$tintivo), que para
producir efectos debe llegar al conocimiento de la otra parte, sin necesidad que sea aceptado, cabiendo
tambin el despido en una relacin efectiva de trabajo" " sigue diciendo que Nno es una pena o sancin
disciplinaria, aunque a veces en la pr%ctica tenga ese car%cter".
'egmenes indemnizatorios
Rubros integrativos de la indemni#acin por despido incausado.
Con&gurado el despido incausado, el trabajador se $ace acreedor de la indemni/acin otorgada
por le" . ,os rubros integrativos de carcter indemni/atorio son:
9ndemni/acin por antigPedad 8art. .;A ,.C.-. o art. 6C le" .A.@136.
9ntegracin del mes de despido 8solamente aplicable a la ,.C.-., art. .336.
9ndemni/acin sustitutiva de preaviso 8en los casos en que el preaviso no se $ubiera reali/ado1
art. .3. ,.C.-. o art. <
o
le" .A.@13 o art. IA le" .;.;<7 +"me16.
9ndemni/aciones especiales previstas en la le" .;.@13 o, en su caso, le" .A.3.3.
9ndemni/acin agravada en perodo de emergencia 8le" .A.A<16.
9ndemni/acin por vacaciones proporcionales no go/adas 8aplicable a todos los supuestos en virtud
del art. 1A< ,.C.-6.
ndemnizacin !or antigSedad
Rgimen aplicable a las relaciones laborales con fecha de ingreso hasta el .N1@NID
'l art. .;A ,.C.-. indica que 'n los casos de despido dispuesto por el empleador sin justa causa,
$abiendo o no mediado preaviso, 0ste deber abonar al trabajador una indemni/acin equivalente a un
mes de sueldo por cada a>o de servicio o (raccin ma"or a tres meses, tomando como base la mejor
remuneracin mensual normal " $abitual, percibida durante el #ltimo a*o o durante el tiempo de
prestacin de servicios si 0ste (uera menor.
3ic$a base no podr e5ceder el equivalente de tres veces el importe mensual de la suma que
resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo aplicable
al trabajador al momento del despido por la jornada legal o convencional, e5cluida la antigPedad. %l
4inisterio de -rabajo " Seguridad Social le corresponder &jar " publicar el monto que corresponda al
convenio de actividad aplicable al establecimiento donde preste servicio o al convenio ms (avorable, en
el caso de que $ubiera ms de uno.
+ara aquellos trabajadores remunerados a comisin o con remuneraciones variables, ser de
aplicacin el convenio de la actividad a la que pertene/can o aquel que se aplique en la empresa o
establecimiento donde preste servicios, si 0ste (uere ms (avorable.
'l importe de esta indemni/acin en ning#n caso podr ser in(erior a dos meses de sueldo
calculados en base al sistema del primer prra(o.
%oti9cacin del des!ido
,ara que el despido surta efectos jurdicos debe noticarse a la par te afectada para que tenga
conocimiento de la decisin adoptada.
Oay dos supuestos que resultan interesantes de destacar9 noticacin entre presentes y
noticacin entre ausentes.
7 la primera cuestin, cuando la noticacin se hace por escrito y se presenta a la parte
pertinente, sta debe rmarla como recibida, entonces all la recepcin es instant%nea, gener%ndose
todas las consecuencias del despi do. 1n respuesta a la segunda cuestin, es necesario que la parte
afectada est en condiciones de tomar conocimiento de la situacin y que la noticacin sea tambin
por escrito y haya llegado a la esfera de conocimiento de la parte afectada (por ejemplo9 al domicilio
real denunciado por el trabajador).
!abe destacar que la noticacin tiene un car%cter recepticio, lo que signica que comen#ar% a
surtir los efectos que a sta se le asignan solamente cuando dicha noticacin es recibida
fehacientemente por la parte afectada o al menos, entra en la esfera de su conocimiento (recepcin de
la comunicacin por ocupantes de la vivienda, ausencia moment%nea, etctera).
'evocacin del des!ido
(a declaracin de despido de cualquiera de las partes o la renuncia no podr% ser retractada
unilateralmente cuando su noticacin haya sido cursada y recibida por la parte afectada por tratarse
de un acto de voluntad recepticio que se perfecciona con su noticacin. (as e$ cepciones a este
principio son9 a ) la retractacin unilateral a reali#arse antes de la recepcin de la noticacin y b) el
mutuo acuerdo de las partes de proseguir la relacin laboral.
)l des!ido en el rgimen legal, en los estatutos es!eciales 3 en los convenios colectivos
!iertos estatutos y convenios establecen, por las particularidades de la actividad que regulan, formas
especiales de indemni#acin en caso de despido. ,odemos mencionar, entre otros, los que rigen la
actividad de los viajantes de comercio e industria, estatuto del trabajador agrario, domstico, etctera.
!omo ejemplo, el rgimen legal de los viajantes de comercio y de la industria <ley 68.583< en su
art. 68, prev la "indemni#acin por clientela" cuyo monto estar% representado por el veinticinco por
ciento de lo que le hubiera correspondido en caso de despido injusticado. 1l viajante ser% acreedor a
esta indemni#acin pasado un a>o de relacin laboral y, no e$cluye aquellas indemni#aciones que
pudieren corresponderle en virtud de la aplicacin de la ley de contrato de trabajo.
1l rgimen legal de los periodistas profesionales <ley 6*.?A: y mod.<establece en su art. 8+, inc.
d) que el empleador, en los casos de despido injusticado, deber% abonar al trabajador una
indemni#acin especial equivalente a seis meses de sueldo.
. *A ')%.%#A. F'$#)";)%&$ FA'A S. )8#A#A
(a renuncia, en el sentido del art. *8A (.!.)., es un caso particular de denuncia de la relacin de
trabajo por el trabajador, la denuncia inmotivada o motivada en ra#ones particulares del trabajador.
(a renuncia es un negocio jurdico unilateral derogatorio de la nor ma constitutiva de la relacin
de trabajo, que cuando se maniesta o e$presa mediante una declaracin, sta va dirigida a una
persona determinada (individual o colectiva, la persona empleadora).
1n esa declaracin, dirigida a persona determinada cuando no se hace directamente en presencia
del destinatario y se usa un medio de comunicacin, se dice que es recepticia, porque se perfecciona
con la llegada al %mbito del conocimiento y control de aquel a quien va dirigida.
"e dan dos clases de renuncia9 a) la declarada formalmente como tal y comunicada y b) la que
surge del comportamiento observado (renuncia t%cita).
7 n de evitar abusos, la ley de contrato de trabajo establece directivas precisas para ju#gar si
se ha producido una situacin de abandono. 7nte la falta de concurrencia del empleado al lugar de
trabajo, el empleador tiene que intimar fehacientemente el cumplimiento de la obligacin a n de
ponerlo en mora (art. *88 (.!.).) en el pla#o que impongan las modalidades que resulten en cada caso.
Mencido el lapso jado y no reintegrado el trabajador a su labor, podr% admitirse que ha habido
abandono del empleo (incumplimiento). 1l abandono<renuncia puede congurarse siempre y cuando no
quede duda alguna de la decisin del trabajador, tal lo anali#ado con anterioridad.
7l respecto la ley dice9 "no se admitir%n presunciones" en su contra ni derivadas de la ley, ni de
los convenios colectivos de trabajo, que condu#can condu#can a sostener la renuncia al empleo o a
cualquier otro derecho, sea que deriven de su silencio o de cualquier otro modo que no implique una
forma de comportamiento inequvoco en aquel sentido (art. 5: (.!.).).
8ormas de instrumentacin
1s obligacin de las partes, basada en el principio de buena fe, comunicarse recprocamente con
la debida antelacin, seg.n los casos, la voluntad de e$tinguir la relacin laboral contractual, cuya
formalidad es evitar una ruptura intempestiva del contrato de trabajo.
(a .nica forma de dar certe#a al acto por el cual una de las partes resuelve el contrato de trabajo
es, precisamente, la forma escrita.
(a renuncia del trabajador como acto voluntario que e$tingue la relacin laboral contractual, para
ser v%lida debe formali#arse mediante despacho telegr%co colacionado o carta documento (gratuito)
cursado personalmente por el interesado en poner n al contrato, o bien ante la autoridad
administrativa quien de inmediato comunicar% al dador de trabajo tal circunstancia (art. *8A (.!.).).
)oda renuncia no efectuada en la forma e$puesta, carecer% de valide#. (as formas sacramentales
e$igidas est%n dirigidas a evitar el fraudem legis.
#asos es!eciales de extincin
+&tinci$n del contrato de trabajo por mutuo acuerdo
1n cualquier momento las partes pueden concertar la e$tincin del contrato de trabajo (rescisin),
aunque fuere a pla#o jo.
7 n de asegurar que el trabajador manieste su voluntad sin coac cin, la ley establece algunos medios
e$clusivos para que se instrumente el acuerdo. Gebe hacrselo por escritura p.blica o ante la autoridad
administrativa o judicial con la comparecencia personal del empleado. (a falta de alguno de estos
requisitos produce la nulidad del acto (art. * 8 6 , p%rrafos 4
o
y *
o
, (.!.).). (a rescisin no obliga a las
partes a dar preaviso, el empleador tampoco tiene que abonar suma alguna en concepto de
indemni/acin por despido o boni&cacin 8salvo disposicin legal o contractual en contrario6.
'n cuanto al acuerdo disolutivo, la le" admite e5presamente la vali de/ de la
mani(estacin tcita. Se considerar, dice el #ltimo prra(o del art. .;1 ,.C.-., igualmente
que la relacin laboral $a quedado e5tinguida !or voluntad concurrente de las !artes, si ello
resultase del comportamiento conclu"ente " recproco de 0stas que tradu/ca
inequvocamente el abandono de la relacin por ambas partes. 'stos actos surgen de una
prolongada conducta omisiva bilateral, que traduce el mutuo desinter0s por la relacin, lo
que puede ir acompa*ado eventualmente por actos positivos de distinto carcter, todo lo
cual pondr inequvocamente en evidencia la decisin com#n de e5tinguir el vnculo, como
por ejemplo, sera la incorporacin a otro empleo, la radicacin en provincia distinta. 'stos
$ec$os acompa*ados con el comportamiento propio de quien se considera desvinculado de
la relacin, permiten tener por e5tinguido el vnculo por tcito disenso. 'n tal caso el
momento del distracto $abr de situarse en el instante en que comen/ a mani(estarse la
e5presin de la voluntad res1cisoria, que normalmente coincidir con la (ec$a en que el
trabajador, debiendo $acerlo dej de ponerse a disposicin del empleador.
8uerza ma3or 3 2alta o disminucin de trabajo
'l art. .;7 ,.C.-. trata en (orma conjunta este modo de e5tincin de la relacin laboral.
,os motivos legales que la le" indica a trav0s de dic$a normativa son $ec$os no atribuibles al
empleador.
,a 2uerza ma3or que menciona la le" no es un $ec$o distinto, sino una re(erencia al
carcter de ese $ec$o, que puede ser: 9 6 Solamente ajeno 8inimputable6 al empleador, sin
por eso originar imposibilidad absoluta de recibir la prestacin laboral del trabajador. Se trata
de ma"or onerosidad sobreviniente de la prestacin, en tanto que, sin $aber imposibilidad
absoluta de ocupar al trabajador, $a" una ma"or di&cultad " onerosidad, es decir, un ma"or
costo relativo de esa ocupacin. .6 >o slo ajeno, sino generador de una imposibilidad de dar
ocupacin al trabajador 1(uer/a ma"or1.
:asta la inimputabilidad del empleador 8disminucin o (alta de trabajo6 para que se
con&gure el motivo legal. -al inimputabilidad es un requisito ineludible. 'ste artculo trata a
la (uer/a ma"or no como un $ec$o directamente e5tintivo, sino como un motivo legal de
despido. 'sto requiere el $ec$o constitutivo de la (uer/a ma"or " el acto de denuncia
8despido6 de parte del empleador.
,a empresa que (undament el despido en (alta o disminucin de trabajo, seg#n
doctrina " jurisprudencia debe acreditar las siguientes condiciones1.
a6Eequisito de (orma: invocacin de la causa7
b6 Eequisito de regularidad: orden de los despidos
c6Eequisito de justi&cacin: la prueba (e$aciente.
,a doctrina $a asimilado la causal de disminucin de trabajo a la nocin de caso
(ortuito, en la llamada teora de la imprevisin, donde el cumplimiento de lo pactado 8dar
trabajo6 no es imposible pero s gravemente oneroso para el deudor 8empleador6 sin culpa
alguna de su parte, por causas ajenas a 0l.
+ara la invocacin de dic$a causa legal 1reitero1, que no debe ser imputable al
empleador, la jurisprudencia es pac&ca en sostener que el casus debe reunir las siguientes
condiciones:
a6m!revisible-. +ara poder considerarlo as, el $ec$o concretamente alegado por el
empleador para justi&car la e5tincin del contrato, debe ser de carcter realmente
e5traordinario " que se $a"a actuado con una diligencia normal.
'l $ec$o no es imprevisible cuando es normal, por ser consecuencia del riesgo gen0rico
de la actividad respectiva, cu"as consecuencias no escapan a las naturales previsiones de
cualquier $ombre diligente 8C.>.%.-. Sala 1 1 , .DNAND., -.S.S. 9[, p. 11D<7 Sala 9B .DNDND.,
-.S.S. 9[, p. 1.@76.
b6 nevitable-. 'l deudor 8empleador6 sin culpa de su parte debe $aber sido
impotente para evitar el $ec$o que impide el cumplimiento de la obligacin.
,a jurisprudencia $a considerado que la sola situacin &nanciera de&citaria no autori/a
!er se el despido, si no se acredita la disminucin del ritmo productivo 8C.>.%.-. Sala 1 1 ,
.@NIND., ,.- [[[9, p. 17<6.
c6Ajenidad- >o $a" imprevisin 8(alta de trabajo6 si el $ec$o se $a producido por culpa o
negligencia del deudor 8empresario6. >o puede el dador de trabajo e5onerarse de la
indemni/acin completa cuando el $ec$o $a"a sido generado en todo o en parte por su pro1
pia accin u omisin.
Claramente el art. .;7 e5presa no imputable al empleador, no son ajenos los $ec$os
normales que se generan en el riesgo propio de la e5plotacin como las Muctuaciones del
mercado, problemas de Lliquide/ &nanciera, disminucin de rentabilidad, todo lo cual puede
ser previsto " contrarrestado por un empresario normalmente diligente " que no $a in1
tervenido en transacciones ruinosas.
,a cesacin de pagos, el concurso preventivo no son de por s causa para alegar (alta de
trabajo " el $ec$o generador debe responder inde(ectiblemente a causas ajenas a la
conducta del principal.
d6 -ctualidad: 'l empleador debe probar el $ec$o invocado " sus
consecuencias negativas actuales que impiden cumplimentar su d0bito de dar ocupacin.
e6 8a#or onerosidad: 'l empresario debe acreditar el $ec$o de una
disminucin de la actividad econmica de la empresa, pero tambi0n que $a actuado en el
caso concreto de manera ms que diligente para evitar la ma"or onerosidad " que ella sea
de tal magnitud que impide la continuacin de los contratos.
%s por ejemplo, se decidi que la simple situacin &nanciera de&citaria no genera (alta o
disminucin de ventas con relacin al ejercicio anterior, debiendo acreditarse que se $an
tomado otras medidas, adems del despido de los trabajadores 8C.>.%.-., Sala 9B .1N1@ND@,
,.-. [[[9[, p. 1DI6.
,a ,.C.-. tambi0n impone al empleador, que invoca la causa de que se trata, una
obligacin de $acer, que es e(ectivi/ar los despidos de acuerdo con un determinado orden.
%s, el art. .;7 determina en su .
o
prra(o que deber comen/ar por el personal menos
antiguo dentro de cada especialidad considerando el concepto de especialidad como el de
seccin el sector o unidad de carcter t0cnico del establecimiento
Eespecto del ingresado en el #ltimo semestre, por el que tuviere menos cargas de
(amilia aunque con ello alterase el orden de antigPedad.
^Gu0 $a de entenderse por personal ingresado en un mismo semestre_ Hna (orma posible de
entenderlo sera dividir cada a*o calendario en dos semestres " considerar ingresados los
que lo $ubieran $ec$o en la primera mitad del a*o " a los que ingresaran en la segunda
mitad. )tra (orma sera considerar ingresados en el mismo semestre aquellos trabajadores
entre cu"as antigPedades no $a"a ms de seis meses de di(erencia. +arece que este segundo
criterio 8" no el a/ar de $aber ingresado en el primero o en el segundo semestre de tal a*o,
de modo que la situacin del trabajador puede cambiar por un solo da que lo $aga entrar "a
en el primero, "a en el segundo semestre del a*o calendario6 es el correcto "a que lo que
busca la le" es que en aquellos casos en que la antigPedad de un trabajador respecto de otro
no e5cede de seis meses, prevale/ca sobre esa ma"or antigPedad in(erior a seis meses, la
gravitacin de las ma"ores cargas de (amilia.
Se e5plic que el despido por disminucin o (alta de trabajo inimputable al empleador
no slo es vlido 1en el sentido de que e5tingue vlidamente La relacin de trabajo1, sino
tambi0n lcito, en cuanto se (unda en la e5istencia de un motivo legal ajeno a la
responsabilidad 8contractual " e5tracontractual6 del empleador. 'n esto, precisamente, se
di(erencia del despido arbitrario, indemni/ado en la (orma prevista por el art. .;A7 en este
#ltimo no $a" motivo legal justi&cante " el despido, aunque vlido, es ilcito porque, sin
motivo justi&cante, viola el derec$o a estabilidad del trabajador. 3e $ec$o la licitud del
despido del art. .;7 importa una limitacin 8legal6 al derec$o a estabilidad del trabajador.
Como no $a" ilicitud en el despido del art. .;7 ,.C.-., la indemni/acin que reconoce al
trabajador este artculo no tiene el carcter de resarcimiento de da*os "1 perjuicios causados
por un acto ilcito 8ilicitud contractual o e5tracontractual6, como la indemni/acin por despido
arbitrario del art. .;A, ,.C.-., que s es indemni/acin de un da*o, porque en ese despido $a"
ilicitud contractual 8violacin del derec$o a estabilidad del trabajador6.
3e todos modos $a" un da*o 8presunto6 para el trabajador, ocasionado por el despido.
3e donde resulta que si la indemni/acin de ese da*o no tiene (undamento en un acto Llcito
del empleador, su justi&cacin $a" que buscarla en una distribucin legal del riesgo que
implica para el trabajador la p0rdida del empleo, riesgo que la le" pone 8al menos par1
cialmente6 a cargo del empleador. >o $a" responsabilidad por ilicitud sino imposicin legal de
una carga econmica, al empleador, en compensacin 8siquiera parcial6 del da*o que su(re el
trabajador por verse privado de su empleo. ,a idea de una compensacin parcial del da*o
puede verse en la di(erencia de monto entre la indemni/acin por despido arbitrario del art.
.;A ,.C.-.. " 0sta del art. .;7, que es del A@Q de la primera.
3e lo cual resulta que el (undamento de la indemni/acin del art. .;7 es mu" distinto al
del art. .;A. ? la objetividad del motivo de despido 8(alta o disminucin de trabajo
inimputable6, independiente de toda negligencia o ilicitud de las partes, sugiere la posibilidad
de reempla/ar la indemni/acin a cargo del empleador, por alg#n tipo de prestacin del
derec$o de la seguridad social, es decir, la posibilidad de tratar al despido por (alta o
disminuci$n inimputable de trabajo como una contingencia social.
3e modo que la opcin, para el caso, entre la proteccin al trabajador mediante un
instituto del derec$o del trabajo 8poni0ndola a cargo del empleador, como $ace el art. .;7
,.C.-.6 o la proteccin mediante la t0cnica de la seguridad social es, simplemente, una opcin
poltica 8de poltica social6.
'l importe de la indemni/acin es la mitad de lo que resulta de calcular la que
correspondera por aplicacin del art. .;A.
's un caso tpico de e5tincin de los que tornan ms onerosa la prestacin, de (orma
que justi&que los despidos por (uer/a ma"or.
jubilacin del trabajador
'l reconocimiento del derec$o a la jubilacin de un trabajador dependiente "a no
e5tingue la relacin de trabajo ", por el contrario, el goce e(ectivo de ese bene&cio
presupone slo el cambio de su status dentro de la empresa, si el empleador lo permite
puede seguir trabajando en relacin de dependencia, pero pasa a ser un trabajador jubilado,
que contin#a laborando. Sus aportes previsionales, que el empleador tiene obligacin de re1
tener, son girados al Rondo para 3esempleados, cambiando el destino anterior que 1era el
S.9.K."E. Se produce un corte, que no es e5tincin, a &n de que pueda comen/ar a cobrar el
$aber jubilatorio " tambi0n su salario, como trabajador dependiente. 'l trmite del pedido de
alg#n bene&cio previsional $asta obtenerlo es independiente de la permanencia o no del
trabajador en la condicin de trabajador subordinado, es decir, de que permane/ca o no
vinculado por una relacin de trabajo.
%l art. .A., la le" previsional vigente le $a sustituido el primer prra(o, el que $a
quedado redactado de la siguiente (orma: Cuando el trabajador reuniere los requisitos
necesarios para obtener una de las prestadones de la le" .;..;1, el empleador podr
intimarlo a que inicie los trmites pertinentes e5tendi0ndole los certi&cados de servicios "
dems documentacin necesaria a esos &nes. % partir de ese momento el empleador deber
mantener la relacin de trabajo $asta que el trabajador obtenga el bene&cio " por un pla/o
m5imo de un a*o.
+racticada la intimacin por el empleador, el trabajador debe acreditar la iniciacin de
los trmites previsionales durante el perodo de reserva.
'n el supuesto de que en el transcurso del a*o el organismo previsional determine que
el trabajador no acredita los requisitos para la obtencin de alguna de las prestaciones del
S.9.K."E, consideramos que cesan las consecuencias de la intimacin ", por ende, la e5tincin
no puede concretarse.
+or el contrario, una ve/ otorgada la prestacin o vencido dic$o pla/o, el contrato
quedar e5tinguido sin obligacin para el dador de trabajo de abonar indemni/acin alguna.
Como se $a se*alado anteriormente, el trabajador jubilado puede volver a prestar
servicio en relacin de dependencia con el mismo empleador u otro distinto, siendo de
aplicacin el art. .A3 ,.C.-.. 'n caso de que lo sea con el mismo empleador para el que
prestaba servicios en el momento de obtener la jubilacin, 0ste puede posteriormente
disponer la e5tincin del contrato por esa causa 8jubilacin6, con las mismas prevenciones
que para un trabajador activo, es decir preaviso " pago de indemni/acin por antigPedad.
,a di(erencia sustancial que surge del art. .A3, radica en que el cmputo de la
antigPedad comien/a a contarse desde el momento que accede al bene&cio previsional o que
reingresa. 's decir que no se toma en cuenta todo el tiempo trabajado anterior, como lo sera
por aplicacin del art. 1D ,.C.-., sino slo el perodo posterior, si el reingreso se produjo con el
mismo empleador.
nca!acidad
'l art. .A; ,.C.-. " el art. A
o
, .
o
prr., de la le" .A.@13, remiten al art. . 1 . del mismo cuerpo
legal " este #ltimo artculo distingue tres situaciones distintas a saber: 1 6 ,a situacin del
trabajador que aparece a(ectado por una incapacidad de&nitiva pero no absoluta para el
trabajo, durante la vigencia del lapso de conservacin del puesto por en(ermedad o
accidente inculpable. Se trata de un trabajador al que dentro de ese perodo de tiempo se le
da el alta m0dica con una incapacidad parcial que no le permite reali/ar las tareas que
anteriormente cumpla. 'n esa situacin, en principio, el empleador debe asignarle otras que
pueda ejecutar sin disminucin de su remuneracin. +ero si el empleador no puede cumplir
esa obligacin por causa que no le (ueran imputables deber abonarles la indemni/acin
reducida por antigPedad, calculada seg#n el sistema aplicable en (uncin de la (ec$a de
ingreso del trabajador. +ara que corresponda esa indemni/acin se presupone el despido
directo del empleador por ese motivo de no tener posibilidad de ocupacin compatible con la
capacidad subsistente del trabajador. Se trata de un despido motivado, cu"a causa es la
situacin dic$a " para tipi&carlo como tal se requiere la indicacin del motivo o por lo menos
que 0ste sea indubitable. .6 ,a segunda situacin se presenta cuando el trabajador queda
con una incapacidad parcial que no le permite retomar sus antiguas tareas, el empleador
est obligado a darle nueva ocupacin compatible con su capacidad restante " arbitra1
riamente se la niega 8pudiendo darla6. ,a negativa puede materiali/arse a trav0s de un
despido directo motivado en una (alsa imposibilidad del empleador de proporcionar nueva
ocupacin compatible con la subsistente capacidad del trabajador o bien mediante la
negativa lisa " llana de nuevas tareas que autori/an al trabajador a considerarse injuriado " a
producir un despido indirecto. 36 ,a tercera situacin se da cuando el trabajador es dado de
alta pero con una incapacidad absoluta. %qu lo que $a" es una e5tincin de la relacin de
trabajo por imposibilidad de proseguir esta relacin siendo la prestacin personal e in(ungible
de trabajo, una prestacin tpica de aquella relacin. +or el $ec$o de la incapacidad absoluta
la le" le reconoce al trabajador el derec$o a una indemni/acin equivalente a la del art. .;A
,.C.-. o art. ;C le" .A.@13, seg#n el caso. ,o que debe probarse para acceder a tal
indemni/acin es acreditar una incapacidad superior al <<Q de la -.).
1l despido discriminatorio
#once!to
's aquel que se produce por causa de discriminacin arbitraria (undada por motivos de
ra/a, se5o o religin, en cu"o caso se prev0 una indemni/acin agravada.
,a le" .A.@13 introduce esta nueva &gura que denomin despido discriminatorio " que slo
se aplica a los trabajadores cu"o contrato se celebr con posterioridad a la vigencia de la
le", es decir el 3N1@NID.
3ic$o tipo de despido discriminatorio est previsto en el art. 1 1 de la le" .A.@13 "
establece que para el supuesto de producirse un distracto por causa de la ra/a, se5o o
religin, la indemni/acin se calcular sin el tope previsto en el segundo prra(o del art. 7
o
,
es decir el de tres veces el promedio de las remuneraciones mensuales del convenio
colectivo aplicable " al resultado del clculo $abr que adicionarle un 3@Q de recargo.
Corresponde al trabajador aportar la prueba de la accin discriminatoria (undada en las
causales de discriminacin.
,resuncin de conducta temeraria o maliciosa
#once!to
Se presume una conducta temeraria o maliciosa por parte del empleador cuando no
abonare en t0rmino la indemni/acin por despido sin causa que lo justi&que, o aquella
proveniente de un acuerdo rescisorio $omologado.
,a &gura de conducta temeraria o maliciosa est contemplada en el art. I
o
de la le"
.A.@13, reca"endo sobre el empleador la carga de la prueba, debiendo demostrar para
e5ceptuarse del pago de la sancin, las causas de la demora en el pago=de las
indemni/aciones o una situacin de (uer/a ma"or.
,a sancin a tal conducta consiste en la aplicacin por parte del jue/ al empleador de
las consecuencias previstas en el art. .7A ,.C.-., que impone el pago de . veces " =NV los
intereses que cobren los bancos o&ciales para operaciones corrientes de descuento de
documentos comerciales, lo que sera en la actualidad la denominada tasa activa.
'sta norma, al corresponder al.r0gimen previsto en la le" .A.@13 vigente a partir del
3N1@NID, se aplica a los contratos de trabajo celebrados con posterioridad a esa (ec$a.
Derec,o Colectivo
Denominaci$n
3urante muc$o tiempo se utili/ el t0rmino contrato colectivo de trabajo, especialmente en
la legislacin $ispanoamericana del siglo pasado, que lo concibi como una institucin de
derec$o civil, equiparando el acuerdo de voluntades al contrato en ra/n de generar
derec$os " obligaciones entre las partes " se le adicion el t0rmino colectivo por ser sujetos
de dic$o acuerdo las asociaciones pro(esionales en representacin de los grupos de
trabajadores o empleadores.
'sta denominacin mereci grandes crticas, especialmente de autores (ranceses
sosteniendo que no poda vlidamente a&rmarse que nos encontrbamos (rente a un
contrato del derec$o civil, se*alando que deba utili/arse la denominacin convencin
colectiva de condiciones de trabajo, lo cual (ue receptado por primera ve/ en la le" (rancesa
del .A de mar/o de 1I1I.
's as como esta denominacin de convencin colectiva de trabajo o convenios
colectivos de trabajo (ue aceptada por doctrinarios (ranceses como >ast, Eouast " 3urand, "
espa*oles como +0re/ :otija " :a"n C$acn, " en nuestro pas (ue concordado por autores
de la talla de 'rnesto 2rotosc$in " Kuan 3. +o//o.
% su ve/, Fuillermo Cabanellas, en su obra !ompendio de derecho del trabajo, se inclina en
sostener que la denominacin ms ajustada seria la de convenios colectivos de normas de
trabajo " salarios.
'n nuestro r0gimen legal se utili/an indistintamente la denominacin convencin
colectiva de trabajo o convenio colectivo de trabajo, siendo actualmente pac&camente
aceptada esta terminologa.
Clasifcaci$n de los convenios colectivos de trabajo
,a clasi&cacin de las convenciones colectivas sigue el criterio tradicional de las
asociaciones sindicales establecidas en el art. 1@ de la le" .3.AA1 " as se establecen:
a)convenios verticales o de actividad donde se engloba a la totalidad de los trabajadores de
determinada actividad o industria, con(orme al escala(n convencional 8por ejemplo, el
convenio de la Hnin )brera 4etal#rgica que es comprensivo de todos los empleados del
sector, desde el aprendi/ $asta los o&ciales especiali/ados67
b)convenios hori#ontales que comprenden a los trabajadores de un mismo o&cio, arte o
pro(esin, independientemente del establecimiento donde desarrollan su actividad
laborativa "
c)convenios de empresa que se re&eren a aquellos convenios celebrados entre un sindicato o
entidad gremial " una empresa " a &n de que produ/ca e(ectos e5clusivamente en el
mbito (sico de su establecimiento sin que pueda trasladarse a otros de la misma
actividad o industria.
)tra clasi&cacin tiene en cuenta el carcter de convenio colectivo " as $abr convenios
program%ticos cuando comprenden a un acuerdo marco, regulatorio de las pautas generales
de la industria o actividad " establecen una serie de clusulas de disponibilidad colectiva que
van a ser llenadas en cada caso por negociaciones ulteriores o bien convenios operativos,
que son aquellos donde la totalidad de las normas que regirn las relaciones laborales entre
las partes quedan per(ectamente de&nidas en el convenio, quedando las dudas que puedan
surgir a ser /anjadas por las comisiones paritarias de interpretacin convencional.
III. !B-M1-!4B-1" !B(1!)4M7" G1 )R7J7SB
(egislacin vigente
3ebemos se*alar que el derec$o de las asociaciones sindicales de celebrar convenios
colectivos de trabajo reconoce en nuestro pas, en la actualidad, una doble jerarqua
constitucional. ? ello es as por cuanto el art. 1; bis C.>., entre los derec$os que garanti/a a
los gremios enumera el de concertar convenios colectivos de trabajo. +ero tambi0n a partir
de la vigencia del nuevo te5to constitucional, en su art. 7A inc. .., $an adquirido tal carcter
los convenios de la ).9.-. >
ros
D7 " ID, aprobados por la le" 1;.3I. " el decr. le" 1 1.AI;NA<.
%mbos convenios que $an sido vistos en detalle en la unidad anterior, otorgan a las
asociaciones gremiales la (acultad de negociar colectivamente dentro del amplio espectro de
la libertad sindical, en el primer caso, " por el segundo, convenio internacional, se torna
imperativo el (omento de la negociacin colectiva como modo de resolucin de las
cuestiones en la rbita obrero patronal. 'n igual sentido de (omento de la negociacin
colectiva, la le" .3.A;; aprob el Convenio >T 1A; de la ).9.-. con reserva en cuanto a la no
aplicabilidad a los integrantes de las (uer/as armadas " de seguridad " limitada su aplicacin
en el mbito de la administracin p#blica.
'l te5to constitucional en la redaccin del art. 1; bis C.>. vino a
reconocer en nuestra Carta 4agna, una realidad legislativa "a
e5istente por cuanto los primeros convenios 8de los gr&cos6 datan de
1I@< " se generali/an en 1I;A con la sancin del decr. .3.DA.N;A,
sobre asociaciones pro(esionales, adquiriendo su actual (uer/a
normativa en 1IA3 con la sancin de la le" 1;..A@, norma 0sta que
(uera re(ormada por la le" .3.A;A " complementada por le" .3.A;<
de procedimiento de la negociacin colectiva. 7 su ve#, ambas normas han sido
reglamentadas por el ,oder 1jecutivo -acional, conforme los te$tos de los decrs. 6??P:: y *AAP:: (a su
ve# complementados y reformados por los decrs. 8;AP?+, **:8P?6 y 4 558P?3) y tienen su %mbito de
aplicacin especca dentro del sector de empleo privado, aunque dable es reconocer que luego de la
sancin de la ley *8.6:5 de diciembre de 6??*, hay un importante avance legislativo en el tema, en lo
que reere al sector p.blico nacional al reglamentarse la negociacin colectiva del personal estatal
nacional. 1n la provincia de !rdoba tambin se ha legislado sobre el particular, con la sancin de la ley
:+*? de noviembre de 6??+ que regula la negociacin colectiva del sector p.blico y que se encuentra
reglamentada por el decr. 6A?AP?8.
Fartes intervinientes
!onforme ense>a el maestro Sorge Rodrgue# @ancini, la determinacin de las partes facultadas a
intervenir para la celebracin de convenios colectivos de trabajo tiene importancia en tres sentidos
fundamentales.<
16 ,or la valide# del negocio concertado, en cuanto a la legitimidad de actuacin de quienes lo
celebraron.
.6 ,or el alcance de la representacin ejercida que delimita el %mbito de valide# del convenio.
36 ,or la realidad de esa representacin, vinculada a la naturale#a autnoma de las reglas
establecidas.
1n ese sentido la solucin legislativa no ha sido similar, seg.n se trate de la representacin de
los trabajadores o de los empleadores.
a. ,a representacin obrera
1l art. + 6 ley *+.556 otorga con car%cter e5clusivo a la asociacin sindical con personera gremial la
defensa y representacin ante el 1stado y los empleadores de los intereses individuales y colectivos de
los trabajadores (inc. a) como as tambin la de intervenir en las negociaciones colectivas (inc. c). 1llo
tambin est% plasmado en el art. 4
o
ley 68.*5A. 2a se ha visto en la unidad anterior, siguiendo a -stor
). !orte que en nuestro pas e$iste el principio de "concentracin sindical", que garanti#a la unidad de
representacin sindical, eufemismo que seg.n 7dri%n Voldin signi ca vigencia de un rgimen de
sindicato .nico impuesto por ley y habilitado por el 1stado y que la ley *+.556 promueve y da
preferencia a la constitucin y consolidacin de organi#aciones "verticales" o de actividad, de primer
grado y con %mbito de actuacin en todo el territorio nacional.
-o obstante ello, ha habido algunos avances legislativos tendientes a la descentrali#acin de la
negociacin colectiva y en ese sentido se debe ubicar al art. ?? de la ley *8.83;, denominada ley de
,ymes al establecer que la organi#acin sindica= signataria del convenio colectivo podr% delegar en
entidades de grado inferior la negociacin del convenio colectivo para la peque>a empresa. 1n igual
sentido, el proyecto de reforma de la ley laboral prev tambin que la entidad gremial de orden supe<
rior pueda delegar en otras de inferior jerarqua la negociacin colectiva de %mbito menor. Hna
e$cepcin a esta normativa de la unicacin de representacin de los trabajadores en el sindicato con
personera gremial, lo constituye la ley *8.6:5 que permite la posibilidad de participacin de varias
asociaciones sindicales con personera gremial, en el proceso de negociacin para la celebracin de las
convenciones colectivas del 1stado -acional con su personal para el mismo %mbito de negociacin (caso
7.).1. y H.,.!.-.) donde stas deben ponerse de acuerdo para distribuir los votos correspondientes a su
representacin unicada, caso contrario ser% el @inisterio de )rabajo y "eguridad "ocial quien lo har%,
de conformidad a la cantidad de aliados en la unidad de negociacin. (a ley provincial :+*? de
negociacin colectiva, tambin en su art. +
o
permite la pluralidad de representacin sindical, y a travs
del decreto reglamentario 6A?AP?8 se se>ala que en tal supuesto dicha representacin sindical se
integrar% por la cantidad de aliados que cada uno de los sindi catos acredite en la unidad de
negociacin, debiendo acreditar la enti dad gremial un mnimo de aliados equivalentes al 6 A E del
total de la aliacin sindical y tambin prev la posibilidad de la intervencin en la negociacin
sectorial de los sindicatos simplemente inscriptos (es decir que a.n no hayan obtenido su personera
gremial) acreditando su condi cin de m%s representativo en la unidad de negociacin o bien demos<
trando contar con un porcentaje superior al *A E del tota= de la aliacin sindical, lo que
indudablemente tiene aristas de inconstitucionalidad a= incursionar en materias que son propias del
poder legisferante nacional.
b. (a representacin patronal
% di(erencia de lo que sucede con el sector obrero donde e5iste una norma clara que
atribu"e la representacin a (avor del sindicato que posea la personera gremial, en el sector
de los empleadores ello se torna muc$o ms di(uso, "a que el art. 9
o
de la le" 1;..A@
establece que dic$a representacin ser ejercida por una asociacin pro(esional de
empleadores, un empleador o un grupo de empleadores. ? ello es importante porque se debe
lograr una adecuada representacin del sector, pero teniendo presente que la negociacin
debe ser $ec$a en (orma unitaria, es decir que debe $aber unidad de representacin en
dic$a negociacin, imponi0ndose en #ltima instancia quien tenga ma"or cantidad de votos
en el interior de dic$a representacin uni&cada. 3ebe destacarse que la mencin de un
empleador re&era al caso de grandes empresas, que por s solas pueden constituir una
actividad 8caso C.C.-. S.4.%.-.%. cN Riat %uto6, aunque este caso $a sido bien llamado por
%drin Foldin " Feraldo Bon +otobsW", como un supuesto de representacin virtual "a que
se celebr un convenio colectivo de trabajo para una (brica a#n no instalada, por lo tanto
jurdicamente ine5istente como establecimiento " para trabajadores todava no contratados,
por lo que mal podran $aber delegado su voluntad de ser representados "a sea por el
S.4.%.-.%. o por cualquier otro sindicato, con(orme a las normas de representacin se*aladas
en el apartado a. 'l art. *C de la le" 1;..A@ da algunas pautas para la determinacin de la
representacin patronal. %s se*ala que est legitimada para celebrar la convencin colectiva
de trabajo: en primer lugar la o las asociaciones de empleadores que $ubieren suscripto la
C.C.-. anterior, " en segundo lugar si 0sta o 0stas $ubieran dejado de e5istir " no $ubiera
ninguna o la que $ubiera no pudiera ser cali&cada de su&cientemente representativa, el
4inisterio de -rabajo " Seguridad Social de la >acin podr atribuir la representacin del
sector empresarial a un grupo de aquellos a todos ellos. % esos e(ectos el art. .
o
del decr.
1IINDD se*ala que para atribuir representacin a los empleadores se debern atender a las
caractersticas propias de la actividad empresaria de que se trata " de las empresas que la
desarrollen " a la e5istencia de entidades que agrupen a los empresarios, su estatuto "
representatividad, usando como parmetro a esos &nes, el n#mero de empleadores ad$e1
ridos " el n#mero de dependientes que 0stos contraten.
Si $ubiera una asociacin de empleadores a quienes la convencin luego le sera
aplicable " se decidiera otorgarle la representacin a un grupo de empleadores no
integrantes de dic$a asociacin, previamente se invitar a la asociacin a asumir la
representacin re(erida, con la debida publicidad de entre dos a cinco das, por lo menos, en
un diario de gran circulacin en el mbito territorial " en el :oletn )&cial. 3ebe tenerse
tambi0n presente que con(orme art. I
o
del decr. .@@NDD reglamentario del procedimiento de
la negociacin colectiva, a &n de uni&car la representacin patronal, el 4inisterio de -rabajo "
Seguridad Social asignar los porcentajes con que cada uno de los miembros integrantes de
la comisin negociadora, concurrir a la (ormacin de la voluntad de dic$a parte.
!e"uisitos sustanciales # formales para su vigencia
%.Requisitos formales
1.3eben ser celebrados por escrito " debern contener con carcter obligatorio: a6
lugar " (ec$a de celebracin7 b6 >ombre de los intervinientes " acreditacin de su
personera7 c6 %ctividades " categoras de trabajadores a que se re&eren7 d6 bona de
aplicacin " e6 +erodo de vigencia 8art. 3
o
le" 1;..A@6.
..3eben $aber intervenido en su celebracin las partes que posean capacidad
negocial legitimada, con(orme $emos visto en el punto anterior.
3.3ebe $aber intervenido la autoridad de aplicacin, disponiendo la aprobacin de
dic$o convenio mediante la $omologacin " garanti/ando su conocimiento a trav0s de la
publicacin " registracin pertinente.
:.Requisitos sustanciales
1. 3ebe tener valide/ erga omnes, es decir comprende a la totalidad
de los trabajadores " empleadores de la actividad o categora dentro
de la #ona a que las convenciones se reeran, independientemente de que los trabajadores o
empleadores invistan o no el car%cter de aliados de las asociaciones pactantes (art. 8
o
ley 68.*5A).
.. Geben ajustarse a las normas generales que rigen las instituciones del derecho del trabajo. 7
menos que las cl%usulas de las convenciones relacionadas con cada una de las instituciones resulten
m%s favorables al trabajador (principio de la norma m%s favorable, bajo el concepto de conglobamiento
por instituciones) y siempre que no afecten disposiciones dictadas en proteccin del inters general o
econmico (preemi nencia del orden p.blico general y orden p.blico econmico sobre el orden p.blico
laboral).
3. -o podr% afectar las condiciones m%s favorables de los trabajadores estipuladas en sus
contratos individuales de trabajo (principio de la condicin m%s beneciosa, art. :
o
, *
o
p%rrafo, ley
68.*5A). 1ste .ltimo requisito ha perdido bastante virtualidad con el avance de las tesis de Fe$ibilidad
salarial, que admiten la posibilidad de la re(ormaPo in peius hacia el futuro por va de nuevas
negociaciones colectivas, que luego no han merecido reparos de la autoridad de aplicacin y han
obtenido su aprobacin y homologacin.
;. "us disposiciones deben ser de cumplimiento obligatorio, es decir el contenido de la
convencin va m%s all% de la autonoma de la voluntad individual de las partes intervinientes en un
contrato de trabajo particular dentro de la actividad abarcada por la !.!.)., rigindose en este sentido
por la autonoma colectiva.
(a ,omologaci$n
"iguiendo en esta parte del programa a Suli%n 7rturo Ge Giego podemos se>alar que la
homologacin es el acto administrativo complejo en virtud del cual la autoridad de aplicacin laboral
nacional (en este caso el @inisterio de )rabajo y "eguridad "ocial de la -acin) aprueba un convenio
colectivo una ve# superados los controles de legalidad y oportunidad, conrindoles la virtualidad, una
ve# publicado, de adquirir vigencia con efecto erga omnes.
@ucho se ha dicho en doctrina que el acto de homologacin, como injerencia concreta del 1stado
sobre la voluntad colectiva de los signantes de la convencin afectara el !onvenio :; de la B.l.). en
todo aquello que e$ceda los aspectos formales del acto convencional y es por ello que ha merecido
grandes reparos el decr. 8;AP?+ al incor porar el art. +
o
ter, a la reglamentacin de la ley 68.*5A y
establecer la posibilidad de observacin del acuerdo convencional si no se tuvieron en cuenta criterios
de productividad, inversiones, incorporaciones de tecnologa y sistemas de formacin profesional y
mucho m%s aun cuestionado constitucionalmente fue el decr. 655+P?3 que prev la posibili dad de
revocacin total o parcial de la homologacin por el cambio de la situacin imperante (ver fallo
transcripto de la !%mara -acional de 7pelaciones del )rabajo de Deria, en el punto referido a la
naturale#a jurdica del !.!.).).
1l control de legalidad que ejerce la autoridad de aplicacin tiene su fundamento en evitar que la
convencin contenga cl%usulas violatorias de normas de orden p.blico o dictadas en proteccin del
inters general.
1n cuanto al control de oportunidad est% vinculado a la necesi dad de que la convencin celebrada
no afecte signicativamente= a situacin econmica general o en determinados sectores de la activi dad
o bien produ#ca un deterioro grave en las condiciones de vida de los consumidores (art. 8
o
.ltimo p%rr.,
ley 68.*5A, preeminencia del orden p.blico econmico y del orden p.blico general por sobre el or den
p.blico laboral). -o requieren homologacin los convenios colec tivos de trabajo de empresa, en los que
haya intervenido una asociacin sindical con personera gremial que comprenda e$clusivamente a la
empresa signataria, en su %mbito de actuacin. ", en cambio, deber%n ser registrados.
Gebe destacarse que la actuacin estatal no concluye con la homologacin del acuerdo
convencional, sino que para que dicho convenio tenga la valide# erga omnes se deben reali#ar dos
pasos posteriores9
a) la registracin por parte de la autoridad de aplicacin (la que generalmente, lleva el n.mero de
convenio y el a>o en que fuera homologado, por ej. !.!.). 6+AP;5 de empleados de comercio, 6:P;5 de
empleados bancarios, etctera) y que tambin implica el depsito en su sede del convenio homologado
y b6 la publicacin que con(orme a la le" debera ser e(ectuada por la autoridad de aplicacin
dentro de los die/ das de $omlogados, caso contrario ser e(ectuado por cualquiera de las
partes, con los mismos e(ectos 8art. A
o
le" 1;..A@6.
,a importancia de la publicacin reside en que la vigencia de las convenciones
colectivas de trabajo $omologadas se produce a partir del da siguiente de su publicacin "
por su e(ecto erqa omnes.
Dacultades de la comisin paritaria
,as comisiones paritarias son organismos tripartitos, de creacin (acultativa de las
partes &rmante del convenio colectivo de trabajo en las condiciones establecidas en la norma
convencional " reguladas por la le" 1;..A@ a partir de los arts. 1; a 1 7 " arts. 7
o
a 11 del
decr. reg. 1IINDD.
Se se*ala que es (acultativo de las partes requerir su constitucin, pero una ve/
sorteada esta barrera, es decir el pedido (ormal, se torna obligatoria su (ormacin dentro de
los veinte das que la autoridad de aplicacin reciba tal peticin. 3ic$a comisin tendr un
pla/o de sesenta das para e5pedirse con posibilidad de prrroga por un perodo similar
mediante resolucin (undada 8art. 7
o
decr. 1IINDD6.
Con(orme art. 1A le" 1;..A@, la comisin paritaria tiene las siguientes atribuciones:
a6 interpretar con alcance general la convencin colectiva7
b6 proceder a la cali&cacin del personal " a determinar la categora del establecimiento
de acuerdo a lo dispuesto por la convencin colectiva "
c6 intervenir en las controversias individuales originadas por la aplicacin de la convencin
con carcter conciliatorio " a e5clusivo pedido de las partes de la convencin 8es decir no
e5iste en ese supuesto la posibilidad de que la autoridad de aplicacin requiera imperativa
esta actuacin conciliatoria6.
:ueno es se*alar que estos acuerdos conciliatorios tienen autoridad de cosa ju/gada "
en caso de incumplimiento sern ejecutables mediante el procedimiento de ejecucin de
sentencia por ante el tribunal con competencia laboral en el lugar donde se celebr el
acuerdo " sirviendo de ttulo ejecutivo el testimonio e5pedido por el presidente de la
comisin paritaria.
Rorma de constitucin: Se constitu"en con igual n#mero de representantes de
empleadores " de trabajadores " sern presididas por un (uncionario designado por el
4inisterio de -rabajo " Seguridad Social.
Carcter de sus resoluciones: ,as re(eridas a la interpretacin general del C.C.-.
solamente podrn ser apeladas si no $ubieran sido dictadas por unanimidad " por quienes
est0n directamente a(ectados por ella, salvo que las resoluciones est0n viciadas de
incompetencia o e5ceso de poder. 'n cambio, las resoluciones vinculadas a la cali&cacin del
personal " determinacin de la categora del establecimiento pueden ser apeladas si e5isten
los mismos vicios "a re(eridos para el inc. a6, independientemente de si $an sido adoptadas
por unanimidad o por ma"ora de votos.
3eben ser comunicadas a la autoridad de aplicacin por cuanto pasan a tener el mismo
carcter obligacional que la norma convencional, debiendo ser registradas " publicadas.
!onvenios colectivos regionales, locales y por empresas
,as convenciones colectivas, como parte de su contenido necesario, deben indicar la
/ona de aplicacin, que puede llegar $asta donde lo $aga la representacin de las partes
&rmantes: por el lado de los trabajadores $asta donde se e5tienda el mbito territorial que
&gure en el estatuto del sindicato " por el lado de los empleadores en (uncin de la
locali/acin de las empresas mandantes.
'n nuestro pas, se puede observar que en la realidad los convenios en general tienen
aplicacin en todo el territorio nacional, derivado ello de la marcada centrali/acin de la
estructura sindical " la (uerte inMuencia estatal en ese sentido.
'llo $a signi&cado una di(cil tarea para la negociacin de mbito menor destacndose en
ese sentido el decr. ;7@NI3 que estableci la posibilidad de modi&car el nivel de
negociacin, estableciendo un nivel menor, debiendo para ello denunciar el !.!.). vigente para
la empresa o sector solicitante (art. *
o
decr. 6??P:: modicado por decr 8;AP?+). 7 su ve#, el art. +
o
establece la e$istencia de un mdulo general y un mdulo particular aplicable .nicamente a la
unidad de negociacin.
Resulta indudable que si esbo#amos un criterio geogr%co debe preverse la posibilidad de
establecer niveles de negociacin con al cance nacional, regional, provincial o local, para poder as
contemplar las realidades concretas que conforme a la din%mica laboral van sur giendo
cotidianamente.
)ambin se ha se>alado que la negociacin por empresa parecera ser la m%s eciente para
regular aspectos tan especcos como la productividad o determinacin de las mejores condiciones
de trabajo, lo que no signica que ello deba ser valorado en trminos absolutos, sino teniendo
presente la capacidad negocial de las partes involucradas.
"obre el particular se ha se>alado que en caso de concurrencia en el espacio, se debe privilegiar
el par%metro de la convencin que resulta m%s pr$ima a la empresa, ya que puede suceder que en una
misma #ona fueran aplicables una convencin nacional y otra local, lo que eventualmente puede generar
conFictos.
1l art. 6 6 de la ley 68.*5A determina que la convencin nacional debe prever la situacin de la
convencin local pree$istente, incluyendo normas que determinen la vigencia de una u otra. 7qu
estamos hablando de la posibilidad de autolimitacin por parte de los rmantes del convenio nacional,
dejando vigente en forma ntegra la convencin local o tambin la pueden modicar pero siempre
teniendo presente la barrera de la norma m%s beneciosa o condicin m%s favorable.
Gebe destacarse que, conforme se ha venido se>alando, la doctrina y tambin la jurisprudencia se
han inclinado hacia la posibilidad de inclusin de cl%usulas menos favorables, que rijan para el futuro,
es decir que el derecho adquirido, como tal, regira .nicamente para la imposibilidad de modicacin in
penis retroactiva.
(a dicultad estriba cuando el convenio local fuere posterior al convenio nacional, ya que
nada est% previsto al respecto. 1n este sentido el maestro Xrotoschin sostiene que si debe aplicarse
un solo convenio, debe emplearse el m%s pr$imo a la empresa, pues es el que mejor contempla la
especialidad de sta y su personal. )ambin Geveali agrega, como argumento a favor de esta
postura, que debe otorgarse primaca a la norma especial sobre la general, utili#ando un criterio de
interpretacin de normas jurdicas en funcin de la especialidad. -o obstante ello y como lo
referimos supra, en estos supuestos debe mentarse acabadamente el poder de negociacin de la
entidad sindi cal y la personera de la entidad local, para vericar quin detenta el poder originario
de negociacin y si en su caso ha habido delegacin hacia las escalas inferiores.
Gebe tenerse presente que en la doctrina hay sectores que sostie nen el criterio opuesto en orden
a privilegiar el convenio m%s amplio. 7s, se>alan XasZel<Gersch que es e$cesivamente complejo
establecer en muchos casos la pro$imidad, pues ello e$ige comparaciones entre varias normas
convencionales, relaciones individuales y materiales.
7 ello agregamos nosotros que tambin resulta central en la discusin el an%lisis de elementos
tales como capacidad negocial de las par tes en el momento histrico de celebracin del convenio
colectivo, ya que lgicamente no va a ser la misma capacidad del rgano sindical en pocas de pleno
empleo, donde se pueden obtener reivindicaciones que hacen a las condiciones laborales de los
trabajadores tendientes a un mejor est%ndar de vida (negociacin a la ofensiva), que en perodos de
alta recesin donde la entidad gremial debe privilegiar a todo costo, la preservacin de la fuente de
trabajo, aunque ello implique demritos en los contratos individuales (negociacin a la defensiva).
1s por eso que no puede e$istir un an%lisis in abstracto, sino que debe ser vericado en cada
caso en particular, conforme las particulares circunstancias de tiempo, modo y lugar e incluso
contemplando la posibilidad de la coe$istencia de convenios colectivos de menor %mbi to junto con el
general en pocas de crisis de la empresa o de las economas locales o regionales.
#onvenios articulados
Con(orme se $a se*alado, el art. 3
o
del decr. ;7@NI3 establece la
posibilidad de di(erenciar la negociacin colectiva en mdulos que
van desde lo general a lo !articular. )n igual sentido la le3 0?.?>B en su art. == determina la
!osibilidad de acordar a la entidad signataria del #.#.&. 3 la re!resentacin de la !eque5a em!resa
convenios colectivos de trabajo exclusivamente !ara el 1mbito de estas 7ltimas, con la salvedad que
establece el art. /@A que durante el 1mbito de su vigencia, dichos convenios colectivos de trabajo
!ara la !eque5a em!resa no !odr1n ser modi9cados !or convenios de 1mbito su!erior.
)sta 2orma de articulacin de !rimaca del convenio de nivel in2erior es contradictoria con el
sistema tradicional argentino de !revalen-cia del convenio de nivel su!erior.
)l art. A
o
del decreto ?B@4=A establece que los convenios !odr1n negociarse seg7n las siguientes
!autas-
a) .n mdulo general que estar1 integrado !or las condiciones generales de trabajo 3 los salarios
!actados convencionalmente, los que ser1n obligatorios !ara la actividad, rama, sector o em!resa !ara
el que se ha3a !actado el convenio colectivo de trabajo.
b) .n mdulo !articular integrado !or las condiciones de trabajo 3 un salario variable que se
establecer1 !or encima del mdulo general 3 ser1 obligatorio !ara los trabajadores com!rendidos en la
unidad de negociacin.
A su vez, se 2aculta a la em!resa 3 a la entidad sindical 9rmante del #.#.&. a modi9carlo,
su!rimirlo, aumentarlo o establecerlo !or 7nica vez, seg7n el ritmo de la actividad econmica del
establecimiento, em!resa o gru!oHde em!resas donde se ha3a !actado.
)n su !1rra2o 9nal se acota el alcance de estas dis!osiciones al se5alar- :)ste mdulo slo ser1
a!licable a los trabajadores 9rmantes del convenio. *o convenido en cualquier nivel de negociacin ser1
considerado como la norma convencional v1lida !ara las !artes 9rmantes 3 o!onible a cualquier otra
dis!osicin convencional vigente:.
Hltraactividad
#omo su !ro!ia denominacin lo se5ala, ia ultraactividad de una norma convencional im!lica la
!osibilidad de su vigencia !osterior al !lazo de vencimiento establecido convencionalmente. )llo tiene
su resguardo legal en el art. >
o
le3 /?.0E@ cuando se5ala- :Gencido el trmino de vigencia de una
convencin colectiva, se mantendr1n subsistentes las condiciones de trabajo resultantes de la misma,
a la !ar que las normas relativas a contribuciones 3 dem1s obligaciones asumidas !or los
em!leadores. &odo ello hasta que entre en vigencia una nueva convencin 3 en tanto en la
convencin colectiva cu3o trmino estuviera vencido no se hubiere acordado lo contrario:.
)sta dis!osicin 2ue de mucha utilidad en !ocas en que las organizaciones sindicales se
encontraban im!edidas de celebrar acuerdos convencionales !ues !ermiti la !reservacin de los
derechos de los trabajadores, lleg1ndose a concretar la vigencia !or la!sos sumamente signi9cativos de
tiem!o, tanto es as que no obstante la sancin de la le3 0A./0> que restableci la vigencia de los
convenios colectivos de trabajo Dcon ciertas restricciones) a !artir de /=C? debieron !asar varios a5os,
hasta que recin en /=CC se comenzaron a rediscutir las normas convencionales, existiendo en la
actualidad a7n numerosos convenios de /=BE que no han sido rediscutidos 3 que conservan su !lena
vigencia. *a ultraactividad convencional 2ue a2ectada !or la le3 0?.E00 Dde-concursos 3 quiebras) al
dis!oner la sus!ensin de los #.#.&. durante el !erodo de tres a5os cuando la em!resa estuviere
concursada o la su!resin lisa 3 llana de su vigencia cuando la em!resa 2allida 2uese adquirida en el
!roceso 2alenciaU Darts. 0@ 3 /=C *.#.).
Sobre la ultraactividad de los convenios, vanse al 9nal del ca!tulo las modi9caciones introducidas
!or la le3 0E.0E@, al igual que en las negociaciones colectivas.
-egociacin colectiva para las peque>as y medianas empresas (,ymes)
)l )statuto !ara las F3mes surge con el dictado de la le3 0?.?>B que estableci una seccin es!ecial
dedicada a la negociacin colectiva dentro del 1mbito de las re2eridas em!resas 3 as se determin la
!osibilidad de negociacin entre la entidad signataria del convenio colectivo de trabajo " de la
representacin de la peque*a empresa para establecer convenios colectivos de empresa
+"mes 8art. II6 con posibilidad de delegacin de la entidad signataria en entidades de grado
in(erior la mencionada negociacin. ,a #ltima parte del art. II modi&ca el concepto de
ultraactividad que $emos desarrollado precedentemente al se*alar que si no e5iste
estipulacin convencional en contrario, se e5tinguirn los convenios colectivos vigentes i!so
jure a los tres meses de su vencimiento, es decir que la ultraactividad queda limitada
e5clusivamente a dic$o perodo.
'l art. 1@@ se*ala la obligacin de negociar de buena (e, a los &nes de lograr un nuevo
convenio o la renovacin de un convenio e5istente en el mbito de las +"mes. 'sa buena (e
negocial se debe plasmar en tres aspectos: a6 concurrencia a la mesa de negociacin " actos
conducentes a ello,1 b6 intercambio de in(ormacin " c6 reali/acin de los es(uer/os
tendientes a lograr el acuerdo.
'l art. 1@1 de la le" .;.;<7 establece una modi&cacin al sistema de representacin
patronal, trasladndole a la autoridad de aplicacin la responsabilidad de velar por la
concurrencia del sector de la peque*a empresa.
-ambi0n el art. 1@. agrega un requisito adicional para que la autoridad de aplicacin
pueda proceder a la $omologacin convencional " este requisito es que el C.C.-. general
contenga un captulo espec&co que regule las relaciones laborales en la peque*a empresa,
salvo que se demostrare que "a e5iste un convenio espec&co, por lo cual se tornara
innecesaria su inclusin en el convenio general.
+or #ltimo el art. 1@3 de la le" .;.;<7 establece la imposibilidad de modi&cacin (utura
del convenio colectivo para +"mes por un convenio de mbito superior, durante el pla/o de
vigencia convencional de 0ste, con(orme se e5presara al tratar la cuestin de la articulacin
convencional.
(as nuevas tendencias sobre la negociaci$n colectiva
Con(orme $emos venido se*alando en los #ltimos a*os se $a instalado en la sociedad
argentina el concepto de la necesidad de Me5ibili/acin de las normas convencionales,
derogndose de $ec$o las estipulaciones de los arts. 7
o
" D
o
de la le" 1;..A@ en tanto " en
cuanto vedaban la negociacin pe"orativa. Sobre el particular un reconocido tratadista,
'rnesto 4artorell, en su obra #oncurso 3 quiebra de la em!resa. *e3 .;.A... Froblem1tica laboral,
$a e5presado que el derec$o laboral se $a divorciado del populismo " que lo $a $ec$o a
palos agregando que :cuando las o!ciones no se ejercen !or eleccin, sino !or coaccin o
deses!eracin, nunca suelen tener una gran continuidad 3 !ro3eccin en el tiem!o 3 adem1s las
soluciones a las que se arrima, no suelen ser !timas:.
Compartiendo dic$a lnea argumental, que $a llevado la Me5ibili/acin laboral a una
verdadera precari/acin de derec$os " a la resignacin de principios rectores del
ordenamiento laboral, vemos con preocupacin que el pro"ecto de re(orma laboral con media
sancin del Senado de la >acin, constitu"e una nueva etapa en este esquema pendular
degradatorio del trabajador argentino con el agravante de que quien celebrara ese acuerdo
disvalioso (ue la propia central obrera de trabajadores, con las consecuencias lamentables
para el empleo que $an sido marcadas en l#cidos trabajos, tal como el del 3r. !0ctor +edro
Eecalde, titulado *egislacin laboral. Hn movimiento continuo, Eev. de 3erec$o del -rabajo, ma"o
de 1IID, ps. D.AND;1.