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GRADUAO

2014.2
TEORIA GERAL DO
DIREITO EMPRESARIAL
AUTORAS: CLUDIA RIBEIRO E PRISCILLA MENEZES
Sumrio
Teoria Geral do Direito Empresarial
FASES DO DIREITO COMERCIAL ............................................................................................................................... 3
DIREITO COMERCIAL NO BRASIL ............................................................................................................................. 3
DIREITO SOCIETRIO .......................................................................................................................................... 20
PROPRIEDADE INDUSTRIAL ................................................................................................................................. 46
TTULOS DE CRDITO .......................................................................................................................................... 51
RECUPERAO E FALNCIA .................................................................................................................................. 61
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 3
FASES DO DIREITO COMERCIAL
1) Fase subjetiva Corporaes de Ofcio
2) Fase objetiva Atos de Comrcio
3) Fase subjetiva moderna Teoria da Empresa
Na Idade Mdia existiam as fguras das Corporaes de Ofcio, nas quais
se reuniam os comerciantes da poca (burgueses). O Direito Comercial surge
s margens do Direito Civil (ligado principalmente aos senhores feudais) e
s se aplica aqueles inscritos nas corporaes. Da seu carter subjetivo.
No incio do sculo XIX, logo aps a Revoluo Francesa, surge o Cdigo
Comercial francs (1808), que inaugura a fase objetiva do Direito Comer-
cial. Esse diploma contm uma lista taxativa com Atos de Comrcio. As
atividades que porventura no estivessem na lista no eram consideradas ati-
vidades comerciais, logo, eram regidas pelo Cdigo Civil.
Como no havia um critrio cientfco para defnir o que era ou deixava de
ser um ato de comrcio, esta teoria recebeu muitas crticas, e foi substituda
pela Teoria da Empresa, criada pelo Cdigo Civil italiano de 1942, marcan-
do o retorno ao aspecto subjetivo do Direito Comercial.
DIREITO COMERCIAL NO BRASIL
Nosso primeiro e nico Cdigo Comercial data de 1850, e seguiu a
orientao do Cdigo Comercial Napolenico (1808). Ou seja, nossa pri-
meira fase do Direito Comercial foi objetiva, com base na Teoria dos Atos
de Comrcio. Tais atos vieram enumerados no Regulamento 737/1850.
J o nosso Cdigo Civil de 2002 segue a orientao italiana da Teoria da
Empresa, a teoria subjetiva.
Primeiramente, importante destacar que o CC/02 revogou somente a
primeira parte do Cdigo Comercial (a parte de comrcio terrestre), restan-
do em vigor at hoje a segunda parte, que trata do comrcio martimo (art.
2045, CC).
Segundo a Teoria da Empresa, qualquer atividade pode ser considerada
empresria. Tudo vai depender da forma como ela exercida. No h mais
um rol de atividades consideradas comerciais ou no. Esta teoria tambm
abandona o conceito de comerciante e passa a usar o de empresrio. Nossa
disciplina, no entanto, pode chamar-se Direito Empresarial ou Comercial,
tendo em vista que a Constituio de 1988 ainda usa este termo (art. 22, I).
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 4
Empresrio
Pelo caput do art. 966 do CC/02, Considera-se empresrio quem exerce
profssionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou servios.
Vamos destrinchar o conceito para entend-lo melhor:
a) Profssionalmente Exercer uma atividade de forma profssional
tem relao com a habitualidade. Uma pessoa que distribui doces
de So Cosme e Damio no pode ser considerada profssional do
ramo de doces, pois o faz esporadicamente, ao contrrio de uma
pessoa que faz bolos para festas e vive disso.
b) Atividade sinnimo de empresa. Empresa atividade, no
local fsico onde esta desenvolvida. No sujeito de direitos, no
tem personalidade jurdica. A empresa objeto de direitos.
c) Econmica O empresrio visa o lucro. A atividade empresarial
pode at no ser lucrativa em determinados momentos, mas tem
que almejar o lucro.
d) Organizada aquela atividade que conjuga os quatro fatores
de produo capitalista: mo de obra, insumos, capital e tecnolo-
gia (ou know how). O empresrio dispe esses quatro fatores da
forma que melhor lhe convm. Da forma mais conveniente para
desenvolver a sua atividade, a sua empresa. Se a forma de exercer
determinada atividade for organizada, estar-se- diante de um
empresrio.
Empresrio pessoa fsica = Empresrio Individual (art. 972, CC)
Empresrio pessoa jurdica = EIRELI (art. 980-A, CC)
ou Sociedade empresria (art. 983, CC)
J o pargrafo nico do mesmo art. 966 nos diz quem no ser conside-
rado empresrio: No se considera empresrio quem exerce profsso intelec-
tual, de natureza cientfca, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxi-
liares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profsso constituir elemento
de empresa.
Ento a atividade de mdicos, engenheiros e artistas em geral, a princpio
no ser considerada empresria, a no ser que a prpria profsso constitua
elemento de empresa. Mas o que signifca isso?
Pela Teoria da Empresa, vimos que qualquer atividade pode ser considera-
da empresria, a depender da forma como exercida. Assim, podemos dizer
que uma mesma atividade pode ser empresria ou no empresria. Vamos a
um exemplo.
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FGV DIREITO RIO 5
Atividade mdica. Imagine o consultrio de um dermatologista. Ele or-
ganiza os quatro fatores de produo? Sim. Tem mo de obra? Sim, a recep-
cionista e talvez tenha uma instrumentadora. Empregou capital? Sim, com a
compra ou aluguel do imvel no qual funciona o consultrio, pagamento de
contas etc. Tem insumos? Sim, pois investiu em equipamentos e mobilirio.
E a tecnologia ou know how? o conhecimento agregado que aquele profs-
sional tem daquele ramo da medicina.
Ento poderamos afrmar que esse mdico empresrio? No. Apesar
de ele conjugar os quatro fatores de produo temos que analisar ainda um
segundo critrio: a pessoalidade. Se o profssional em questo desenvolver
a atividade de forma pessoal no ser considerado empresrio. Ento vamos
testar.
Voc foi ao consultrio do seu dermatologista para retirar uma verruga
bem pertinho do olho com um laser super potente. Ao chegar l foi informa-
do de que seu mdico estava doente, mas que um outro (que voc nunca viu
na vida) poderia fazer o servio. Voc aceita? Sua resposta provavelmente ser
NO. Voc iria embora. Pois a est. Esta atividade desenvolvida de forma
pessoal, logo no pode ser considerada empresria.
Agora vamos imaginar outra situao, mas dentro da mesma rea de atu-
ao: servios mdicos. Voc vai a um hospital com suspeita de apendicite,
com muita dor. Ao chegar l voc procura um mdico especfco ou o primei-
ro que aparecer vai servir? Provavelmente agora voc respondeu que qualquer
mdico serviria. Aqui impera a impessoalidade no exerccio da atividade.
Agora voc percebeu que o elemento cientfco (ou seja, o conhecimento m-
dico, know how) fca perdido dentro de toda a estrutura que o hospital ofe-
rece. s mais um elemento de empresa, e no o principal. Quando vamos
ao hospital, alm do conhecimento cientfco dos profssionais, buscamos os
servios de exames, de hotelaria (internao, enfermaria, CTI etc), buscamos
a medicao disponvel.
Sendo assim, para defnir se uma atividade empresria ou no, alm de
analisar a organizao dos fatores de produo voc tem que ver a FORMA
como a atividade exercida, se com pessoalidade ou impessoalidade.
Atividade no empresria = Atividade simples
Sociedade no empresria = Sociedade simples
Empresrio Individual
Conforme vimos anteriormente, o empresrio aquele que exerce profs-
sionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao
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1
Art. 967 c/c art. 1.150, CC.
2
Art. 1.156, CC.
3
Ou Unidade Patrimonial.
de bens ou servios. Quando uma pessoa resolve exercer atividade empresria
sozinha, denomina-se empresrio individual. Conforme se ver adiante, o
empresrio individual est sujeito ao registro no RPEM
1
e dever adotar fr-
ma como espcie de nome empresarial
2
.
Mas como fca a questo da responsabilidade do empresrio individual
em relao aos credores da sua atividade? Seu patrimnio pessoal responde
pelo insucesso da atividade?
Como regra geral, o empresrio individual possui responsabilidade ili-
mitada pelas obrigaes contradas na sua atividade empresria. Isso quer
dizer que caso os bens da empresa no sejam sufcientes para saldar as dvidas,
os credores podem executar os bens particulares do empresrio (carros, casa
de praia etc).
Isso acontece porque no Brasil adotamos a Teoria da Unicidade Patri-
monial
3
, segundo a qual cada pessoa possui somente um nico patrimnio.
Desta forma, os bens pessoais e os bens ligados atividade empresria cons-
tituem o patrimnio do empresrio, uma unidade.
Bens
Pessoais
Bens ua
ativiuaue
empiesiia
Patiimnio
0no
Como tudo faz parte do patrimnio da mesma pessoa, os bens pessoais
do empresrio individual respondem pelas dvidas oriundas da atividade
empresria.
Quem pode ser empresrio? O art. 972 do CC impe dois requisitos
cumulativos:
1) Pleno gozo da capacidade civil*
2) Ausncia de impedimento**
*Vide arts. 3 a 5, CC.
** Vide art. 95, 2, d, lei 8.212/91, art. 36, I,
LOMAN (LC 35/79) a ttulo exemplifcativo
A questo da capacidade no apresenta grandes problemas, pois est regu-
lada pelo prprio Cdigo Civil nos artigos supra indicados. Vamos nos deter
na questo do impedimento. Quais pessoas estariam impedidas de exercer
atividade empresria? Como exemplos podemos citar magistrados, mem-
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 7
4
Desde que no sejam administrado-
res.
5
A proteo do patrimnio do incapaz
visa garantir-lhe condies minima-
mente dignas de sobrevivncia no caso
de insucesso da atividade empresria.
6
O 3 do art. 974, CC foi includo pela
lei 12.399/2011 e est topografca-
mente mal situado, pois trata de scio
incapaz.
bros do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, militares na ativa e ser-
vidores pblicos em geral. Mas por qu?
Essas pessoas desempenham funes pblicas, e o legislador no quis que
outras atividades profssionais pudessem desviar sua ateno, zelo e disponi-
bilidade de tempo.
Aqui importante destacar que a proibio legal para que essas pessoas
sejam empresrias, leia-se, empresrio individual. Neste caso, quem exerce
a atividade empresria a prpria pessoa fsica. No h nenhum impedi-
mento legal para que essas pessoas sejam scias
4
(acionistas ou cotistas, por
exemplo) de sociedades empresrias, pois neste caso quem exerce a atividade
a prpria pessoa jurdica, e no seus scios.
Agora vamos imaginar que um servidor pblico violou o impedimento
e abriu um bar como empresrio individual, contraindo vrias obrigaes.
Para se eximir dessa responsabilidade pode ele alegar que por ser impedido
no precisa arcar com essas obrigaes? Claro que no. Segundo o art. 973 do
CC, a pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio,
se a exercer, responder pelas obrigaes contradas.
Questo interessante a que diz respeito atividade empresria do in-
capaz. Vamos trabalhar com um exemplo para facilitar a compreenso do
tema. Empresrio individual acometido de incapacidade superveniente ou
que morre e deixa herdeiro incapaz: esta atividade tem que ser encerrada ou
pode continuar? Pela exegese do art. 974, caput pode continuar. O incapaz
(seja o empresrio individual devidamente interditado ou ser herdeiro inca-
paz), devidamente representado ou assistido poder continuar a exercer a ati-
vidade empresria, desde que autorizado pelo juiz. O magistrado apreciar
as circunstncias do caso concreto e a convenincia em permitir a continui-
dade da atividade em questo. A autorizao para continuidade poder ser
revogada a qualquer tempo ( 1). Este dispositivo baseado no princpio
da preservao / continuidade da empresa, que gera postos de trabalho,
recolhimento de tributos e circulao de riquezas.
A fm de proteger o patrimnio do incapaz
5
e evitar a runa do seu
patrimnio, que podem ser ocasionadas por m administrao do represen-
tante/ assistente ou por crises econmicas, os bens que ele j possua (ao
tempo da interdio ou da sucesso) no respondero pelos resultados da
empresa (2).
6
Outro ponto relevante a possibilidade de contratao de sociedade en-
tre cnjuges. De acordo com o art. 977, CC s podem contratar sociedade
entre si ou com terceiros os que tenham casado nos seguintes regimes:
Separao (voluntria) de bens art. 1.687 a 1.688, CC
Comunho parcial art. 1.658 a 1.666, CC
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 8
7
1.667 a 1.671, CC.
8
1.687 a 1.688, CC.
9
Vide art. 1.641, CC.
10
Vide tambm arts. 979 e 980, CC.
11
Em que pese grande discusso acerca
da natureza jurdica da EIRELI, se novo
ente de direito privado ou sociedade
unipessoal, predomina entendimento
doutrinrio de que se trata de nova
pessoa jurdica, conforme enunciado
n. 469 do Conselho de Justia Federal.
12
Art. 980-A, 2, CC.
13
Art. 980-A, caput, CC.
Daqui depreende-se que os casados nos regimes de comunho universal
de bens
7
e separao obrigatria de bens
8
no podem contratar sociedade
entre si. Mas por qu?
Conforme menciona o art. 1.567 do CC, o casamento constitui uma so-
ciedade entre os cnjuges: a sociedade conjugal. No caso da comunho uni-
versal de bens, se os cnjuges decidirem constituir uma sociedade empresria,
haveria confuso patrimonial, pois seria impossvel, na prtica, separar o
patrimnio da sociedade conjugal do patrimnio da sociedade empresria.
J no caso da separao obrigatria, em determinados casos, a lei no quer
que certas pessoas unam seu patrimnio
9
. Nessas hipteses, constituiria frau-
de lei, se essas pessoas pudessem constituir sociedade entre si, pois, de uma
outra forma (sem ser pelo casamento) estariam unindo seus patrimnios.
imperioso destacar que os cnjuges podem, a qualquer tempo, alterar
o seu regime de bens para contratar sociedade (art. 1.639, 2, CC). Alm
disso, claro que (mesmo casados em regime de comunho universal de
bens ou separao obrigatria) podem contratar sociedade com outras pesso-
as (terceiros), desde que seu cnjuge no faa parte dela.
Por fm cabe analisar se o regime de bens do casamento infuencia o de-
senvolvimento da atividade do empresrio individual. No. Segundo o art.
978, o empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer
que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da
empresa ou grav-los de nus real. A inteno do legislador foi garantir a ce-
leridade necessria atividade econmica sem sujeitar decises empresariais
s inconstncias da vida conjugal.
10
Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI)
A lei 12.441/2011 acrescentou o art. 980-A ao Cdigo Civil trazendo
nova fgura denominada EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade
Limitada) como nova espcie de pessoa jurdica de direito privado (art. 44,
VI, CC).
11
Neste nterim, importante destacar que a EIRELI no acabou
com a fgura do empresrio individual, pois representa um meio termo entre
este a as sociedades reguladas pelo cdigo.
Passemos a anlise sucinta dos requisitos da EIRELI:
a) Unipessoalidade: Ter um nico titular (pessoa fsica ou jurdica) que
ter responsabilidade limitada ao capital integralizado. Se for pessoa fsica s
poder fgurar em uma EIRELI;
12
b) Capital social devidamente integralizado e que represente o mnimo
de 100 vezes o maior salrio mnimo vigente no pas:
13
O capital social no
dividido em cotas e deve estar devidamente integralizado no momento da
constituio. No cabe contribuio que consista em servios em virtude do
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14
Art. 1.055, 2, CC.
15
Art. 980-A, 1, CC.
16
Nota Cosit, 446/2011, item 20 (ex-
pedida pela Receita Federal do Brasil).
17
Art. 1, I, lei 8.934/94. Lembre-se que
empresa quer dizer atividade, logo no
tem personalidade jurdica.
18
Sujeita ao registro, por exemplo, mo-
difcao do quadro social, aumento ou
reduo de capital, mudana de sede.
19
Art. 1.154, CC.
20
Art. 1.150, CC.
6 do art. 980-A, CC que remete s normas aplicveis s sociedades limi-
tadas.
14
Poder adotar frma ou denominao como espcie de nome empresarial
15

e poder ser registrada tanto na Junta Comercial quanto no Registro Civil de
Pessoas Jurdicas (RCPJ).
16
A administrao pode ser exercida por outra pessoa que no seja o prprio
titular, pois conforme j dito alhures, a EIRELI, nas omisses do art. 980-A,
CC rege-se pelas regras atinentes s sociedades limitadas, conforme previsto
no 6 do mencionado artigo.
A lei 12. 441/2011 que instituiu a EIRELI, alm de acrescentar os art.
980-A e o inciso VI ao art. 44 alterou a redao do pargrafo nico do art.
1.033 do CC. Na falta de pluralidade de scios o scio remanescente poder
transformar-se em empresrio individual ou em EIRELI.
Por fm, cabe destacar que em virtude do veto presidencial ao 4 do art.
980-A, cabe aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica EIRELI.
Registro
Qual a fnalidade do registro? dar garantia, publicidade, autentici-
dade, segurana e efccia aos atos jurdicos das empresas.
17
Para isso os
rgos de registro cadastram todos aqueles que exercem atividade econmica
no pas.
Neste nterim, a primeira informao importante acerca do registro que,
em regra, nenhuma informao
18
pode ser oposta a terceiro se no estava de-
vidamente registrada ou averbada no registro competente
19
. Isto porque sem
registro no h publicidade.
Pela redao do art. 967 do CC/02, imperioso que o empresrio se re-
gistre antes do incio da atividade. Aqui ser necessrio fazer algumas pon-
deraes.
Qual a natureza jurdica do registro? Declaratria ou constitutiva?
O registro transforma algum em empresrio ou declara que aquela pessoa
exerce atividade empresria? Se voc abre um bar, comea a funcionar sem se
registrar, isso signifca que voc no empresrio? No.
O registro, em regra, tem natureza declaratria, ou seja, ele s reconhece
uma situao de fato. Fulano empresrio. Se voc est exercendo atividade
empresria sem registro voc est irregular. O registro uma mera condio
de regularidade.
Alguns atos das pessoas que exercem atividade econmica devem ser re-
gistrados para que haja um efetivo controle do poder pblico sobre elas. Mas
onde os empresrios e no empresrios devem se registrar? Regra geral
20
:
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21
O RPEM exercido em todo o ter-
ritrio nacional, por rgos federais
e estaduais. O DNRC (Departamento
Nacional de Registro de Comrcio) o
rgo federal encarregado de expedir
normas tcnicas de comando para
as Juntas Comerciais, que so rgos
estaduais de execuo dessas normas.
Administrativamente, cada Junta Co-
mercial est subordinada ao governo
da sua respectiva unidade federativa;
tecnicamente, todas as Juntas Comer-
ciais esto subordinadas ao DNRC (arts.
1, caput, 5 e 6, lei 8.934/94).
22
Lei 5.764/71.
23
Vide tambm art. 970, CC.
24
Art. 1.151, 1 e 2, CC c/c art. 36,
lei 8.934/94.
25
O empresrio individual no adquire
personalidade jurdica atravs do regis-
tro, mas sim do nascimento com vida
(art. 2, CC). Para ele, o registro mero
requisito de regularidade.
Empresrio Individual e Sociedade Empresria RPEM*
(a cargo das Juntas Comerciais)
Sociedades Simples (no empresrias) RCPJ**
EIRELIs No RPEM ou RCPJ
* Registro Pblico de Empresas Mercantis.
21
** Registro Civil de Pessoas Jurdicas
De acordo com o pargrafo nico do art. 982, independentemente de seu
objeto, considera-se empresria a sociedade por aes e simples a coope-
rativa, ou seja, a sociedade por aes dever ser registrada no RPEM, e a
cooperativa deveria ser registrada no RCPJ. Aqui a forma prevalece sobre
o objeto. No importa a atividade desenvolvida por estas sociedades, a S.A.
ser sempre empresria e a cooperativa sempre simples.
Ocorre que a lei do cooperativismo
22
prev em seu art. 18 que as coopera-
tivas devero ser registradas na Junta Comercial. Como a questo objeto de
controvrsia doutrinria, no deve ser cobrada em provas objetivas, pois h
duas respostas possveis, pelo Cdigo Civil seguindo o critrio cronolgico e
pela lei 5.764/71 com base no critrio da especialidade.
Aqui importante ressaltar que quando houver categorias profssionais
regulamentadas, essas atividades devero ser registradas nos respectivos r-
gos de classe (caso se trate de sociedade uniprofssional). Por exemplo, socie-
dades de advogados devero ser registradas na respectiva seccional da OAB.
Haver, entretanto, uma situao na qual o registro ter natureza cons-
titutiva. o caso daqueles que exercem atividade rural. As pessoas ou so-
ciedades que tenham como principal objeto a atividade rural, no esto
obrigadas a se registrar como empresrios, ou seja, s sero considerados
empresrios, se assim o desejarem, aps o registro no RPEM, a teor dos arts.
971 e 984, ambos do CC.
23
E quais so os efeitos do registro? Isso depender do momento em que
foi feito. Se os atos constitutivos foram levados a registro dentro do prazo de
30 dias (contados da sua lavratura), o registro ter efeito ex tunc, ou seja,
retroagir data da lavratura dos atos. Porm, se os atos constitutivos forem
levados a registro aps esse prazo de 30 dias, o efeito ser ex nunc, ou seja, s
produzir efeitos pro futuro.
24
Qual a principal consequncia do registro para as sociedades? Aqui-
sio de personalidade jurdica (arts. 45 e 985, ambos do CC)
25
. Com isso,
a sociedade (pessoa jurdica) passa a ser uma entidade autnoma, com exis-
tncia prpria independente de seus scios. Ter nome prprio (nome em-
presarial), sede e, principalmente, autonomia patrimonial.
Cabe ainda ao rgo de registro verifcar a regularidade das convocaes
para assembleia de scios, conforme caput do art. 1.152 e 3, CC.
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26
Art. 969, caput, CC.
27
Pargrafo nico, art. 969, CC.
28
A universalidade de direito (art. 91,
CC) aquela determinada por lei, como
a massa falida e o esplio, e consiste em
um conjunto de relaes jurdicas, no
um conjunto de bens, como a universa-
lidade de fato.
A EIRELI tambm s passar a ter existncia a partir do registro (pois
espcie de pessoa jurdica art. 44, VI, CC), o qual inaugurar a separao
patrimonial entre esta e seu titular, que ter responsabilidade limitada (art.
980-A, CC).
Por fm, cabe lembrar que se o empresrio decidir instituir sucursal, flial
ou agncia, em local sujeito jurisdio de outro RPEM, dever requerer
novo registro
26
. No caso de querer instituir estabelecimento secundrio,
dever requerer averbao no respectivo RPEM
27
.
Estabelecimento
Segundo o art. 1.142 do CC, considera-se estabelecimento todo complexo
de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio ou por
sociedade empresria.
Vamos analisar o dispositivo por partes:
a) Complexo de bens organizado Qual a natureza jurdica do es-
tabelecimento? Sabendo que ele um complexo de bens poderamos dizer
que sua natureza jurdica ser uma universalidade de fato (art. 90, CC), ou
seja, um conjunto de bens.
28
Esses bens podem ser materiais ou imateriais,
mveis ou imveis.
b) Para o exerccio da empresa por empresrio ou sociedade empres-
ria O estabelecimento o instrumento do empresrio para desenvolver a
empresa (atividade).
Neste momento importante frisar a diferena conceitual entre empres-
rio, empresa e estabelecimento:
Conceito Defnio
Empresrio
aquele que exerce a atividade empresria (art. 966, ca-
put, CC)
Empresa a prpria atividade econmica organizada
Estabelecimento
Conjunto de bens organizado pelo empresrio para o
exerccio da empresa atividade (art. 1.142, CC)
Agora vamos distinguir as noes de patrimnio e estabelecimento. O
estabelecimento faz parte do patrimnio do empresrio. Grafcamente, esta
ideia poderia ser concebida da seguinte forma:
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Art. 1.143, CC.
30
Art. 1.144, CC.
31
Art. 1.146, CC.
Patiimnio
Estabelecimento
Voltemos ao estabelecimento. Assim como a empresa, o estabelecimento
desprovido de personalidade jurdica. objeto de direitos, e por isso mesmo
pode ser negociado
29
. Qualquer negcio jurdico que tenha o estabelecimen-
to como objeto, s produzir efeitos perante terceiros aps sua averbao no
RPEM e publicao na imprensa ofcial.
30
A venda do estabelecimento denominada trespasse. A princpio, a efc-
cia desse negcio jurdico independe da anuncia dos credores do alienante.
Porm, se no lhe restarem bens sufcientes para solver seu passivo, a efccia
da alienao do estabelecimento depender do pagamento de todos os cre-
dores ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, conforme
mandamento do art. 1.145, CC.
necessrio analisar a responsabilidade do alienante e do adquirente
no contrato de trespasse
31
. Em relao ao adquirente, este responder pelas
dvidas anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizadas.
J o alienante, responder solidariamente com o adquirente pelo prazo de
um ano, pelas dvidas vencidas e vincendas, variando o termo inicial de con-
tagem do prazo em virtude da data de vencimento.
Contiato ue
Tiespasse
(ait. 1.146, CC)
Responsabiliuaue
uo alienante
Biviuas venciuas
1 ano contauo ua
publicao uo
tiespasse
Biviuas vincenuas
1 ano contauo uo
vencimento
Responsabiliuaue
uo auquiiente
Passivo anteiioi
tiansfeincia, uesue
que contabilizauo
Como fcam os contratos realizados pelo antigo proprietrio aps o tres-
passe? So automaticamente transferidos ao adquirente? O art. 1.148 do CC
diz que salvo estipulao em contrrio, a transferncia (do estabelecimento) im-
porta a subrogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do
estabelecimento, se no tiverem carter pessoal (...). Da leitura desse dispo-
sitivo depreende-se que os contratos de natureza pessoal, como o contrato
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 13
de locao, por exemplo, no so automaticamente transferidos para o
adquirente do estabelecimento, dependendo da anuncia da parte interes-
sada, como do locador do imvel, por exemplo.
J os contratos que no possuem natureza pessoal sero assumidos pelo
adquirente. Para ilustrar podemos citar o trespasse de uma academia de gi-
nstica. Os contratos de prestao de servio que o antigo empresrio (alie-
nante) tem com os alunos sero assumidos pelo adquirente, pois no tm
natureza pessoal. Para o aluno pouco importa quem o dono (empresrio),
pois ele est l pelos equipamentos e atividades oferecidas.
Grande importncia assumem os contratos de natureza trabalhista.
Embora tenham natureza pessoal, segundo os arts. 10 e 448 da CLT, o
adquirente se subrrogar nos contratos de trabalho (princpio da conti-
nuidade do vnculo empregatcio). Este o fenmeno da sucesso trabalhis-
ta, que tem como objetivo a proteo do trabalhador e a manuteno dos
postos de trabalho.
Destaque-se a exceo regra da sucesso das obrigaes no contrato de
trespasse. Quando a alienao do estabelecimento ocorre em sede de recupe-
rao judicial no h sucesso do adquirente nas obrigaes contradas
pelo alienante, por vedao expressa do pargrafo nico do art. 60, pargra-
fo nico e art. 141, II, ambos da lei 11.101/05. Tal previso visa estimular a
aquisio de ativos de empresrios em difculdade para que consigam anga-
riar verbas para pagar seus credores sem onerar o adquirente.
Clusula de no concorrncia
Quando algum compra um estabelecimento pronto porque deseja
desenvolver uma atividade sem ter que comear do zero. O adquirente de
um estabelecimento em pleno funcionamento tem a legtima expectativa de
herdar a clientela do antigo proprietrio.
Por isso, o caput do art. 1.147 do CC veda que o alienante faa concorrn-
cia ao adquirente pelo prazo de 5 anos, caso o contrato seja omisso em rela-
o a este ponto. Porm, lcito s partes pactuar de forma diversa, desde que
de forma expressa, inclusive renunciando ou reduzindo o prazo protetivo.
Caso haja violao do dever de no restabelecimento por parte do alienan-
te, estaremos diante da prtica de concorrncia desleal, que impe o dever
de reparar os danos causados ao adquirente do fundo empresarial, nos mol-
des dos arts. 298 e 210 da lei n. 9.276/96.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 14
Aviamento
Aviamento uma qualidade do estabelecimento, a sua capacidade de
gerar lucros. Vrios fatores podem ser levados em conta para defnir o avia-
mento de determinado fundo de comrcio: localizao da sede do estabele-
cimento, clientela, tempo de mercado, produtos e servios comercializados,
marcas, nome empresarial etc. Todos esses fatores conjugados tm uma ca-
pacidade de gerar lucros, e esta aptido deve ser levada em considerao no
momento de fxar o valor do estabelecimento.
Trespasse x Cesso de cotas
necessrio ter muito cuidado para no confundir os objetivos e os efeitos
do contrato de trespasse com o contrato de cesso de cotas.
Conforme dito anteriormente, o objetivo do trespasse a alienao do es-
tabelecimento, conforme previso do art. 1.144 do CC. Aqui teremos uma
mudana de titularidade, pois o fundo de comrcio pertencia a um empre-
srio e passar esfera patrimonial de outro empresrio. O alienante conti-
nua solidariamente responsvel pelo prazo de um ano pelas dvidas vencidas
e vincendas constitudas at o momento do contrato de trespasse. Quando
vemos o anncio sob nova direo, na verdade estamos diante de um tres-
passe, ou seja, um novo empresrio assumiu aquele fundo de comrcio.
J o contrato de cesso de cotas tem como objetivo alienar as cotas sociais
de determinado scio. Dito de outro modo, aqui haver mudana do qua-
dro social. No tem nada a ver com venda do estabelecimento.
Proteo do ponto empresarial e exceo de retomada
Um dos elementos do estabelecimento o ponto empresarial, instituto
que identifca o local fsico no qual a atividade exercida. O desenvolvimen-
to do objeto social agrega valor ao local, e por isso merece tutela do ordena-
mento jurdico.
Se o empresrio for o proprietrio do imvel no qual a atividade exer-
cida, a tutela do ponto ocorre pelas vias normais do direito de propriedade,
regulado pelo Cdigo Civil.
Porm, se o titular do estabelecimento for locatrio do imvel, a tutela do
ponto ocorre com fulcro na Lei de Locaes (8.245/94). Se o empresrio pre-
encher, concomitantemente, todos os requisitos do art. 51 desta lei, far jus
ao direito de adeso ao ponto, instrumentalizado pela ao de renovao
compulsria do contrato de locao. Esses requisitos so os seguintes:
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 15
32
Smula 482, STF: O locatrio que
no for sucessor ou cessionrio do que
o precedeu na locao, no pode somar
os prazos concedidos a este, para pedir
a renovao do contrato.
33
Idem.
34
Salvo exceo do pargrafo nico do
art. 1.160, CC, que confgura uma forma
de homenagem na S. A. e a sociedade
de advogados, que, se houver clusula
autorizativa no contrato social, poder
manter o nome de advogado falecido
(art. 16, 1, EOAB). O advogado que
se retira da sociedade deve retirar tam-
bm o seu nome.
35
Art. 1.165, CC c/c art. 34, lei 8.934/94.
36
Art. 1.163, CC c/c art. 34, lei 8.934/94.
a) o contrato a renovar deve ter sido celebrado por escrito e com pra-
zo determinado;
b) o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos inin-
terruptos dos contratos escritos deve ser de 5 anos e
32
c) o locatrio deve estar explorando o mesmo ramo de atividade por
no mnimo 3 anos.
33
A ao de renovao compulsria do contrato de locao deve ser proposta
no perodo de um ano a 6 meses antes do fnal do contrato (art. 51, 5,
LL). Este prazo decadencial.
Como matria de defesa, o locador pode alegar qualquer das hipteses do
arts. 52 e 72 da LL, porm, em todo caso necessrio ter em mente que o
direito renovao compulsria no pode ser incompatvel com o direito de
propriedade, que constitucionalmente protegido, conforme mandamen-
to do caput do art. 5 da Lei Maior. A alegao de qualquer das hipteses
previstas nos artigos supramencionados confgura o instituto da exceo de
retomada pelo proprietrio.
Nome Empresarial
O nome empresarial tem a funo de identifcar o empresrio perante o
mercado consumidor e diferenci-lo de seus concorrentes. De acordo com
o art. 34 da lei 8.934/94, o nome empresarial regido por dois princpios:
a) Princpio da Veracidade: Sob a tica deste princpio, o nome em-
presarial tem que ser compatvel com:
a.1) a atividade exercida No possvel ter um bar chamado
Escolinha Raio de Sol, pois atravs desse nome no possvel
identifcar corretamente a atividade desenvolvida;
a.2) o quadro social No possvel ostentar no nome empresa-
rial o nome de scio que no faa parte do quadro social.
34
-
35
b) Princpio da Novidade: Por este princpio o nome empresarial tem
que se diferenciar de qualquer outro existente, tem que ser indito.
36
O nome empresarial um dos elementos do estabelecimento. Questo
importante saber se o nome pode ser alienado. O caput do art. 1.164 veda
expressamente a alienao do nome empresarial. Isso acontece porque
pode haver o nome civil dos scios na formao do nome empresarial, e o
nome civil, como direito da personalidade, inalienvel.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 16
37
Pargrafo nico do art. 1.166, CC.
38
Art. 1.167, CC.
39
Valdinar Pereira empresrio indi-
vidual.
40
Microempresas e empresas de pe-
queno porte, se usarem denominao,
no precisam indicar o objeto (art. 72,
LC 123/06).
necessrio ter cuidado com o pargrafo nico deste mesmo artigo.
Quando houver trespasse, possvel que haja cesso de uso do nome em-
presarial ao adquirente. No se trata de autorizao de alienao do nome
empresarial em caso de trespasse.
Qual o mbito de proteo do nome empresarial? Em primeiro lugar,
bom destacar que no existe um registro prprio para o nome empresarial.
O nome consta dos atos constitutivos, e estes que so levados ao registro. A
proteo ao nome empresarial decorre da inscrio dos atos constitutivos no
registro competente, conforme leciona o caput do art. 1.166 do CC. Sendo
assim, a proteo ao nome empresarial se d em mbito estadual. Entre-
tanto, possvel requerer proteo em todo o territrio nacional se houver
registro na forma de lei especial.
37
Caso algum se sinta prejudicado pelo uso de algum nome empresarial,
poder pleitear sua anulao a qualquer tempo.
38
Destaque-se que o uso
indevido do nome confgura crime de concorrncia desleal, previsto no art.
195, V da lei n. 9.279/96.
Espcies de nome empresarial
Nome empresarial gnero, do qual so espcies a frma e a denominao.
A frma tem por base o nome civil, e geralmente usada por sociedades que
tem scios com responsabilidade ilimitada. Na frma o objeto (ramo de
atividade) de uso facultativo. Como exemplos de frma podemos citar VP
39

Instaladora, Pri & Gra Spa.
J a denominao tem como elemento obrigatrio o objeto (ramo de
atividade)
40
, mas h a possibilidade de se incluir o nome dos scios. Ge-
ralmente, as sociedades que adotam denominao tm scios de responsa-
bilidade limitada. Na denominao possvel inserir o elemento fantasia
(nome fantasia). Como espcie de denominao podemos citar Transpetro,
Gol Linhas Areas Ltda.
Nome Empiesaiial
Fiima
(nome civil
obiigatoiio)

Coletiva Social

Inuiviuual
Benominao
(objeto obiigatoiio)
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 17
41
Art. 72, LC 123/06.
Cada tipo de empresrio dever adotar uma espcie de nome empresarial,
conforme disposio legal. Para facilitar a absoro do tema, exibimos abaixo
um quadro esquemtico:
Firma Denominao Disposio legal
Empresrio individual X Art. 1.156, CC
Sociedade em nome coletivo X Art. 1.157, CC
Sociedade em comandita simples X Art. 1.157, CC
Sociedade limitada X X Art. 1.158, CC
Sociedade annima X Art. 1.160, CC
Sociedade em comandita por aes X X Art. 1.161, CC
Sociedade cooperativa X Art. 1.159, CC
Sociedade em conta de participao Art.1.162, CC
EIRELI X X Art. 980-A, 1, CC
OBS: importante salientar que toda pessoa jurdica tem um nome atra-
vs do qual identifcada perante a comunidade e perante o mercado. Em-
bora a sistemtica do nome empresarial se destine aqueles que desenvolvem
atividade empresria, para afeitos de proteo, seus efeitos se estendem tam-
bm a no empresrios. Sendo assim, associaes, fundaes e sociedades
simples devem adotar denominao para ter seu nome protegido, conforme
pargrafo nico do art. 1.155 do CC.
No caso de microempresas (ME) e empresas de pequeno porte (EPP) re-
guladas pela LC 123/06, e do micro empreendedor individual (MEI) regu-
lado pela LC 128/08, que acrescentou o art. 18-A a LC 123/06, basta acres-
centar ME, EPP ou MEI no fnal do nome empresarial.
41
Impe-se esclarecer
que no se tratam de novos tipos societrios, mas sim de enquadramentos do
empresrio em determinados parmetros que tm efeitos somente tributrios
conforme se vislumbra na tabela a abaixo:
Espcie Faixas Quem pode adotar
MEI
(art. 18-A)
Receita bruta anual de at
R$ 60.000,00
Empresrio individual
ME
(art. 3, I)
Receita bruta anual igual
ou inferior a R$ 360.000,00
Sociedade empresria, sociedade sim-
ples, EIRELI e empresrio individual
EPP
(art. 3, II)
Receita bruta anual
maior que R$ 360.000,00
e igual ou inferior a R$
3.600.000,00
Sociedade empresria, sociedade sim-
ples, EIRELI e empresrio individual
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 18
42
Simples Nacional um regime tribu-
trio diferenciado que permite o reco-
lhimento de vrios tributos mediante m
nico pagamento mensal. Foi institudo
pela LC 123/06.
43
Art. 1.180, CC.
OBS: Dentre outras vedaes do art. 3, 4da LC 126/06, destaque-se
que no podero se benefciar desse regime simplifcado as sociedades anni-
mas nem as cooperativas, salvo as de consumo.
Por fm, cabe destacar que se qualquer sociedade empresria pleitear em
juzo recuperao judicial dever ostentar no fnal de seu nome a expres-
so em recuperao judicial, conforme mandamento do art. 69 da lei n.
11.11/05.
Livros Comerciais
Todos os empresrios esto obrigados a manter sua escriturao contbil,
que feita atravs de livros. Alm disso, devem levantar balano patrimonial
e de resultado econmico a cada ano, conforme imposto pelo art. 1.179, CC.
H duas categorias de empresrios que esto dispensados de escriturar
livros obrigatrios: so eles os microempresrios e empresrios de pequeno
porte. Este benefcio decorre da combinao dos arts. 179 da CRFB e do art.
970 do CC, que preveem tratamento favorecido, diferenciado e simplifcado
a estes empresrios.
Para fazer jus a este tratamento, precisam ser optantes do Simples Nacio-
nal
42
(1.179, 2, CC). Mesmo com a dispensa devem manter em guarda e
boa conservao os livros empresariais.
Espcies de livros empresariais
Livios
Comeiciais
0biigatoiios
Comuns
Especiais
Facultativos
Os livros obrigatrios comuns
43
so aqueles comuns a todos os empresrios.
O nico exemplo o livro dirio. J os livros obrigatrios especiais so aqueles
usados em virtude de alguma peculiaridade, como por exemplo o livro de du-
plicatas (que s vai ser usado pelo empresrio que emite este ttulo de crdito),
o livro de registro de aes (que s vai ser utilizado por sociedades por aes).
J os livros facultativos so livros auxiliares, que servem de apoio ativi-
dade empresarial. O empresrio pode usar e criar quantos livros quiser para
ajudar no controle de sua atividade e na sua contabilidade. Como exemplos
podemos citar o livro caixa e o livro conta corrente.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 19
44
Art. 1.183, CC.
45
Art. 1.181, CC.
46
Vide tambm smula 260, STF.
Para que os livros apresentem regularidade na sua escriturao, necess-
rio que observem alguns requisitos:
a) Requisitos intrnsecos
44
So estudados pela Contabilidade.
b) Requisitos extrnsecos
45
So requisitos relacionados com a segu-
rana dos livros empresariais. So estudados pelo Direito. Por exem-
plo, antes de serem usados os livros devem ser levados ao Registro
de Empresa para autenticao (art. 4, Decreto lei n. 305/67).
importante destacar que para os fns penais, os livros empresariais so
equiparados a documento pblico (art. 297, 2, CP pena de recluso
de 2 a 6 anos e multa).
Consequncias da irregularidade na escriturao
a) Consequncias Civis
Inviabilidade de efccia probatria dos livros (art. 379, CPC).
Se os livros forem requeridos em juzo contra o empresrio e ele
no os possuir, ou possu-los de forma irregular, reputar-se-o
verdadeiros os fatos alegados contra ele (art. 358, I, CPC).
b) Consequncias Penais
Crime falimentar (art. 178, LF). No caso de ausncia de livros
obrigatrios ou sua existncia irregular, a falncia ser, necessa-
riamente, fraudulenta.
Os livros devem ser guardados at a prescrio das obrigaes neles escri-
turadas (art. 1.194, CC).
Em relao sua exibio, os livros empresariais so regidos pelo princ-
pio do sigilo (art. 1.190, CC). H duas formas de exibio.
a) Parcial Prestigia o princpio do sigilo e no prejudica a utilizao
do livro, j que a parte que interessa demanda judicial extrada.
Pode ocorrer por pedido das partes ou ex of cio (arts. 381 e 382,
CPC e 1.191, CC).
46
b) Total Acarreta reteno do livro em cartrio durante o trmite
da ao e a no aplicao do princpio do sigilo. So casos de exibi-
o total dos livros comerciais:
b.1) Sucesso
b.2) Administrao ou gesto conta de outrem
b.3) Falncia
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 20
47
Arts. 378 e 379 do CPC.
48
Arts. 1.088 e 1.089, CC.
49
Arts. 1.090 a 1.092, CC.
50
Art. 1.089, CC.
No podemos esquecer que o princpio do sigilo no pode ser oposto a
autoridades administrativas, como nos casos do art. 1.193, CC, art. 195 do
CTN e art. 33, 1 da lei 8.212/90.
Os livros comerciais tem efccia probatria
47
a favor do empresrio e con-
tra eles, seno vejamos:
a) A favor do empresrio: Precisa observar os requisitos intrnsecos e
extrnsecos.
b) Contra o empresrio: No precisa observar os requisitos intrnsecos
e extrnsecos.
DIREITO SOCIETRIO
O Cdigo Civil de 2002 regula sete tipos societrios, so eles:
a) Sociedade simples
b) Sociedade em conta de participao
c) Sociedade em nome coletivo
d) Sociedade em comandita simples
e) Sociedade limitada
f ) Sociedade cooperativa
OBS: Embora o CC/02 mencione a sociedade annima
48
e a sociedade em
comandita por aes
49
, estes tipos societrios so regidos pela lei 6.404/76,
como se ver mais adiante, aplicando-se o Cdigo Civil somente quando a lei
especial for omissa.
50
A mesma ideia se aplica s sociedades cooperativas, que
tambm contam com legislao especial, a saber, a lei 5.764/71.
Sociedades no personifcadas Previso legal
Sociedade em comum Arts. 986 a 990, CC
Sociedade em conta de participao Arts. 991 a 996, CC
Sociedades personifcadas Previso legal
Sociedade simples Arts. 997 a 1.038, CC
Sociedade em nome coletivo Arts. 1.039 a 1.044, CC
Sociedade em comandita simples Arts. 1.045 a 1.051, CC
Sociedade limitada Arts. 1.052 a 1.089, CC
Sociedade em comandita por aes Lei 6.404/76 e Arts. 1.090 a 1.092, CC
Sociedade cooperativa Lei 5.764/71 e Arts. 1.093 a 1.096, CC
Sociedade annima Lei 6.404/76 e Arts. 1.088 a 1.089, CC
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 21
51
Art. 1.024, CC.
52
Art. 45 c/c 985, CC.
53
Tambm chamada de disregard of
legal entity, teoria do levantamento do
vu (lifting the corporate veil), teoria da
penetrao.
Antes de nos debruarmos sobre os tipos societrios em espcie, gostaria
de lembrar alguns princpios, regras e classifcaes.
Vigora entre ns o princpio da pluralidade de scios, segundo o qual,
para formar uma sociedade necessrio haver a comunho de pelo menos
duas pessoas. H, porm, algumas excees, seno vejamos:
a) Sociedade subsidiria integral (art. 251, LSA) uma espcie de
sociedade annima que s tem um acionista, que tem que ser pessoa
jurdica e nacional. A unipessoalidade originria e permanente.
b) Empresa pblica (art. 37, XIX, CFRB) uma espcie de socie-
dade que s conta com um nico scio, qual seja, o ente federativo
que o criou por lei (Unio, Estado ou Municpio). Sua unipessoali-
dade originria e permanente.
c) Art. 1.033, IV, CC Quando faltar pluralidade de scios, a socie-
dade poder subsistir por at 180 dias. Nesse caso a falta de plurali-
dade superveniente e, portanto transitria.
Outro ponto importante a ser lembrado a possvel responsabilizao dos
scios pelas dvidas sociais caso tenham responsabilidade ilimitada. Nesta
hiptese, a responsabilizao deles ocorre de forma subsidiria, ou seja, os
credores precisam executar os bens da sociedade antes de perseguir os bens
dos scios.
51
Por fm, destaque-se que a pessoa jurdica (sociedade) regularmente cons-
tituda e levada ao registro adquire personalidade jurdica,
52
que a capaci-
dade genrica de ser sujeito de direitos e obrigaes. A sociedade passa a ter
existncia autnoma, independente de seus scios. O principal efeito da
personalidade jurdica a autonomia patrimonial, pois todo ser dotado de
personalidade tem patrimnio.
Registro Personalidade jurdica Autonomia patrimonial
Desconsiderao da Personalidade Jurdica
53
A pessoa jurdica constituda para atingir um determinado objetivo que
os scios individualmente no poderiam alcanar. Para isso, se devidamente
registrada, passar a gozar de personalidade jurdica e patrimnio prprio,
distinto dos scios.
Como todas as pessoas, a sociedade a responsvel pelas obrigaes que
contrair. Os scios, de responsabilidade limitada, s respondem na medida
de suas participaes (cotas ou aes).
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 22
54
Quando a desconsiderao aplicada
com fulcro no CDC, TODOS os scios po-
dem ser alcanados.
Porm, comum haver situaes nas quais os scios se valem dessa blin-
dagem patrimonial para fraudar a lei. Nesses casos, est autorizada a apli-
cao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para alcanar o
scio/ administrador que cometeu a fraude.
Essa teoria buscar mudar o centro de imputao de responsabilidade
por certas e determinadas obrigaes. Dito de outra maneira: a obrigao que
recairia sobre a sociedade recair sobre o scio.
H quatro previses dessa teoria no nosso ordenamento, a saber:
a) Art. 28, caput e 5, lei 8.078/90 (CDC)
b) Art. 4, lei 9.605/98 (Lei de Crimes Ambientais)
c) Art. 34, lei 12.529/2011 (Lei Antitruste)
d) Art. 50, Cdigo Civil
H duas teorias da desconsiderao:
1) Teoria Maior art. 50, CC
2) Teoria Menor art. 28, caput e 5, CDC
Pelo Cdigo Civil, para que haja aplicao da teoria da desconsiderao,
necessrio que haja abuso da personalidade jurdica. Mas como se comete
esse abuso? Atravs de desvio de fnalidade ou confuso patrimonial.
J pela teoria menor, no se exigem requisitos to rgidos, bastando que se
verifque uma das situaes previstas no caput do art. 28 ou no seu 5, como
por exemplo, m administrao, excesso de poder, ato ilcito etc. De qualquer
modo, todas as vezes que estivermos diante de uma relao de consumo e a
pessoa jurdica no tiver como ressarcir o consumidor lesado, caber aplica-
o da desconsiderao da personalidade jurdica para responsabilizar os s-
cios. A lei de crimes ambientais e antitruste seguiram essa mesma sistemtica.
A desconsiderao incidental, episdica, casustica. Aplica-se a teoria
para alcanar o scio que cometeu a fraude
54
e depois a sociedade continua
com a sua existncia normal. A desconsiderao no acarreta a dissoluo da
sociedade.
Desconsiderao Dissoluo
Tcnica de alterao do centro de imputa-
o de responsabilidade.
casustica, incidental, episdica.
No acarreta extino da pessoa jurdica.
Acarreta a extino da pessoa ju-
rdica.
defnitiva.
Hoje no h um procedimento prprio para aplicao desta teoria, mas o
projeto do novo Cdigo de Processo Civil prev um rito para seu manuseio.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 23
55
A sociedade por aes em constituio,
mesmo enquanto no tiver seus atos
constitutivos registrados, no ser consi-
derada sociedade em comum (art. 986).
56
Art. 998, CC.
57
Art. 990, CC.
importante destacar que no h prazo para fazer o pedido (incidental)
de desconsiderao. Tal providncia pode ser adotada em qualquer fase do
processo, seja da ao de conhecimento, do cumprimento de sentena ou
execuo de ttulo extrajudicial.
Desconsiderao Inversa
Geralmente, quando desconsideramos a personalidade jurdica, buscamos
alcanar um scio que se esconde atrs da autonomia da sociedade. Na des-
considerao inversa, como o prprio nome sugere, acontece o contrrio:
busca-se recuperar os bens que foram escondidos dentro do patrimnio da
sociedade, ou seja, ao invs de responsabilizar o scio, almeja-se a responsa-
bilizao da sociedade.
Essa tcnica muito usada em Direito de Famlia. Vamos ilustrar com
um exemplo: Um marido, j planejando separar-se de sua esposa, comea
a transferir seus bens para a sociedade da qual scio a fm de no ter que
partilhar esses bens com sua esposa. Transferindo esses bens para a sociedade,
o marido continua com a posse deles. No momento da partilha, se o juiz
verifcar que houve fraude, ir desconsiderar a personalidade jurdica da so-
ciedade em questo a fm de encontrar os bens que foram transferidos para
ela indevidamente.
Sociedades no personificadas
Sociedade em comum (arts. 986 a 990, CC)
Ao contrrio do CC/1916, o atual diploma civil no usa mais os termos
sociedade de fato ou irregular; as duas modalidades foram albergadas sob a
nomenclatura de sociedade em comum. Sendo assim, so sociedades em
comum aquelas que no tiveram seu atos constitutivos levados ao regis-
tro, conforme preceitua o art. 986, CC.
55
Se no tiveram os atos constitutivos registrados no adquiriram persona-
lidade jurdica; se no tem personalidade jurdica, esta sociedade no tem
autonomia patrimonial, ou seja, no tem patrimnio prprio. Da dizer-se
que os bens e dvidas sociais constituem um patrimnio especial, do qual os
scios so titulares em comum.
56
como se tudo fosse de todos. Todos os
bens so de todos os scios. Todas as dvidas tambm, pois na sociedade em
comum os scios tero responsabilidade ilimitada.
57
Essa responsabilidade ilimitada subsidiria, cabendo aplicao do bene-
fcio de ordem. Primeiro sero executados os bens afetados atividade em-
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 24
58
Idem.
59
Art. 991, CC.
60
Pargrafo nico do art. 993, CC
61
Art. 991, caput, CC.
62
Art. 992, CC
63
Art. 993, caput, CC.
64
Art. 1.162, CC.
65
Art. 994, 2, CC.
presarial; se no forem sufcientes, sero executados os bens particulares dos
scios. Apenas o scio que contratou em nome da sociedade em comum
no far jus ao benefcio de ordem,
58
ou seja, no pode exigir que primeiro
sejam executados os bens relacionados com a empresa.
Sociedade em conta de participao (arts. 991 a 996, CC)
Nesta modalidade social temos dois tipos de scios:
a) Scio ostensivo
b) Scio participante ou oculto
O scio ostensivo aquele que desempenha toda a atividade empresarial,
pois conhece a expertise do ramo. ele quem contrata com fornecedores, em-
pregados, quem fscaliza a execuo da empresa etc. J o scio participante,
tambm chamado de scio oculto porque no aparece. um mero inves-
tidor, entra na sociedade com o capital. No se obriga perante terceiros.
59
Se
intervier nessas relaes passar a ter responsabilidade solidria com o scio
ostensivo (somente nas relaes nas quais intervier).
60
Sendo assim, podemos resumir dizendo que o scio participante s se
relaciona com o ostensivo, mas que este se relaciona com o participante e
com terceiros com quem contratar (tendo perante estes responsabilidade ili-
mitada). Toda a atividade desenvolvida em nome do scio ostensivo,
61
que
necessariamente ter que ser empresrio.
O contrato social da sociedade em conta de participao no um instru-
mento necessrio formalizao desse tipo societrio, que pode provar-se por
todos os meios admitidos em direito.
62
Justamente por ser dispensvel, o contrato, ainda que levado ao registro,
no confere personalidade jurdica sociedade em conta de participao.
63

Por no ter personalidade jurdica, esta sociedade tambm no ter nome
empresarial. No poder fazer uso nem de frma nem de denominao.
64
imperioso analisar os diferentes efeitos quando da falncia dos scios,
seno vejamos:
Falncia do scio ostensivo: Como ele que exerce a atividade em seu
prprio nome, sem ele a empresa no poder continuar. Logo, sua
falncia acarreta a dissoluo da sociedade em conta de participao.
Se o scio participante tiver algum saldo a receber dever se habilitar
na falncia como credor quirografrio.
65
Falncia do scio participante: Neste caso, a sociedade pode continu-
ar para que se fnalizem os trabalhos em andamento. Assim o falido
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 25
66
Art. 994, 3, CC.
67
Art. 996, CC c/c Arts. 914 a 919, CPC.
68
Art. 1.155, pargrafo nico, CC.
69
Art. 997, VIII, CC.
70
Art. 1.024, CC.
71
Art. 998 c/c art. 1.151, 1 e 2,
ambos do CC.
72
Art. 999, CC.
73
Art. 1.010, CC.
74
Art. 1.000, CC.
poder perceber lucros que serviro para quitar suas dvidas. Por isso
diz-se que este contrato (de sociedade) fcar sujeito s normas que
regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido.
66
Por fm, destaque-se que a liquidao da sociedade em conta de participa-
o regida pelas regras processuais atinentes prestao de contas.
67
Sociedades personificadas
Sociedade simples (arts. 997 a 1.038, CC)
Vamos nos alongar um pouco nas exposies sobre sociedade simples, pois
ela o esqueleto do direito societrio. Muitas de suas disposies se aplicam
a outros tipos sociais.
A sociedade simples, como o prprio nome indica desenvolve o seu ob-
jeto de forma no empresria e uma sociedade contratual. Apesar de no
empresria, a sociedade simples faz jus proteo de seu nome, pois atravs
deste que identifcada perante a sociedade. Por este motivo, para efeitos de
proteo legal, dever usar denominao.
68
A responsabilidade dos scios poder ser limitada ou ilimitada, depen-
dendo do que prever o contrato social.
69
Mesmo no caso de responsabilidade
ilimitada e solidria, os bens particulares dos scios s podem ser alcanados
depois da execuo dos bens da sociedade. A este fenmeno d-se o nome de
benefcio de ordem.
70
Os elementos essenciais do ato constitutivo esto previstos no art. 997,
CC, e o pedido de registro no RCPJ dever ser feito no prazo de 30 dias,
contados da lavratura dos seus atos constitutivos.
71
Em relao modifcao
do contrato social necessrio observar o seguinte:
72
Assunto Qurum
Matrias do art. 997, CC Unanimidade
Demais matrias Maioria absoluta
73
Ateno tambm para a instituio de sucursais, fliais ou agncias:
74
Na mesma circunscrio do RCPJ no
qual est arquivada a sede
Em circunscrio diferente do RCPJ
no qual est arquivada a sede
Averbao no RCPJ da sede
Registro no RCPJ competente e averba-
o no RCPJ da sede
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 26
75
Art. 1.003, caput, CC.
76
Art. 1.003, pargrafo nico, c/c art.
1.025, ambos do CC.
77
Art. 1.004, pargrafo nico, CC.
78
Art. 1.006, CC.
79
Art. 1.007, CC.
80
Vide tambm art. 997, VII, CC.
81
Art. 997, VI, c/c art. 1.012, CC.
A sociedade simples uma sociedade de pessoas, no de capital como
a SA, por exemplo. Isto signifca dizer que o elo que mantm os scios uni-
dos, a afectio societatis mais forte neste caso. H diversos mecanismos que
comprovam o fato de a sociedade simples ser uma sociedade de pessoas. Um
deles o que trata da cesso total ou parcial de cotas, condicionando-a
anuncia dos demais scios (lembrando que deve ser averbada no rgo
competente).
75
No caso de cesso de cotas, o cedente responder solidariamente com
o cessionrio pelas obrigaes que tinha como scio, perante a sociedade e
perante terceiros. Essa responsabilidade solidria no poder ultrapassar o
prazo de 2 anos.
76
Destaque-se que a funcia desse prazo s tem incio com
a averbao da modifcao contratual.
O art. 1.004, CC trata da fgura do scio remisso. Remisso o scio
que no cumpre com a sua obrigao de integralizar o capital social subscri-
to, mesmo 30 dias depois de regularmente notifcado. Diante desta situao
(mora do scio remisso), a maioria dos demais scios, podem adotar as
seguintes posturas:
77
a) Requerer indenizao pelo dano causado;
b) Excluir o scio remisso da sociedade;
c) Reduzir a participao do scio remisso no capital social ao mon-
tante j realizado.
Cuidado, pois no caso de excluso do scio remisso ou reduo das suas
cotas, se o valor faltante no for complementado pelos demais scios, ser
necessrio reduzir o capital social, na forma do art. 1.031, 1, CC.
Na sociedade simples, possvel que alguns dos scios contribuam com
servios. O scio de servios deve observar algumas restries, tais como,
no poder exercer a mesma atividade fora da sociedade, a no ser que haja
expressa autorizao no contrato social.
78
Alm disso, como no tem cotas
sociais, o scio cuja contribuio consista em servios, participar dos lucros
com base na mdia do valor das cotas sociais existentes.
79
O art. 1.008, CC veda a instituio de clusula leonina, ou seja, qualquer
previso contratual que prive os scios da participao nos lucros e nas perdas
sociais considerada nula.
80
Isso porque como a atividade empresarial um
empreendimento de risco, o resultado pode ser positivo ou negativo, deven-
do ser partilhado entre os scios em qualquer hiptese.
No caso da sociedade simples, o administrador pode ser nomeado no con-
trato social ou em ato em separado, desde que este seja averbado. Caso o
administrador pratique atos de gesto antes de proceder averbao, respon-
der pessoal e solidariamente com a sociedade.
81
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 27
82
Art. 1.015, caput, CC.
83
Art. 1.016, CC.
84
Art. 1.018, CC.
85
Art. 1.019, CC.
86
Art. 1.021, CC.
87
Arts. 1.026 e 1.027, CC.
Ainda no que tange administrao da sociedade, merece destaque o art.
1.015, CC. As atribuies dos administradores podem ser discriminadas ou
no no ato que os nomear (contrato ou instrumento em separado). O mais
comum que tais atribuies no estejam defnidas. Nesta hiptese os admi-
nistradores podem praticar todos os atos regulares de gesto, ou seja, atos
afetos ao objeto social.
82
Em regra, como o administrador rgo da sociedade (teoria da pre-
sentao), seus atos obrigam a prpria pessoa jurdica perante os terceiros
com quem contratar. Entretanto, o pargrafo nico do art. 1.015, CC traz
matrias de defesa da sociedade, na quais ela no responderia perante o ter-
ceiro, que s teria como se ressarcir no patrimnio do prprio administrador.
Tratar-se-ia de responsabilidade pessoal e direta do administrador pelos ex-
cesso praticados. Os casos previstos em lei so os seguintes:
a) Se a limitao de poderes do administrador estiver inscrita ou aver-
bada no registro prprio da sociedade: Aqui h valorizao do sis-
tema registral que, conforme visto alhures confere publicidade aos
atos praticados, sendo assim possvel seu conhecimento por qual-
quer pessoa.
b) Ainda que a limitao no estivesse devidamente arquivada, pro-
vando-se que era conhecida do terceiro: Aqui temos a hiptese de
terceiro de m f, que no merece tutela do ordenamento jurdico.
c) Quando tratar-se de operao evidentemente estranha ao objeto da
sociedade: Trata-se da teoria do ato ultra vires societatis. Atos do
administrador estranhos ao objeto social no obrigam a sociedade.
Quando agir com culpa, o administrador ter responsabilidade pessoal peran-
te terceiros e perante a sociedade.
83
Alm disso, a funo de administrador per-
sonalssima e por isso no pode ser transferida a outra pessoa. Sendo assim, no
pode o administrador nomear substituto para si mesmo para gerir a sociedade,
mas pode, dentro de seus poderes, constituir mandatrio da sociedade, desde que
com poderes especfcos para desempenhar determinadas atividades/ tarefas.
84
O scio nomeado administrador no contrato social, no poder ser des-
titudo, a menos que haja justa causa, apreciada judicialmente. Porm, se o
scio ou qualquer outra pessoa foi nomeado administrador por ato em sepa-
rado, seus poderes so revogveis a qualquer momento.
85
Em relao aos livros sociais, importante destacar que, salvo estipulao
expressa em contrrio, o scio pode, a qualquer tempo examinar os livros,
documentos e o caixa da sociedade da qual participa.
86
No que se refere liquidao da cota de scio, a lei impe regime dife-
renciados para credores, cnjuge separado judicialmente e herdeiros, seno
vejamos:
87
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 28
88
Art. 1.030, pargrafo nico, CC.
89
Art. 1.029, CC.
Credor particular do scio
Herdeiros de cnjuge de scio ou
cnjuge separado judicialmente
Pode executar os lucros percebidos
pelo devedor ou a parte que lhe couber
na liquidao da sociedade.
No podem exigir desde logo a parte
que lhes couber na quota social.
Mesmo que a sociedade no esteja dis-
solvida, o credor pode requerer a liqui-
dao da cota do devedor.
88
Concorrem diviso peridica de lu-
cros at que a sociedade seja liquidada.
Ao credor, seria possvel ainda penhorar a cota de seu devedor que seja
scio em qualquer sociedade. De acordo com o art. 649, CPC, as cotas no
so bens impenhorveis, ao contrario, aparecem na 6 posio dos bens pas-
sveis de execuo, conforme art. 655, VI, CPC. Para evitar a entrada de um
terceiro, estranho ao quadro social e abalo afectio societatis, principalmente
nas sociedades de pessoas, o legislador facultou prpria sociedade adjudicar
as cotas penhoradas para satisfazer o credor sem ter que tolerar o ingresso de
novo scio, conforme art. 685-A, 4, CPC.
Resoluo da sociedade em relao a um scio
A resoluo ocorre quando um scio sai da sociedade, mas ela continua
existindo, permanece em funcionamento. H 3 hipteses, a saber:
Morte de scio (art. 1.028, CC)
Exerccio do direito de recesso/ retirada (art. 1.029, CC)
Excluso de scio (art. 1.030, CC)
Em regra, quando um scio falece, sua quota liquidada. Porm, de acor-
do com o art. 1.028, CC, ao invs da liquidao, possvel:
a) Dissolver a sociedade ou
b) Combinar com os herdeiros a substituio do scio falecido.
importante lembrar que ningum obrigado a fcar associado eterna-
mente. Por isso, qualquer um pode se retirar de uma sociedade (direito de
recesso/ retirada), devendo apenas observar o seguinte:
89
Sociedade por prazo determinado Sociedade por prazo indeterminado
Provando justa causa judicialmente.
Notifcao dos demais scios com ante-
cedncia mnima de 60 dias.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 29
90
Arts. 1.004 e 1.030, ambos do CC.
91
Art. 1.031, CC.
92
Art. 1.032, CC.
93
Art. 1.031, CC.
94
Art. 1.031, 2, CC.
95
Art. 1.031, 1, CC.
96
Art. 1.032, CC
97
Art. 1.035, CC.
Alm da excluso do scio remisso, possvel excluir um scio por falta
grave no cumprimento de suas obrigaes ou por incapacidade superve-
niente. Essa excluso tem que ser judicial (ao contrrio da excluso do s-
cio remisso) e dever ser proposta pela maioria dos demais scios.
90
Nesses
casos (de resoluo da sociedade em relao a um scio), a respectiva cota
dever ser liquidada.
91
mister destacar que a retirada, excluso ou morte do scio no o exime
ou a seus herdeiros de honrar com as obrigaes assumidas pelo prazo de 2
anos a contar da averbao da modifcao do contrato social.
92
Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor
da sua cota ser liquidado com base em balano patrimonial especialmente
levantado para este fm. A base de clculo ser o valor efetivamente realiza-
do.
93
Vejamos um exemplo para facilitar. Uma sociedade tem como scios A,
B e C, com participaes de 50%, 30% e 20%, respectivamente. O capital
social de R$ 30.000,00 e foi totalmente integralizado pelos scios. Alguns
anos depois, B decide retirar-se da sociedade. Em balano patrimonial espe-
cialmente levantado na ocasio de sua sada, verifcou-se que o patrimnio
social equivalia a R$ 500.000,00. Como B contribuiu com 30% para a for-
mao do capital social, agora ter direito de receber 30% do patrimnio da
sociedade, ou seja, sair com R$ 150.000,00. Esta quantia dever ser paga
em dinheiro no prazo de 90 dias, salvo estipulao contratual ou acordo em
contrrio entre as partes.
94
No se pode esquecer que o capital social dever
sofrer a respectiva reduo caso os demais scios no o complementem.
95
Por fm, destaque-se que a morte, retirada ou excluso do scio no o exi-
me ou a seus herdeiros das obrigaes sociais pelo prazo de 2 anos contados
da averbao da resoluo da sociedade.
96
OBS: Ateno para no confundir o art. 1.003, pargrafo nico com o
1.032, CC. Em que pese os dois trazerem o prazo de 2 anos, so hipteses
distintas: no primeiro caso cesso de cotas e no segundo referente hipteses
de resoluo da sociedade.
Dissoluo da sociedade
A dissoluo o procedimento de extino da sociedade, que pode dissol-
ver-se pelas razes previstas nos arts. 1.033 e 1.034 (abaixo listadas), embora
esse rol no seja taxativo, pois possvel que o contrato social preveja outras
hipteses de dissoluo.
97
a) Vencimento do prazo de durao;
b) Consenso unnime dos scios;
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 30
98
Art. 1.036, CC.
99
Art. 1.038 c/c 1.102, CC.
100
Art. 1.104, CC.
101
Art. 1.108, CC.
102
Art. 1.103, VII, CC.
103
Art. 1.109, CC.
104
Art. 1.109, pargrafo nico, CC.
105
Art. 1.110 c/c 206, 1, V, CC.
c) Deliberao dos scios por maioria absoluta, na sociedade por pra-
zo indeterminado;
d) Falta de pluralidade de scios;
e) Extino da autorizao para funcionar.
OBS: Judicialmente a sociedade pode ser extinta se a sua constituio for
anulada, se foi atingido o seu fm social ou ainda se se verifcar que impos-
svel cumprir sua fnalidade.
A primeira etapa da dissoluo a dissoluo stricto senso. Aqui se veri-
fca a hiptese que ensejou a dissoluo e todas as atividades da sociedade so
interrompidas (com exceo daquelas inadiveis, sob pena de responsabilida-
de solidria e ilimitada dos administradores).
98
Dissolvida a sociedade e ces-
sadas suas atividades, necessrio providenciar a investidura do liquidante
99
,
que fcar no lugar do administrador.
100
A segunda etapa da dissoluo a liquidao. nesta fase que sero apu-
rados o ativo e o passivo para que os credores sejam satisfeitos. Feito isto e
partilhado o remanescente (caso existam sobras aps o pagamento de to-
dos os credores), o liquidante dever convocar assembleia dos scios para a
prestao fnal de contas.
101
Destaque-se que se durante o procedimento de
liquidao o liquidante perceber que o passivo maior que o ativo, tem a
obrigao de confessar a falncia.
102
importante destacar que durante todo este procedimento a socieda-
de liquidanda mantm sua personalidade jurdica. Aprovadas as contas
do liquidante a fase de liquidao se extingue a com a averbao da ata da
assembleia no registro competente a sociedade perder sua personalidade ju-
rdica.
103
possvel que haja insatisfeitos com a atuao do liquidante. Caso algum
scio no concorde com a prestao de contas (mas tenha sido voto vencido)
poder promover a ao que entender cabvel no prazo de 30 dias.
104
Porm,
se o insatisfeito for credor da sociedade, poder ajuizar ao contra os scios
para receber deles o que receberam na partilha (at o limite do que cada um
recebeu) e ainda poder propor ao de perdas e danos em face do liquidante.
As duas aes devem ser propostas no prazo de 1 ano contado da publicao
da ata de encerramento da liquidao.
105
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 31
106
Art. 1.039, caput, CC.
107
Art. 1.039 caput e pargrafo nico,
CC.
108
Art. 1.039, caput, CC.
109
Art. 1.039, pargrafo nico, CC.
110
Art. 1.042, CC.
111
Art. 1.143, caput, CC. Vide tambm
as excees no pargrafo nico deste
artigo.
112
Art. 1.040, CC.
113
Art. 1.045, caput, CC.
114
Art. 1.047, caput, c/c 1.157, CC.
115
Art. 1.047, caput, CC.
116
Art. 1.047, pargrafo nico, CC.
117
Art. 1.045, pargrafo nico, CC.
Sociedade em nome coletivo (arts. 1.039 a 1.044, CC)
Principais caractersticas:
a) S podem participar pessoas fsicas
106
b) uma sociedade contratual, ou seja, seu ato constitutivo um con-
trato social
c) Responsabilidade dos scios:
107
c.1) Externamente: perante os credores sempre ilimitada e soli-
dria
108
c.2) Internamente: pode ser limitada, desde que a limitao seja feita
no ato constitutivo ou por conveno posterior unnime, geral-
mente conforme a participao de cada um no capital social
109
.
d) Trata-se de uma sociedade de pessoas, pois a administrao incum-
be exclusivamente aos scios.
110
O nome empresarial adotado dever ser da espcie frma, conforme pre-
ceitua o art. 1.041 c/c art. 1.157, CC.
Em regra, a cota do scio no pode ser liquidada por dvidas pessoais
antes da dissoluo da sociedade.
111
Nas omisses a sociedade em nome
coletivo rege-se pelas disposies das sociedades simples.
112
Sociedade em comandita simples (arts. 1.045 a 1.051, CC)
Neste tipo societrio temos duas espcies de scios:
113
a) Comanditado: s pode ser pessoa fsica e tem responsabilidade ili-
mitada
b) Comanditrio: podem ser pessoas fsicas ou jurdicas, com respon-
sabilidade limitada
A espcie de nome empresarial usada a frma,
114
por isso o scio coman-
ditrio no pode colocar seu nome na frma nem praticar atos de gesto, sob
pena de fcar sujeito s mesmas responsabilidades do scio comanditado.
115

Apesar disso, o comanditrio poder fscalizar a gesto dos scios coman-
ditados e inclusive ser procurador da sociedade, desde que tenha poderes
determinados (no genricos), especiais.
116
A morte ou sada dos scios pode acarretar consequncias diferentes, de-
pendendo da categoria a qual se encontrava (que deve estar discriminada no
contrato social).
117
Se era scio comanditrio, a sociedade poder continuar,
pois seus sucessores assumiro seu lugar ou designaro quem os represente;
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 32
118
Art. 1.050 c/c art. 1.051, II e pargra-
fo nico, CC.
119
Art. 1.046, caput, CC.
120
Vide tambm os arts. 1.054 e 1.064,
ambos do CC.
121
Art. 1.053, CC.
122
Art. 1.055, CC.
123
Art. 1.057, CC.
se era scio comanditado, sua ausncia dever ser reposta no prazo de 180
dias, sob pena de dissoluo da sociedade.
118
Destaque-se que a pluralidade
da sociedade em comandita simples depende da presena das duas cate-
gorias de scio.
uma espcie de sociedade contratual. Nas omisses do seu captulo
rege-se pelas regras das sociedades em nome coletivo.
119
Sociedade limitada (arts. 1.052 a 1.087, CC)
A sociedade limitada o tipo mais adotado no Brasil, e por isso merece
grande ateno dos examinadores de qualquer banca de concurso e dos pro-
fssionais que lidam com o Direito Societrio.
A sociedade limitada contratual. De acordo com o art. 1.052, a respon-
sabilidade dos scios restrita ao valor das cotas que cada um titulariza, des-
de que o capital social esteja totalmente integralizado. Ou seja, enquanto o
capital social no estiver integralizado, a responsabilidade dos scios soli-
dria e qualquer um poder ser compelido a cumprir o montante que falta.
Esta sociedade pode adotar tanto frma quanto denominao, conforme
preceitua o art. 1.158, CC.
120
Caso o contrato social nada disponha a respeito, nas omisses do Captulo
IV do Livro II, a sociedade limitada dever ser regida pelas regras das socieda-
des simples. Porm, o Cdigo Civil autoriza que nas omisses do menciona-
do captulo a sociedade limitada seja regida pela lei 6.404/76 (lei das socie-
dades annimas), desde que haja previso expressa no contrato social.
121
O capital social pode ser dividido em cotas iguais ou desiguais, e pode ser
integralizado com dinheiro ou bens. Em que pese no haver exigncia de uma
avaliao formal como previsto na lei das sociedades annimas, imperioso
que esses bens sejam avaliados para que correspondam a uma determinada
quantidade de cotas. Em caso de inexatido nessa avaliao, todos os scios
tero responsabilidade solidria pelo prazo de 5 anos, contados do registro
da sociedade. sempre bom lembrar que, ao contrrio da sociedade simples,
aqui no se admite que a contribuio do scio seja dada em servios.
122
Ateno para a regra de cesso de cotas na sociedade limitada. Se o con-
trato nada dispuser, o scio pode ceder sua cota, total ou parcialmente:
a) Para quem j seja scio, independente da audincia dos demais
scios;
b) Para quem no seja scio, se no houver oposio de mais de do
capital social.
123
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 33
124
Art. 1.062 e 1.063, 2, ambos do
CC.
125
Art. 1.063, 1, CC.
126
Art. 1.066 - 1.070, CC.
127
Art. 1.071, CC.
Sobre a responsabilidade do cedente e do cessionrio, devemos aplicar a
regra das sociedades simples prevista no art. 1.003, qual seja, ambos fcam so-
lidariamente responsveis por 2 anos pelas obrigaes contradas at a data
da cesso. Este prazo s comea a contar a partir da averbao da modifca-
o no quadro social. O instrumento de cesso deve ser averbado juntamente
com a manifestao dos scios anuentes.
Em relao administrao da sociedade, o pargrafo nico do art. 1.060
destaca que quando ela for atribuda a todos os scios, aquele que ingressar
posteriormente no adquire esta qualidade automaticamente.
Assim como a sociedade simples, a sociedade limitada tambm admite
administradores no scios, variando somente o quorum para sua eleio:
a) Se o capital social ainda no estiver integralizado, exige-se a unani-
midade
b) Se o capital j estiver integralizado, exige-se 2/3 do capital social
Alm da averbao no registro competente, quando a nomeao do ad-
ministrador for feita em ato separado, seu termo de posse dever constar do
livro de atas da administrao. Quando seus poderes cessarem, dever haver
nova averbao, no prazo de 10 dias.
124
Para destituir scio nomeado admi-
nistrador no contrato social, exige-se o quorum de 2/3 do capital social.
125
A assembleia geral o rgo supremo de toda e qualquer sociedade, mas
comum haver outros rgos atuando, como por exemplo, o Conselho Fiscal,
que tem existncia facultativa e geralmente s est presente nas sociedades
limitadas de maior porte.
126
Alm dos assuntos fxados no contrato social, alguns temas so to im-
portantes que, obrigatoriamente devero ser deliberados em assembleia ou
reunio de scios. Os assuntos que exigem deliberao obrigatria so:
127
a) Aprovao das contas da administrao
b) Designao dos administradores, quando feita em ato separado
c) Destituio dos administradores
d) Remunerao dos administradores, quando no estabelecido no
contrato social
e) Modifcao do contrato social
f ) Incorporao, fuso, dissoluo da sociedade ou cessao do estado
de liquidao
g) Nomeao e destituio dos liquidantes e julgamento de suas contas
h) Pedido de recuperao judicial
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 34
128
Art. 1.072, CC.
129
Arts. 1.072, caput e 1.073, CC. Vide
tambm arts. 1.077 e 1.078, CC.
130
Art. 1.074, caput, CC.
131
Art. 1.076, CC.
132
Arts. 1.081 e 1.082, ambos do CC.
133
Arts. 1.004 c/c 1.058, ambos do CC.
Quando houver mais de 10 scios, a deliberao dever ser feita obrigato-
riamente em assembleia. As formalidades de convocao sero dispensadas
quando todos os scios comparecerem ou declararem cincia inequvoca.
128
Em regra, as assembleias e reunies so convocadas pelos administradores,
mas nos casos previstos em lei podero tambm ser convocadas pelos scios
ou pelo Conselho Fiscal.
129
O qurum de instalao da assembleia ser:
130
a) na primeira convocao
b) Qualquer nmero na segunda convocao
O qurum para deliberao varia de acordo com a matria tratada:
131
Matria Qurum
Modifcao do contrato social do capital social
Incorporao, fuso, dissoluo ou cessao do estado de liquidao do capital social
Designao dos administradores quando feita em ato separado Mais da metade do capital social
Destituio dos administradores Mais da metade do capital social
Remunerao dos administradores quando no prevista no contrato social Mais da metade do capital social
Pedido de recuperao judicial Mais da metade do capital social
Demais casos previstos na lei ou no contrato (desde que o contrato
no exija quorum mais elevado)
Maioria de votos dos presentes
De suma importncia a previso da norma do at. 1.080, CC. Quando
as deliberaes sociais infringirem a lei ou o contrato social, os scios que
deliberaram a favor dessa infrao passaro a ter responsabilidade ilimitada.
Isso signifca dizer que no necessrio o expediente da desconsiderao da
personalidade jurdica para responsabilizar estes scios.
O capital social da sociedade limitada pode ser aumentado ou reduzi-
do, desde que haja averbao dessa modifcao. O aumento do capital social
s ser possvel se este j estiver totalmente integralizado.
132
Os scios tm direito de preferncia para adquirir as cotas oriundas do
aumento de capital; se desejarem ceder esse direito, devero observar a regra
do art. 1.057, ou seja: para ceder esse direito a quem j seja scio, podem
faz-lo independente da audincia dos demais scios; porm, para ceder seu
direito a quem no seja scio no poder haver oposio de mais de do
capital social.
J mencionamos que, nos casos de scio remisso, possvel reduzir o ca-
pital social.
133
Tambm possvel sua reduo se houver perdas irreparveis
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 35
134
Arts. 1.083 e 1.084, CC.
135
Art. 1.085, caput, CC.
136
Arts. 1.087, 1.044, 1.033, todos do CC.
137
Art. 280, LSA e 1.090, CC.
138
Art. 282, caput, LSA e 1.091, CC.
ou se o capital se mostrar excessivo em relao ao objeto da atividade. No
primeiro caso, o capital ser reduzido proporcionalmente na participao de
cada scio; no segundo caso, haver restituio proporcional das cotas de
cada scio.
134
Aumento do capital social Reduo do capital social
Capital social
no integralizado
No pode
Scio remisso
Capital excessivo em relao ao objeto
Capital social inte-
gralizado
Pode
(Respeitado o direito de preferncia
dos scios)
Perdas irreparveis
Capital excessivo em relao ao objeto
Alm da hiptese de excluso de scio prevista no art. 1.030 (falta grave
no cumprimento das obrigaes sociais, que s pode ocorrer judicialmente),
o regramento das sociedades limitadas admite a excluso extrajudicial de
scio minoritrio em casos de falta grave.
135
Alguns requisitos devem ser observados:
a) A justa causa deve estar prevista no contrato social como hiptese
de excluso de scio;
b) O scio que se pretende excluir deve estar praticando ou j ter pra-
ticado atos de inegvel gravidade que coloquem em risco a con-
tinuidade da empresa;
c) A excluso s pode ser determinada em reunio ou assembleia espe-
cialmente convocada para este fm;
d) O acusado deve ser avisado em tempo hbil para comparecer e exer-
cer seu direito de defesa.
A dissoluo da sociedade limitada observa as regras previstas para a disso-
luo da sociedade simples.
136
Sociedade em comandita por aes (Lei 6.404/76)
Apesar de sua previso no Cdigo Civil (arts. 1.090 a 1.092), a sociedade
em comandita por aes regida pela lei 6.404/76 (lei das sociedades anni-
mas), e, como o prprio nome indica, tem o seu capital dividido em aes.
137
O acionista diretor tem responsabilidade ilimitada, enquanto os demais
acionistas tem responsabilidade limitada. Ao contrrio da SA, o diretor da
comandita por aes tem que ser acionista, pois s quem faz parte do qua-
dro social pode administrar a sociedade.
138
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 36
139
Art. 1.161, CC.
140
Art. 281 c/c 282, caput, LSA.
141
Art. 982, pargrafo nico, CC.
142
Art. 1.155, pargrafo nico.
143
Art. 1.094, CC.
144
Art. 1.095, caput, CC.
A sociedade em comandita por aes pode usar tanto frma quanto deno-
minao como nome empresarial
139
, mas se adotar frma, somente o nome
do acionista diretor poder fazer parte dela. Isto porque o acionista diretor
tem responsabilidade subsidiria, solidria e ilimitada pelas obrigaes so-
ciais. O scio no diretor que ostentar seu nome da frma passar a ter igual
responsabilidade.
140
uma espcie de sociedade institucional, ou seja, seu ato constitutivo
um estatuto.
OBS: As regras das sociedades annimas sobre conselho de administrao,
autorizao estatutria para aumento de capital (companhia de capital auto-
rizado) e emisso de bnus de subscrio no se aplicam s comanditas por
aes por fora do art. 284, LSA.
Sociedade cooperativa (Lei 5.764/71)
uma sociedade simples, de pessoas
141
e institucional, pois regida por
estatuto. Deve adotar denominao como espcie de nome empresarial.
142

Outra peculiaridade das sociedades cooperativas, que, apesar de serem con-
sideradas sociedades simples, devem ser registradas na Junta Comercial.
Esta previso consta da lei 5.764/71, art. 18, e por ser lei especial h quem
entenda que prevalece sobre o Cdigo Civil.
As principais caractersticas da sociedade cooperativa so:
143
a) A responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada, con-
forme for previsto no estatuto social;
144
b) No necessrio ter capital social (capital social dispensvel);
c) O capital social, se existir, varivel (sistema de portas/ porteiras
abertas, pois no necessrio modifcar o capital social cada vez que
um scio ingressa ou se retira da sociedade)
d) Como o voto por cabea/ per capita (cada scio s tem direito
a um voto, independente da quantidade de cotas), o qurum para
deliberaes baseado no nmero de scios presentes na reunio;
e) A distribuio dos resultados proporcional ao trabalho realiza-
do por cada scio;
f ) Indivisibilidade dos fundos de reserva entre os scios.
OBS: necessrio atentar para a redao do 1 do art. 1.095, que difere
do art. 11 da lei 5.764/71. Pelo Cdigo Civil, o scio (cooperado) que tem
responsabilidade limitada responde pelo valor de suas cotas e tambm pelos
prejuzos na proporo da sua participao nas operaes. Ou seja, foge sis-
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 37
145
Art. 982, pargrafo nico, CC.
146
Art. 1.150, 1 parte, CC.
147
Art. 1.160, CC c/c art. 3, LSA.
148
Art. 1, LSA.
149
Idem.
150
Art. 88, LSA.
151
A CVM uma autarquia federal que
fscaliza o Mercado Mobilirio e a atua-
o das cias abertas (somente).
152
Art. 82, LSA.
temtica da responsabilidade limitada tradicional, na qual o scio responde
somente pelo valor das suas cotas e nada mais.
Sociedade Annima
As sociedades annimas ou companhias so regidas por lei especial, qual
seja, a lei n. 6.404/76. Suas caractersticas gerais so:
a) So sempre sociedades empresrias, independente de seu objeto
145
;
b) So registradas na Junta Comercial para adquirir personalidade ju-
rdica
146
;
c) So sociedades de capitais, no de pessoas;
d) So sociedades institucionais, pois seu ato constitutivo um estatu-
to social;
e) Adota denominao como espcie de nome empresarial
147
;
f ) O capital dividido em aes
148
e
g) Os acionistas sempre tm responsabilidade limitada pelo valor de
emisso das suas aes
149
.
Constituio da Cia
A formao do capital social tem 2 fases: subscrio e integralizao.
O ato de subscrio garante ao indivduo o direito de adquirir aes, atra-
vs da integralizao, que o ato de efetiva disposio patrimonial.
A subscrio pode ser:
a) Particular Tambm conhecida como constituio simult-
nea. Aqui, os prprios fundadores j tm o capital necessrio
150
.
b) Pblica Tambm conhecida como constituio sucessiva.
Aqui, os fundadores no dispe de todo o capital desejado, neces-
sitando, para complet-lo buscar a captao de investidores. Nes-
ta hiptese, necessrio um prvio registro na CVM (Comisso
de Valores Mobilirios)
151
. Essa venda de aes dever, obrigato-
riamente, ser intermediada por uma instituio fnanceira. Neste
momento, a expresso em organizao dever ser acrescentada ao
nome empresarial para que os investidores saibam o que esto ad-
quirindo
152
.
OBS: Pelo menos 10% do capital social j deve estar realizado como uma
forma de entrada. No caso das instituies fnanceiras, este percentual m-
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 38
153
Art. 80, II e III, LSA.
154
Arts. 86, LSA.
155
Arts. 95 e 96, LSA.
156
ART. 97, LSA.
157
Art. 7, LSA.
158
Na sociedade limitada, quando um
scio integraliza suas cotas com bens,
no h um procedimento formal de
avaliao. O prprio dono do bem atri-
bui-lhe um valor que dever ser apro-
vado pelos demais scios. Caso haja
supervalorizao, todos respondem so-
lidariamente pela diferena, pelo prazo
de 5 anos, contados da data do registro
da sociedade, conforme previso do art.
1.055, 1, CC.
159
Lembrando que aqui o termo empre-
sa foi empregado de forma atcnica,
quando na verdade trata-se de socieda-
de empresria especializada.
nimo de 50%. O depsito destes valores deve ser feito junto ao Banco do
Brasil ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela CVM.
153
Aps a subscrio (seja ela pblica ou particular), dever haver uma as-
sembleia de constituio da companhia, da qual fazem parte todos os subs-
critores. Seu objetivo deliberar pela constituio da companhia (elaborao
do estatuto social) e avaliao dos bens.
154
OBS: A companhia pode ser constituda por assembleia ou por escritura
pblica.
155
Aps a assembleia de constituio que se promover o registro da socie-
dade na Junta Comercial.
156
Quadro Esquemtico da Constituio da Companhia
Subscrio Particular Subscrio Pblica
A companhia j tem todo o capital social do qual
precisa para desenvolver o objeto social. Os pr-
prios fundadores so os subscritores.
A companhia ainda no detm todo o capital do
qual necessita para desenvolver o objeto social. H
necessidade de captao de investidores.
Assembleia de constituio Registro prvio na CVM
Registro na Junta Comercial
Intermediao de instituio fnanceira (autorizada
pela CVM)
Assembleia de constituio
Registro na Junta comercial
A segunda etapa de formao do capital social a integralizao das res-
pectivas aes subscritas. possvel integralizar as aes com dinheiro ou
bens suscetveis de avaliao econmica.
157
Ao contrrio do que ocorre nas sociedades limitadas, nas sociedades anni-
mas h um rigoroso processo de avaliao de bens, previsto no art. 8 da LSA.
158
Passo a passo da avaliao de bens
1) A assembleia geral de subscritores (assembleia de constituio) no-
mear 3 peritos ou empresa
159
especializada e lhe assinalar um
prazo para elaborao de laudo tcnico.
2) Uma segunda assembleia dever ser instalada para conhecer o lau-
do. Os peritos devero estar presentes para sanar quaisquer dvidas.
Aqui necessrio esclarecer o seguinte: o subscritor atribui um valor ao
seu bem, por exemplo, R$ 500.000,00. O laudo pode chegar a 3 concluses
distintas:
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 39
160
Art.s 8, 1 c/c 9 e 89, todos da
LSA. Esta operao isenta de tribu-
tao.
161
Art. 8, 4, LSA.
162
Art. 8, 3, LSA.
163
Art. 4, 1 e 2 LSA.
a) Constatar que o bem vale de fato R$ 500.000,00;
b) Atribuir ao bem valor superior a R$ 500.000,00 e
c) Atribuir ao bem valor inferior a R$ 500.000,00.
No caso da opo A, se a assembleia concordar, o bem ser incorporado
ao capital social.
160
No caso da opo B, o bem no poder ser incorporado
por valor superior ao que lhe tiver atribudo o subscritor
161
, pois este fca
vinculado ao que declarou. E por fm, no caso da opo C, se o subscritor
optar por concordar com os peritos, dever complementar o valor que faltar.
Se assembleia no concordar com o laudo ou se o subscritor desistir da ope-
rao, fcar sem efeito sua subscrio e o prprio projeto de constituio da
companhia.
162
Companhia aberta e companhia fechada Anlise do art. 4 da LSA
Companhia
Abeita
Poue negociai os seus
papis no Neicauo
Nobiliiio
Neicauo Piimiio Neicauo ue Balco
Neicauo Secunuiio Bolsa ue valoies
Fechaua
No poue negociai os
seus papis no
Neicauo Nobiliiio





Em primeiro lugar, cabe esclarecer o seguinte: quando se fala em com-
panhia aberta, leia-se companhia de capital aberto. Isso signifca que as
aes e demais valores mobilirios emitidos pela SA podero ser distribudos
no mercado. As companhias abertas geralmente garantem maior liquidez s
aes, pois no mercado, h imensa quantidade de investidores e mais fcil
compr-las e vend-las.
Para se tornar uma companhia aberta necessrio fazer um registro na
CVM. Repare: o primeiro registro, na Junta Comercial, obrigatrio para
todas as companhias, pois s assim elas adquirem personalidade jurdica; j o
segundo registro, na CVM, facultativo, somente para aquelas sociedades
que desejarem abrir seu capital.
163
Quando abrem seu capital, estas sociedades annimas passam a ser fscali-
zadas pela CVM, sujeitando-se a maior rigor do que as companhias fechadas.
J a companhia de capital fechado assemelha-se estrutura de uma li-
mitada, pois suas aes e demais valores mobilirios no so negociados no
mercado. A consequncia disso que nas companhias fechadas h uma quan-
tidade menor de acionistas e suas aes tm menos liquidez, pois so mais
difceis de serem vendidas.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 40
164
Art. 4, 5, LSA.
165
Necessariamente autorizados pela CVM.
possvel que posteriormente, a companhia aberta decida fechar nova-
mente seu capital. Nesse caso, como providncia preliminar ao fechamento
dever retirar seus papis do mercado. O cancelamento do registro como
companhia aberta deve ser solicitado junto CVM.
Para retirar os papis do mercado a companhia dever realizar uma oferta
pblica de aes (OPA), se propondo a pagar um preo justo por esses valo-
res mobilirios, conforme o art. 4 4. a CVM que fxa o prazo da oferta
pblica.
Findo o prazo, se ainda restarem no mercado 5% do total de aes emiti-
das pela companhia, poder haver regaste compulsrio, mediante depsito
dos valores correspondentes em instituio bancria autorizada pela CVM,
disposio dos benefcirios.
164
Toda a atividade envolvendo valores mobilirios requer a participao de
intermedirios
165
, que podem ser instituies fnanceiras ou sociedades
corretoras de valores mobilirios. A esta atividade de intermediao d-se
o nome de underwriting.
Todas as operaes com valores mobilirios fora da bolsa so consideradas
como realizadas no mercado de balco.
Valores Mobilirios
Os papis que a companhia pode emitir so chamados de valores mobili-
rios e so de 4 espcies de acordo com a LSA:
Aes
Debntures
Partes Benefcirias
Bnus de Subscrio
Vamos analisar cada uma delas separadamente.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 41
166
Art. 15, LSA.
167
De acordo com a LSA, os lucros per-
tencem sociedade, enquanto os acio-
nistas recebem dividendos.
168
Art. 110, LSA.
169
Art. 111, LSA.
Aes
Classificao
uas Aes
Quanto aos
uiieitos
Espcies
0iuiniias
Piefeienciais
ue Fiuio Classes
Quanto foima
ue ciiculao
Nominativas
Esciituiais
As diferenas entre as aes se justifcam pelos variados objetivos dos acio-
nistas
166
. Os acionistas empreendedores buscam participar ativamente da
vida da companhia, por isso vo procurar adquirir aes com direito de voto.
J aqueles acionistas meramente investidores, perseguem obteno de divi-
dendos
167
, no se importando com restries ao seu direito de voto.
As aes representam fraes ideais do capital social. Esta a sua natureza
jurdica.
As aes ordinrias, como o prprio nome sugere, so bsicas. Confe-
rem aos seus acionistas os direitos essenciais do art. 109, LSA e o direito a
voto
168
. Repare que o direito a voto no direito essencial do acionista.
J as aes preferenciais conferem uma vantagem ao seu titular. Essa
vantagem geralmente de ordem fnanceira, qual seja, percepo de dividen-
dos preferenciais, que podem ser fxos ou mnimos. As vantagens enumera-
das no art. 17 da LSA so exemplifcativas.
Os dividendos fxos atribuem um valor inaltervel ao titular das aes pre-
ferenciais, como R$ 10,00, por exemplo. J os dividendos mnimos garantem
pelo menos R$ 10,00, podendo alcanar maiores valores. Estes dividendos
tambm podem ser fxados com base em percentuais.
Sendo assim, podemos afrmar que os dividendos fxos so uma vantagem
e, ao mesmo tempo uma limitao, enquanto os dividendos mnimos repre-
sentam somente uma vantagem, sem limitao.
As aes preferenciais podem conferir somente vantagens, ou, como
mais comum, vantagens e desvantagens. A desvantagem mais como retirar
do acionista preferencial o direito de voto, ou restringi-lo
169
.
Porm, o acionista preferencial s aceita tais restries porque tem como
contrapartida uma vantagem fnanceira (os dividendos preferenciais). Se ele
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 42
170
Cada exerccio corresponde a um
ano civil.
171
Art. 111, 1, LSA.
172
Art. 15, 2, LSA.
173
Arts. 44, 5 c/c 109, II, LSA.
174
Art. 16, LSA.
175
No existem mais aes endossveis
nem ao portador desde 1990 (lei n.
8.021).
176
Art. 31, LSA.
177
Art. 100, I, LSA.
178
Arts. 34 e 35, LSA.
fcar 3 exerccios
170
consecutivos sem receber os dividendos preferenciais,
adquirir o direito de voto, at que a situao se normalize.
171
O estatuto
social pode reduzir este prazo, mas no aument-lo. Se os dividendos forem
cumulativos, o acionista preferencial manter o direito de voto at que o
montante de todo perodo seja pago.
Em carter excepcional, o acionista preferencial ter direito de voto na as-
sembleia de constituio e na que delibera sobre a liquidao da companhia.
O limite de emisso de aes preferenciais sem direito a voto ou com voto
restrito de 50% do total de aes emitidas.
172
J as aes de fruio so aquelas que foram amortizadas, ou seja, recebe-
ram antecipadamente valores aos quais teriam direito em caso de liquidao
da sociedade.
173
As aes de fruio mantm todos os direitos que tinham antes de serem
amortizadas. Isso quer dizer que, se antes de ser amortizada a ao de fruio
era uma ao ordinria, manter todos os direitos daquela ao ordinria;
mas se era uma ao preferencial, manter os diretos referentes a ela.
A nica diferena que, em caso de futura liquidao desta Cia, a ao de
fruio, a princpio, no receber nada, porque j houve antecipao. Depois
que os detentores de aes no amortizadas receberem os valores que lhe so
devidos, os acionistas detentores das aes de fruio podero ainda receber
mais alguma coisa, em igualdade com os demais acionistas. As aes de frui-
o se prestam a devolver para o acionista o investimento feito por ele.
As aes podem ainda ser divididas em classes, geralmente representadas
por letras (ex: Preferencial A, Preferencial B etc.). Atente-se para o fato de
que as aes ordinrias das companhias abertas no podem ser divididas em
classes; mas as ordinrias das companhias fechadas podem
174
.
Cabe lembrar que se uma companhia fechada tiver classes diversas de
aes ordinrias e desejar abrir seu capital, como providncia preliminar de-
ver reuni-las em uma classe nica.
Por fm, as aes tambm podem ser classifcadas quanto forma de cir-
culao
175
. O que confere a titularidade de uma ao o seu registro, no a
posse de um certifcado. As aes nominativas
176
so registradas no Livro de
Registro de Aes Nominativas. Esse registro feito nos prprios livros da so-
ciedade e as transferncias s produzem efeitos se averbadas no livro prprio,
que alis, classifca-se como livro obrigatrio especial.
177
Porm, esse controle pode ser delegado instituio fnanceira, no caso
das aes escriturais
178
. Enquanto na ao nominativa pode haver certif-
cado, nas aes escriturais nunca haver certifcados. O titular dessas aes
recebe um extrato chamado conta de depsito. Destaque-se que as institui-
es fnanceiras somente tm a custdia do sistema de registro de aes. As
transferncias ocorrem eletronicamente e so registradas pela instituio
custodiante.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 43
179
Art. 52, LSA.
180
Arts. 122, IV c/c 59, ambos da LSA.
181
Art. 57, LSA.
182
Art. 58, LSA.
183
Art. 66, LSA.
Debntures
As debntures
179
so uma forma que a companhia tem de conseguir se
capitalizar sem ter que recorrer a emprstimos tradicionais em instituies
fnanceiras. Mas qual a vantagem? Quando se recorre a um banco para
contrair um emprstimo, o credor impe todas as condies; quando a SA
emite debntures, ela prpria, devedora, que estabelece as condies de
pagamento.
A deliberao para emisso de debntures de competncia privativa da
assembleia geral.
180
Destaque-se que podem ser convertidas em aes, con-
forme previso na escritura de emisso
181
.
Cabe ento diferenciar as aes das debntures:
Aes Debntures
So ttulos de participao So ttulos de crdito
O acionista participa do capital social O debenturista no participa do capital social
O vnculo do acionista com a companhia por pra-
zo indeterminado
O vnculo do debenturista com a companhia por
prazo determinado (at que a dvida seja paga)
O acionista um participante da companhia O debenturista um credor da companhia
Em regra, para que o acionista receba dividendos a
companhia tem que ter lucro
A percepo do direito de crdito do debenturista
independe da existncia de lucros sociais
As debntures podem ser classifcadas conforme as garantias que ofere-
cem, seno vejamos:
182
a) Debnture com garantia real
b) Debnture com garantia futuante
c) Debnture sem preferncia
d) Debnture subordinada
Essas garantias podem ser constitudas cumulativamente.
No h contato direto entre os debenturistas e a sociedade. Aqueles so
representados pelo agente fducirio, nomeados pela companhia na escritura
de emisso no momento da emisso das debntures.
183
Pode ser substitudo
posteriormente pelos debenturistas e o exerccio de sua funo remunera-
da. Seus deveres e atribuies esto previstos no art. 68 da LSA.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 44
184
Art. 46, caput, LSA.
185
Art. 46, 4, LSA.
186
Art. 48, 2, LSA.
187
Art. 47, caput, e 48, 1, LSA.
188
Art. 47, pargrafo nico, LSA.
189
Art. 75, LSA.
190
Art. 168, LSA.
191
Art. 76, LSA.
192
Art. 77, LSA.
193
Art. 121, LSA.
194
Art. 132, LSA.
195
Art. 135, LSA.
Partes Beneficirias
As partes benefcirias
184
conferem ao seu titular o direito de participar
dos lucros sociais anuais. Repare: o titular destes papis no so acionistas,
pois no recebem dividendos. O limite de emisso de partes benefcirias
de um dcimo dos lucros.
As partes benefcirias no participam do capital social, e no podem ser
divididas em classes
185
. Entretanto, podem ser convertidas em aes.
186
Po-
dem ser concedidas de forma onerosa ou gratuita (estas, se no forem des-
tinadas a sociedades ou fundaes benefcentes dos empregados da prpria
companhia, no podero ultrapassar 10 anos).
187
Companhias abertas no podem emitir partes benefcirias
188
.
Bnus de Subscrio
Como o prprio nome sugere, este ttulo garante ao seu proprietrio o di-
reito de subscrever aes em caso de aumento de capital.
189
Repare: somente
companhias de capital autorizado podero emitir partes benefcirias.
190
A deliberao sobre a emisso de bnus de subscrio compete assembleia
geral, se o estatuto no tiver conferido tal encargo ao conselho de administra-
o.
191
Assim como as partes benefcirias, podem ser concedidos de forma
gratuita ou onerosa, havendo preferncia dos acionistas para adquiri-las.
192
rgos da Cia
Assembleia Geral
A assembleia geral o rgo mximo, soberano da companhia. Tem exis-
tncia obrigatria. Dela participam todos os acionistas, inclusive aqueles
que no tem direito de voto, pois mesmo estes tm o direito de se manifestar
e tentar persuadir os demais.
A assembleia geral
193
nica, mas sua forma de se manifestar varia, po-
dendo ser ordinria ou extraordinria. Na AGO cuidam-se de assuntos cor-
riqueiros, como por exemplo, aprovao das contas dos administradores,
eleg-los e destitu-los, deliberar pela destinao do lucro lquido etc. Ela
acontece uma vez por ano no primeiro quadrimestre
194
. O que defne se uma
assembleia ordinria ou extraordinria o assunto nela tratado. Os assuntos
que no estiverem contemplados no art. 132 da LSA devero ser deliberados
em AGE.
195
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 45
196
Art. 140, LSA.
197
Art. 138, 2, LSA.
198
Art. 239, LSA.
199
Art. 143, LSA.
200
Art. 144, LSA.
201
Art. 163, LSA.
202
Art. 143, 1 LSA.
203
Art. 162, 2, LSA.
Conselho de Administrao
Convocar a assembleia geral tem um custo muito alto e leva tempo. pre-
ciso cumprir as exigncias do art. 124 da LSA, e, dependendo da quantidade
de acionistas, alugar um local que os comporte.
Para otimizar a administrao da companhia, facultada a criao
do conselho de administrao, que receber delegaes da assembleia geral.
Ateno, pois as atribuies constantes do art. 122 da LSA so de competn-
cia privativa da assembleia geral, ou seja, so indelegveis. As competncias
do conselho de administrao constam do art. 142 da LSA.
O conselho de administrao composto de pelo menos 3
conselheiros,acionistas ou no eleitos pela assembleia geral.
196
Este rgo
tem natureza deliberativa e administrativa.
Vale destacar que, em geral, o conselho de administrao rgo de exis-
tncia facultativa, sendo obrigatrio para companhias abertas, de capital
autorizado
197
e sociedades de economia mista.
198
Diretoria
A diretoria o rgo executivo da companhia. Executa as ordens e orientaes
do conselho de administrao, se houver, ou diretamente da assembleia geral.
A diretoria rgo obrigatrio, e seus conselheiros so escolhidos pelo
conselho de administrao, ou, se inexistente, pela assembleia geral
199
. Caso
inexista conselho de administrao a gesto da companhia cabe diretoria.
O mnimo de diretores de 2, acionistas ou no. Cabe tambm direto-
ria representar a companhia judicialmente e extrajudicialmente
200
.
Conselho Fiscal
O conselho fscal tambm rgo de existncia obrigatria. Sua funo
fscalizar os rgos administrativos da companhia
201
, ou seja, o conselho
de administrao e a diretoria. O conselho fscal no fscaliza a assembleia
geral, pois este rgo est acima de todos os demais.
O conselho fscal ter no mnimo 3 e no mximo 5 membros, acionistas
ou no. Funciona como uma auditoria interna ou orgnica.
OBS: Cumulao de cargos Todos os acionistas participam da assem-
bleia geral. Somente 1/3 dos membros do conselho de administrao podem
participar da diretoria (pois ambos so rgos de administrao da compa-
nhia)
202
. Membros dos rgos da administrao da companhia no podem
compor o conselho fscal
203
.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 46
204
Art. 5, lei 9.279/96.
205
Art. 5 XXIX, CRFB.
206
Art. 2, lei 9.279/96.
207
Arts. 19, 20, caput e 30, caput, lei
9.279/96.
208
Art. 35 e 37, lei 9.279/96.
209
Arts. 101, 102, 106 e 122, lei
9.279/96.
210
A lei de propriedade industrial fala
em proteo automtica art. 106.
rgos da S.A. Existncia Participantes Funo
Assembleia
Geral
Obrigatria Todos os acionistas
rgo mximo da S.A., com carter deliberati-
vo. Pode se manifestar de forma ordinria
ou extraordinria.
Conselho de
Administrao
Facultativa
Mnimo 3, acionistas
ou no
rgo de administrao da S.A.,
com carter deliberativo.
Diretoria Obrigatria
Mnimo 2, acionistas
ou no
Tambm um rgo de administrao
da S.A., mas com funes executivas
e de representao.
Conselho Fiscal Obrigatria
De 3 a 5, acionistas
ou no
Fiscalizar a atuao dos rgos
de administrao da S.A.
PROPRIEDADE INDUSTRIAL
Os direitos decorrentes da Propriedade Industrial so protegidos pela lei
9.279/96 (LPI). So considerados bens mveis
204
para os efeitos legais. Seu
fundamento de validade constitucional.
205
So objetos da lei de propriedade industrial:
206
a) Concesso de patentes de inveno e modelos de utilidade;
b) Concesso de registro de desenhos industriais e marcas;
c) Represso s falsas indicaes geogrfcas;
d) Represso concorrncia desleal.
Aqui j podemos fazer a seguinte distino:
Esto sujeitos proteo por patente: Esto sujeitos proteo por registro:
Invenes Desenhos Industriais
Modelos de Utilidade Marcas
E qual a diferena? A proteo por patente est sujeita a um exame
prvio muito rigoroso, com observncia de requisitos determinados na pr-
pria lei
207
. Os direitos garantidos por esta modalidade tem alto grau tc-
nico
208
empregado em sua criao, o que justifca maior ateno do rgo
responsvel pela concesso do direito de uso exclusivo. J a proteo por
registro apesar de tambm estar sujeita a um exame prvio
209
, este tem
cunho superfcial (meramente visual) sendo a proteo garantida logo aps
o pedido
210
, com a publicao pelo INPI (Instituto Nacional de Propriedade
Industrial).
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 47
211
Tambm comum chamar-se o
modelo de utilidade de pequena in-
veno.
212
Vide arts. 8 a 15, lei 9.279/96.
Vantagens e garantias da proteo legal
Explorao do objeto de forma exclusiva
Impede que a concorrncia se utilize de objeto semelhante a ponto de causar confuso no mercado
Necessidade de autorizao ou licena para uso por terceiros
O objeto faz parte do patrimnio do empresrio
O objeto pode ser alienado ou transmitido causa mortis
Quem concede o direito de explorao exclusiva o Estado, atravs de
uma de suas autarquias, o INPI. Esse direito explorao s surge a partir do
momento da concesso, e no do depsito (pedido).
Patente
O que patente? o reconhecimento de um direito de propriedade a
uma pessoa que confere exclusividade de explorao de seu objeto, du-
rante um determinado perodo, em todo o territrio nacional.
Sendo assim, podemos dizer que as fnalidades da patente so proteger as
invenes e estimular o desenvolvimento tecnolgico.
A inveno consiste num processo, aparelho ou produto original, oriundo
da criatividade humana, que antes era desconhecido pelos experts da rea. J
o modelo de utilidade
211
uma nova forma conferida a um objeto que j
existe, com o intuito de facilitar-lhe o uso ou a produo. Essa nova forma
tem que decorrer do esforo inventivo.
Inveno
- Piocesso, apaielho ou piouuto
- 0iiunuos uo gnio humano
- Eia uesconheciuo at ento
Nouelo ue 0tiliuaue
- Nova foima confeiiua a um objeto com aumento
ou apeifeioamento ue sua capaciuaue ue
utilizao ou piouuo
- 0iiunuo uo gnio humano
- 0 objeto j existia, poim com foima uiveisa
Para patentear um objeto necessrio atender a trs requisitos
212
:
a) Novidade A lei diz que a inveno e o modelo de utilidade sero
considerados novos quando no compreendidos no estado da tcni-
ca. Mas o que isso quer dizer? Signifca que o mtodo de criao
no pode ser conhecido, ordinrio, j utilizado.
b) Atividade inventiva Est presente quando a criao no decorre
de algo bvio. A obviedade analisada pelo ngulo dos especialistas
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 48
213
Art. 10, I, LPI.
214
Art. 40, LPI.
215
Art. 40, LPI.
216
Art. 68 a 74, LPI.
217
Art. 68, LPI.
218
Art. 19, VI, LPI. A retribuio como
se fosse uma taxa paga ao INPI.
219
Arts. 94 e 122, lei 9.279/96.
no assunto, no para pessoas comuns, leigas. Por exemplo, se voc
encontra uma pedra cor de rosa na praia, diferente de qualquer
outra j vista, isso constitui uma inveno? No, uma mera des-
coberta, pois a pedra j se encontrava na natureza, bastando que
algum a descobrisse.
213
c) Suscetibilidade de produo industrial O objeto deve viabilizar
sua produo em qualquer tipo de indstria.
Os direitos de uso exclusivo (ou direito de exclusiva), tm cunho patri-
monial e no vigoram eternamente. Vamos ento aos prazos das patentes:
214
Inveno Modelo de utilidade
Mximo = 20 anos (contados do depsito)
Mnimo = 10 anos (contados da concesso)
Mximo = 15 anos (contados do depsito)
Mnimo = 7 anos (contados da concesso)
No cabe prorrogao.
215
Em princpio, cabe ao titular da patente aferir a convenincia e oportuni-
dade de conceder uma autorizao ou licena para que terceiro use sua paten-
te. H certos casos, porm, que a lei determina a licena compulsria.
216
Isso
ocorre nos casos nos quais a patente contm relevante interesse social, como
por exemplo, a patente de novo medicamento contra diabetes. Se passados 3
anos da concesso da patente, o seu titular no a explorar de modo satisfat-
rio, subutiliz-la ou cometer abuso do poder econmico, o Estado poder de-
terminar a licena compulsria, mediante remunerao do titular, claro.
217
Qualquer interessado com capacidade tcnica poder requerer ao INPI a
concesso da licena compulsria, que ser desprovida de exclusividade, ou
seja, o licenciado no tem poderes para celebrar negcios (ex: sublicencia-
mento) tendo por objeto a patente.
Essa modalidade de licena no pode perdurar por mais de 2 anos. Se
aps esse prazo o titular da patente continuar atuando com desdia ou com
abuso, sua patente caducar e cair em domnio pblico.
Por fm, cabe lembrar que quando do pedido de depsito da patente,
devido o pagamento da retribuio
218
.
Registro
Os desenhos industriais e marcas so protegidos atravs de registro no
INPI.
219
Os desenhos industriais so a forma plstica ornamental de um objeto
ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 49
220
Atividade inventiva.
221
Arts. 122 e 123, lei 9.279/96.
222
Arts. 108 e 133, lei 9.279/96.
produto, gerando um resultado visual novo e original na sua confgurao
externa e que possa ser fabricado industrialmente.
De pronto percebe-se a importncia do elemento visual do desenho in-
dustrial, j que o art. 95 da LPI menciona duas vezes o carter ornamental
desse objeto.
O desenho industrial deve observar os mesmos requisitos das patentes:
novidade, originalidade
220
e suscetibilidade de produo industrial, por
isso remetemos o leitor parte de requisitos das patentes.
J as marcas so sinais distintivos que identifcam produtos ou servios.
Existem trs espcies de marcas:
221
a) Marca de produto ou servio
b) Marca de certifcao
c) Marca coletiva
A marca tem cunho empresarial, de marketing, pois voltada para o mer-
cado consumidor e, por outro lado, tem funo discriminatria, pois dife-
rencia seus produtos ou servios dos de outros empresrios.
Besenho Inuustiial
- Foima plstica oinamental ou
conjunto oinamental ue linhas e coies
que possa sei aplicauo a um piouuto
- Resultauo novo e oiiginal
- Aplicao inuustiial
Naica
- Sinais uistintivos
- visualmente peiceptiveis
- Espcies: ue piouutos ou seivios, ue
ceitificao, coletiva
Pelas defnies de desenho industrial e marca, nota-se que ambos preci-
sam ser visualmente perceptveis.
Vamos agora aos prazos de durao desses registros:
222
Desenho Industrial Marca
10 anos 10 anos
Prorrogvel por 3 perodos
de 5 anos cada
Prorrogvel por iguais perodos
sucessivos indefnidamente
Alm de ter que respeitar a veracidade, pois a marca no pode induzir
o consumidor a erro quanto sua origem, qualidade, deve-se observar as
proibies legais do art. 124 da LPI (sinais no registrveis como marca).
Sendo assim, podemos dizer que a marca lcita aquela que no incidiu nos
impedimentos deste artigo e que no viola a ordem pblica, bons costumes
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 50
223
Art. 125, lei 9.279/96.
224
Art. 126, LPI.
225
Arts. 101, VI e 155, III, lei 9.279/96.
226
Arts. 56, 57 e 118, lei 9.279/96.
227
Art. 174, LPI.
e a moral. Como exemplos, mostramos os sinais visuais abaixo que no po-
deriam ser registrados como marcas:

O INPI classifcou os produtos e servios em classes, a fm de facilitar a
verifcao de semelhana e tornar mais clere a concesso do direito de ex-
clusiva. Sendo assim, em regra, o mbito de proteo das marcas restrito
sua classe e s afns, mas em todo o territrio nacional (diferente dos
nomes empresariais que s gozam de proteo estadual).
Existem, porm, marcas que por sua amplitude, gozam de regime de pro-
teo diferenciado. So as marcas de alto renome e as marcas notoriamente
conhecidas. Marca de alto renome aquela que, registrada no Brasil, goza
de proteo especial em todos os ramos de atividade
223
.
J as marcas notoriamente conhecidas em seu ramo de atividade, ainda
que no registradas no Brasil, gozam de proteo especial (na sua classe).
224
O registro dos desenhos industriais e marcas tambm impe o pagamento
de retribuio, tanto no momento do depsito quanto nas prorrogaes.
225
A ao de nulidade de vigncia de patentes (de inveno de modelo de
utilidade) e registros de desenhos industriais pode ser proposta a qualquer
tempo.
226
J a ao de nulidade de marca deve ser proposta no prazo de 5
anos contados da concesso do registro.
227
Concorrncia Desleal
Concorrncia desleal uma forma anmala de concorrncia, que tenha
a inteno deliberada de prejudicar o opoente, seja atravs do desvio irregular
de sua clientela ou prejudicando-lhe a boa fama.
Remetemos o leitor leitura do art. 195 da LPI que trata dos crimes de
concorrncia desleal, lembrando que o autor do ilcito tambm pode ser
responsabilizado na seara cvel.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 51
228
Art. 887, CC.
229
Os ttulos virtuais so uma exceo
ao princpio da cartularidade.
230
Tambm chamada de causa sub-
jacente.
231
Art. 166, I, CC.
TTULOS DE CRDITO
Segundo Cesare Vivante, ttulo de crdito um documento que corpori-
fca uma obrigao. Esta a defnio adotada pelo Cdigo Civil no art. 887.
Princpios dos Ttulos de Crdito
228
1) Cartularidade para exercer o direito contido no ttulo necess-
rio apresentar a crtula, o documento.
229
2) Literalidade s vale o que estiver escrito no ttulo.
3) Autonomia as obrigaes constantes em um mesmo ttulo so
autnomas entre si; o vcio de uma no afeta a outra. A autonomia
tem dois subprincpios:
3.1) Abstrao Quando o ttulo de crdito circula, ele se des-
vincula da sua causa debendi
230
, ou seja, abstrai do fato que o
originou, acarretando o segundo subprincpio.
3.2) Inoponibilidade de excees pessoais a terceiros de boa f
Devido abstrao, nenhuma exceo pessoal que o devedor
tenha contra o benefcirio originrio poder ser oposta a ter-
ceiro de boa f.
4) Formalismo ou Tipicidade Os ttulos de crdito, para valerem
como tais, precisam observar os requisitos legais.
Vejamos algumas situaes prticas para ilustrar a aplicabilidade desses
princpios:
1) Se uma pessoa se apresenta a outrem alegando ser o credor de uma
nota promissria, mas no apresenta esta nota, conseguir receber
seu crdito? No (cartularidade).
2) Se uma pessoa paga um ttulo de crdito, mas no exige que a qui-
tao seja dada no prprio documento nem o resgata e este ttulo
vem a circular, quando for interpelado pelo portador, ter que pagar
novamente (literalidade).
3) Se um ttulo tiver um devedor principal e um coobrigado e, por
qualquer motivo a obrigao contrada pelo devedor principal for
considerada nula (por exemplo, obrigao contrada por absoluta-
mente incapaz sem a devida representao)
231
, a obrigao do coo-
brigado persistir (autonomia).
4) Maria compra um vestido de Roberta e como pagamento emite um
ttulo de crdito. Roberta endossa o ttulo para Mrio. Dias depois
Maria percebe que o vestido est rasgado. No dia do pagamento
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 52
232
Devido a autonomia, e seus subprin-
cpios (abstrao e inoponibilidade de
excees pessoais a terceiros).
233
Art. 585, I, CPC.
Mrio apresenta o ttulo para que Maria o pague. Nesta situao,
ela no poder opor nenhuma exceo pessoal que teria contra Ma-
ria (no pago porque o vestido est rasgado), pois o terceiro recebeu
o ttulo de boa f e, como no participou da relao que originou
o ttulo, no pode ter prejuzo (abstrao e inoponibilidade de ex-
cees pessoais a terceiros de boa f). Repare que, se o ttulo no
tivesse circulado, Maria poderia opor esta e qualquer outra exceo
a Roberta. O mesmo valeria se Mrio fosse um terceiro de m f.
Atributos dos Ttulos de Crdito
Celeridade na transmisso (por simples endosso)
Segurana no recebimento do crdito
232
Executividade (muitos ttulos de crdito, nem todos, so ttulos exe-
cutivos extrajudiciais)
233
Os ttulos de crdito tm vrias classifcaes. Uma das mais importantes,
a que os divide em ordens e promessas de pagamento. Os ttulos que so
ordens de pagamento criam 3 relaes jurdicas no momento da sua emisso,
enquanto os ttulos que so promessas de pagamento geram apenas 2 relaes
jurdicas no momento da emisso. Grafcamente poderamos ilustrar assim:



Crdem de agamento
A 8 A = Sacador (emlLenLe)
8 = 1omador (beneflclrlo, credor)
C C = Sacado (devedor)

A emlLe um LlLulo em favor de 8, que represenLa uma ordem conLra C.


romessa de pagamento
A = LmlLenLe (devedor)
A 8 8 = 8eneflclrlo (credor)

A emlLe um LlLulo em favor de 8 e com lsso obrlga a sl mesmo.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 53
234
Art. 12, 2 alnea, LUG.
235
Art. 11, 2 alnea, LUG.
236
Art. 286 e seguintes do CC.
237
Art. 15, 1a alnea, LUG.
238
Art. 14, 1 alnea, LUG.
239
Art. 18, 1 alnea, LUG.
Neste momento j podemos classifcar os 4 ttulos bsicos, a saber: letra de
cmbio, nota promissria, duplicata e cheque.
0iuem ue
pagamento
Letia ue
cmbio
Buplicata
Cheque
Piomessa ue
pagamento
Nota
piomissoiia
Institutos de Direito Cambirio (com base na Lei Uniforme de Genebra
LUG Decreto 57.663/66)
1) Saque o ato de criao do ttulo de crdito, ato originrio.
2) Endosso a forma atravs da qual o ttulo de crdito circula.
Se efetiva com a tradio, por isso o endosso parcial considera-se
nulo.
234
Se o emitente quiser impedir a circulao do ttulo por en-
dosso, basta inserir a clusula no ordem
235
(mas lembre-se de que
mesmo com essa clusula o ttulo ainda poder ser transmitido por
cesso de crdito).
236
S os ttulos ordem podem circular por en-
dosso. Todos os vinculados na cadeia de endosso so solidariamente
responsveis pelo pagamento do ttulo.
237
O endosso transmite to-
dos os direitos contidos no ttulo transmitido (endosso translativo,
regular ou prprio).
238
O endosso deve ser feito no prprio ttulo ou
na folha de alongamento (princpio da literalidade).
239
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 54
240
Art. 18, 2
a
alnea, LUG.
241
Art. 20, 1
a
alnea, LUG.
242
Art. 18, LUG.
243
Art. 19, LUG.
244
Art. 15, 2 alnea, LUG.
245
Art. 21, LUG.
Endosso
em preto
Consta o nome do endossatrio.
Endosso
em branco
No consta o nome do endossatrio.
240
Aquele que se apre-
sentar com o ttulo ser considerado seu legtimo benefcirio.
Endosso
pstumo
aquele feito aps a data do protesto por falta de pagamento
ou da data para faz-lo. Tem efeito de cesso civil de crdito.
241
Endosso
mandato
Espcie de endosso imprprio ou irregular. No transmite
o direito de crdito, somente o exerccio de alguns direitos,
como cobrana, em nome do benefcirio, protesto.
242

Endosso cauo
Espcie de endosso imprprio ou irregular. Funciona como
uma garantia.
243
Neste momento, interessante diferenciarmos o endosso da cesso civil
de crdito:
Endosso Cesso civil de crdito
instituto de Direito Cambirio instituto de Direito Civil
Declarao unilateral de vontade Negcio jurdico bilateral
Gera aquisio autnoma do ttulo Gera aquisio derivada do ttulo
Inoponibilidade de excees pessoais a terceiros Oponibilidade de excees pessoais a terceiros
Independe de notifcao do devedor Depende de notifcao do devedor
OBS: Clusula proibitiva de novo endosso
244
expediente disposio do
endossante para limitar sua responsabilidade diante de endossatrios futuros.
Apesar do nome, no impede o posterior endosso do ttulo. Imagine que A
emite um ttulo em favor de B, que endossa para C (com clusula proibitiva
de novo endosso) e C faz um ltimo endosso para D. Nesta hiptese B no
responde pelo pagamento do ttulo perante D, somente perante C.
3) Aceite ato atravs do qual o sacado se integra na relao cam-
bial, reconhecendo e aceitando a dvida. S se aplica s ordens de
pagamento, pois aqui o sacado no participou do ato de criao do
ttulo (saque). Nas promessas de pagamento, o prprio emitente
compromete-se com o pagamento, por isso no cabe aplicao do
instituto do aceite. O ttulo pode ser apresentado para aceite at a
data do vencimento;
245
aps isto, s caber apresentao para pa-
gamento. O sacado pode solicitar que o ttulo lhe seja apresentado
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 55
246
Art. 24, LUG.
247
Art. 28, 1
a
alnea, LUG.
248
Art. 26, 1 alnea c/c art. 53, LUG.
249
Art. 26, 2a alnea c/c art. 53, LUG.
250
Art. 30, LUG.
251
Art. 32, 1 alnea, LUG.
252
Art. 31, 1 alnea, LUG.
253
Art. 32, 2 alnea, LUG.
254
Art. 31, 4 alnea, LUG.
255
Idem.
uma segunda vez no dia seguinte (para que tenha tempo de analisar
as condies da ordem de pagamento emitida contra ele e se vai
aceitar ou no). O benefcirio no obrigado a deixar o ttulo
com o sacado neste perodo.
246
O aceite deve ser dado no prprio
documento (princpio da literalidade). Dado o aceite, o sacador
converte-se em devedor principal do ttulo.
247
O sacador, mesmo
diante da recusa do aceite ser sempre devedor indireto. H duas
hipteses de aceite qualifcado:
3.1) Aceite parcial ou limitado O sacado por dar um aceite par-
cial,
248
pois no est obrigado a aceitar a totalidade da dvida.
Em caso de recusa do aceite ou do aceite parcial, comprovado
por protesto, ocorrer vencimento antecipado da dvida (na
sua totalidade ou somente na parte que foi recusada) e o bene-
fcirio poder cobrar o ttulo imediatamente do sacador.
3.2) Aceite modifcativo Se o sacado modifcar qualquer outra
informao no ttulo que no seja o valor (ex: data de ven-
cimento, local de pagamento) tal modifcao, para ser vlida
perante o credor deve ser aceita por este. Caso haja recusa, o
aceite modifcativo equivale a recusa total do aceite e deve ser
comprovado mediante protesto para viabilizar a cobrana ante-
cipada do ttulo.
249
4) Aval
250
uma garantia. Embora o Direito Cambirio admita
a fgura do aval parcial, o art. 897, pargrafo nico do Cdigo
Civil o probe. Esta regra no se aplica em virtude do art. 903, CC.
de suma importncia destacar que o avalista assume a mesma
posio do avalizado, por exemplo, se avalizar um devedor prin-
cipal, ser equiparado ao devedor principal; se avalizar um coobri-
gado ser equiparado a um coobrigado.
251
dado no prprio ttulo
(princpio da literalidade)
252
e mesmo se a obrigao garantida for
nula (por qualquer vcio que no seja de forma) persiste a respon-
sabilidade do avalista (princpio da autonomia)
253
.Vejamos ento as
espcies de aval:
Aval simultneo Vrios avalistas garantem o mesmo avalizado ao mesmo tempo.
Aval sucessivo
Vrios avalistas garantem-se uns aos outros sucessivamente
( o avalista do avalista)
Aval em preto O avalizado expressamente indicado.
254
Aval em branco No indica o avalizado. Presume-se que seja o sacador.
255
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 56
256
Lei 9.492/97.
Como a fana tambm funciona como garantia, importante diferenci-
-la do aval.
Aval Fiana
instituto de Direito Cambirio instituto de Direito Civil
Declarao unilateral de vontade Negcio jurdico bilateral
Obrigao autnoma Obrigao acessria
No admite benefcio de ordem Admite benefcio de ordem
5) Pagamento O pagamento do ttulo de crdito deve ser feito pelo
obrigado principal. Caso este no o efetue e seja comprovada por
protesto, a obrigao poder ser cobrada de qualquer coobrigado.
S se considera extinta a obrigao quando ela paga pelo devedor
principal. Quando um devedor indireto a paga, se subroga nos di-
reitos de crdito e pode cobrar de qualquer coobrigado anterior a
ele, segundo o esquema abaixo:





Q
(Saque) (Lndosso 1) (Lndosso 2) (Lndosso 3)
A 8 C u L
A = LmlLenLe e devedor prlnclpal
x W L = beneflclrlo (credor)
(aval 1) (aval 2) 8, C, u = devedores lndlreLos (endossanLes)
x = equlparado a devedor prlnclpal, pols avallzou A
W = equlparado a devedor lndlreLo, pols avallzou 8
Cuando um coobrlgado paga, pode lngressar com ao de regresso em face do devedor prlnclpal e
em face de Lodos os coobrlgados anLerlores a ele na cadela de endossos.
*Este esquema representa uma promessa de pagamento para facilitar a compreenso do assunto.
6) Protesto
256
Tem 2 funes: serve como meio de prova e para ga-
rantir o direito do credor em face dos coobrigados, quando feito
tempestivamente nesta ltima hiptese. O protesto no tem funo
de cobrana. Existem basicamente 3 espcies de protesto:
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 57
257
Art. 585, I, CPC.
258
Art. 1.102-A, CPC.
259
Art. 70, LUG.
a) Protesto por falta de pagamento
b) Protesto por falta de aceite (que s pode ser feito at o venci-
mento)
c) Protesto por falta de devoluo do ttulo (somente em caso de
reteno indevida por parte do sacado)
Procedimento: O credor deve levar o ttulo de crdito ao Cartrio de Pro-
testo de Ttulos e Documentos. O ofcial do cartrio notifcar o devedor
para que no prazo de 3 dias teis cumpra a obrigao em cartrio, ou seja,
para que realize o pagamento, d o aceite ou devolva o ttulo. Caso o devedor
fque inerte, aps este prazo o protesto ser lavrado e o ttulo devolvido ao
credor juntamente com o instrumento do protesto.
Sustao do Protesto Cancelamento do Protesto
Deve ser feito nos 3 dias seguintes da
notifcao
Pode ser feito a qualquer momento aps
a efetivao do protesto
Ocorre antes da efetivao do protes-
to, para evit-lo
O protesto j ocorreu
um procedimento judicial
Pode ser administrativo ou judicial. H
3 formas de cancelar um protesto: a)
Apresentando o ttulo em cartrio b)
Apresentando carta de anuncia do cre-
dor e c) pela via judicial, apresentando a
deciso transitada em julgado.
OBS: O credor pode desistir do protesto antes que ele seja efetivado, des-
de que pague os emolumentos e eventuais despesas cartorrias j realizadas.
7) Ao cambial Em caso de no pagamento, o credor de um ttu-
lo de crdito (por ex. letra de cmbio, nota promissria, cheque e
duplicata) pode execut-lo, pois ttulo executivo extrajudicial.
257

Em relao ao devedor principal, poder execut-lo dentro do prazo
prescricional do ttulo independente de qualquer formalidade; em
relao aos coobrigados, a execuo depende do protesto tempesti-
vo do ttulo. Caso o ttulo j tenha prescrito, servir como meio de
prova na ao ordinria de cobrana ou na ao monitria.
258
O
prazo prescricional para ajuizamento da ao cambial variado:
259
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 58
260
Este decreto s se aplica nas omis-
ses da LUG ou quando houver reservas
(Anexo II).
261
Idem.
262
Art. 75, 2. LUG.
263
Art. 77, LUG.
a) Para cobrar do devedor principal e seu avalista 3 anos, con-
tados do vencimento;
b) Para cobrar dos coobrigados e seus avalistas 1 ano, contado
do protesto e
c) Direito de regresso (caso o pagamento tenha sido realizado por
um dos coobrigados) 6 meses, contados do pagamento.
Ttulos de Crdito em Espcie
Letra de Cmbio
Est prevista no Decreto 2.044/1908
260
e no Decreto 57.663/66 (Lei Uni-
forme de Genebra). A letra de cmbio uma ordem de pagamento, e por isso
faz surgir 3 relaes jurdicas, nas fguras do sacador, do sacado e do tomador.
A Smula 387 do STF permite que a letra de cmbio seja sacada incom-
pleta, desde que seja completada pelo credor de boa f antes do protesto.
Na letra de cmbio temos a fgura do aceite e sua recusa comprovada
por protesto por falta de aceite gera o vencimento antecipado da dvida. Se
o sacado aceitar a letra torna-se devedor principal, e o sacador ser devedor
indireto. Se o sacado no aceitar a letra, no integrar a relao cambial, pois
a nica forma Ed se obrigar num ttulo de crdito colocando sua assinatura
nele (seja como emitente, aceitante, endossane ou avalista).
Nota Promissria
Est tambm prevista no Decreto 2.044/1908
261
e no Decreto 57.663/66
(Lei Uniforme de Genebra). A nota promissria uma promessa de paga-
mento,
262
e por isso faz surgir 2 relaes jurdicas, nas fguras do emitente e
do benefcirio.
Na promessa de pagamento no h a fgura do aceite, pois o devedor
participou da emisso do ttulo, logo, est desde j integrado na relao cam-
bial. No mais, todas as disposies referentes s letras de cmbio se aplicam
s notas promissrias.
263
A nota promissria vinculada a contrato perde a sua autonomia, pois
o terceiro, ao receb-la vinculada, tomar cincia da causa debendi. Sendo
assim, seus subprincpios (abstrao e inoponibilidade de excees pessoais a
terceiros) tambm no se aplicam.
Segundo a Smula 258 do STJ, a nota promissria vinculada a contrato
de abertura de crdito no goza de autonomia em virtude da iliquidez do
ttulo originrio.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 59
264
Art. 3, LC.
265
Art. 4, LC.
266
Art. 6, LC.
267
Art. 47, 1, LC.
268
Art. 7, LC.
269
Art. 44, LC.
270
Art. 46, LC.
Cheque
Est previsto na lei 7.357/85. O cheque uma ordem de pagamento
vista, sacada obrigatoriamente contra um banco,
264
e por isso faz surgir 3
relaes jurdicas, nas fguras do sacador, do sacado e do benefcirio.
Apesar de ser classifcado como sacado, o banco no devedor, pois
no integra a relao cambial, s um instrumento, um intermedirio
do pagamento. O dinheiro utilizado para pagamento de titularidade do
emitente,no do banco, que mero depositrio de tais valores em virtude de
contrato.
265
O devedor principal no cheque o sacador, por isso no h
aceite no cheque.
266
O protesto no cheque dispensado, tendo em vista que a declarao
do sacado no verso do cheque (insufcincia de fundos, ausncia de fun-
dos) o substitui como meio de prova do no pagamento.
267
H 5 modali-
dades de cheque:
Cheque visado
268
O banco sacado declara a sufcincia de fundos e reserva a quantia ordenada
no cheque durante o prazo de apresentao do cheque. Pode ser feito a pedido
do emitente ou do portador. O cheque no pode ser ao portador e no pode ter
sido endossado.
Cheque cruzado
269
Contm traos transversais e ser pago mediante depsito em conta corrente.
Cheque para creditar
em conta
270
Tem a mesma fnalidade do cheque cruzado (pagamento mediante crdito em
conta), porm consiste numa clusula para ser creditado em conta.
Cheque
administrativo
o cheque do prprio banco sacado, em favor de terceiro, para liquidao por
ele mesmo. Pode ser utilizado para pagamento das despesas do prprio banco
ou ser contratado por seus correntistas.
Cheque viagem ou
travellers check
Utilizado em viagens, o correntista deposita no banco quantia em real (R$) e
recebe cheques de viagem na moeda que escolher (por ex. dlares U$) para
serem usados em estabelecimentos no exterior. Hoje em dia os cheques em pa-
pel foram substitudos por cartes de dbito com a mesma funo.
O prazo de apresentao do cheque varia de acordo com a praa (muni-
cpio) onde deva ser pago:
a) Mesma praa de emisso e pagamento 30 dias contados da
emisso
b) Praas de emisso e pagamento diferentes 60 dias contados da
emisso
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 60
271
Art. 32, LC.
272
Art. 59, LC.
273
Art. 1.102-A, CPC.
274
Art. 35, pargrafo nico. LC.
275
Art. 36, LC.
276
Art. 35, LC.
Pelo princpio da literalidade, a data de emisso aquela que consta do
cheque. Isto relevante devido prtica (costume) do cheque pr datado.
Um cheque emitido em 19/02/2013, com data de 23/09/2013, ter como
termo inicial da contagem dos prazos 23/09/2013. Entretanto, se for apre-
sentado antes do prazo e houver fundos ser pago pelo banco, pois ordem
de pagamento vista.
271
Entretanto, tal conduta do credor poder caracte-
rizar dano moral para o devedor, pois houve violao do acordo celebrado
entre as partes, conforme teor da smula 370, STJ.
Se o prazo de apresentao no for respeitado, o credor perde seu direito
de cobrar dos devedores indiretos e seus avalistas.
O prazo prescricional
272
do cheque diferente daquele previsto para as
letras de cmbio e notas promissrias, qual seja:
6 meses contados do fnal do prazo de apresentao contra o
sacador e coobrigados e
6 meses contados do dia do pagamento para o caso de ao de
regresso.
Aps esse prazo, o cheque pode ser cobrado por meio de ao ordinria de
cobrana ou pela ao monitria.
273
OBS: Lembre-se que os prazos no cheque no correm simultaneamente,
mas sim sucessivamente. Ento teremos primeiro o prazo de apresentao e
depois o prazo de prescrio. Enquanto no ocorrer a prescrio o cheque
um ttulo executivo extrajudicial e mesmo fora do prazo de apresentao o
cheque pode ser apresentado para pagamento enquanto no estiver pres-
crito.
274
O pagamento do cheque pode ser revogado ou sustado, de acordo com o
quadro abaixo:
Sustao do cheque
275
Revogao do cheque
276
Antes da apresentao do cheque Antes da apresentao do cheque
uma oposio e produz efeito imediato
uma contraordem e s produz efeitos
depois do prazo de apresentao
OBS: Em caso de perda ou extravio o cheque (folhas ou o talo inteiro)
pode ser cancelado pelo seu titular.
Duplicata
o nico ttulo de crdito genuinamente brasileiro, previsto na lei
5.474/68. uma ordem de pagamento, pois o sacador d uma ordem de
pagamento contra o sacado.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 61
277
Arts. 1 e 20, LD.
278
Art. 2, LD.
279
Art. 15, II, LD.
280
Art. 7, caput, LD.
281
Art. 23, LD.
A duplicata um ttulo causal, e s pode ser emitida nas hipteses de
compra e venda ou prestao de servios.
277
sempre vinculada a uma fa-
tura e sua emisso facultativa.
278
Atente-se para o fato de que na duplicata
o sacador o vendedor ou prestador de servios, enquanto o sacado o
consumidor. O tomador o prprio emitente (porque a duplicata emitida
em favor do prprio sacador), por isso podemos dizer que na duplicada,
sacador e tomador podem ser a mesma pessoa.
Diz-se tambm que o sacado aceitante, pois na duplicata o aceite obri-
gatrio ou presumido, pois possvel executar uma duplicata no aceita,
desde que haja protesto por falta de aceite acompanhado do comprovante da
entre das mercadorias ou da prestao do servio.
279
Na hiptese acima, no pode haver recusa motivada do aceite, conforme
consta do art. 8 da LD. Verifcada uma das circunstncias deste artigo (por
ex. divergncias em relao qualidade/ quantidade, prazos, avarias), o deve-
dor (sacado) deve informar o sacador da sua recusa por escrito no prazo de
10 dias, contados do recebimento do ttulo para aceite.
280
Por ter todas as informaes necessrias, o sacador pode emitir uma se-
gunda via da duplicata em caso de reteno indevida por parte do sacado,
que se chama triplicata.
281
RECUPERAO E FALNCIA
A lei 11.101/05 trata dos procedimentos atinentes recuperao (judicial
e extrajudicial) e falncia. Antes de analisar estes institutos separadamente,
cumpre faze algumas consideraes gerais.
Segundo o art. 1 da referida lei, ela s se aplica a empresrios, seja na
modalidade de empresrio individual ou sociedade empresria. Deve-se ter
cuidado especial no que tange sociedade simples, pois ela pode ser empre-
sria ou no empresria (simples). Por exemplo, se uma sociedade limitada
tem seus atos constitutivos registrados no RCPJ, h presuno de que ela
desempenha seu objeto social de forma simples, no empresria. Logo, est
fora do mbito de incidncia da lei 11.101.
Outro cuidado que devemos ter em relao ao art. 2, que traz um rol
de pessoas no sujeitas a lei em comento. Ser certo dizer ento que as insti-
tuies fnanceiras no podem falir? No. Elas podem sim ter a sua falncia
decretada, mas no com a observncia da lei 11.101. Neste caso dever ser
observado o que prescreve a lei 6.024/74, com participao obrigatria do
Banco Central do Brasil.
Por outro lado, podemos afrmar que os institutos da recuperao judicial
e extrajudicial no se aplicam s entidades enumeradas no art. 2, pois s h
previso desses procedimentos na lei 11.101.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 62
282
Art. 162, LF.
283
Art. 163, LF.
284
Arts. 161 c/c 48, ambos da LF.
285
Art. 161, 1, LF.
286
Art. 187, CTN.
287
Art. 49. Esto sujeitos recuperao
judicial todos os crditos existentes na
data do pedido, ainda que no venci-
dos. 3
o
Tratando-se de credor titular
da posio de proprietrio fducirio de
bens mveis ou imveis, de arrendador
mercantil, de proprietrio ou promiten-
te vendedor de imvel cujos respecti-
vos contratos contenham clusula de
irrevogabilidade ou irretratabilidade,
inclusive em incorporaes imobili-
rias, ou de proprietrio em contrato
de venda com reserva de domnio, seu
crdito no se submeter aos efeitos
da recuperao judicial e prevalecero
os direitos de propriedade sobre a coisa
e as condies contratuais, observada
a legislao respectiva, no se per-
mitindo, contudo, durante o prazo de
suspenso a que se refere o 4
o
do art.
6
o
desta Lei, a venda ou a retirada do
estabelecimento do devedor dos bens
de capital essenciais a sua atividade
empresarial.
Art. 86. Proceder-se- restituio
em dinheiro: II da importncia en-
tregue ao devedor, em moeda corrente
nacional, decorrente de adiantamento
a contrato de cmbio para exportao,
na forma do art. 75, 3
o
e 4
o
, da Lei
n
o
4.728, de 14 de julho de 1965, desde
que o prazo total da operao, inclusive
eventuais prorrogaes, no exceda o
previsto nas normas especfcas da au-
toridade competente;
A partir de agora, assim como a lei, nos referiremos ao empresrio
como devedor.
Recuperao Extrajudicial
O devedor em difculdade fnanceira pode tentar negociar suas dvidas
com seus credores na seara privada, sem a interveno do Poder Judicirio.
s vezes basta uma dilao de prazo ou substituio de garantia para que o
devedor se re-equilibre.
Quando se elabora um plano de recuperao extrajudicial, a sua homolo-
gao pode ser:
a) Facultativa se o devedor conseguir a adeso de 100% dos cre-
dores da classe de crditos que deseja ter negociado, a homologao
ser facultativa, pois o prprio plano garante a efccia das declara-
es de anuncia feitas pelos credores em questo
282
.
b) Obrigatria se o devedor no conseguir 100% de adeso dos
credores da classe de crditos que deseja ter negociado, no justo
que seu plano no v adiante por culpa de uma minoria. Nessa
hiptese, se o devedor conseguir a adeso de pelo menos 3/5 de
cada classe
283
, dever pedir a homologao judicial do seu plano
de recuperao para que seus efeitos se estendam para aqueles que
discordaram.
Requisitos para pedir homologao do plano de recuperao extrajudicial
284
Exercer atividade empresria h no mnimo 2 anos
Se falido, ter obtido sentena declarando extintas as obrigaes
da decorrentes
O administrador ou scio controlador no pode ter sido condena-
do por crime falimentar
No pode ter obtido o benefcio da recuperao judicial nem homo-
logao de plano de recuperao extrajudicial nos ltimos 5 anos
No pode ter obtido o benefcio da recuperao judicial especial
(para ME/ EPP) nos ltimos 8 anos
Crditos excludos do plano de recuperao extrajudicial
285
Crditos de natureza trabalhista e decorrentes de acidentes de trabalho
Crditos de natureza tributria
286
Crditos dos arts. 49, 3 e 86, II, caput, LF
287
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 63
288
Art. 161, 4, LF.
289
Art. 164, 7, LF.
As verbas trabalhistas tm natureza alimentar, logo no podem ser renun-
ciadas pelo trabalhador, que pode ser facilmente lesado nesta negociao.
Procedimento
Inicial
(com justificativa e
peuiuo ue homologao)
Publicao de edital
(convocao uos
cieuoies)
Impugnao do plano
(piazo ue 1S uias)
Uitiva do devedor
(piazo ue S uias)
Sentena
Sem impugnao
Sentena
Em relao aos crditos fscais, vigora o princpio da indisponibilidade do
interesse pblico. Remio de dbitos tributrios ou parcelamentos depen-
dem de lei.
importante destacar que, por ser um plano elaborado fora do Poder Judi-
cirio, a recuperao extrajudicial no acarreta a suspenso de aes, execu-
es ou prazos prescricionais. Alm disso, todos os credores que no estejam
contemplados no plano continuam podendo pedir a falncia do devedor
288
.
Da sentena cabe apelao sem efeito suspensivo.
289
Recuperao Judicial
Se o devedor julgar que sozinho no conseguir renegociar seus dbitos
junto aos credores, poder pleitear junto ao Poder Judicirio que seu plano
de recuperao seja feito com o amparo do Estado.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 64
290
Art. 47, LF.
291
Art. 48, da LF.
292
Art. 161, 1, LF.
293
Art. 187, CTN.
294
Art. 49. Esto sujeitos recuperao
judicial todos os crditos existentes na
data do pedido, ainda que no venci-
dos. 3
o
Tratando-se de credor titular
da posio de proprietrio fducirio de
bens mveis ou imveis, de arrendador
mercantil, de proprietrio ou promiten-
te vendedor de imvel cujos respecti-
vos contratos contenham clusula de
irrevogabilidade ou irretratabilidade,
inclusive em incorporaes imobili-
rias, ou de proprietrio em contrato
de venda com reserva de domnio, seu
crdito no se submeter aos efeitos
da recuperao judicial e prevalecero
os direitos de propriedade sobre a coisa
e as condies contratuais, observada
a legislao respectiva, no se per-
mitindo, contudo, durante o prazo de
suspenso a que se refere o 4
o
do art.
6
o
desta Lei, a venda ou a retirada do
estabelecimento do devedor dos bens
de capital essenciais a sua atividade
empresarial. 4
o
No se sujeitar aos
efeitos da recuperao judicial a impor-
tncia a que se refere o inciso II do art.
86 desta Lei.
Art.
86. Proceder-se- restituio em
dinheiro: II da importncia entregue
ao devedor, em moeda corrente na-
cional, decorrente de adiantamento a
contrato de cmbio para exportao,
na forma do art. 75, 3
o
e 4
o
, da Lei
n
o
4.728, de 14 de julho de 1965, desde
que o prazo total da operao, inclusive
eventuais prorrogaes, no exceda o
previsto nas normas especfcas da au-
toridade competente;
295
Art. 6, LF.
296
Art. 161, 4, LF.
297
Art. 52, LF.
298
Art. 6, caput, LF.
299
Art. 6, 4, LF.
do interesse de todos que empresas viveis se recuperem de crises, pois
estas atividades geram circulao de riquezas, recolhimento de tributos e pos-
tos de trabalho
290
.
Requisitos para pedir homologao do plano de recuperao judicial
291
Exercer atividade empresria h no mnimo 2 anos
Se falido, ter obtido sentena declarando extintas as
obrigaes da decorrentes
O administrador ou scio controlador no pode ter sido
condenado por crime falimentar
No pode ter obtido o benefcio da recuperao judicial
nem homologao de plano de recuperao extrajudicial
nos ltimos 5 anos
No pode ter obtido o benefcio da recuperao judicial
especial (para ME/ EPP) nos ltimos 8 anos
Crditos excludos do plano de recuperao judicial
292
Crditos de natureza tributria
293
Crditos dos arts. 49, 3 e 4 e 86, II, caput, LF
294
Aqui, como o plano ser elaborado durante um processo judicial, h mais
garantias para os trabalhadores, pois o juiz zelar pelos seus direitos. Em rela-
o aos crditos fscais, mantm-se a questo de sua indisponibilidade.
Ao contrrio do que ocorre na recuperao extrajudicial, o deferimento
do processamento do plano de recuperao judicial acarreta a suspenso de
aes, execues e prazos prescricionais
295
. Alm disso, todos os credores
que no estejam contemplados no plano continuam podendo pedir a faln-
cia do devedor
296
.
O deferimento do processamento do plano de recuperao judicial acar-
reta os seguintes efeitos
297
:
a) Nomeao de administrador judicial;
b) Suspenso de todas as aes, execues e prescries contra o deve-
dor
298
por no mximo 180 dias
299
;
c) Intimao do Ministrio Pblico;
d) Comunicao s Fazendas Pblicas Federal, Estadual e Municipal,
onde o devedor tiver estabelecimento;
e) Edital de credores para que habilitem seus crditos em 15 dias e
f ) Incio da contagem do prazo para a apresentao do plano em 60 dias.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 65
300
Art. 73, pargrafo nico, LF.
301
Art. 70, LF.
302
Art. 3 Para os efeitos desta Lei
Complementar, consideram-se micro-
empresas ou empresas de pequeno
porte a sociedade empresria, a socie-
dade simples e o empresrio a que se
refere o art. 966 da Lei n 10.406, de
10 de janeiro de 2002, devidamente
registrados no Registro de Empresas
Mercantis ou no Registro Civil de Pes-
soas Jurdicas, conforme o caso, desde
que: I-no caso das microempresas, o
empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela
equiparada, aufra, em cada ano-calen-
drio, receita bruta igual ou inferior a
R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta
mil reais); II-no caso das empresas de
pequeno porte, o empresrio, a pes-
soa jurdica, ou a ela equiparada, aufra,
em cada ano-calendrio, receita bruta
superior a R$ 240.000,00 (duzentos e
quarenta mil reais)e igual ou inferior
a R$ 2.400.000,00 (dois milhes e
quatrocentos mil reais).
303
Art. 70, 1, LF.
304
Art. 71, LF.
305
Art. 71, pargrafo nico, LF.
Procedimento
lnlclal
(arL. 31)
ueferlmenLo do
processamenLo do
plano (arL. 32)
no apresenLao do
plano em 60 dlas
lalncla
(arLs. 33 e 73, ll)
ApresenLao do plano
razo = 60 dlas
(arL. 33)
no aprovao dos
credores
lalncla
(arLs. 36, 4 e 73, lll)
Aprovao dos
credores
SenLena que concede
a recuperao [udlclal
(arL. 38)
CumprlmenLo de Lodas
as exlgnclas (arL. 61,
)
SeLena que decreLa o
encerramenLo da
recuperao [udlclal
(arL. 63)
no cumprlmenLo do
plano
Convolao da
recuperao em
falncla (arLs. 61, 1 L
73, lv)
Por fm, impe-se destacar que o deferimento do processamento do plano
de recuperao e seu fel cumprimento no impedem que credores no su-
jeitos recuperao pleiteiem a falncia do devedor
300
.
Recuperao Judicial Especial
Este modelo simplifcado de recuperao
301
se destina aos microempre-
srios e empresrios de pequeno porte, conforme previsto no art.3 da Lei
Complementar 123/06
302
.
Deve-se desde logo destacar que trata-se de uma faculdade
303
do deve-
dor adotar este modelo especial, ou seja, o microempresrio e empresrio de
pequeno porte podem, se lhes for conveniente, adotar o modelo comum de
recuperao judicial visto anteriormente.
O plano de recuperao judicial especial s poder abranger os crditos
quirografrios
304
e dever ser apresentado em juzo no prazo de 60 dias.
Ao contrrio do que ocorre na recuperao comum, o pedido de recupera-
o especial com base no art. 70 da LF no acarreta a suspenso das aes,
execues e prazos prescricionais dos crditos no abrangidos pelo plano
305
.
No mais, o procedimento da recuperao especial deve observar as dispo-
sies da recuperao judicial comum.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 66
306
Art. 94, I, LF.
307
Art. 94, II, LF.
308
Art. 94, III, LF.
309
Arts. 97, II e 105, LF.
310
Art. 97, II, LF.
311
O scio pode ser cotista ou acionista,
na forma do art. 97, III, LF.
Falncia
Quando a recuperao do devedor for invivel, dever ser decretada a sua
falncia para que sejam satisfeitas as dvidas perante seus credores.
A falncia tem 2 princpios bsico, a saber:
a) Tratamento igualitrio entre os credores Busca evitar fraudes ou
favorecimento de determinados credores com prejuzo de outros. A
observncia obrigatria do rol do art. 83 da LF privilegia este iso-
nomia, j que no cabe ao credor escolher a ordem de pagamento.
b) Juzo universal ou vis attractiva o princpio da atrao, segun-
do o qual as aes e execues contra o falido so atradas para o
juzo falimentar.
Excees ao princpio da atrao:
Aes em que o devedor seja autor ou litisconsorte ativo
Reclamaes trabalhistas
Aes que demandem o falido por quantia ilquida
Aes e execues fscais
Cobrana de valores decorrentes dos direitos dos scios
Legitimidade ativa na falncia
a) Credor de obrigao lquida vencida e no paga, desde que seja
no valo mnimo de 40 salrios mnimos. O ttulo representativo
da obrigao tem que estar protestado. Vrios credores podem so-
mar seus crditos para alcanar o piso mnimo de 40 salrios
306
;
b) Credores no caso de execuo frustrada, desde que transcorrido o
prazo de defesa sem que o devedor tenha nomeado bens sufcientes
penhora para satisfazer o crdito
307
;
c) Qualquer interessado que prove a prtica de atos de falncia do
devedor, que acarretaro a presuno da sua insolvncia
308
;
d) O prprio devedor
309
pedido de autofalncia
e) O cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inven-
tariante
310
e
f ) Scio do devedor (caso o devedor seja sociedade empresria)
311
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 67
312
Art. 1, LF.
313
Art. 81, LF.
314
Art. 98, pargrafo nico, LF.
Legitimidade passiva na falncia
a) Empresrio individual e sociedade empresria
312
;
b) Sociedades em comum
c) Scios com responsabilidade ilimitada
313
Procedimento da falncia no caso do art. 94, I e II da LF
In|c|a|
C|tao
razo de resposta: 10 d|as
(art. 98)
No faz nada
Decretao de fa|nc|a
S contesta
(art. 98, )
Decretao de fa|nc|a ou
seu afastamento (art. 96)
Contesta + Deps|to
e||s|vo (art. 98, pargrafo
n|co)
Afasta a fa|nc|a
Deps|to e||s|vo
(art. 98, pargrafo n|co)
Afasta a fa|nc|a
ede recuperao
[ud|c|a| (art. 9S)

Observaes:
1) Como o pedido de falncia baseado nos incisos I e II do art. 94 da
LF tem por fundamento o no pagamento, o depsito elisivo tem
o poder de afastar a falncia, j que assim o pedido perde o seu ob-
jeto.
2) O depsito elisivo contm as seguintes verbas
314
:
valor total do crdito
correo monetria
juros
honorrios advocatcios
3) Caso o devedor formule pedido de recuperao judicial, a partir de
ento, devero ser observados os trmites do art. 53 e seguintes da LF.
4) Se, no caso da falncia pleiteada com fulcro no inciso I do art. 94,
o devedor conseguir provar, qualquer das hipteses do art. 96, no
ter sua falncia decretada.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 68
Procedimento da falncia no caso do art. 94, III da LF
In|c|a|
C|tao
razo de resposta: 10
d|as
(art. 98)
No contesta
Decretao da fa|nc|a
Contesta
Decretao de fa|nc|a
ou seu afastamento
ede recuperao
[ud|c|a|
(art. 9S)

OBS: Caso o devedor formule pedido de recuperao judicial, a partir de
ento, devero ser observados os trmites do art. 53 e seguintes da LF.
Efeitos da decretao da falncia
Vencimento antecipado de todas as dvidas
Nomeao de administrador judicial (arts. 21 e 103)
Inabilitao empresarial (art. 102)
Da classificao dos crditos
Os crditos na falncia se dividem em concursais e extraconcursais. Con-
curso de credores signifca uma concorrncia para o recebimento dos crditos.
Os crditos extraconcursais esto fora dessa competio, pois saem na
frente, recebem antes dos demais. So eles:
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 69
315
At o limite de 150nsalarios mnimos
por trabalhador. O que ultrapassar este
limite deve ser habilitado como crdito
quirografrio (art. 83, I, LF).
316
Art. 83, IV, LF c/c art. 964, CC.
317
Art. 83, V, LF c/c art. 965, CC.
318
So aqueles crditos sem garantias
nem preferncias, os crditos traba-
lhistas que ultrapassem 150 salrios
mnimos, e aqueles saldos no cobertos
pelo produto da alienao.
319
So as multas contratuais e tribu-
trias.
320
So os crditos dos scios e adminis-
tradores (desde que no tenham vncu-
lo empregatcio com o falido).
321
a devoluo do que sobrar ao falido
ou partilha entre os scios.
322
Art. 99, II, LF.
Crditos trabalhistas dos ltimos 3 meses trabalhados antes da decretao de
falncia, at o limite de 5 salrios mnimos por trabalhador (art. 151)
Despesas necessrias para a administrao da falncia (art. 150)
Crditos oriundos dos pedidos de restituio (art. 149)
Remunerao do administrador judicial e seus auxiliares (art. 84)
Quantias fornecidas massa pelos credores (art. 84)
Despesas com arrecadao, administrao e liquidao do ativo (art. 84)
Custas judiciais em relao s aes e execues judiciais nas quais o falido
tenho sido vencido (art. 84)
Os crditos concursais devem seguir a ordem do art. 83 da LF:
Crditos trabalhistas e
decorrentes de acidentes de trabalho
315
Crditos com garantia real
Crditos tributrios
Crditos com privilgio especial
316
Crditos com privilgio geral
317
Crditos quirografrios
318
Crditos subquirografrios
319
Crditos subordinados
320
Crdito restante
321
Ao revocatria (ou Declaratria de ineficcia)
Tem por objetivo declarar inefcazes determinados atos de disposio pa-
trimonial (sejam gratuitos ou onerosos) praticados pelo devedor no termo
da falncia.
Termo da falncia aquele perodo de 90 dias imediatamente anteriores
decretao da quebra
322
. Com este expediente, quis o legislador evitar que
o devedor dilapidasse seu patrimnio em detrimento dos credores. Assim, os
bens que indevidamente saram da massa falido retornaro a ela.
Qualquer credor, o administrador judicial e o Ministrio Pblico so
legitimados para ingressar com esta ao no prazo de 3 anos, contados da
decretao de falncia.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 70
323
Art. 85, LF.
Pedido de restituio
J o pedido de restituio tem o objetivo de retirar da massa falida bens
que no so de propriedade do devedor.
Por exemplo, possvel que o empresrio falido, um fabricante de roupas,
tivesse em seu estabelecimento maquinrio alugado para fabricar as roupas.
Esses bens, por estarem na posse do devedor, sero arrecadados para compor
a massa falida e satisfazer os credores.
Nessas hipteses, deve o proprietrio do bem fazer um pedido de restitui-
o
323
, que ser autuado em separado.
De acordo com a Smula 417 do STF, dinheiro pode ser objeto do pedido
de restituio.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 71
CLUDIA RIBEIRO
Possui graduao em Direito pela Universidade do Estado do Rio de
Janeiro (1991), Mestrado (2002) e Doutorado (2008), ambos em Pro-
grama de ps-doutoramento em Direito pela Universidade Gama Filho
(CAPES 5). She acted as a visiting professor by invitation of Prof. Dr. Da-
vid T. Ritchie, in Macon, in Georgia (GA/USA) (2006/2007). Atualmen-
te Consultora do Escritrio Nordi & Pereira Advogados Associados,
Professora Adjunta da FGV Fundao Getlio Vargas e Palestrante
Convidada do Clube do Petrleo, do LLM do Ibmec Business School e
do MBA da UBM-COPEP. Pesquisadora do UBM e Coordenadora de Pes-
quisa e Extenso e do NUPES do IESUR/FAAR. Tem experincia na rea
de Direito, com nfase em Direito Empresarial, Processual e Ambiental,
atuando principalmente nos seguintes temas: obrigaes e contratos,
ttulos de crditos, sociedades, falncias, recuperaes e liquidaes,
concorrncia, negociao com a administrao pblica, investimento
direto estrangeiro, sustentabilidade econmica e social, responsabili-
dade empresarial, prtica jurdica empresarial, cidadania e desenvolvi-
mento, entre outros.
TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
FGV DIREITO RIO 72
FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas
Carlos Ivan Simonsen Leal
PRESIDENTE
FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco
DIRETOR
Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DE ENSINO, PESQUISA E PS-GRADUAO
Rodrigo Vianna
VICE-DIRETOR ADMINISTRATIVO
Thiago Bottino do Amaral
COORDENADOR DA GRADUAO
Andr Pacheco Teixeira Mendes
COORDENADOR DO NCLEO DE PRTICA JURDICA
Cristina Nacif Alves
COORDENADORA DE ENSINO
Marlia Arajo
COORDENADORA EXECUTIVA DA GRADUAO