Lectura 4 - Las Responsabilidades Especiales - Cont. - , El Ejercicio de La Acción Indemnizatoria y Las Relaciones Entre La Acción Civil y Penal

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Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

Profesora: Florencia Librizzi
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LECTURA 4

LAS RESPONSABILIDADES ESPECIALES (CONT.), EL EJERCICIO DE
LA ACCIN INDEMNIZATORIA Y LAS RELACIONES ENTRE LA
ACCIN

UNIDAD 14: RESPONSABILIDAD DE LOS
PROFESIONALES LIBERALES

14.1. RESPONSABILIDAD DE LOS PROFESIONALES LIBERALES
14.1.1. Aspectos generales. Caracterizacin del profesional. Profesin
Liberal. Delimitacin del Concepto.
En primer lugar corresponde determinar en qu casos podemos encontrarnos ante la
responsabilidad profesional. Debemos recordar que cuando nos referimos a la responsabilidad
profesional estamos hablando de aquellas ocupaciones que requieren ttulo habilitante
otorgado por una universidad y la colegiacin. En consecuencia, la actuacin profesional
presume un conocimiento a nivel de experticia por parte del profesional y a la vez la ostentacin
de la matrcula profesional otorgada por el colegio profesional correspondiente.
En segundo lugar, es necesario tambin analizar cul es la fuente o hecho generador de
dicha responsabilidad. La fuente puede ser el incumplimiento de una obligacin de origen legal o
contractual, o la simple violacin de un deber genrico de no daar a otro, correspondiendo
respectivamente a la esfera de responsabilidad contractual o extracontractual. Como sabemos
para que exista responsabilidad debern concurrir sus presupuestos (dao, relacin de
causalidad, antijuridicidad y factor de atribucin).
El antecedente ms frecuente es el contrato; tanto como locacin de obra, de servicios o
incluso un contrato innominado que se regular por los principios generales. Es justamente en el
mbito contractual donde asume relevancia la clasificacin de las obligaciones en de medios y de
resultado, cuyo anlisis hemos realizado supra a donde nos remitimos (Mdulo II).
14.1.2. Naturaleza de la responsabilidad profesional
La responsabilidad del profesional es en la mayora de los casos de tipo contractual.
14.1.3. La culpa profesional. Deberes de prudencia y previsin. Modo de
apreciacin

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La culpa profesional se rige por los principios generales de la culpa. En ese sentido, la
culpa est definida en el art. 512 C.C. como la omisin de aquellas diligencias que exigiere la
naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del
tiempo y del lugar.
Sin perjuicio de las impropiedades de la norma, corresponde definir a la culpa como la
omisin de la diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Para que la misma se configure, es
necesario que exista la omisin de realizar la conducta que exige la naturaleza de la obligacin y
la ausencia de propsito deliberado de incumplir o de causar un dao.
Sin perjuicio de que la culpa sea nica, es cierto que los profesionales, en razn de su
conocimiento tienen un deber mayor de previsin y prudencia, tal como regula el art. art. 902 C.C.
que reza: Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas,
mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos.
La graduacin de la culpa deber realizarse en el caso concreto analizando qu conducta
deba esperarse del profesional teniendo en cuenta las circunstancias de persona, tiempo y lugar.
Nos remitimos a lo analizado respecto de la culpa en el apartado 7.3. y a la aplicacin de
estos conceptos en las responsabilidades de los profesionales en particular que estudiaremos
seguidamente.
14.1.4. El factor de atribucin en la responsabilidad profesional.
Obligaciones de medio y de resultado.
La clasificacin, en el mbito contractual, nos interesa a los efectos de la consideracin de
la carga de la prueba y adems para determinar el contenido de la prestacin asumida,
vinculndose al alea propia de la misma. Habr que analizar en cada caso si la incertidumbre de
la obtencin del resultado es o no predominante en condiciones de normalidad. Es posible, en ese
sentido, contraponer profesiones conforme a si es o no predominante la asuncin de obligaciones
de medio o de resultado. En efecto, es comn la asuncin de obligaciones de medios para los
mdicos, los abogados, mientras que es ms frecuente la asuncin de obligaciones de resultado
para los contadores, los arquitectos y los ingenieros, incluso los escribanos.
Las obligaciones de resultado se localizan exclusivamente en las obligaciones de dar y de
no hacer, mientras que las obligaciones de medios quedan limitadas al marco de las obligaciones
de hacer, y dentro de ellas a las que el fin inmediato no est en la obligacin. Lo expuesto no
implica que estas obligaciones no persigan tambin un cierto fin o resultado, slo que el mismo es
mediato, es decir est in obligatione pero no in solutione. El contenido de la obligacin sigue
siendo el comportamiento diligente del deudor orientado a lograr el resultado.
Asimismo, la obligacin de resultado tampoco es ajena completamente al mbito de las
obligaciones de hacer, ya que si la obligacin tiene por objeto una prestacin y ella supone un
comportamiento, simplemente que el mismo no interesa sino slo el resultado al cual se obliga el
deudor. En las obligaciones de medios luce claro el sustento de la responsabilidad que reside en
la culpa. El deudor compromete un comportamiento prudente, con pericia y diligencia, por lo que
la actuacin contraria generar el incumplimiento. Por el contrario, si la obligacin es de resultado,
el incumplimiento se genera si no se obtiene el resultado, sin que interese si el comportamiento
del deudor fue diligente o no.

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La obligacin del profesional es normalmente de medios, con lo cual compromete su deber
de diligencia, pericia y prudencia orientada a producir un resultado pero sin asegurarlo. En ciertos
supuestos, que veremos en los apartados correspondientes, el profesional podr tener a su cargo
una obligacin de resultado.
14.1.5. Daos a terceros
Puede suceder que el profesional cause daos a terceros, es decir a una persona diferente
de aquella con la cual hubiera contratado (vgr. el abogado que causa dao a la contraparte por un
embargo abusivo). En estos casos se tratar de una responsabilidad de tipo extracontractual. Nos
remitimos a los supuestos especiales que veremos infra.
14.1.6. Carga de la prueba
Con respecto a la carga de la prueba, normalmente le corresponde a quien alega la
existencia del dao. La obligacin del profesional es normalmente de medios, con lo cual
compromete su deber de diligencia, pericia y prudencia orientada a producir un resultado pero sin
asegurarlo. Al accionante le corresponde probar la existencia del dao que alega, la antijuridicidad
de la conducta del deudor, la relacin causal adecuada entre el perjuicio y el incumplimiento, y
desde luego el factor de imputabilidad, que consiste en la culpa del infractor. Lo expuesto se altera
si la ley crea una presuncin en contra de este ltimo, por lo cual se invierte la carga de la prueba
y queda a cargo del demandado exclusivamente la prueba de una eximente apta para liberarlo. En
la obligacin de medios, el actor debe demostrar el incumplimiento del profesional, es decir su
falta de diligencia y prudencia. En muchas situaciones se invertir la prueba a quien se encuentra
en mejores condiciones de probar, que es normalmente el profesional. Finalmente el juez debe
apreciar la prueba de acuerdo con las reglas de la sana crtica racional.
El actor tiene la carga de probar el incumplimiento, y el deudor siempre se exonera
acreditando la causa extraa. En efecto, si la obligacin es de medios, el actor debe probar la
culpa (el incumplimiento) y el deudor ya no podr acreditar -frente a culpa probada- ausencia de
culpa; slo se exonera si demuestra que el dao proviene de causa extraa. Si la obligacin es de
resultado el actor acreditar la no obtencin del resultado (incumplimiento) y el deudor slo se
exonera si acredita la causa extraa.
Existe una innegable preocupacin, con relacin a las reglas de carga de la prueba.
Actualmente en gran cantidad de casos se invierte el onus probandi a fin de colocarlo sobre quien
se halla en mejor condiciones para aportar prueba al proceso. Normalmente es el profesional
quien puede hacerlo.
14.1.7. Proyectos de reforma
El proyecto de reforma del Cdigo Civil de 1998 regula expresamente la responsabilidad
de los profesionales en el Prrafo 6, Secc. 12, Cap. I, Ttulo IV, Libro IV. Este cuerpo normativo
dedica tres artculos para regular la compleja responsabilidad de los profesionales. Transcribimos
dichos artculos para su lectura:
Art. 1681 Normas aplicables. Las actividades del profesional liberal estn sujetas a las reglas de
las obligaciones de hacer. Sus alcances resultan de lo convenido; de lo previsto por el inciso a) del
artculo 726, salvo que se haya comprometido cierto resultado concreto; de las disposiciones

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dictadas en ejercicio del poder de polica; y de las normas ticas que regulan el ejercicio de la
profesin.
Art. 1682 Exclusin de las reglas aplicables a las cosas riesgosas y a las actividades peligrosas.
Los profesionales liberales:
a) Aunque empleen cosas para el ejercicio de su actividad, no estn comprendidos en el artculo
1662, salvo si el riesgo de la cosa deriva de su vicio.
b) No estn comprendidos en el artculo 1665.

Art. 1683 Incidencia de la cuanta de la remuneracin. El tribunal tiene atribuciones para atenuar
la responsabilidad del profesional liberal frente a su cliente por razones de equidad en los casos
del inciso a) del artculo 1641; y, no mediando culpa grave, puede atender a otras circunstancias
del caso, entre ellas la cuanta de la remuneracin percibida por el profesional.
14.2. RESPONSABILIDAD DE LOS MDICOS Y DE OTROS
PROFESIONALES DE LA SALUD Y DE LOS ESTABLECIMIENTOS
ASISTENCIALES
Una de las ramas de la ciencia que ha tenido mayor evolucin en los ltimos siglos ha sido
la Medicina. Las investigaciones han logrado desarrollar fuertemente la Medicina por medio del
descubrimiento de nuevas enfermedades, la precisa determinacin de su etiologa, diagnsticos
ms certeros, terapias adecuadas y tratamientos clnicos y quirrgicos ms avanzados. Lo
sealado ha implicado un acrecentamiento de la actividad mdica, ampliando el espectro de
situaciones en las que puede eventualmente surgir la responsabilidad profesional.
Por otro lado, se ha desarrollado la industria farmacolgica de modo evidente, tanto
respecto del empleo de antibiticos, canto de vacunas, anestesia, etc. Del mismo modo se ha
expandido el uso de instrumentales quirrgicos modernos, y mtodos de diagnstico por medio de
la radiologa nuclear, la tomografa computada, la ecografa y la resonancia magntica, entre otros
ejemplos de tecnologa de avanzada. Operaciones que antes eran imposibles de concebir son
realizadas diariamente por medio de las ms diversas tcnicas quirrgicas. A eso hay que sumarle
el transplante de rganos y piezas anatmicas y la curacin de muchas enfermedades que antes
eran ciertamente incurables.
Todo lo sealado genera una complejidad en el acto galnico que intentaremos ir analizando en lo
sucesivo.
14.2.1. Rgimen legal
El deber de prestar la asistencia tcnicamente adecuada, supone que el mdico fue
requerido y acept intervenir, lo cual significa que asumi su deber de prestacin mdica. La
omisin de prestar dicha asistencia da lugar a una responsabilidad contractual. Del mismo modo,
se genera una responsabilidad civil contractual cuando se efecta una "mala praxis", sea por error
de diagnstico, inapropiado tratamiento clnico o quirrgico, o ante una negligente, imprudente o
imperita intervencin que cause dao a otro.
La culpa profesional del mdico no se diferencia la nocin de culpa en general y se regula
por los mismos principios que enuncia el art. 512 C.C. que define un concepto unitario de culpa. El
mismo se complementa con el art. 902 C.C. y 909 C.C. Nos remitimos a lo estudiado en el Mdulo
II.

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Las particularidades que rodean el acto galnico determina la necesidad de apreciar con
mayor o menor severidad la culpa de los agentes y aun establecer la imputabilidad en funcin a la
actividad, y a las condiciones de persona, tiempo y lugar. En concreto, ser dable de exigir
mayores estndares de conocimiento y mayor ser el deber de prudencia de un mdico
especialista respecto un mdico residente. Corresponder analizar la conducta del profesional en
cada caso concreto.
Con respecto a la carga de la prueba, normalmente le corresponde al paciente la prueba
de la culpa del mdico. La obligacin del profesional es de medios, con lo cual compromete su
deber de diligencia, pericia y prudencia orientada a la curacin del paciente, aunque no puede ni
debe asegurar este resultado. Al actor le corresponde probar la existencia del dao que alega, la
antijuridicidad de la conducta del deudor, la relacin causal adecuada entre el perjuicio y el
incumplimiento, y desde luego el factor de imputabilidad, que consiste en la culpa del infractor. Lo
expuesto se altera si la ley crea una presuncin en contra de este ltimo, por lo cual se invierte la
carga de la prueba y queda a cargo del demandado exclusivamente la prueba de una eximente
apta para liberarlo. En la obligacin de medios, el actor debe demostrar el incumplimiento del
mdico, es decir su falta de diligencia y prudencia. En muchas situaciones se invertir la prueba a
quien se encuentra en mejores condiciones de probar, que es normalmente el mdico. Finalmente
el juez debe apreciar la prueba de acuerdo con las reglas de la sana crtica racional.
14.2.2. Naturaleza de la responsabilidad mdica
Si bien la responsabilidad del mdico es en la mayora de los casos de tipo contractual,
Bustamante Alsina
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seala supuestos en los cuales podra ser considerada extracontractual:
a) Cuando los servicios del mdico son requeridos por otra persona distinta del paciente. En
relacin a ste la responsabilidad no nace de un contrato.
b) Cuando son prestados espontneamente, sin consentimiento del paciente; como ocurre en
caso de accidente callejero y un mdico auxilia a la vctima.
c) Cuando los servicios son prestados en contra de la voluntad del paciente, como en el supuesto
del suicida que recibe auxilio mdico.
d) Cuando el mdico ha cometido un delito del derecho criminal en relacin a una persona, sea o
no cliente. Por ejemplo, si cometiera un homicidio prescribindole una supuesta medicacin que
determinase la muerte del enfermo.
14.2.3. Deberes profesionales: Deber de informacin. El consentimiento
informado. Negativa del enfermo
La responsabilidad del mdico debe ser valorada con criterio casustico, en el caso
concreto teniendo en cuenta las circunstancias particulares. Sin perjuicio de ello, corresponde
analizar diferentes supuestos en la Medicina Curativa y la ciruga reparadora, por un lado, y en la
ciruga esttica, por otro. En consecuencia analizaremos los deberes generales del mdico para
luego centrarnos en la violacin de los mismos.

1
BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Ob. Cit. Pg. 517

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a) Deber de informacin:
La obligacin de informar que pesa sobre el mdico y la institucin sanitaria tiene
fundamento jurdico en nuestra Constitucin Nacional art. 42 de la C.N. que tutela la salud y el
derecho a la informacin, al igual que en diversos tratados de jerarqua constitucional (art. 75 inc.
22 C.N.). La obligacin galnica y de la empresa medica de informar tambin encuentra
basamento en el principio de la buena fe contractual (art. 1198) y la autonoma de la voluntad art.
1197 C.C. En tal sentido la jurisprudencia argentina ha reconocido que todo lo relativo a la
informacin al paciente, a su autorizacin para determinados tratamientos y a la aceptacin de
muchos resultados inesperados, tienen su fuente mediata en la pretensin de vasallaje que se
mantiene en el nimo del mdico que dispone sobre el enfermo sin la adecuada informacin de
ste. Ese derecho a la informacin hace a la esencia del contrato de asistencia mdica, porque la
salud es un derecho personalsimo relativamente indisponible cuyo titular es el nico legitimado
para aceptar determinadas terapias, especialmente cuando ponen en serio riesgo la vida,
importan mutilaciones u otros resultados daosos.
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De tal modo, se ha reconocido que es deber
elemental del prestador del servicio mdico advertir al paciente los riesgos que se derivan de la
realizacin de ciertos estudios pues es ste, en definitiva quien debe decidir si vale la pena
afrontarlo.
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La doctrina nacional es conteste en concluir que es el mdico quien debe revelar
informacin adecuada al paciente, de manera tal que le permita participar inteligentemente en la
toma de decisin del tratamiento propuesto y luego obtener su consentimiento o bien la
manifestacin de su rechazo a dicho tratamiento. Tales deberes son propios del ejercicio de la
actividad mdica.
4
En efecto, existe una relacin ntima entre la obligacin de informar que recae
sobre el mdico y el consentimiento vlido del paciente.
La doctrina y jurisprudencia de modo pacfico admiten que el incumplimiento de la
obligacin de informar es apto para generar responsabilidad en casos de mala praxis mdica y
hospitalaria. El mdico tiene el deber de informar al paciente, advirtindole al mismo los riesgos
del tratamiento sugerido o la intervencin quirrgica aconsejable. El deber de informar debe
ajustarse a las condiciones particulares de la situacin, de modo tal que el paciente pueda
conocer y comprender los riesgos a los que se somete. Es cierto que esta tarea enfrenta algunas
dificultades por un lado la ignorancia tcnica del enfermo y la segunda su estado moral. No debe
subestimarse el derecho del enfermo de saber su estado de salud y el pronstico del mismo. En
todo caso, si las necesidades psquicas impiden instruirlo completamente, el mdico debe decir
toda la verdad a los miembros de la familia que sean ms prximos o ejerzan autoridad sobre el
enfermo.
El deber de informacin integra la lex artis, por lo que la actividad mdica diligente impone
su cabal cumplimiento por parte de los profesionales y del nosocomio. Por tal motivo se ha dicho
que esta obligacin de informar es ms extensa que la destinada a obtener el consentimiento
informado del paciente respecto de una prctica o tratamiento mdico determinado.
5

La jurisprudencia ha dicho que si se admite, sin inconvenientes la necesidad de
suministrar informacin por parte del equipo de salud, acorde con la capacidad de comprensin

2
CN de Apelac. Civ. y Com. sala I. 25/10/1990 Favilla, Humberto c. Peeyro, J os y otro LL 1991 D 117
3
Cm. Nac. Fed. CC, Sala I, 28/12/93, P. R. H. c. Estado Nacional Ministerio de Defensa. Ejrcito Argentino ED 160-97 y J A 1998
I snt.
4
VII Congreso Internacional de Derecho de Daos, Bs. As. ob. cit.
5
Calvo Costa, Carlos A. Daos ocasionados por la prestacin mdico asistencial Edit. Hammurabi. Ao 2007 pg. 316.

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del paciente, a fin de poder contar con su consentimiento vlido para la realizacin de una
intervencin mdica, debe admitirse de igual manera el derecho de ese paciente a negarse a un
tratamiento considerado conveniente o necesario por parte de ese equipo de salud.
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Cabe decir
que el paciente (o sus representantes legales) no slo tiene derecho a ser informado, sino que
tambin es titular del derecho de elegir someterse o no a un tratamiento, elegir, consultar a otros
especialistas, etc.
Tambin la mejor doctrina nacional se ha expedido respecto a que si no se dispone de
informacin suficiente y adecuada, la eleccin del paciente ser a ciegas y podr considerarse
viciada.
7
De suyo que si su voluntad est viciada por faltar del elemento intencin, mal puede el
paciente (o sus representantes) ejercer el derecho de elegir.
Va de suyo que la errnea informacin brindada por el mdico que intervino
quirrgicamente al paciente que sufri una secuela permanente como consecuencia de la
operacin- en el caso, dificultad para caminar-, equivale a no informar, siendo imposible que la
vctima hubiese prestado su consentimiento por esa posible lesin.
Por otra parte conviene sealar que la falta de informacin al paciente y la correlativa
obtencin de su consentimiento configuran fuente autnoma de responsabilidad. En ese sentido
se ha dicho que la omisin del consentimiento se trata de una violacin de la libertad del
paciente, y es suficiente para producir responsabilidad; las lesiones consiguientes derivadas del
tratamiento, bueno o malo.
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De acuerdo a lo expresado se desprenden dos efectos principales ante el incumplimiento
de este importante deber: a) En primer lugar obstruye la posibilidad de alcanzar el consentimiento
informado. b) En segundo lugar, y de acuerdo a una doctrina, dependiendo de las circunstancias
del caso, se podra llegar a considerar que el acto mdico se ha tornado ilcito o viciado. Esta
doctrina expresa los riesgos especficos que el facultativo sabe que el acto mdico puede llegar a
producir son las que deben ser puestas en conocimiento del paciente, para que de este modo
tenga la posibilidad de asumir o no el eventual riesgo de daosidad de la ejecucin de la
teraputica a realizar de lo contrario, si esas posibles complicaciones son desconocidas, mal
puede asumirlos, de lo contrario, el facultativo soporta el riesgo por s slo.
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Es dable resaltar que
la jurisprudencia de nuestro pas ha resuelto que en los casos en los cuales la informacin
suministrada fuera insuficiente o no se hubiera requerido el consentimiento del paciente para la
prctica, la falta de consentimiento, sumada a la ausencia de razones de emergencia tornan
ilegtimo el acto mdico.
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Es nuestra opinin, sin embargo que estas valoraciones debern ser
realizadas en el caso concreto, debiendo este extremo aportar incidencia causal para la causacin
del dao.
b) Recabar el consentimiento del paciente:
El consentimiento informado es definido como la declaracin de voluntad del paciente
luego de habrsele brindado suficiente informacin sobre el procedimiento o intervencin

6
La Ley 1997 F, 602 DJ 1998 1, 601 LLBA 1995, 1207
7
LOPEZ MESA, Marcelo J . TRIGO REPRESAS, Flix A. Responsabilidad Civil de los Profesionales Edit. Lexis Nexis Ao 2005
8
LORENZETTI, Ricardo Luis Responsabilidad Civil de los Mdicos Ed. Rubinzal Culzoni. TI pg. 211
9
GHERSI, Carlos A. WEINGARTEN, Celia La responsabilidad mdica El derecho de informacin y decisin del paciente. El estado
de necesidad. El consentimiento y la aceptacin de riesgos, LL 1998 E, 1165
10
CN Civ, Sala B 25/10/90 Favilla, Humberto c. Peeyro, J os y otro LL 1991 117 y DJ 1991 2 565

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quirrgica propuesta como mdicamente aconsejable
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. De su concepto mismo se desprende que
para que exista tal declaracin de voluntad es presupuesto imprescindible que se haya otorgado la
suficiente informacin (veraz, completa, objetiva, asequible) sin la cual no cabe hablar de
consentimiento.
El mdico no debe emprender ningn tratamiento ni ninguna intervencin sin haber
obtenido el consentimiento del enfermo, salvo contadas excepciones.
El decreto-ley 6216/44 (ley 12912) sobre ejercicio de la Medicina obliga a los mdicos a
solicitar la autorizacin del enfermo. En caso de que se tratara de una operacin mutilante
(amputacin, castracin, etc.), dicho consentimiento deber ser dado por escrito, salvo en el caso
que la gravedad de la situacin del paciente requiera la inmediata intervencin para salvar la vida.
En cualquier caso en que el paciente no pueda otorgar el consentimiento, se deber recurrir al
familiar ms allegado, su representante legal del enfermo, pudiendo en ltima instancia actuar
bajo su responsabilidad exclusiva (art. 18, inc. h).
c) Negativa del paciente:
El consentimiento es fundamental, ya que el cuerpo del enfermo no puede ser tocado por
el mdico sino con el consentimiento del paciente, si ste es mayor de edad y no est privado de
razn. Esto es as ya que la vida, la salud, la integridad fsica, son bienes personales que la ley
protege en miras del inters individual y general.
Si bien el consentimiento del paciente no sera suficiente para privarlo de la vida
(eutanasia), el consentimiento s es vlido para realizar una intervencin quirrgica mutilante aun
cuando pusiera en grave peligro su vida, cuando ello de una esperanza para la recuperacin de su
salud, conservacin de la vida o propsitos altruistas como el transplante de partes anatmicas.
El paciente puede negar su consentimiento y en tal caso el mdico no podr actuar. El
galeno debe intentar persuadir al enfermo sobre el tratamiento aconsejable. Sin embargo, si ello
fracasare, el mdico no podr hacer otra cosa que negar su ministerio, salvo que por ello el
enfermo quede abandonado.
Si la urgencia del cuadro mdico no permitiere obtener el consentimiento necesario, el
mdico debe prestar la asistencia que corresponda aun sin esa conformidad.
d) Debe realizar un diagnstico adecuado:
El error de diagnstico genera responsabilidad al mdico por los daos que sufra el
enfermo como consecuencia de un tratamiento inadecuado, o haberse sometido a una
intervencin inadecuada. El error debe ser grave e inexcusable. Respecto a este punto, existe un
precedente judicial se resolvi que el mdico est obligado a detectar lo detectable y de no
hacerlo se evidencia una impericia manifiesta
12
.
La jurisprudencia ha precisado estas condiciones al resolver que en todo contrato de
prestacin mdico asistencial, existe la obligacin de actuar con diligencia, prudencia y pericia
acorde a las circunstancias. Se ha considerado que se incumple con estos deberes en los casos

11
LOPEZ MESA, Marcelo J . TRIGO REPRESAS, Flix A. Responsabilidad civil de los profesionales Lexis Nexis Ao 2005. Pg.
430
12
Cm. CC San Nicols, 24/03/94 Romang Ciuza, Ramona c. Graziosi Luis E. y otro J A 1995 I 499

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en los cuales se interviene a un paciente quirrgicamente sin haber antes realizado un examen
preoperatorio adecuado y los correspondientes anlisis de laboratorio, radiolgico y cardiolgico
pertinente
13
.
Otro acpite de importancia al momento de valorar la gravedad de la culpa es la relacin
de especial confianza que el paciente y su familia tienen con los profesionales que atienden su
salud a quienes justamente les confan sus vidas.
El art. 902 del C.C. contempla la facultad intelectual de una persona determinada en los
contratos que suponen una confianza especial entre las partes como es el caso del contrato de
prestaciones mdico-asistenciales, a la hora de estimar el grado de responsabilidad por la
condicin del agente. El art. 902 del Cdigo Civil prescribe cuanto mayor sea la obligacin
asumida, mayor tambin ser la responsabilidad que se derive del incumplimiento de dicha
obligacin. La profesin mdica est dirigida a la salud humana, de all que cualquier dficit en
una prestacin galnica puede traducirse en lesiones irreversibles o muerte e un paciente. En este
sentido, los deberes y obligaciones mdicos se acrecientan, siendo exigible la toma de todos los
recaudos en los actos de su profesin, ejercitando la prudencia, utilizacin plena de
conocimientos
14
.

e) Debe aconsejar un tratamiento adecuado:
El mdico puede ver comprometida su responsabilidad en el caso de haber aconsejado un
tratamiento equivocado por error grave e inexcusable. No responde, sin embargo en cuanto al
mtodo de curacin siempre que sea aceptable. En consecuencia, el mdico elige el mtodo ms
adecuado para obtener el xito de su tarea, con diligencia, prudencia y pericia.
El paciente, por su parte, deber continuar con el tratamiento prescripto, de lo contrario,
puede eximirse al profesional ante el abandono del tratamiento y atencin mdica por parte del
paciente.
f) Intervencin quirrgica:
Tratndose de intervenciones quirrgicas, el cirujano que se equivoca no es responsable,
si incurre en algn error que no sea grave o intolerable, de todos modos habr que valorarlo en el
caso concreto, analizando la relacin de causalidad con el dao causado. En la jurisprudencia
francesa, por ejemplo, se ha responsabilizado cirujano que abandona una compresa o un
instrumento quirrgico en el cuerpo de un paciente. En cualquier caso, el cirujano incurre en culpa
cuando no adopta las medidas susceptibles de permitirle advertir dichas situaciones.
Tambin se lo responsabiliza ante daos causados por su culpa en la ejecucin de actos
anexos a la intervencin misma. Se ha declarado que el cirujano tiene a su cargo, una obligacin
de medios o de prudencia y diligencia en tales actos, al igual que en el acto quirrgico mismo.
g) La ciruga esttica:
La ciruga esttica es aquella intervencin quirrgica que sin proponerse aliviar un
sufrimiento, remediar un estado patolgico, corregir una monstruosidad fsica o una verdadera

13
SCBA, 22/12/92, Prez c. Clnica Central, LL 1993 C 212 y J A 1993 III 111
14
Cm., C. C. Morn, Sala II 20/09/94, P., S. N. c. S., M. M. y otro J . A. 1996 II 470

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deformidad, tiene por fin exclusivo embellecer la persona, corrigiendo una imperfeccin fsica
cualquiera.
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La ciruga esttica, a diferencia de la ciruga reparadora, intenta satisfacer un mero deseo
de perfeccin esttica, mientras que la segunda tiende a la cura de una enfermedad, o a prevenir
o reparar un dao en la salud del paciente.
Lo que hemos analizado supra respecto de los deberes de los mdicos para con el
paciente, es de aplicacin en estas cirugas o tratamientos estticos.
Sin perjuicio de ello, estas actuaciones mdicas presentan algunas particularidades que
hacen que al momento de juzgar la responsabilidad del mdico se lo haga con una severidad
mayor que en las cirugas reparadoras. En primer lugar, la intervencin galnica se produce
normalmente en circunstancias en que el paciente no padece afecciones en su salud. Puede
suceder que la ciruga correctora o reparadora tenga un fin teraputico y en ese caso absorbe en
su finalidad la preocupacin meramente esttica que tambin puede satisfacer. Por otro lado, la
actuacin mdica slo se justifica en supuestos en los cuales la finalidad perseguida sea favorable
desde el punto de vista esttico. Ello supone que el mdico ha pronosticado un resultado al
paciente, en base al cual el mismo ha dado su consentimiento.
La circunstancia sealada no es menor, y es suficiente como para juzgar el fracaso de la
ciruga con un criterio riguroso, tanto en el caso en que no se obtenga el mejoramiento esttico
buscado, o en caso que se cause un dao a la salud del paciente. Segn las circunstancias, y en
supuestos como son las correcciones simples (vgr. operacin de la nariz) la obligacin del mdico
es de resultado, es decir que slo puede exonerarse con la prueba de la relacin de causalidad.
Bustamante Alsina
16
nos trae a colacin la conclusin del Tribunal del Sena en el conocido
caso "Dujarrier"
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, explicando que el mismo es una advertencia sobre la diferencia de grado de
responsabilidad mdica en el caso de intervenciones con finalidades estticas en un organismo
sano, que derivan en dolorosas afecciones para la salud y la integridad fsica de los pacientes.
13.2.4. Empleo de cosas en la actividad mdica

Se debe considerar la responsabilidad por el dao causado por el uso de cosas. Dentro de
la locucin cosas, nos referimos a todo aparato, instrumento, medicamento utilizado en el acto
medical que pueda causarle un dao al paciente. Si bien el art. 1113 C.C. se encuentra en el
mbito de la responsabilidad extracontractual, lo cual impedira su aplicacin a la esfera
contractual (art. 1107 C.C.), la doctrina admite que en ciertos supuestos que debern ser

15
BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Ob. Cit. Pg. 540.
16
BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Ob. Cit. Pg. 541-542.
17
Trib. Civ. de la Seine, 25-II-1929 (D.P., 1931-2-44), con nota de LOUP, J ean. Dijo en esa oportunidad el tribunal que "el hecho mismo
de haber realizado una operacin que comporta riesgos de tal gravedad, sobre un miembro sano, con el nico fin de corregir la lnea y
sin que esta intervencin estuviese impuesta por la necesidad teraputica, ni pudiera presentar una utilidad cualquiera para la salud del
operado, constituye, por s solo, una falta capaz de comprometer la responsabilidad del cirujano". El fallo fue confirmado por la Corte de
Pars por otros fundamentos (12-III-1931; S., 1931-2-129 con nota de H. PERREAU; y D.P., 1931-2-141). Comentando este fallo
expresan MAZEAUD et TUNC (op. cit., T. 1-II, pg. 181, nro. 511) que "sin duda la Corte de Pars ha procedido cautamente al negarse
a establecer el principio de que toda operacin con fines puramente estticos es susceptible de comprometer la responsabilidad del
cirujano; pero tal vez habra debido declarar claramente que existe siempre una culpa en emprender una operacin de esa ndole
cuando se trata de una intervencin muy grave, o siempre que el riesgo que se corra no sea sencillamente el riesgo del fracaso, sino
un peligro no despreciable de enfermedad o de accidente grave".

11
- 11 -
determinados en el caso concreto, puede existir responsabilidad objetiva ante el riesgo o vicio de
la cosa, lo cual se justifica, especialmente respecto del centro de asistencia mdica, en virtud del
riesgo creado o riesgo de empresa, y la garanta de indemnidad que debe proporcionrsele al
paciente. Nos remitimos a lo estudiado en el Mdulo III apartado 12.1. Todos estos conceptos
debern ser articulados y valorados en el caso concreto de modo tal de lograr soluciones justas y
equitativas.
14.2.5. Responsabilidad civil de los psiquiatras. Nociones generales
Lo que acabamos de exponer respecto de la responsabilidad mdica es aplicable a la
responsabilidad de los psiquiatras. El deber de informar, de confidencialidad y de obtener el
consentimiento del paciente son principios fundamentales que el profesional debe seguir en todo
momento. Asimismo, se espera que el diagnstico sea adecuado, al igual que el tratamiento o
terapia elegido para el paciente. Todo ello debe constar en la historia clnica que debe estar
completa y detallada.
La responsabilidad del psiquiatra es por regla contractual y de medios. La determinacin
de la culpa del profesional se rige por los principios analizados supra.
14.2.6. Responsabilidad del equipo mdico
La complejidad de la actividad mdica lleva a que la misma sea efectuada cada vez ms
como un acto colectivo, ms que como un de un profesional individual. Por su creciente
complejidad requiere, normalmente, conocimientos profundos, mayor especializacin y un equipo
de trabajo, todo lo cual trae aparejado lo que se denomina pluriparticipacin profesional.
Analicemos los supuestos que pueden manifestarse:
a) Prestaciones en equipo.
La prestacin profesional de este tipo suele producirse en las intervenciones quirrgicas.
Normalmente incluyen el cirujano, un anestesista, un bilogo, un radilogo, un anatomopatlogo y
los auxiliares del acto quirrgico. Una cuestin a dilucidar ser si el paciente ha contratado
individualmente con cada especialista o lo ha hecho con el jefe del equipo, quien a su vez
seleccionado a sus colaboradores. En ambos supuestos la responsabilidad es contractual, ya que
el mdico ha estipulado con sus auxiliares la prestacin del servicio a favor de un tercero, o sea el
paciente (art. 504 C.C.) En el primer supuesto la responsabilidad es individual de cada profesional
del equipo por las culpas propias, salvo la responsabilidad personal concurrente del jefe del
equipo en caso de error o impericia en las rdenes, instrucciones o falta de vigilancia. En el
segundo supuesto, existira responsabilidad de cada miembro del equipo teniendo debido a su
autonoma cientfica y profesional segn sus conocimientos, experiencia y habilidad, sin perjuicio
tambin de la responsabilidad refleja del jefe de equipo solamente si se prueba culpa en la
eleccin de los colaboradores o por instrucciones equivocadas o ineficientes o falta de vigilancia
por parte del cirujano.
En caso de que no pueda individualizarse dentro del equipo por su culpa o negligencia de
quien se caus el dao, se deber considerar la responsabilidad del grupo que contrat
separadamente, presumindose la culpa de todos salvo prueba en contrario.
b) Prestaciones separadas pero simultneas.

12
- 12 -
Si la intervencin galnica no se produjera en equipo, sino fuese de cada especialista
separadamente, la responsabilidad ser individual si puede probarse la causa del dao. Si no
fuere posible determinar el origen de la atencin mdica perjudicial la responsabilidad es colectiva,
a menos que se pruebe quin ha sido el causante o se excluya a quien pruebe que no lo ha sido,
destruyendo la presuncin de culpa comn.
14.2.7. Responsabilidad de las clnicas. Sistemas de Medicina prepaga y
obras sociales
Cuando un paciente es atendido en establecimientos asistenciales pblicos o privados se
produce una coexistencia de actos de carcter hospitalario o paramedicales y de actos galnicos.
Los primeros incluirn el alojamiento, alimentacin, transporte en el interior de la clnica, etc. Por
otro lado, se producirn actos medicales propiamente dichos. La relacin que existe entre el
profesional que integra el cuerpo mdico de la clnica y esta ltima constituye una estipulacin en
favor de tercero (art. 504 C.C.), o sea del paciente que requiere asistencia o internacin en el
establecimiento sanatorial.
El paciente tiene una accin directa contra el mdico en caso de incumplimiento de su
obligacin nacida de aquella estipulacin a su favor, y a su vez posee una accin directa en el
mismo caso contra la entidad estipulante en razn del contrato de asistencia pasado entre ellos.
Bustamante Alsina
18
nos ensea que esta responsabilidad del establecimiento asistencial no se
rige por los principios de la responsabilidad por el hecho de sus dependientes (art. 1113 C.C.), ya
que la dependencia se configura por las rdenes o instrucciones que ste impartira y que son
incompatibles con la idea de autonoma cientfica y tcnica que el mdico debe tener. Puede
existir, sin embargo un contrato con relacin de dependencia entre el mdico y el sanatorio.
Existe adems de la responsabilidad del mdico, la obligacin de la entidad hospitalaria o
sanatorial de prestar asistencia mdica, la cual lleva implcita una obligacin tcita de seguridad
de carcter general y accesoria. Cuando la entidad se obliga a la prestacin de servicio mdico
por medio de su cuerpo profesional, es responsable no solamente de que el servicio se preste
sino tambin de que se preste en condiciones tales que el paciente no sufra dao por deficiencia
de la prestacin prometida.
La obligacin de prestar asistencia mdica lleva implcita una obligacin tcita de
seguridad de carcter general y accesorios en ciertos contratos que requieren la preservacin de
las personas de los contratantes contra los daos que pueden originar en la ejecucin del
contrato. En tal sentido, no basta que el ente asistencial aproxime al paciente profesionales
habilitados para el ejercicio de la Medicina, sino que debe asegurarle una prestacin mdica
diligente e idnea, de acuerdo a las circunstancias particulares, lo menos reprochable posible.
19

Por ello, en ciertos casos no es necesario acreditar la culpa del profesional actuante para que
nazca la responsabilidad sanatorial de responder por los daos al paciente, ya que los daos
pueden provenir no de la conducta del galeno sino de deficiencias administrativas o de
organizacin del establecimiento asistencial
20
e incluso, de la omisin de llevar en regla la historia
clnica o el parte anestsico. Las falencias en la organizacin del servicio mdico vulneran el
deber de asegurar a los pacientes un correcto, adecuado y eficaz tratamiento, lo cual puede
comprometer asimismo a las empresas que proveen Medicina prepaga y obras sociales. En

18
19
"Valentino Hctor c/ Gob. Nacional", del 4.9.91
20
Sala II, causa 5080 del 12.6.87

13
- 13 -
cuanto a que la valoracin de la conducta de la obra social la jurisprudencia ha establecido que la
entidad contratante de los servicios profesionales no deja de ser responsable, ni le basta para
eximirse con la prueba de que puso al servicio del enfermo toda la asistencia de profesionales
habilitados para la especialidad requerida, desde que el fundamento de la responsabilidad se
encuentra en la obligacin de garanta que le incumbe por la conducta de los ejecutores
materiales del objeto de la prestacin o el deber de diligencia y vigilancia que la autoridad debe
observar.
21

14.2.8. Otros profesionales del arte de curar
Lo estudiado respecto de la responsabilidad mdica es aplicable a otros profesionales del
arte de curar (vgr. dentistas, parteras, pedicuros, enfermeros, masajistas, veterinarios, etc.)
Respecto de los farmacuticos, debemos distinguir entre las tareas realizadas como
profesionales y las realizadas en calidad de comerciantes. En el primer supuesto, actan como
auxiliares de los mdicos en la preparacin de recetas y despacho del medicamento prescripto,
comprometiendo su responsabilidad profesional en caso de falta de diligencia, impericia o
negligencia. En el segundo caso, como comerciantes que venden productos farmacuticos ya
preparados responden como proveedores de productos elaborados, asumiendo la responsabilidad
contractual por el deber de seguridad implcito en el contrato.
14.3. RESPONSABILIDAD DE LOS ABOGADOS
El ejercicio profesional del abogado puede abarcar una serie de actividades. En primer
lugar, una actividad extrajudicial que se manifiesta con el consejo legal o asesoramiento jurdico,
en las negociaciones o arreglos que ponen fin a cuestiones litigiosas o dudosas, etc. Por otro lado,
tambin desarrolla una actividad judicial, patrocinando una causa, defendiendo al procesado o
ejerciendo la representacin de las partes.
Para ello, el abogado principia con el juramento profesional y su inscripcin en la matrcula,
para luego satisfacer la consulta de sus clientes por medio de su atencin personalsima del
asunto. La violacin de los deberes que el ejercicio profesional impone al abogado implica
generalmente adems de la responsabilidad civil que de ella derivase, el desafuero de la tica que
rigurosamente gobierna su conducta profesional.
Respecto de la responsabilidad civil del abogado en ejercicio de su profesin, el mismo
deber responder en caso de causar un dao a su cliente o a terceros ya sea con dolo o culpa.
La responsabilidad del abogado respecto de su cliente es de naturaleza contractual. El
contrato es de mandato en los casos en que el cliente confiere representacin al abogado.
Respecto de la actuacin del abogado con terceros, su responsabilidad tiene carcter
extracontractual. Ejemplos de responsabilidad podra ser ante la traba de un embargo
evidentemente improcedente, que causara daos al tercero. La responsabilidad del profesional
quedar comprometida siempre que haya obrado con culpa o dolo.

21
CNCiv., Sala A, Zamudio de Pochettino Monica c/Obra Social del personal de la act. Docente s/sumario, del 15/06/89; y esta Sala
en Prez Rivero de Gonzlez Carmen c/Direccin de ayuda soc. para pers. del Congreso de la Nacin s/daos, del 06/05/96; entre
otros

14
- 14 -
14.3.1. Naturaleza de la obligacin
La naturaleza de la obligacin asumida por el abogado respecto de su cliente variar
dependiendo si su actuacin es como letrado apoderado (procurador) o como abogado consultor,
asesor o patrocinante o defensor en un proceso. Normalmente puede generar responsabilidades
de tipo contractual, aunque se podran dar supuestos de responsabilidad extracontractual. Por
regla la responsabilidad del abogado es de medios, sin perjuicio de que algunos casos la
responsabilidad del abogado es de resultados.
APODERADO LETRADO LETRADO PATROCINANTE, DEFENSOR Y
ASESOR LEGAL
Su actuacin es de representante judicial de su
cliente. Rigen las reglas del mandato y las
obligaciones de la ley 10996 si se trata de la
intervencin en procesos de jurisdiccin
nacional.
El abogado est obligado a una prestacin de
resultado en cuanto a los actos procesales que
debe cumplir especficamente. La omisin de
los deberes a cargo del profesional compromete
su responsabilidad, sin que sea necesario
demostrar su culpa. El resultado que se frustra
consiste en los actos procesales que caducan
por el no ejercicio en trmino de los mismos,
debilitando la postura del cliente en el proceso y
determinando eventualmente la prdida del
derecho que motiva la actuacin judicial (vgr.
perencin de instancia, prescripcin, etc.)
Es deber del procurador interponer los recursos
legales contra sentencias definitivas adversas a
su parte y contra regulacin de honorarios que
corresponda abonar a la misma, salvo el caso
de tener instrucciones por escrito en contrario
de su respectivo comitente (art. 1, inc. 1, ley
10996). Por ello se ha declarado la
responsabilidad del profesional que no
interpuso en trmino el recurso de apelacin.
El abogado no tiene la representacin directa
del cliente, ni est sujeto al mandato, sino que
simplemente tiene el patrocinio o la defensa de
los intereses de ste, conduciendo el pleito o
asesorndolo. Esta obligacin del abogado no
es de resultado, sino solamente de medio.
Debe colocar su diligencia, ciencia y prudencia
para tratar de que su cliente obtenga un
resultado favorable. Debe limitarse a significarle
si su derecho est o no amparado por la ley y
cules son, en su caso, las probabilidades de
xito judicial; pero no debe darle una certeza
que l mismo no puede tener.
El abogado, no es responsable por no tener
xito, pero s lo es si no ha procedido con el
cuidado y los conocimientos exigidos por la
gestin encomendada.

14.3.2. Rgimen legal. Deberes profesionales.
a) Fundamentacin de consejo legal o dictamen:
El abogado puede incurrir en errores de fundamentacin en su consejo legal o dictamen, o
en la demanda o actuacin judicial que patrocina. No habr responsabilidad profesional si median
errores de carcter cientfico, aun cuando las teoras sean controvertidas; pero s habr

15
- 15 -
responsabilidad si existiese impericia, falta de precauciones que la prudencia ordinaria prescribe,
de las reglas admitidas por todos como ciertas, etc.
En las hiptesis de error grave o inexcusable, el abogado deber responder de un consejo
legal notoriamente perjudicial para su cliente. Sin embargo, tratndose del patrocinio judicial, el
error de derecho tiene menores consecuencias ya que normalmente es subsanado por aplicacin
del principio iuria curia novit. Sin embargo, el error de derecho puede gran importancia derivando
en la responsabilidad del abogado, si en la eleccin entre varias vas elige equivocadamente una,
dejando entretanto prescribir la otra accin. Igualmente si por error de derecho omite proponer
diligencias de prueba indispensables, etc.
b) Deber de lealtad:
El deber de lealtad hacia el cliente es prescripto por una norma de la tica profesional.
Luego de aceptado un caso, y aunque no haya sido an iniciado el juicio, el abogado no puede
revocar su determinacin para asumir la defensa del adversario de su cliente. Ese deber de
lealtad asimismo, le impone el deber de no abandonar el patrocinio intempestivamente, ceirse a
las instrucciones recibidas de su cliente, siempre que no limiten la autonoma cientfica del
abogado o contrarias a los derechos de la profesin. La violacin de este deber, culposa o
dolosamente cometida por el abogado, determina su responsabilidad por los daos que cause a
su cliente. En otros casos puede inclusive configurar el delito criminal de prevaricato, (art. 271
CP).
c) Secreto profesional:
El abogado est obligado a guardar el secreto profesional, siendo este imperativo un deber
y a la vez un derecho. La infraccin a este deber es reprimida por el Cdigo Penal (art. 156).
14.4. RESPONSABILIDAD DE LOS ESCRIBANOS
14.4.1. El notario. Caracterizacin. Distintos sistemas.
La doctrina ha discutido hartamente si el notario o escribano pblico es un funcionario
pblico. Esta cuestin no tiene importancia meramente acadmica, ya que en caso de que el
escribano sea un funcionario pblico su responsabilidad civil se regir por el art. 1112 C.C., y
podr eventualmente comprometer la responsabilidad del Estado (art. 43 y 1113 C.C.) El art. 10
de la ley 12990, (modif. por la ley 15054) determina que: "El escribano de registro es el funcionario
pblico instituido para recibir y redactar y dar autenticidad, conforme a las leyes y en los casos
que ellas autorizan, los actos y contratos que le fueren encomendados. Slo a l compete el
ejercicio del notariado".
Una primera doctrina considera que el escribano es un funcionario pblico tal como la ley
lo determina. Sin embargo, creemos que el escribano si bien desempea una funcin pblica, no
es por ello un funcionario pblico. Para que haya funcin pblica, es necesario el vnculo jurdico
de nombramiento, la relacin de subordinacin jerrquica, el sueldo pagado por el Estado. En
nuestro rgimen legal, agrega Bielsa
22
, el notario o escribano no es funcionario pblico. Por lo

22
Cit. por BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Pg. 544.

16
- 16 -
dems, dice el autor, redactar instrumentos que prueban el comercio jurdico privado, no es
funcin del Estado, sino una profesin liberal, salvo los casos especiales.
Bustamante Alsina considera que el concepto de Bielsa de que el notario tampoco cumple
una funcin pblica no es correcto, ya que el mismo se encuentra investido de una funcin pblica
con delegacin especial del Estado con sujecin a su potestad reglamentaria y disciplinaria. La
funcin del notario es esencialmente legitimadora: las escrituras pblicas que autorizan bajo las
formas establecidas en la ley tienen fuerza probatoria por s mismas sin necesidad de ningn otro
requisito (arts. 993 y 994, C. C.).
Con consecuencia, el escribano es un profesional libre que ejerce una funcin pblica
como fedatario, en su nombre propio y bajo su exclusiva responsabilidad. Sin perjuicio de ello, su
actuacin est sujeta a las reglamentaciones legales especficas de la funcin notarial de la que
es investido por designacin estatal (art. 17, ley 12990).
El notario posee un libro de protocolo que es un instrumento pblico y goza de la fe que a
ste le atribuye la ley, en cuanto a su autenticidad y a la fuerza probatoria de su contenido, de
suerte que prueba todo cuanto dice haber cumplido o haber pasado en su presencia salvo
querella de falsedad o redargucin de falsedad civil (art. 993 C.C.)
La funcin pblica con la cual se encuentra investido el notario en cuanto a la autenticidad
y conservacin de los actos est establecida no slo en inters de los particulares, sino que es de
carcter general. Su actuacin garantiza la seriedad y seguridad de las relaciones jurdicas,
manteniendo el orden jurdico establecido en materia de derechos reales sobre inmuebles.
En resumen, coincidimos con quienes sostienen que el notario en la Argentina es un
profesional del derecho, que ejerce la funcin pblica de otorgar autenticidad a los actos, en virtud
de la delegacin realizada por el Estado. Dicha funcin pblica la ejerce asimismo conservador y
custodio de los actos que autoriza, al igual que ejecutando actos y procedimientos respecto de la
constitucin y publicidad de los derechos reales sobre inmuebles.
14.4.2. Naturaleza jurdica de la tarea notarial
La tarea notarial es un ejercicio de la funcin pblica de otorgar autenticidad a actos,
gracias a la delegacin pblica otorgada por el Estado. Nos remitimos a lo expresado en el
apartado 14.4.3.
14.4.3. Naturaleza de la responsabilidad del notario
La responsabilidad del escribano es por regla contractual, sin perjuicio que puedan darse
supuestos de responsabilidad extracontractual. En principio la obligacin del escribano es de
medios, aunque tambin se pueden verificar obligaciones de resultado.
Para quienes consideran que el escribano como un funcionario pblico, su responsabilidad
civil caera en el art. 1112 C.C. Sin embargo, segn la opinin que propiciamos, esa
responsabilidad es de fuente contractual en relacin al cliente, y extracontractual con respecto a
los terceros. En el primer caso el art. 520 y 521 del C.C. regiran la extensin de la
responsabilidad y la prescripcin de la accin sera la decenal. En el segundo caso, la cuestin se
rige por el artculo 1109 C.C. y por el artculo 1113 C.C. en cuanto a los daos ocasionados por

17
- 17 -
los dependientes del escribano. La prescripcin de la accin tiene el plazo de dos aos (art. 4037
C.C.)
En los supuestos de responsabilidad contractual el escribano sujeto a una obligacin de
resultado en el ejercicio de sus funciones incurre en responsabilidad desde que viola sus deberes
profesionales, sin que sea necesario demostrar su culpa. El artculo 15 de la ley 12990 dispone:
"Los escribanos de registro son civilmente responsables de los daos y perjuicios ocasionados a
terceros por incumplimiento de las disposiciones del artculo 11, sin perjuicio de su
responsabilidad penal o disciplinaria si correspondiere". Ms adelante el artculo 30 reiterar el
principio, al establecer que: "La responsabilidad civil de los escribanos resulta de los daos y
perjuicios ocasionados a terceros por incumplimiento de la presente ley, o por mal desempeo de
sus funciones, de acuerdo con lo establecido en las leyes generales".
14.4.4. Deberes notariales. La tarea documentadota. La fe de
conocimiento. Estudio de ttulos
La actuacin del escribano de registro se cumple mediante los diversos actos que estn
legalmente autorizados a ejecutar. Podemos sintetizar dichas actividades de la siguiente manera:
a) Otorgamiento de escrituras pblicas en su libro de protocolo, observando la capacidad del
otorgante y a las formas y dems solemnidades requeridas para cada acto. Conservacin de los
protocolos y expedicin de testimonios y certificados relacionados con los actos que autorizaren.
b) Actos complementarios de las escrituras en que intervengan (vgr. solicitud de certificaciones y
procedimientos de inscripcin, etc.).
c) Actos en que intervengan los escribanos sin actuacin notarial en protocolo. Realizacin de
inventarios, redaccin de actas, certificaciones en general, intervencin en actos, documentos y
contratos en que sea requerida su actuacin.
Desde que el escribano es un profesional, ejerce una actividad que puede ser requerida
por los particulares en su propio inters. En este sentido, y dado el carcter de funcin pblica que
reviste su actuacin, en principio el escribano no podra negar su intervencin. En efecto, el
artculo 11 de la ley 12990 determina: "Son deberes esenciales de los escribanos de registro: ...d)
Intervenir profesionalmente en los casos en que fuera requerido, cuando su intervencin est
autorizada por las leyes o no se encuentra impedido por otras obligaciones profesionales de igual
o mayor urgencia". A partir del momento en que el cliente solicita la intervencin de un escribano y
ste acepta prestar el servicio queda concluido un contrato que obliga al notario a cumplir con su
obligacin de actuacin profesional y al cliente a pagar el honorario correspondiente. El contrato
celebrado entre las partes mencionadas normalmente es una locacin de obra, ya que el
escribano se obliga a realizar determinados actos propios de su funcin y competencia. En cuanto
a la naturaleza de la obligacin es una obligacin de resultado.
Claramente expresa De Cupis, citado por Bustamante Alsina
23
que cliente del notario tiene
derecho a ser propietario en el caso de una venta. Respecto de esta tarea el notario posee una
obligacin de medios ya que si bien debe atenerse a la observancia de las exigencias formales
relativas al acto que otorga, como ser certificaciones de dominio y requisitos relativos a la
solemnidad del instrumento, aun en el supuesto que se le encomiende un estudio de ttulos, el

23

18
- 18 -
escribano no respondera si habiendo aplicado toda su diligencia, prudencia y pericia, existiese
una transmisin a non domino resultante de un acto fraguado.
Respecto a los terceros extraos al contrato entre el cliente y el escribano, la
responsabilidad es extracontractual. Lo mismo puede decirse del dao que experimente un tercero
beneficiario del acto que resulta nulo por inobservancia de las solemnidades requeridas por el
otorgamiento del acto bajo la forma de escritura pblica. Desde luego que la responsabilidad
contractual que existe en relacin al cliente puede derivar en una responsabilidad por acto ilcito,
si la actuacin del escribano configura un delito del derecho criminal que abre la opcin aquiliana
para el damnificado en los trminos del artculo 1107 C.C.
Es dable sealar que aquellas doctrinas y jurisprudencias nacionales que considera que el
notario es un funcionario pblico se ha considerado que la responsabilidad que surge para el
escribano frente a su cliente es tambin extracontractual.
Diversas son las situaciones en las cuales el notario podra ver comprometida su
responsabilidad:
a) Otorgamiento de escrituras pblicas:
El notario debe cumplir con todas las formalidades exigidas por la ley para la validez de
los instrumentos por l otorgados. Asimismo, debe actuar dentro de su competencia territorial y de
sus atribuciones respecto a la naturaleza del acto (art. 980), respetando los principios de
compatibilidad en relacin a los intervinientes en el mismo (art. 985), y cumpliendo todas las
formalidades prescriptas por la ley (art. 986).
La nulidad del acto (art. 986) por causa de estas omisiones o violaciones en que incurriese
el escribano, compromete su responsabilidad por los daos que se ocasionaren a las partes
otorgantes del acto o a terceros.
El escribano responde por las faltas que comete al extender una escritura de venta,
cualquiera sea la parte que lo haya propuesto si el escribano dar fe de la identidad de los que
otorgan las escrituras cuando existi sustitucin de personas. Esta responsabilidad no
compromete a quien lo propuso, en tanto el notario no es un mandatario o representante de la
misma. Por el contrario, no puede responsabilizarse al escribano por vicios del acto jurdico que
no sean manifiestos (art. 1045), aunque s lo comprometen en los casos en que los vicios que
hacen al acto nulo y que el escribano pudo o debi conocerlos (arts. 1041 a 1044).
La responsabilidad del escribano titular se extiende a los hechos u omisiones de los
escribanos adscriptos en el ejercicio de sus funciones. El artculo 23 de la ley 12990 seala esta
circunstancia al disponer que "los escribanos adscriptos actuarn dentro del respectivo registro,
con la misma extensin de facultades que el titular y simultnea e indistintamente con el mismo,
pero bajo su total dependencia y responsabilidad...".
b) Actos complementarios de las escrituras que otorgan:
Cuando el escribano intervenga en la confeccin de escrituras con el objeto de
transmisin, constitucin, modificacin o cesin de derechos reales sobre inmuebles, debe tener a
la vista la certificacin expedida a tal efecto por el Registro de la Propiedad Inmueble, en la que se
consigne el estado jurdico de los bienes y de las personas titulares de los derechos (art. 23 ley

19
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17801). Estos certificados poseen un plazo de validez (de 15, 25 o 30 das desde la cero hora de
su expedicin). El escribano tiene la obligacin de otorgar el acto dentro del trmino de vigencia
de la certificacin (art. 17 Ley 12.990) para que el acto mantenga la prioridad reservada por efecto
de la anotacin preventiva aludida en la ltima parte del artculo 25 Ley 12.990).
El escribano debe presentar el ttulo para su inscripcin en el Registro de la Propiedad
Inmueble dentro del trmino de cuarenta y cinco das del otorgamiento de la escritura (art. 5Ley
12.990) o en caso de hipoteca dentro del plazo de seis das fijado en el artculo 3137 C.C. (art. 17
Ley 12.990). Si el notario no efectuara este acto, puede perjudicar el derecho del adquirente o del
acreedor a cuyo favor se constituy una hipoteca.
La omisin de cualquiera de estas obligaciones del escribano lo responsabiliza por el dao
que ocasiona. Lo mismo sucede ante la omisin de certificados administrativos de los que resulte
el estado de las deudas fiscales del inmueble objeto del acto jurdico de que se trate. Inclusive se
ha llegado a esa solucin en el caso en que un escribano no pudo inscribir su ttulo en el Registro
de la Propiedad por existencia de sumas debidas al fisco, si al extender la escritura omiti tener en
consideracin la totalidad de los certificados pertinentes. Pese a que no existe disposicin legal
que obligue al escribano interviniente a solicitar certificados de deudas por expensas comunes, al
escriturar la venta de un departamento, incurre en responsabilidad si en ese acto deja constancia
de que no se adeuda suma alguna por el referido concepto, probndose luego que no requiri el
pertinente certificado y que existan obligaciones pendientes con el consorcio.
c) Secreto profesional:
El escribano est obligado a guardar el secreto profesional sobre los actos en que
intervenga en ejercicio de su funcin (art. 11 Ley 12990). Puede inclusive incurrir en
responsabilidad penal, adems de la responsabilidad civil, si tiene noticia por razn de su
profesin de un secreto cuya divulgacin puede causar dao y lo revelase sin justa causa (art. 156
C. P.)
Existen diversos supuestos en los cuales el escribano puede ser sindicado como
responsable por un dao causado. En ciertos actos que el escribano no est obligado a cumplir
como propios de su profesin, pero que puede realizar si el cliente se lo pide, asume una
obligacin de medios. La responsabilidad eventual ser de carcter contractual. En el caso de
estudios de ttulos, el notario compromete su responsabilidad solamente en caso que el informe
haya sido errneo por su culpa. No responsable el notario ante daos originados en la falta o
demora de la inscripcin de una inhibicin voluntaria, ya que dicha inscripcin no est impuesta
legalmente al escribano. Si lo estn aquellos actos que se relacionan con la constitucin de
derechos reales sobre inmuebles para cuyo perfeccionamiento la ley exige la inscripcin registral
(art. 2505 C.C.)

14.4.5. Responsabilidad por el hecho de los adscriptos y dems
dependientes
El notario responder por el hecho de los adscriptos y dems dependientes. Nos remitimos
a lo estudiado en el apartado 11.3. (Mdulo III).

20
- 20 -
14.4.6. Quid de la responsabilidad del Estado por el actuar del notario
Para aquellos autores que consideran que el notario es un funcionario pblico, es lgico
llegar a la conclusin de que el Estado es responsable por el actuar del mismo, sin de la
responsabilidad del notario.
Este tema tambin fue tratado por las J ornadas Sanjuaninas de Derecho Civil,
desarrolladas en 1982. Buena parte de la doctrina entiende que si bien el escribano es un
profesional de derecho con una funcin pblica, no es un funcionario pblico y en consecuencia
no le resulta aplicable el art. 1112 C.C. Parece lgico que si el escribano no es un dependiente del
Estado al realizar su funcin tampoco lo sea al momento de causar un dao a terceros.
14.5. RESPONSABILIDAD DE LOS INGENIEROS, ARQUITECTOS Y
CONSTRUCTORES
14.5.1. Profesionales de la construccin (arquitectos e ingenieros).
Nociones generales
Los profesionales de la construccin desarrollan su actividad profesional tanto el estudio y
proyecto de la obra, cuanto en la direccin de su ejecucin y en la construccin como empresarios
de obra.
En todos los casos en que el profesional de la construccin celebra un contrato con su
cliente, el profesional contrae la responsabilidad correspondiente al contrato y en funcin de las
obligaciones que el mismo le impone. Las obligaciones contradas son de resultado en lo que
respecta a la preparacin del proyecto y a la ejecucin de la obra, no as en cuanto al deber de
seguridad que el contrato comporta, ya que en tal caso el profesional se obliga slo a poner en su
tarea todos los conocimientos tcnicos, diligencia y prudencia requeridas en la cuestin de que se
trate. Respecto de la responsabilidad del profesional que dirige y vigila la ejecucin de una obra la
obligacin es solamente de medios. No responde si el dueo de la obra no prueba la culpa del
profesional y la relacin de causalidad.
La actuacin del profesional como empresario de obra, la responsabilidad contractual se
halla particularmente regida por los artculos 1629 a 1647 del C. C. En caso de que terceras
personas sufran daos la responsabilidad es extracontractual y se rige por los artculos 1109 C.C.
y 1113 C.C. El propietario de la obra no responde de los daos que cause el empresario a
terceros (art. 1109 C.C.) cuando no se configuren los supuestos del art. 1113 C.C. respecto de
sus dependientes.
Tambin responder el dueo por los daos causados a terceros por ruina total o parcial
de la obra durante su ejecucin, por aplicacin del artculo 1113 C.C., aunque ello ocurra por
culpa del constructor. Pero slo responder ste cuando el dao sea causado materiales de su
propiedad y que no sean del edificio, salvo que exista relacin de dependencia con el dueo de la
obra, en cuyo caso respondern ambos.
Si la ruina se produjese en un edificio terminado y entregado a su dueo, el constructor
responder si la cada sucediese por su culpa, sea por vicio de construccin, mala calidad de los
materiales empleados o vicio del suelo donde se asent el edificio.

21
- 21 -
La responsabilidad del profesional en relacin a terceros ser siempre de tipo
extracontractual, y el damnificado deber probar su culpa en cada caso.
En caso de intervencin mltiple de profesionales en la ejecucin de una obra y que cada uno de
ellos cumpla diferentes tareas, se considera a cada uno de ellos tercero con respecto a los otros
en relacin a los daos que pudieren sufrir por sus respectivas culpas.
14.5.2. Contadores pblicos nacionales. Nociones generales
El contador pblico puede desempearse como profesional liberal (vgr. asesor fiscal,
contador firmante y auditor) o puede ejercer sus funciones como dependiente en una empresa o
como funcionario pblico
24
.
En el primer supuesto el contador puede celebrar con su cliente contratos como locacin
de obra, locacin de servicio, etc.
En la economa actual, las entidades dependen ms unas de otras, de modo tal que la
informacin sobre la situacin financiera puede generar responsabilidad. La auditora
independiente, efectuada por contadores pblicos, de los estados contables de una entidad es un
servicio vital para los inversionistas, acreedores y otros participantes en los intercambios
econmicos.
Dentro de las tareas que normalmente cumple un contador encontramos:
a) La auditora de estados contables:
La misma consiste en el examen de los mismos, con el propsito de emitir una opinin
tcnica sobre los mismos.
El objeto de la auditora lograr un valor agregado de credibilidad a las manifestaciones
realizadas por la gerencia de la empresa. Hay que tener en cuenta que tanto respecto a
cuestiones como el acceso al crdito, mercados de capital, fusiones, adquisiciones e inversiones,
etc. depende de la informacin que la gerencia suministra en los estados contables, y del grado de
seguridad de los mismos. El contador deber evaluar:
1. Las transacciones y cuentas que debieron haberse registrado fueron informadas en los estados
contables,
2. Los activos y pasivos presentados en los estados contables existieron a la fecha de cierre del
ejercicio y las transacciones informadas en todos los estados contables ocurrieron durante el
perodo cubierto por stos,
3. Todos los activos y pasivos presentados pertenecen a la entidad a la fecha de cierre del
ejercicio,

24
BEATRIZ VENTURINI - DORA SZAFIR Responsabilidad profesional de los contadores en Responsabilidad por Daos en el
Tercer Milenio (Homenaje a Atilio A. Alterini) Kemelmajer de Carlucci, Aida (dir), Bueres, Alberto J . (dir) Lexis Nexis Abeledo Perrot

22
- 22 -
4. Los elementos de los estados contables estn valuados apropiadamente,
5. Los elementos de los mismos estn adecuadamente clasificados, descriptos y revelados.
La gerencia es la responsable del contenido de los estados contables, y la actividad del
contador auditor consiste en realizar el informe final con las conclusiones en base a un texto
relativamente estandarizado. Las distintas conclusiones a que puede arribar el contador
comprenden desde una opinin favorable, o una opinin favorable con salvedades, o una opinin
adversa cuando los errores sean muy importantes, invalidando el uso y confiabilidad de la
informacin que brindan. Podra el profesional inclusive abstenerse de definir si los estados
contables son confiables o no, cuando la informacin provista por la gerencia sea insuficiente.
b) La revisin limitada de estados contables:
Esta revisin es sustancialmente menor en alcance que la auditora y proporciona un nivel
significativamente menor de seguridad. En las mismas, el contador realizar indagaciones con los
empleados del personal y procedimientos analticos que le permiten expresar una seguridad
limitada acerca de los estados contables.
c) La compilacin de estados contables o informe de compilacin:
Esta tarea supone que el contador se limita a presentar, en forma de estados contables,
informacin que constituye la representacin de la gerencia. No est obligado a hacer ningn otro
procedimiento cual indagaciones o procedimientos para verificar, corroborar o revisar la
informacin suministrada por el personal de la entidad. El profesional no proporciona seguridad
alguna sobre la conformidad de los estados contables con normas contables adecuadas.
d) Sintetizando podemos decir que la responsabilidad del contador:
1) Se enmarca en el rgimen general de la responsabilidad civil profesional.
2) Puede incurrir en responsabilidad extracontractual o contractual, y en este ltimo caso es
aplicable la clasificacin de las obligaciones en de medios y de resultado.
3) Normalmente las obligaciones que asume el contador pblico son de resultado.
4) Cuando la prestacin asumida por el profesional es en beneficio de un tercero interesado, se
configura un supuesto de estipulacin para otro, y la responsabilidad del profesional frente a ese
tercero ser de naturaleza contractual.

23
- 23 -
UNIDAD 15: RESPONSABILIDADES ESPECIALES
15.1. RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL TRANSPORTE DE
PERSONAS Y COSAS
15.1.1. Responsabilidad en el transporte terrestre:
a) Fundamento
El transporte en la actualidad tiene gran importancia en el plano de las relaciones sociales,
culturales, en el desarrollo econmico micro y macro, siendo imprescindible en la sociedad
modera el desplazamiento geogrfico de cosas y personas.
La actividad del transporte se instrumenta normalmente por medio del contrato de
transporte
25
. De acuerdo a la normativa vigente un contrato se forma cuando una parte
denominada transportista, se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, por el medio
acordado, en condiciones de indemnidad, por un precio determinado en dinero..
Para su configuracin, el contrato requiere:
a) Que el transportista se obligue a trasladar personas o cosas de un lugar a otro en las
condiciones establecidas y en un marco de indemnidad. El mismo asume una obligacin de
resultado.
b) Que el traslado se realice por el medio acordado que puede ser naviero, terrestre o areo.
c) El pago de precio en dinero. Podra haber un contrato gratuito, aunque este no es el caso
regulado por el Cdigo de Comercio.
d) La garanta de indemnidad de las personas o cosas transportadas.
Tal como lo regula el Cdigo de Comercio, el contrato de transporte es:
a) Consensual
b) Bilateral
c) Oneroso
d) Conmutativo
e) De ejecucin continuada
f) No formal

25
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob Cit. T. III Pg. 277 y ss.

24
- 24 -
Normalmente se efecta por adhesin a condiciones generales, lo cual puede ubicarlo en
muchos casos como un contrato de consumo (Ley 24.240) ampliado las proyecciones jurdicas
correspondientes a la defensa del consumidor.
b) Transporte benvolo y gratuito
Existe transporte benvolo o de complacencia
26
cuando el conductor o responsable de un
vehculo invita o acepta conducir a una persona o a un objeto, de un lugar a otro, por simple acto
de cortesa o solidaridad y sin que se otorgue, o realice u obtenga contraprestacin por el
traslado.
Para que se configure el mismo es necesario:
a) El acuerdo, en el cual exista una manifestacin de voluntad del transportista que invita o acepta
trasladar a un tercero a o una cosa hasta un lugar determinado.
b) El traslado debe realizarse a exclusivo inters del viajero, con nimo de beneficiarlo.
c) No debe existir relacin jurdica alguna entre las partes.
d) Es menester la falta de intencin de celebrar un contrato, ya que de lo contrario existira un
contrato de transporte gratuito.
e) Debe haber ausencia de contraprestacin por parte de la persona transportada.
Si bien se ha discutido la naturaleza de la responsabilidad del transportista benvolo, la
mayora de las opiniones se inclinan por la responsabilidad de tipo extracontractual.
Respecto del fundamento de la responsabilidad existen diferentes opiniones. Las ms
representativas son las siguientes:
a) Responsabilidad subjetiva con fundamento en el art. 1109 C.C.
Quienes siguen estas ideas consideran que debe haber una diferencia entre el
transportado benvolamente y el transportado por medio de un contrato de transporte. Asimismo
consideran que el art. 1113 C.C. no puede ser aplicado porque el mismo funciona respecto de
aquellas personas o cosas externas al automotor y no para aquellas que son transportadas
dentro del vehculo.
Una segunda opinin sostiene que el transportista benvolo slo responde ante el damnificado en
caso de culpa grave. Esta posicin tampoco tiene un sustento normativo.
Otra variante sostiene que el art. 1113 C.C. no es aplicable por mediar la aceptacin de riesgos
por parte del damnificado, quien se benfica con el transporte benvolo.
Parece poco razonable asignar efectos eximitorios de responsabilidad civil por una impropia
aceptacin de riesgos. Claramente Pizarro advierte que no es lo mismo tener conocimiento de

26

25
- 25 -
un riesgo o peligro que aceptarlo, que consentirlo, que someterse mansamente a l y sin
posibilidad de formular reclamo alguno de las futuras consecuencias daosas.
Otra postura similar sostiene que el art. 1113 C.C. no es aplicable ya que quien comparte el viaje
en un automvil, en alguna medida comparte el riesgo que entraa el mismo, penetrando dentro
del mismo y hacindose cargo de l. Parece un razonamiento equivocado y disociado de la ley.
b) Responsabilidad objetiva con fundamento en el art. 1113 C.C.
Pizarro, por el contrario sostiene que no hay diferencia, ni debera haberla entre el
transporte benvolo y el contrato de transporte. En su opinin, el derecho a la seguridad razonable
y a la justa proteccin por los daos causados por el riesgo o vicio de la cosa no vara en un caso
o en otro. Los actos de altruismo no tienen facultad de modificar el rgimen legal, sin perjuicio que
de acuerdo a las particularidades del caso el juez pueda utilizar sus facultades morigeradotas (art.
1069 C.C.)
c) Eximentes
Admitiendo que se trata de supuestos de responsabilidad objetiva, las eximentes que
podran eximir parcial o totalmente al sindicado como responsable sern las eximentes vinculadas
con la relacin de causalidad y los factores objetivos de atribucin (apartado 8.4.).
d) Prohibicin de dispensa
El art. 184 C.Com. establece la nulidad de las clusulas que anticipadamente limiten o
exoneren de responsabilidad al transportista. Esta solucin es armnica con la dispuesta por el
art. 37 de la Ley 24.240 que tiene por no convenidas las clusulas que desnaturalicen las
obligaciones o limiten la responsabilidad por daos, o importen una restriccin o renuncia a los
derechos del consumidor o amplen las de la otra parte.
e) Legitimacin activa
De acuerdo al art. 184 del C.Com. la legitimacin activa corresponde:
a) En caso de lesiones al propio pasajero y deriva del incumplimiento de la obligacin de
seguridad que recaa en el transportista. Los damnificados indirectos pueden reclamar el dao
patrimonial derivado de las lesiones del pasajero. Dicho reclamo ser por una responsabilidad de
naturaleza extracontractual. En principio carecen de legitimacin activa para reclamar el dao
moral debido al criterio restrictivo del art. 1078 C.C. Sin embargo cabe recordar lo que vimos en el
Mdulo I respecto de la posibilidad de solicitar la inconstitucionalidad de dicha norma cuando en el
caso concreto resultare una irrazonable limitacin al principio de la reparacin plena e integral.
Nos remitimos a lo analizado en su momento.
b) En caso de muerte de pasajero por causa del hecho, la legitimacin por el dao
patrimonial (art. 1077, 1079, 1084, 1085 C.C.) y moral (art. 1078 C.C.) corresponde slo a los
damnificados indirectos.
f) Legitimacin pasiva

26
- 26 -
Deben responder frente al pasajero damnificado o a los legitimados indirectos:
a) El transportista. Su responsabilidad es contractual respecto del pasajero y
extracontractual ante los damnificados indirectos.
b) El chofer o conductor. Se controvierte si su responsabilidad respecto del pasajero es
contractual o extracontractual.
c) El dueo y guardin del vehculo (art. 1113 C.C.)
d) El asegurador de cualquiera de los legitimados pasivos (art. 118 Ley de Seguros),
e) El Estado por omisin de los deberes de poder de polica cuando la empresa carezca de
seguro obligatorio.
g) Plazos de prescripcin
En los casos en los cuales el transporte es de naturaleza comercial (art. 8 inc. 5 C.Com.,
Cap. 5 Tt. 4, libro primero, art. 162, 206 y 855 C.Com.) el plazo de prescripcin es el establecido
en el art. 855 del C. Com. Este artculo establece que las acciones derivadas del contrato de
transporte de personas o cosas que no tengan fijado un plazo menor de prescripcin, prescriben:
a) En el plazo de un ao si el transporte fuese realizado en el interior del pas.
b) En el plazo de dos aos si se dirigiesen a otro lugar.
En los casos en el que el transporte el civil rige el plazo de prescripcin decenal (art. 4023
C.C.)
Para la doctrina que considera que esta responsabilidad es extracontractual, rige el plazo
bianual (art. 4037 C.C.)
15.1.2. Transporte por agua. Rgimen aplicable. Nociones.
Las relaciones jurdicas originadas en la navegacin por agua se rigen por las normas de la
Ley 20.094 (art. 1), por las leyes complementarias y por los usos y costumbres. A falta de
disposiciones de derecho de la navegacin, y en cuanto no se pueda recurrir a la analoga, es
aplicable el derecho comn en forma supletoria.
Respecto de las lesiones corporales o muerte que puedan experimentar los pasajeros, el
art. 330 de dicha norma expresa que el transportador es responsable de todo dao originado por
la muerte del pasajero o por lesiones corporales, siempre que el dao ocurra durante el transporte
por culpa o negligencia del transportador, o por las de sus dependientes que obren en ejercicio de
sus funciones. La culpa o negligencia del transportador o de sus dependientes se presume, salvo
prueba en contrario, si la muerte o lesiones corporales han sido causadas por un naufragio,
abordaje, varadura, explosin o incendio, o por hecho relacionado con alguno de estos eventos.
Nos encontraramos frente a una responsabilidad contractual con culpa presumida. En
tales supuestos, la ley contiene limitaciones de responsabilidad en el art. 331 que expresamente
establece: Salvo convenio especial entre las partes que fije un lmite ms elevado, la
responsabilidad del transportador por daos resultantes de muerte o lesiones corporales de un

27
- 27 -
pasajero se limita, en todos los casos, a la suma de mil quinientos pesos argentinos oro (a$o
1.500). La conversin del argentino oro a pesos argentinos deber efectuarse de acuerdo con lo
establecido en el artculo 176.
Respecto al equipaje del pasajero, el art. 333 establece que En el precio del pasaje est
comprendido el del transporte del equipaje del pasajero, dentro de los lmites de peso y volumen
establecidos por el transportador o por los usos. Por equipaje se entiende solamente los efectos
de uso personal del pasajero. Los de otra naturaleza, pagarn el flete correspondiente como
carga, debiendo el pasajero resarcir los daos y perjuicios que ocasione al transportador si no han
sido denunciados. Asimismo, se establece limitacin a la responsabilidad del transportista
respecto del equipaje del transportado. El art. 337 reza: Salvo estipulacin expresa de las partes
que fije un lmite ms elevado de indemnizacin, el transportador no responde por valores
superiores a ciento cincuenta pesos argentinos oro (a$o 150) o cien pesos argentinos oro (a$o
100), segn que se trate de prdida o daos sufridos en el equipaje, referidos respectivamente, en
el primero o en el segundo prrafo del artculo precedente. Dichos valores no pueden exceder de
ochenta pesos argentinos oro (a$o 80) y cincuenta pesos argentinos oro (a$o 50)
respectivamente, si se trata de transporte fluvial. La responsabilidad del transportador por prdida
o daos de vehculos que se transporten incluyendo el total del equipaje que se lleve en o dentro
del mismo, no exceder de trescientos cincuenta pesos argentinos oro (a$o 350). La conversin
del argentino oro a pesos argentinos se ajustar de acuerdo a lo establecido en el artculo 176.
La ley 20.094 establece que toda estipulacin que exonere de responsabilidad al
transportador o establezca lmites inferiores a los fijados por la ley, invierta la carga probatoria o
someta a diferente jurisdiccin o arbitraje las eventuales contiendas entre el transportista y el
pasajero son nulas y de ningn valor, aunque no significan la nulidad del contrato (art. 339).
La norma tambin establece que El transportador pierde el derecho de ampararse en cualquiera
de los lmites de responsabilidad previstos en esta Seccin, si se prueba que el dao respectivo
tuvo su causa en un acto u omisin suyos, realizados sea con la intencin de provocarlo, sea
temerariamente y con conciencia de la probabilidad de producirlo.
El plazo de prescripcin para entablar las acciones derivadas del contrato de transporte
sealado es de un ao a partir de la terminacin de la descarga, o fecha que debieron ser
descargadas las cosas cuando no hayan llegado a destino. Si las cosas no se embarcan, el plazo
se contar desde la fecha que el buque zarp o debi zarpar (art. 293).
Respecto de las indemnizaciones tarifadas y la posibilidad de solicitar la
inconstitucionalidad en el caso concreto, nos remitimos lo analizado en el apartado 1.4.
15.1.3. Transporte areo. Rgimen aplicable. Nociones
La responsabilidad por los accidentes areos es reglada por el Cdigo Aeronutico (art.
17.825). Dicha norma se aplica cuando el transporte areo se efecta dentro del pas. En caso de
transporte areo internacional, rige la Convencin de Varsovia La Haya a la cual Argentina ha
adherido por ley 17.386.
Cabe distinguir diferentes supuestos, el daos al pasajero, al cargador o a terceros en la
superficie
27
.

27

28
- 28 -
a) Daos causados al pasajero o al cargador
En los supuestos en los cuales el dao es causado a un pasajero o al cargador, la
responsabilidad es contractual. La obligacin de seguridad se mantiene mientras el pasajero est
a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarque y desembarque (art. 139 C.A).
Esta responsabilidad incluye la de los equipos registrados o mercaderas desde que quedaron al
cuidado del transportador (art. 140 C.A.) Puede asimismo existir dao resultante del retraso en el
transporte de personas, equipajes o mercaderas.
El fundamento de la obligacin es subjetivo con base en culpa presumida (art. 132 C.A.)
Sumado a ello, la ley fija un sistema de tarifacin (art. 144 y 145 C.A.) que excepcionalmente no
se aplica cunado hubiera mediado dolo del transportista o de sus dependientes.
En caso de dao a la persona del pasajero, el techo indemnizatorio equivale en pesos
moneda nacional a mil argentinos oro (art. 144 C.A.)
La empresa responde tambin por el dao material o moral causado al pasajero por
demoras imputables a ella. En este caso la responsabilidad es integral.
b) Daos causados a terceros en la superficie
En caso de daos causados a terceros, provenientes de una aeronave en vuelo o de una
persona o cosa cada o arrojada de la misma o del ruido anormal de aquella (art. 155 C.A.) se
aplica en principio el riesgo creado, siendo una responsabilidad objetiva.
Se considera en vuelo a la aeronave desde que la misma utiliza su fuerza motriz para
despegar hasta que termina el recorrido del aterrizaje (art. 156 C.A.)
La legitimacin pasiva recae sobre el explotador de la aeronave (art. 65 C.A.) Se presume
que el propietario es explotador de la aeronave cuando no haya transferido dicho carcter a travs
de contrato inscripto en el Registro Nacional de Aeronaves. Si dicho contrato no es inscripto, el
propietario y el explotador responden solidariamente por los daos ocasionados por la nave.
Respecto de las tarifaciones y su eventual inconstitucionalidad en el caso concreto, nos
remitimos a lo estudiado en el Mdulo I, apartado 1.4.
Nos remitimos a la bibliografa obligatoria para profundizar las cuestiones aqu sealadas.
15.2. RIESGOS DEL TRABAJO
15.2.1. Evolucin de su rgimen legal
La evolucin de la responsabilidad por riesgo creado est vinculada ntimamente con los
accidentes de trabajo. Si recordamos los conceptos estudiados en mdulos anteriores, sabemos
que la misma tuvo su nacimiento en Francia a fines del siglo XIX a fin de salvaguardar a los
trabajadores que sufran infortunios laborales.

29
- 29 -
15.2.2. Ley de riesgos del trabajo. Nociones generales
La antigua ley de accidentes de trabajo 9688 estableci un rgimen inspirado en la ley
francesa (1898) consagrando un sistema transaccional. En primer lugar el obrero intentaba
lograr una indemnizacin basada en la responsabilidad objetiva del patrono y por el otro lado,
soportaba una limitacin cuantitativa en el monto indemnizado que estaba tarifado.
La reforma de 1968 incorpor la teora del riesgo creado al Cdigo Civil y a partir de tal
momento se discuti en la doctrina y la jurisprudencia si poda ejercitar el obrero la accin de
derecho civil por medio del art. 17 de la ley 9688. Las opiniones se encontraron divididas.
Posterior mente y con la sancin de la ley 24.557 se introdujo un cambio total en el sistema
de reparacin de este tipo de infortunios. La ley 24.557 establece un rgimen que intenta ser
hermtico y autosuficiente, ya que est orientada a brindar una cobertura total al trabajador
damnificado, sin posibilidades de recurrir al derecho comn (art. 39, inc. 1 Ley 24.522), salo el
supuesto inusual del dolo de la patronal (art. 1072 C.C.) Las prestaciones previstas por dicha ley
eximen a los empleadores de toda responsabilidad frente al trabajador y a sus
derechohabientes
28
. Se establece en consecuencia una limitacin cuantitativa de la
responsabilidad del empleador, que a la vez es sustituida por la responsabilidad de la ART.
Esta ley ha dado lugar a grandes controversias respecto si el art. 39 de la LRT era o no
constitucional. En tal sentido la Corte Suprema de J usticia de la Nacin ha dictado diversos fallos
tales como Gorosito y Aquino, cuya lectura es ms que aconsejable.
La doctrina y jurisprudencia dominante sostienen que el art. 39 inc. 1 de la LRT es
inconstitucional ya que viola la garanta del art. 16 CN y otros derechos constitucionales. En honor
a la brevedad, nos remitimos a lo estudiado respecto del principio de reparacin plena e integral y
el test de constitucionalidad (Mdulo I). Asimismo, nos remitimos a lo que la bibliografa
obligatoria aporta en el tema.
15.3. RESPONSABILIDAD POR ACCIDENTES DEPORTIVOS
15.3.1. Distintos supuestos
El deporte engloba diferentes manifestaciones y prcticas de ejercicio fsico o fsico-
intelectual del ser humano con o sin elementos auxiliares significativos o relevantes para tales
actividades, de tipo material o animal, con objetivos sanitarios ldicos o competitivos, en forma
individual o de grupo, con o sin sumisin a reglas, de modo profesional, semiprofesional o
puramente aficionado.
29

El deporte es una recreacin, pasatiempo, o ejercicio fsico, por lo comn al aire libre, tiene
como regla la superacin de una marca delineada o al adversario de la competencia. La misma
debe estar sujeta a reglas, teniendo los organizadores y protagonistas la responsabilidad, al igual
que la posibilidad, de prevenir la causacin de daos en tales circunstancias.
Las caractersticas esenciales de la actividad deportiva son:
a) Ajuste de la actividad a reglas establecidas de antemano;

28
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. T.III Pg. 507 y ss.
29
MEDINA, GRACIELA GARCA SANTAS, CARLOS Responsabilidad en el deporte. J urisprudencia de la Provincia de Buenos
Aires

30
- 30 -
b) Despliegue de un esfuerzo o destreza superior al nivel medio
c) Persecucin mediata o inmediata de un fin relacionado con la salud fsica o mental, de
carcter personal.

El deporte como juego, o profesin es una actividad que genera los riesgos para el
deportista. Ello hace que en principio, cuando se produce alguna lesin derivada de ese riesgo
propio de la actividad, no haya por regla obligacin de reparar, la que si existira cuando el mismo
hecho se produce fuera del juego
30
. Los jugadores asumen el riesgo que implica el juego,
competencia o deporte, exponindose voluntariamente a las contingencias del mismo que habr
que evaluar en el caso concreto. No sern los mismos riesgos asumidos en un campeonato de
golf, un partido de rugby o una competencia de boxeo.
Se considera dao en un accidente deportivo "el dao no intencional ocasionado a otra
persona (deportista, arbitro, espectador, terceros, etc.) durante la realizacin de un certamen o
competicin deportiva por uno de los participantes. Se puede afirmar que el deporte se
caracteriza por los siguientes elementos: a) limitacin o reglamentacin de la prctica fsica o
intelectual; b) competencia por el triunfo; c) intensidad en el esfuerzo y d) bsqueda de un
mejoramiento personal o de un fin saludable.
En los casos en que el deportista generador del dao se hubiere ajustado al reglamento, y
dicho perjuicio haya sido intencional, en principio no habr responsabilidad.
Por el contrario quedarn exceptuados del concepto de daos ocasionados durante la
prctica deportiva, aquellos que sean dolosos, siendo los mismos pasibles de responsabilidad
civil. Por el contrario, si se cumple con el reglamento del juego, la regla es la irresponsabilidad. En
los accidentes deportivos el principio es la irresponsabilidad del jugador, si se trata de un deporte
autorizado, salvo que el dao se cause con dolo o violacin de las reglas de juego y notoria
imprudencia o torpeza
31
.
En consecuencia, en lo que respecta a los protagonistas del evento deportivo, los daos
son causados entre los deportistas, en la mayora de las veces son soportados por ellos siempre
que los mismos sean por las caractersticas normales del juego, o por los riesgos que comportan
la actividad deportiva como despliegue de actividad fsica en grado de mxima competencia,
siempre que nos encontramos dentro de daos que tengan razonable relacin con la actividad
deportiva. Distinto ser el caso en que se prueben conductas dolosas entre los deportistas.
Los espectadores, por otro lado, pueden experimentar daos provocados por el desarrollo
de la actividad deportiva, as como tambin daos originados por el hecho de la reunin deportiva
pero con causa ajena a la competencia misma. Nos remitimos al apartado 15.4.1. para analizar
estos supuestos en particular
15.3.2. Distintos supuestos. Remisin
Nos remitimos al apartado 15.3.1.
15.3.3. Naturaleza de la responsabilidad

30
CCC. San Martn, c. 50741, RSD 129-2, J UBA 7, sum. B2002209

31
CCC. Lomas de Zamora, sala 1, 2-11-2004, Angelakis, Nicols G. c/ Tamagno, Sergio C. s/ Daos y perjuicios, J UBA sum.
B2550490; RCyS 2005-V, 37, con nota de Pablo Barbieri - LLBA 2005 (febrero), 83

31
- 31 -
Nos remitimos al apartado 15.3.1.
15.3.4. Eximentes
Puede expresarse, en un enfoque que puede ser considerado como una armonizacin de
todas las diversas teoras absolutorias, que la irresponsabilidad en los accidentes deportivos,
resulta de la concurrencia de diversos elementos: la ilicitud del juego o deporte mismo; el
consentimiento de la vctima para exponerse y someterse a los riesgos inherentes al deporte que
practica; la ausencia de dolo, culpa u otra circunstancia que comporte la responsabilidad del autor
del dao; y, finalmente, la observancia de las reglas, pragmticas o cnones del juego o deporte
de que se trate
32
.
15.4. RESPONSABILIDAD DERIVADA DE ESPECTCULOS PBLICOS
15.4.1. Caracterizacin
Los espectculos pblicos son aquellos que se brindan para diversin o distraccin de
quienes concurren a l, posibilitando normalmente el acceso a una considerable cantidad de
personas espectadoras. Los espectculos pblicos constituyen un gran atractivo o tienen
importante significacin para el espritu de los hombres, pero asimismo, puede ser fuente de
riesgo para los mismos. Respecto de los espectculos pblicos deportivos, estas conclusiones se
agravan cuando vemos la proliferacin de sucesos violentos en lugares que debera ser de
esparcimiento.
15.4.2. Naturaleza
El contrato de espectculo pblico se celebra entre el organizador del mismo y el
espectador. El primero se obliga a hacer ejecutar una obra intelectual, en las condiciones
ofrecidas y publicitadas a la otra parte, generalmente a cambio de una contraprestacin en dinero.
Es un contrato innominado, bilateral, generalmente oneroso y conmutativo, de consumo y por
adhesin a condiciones generales.
El contrato de espectculo pblico deportivo constituye una especie dentro del gnero de
espectculos pblicos. Su objeto es la ejecucin de un espectculo deportivo por parte del
organizador y por parte del espectador el pago de una contraprestacin dineraria. Este contrato
presenta las mismas particularidades que estudiamos supra.
Sin perjuicio de ello, y en materia de responsabilidad por daos causados, existe un
rgimen legal especfico. Por motivos de extensin y brevedad, analizaremos brevemente el
rgimen vigente, sin perjuicio de ello, aconsejamos profundizar la evolucin normativa de esta
cuestin.

32
CCC. Lomas de Zamora, sala 1, 2-11-2004, Angelakis, Nicols G. c/ Tamagno, Sergio C. s/ Daos y perjuicios, J UBA sum.
B2550490; RCyS 2005-V, 37, con nota de Pablo Barbieri - LLBA 2005 (febrero), 83

32
- 32 -
a) Obligaciones y derecho del organizador
El contrato sealado impone al organizador ciertas obligaciones, tanto respecto de la
oferta contractual y la publicidad (Ley 24.240) sino tambin respecto de la administracin pblica,
en base al poder de polica que la misma ostenta. En consecuencia, no slo debe cumplir con
todas las condiciones necesarias para la proyeccin de la obra tal como se ha comprometido, sino
que adems cumplir con el deber de seguridad en la preservacin de la integridad fsica y moral
de las personas que concurren al espectculo, y de sus bienes. En consecuencia el empresario
organizador se obliga a:
a) Dar cumplimiento a las prestaciones especficas asumidas por el contrato en la forma,
modo y tiempo estipulados. Debe facilitar el ingreso y egreso al local, al igual que la comodidad y
visibilidad adecuada.
b) Deber mantener el local en condiciones reglamentarias de seguridad. El art. 50 de la
ley 24.192 dispone que el rgano de aplicacin que establece la ley 20.655 tendr a su cargo
establecer la organizacin de espectculos deportivos con sujecin a las normas de seguridad,
edilicias y de infraestructuras aprobadas por el municipio.
c) Garantizar al espectador la seguridad personal y de sus bienes.
Por su parte, el organizador tiene los siguientes derechos:
a) Percibir el precio de la entrada o ticket.
b) Reservarse el derecho de admisin.
b) Obligaciones y derecho del espectador
El espectador tiene derecho a:
a) Utilizar las comodidades del local a fin de gozar de la totalidad del espectculo en la
modalidad y tiempos pactados y publicitados por el organizador.
b) Rescindir el contrato en caso de modificaciones que alteren el espectculo (tales como que
se sustituya a un artista por otro).
c) Manifestar la conformidad o disconformidad con el espectculo.
A su vez, estn a su cargo las siguientes obligaciones:
a) Pagar el precio de la entrada
b) Responsabilizarse por los daos que ocasione al local
c) Acatar las reglamentaciones normativas y las de la convivencia social.

33
- 33 -
La ley 23.184, al igual que la ley 24.192, rige en el mbito de los espectculos deportivos.
En consecuencia no son aplicables dichas normas a otros espectculos pblicos de concurrencia
masiva (vgr. conciertos, recitales de rock, etc.), sin perjuicio de ello, los mismos son alcanzados
por las mismas reglas de derecho civil y la ley 24.240 (art. 5, 6, 40 y conc.)
33

En materia de responsabilidad civil por daos causados por concurrentes, organizadores o
protagonistas, se consagra la existencia de la obligacin de seguridad, que es impuesta a las
entidades o asociaciones participantes en el espectculo deportivo (art. 51, ley 24.192). Esta
responsabilidad es de tipo objetiva y con basamento en el riesgo de empresa. En consecuencia
las eximentes son limitadas: hecho de la vctima, tercero extrao (materia opinable) y caso fortuito.
La responsabilidad contractual de las entidades se configura en todo caso, inclusive si se
configura la responsabilidad extracontractual del autor material del dao. En este caso todos
respondern concurrente o solidariamente.
La responsabilidad es igualmente sin perjuicio de la que pueda pesar al Estado por el
incumplimiento u omisin de los deberes de poder de polica. Igualmente en el caso de que otros
posibles legitimados sean considerados responsables de los daos (vgr. Asociaciones o
Federaciones que agrupan clubes de futbol, etc.) En efecto, la AFA fue condenada por daos
causados en el fallo Mosca, Hugo Arnaldo c/ Buenos Aires, Provincia de (Polica Bonaerense) y
otros s/ daos y perjuicios - CSJ N - 06/03/2007. Aconsejamos su lectura y nos remitimos a dicho
fallo que se encuentra en las lecturas complementarias.
Asimismo, la normativa vigente en esta materia debe complementarse con las
disposiciones de la ley 24.240. Nos remitimos a lo estudiado respecto a la misma.
15.4.4. Legitimacin pasiva. Quid de la responsabilidad del Estado
El Estado es pasible de responsabilidad por los daos causados a los concurrentes
asistentes cuando, en funcin del poder de polica que le corresponde, omite o ejerce
inadecuadamente alguna de las actividades que le son impuestas
34
.
La Ley 20.655 de Fomento y Desarrollo del Deporte, en su art. 4 establece que la
fiscalizacin de la actividad deportiva le corresponde al Estado, la cual deber ser ejercida por
medio de sus rganos competentes, por la seguridad y correccin de los espectculos pblicos.
Esta norma se correlaciona con el art. 49 de la ley 24.192 que dispone la clausura temporaria o
definitiva para aquellos estadios que no sean seguros.
Tal como nos recuerda Pizarro, la Corte Suprema de J usticia de la Nacin, en la causa
Zacaras
35
ha resuelto que el poder de polica le corresponde a la provincia y no a los municipios.
Sin embargo, autorizada doctrina
36
considera que esta no es la solucin adecuada, y que tambin
debe mediar la responsabilidad del municipio. En concreto, hay un precedente en el cual se
responsabiliza a la Municipalidad de Buenos Aires por el incumplimiento del deber de control y

33
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. T. III. Pg. 373 a 398.
34
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. T. III. Pg. 392.
35
CS, 28/04/98, LL, 1998-C-322.
36
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. T. III. Pg. 393.

34
- 34 -
vigilancia a su cargo, con el resultado de la muerte de varias personas
37
. Para ello se deber
probar la falta de servicio, es decir que no se obr con la diligencia que exigan las
circunstancias de tiempo y lugar.
15.4.5. Eximentes
En materia de daos causados por concurrentes, organizadores o protagonistas del
espectculo deportivo, la responsabilidad se basa en la obligacin de seguridad de tipo objetiva
con fundamento en el riesgo de empresa. En consecuencia, las eximentes que sern idneas para
eximir total o parcialmente sern las eximentes vinculadas con la relacin de causalidad y los
factores objetivos de atribucin estudiados en el apartado 8.4. a los cuales nos remitimos.
15.5. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS PROPIETARIOS DE
ESTABLECIMIENTOS EDUCATIVOS
15.5.1. Nocin
La temtica que analizaremos ahora se encuentra incluida en otra ms amplia y genrica
que es la de los daos causados y sufridos por menores. Es frecuente y alarmante la realidad
actual en la cual proliferan hechos ilcitos que tienen por damnificados a menores de edad. En
consecuencia en este acpite centraremos nuestro enfoque en la responsabilidad de los
propietarios de establecimientos educativos por los daos causados y sufridos por los estudiantes
menos que se encuentren bajo el control de la autoridad educativa.
a) El sistema del Cdigo Civil antes de la Ley 24.830
Nuestro Cdigo Civil en su redaccin originaria tom el ejemplo del Cdigo de Francia y
del Esbozo de Freitas.
Bsicamente el mismo estableci una presuncin de culpabilidad en cabeza de directores
de colegios y maestros artesanos por los daos de los alumnos o aprendices mayores de diez
aos. Para eximirse de dicha responsabilidad deba probar que no pudieron impedir el dao con la
autoridad que su calidad le confera o el cuidado que deban poner. Estas regulaciones se
justificaban en una realidad totalmente diferente a la actual. El sistema grficamente contaba:
a) Con una legitimacin pasiva sobre directores, maestros y artesanos por el
incumplimiento del deber de vigilancia.
b) Una presuncin de culpabilidad iuris tantum que caa sobre los legitimados pasivos.
c) Un evidente propsito de sentar un criterio restrictivo respecto de la responsabilidad del
Estado (para los supuestos de establecimientos pblicos) y de la Iglesia Catlica (para los
establecimientos privados) que fueron grandes motores de la enseanza.

37
J A, 15-1972-392

35
- 35 -
La realidad cambi de modo tal que tales normas pasaron a ser insuficientes mxime en
un sistema cada vez ms masivo.
b) El nuevo art. 1117 del Cdigo Civil modificado por Ley 24.830
El nuevo art. 1117 C.C. establece:
Los propietarios de establecimientos educativos privados estatales sern responsables
por los daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la
autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito.
Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de responsabilidad civil. A
tales efectos, las autoridades jurisdiccionales dispondrn las medidas para el cumplimiento de la
obligacin pertinente.
La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario o universitario.
Sintticamente y siguiendo las enseanzas de Pizarro
38
, analicemos los grandes
lineamientos del nuevo sistema:
a) La norma nueva desplaza el epicentro de la cuestin, en materia de legitimacin pasiva,
de los directores o maestros artesanos, hacia los propietarios de los establecimientos educativos
(pblicos o privados).
b) La responsabilidad es por riesgo creado o de empresa.
c) Quedan comprendidos tanto los daos causados como los sufridos por menores que se
hallen bajo el control de la autoridad educativa. Lo expuesto implica un espectro amplio de
circunstancias que se condice con la realidad actual.
d) La responsabilidad del titular del establecimiento es objetiva agravada, ya que slo
admite como eximente el caso fortuito.
e) La norma no es dable de ser aplicada a los establecimientos terciarios o universitarios.
f) La responsabilidad del propietario del establecimiento educativo puede concurrir con la
de otros legitimados pasivos, sin que ello implique su eximicin.
15.5.3. Legitimacin pasiva
La legitimacin pasiva recae sobre el titular del establecimiento educativo sea pblico o
privado. Se excluyen sin embargo los establecimientos terciarios y universitarios. Nos remitimos a
lo expresado en el punto 15.5.2.
15.5.4. Fundamento
El fundamento de dicha responsabilidad radica en el riesgo de empresa.

38
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. T.III. Pg. 403 y 404.

36
- 36 -
15.4.5. Requisitos
Para la configuracin de esta responsabilidad es necesario:
a) Que haya un dao causado o sufrido por un alumno,
b) Que el alumno daador o daado sea menor de edad,
c) Que el dao se haya producido durante una actividad realizada bajo control de la autoridad
educativa.
15.4.6. Eximentes
A diferencia con lo que sucede en la mayora de los supuestos de responsabilidad objetiva
contractual o extracontractual, el art. 1117 C.C. nicamente admite como eximente al caso fortuito.
15.5.7. Obligacin de contratar seguro. Consecuencias que acarrea su
inobservancia.
El art. 1117 C.C. impone a los propietarios de establecimientos educativos el deber de
contratar un seguro obligatorio contra la responsabilidad civil. El mismo debe incluir como riesgo
asegurable a la responsabilidad civil de tipo contractual y extracontractual a la que se encuentra
sujeto, excluyendo el dolo. La norma no establece sanciones para el caso de incumplimiento.
Todo propietario de establecimiento educativo, sea pblico o privado tiene el deber de
contratar el seguro.
Es de opinin de Pizarro
39
que la omisin del Estado de reglamentar correctamente esta
norma, y fiscalizar el cumplimiento de la misma es idneo para comprometer su responsabilidad
civil en casos en los cuales el propietario de un establecimiento educativo privado no hubiera
contratado seguro y resultara insolvente. Todo ello en base a la doctrina de la falta de servicio.
15.6. RESPONSABILIDAD POR LESIN AL DERECHO DE CRDITO
15.6.1. Concepto de lesin al derecho de crdito. Modos de producirse
Tradicionalmente se ha considerado que en cuestiones de derecho de crdito la misma se
agota en la relacin obligatoria entre acreedor y deudor, pudiendo causarse solamente daos al
crdito por el incumplimiento del deudor. Sin embargo, esto no es tan as, ya que la violacin del
derecho subjetivo por parte de terceros puede producirse como lesin del inters, el cual es un
aspecto comn a todas las categoras de derechos subjetivos.
Dado que normalmente no se encuentran normas especficas que regulen esta situacin,
el esquema de responsabilidad puede sintetizarse del siguiente modo: Cuando un sujeto
imputable acta dolosa o culposamente fuera del mbito de sus propios derechos subjetivos, est

39
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. T.III. Pg. 428 y 429.

37
- 37 -
obligado a reparar el dao que incida sobre la situacin jurdica subjetiva de otro, causando al
respectivo titular un perjuicio inmediato y directo.
40

15.6.2. Naturaleza de la responsabilidad
En consecuencia, podemos decir que el fundamento de esta responsabilidad de hallar en
el principio neminem laedere (estudiado en el Mdulo I) de tal suerte que quien por su culpa o
negligencia ocasiona un dao a otro est obligado a la reparacin del perjuicio (art. 1109, Cd.
Civ.). Aconsejamos en general y en este punto seguir la bibliografa obligatoria
41
.
15.6.3. Extensin del resarcimiento

La extensin del resarcimiento se rige por los principios generales estudiados en el
apartado 6.1.2. del Mdulo II, al cual remitimos.

15.7. OTRAS RESPONSABILIDADES ESPECIALES. NOCIONES
GENERALES

15.7.1. Responsabilidad de las entidades financieras

a) Aspectos generales

La actividad bancaria en Argentina est regulada por la Ley de Entidades Financieras Nro.
21.526. El art. 1 de dicha norma prescribe que Quedan comprendidas en esta ley y en sus
normas reglamentarias las personas o entidades privadas o pblicas oficiales o mixtas- de la
Nacin, de las provincias o municipalidades, que realizan intermediacin habitual entre la oferta y
la demanda de recursos financieros.
Esta norma rige respecto de la relacin de los bancos con el Banco Central de la Repblica
Argentina, quien ejerce el poder de polica financiero; y respecto de relacin de los bancos y
dems entidades financieras con sus clientes.
El Derecho Bancario es la rama del Derecho que regula la actividad bancaria entre el
banco y los particulares. Dentro de los clientes del banco, se encuentran los consumidores. De
acuerdo al concepto de consumidor o usuario que hemos estudiado supra, la Ley 24.240 ser
aplicable a las relaciones de consumo establecidas por la entidad financiera.
El contrato bancario es todo acuerdo para constituir, regular o extinguir una relacin que
tenga por objeto una relacin bancaria.
42
Los mismos son por regla contratos de adhesin a
clusulas generales, no teniendo el cliente posibilidades de negociar las clusulas, de suerte que
pueden ser consideradas nulas en caso de que dichas clusulas revistan carcter de abusivas. En
concreto, recordemos que el art. 37 de la Ley 24.240 establece que se tendrn por no convenidas
las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos, las
clusulas que importen una renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los
derechos de la otra parte, las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la

40
41
42
Muio,OrlandoManuel.ComentariosdeDerechoComercialyBancario.Ed.Advocatus.Crdoba1998.pg.
540.

38
- 38 -
inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor. Asimismo, recordemos que dicha
norma establece a su vez el principio por el cual en caso de duda, el contrato debe interpretarse a
favor del consumidor.
La responsabilidad derivada de las entidades financieras es de tipo objetiva con sustento
en el riesgo creado o de empresa. La Excma Cmara Nacional en lo Civil, Sala F, en el caso
Ravina c. Organizacin Veraz S.A. se pronunci por mayora por la tesis de la responsabilidad
objetiva
43
. La responsabilidad agravada del Banco por su profesionalidad es cuestin pacfica en
la doctrina tanto nacional como extranjera.
En materia contractual tambin se habla de la obligacin de seguridad que tienen los
bancos para con los clientes, que son considerados consumidores a tenor de la ley de defensa de
consumidor. En consecuencia, es plenamente aplicable el art. 40 de la ley 24240 que establece la
responsabilidad objetiva del proveedor de servicios por las deficiencias en la prestacin de stos,
tanto respecto de los servicios financieros, cuanto en los informes comerciales o crediticios
errneos.

b) Responsabilidad nacida del contrato de caja de seguridad

No existe una normativa especfica que rija en el Derecho Argentino positivo el servicio de
caja de seguridad. Por este motivo, la doctrina como la jurisprudencia, han intentado dar solucin
al tema en cuestin. El negocio consiste en la obligacin del banco de poner a disposicin del
usuario, un compartimiento vaco llamado caja de seguridad que se halla en local blindado,
para que el usuario introduzca objetos cuya custodia queda a cargo de la entidad financiera, todo
ello a cambio de una contraprestacin dineraria a cargo del cliente.
El contrato de referencia, es atpico, con tipicidad social
44
. Asimismo, es un contrato
consensual, oneroso, conmutativo, de ejecucin continuada, de adhesin y de custodia.
En un precedente judicial, se pronunci que La obligacin de vigilancia a cargo del banco,
forma el centro, el alma, la naturaleza () Hay que tener en cuenta que la esencia del contrato en
anlisis, es el deber de custodia y vigilancia por parte del banco.
45
Esa opinin ha prevalecido en
la jurisprudencia.
Pese a que la naturaleza jurdica del contrato es bastante discutida, y se han sostenido
diferentes doctrinas (Teora del Depsito, Teora de la Locacin, Teora del Contrato Mixto o "sui
generis", etc.), un dictamen del Procurador General en un fallo de la Corte Suprema de J usticia de
la Nacin sostuvo que se trataba de un contrato de depsito. Sin perjuicio de ello, la doctrina y la
jurisprudencia argentina, parecen inclinarse ms por la idea de que la caja de seguridad es un
contrato atpico que contiene prestaciones correspondientes al contrato de locacin y depsito.
En el fallo mencionado supra (Sucarrat c. Bco. Galicia) se ha resuelto que la integridad de
la caja y custodia de los locales no concretan dos prestaciones distintas. La prestacin es nica,
aquella de la custodia y sta, se traduce en una guarda directa tendiente a impedir que la caja,

43
J .A. 2002 - II p 436.
44
PARRELLADA, Carlos A., Contratos Atpicos en Instituciones de Derecho Privado Moderno. Problemas y propuestas, Alterini-
Picasso-Wajntraub coordinadores. Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2001.
45
Sentencia de Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, 26 de Marzo de 1993 (caso Sucarrat, Gustavo C/ Banco de Galicia
y Buenos Aires Sa S/ Ord.)

39
- 39 -
durante horario de acceso a los locales, sea abierta por quien est en posesin ilegtima de la
llave o venga durante las horas de clausura forzando el local para llevarse su contenido.
Asimismo se sostuvo que Tratndose de una obligacin de "resultado", el banco es libre de
adoptar los medios que considere ms adecuados para efectuar la vigilancia debida, y el locatario
no puede censurar la adecuacin de esos medios o imponer la adopcin de otros.
La eventual responsabilidad del banco en caso de daos ocasionados a los clientes, ser
de tipo contractual y objetiva, por riesgo creado o de empresa. En consecuencia, las eximentes
aptas para aminorar o suprimir su responsabilidad sern aquellas que determinen la ruptura del
nexo causal. Sin perjuicio de ello, se debe tener en cuenta que en caso de robo de las cosas
depositadas en la caja de seguridad, ste no podr exonerarse salvo que aporte la prueba de una
causa extraa que no le fuera imputable, como sera el caso fortuito, fuerza mayor, o la culpa o
hecho de la vctima.

15.7.2. Daos por infracciones a las leyes de defensa de la competencia
y lealtad comercial.

El ordenamiento jurdico argentino cuenta con la Ley de Defensa de la Competencia Nro. 22.262 y
la Ley de Lealtad Comercial Nro. 22.802. En el presente exponemos los principales puntos de
ambas leyes, a cuyos textos nos remitimos para su lectura y comprensin.

1. La Ley de Defensa de Competencia

a) La ley 22.262 penaliza conductas sobre la base de tres actos
46
:
1. Distorsin de la competencia,
2. Abuso de posicin dominante,
3. Perjuicio potencial al inters econmico general.
Los dos primeros requisitos son alternativos y el ltimo es necesario para que la prctica
analizada encuadre dentro del objeto de la ley.
b) El inters econmico general puede identificarse con el concepto excedente total econmico,
y mensurarse como la suma del excedente del productor y del excedente del consumidor. Salvo
excepciones, este concepto se maximiza en los mercados perfectamente competitivos, y es
afectado negativamente por el monopolio u otras formas de ausencia de la competencia.
c) El abuso de posicin dominante se relaciona con el ejercicio del poder de mercado por parte de
una empresa o grupo de empresas que tiene una posicin monoplica, monopsnica o de
liderazgo en el mercado.
d) Los actos y conductas anticompetitivas que no encuadran dentro del concepto de abuso de
posicin dominante deben implicar un cierto ejercicio del poder de mercado.
e) La ley de defensa de la competencia no est pensada para solucionar distorsiones al
funcionamiento de los mercados originadas en monopolios naturales, externalidades reales o
informacin asimtrica. Dichos problemas son tratados alternativamente por una serie de otras

46
COLOMA, GERMN La ley argentina de defensa de la competencia ASOCIACIN ARGENTINA DE ECONOMA POLTICA
XXXII REUNIN ANUAL

40
- 40 -
disposiciones, que incluyen normas regulatorias, impuestos y subsidios, normas de
responsabilidad civil, y leyes de lealtad comercial y defensa del consumidor.

b) La Ley de lealtad comercial Nro. 20.082

Ley 22.802 y la Resolucin 100/83 de Lealtad Comercial constituyen normativas
vigentes sobre el rotulado de productos que se comercializan en el mercado local, tanto sean
de origen nacional como importado.
Los productores y fabricantes de alimentos, los envasadores, los fraccionadores y los
importadores deben ajustarse a la Ley 20.082. La misma prohbe a los mayoristas y minoristas
comercializar productos cuya identificacin no se atenga a las prescripciones de la ley. Los
comerciales, asimismo, sern responsables de la veracidad de las indicaciones de los rtulos,
cuando no puedan acreditar los verdaderos responsables de la fabricacin, fraccionamiento,
importacin o comercializacin de los productos o frutos.
Dichas etiquetas debern tener impresas las siguientes indicaciones:
a) Denominacin del producto
b) Pas donde fueron fabricados
c) Calidad, pureza o mezcla
d) Contenido neto
Los productos fabricados en el pas, al igual que los frutos nacionales, deben consignar la
indicacin de Industria Argentina o Produccin Argentina cuando se proveen en el
mercado interno. Son considerados productos argentinos aquellos que se elaboran en nuestro
pas, aunque utilicen materias primas extranjeras en cualquier proporcin.
Respecto de la cantidad, la misma debe ser expresada utilizando el sistema mtrico legal
argentino. Si el producto viene envasado en medio lquido aprovechable se debe expresar el
peso neto total y el neto escurrido (vgr. ensalada de frutas enlatada). Si el medio lquido es
desechable, se deber consignar solamente el peso neto escurrido (vgr. porotos remojados). En
caso de utilizarse envases opacos de productos inviolables, se permite una diferencia de hasta
el 10% entre su capacidad y el volumen del contenido, salvo aqullos que por la tcnica
utilizada no puedan cumplirlo. La tolerancia entre el contenido neto declarado de un envase y el
efectivo es de 3% en envases de hasta 5 kilos o litros, 2% en envases entre 5 y 20 litros o kilos
y 1% en envases mayores a 20 kilos o litros.
La identificacin de los productos deber ser realizada en idioma espaol. Queda
expresamente prohibida la utilizacin en folletos, publicidad, etc. palabras, frases y marcas que
puedan inducir a error o confusin respecto a la naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla o
cantidad de los frutos o productos, de sus propiedades, caractersticas, usos, condiciones de
comercializacin o tcnicas de produccin. El ofrecimiento de premios o regalos, sujetos al azar,
que impliquen la obligatoriedad de compra del producto o la contratacin del servicio. El art. 10
de la ley detalla el procedimiento para sorteos o concursos.

41
- 41 -
Los rtulos de los envases son considerados publicidad cuando constituyan el nico medio
de difusin de la respectiva promocin o cuando se destine a la difusin de la promocin ms
del 50% de la superficie de la cara principal.
La autoridad de aplicacin es la Subsecretara de Comercio Interior. Los gobiernos
provinciales actan como autoridades locales de aplicacin ejerciendo el control y juzgando las
infracciones. El Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires es autoridad, slo para las normas de
exhibicin de precios. Dichos organismos estn habilitados para extraer muestras de
mercaderas, realizar controlar y verificar el cumplimiento de la ley, intervenir frutos o productos
cuando se manifieste una infraccin o existan sospechas de ello, ingresar en das y horas
hbiles a los locales donde se ejerzan las actividades reguladas por la Ley, exigir la exhibicin
de libros y documentos, verificar las existencias, requerir informaciones, nombrar depositarios
de productos intervenidos, proceder al secuestro de los elementos probatorios de la presunta
infraccin, citar y hacer comparecer a personas, pudiendo ser ayudadas por la fuerza pblica.
Podrn asimismo, realizar sumarios por violacin a la Ley asegurando el derecho a defensa,
ordenar el cese de la rotulacin, de la publicidad o de la conducta infractora mientras dure el
sumario, etc.
Ante el incumplimiento de la referida ley, se prevn multas que van de un mnimo de pesos
cien a un mximo de pesos quinientos mil (Ley 24.344).
15.7.3. Responsabilidad derivada de la publicidad comercial
La publicidad comercial irregular, engaosa o abusiva es idnea para afectar el derecho a la
informacin adecuada y veraz, a la salud y seguridad, a la proteccin de los intereses
econmicos, a la libertad de eleccin, al trato digno y no discriminatorio garantizados por los art.
42 y 43 de la Constitucin Nacional. Estas garantas constitucionales se hacen efectivas por las
siguientes leyes, a cuyo texto nos remitimos:
a) Ley de Defensa del Consumidor 24.240 (art. 4, 7, 8, 9 y 19)
b) Ley de Lealtad Comercial 22.802 (art. 9 y 10)
c) Resolucin 789/1998 (SICy M Publicidad de bienes y/o servicios. Requisitos)
d) Resolucin 89/1998 (SICyM Realizacin de Concursos, certmenes o sorteos para la
adjudicacin de premios. Requisitos).
e) Decreto 1153/1997 (Realizacin de concursos, certmenes o sorteos para adjudicacin de
premios. Requisitos mnimos obligatorios).
f) Resolucin SDCYDC 7/02 (Exhibicin de precios, actualizada por las Resoluciones
50/2002 y SCT N 85/2003)
Los daos causados a consumidores por medio de infracciones de este tipo son aptos para
generar responsabilidad civil de tipo objetiva por el riesgo creado o de empresa.

42
- 42 -
15.7.4. Responsabilidad por daos a la propiedad intelectual y por
infraccin a la ley de patentes Nro. 24.481

La ley 24.481 de Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad es una de las normas que
protege la propiedad intelectual en la Argentina, junto con otras, tales como la Ley 11.723
(Derechos de Autor), Marcas y Designaciones Comerciales (art. 22.362), etc.
La Declaracin Mundial sobre la Propiedad Intelectual entiende que la propiedad
intelectual es "cualquier propiedad que, de comn acuerdo, se considere de naturaleza intelectual
y merecedora de proteccin, incluidas las invenciones cientficas y tecnolgicas, las producciones
literarias o artsticas, las marcas y los identificadores, los dibujos y modelos industriales y las
indicaciones geogrficas".
Es dable destacar que en nuestro pas no existe una legislacin sistemtica especial que
contemple la reparacin por daos y perjuicios frente a una violacin de propiedad intelectual, sin
perjuicio de ello, existen normas que pueden ser interpretadas a fin de lograr una solucin jurdica
a las cuestiones suscitadas en este mbito.

En concreto, la Constitucin Nacional consagra el derecho de usar y disponer de la
propiedad (art. 14) y su inviolabilidad (art. 17). Asimismo, diversos convenios internacionales
fueron incorporados al derecho argentino (art. 75 inc. 22 C.N.), brindando un marco normativo
internacional con jerarqua constitucional. Podemos mencionar entre ellos a la Convencin
Interamericana sobre el Derecho de Autor en obras literarias, cientficas y artsticas (Ley 14.186),
la Convencin de Berna para la proteccin de las obras literarias y artsticas (Ley 17.251), la
Convencin Universal de Ginebra sobre Derechos de Autor (Dec. Ley 12.088/57), entre otros.

Respecto de la responsabilidad civil derivada de la violacin al derecho de propiedad
intelectual, se deber constatar la existencia del dao, la relacin de causalidad, antijuridicidad y
factor de atribucin. Atenindonos a lo estudiado respecto del principio de la reparacin integral,
se podran reclamar diversos rubros: el dao material (dao emergente, lucro cesante, prdida de
chance, segn corresponda) y el dao moral.

Nos remitimos al texto de la ley referida.

43
- 43 -
UNIDAD 16: RESPONSABILIDADES ESPECIALES
(Cont.)
16.1. RESPONSABILIDAD POR DAO INFORMTICO
16.1.1. Responsabilidad derivada de la actividad informtica.
Responsabilidad contractual y extracontractual. Nociones generales
En la actualidad asistimos a una verdadera explosin de la informtica, herramienta que es
ampliamente utilizada en los ms diversos campos de la ciencia, tcnica, investigacin, mbitos
laborales y mbitos privados de las personas. El desarrollo de la informtica ha sido tan rpido y
tiene aplicaciones tan diversas que no es fcil establecer con exactitud sus consecuencias
econmicas y sociales.
En el campo jurdico, la informtica presenta dos cuestiones:
a) la que toma a la informtica como un instrumento del derecho, es decir, la llamada
informtica jurdica,
b) la que trata a la informtica como objeto del derecho, o sea el Derecho Informtico.
En este ltimo aspecto sealado, pueden suscitarse diversos problemas tales como el de
la propiedad y la proteccin del derecho de autor, software y cuestiones jurdicas como la
contratacin, celebracin, instrumentacin y prueba de los contratos. A su vez la eventual
responsabilidad civil por los daos que se pueden ocasionar a terceros por el tratamiento
automatizado de la informacin nominativa
47
.
Algunas doctrinas se refieren al Derecho Informtico como un conjunto de normas,
principios e instituciones que regulan el hecho informtico, y respecto de las actividades
relacionadas con el tratamiento electrnico de la informacin. Si bien se puede discutir la
existencia de una rama autnoma del Derecho, lo cierto es que el tratamiento legislativo
especfico de este nuevo fenmeno es necesario.
Ciertos riesgos para las personas han aumentado, gracias a la utilizacin de las
herramientas informticas. Esto sucede por ejemplo con la informacin nominativa, referida a las
personas fsicas cuyos datos de identificacin son almacenados en los bancos de datos. La
informacin nominativa puede proveer informacin que permite la identificacin de las personas
fsicas mediante el tratamiento automatizado de datos. La misma se recolecta, registra, modifica,
conserva y destruye, e inclusive opera en ficheros o bancos de datos, etc. La utilizacin de estos
ficheros de datos personales comporta un importante riesgo para el secreto de la vida privada, ya
que abre las puertas a utilizaciones desviadas o abusivas de la informacin perjudicando derechos
a la intimidad, identidad, etc.

47

44
- 44 -
Asimismo, se puede producir alteracin de la personalidad como consecuencia de las
informaciones inexactas o incompletas sobre las personas, el riesgo de una categorizacin de los
individuos sin tener en cuenta matices que pueden resultar del espritu, del sentimiento y de la
moral de cada uno. Asimismo, puede ser daino para las personas que los ordenadores
conserven indefinidamente ciertos datos del pasado de las personas que les impida rehacer su
vida.
La informtica es susceptible de generar ataques al secreto de la vida privada por la
divulgacin de sta. Las desviaciones de la informacin, sea de la Administracin Pblica o sea de
los particulares, tambin puede ser utilizada para realizar discriminaciones injustificadas fundadas
en particular en sus opiniones polticas, filosficas o religiosas y sobre su condicin social o
posicin econmica, atentndose as contra el principio de igualdad, que es fundamental en la
organizacin poltica del Estado.
Muchos de estos supuestos podrn configurar el hecho ilcito informtico, lo cual deber
ser analizado en el caso concreto.
La responsabilidad en aquellos casos ser de tipo extracontractual, salvo que mediare un
contrato u obligacin preexistente. En aquellos casos, podr existir deber de seguridad de carcter
objetivo. ste es el caso de los contratos entre los prestatarios de servicios de Medicina prepaga,
mutuales y obras sociales de asistencia de salud, tarjetas de crdito, bancos, etc.
En opinin de Bustamante Alsina
48
, en caso de que la responsabilidad sea extracontractual
la responsabilidad sera subjetiva (dolo o culpa). Del mismo modo, afirma que la responsabilidad
se genera en el sector de la responsabilidad directa por el hecho del hombre con las cosas que le
sirven de instrumentos. Segn este autor, la culpa resulta presumida (1113 del C. C.) y en caso de
utilizar dependientes, la responsabilidad se extendera al principal, con fundamento en el factor
objetivo de garanta que hace inexcusable esta responsabilidad. El damnificado deber probar la
relacin de causalidad adecuada entre el dao ocasionado y la accin del operador del sistema
automatizado.
Tomando las enseanzas de Bustamante Alsina
49
en la materia podemos sentar las
siguientes premisas bsicas de un sistema de responsabilidad:
a) Los supuestos analizados slo caen en el mbito de la responsabilidad civil por daos a
terceros.
b) El ilcito informtico se configura con el uso incorrecto o abusivo de la informacin nominativa.
c) La informacin nominativa es aquella que permite la identificacin de las personas mediante el
procesamiento de datos individuales y su acumulacin en centros o bancos de informacin.
d) El uso incorrecto de la informacin nominativa puede producirse por el procesamiento de datos
falsos o errneos u obtenidos por medios fraudulentos o mediante el abuso de ellos para un uso
diferente del original.

48
BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Ob. Cit. Pg. 689-690
49
BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Ob. Cit. Pg. 691-692

45
- 45 -
e) La responsabilidad civil del operador del sistema se configura ante el dao patrimonial o moral
para la persona encuestada como consecuencia de la violacin del deber de preservar la
identidad de los terceros.
f) Si existe contrato entre el operador del sistema y el damnificado, la responsabilidad es
contractual por violacin del deber de seguridad fundado en la buena fe de las partes (art. 1198 C.
C.).
g) Si no existe relacin jurdica anterior, la responsabilidad es extracontractual. La ilicitud genrica
tiene fundamento en el artculo 1109 del C. C. y la ilicitud especfica resulta de la violacin del
artculo 1071 bis C. C., por intromisin arbitraria en la vida ajena atentando contra la intimidad.
h) El factor de responsabilidad es subjetivo y consiste en la culpa presumida de quien causa dao
con la cosa (art. 1113 C.C.)
16.2. RESPONSABILIDAD DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN SOCIAL
POR INFORMACIONES INEXACTAS O AGRAVIANTES
16.2.1. Distintos supuestos
La responsabilidad de la prensa, como empresa periodstica, por los daos derivados de
noticias e informaciones inexactas o agraviantes queda atrapada, segn Pizarro
50
, por el riesgo
creado de empresa. La cuestin, nos advierte, no es pacfica y se formulan diversas opiniones al
respecto.
Tal como nos ensea Bustamante Alsina
51
, la informacin inexacta es aquella que no
concuerda con la verdad por ser falsa o errnea y la informacin es falsa cuando es engaosa,
fingida o simulada para dar al hecho una apariencia distinta de la realidad. La informacin es
errnea cuando ella es el resultado de un concepto equivocado que en la mente del informante
difiere de la realidad.. En ambos casos, la informacin no es verdadera, pero en el segundo caso,
el informador obra con dolo o de mala fe. Mientras que en cuando la informacin se da por error
consiste en un acto no consciente y de buena fe.
La informacin inexacta o falsa es potencialmente daosa tanto en la esfera patrimonial
cuanto moral de las personas. Es habitual que se genere dao moral ante la divulgacin de una
informacin inexacta sobre la vida privada de una persona y ms an si ella es infamante. La
reparacin del dao moral se har como en los dems supuestos mediante la entrega de una
suma de dinero a fin de intentar compensar o satisfacer a la vctima.
La doctrina coincide en que la vctima tiene el derecho de solicitar la retraccin o derecho
de rplica ante injurias o calumnias inferidas mediante medios periodsticos o de comunicacin
social. En efecto, se podra solicitar la publicacin en el mismo u otros medios de prensa a fin de
lograr desagraviar al damnificado del hecho ilcito.
16.2.2. La antijuridicidad en la responsabilidad de los medios. La
doctrina Campillay

50
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. T.III. Pg. 438 a 462.
51
BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Ob. Cit. Pg. 692 yss.

46
- 46 -
El tema que nos ocupa no es sencillo, ya que por un lado linda con la garanta
constitucional de la libertad de expresin y el derecho a la informacin, pero por otro lado se
deben valorar los derechos a la intimidad, privacidad, honor, etc. de las personas que pueden
verse involucradas en noticias inexactas o agraviantes. La libertad de expresin ha sido
especialmente sealado por el artculo 13, inciso 1 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, "Pacto de San J os de Costa Rica", (ratificada por ley 23054), la cual goza de jerarqua
constitucional. La misma contempla el derecho de toda persona a la libertad de pensamiento y de
expresin, siendo comprensiva segn la Corte Suprema de J usticia de la Nacin (Caso
Campillay), de "la libertad de buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole, sin
consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica o por
cualquier otro procedimiento de su eleccin
52
". El ms alto tribunal de la Argentina agreg en el
mismo fallo que "la funcin primordial que en toda sociedad moderna cumple el periodismo
supone que ha de actuar con la ms amplia libertad, pero el ejercicio del derecho de informar no
puede extenderse en detrimento de la necesaria armona con los restantes derechos
constitucionales, entre los que se encuentran el de la integridad moral y el honor de las personas".
Asimismo seal que "por otra parte, el honor de las personas no slo puede verse afectado a
travs de los delitos de injurias o calumnias cometidas por medio de la prensa (art. 113, C. P.)
toda vez que puede existir injustificadamente lesin a este derecho que resulte de un acto
meramente culpable o aun del ejercicio abusivo del derecho de informar, por lo que el propietario
o editor del peridico que da a conocer las falsas imputaciones no puede quedar exento de la
responsabilidad civil emergente de tales actos".
La doctrina Campillay
53
de la Corte Suprema de J usticia de la Nacin ha sido elaborada
en torno a supuestos de conflicto entre el derecho personal a la honra y el derecho de crnica e
informacin, referidos a los medios de prensa reproducen lo dicho por otro. En el fallo
mencionado, los peridicos La Razn, Crnica y Diario Popular fueron condenados a reparar
el dao moral causado mediante la publicacin periodstica, en la que se imputaba al actor la
autora de diversos delitos, respecto de los cuales, fue sobresedo en el juicio penal.
Pese a que la noticia periodstica transcriban el contenido de un comunicado de la Polica
Federal que relataba acciones ilcitas atribuibles al Sr. Campillay, dichos peridicos no citaron la
fuente, ni emplearon el tiempo potencial en la redaccin de la noticia. La Corte Suprema consider
que los demandados haba actuado imprudentemente en su derecho de informar toda vez que un
enfoque adecuado a la seriedad que debe privar en la misin de difundir noticias que puedan
rozar la reputacin de las personas -admitida aun la imposibilidad prctica de verificar su
exactitud- impona propalar la informacin atribuyendo directamente su contenido a la fuente
pertinente, utilizando un tiempo de verbo potencial o dejando en reserva la identidad de los
implicados en el hecho ilcito.
Asimismo, la Corte Suprema sostuvo que el hecho de que tales noticias se hayan limitado a
reproducir el informe policial no los exime de responsabilidad ya que hicieron suyas, las
afirmaciones contenidas en aqul, dndolas por inexcusablemente ciertas.
En consecuencia, la doctrina sentada establece que un medio de prensa no responder por la
difusin de informacin que pudiera resultar difamatoria para una persona, si la misma presenta
las siguientes caractersticas:

52
C.S.J .N., in re "Campillay c/La Razn", 15-V-1986, L.L., t. 1986-C, pg. 406.
53
C.S.J .N., in re "Campillay c/La Razn", 15-V-1986, L.L., t. 1986-C, pg. 406.

47
- 47 -
a) Se propale la informacin citando la fuente directa;
b) Se omita la identidad de los presuntos culpables; o
c) Se utilice un tiempo de verbo potencial.
En 1986 la Corte elabor la llamada Doctrina Campillay segn la cual la atribucin
directa de la noticia a una fuente y su fiel reproduccin, al mantenimiento en reserva de la
identidad de las personas involucradas en el hecho ilcito o bien la formulacin de la informacin
en trminos potenciales y no asertivos, resultan suficientes para eximir de responsabilidad a los
medios de prensa. Nos remitimos al texto del fallo Campillay ubicado en la carpeta de lecturas
complementarias.

16.2.3. El factor de atribucin. Distintas doctrinas. La real malicia
Analicemos las doctrinas que intentan dar una solucin a los supuestos arriba
consignados
54
:
a) La doctrina que considera que esta responsabilidad debe ser subjetiva:
Esta posicin es minoritaria y considera que el factor de atribucin es subjetivo (dolo o
culpa). Consideran que las normas aplicables son el art. 1067 y 1109 del C.C. y niegan la
aplicacin del art. 1113 C.C. diciendo que los daos no provienen de cosas. La culpa debera ser
apreciada en base al art. 902 C.C.

b) Doctrina que funda la responsabilidad de los medios en la culpa, pero que admite
hiptesis residuales de responsabilidad objetiva, por aplicacin de la teora del ejercicio
abusivo de los derechos:
Esta teora es una variante de la anterior que bsicamente considera que la regla es la
responsabilidad subjetiva, salvo algunas excepciones de responsabilidad objetiva. Estos
supuestos excepcionales se configuraran cuando la libertad de informar se ejerce invadiendo los
derechos de privacidad o intimidad de los particulares. En consecuencia se aplicara el art. 1071 y
1071 bis C.C. generando responsabilidad objetiva.

c) Doctrina de la responsabilidad objetiva fundada en el deber legal de garanta del
principal por el hecho de sus dependientes:
Esta posicin sustentada por Kemelmajer de Carlucci y Parellada es similar a las
anteriores. Sin perjuicio de ello consideran que debe realizarse una distincin: La responsabilidad
objetiva del medio de comunicacin debe estar fundada en el deber de garanta o riesgo provecho
por la actividad de sus dependientes (art. 1113 1er. prr. C.C.). La responsabilidad de los
periodistas, en cambio tendra base subjetiva, es decir que debera ser antijurdica y culpable.

d) Doctrina que consagra como principio la culpa, pero que admite con mayor
amplitud supuestos de responsabilidad objetiva:
Esta postura, sostenida por Zavala de Gonzlez, es la posicin subjetivista moderada ms
flexible. La misma considera que en materia de responsabilidad de los medios de prensa es
suficiente la presencia de culpa, pero que pueden existir numerosos casos en los cuales el factor
de atribucin es objetivo. Entre ellos:

54
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. T.III. Pg. 438 a 462.

48
- 48 -
1. Ante el abuso del derecho (art. 1071 C.C.)
2. La responsabilidad por el hecho del dependiente (art. 1113 C.C.)
3. Por equidad ante el aprovechamiento econmico de una informacin errnea y nociva,
aun ante error excusable.
4. Responsabilidad por fallas en la organizacin del servicio, humanas o materiales.

e) Doctrina de la responsabilidad objetiva fundada en el riesgo creado y de empresa
(art. 1113 C.C. 2do. Prr. 2da. parte C.C.)
Esta doctrina, sostenida por el Dr. Pizarro, se inclina junto con otro sector minoritario a
considerar que la responsabilidad de los medios masivos de comunicacin, al igual que la de los
periodistas, derivada de informaciones que versan sobre hechos inexactos o agraviantes es
objetiva sustentada en la idea de riesgo creado por la actividad desarrollada y de empresa (art.
1113 C.C.)

5. La Doctrina de la real malicia
La doctrina de la real malicia surge del caso New York Times vs. Sullivan (1964)
resuelto por la Corte Suprema de los Estados Unidos en el cual se establecen parmetros para
proteger a la prensa de las demandas judiciales de tipo civil o penal, promovidas por funcionarios
pblicos afectados en su honra por informaciones sobre su desempeo oficial que no se ajustaban
a la verdad objetiva de lo sucedido.
En tal sentido, dicha corta sostuvo que el funcionario pblico no podr ser indemnizado en
el caso de que se realicen manifestaciones inexactas y difamatorias respecto al ejercicio de su
cargo, a menos que se pruebe que dichas manifestaciones fueron realizadas con real malicia,
es decir a sabiendas de su falsedad o con temeraria despreocupacin sobre su verdad o falsedad.
El funcionario, asimismo, deber probar el carcter difamatorio de la noticia y la real malicia del
medio informante. En ese sentido, la garanta de libertad de prensa se extiende no slo respecto
de las informaciones exactas, sino tambin de aquellas que pese a ser falsas o inexactas no han
sido realizadas con mala fe.
La Corte Suprema de J usticia de la Nacin hizo propia dicha doctrina en el fallo Costa.
55

16.2.4. Reparacin del dao
Respecto de la reparacin del dao, el mismo podr prosperar respecto de los daos
materiales o morales producidos a la vctima en el caso concreto. La informacin inexacta o falsa
es potencialmente daosa tanto en la esfera patrimonial cuanto moral de las personas. Es habitual
que se genere dao moral ante la divulgacin de una informacin inexacta sobre la vida privada
de una persona y ms aun si ella es infamante. La reparacin del dao moral se har como en los
dems supuestos mediante la entrega de una suma de dinero a fin de intentar compensar o
satisfacer a la vctima. La doctrina coincide en que la vctima tiene el derecho de solicitar la
retraccin o derecho de rplica ante injurias o calumnias inferidas mediante medios periodsticos o
de comunicacin social. En efecto, se podra solicitar la publicacin en el mismo u otros medios de
prensa a fin de lograr desagraviar al damnificado del hecho ilcito. Nos remitimos a lo estudiado
respecto de la reparacin del dao en el apartado 9.1. del Mdulo III.

55
CSJ N, Hctor Rubn Costa c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires y otros, 12/05/1987.

49
- 49 -

16.2.5. Prevencin del perjuicio. Problemas constitucionales
Tal como hemos sealado supra, el tema que nos ocupa es complejo, ya que linda con la
garanta constitucional de la libertad de expresin y de prensa sin censura previa (art. 14 y 32
C.N.) y el derecho a la informacin, y a la vez con el derecho a la intimidad, privacidad y honor
(art. 19 y 33 C.N.) de las personas que pueden verse involucradas en noticias inexactas o
agraviantes. Cabe recordar que ambos derechos son relativos (no absolutos), sin perjuicio de ello,
la prevencin de los daos a las personas por las manifestaciones errneas o inexactas se vuelve
ilusoria, en virtud de la prohibicin de la censura previa prescripta en la Constitucin Nacional. De
tal modo, lo que sucede normalmente es que se causa el dao y luego procede la reparacin en
aquellos casos en los cuales corresponde.
16.2.6. El derecho a rplica, rectificacin y respuesta. Nociones
El artculo 14 del Pacto de San J os de Costa Rica (art. 75 inc. 22 C.N) incorporado al derecho
positivo argentino por Ley 23.054 (B.O. 27/03/1984) establece que toda persona afectada por
informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin
legalmente reglamentados y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el
mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley. En
ningn caso la rectificacin o respuesta eximirn de otras responsabilidades legales en las que
hubiese incurrido. Para la efectiva proteccin de la honra y la reputacin, toda publicacin o
empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o de televisin tendr una persona responsable
que no est protegida por inmunidades ni disponga de fuera especial.
La norma transcripta, referida al derecho de rplica, respuesta o rectificacin, fue considerado
operativo por la Corte Suprema de J usticia de la Nacin Argentina por primera vez en fallo
Ekmekdjian, Miguel Angel c/Sofovich, Gerardo y otro. En ese sentido, la Corte expres que el
derecho de rplica es un remedio legal inmediato a la situacin de indefensin en que se
encuentra el comn de los hombres frente a las agresiones a su dignidad, honor e intimidad
cuando son llevados a cabo a travs de los medios de comunicacin social.
16.2.7. Criterios actuales de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin

El reciente fallo la Corte Suprema
56
constituye un importante antecedente para intentar
establecer los criterios que la Corte Suprema sostiene a la hora actual respecto de las complejas
situaciones en las cuales se confrontan el principio de la libertad de prensa y el derecho al honor
de las personas sobre las cuales se emiten informaciones, opiniones mediticas.

En el mismo se reafirma la vigencia de la doctrina de la real malicia en el contexto del
recurso presentado por el diario La Maana, en contra del fallo de la Cmara Civil que lo conden
a indemnizar al senador provincial Miguel ngel Di Salvo por una publicacin periodstica. El voto
conjunto de los siete magistrados rememoraron que el fallo Patit, J os ngel y otro c/ Diario La
Nacin y otros
57
haban aseverado que cuando se trata de informaciones referentes a figuras

56
D. 281. XLIII. Di Salvo, Miguel ngel c/ Diario La Maana s/ daos y perjuicios.

57
CSJ N, Patit, J os ngel y otro v. Diario La Nacin y otros, 24/06/2008.

50
- 50 -
pblicas, cuando la noticia tuviera expresiones falsas o inexactas, los que se consideran afectados
deben demostrar que quien emiti la expresin o imputacin conoca la falsedad de la noticia y
obr con conocimiento de que eran falsas o con notoria despreocupacin acerca de tal
circunstancia.
Los jueces destacaron que la aplicacin de la real malicia depende de que se compruebe
la existencia de un elemento subjetivo de conocimiento o, al menos, despreocupacin respecto de
la falsedad de los hechos y de las constancias del expediente no surge que se haya verificado la
demostracin de alguno de estos presupuestos, expresaron los jueces Ricardo Lorenzetti, Elena
Highton de Nolasco, Carlos Fayt, Enrique Petracchi, Eugenio Zaffaroni, Carmen Argibay y J uan
Carlos Maqueda.
Por otra parte, los jueces Fayt y Petracchi, pese a que coincidieron con la mayora en el
rechazo a lo decidido por la Cmara, se remitieron al fallo Costa y agregaron que a los efectos
de adjudicar responsabilidad civil por la difusin de noticias inexactas era necesario distinguir
segn la calidad del sujeto pasivo de la difamacin, esto es, entre el funcionario pblico y el
ciudadano privado, confiriendo una proteccin ms amplia a este ltimo.
16.3. RESPONSABILIDAD DERIVADA DE INFORMES COMERCIALES.
16.3.1. Nociones generales
Los informes crediticios constituyen una especie del gnero datos personales. Los
mismos pueden tener diferentes tipologas. Una de ellas se limita a registrar informacin relativa al
cumplimiento o incumplimiento de las obligaciones de una persona. La otra tipologa, utiliza
informacin personal a fin de medir el riesgo crediticio que implica una persona, stos son los
denominados informes de solvencia. Este tipo de informes son ms complejos ya que a diferencia
de los anteriores, que se limitan a establecer la verdad de un hecho (el pago o no pago de una
obligacin), los segundos realizan un juicio de valor a fin de calificar a un deudor eventual. Si bien
ambos informes son pasibles de tener errores, falsedades y ser aptos para generar
responsabilidades, la calificacin de deudor insolvente puede causar importantes daos a una
persona.
En tal sentido el art. 1 de la Ley 25.326 establece que la misma tiene por objeto la
proteccin integral de los datos personales asentados en archivos, registros, bancos de datos, u
otros medios tcnicos de tratamiento de datos, sean stos pblicos, o privados destinados a dar
informes, para garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las personas, as como tambin el
acceso a la informacin que sobre las mismas se registre, de conformidad a lo establecido en el
artculo 43, prrafo tercero de la Constitucin Nacional. Las disposiciones de la presente ley
tambin sern aplicables, en cuanto resulte pertinente, a los datos relativos a personas de
existencia ideal. En ningn caso se podrn afectar la base de datos ni las fuentes de informacin
periodsticas.
La norma referida establece las condiciones que deben reunir el tratamiento de los datos
personales, la seguridad y transferencia de los mismos, etc. Al mismo tiempo los derechos que
posee el titular de dichos datos, entre los que se encuentran el de informacin, consentimiento,
supresin, rectificacin, actualizacin, etc.
Nos remitimos al texto de la norma mencionada.

51
- 51 -
16.4. RESPONSABILIDAD POR ACTOS DISCRIMINATORIOS
16.4.1. Rgimen legal (Ley 23.592 t.o. ley 25.608) Nociones generales
El art. 16 de nuestra Constitucin Nacional reconoce la garanta de igualdad entre todos
los habitantes. Este principio constituye un pilar fundamental dentro del sistema democrtico, y es
dable para eliminar toda discriminacin arbitraria entre las personas. Sumado a ello, la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 1 y 24) y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (art. 2, 3, 24, 26 y 27) consagran expresamente este derecho.
La igualdad constitucional no importa un igualitarismo necesariamente, pero s el rechazo a
la existencia de privilegios o exclusiones que marginen a ciertas personas de derechos que se les
concede a otros en iguales circunstancias
58
.
En este contexto y dada la realidad que no siempre evidencia la efectivizacin de esta
garanta constitucional, el legislador en 1988 sanciona la Ley 23.592. La misma sanciona penal y
civilmente las conductas que arbitrariamente impidan, obstruyan, o de algn modo menoscaben
el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantas fundamentales
reconocidos en la Constitucin Nacional (art. 1). En tal sentido, se consideran
particularmente los actos u omisiones discriminatorios determinados por motivos tales como raza,
religin, nacionalidad, ideologa, opinin poltica o gremial, sexo, posicin econmica, condicin
social o caracteres fsicos.
El art. 2 de la ley referida eleva las penas de todo delito reprimido por el Cdigo Penal o
leyes complementarias cuando los mismos sean cometidos por persecucin u odio a una raza,
religin o nacionalidad, o con el objeto de destruir en todo o en parte a un grupo nacional, tnico,
racial o religioso. Por ltimo, el art. 3 sanciona con pena de prisin de un mes a tres aos a
quienes participaren en una organizacin o realizaren propaganda basados en ideas o teoras
de superioridad de una raza o de un grupo de personas de determinada religin, origen tico o
color, que tengan por objeto la justificacin o promocin de la discriminacin racial o religiosa en
cualquier forma. En igual pena incurrirn quienes por cualquier medio alentaren o incitaren a la
persecucin o al odio contra una persona o grupos de personas a causa de su raza, religin,
nacionalidad o ideas polticas.
Cabe destacar que estos actos discriminatorios podran no slo lesionar la igualdad del
damnificado, sino tambin su honor, imagen o intimidad. Estos daos son plenamente resarcibles,
para lo cual se aplica el rgimen general de la responsabilidad civil.

16.5. RESPONSABILIDAD EN EL DERECHO DE FAMILIA
16.5.1. Daos y perjuicios derivados divorcio, de la separacin personal
y de la nulidad del matrimonio
La cuestin que analizaremos ahora se refiere si son reparables los daos y perjuicios
patrimoniales y el dao moral ocasionado al cnyuge inocente por el otro cnyuge culpable del
divorcio. La doctrina y jurisprudencia en Argentina se encuentran muy divididas al respecto:

58
PIZARRO, RAMN DANIEL. Ob. Cit. Pg. 412 a 414.

52
- 52 -
Una primera doctrina se opone a la indemnizacin ya que en el derecho vigente no existe
una norma expresa que autorice dicha conclusin. Se argumenta que la indemnizacin de los
daos y perjuicios emergentes del divorcio, no tiene solucin expresa en la legislacin argentina,
como lo tiene en los supuestos de nulidad del matrimonio (art. 225, ley 23515).
Bustamante Alsina
59
considera que la omisin legislativa en relacin al divorcio (en
contraposicin a las normas expresas en materia de nulidad de matrimonio), no autoriza llegar a la
conclusin de que el cnyuge culpable no deba reparar los daos causados ante su conducta
ilcita respecto del cnyuge inocente. Segn este autor, la omisin legislativa sobre los eventuales
efectos resarcitorios de un divorcio decretado por culpa de uno de los cnyuges, no impide que el
juez que lo decreta pueda condenarlo a pedido del inocente, a la reparacin del perjuicio que la
conducta antijurdica de aqul le hubiese causado. En tal caso, la responsabilidad debera caer
dentro del art. 1109 C.C.
La doctrina favorable a la reparacin considera que la sancin resarcitoria corresponde a
todo supuesto en que se ocasionase a otro un dao injusto, sea en el mbito de los derechos
patrimoniales o del derecho de familia. En tal caso se podra solicitar la reparacin del dao
material o moral.
Los hechos que segn esta teora constituyen causales de divorcio comprenden una gran
variedad de comportamientos, pero puede ser generalizado como una conducta que sea
incompatible con la vida del matrimonio. En nuestro derecho positivo es susceptible de reparacin
el dao moral ocasionado por el cnyuge culpable, como consecuencia de los hechos
constitutivos de las causales de divorcio.
Si la accin resarcitoria se promueve acumulativamente con la accin de divorcio, el juez
deber pronunciarse al momento de dictar sentencia de divorcio, respecto de la procedencia de la
reparacin. De esa manera, la sentencia tendr los efectos propios del divorcio y de la condena al
resarcimiento de daos. Los daos resarcibles son aquellos que hubiese generado la culpa de
uno de los cnyuges a otro, ya sea en relacin a las causales de divorcio en que aqul hubiere
incurrido o a causa del divorcio en s mismo.
16.5.2. Ruptura de esposales
En la actualidad, existe una gran movilidad social en la cual las relaciones entre las
parejas, manifestndose diferentes tipos de relaciones que no mantienen caractersticas
uniformes. Hasta no hace mucho tiempo, muchas parejas, mantenan noviazgos en las que se
comprometan a celebrar matrimonio, y rara vez convivan previamente. Hoy se advierte una
evolucin de las costumbres, evidencindose una gran cantidad de realidades que van desde
parejas que conviven sin intenciones de casarse, uniones pre matrimoniales heterosexuales,
homosexuales y transexuales, etc. Las situaciones mencionadas, pueden dar lugar a
responsabilidad civil frente a supuestos como son la ruptura de la relacin.
En ese sentido, podemos definir a los esponsales como la promesa que se hacen un
hombre y una mujer de contraer matrimonio en el futuro.
60

Vlez Sarsfield, no le otorg consecuencias jurdicas a la promesa de esponsales,
estableciendo en el art. 166 que la ley no reconoce esponsales de futuro. Ningn tribunal

59
60
MEDINA, GRACIELA Responsabilidad por la ruptura de noviazgo LA LEY1999-B, 941

53
- 53 -
admitir demandas sobre la materia, ni por indemnizacin de perjuicios que ellos hubieran
causado". Luego del dictado de la Ley 23.515 el articulo 165 qued redactado de la siguiente
manera: "Este cdigo no reconoce esponsales de futuro. No habr accin para exigir el
cumplimiento de la promesa de matrimonio".
La ruptura de la promesa de noviazgo no constituye un ilcito civil, en tanto el compromiso
celebrado entre los novios de contraer nupcias, no es idneo para ser ejecutado. En ese sentido,
los futuros contrayentes mantienen libertad respecto a la decisin de casarse o no hacerlo.
Sin perjuicio de ello, puede haber supuestos en los cuales exista responsabilidad civil en
virtud de la violacin del deber jurdico de no daar a otro, que se producira ante la ruptura
intempestiva del noviazgo, situacin que tiene que ser valorada caso por caso.
En consecuencia, para lograr una indemnizacin por los daos causados por la ruptura
intempestiva de noviazgo se debe demostrar el hecho antijurdico, el factor de atribucin, el dao y
la relacin de causalidad entre el hecho y el dao.
Entre los supuestos que han sido dables de generar responsabilidad podemos mencionar los
siguientes
61
:
a) El mantener una relacin de noviazgo y fijar fecha de casamiento, ocultando la imposibilidad de
celebrar nupcias por ser ya casado.
b) El mantener una relacin de noviazgo, fijar fecha de casamiento y el da de la boda comunicar
que nunca se tuvo intenciones de casar.
El factor de atribucin deber ser dolo o la culpa. El dao deber tener relacin de
causalidad adecuada con el hecho generador. En concreto, debe existir una adecuada causalidad
entre la finalizacin del noviazgo y el dao reclamado. Los daos que se pueden reclamar son los
daos morales y materiales. El dao material puede estar constituido por diferentes rubros: daos
emergentes que guarden directa relacin con la ceremonia frustrada (vgr. vestimenta nupcial,
fiesta, viaje de luna de miel, etc.)
El dao moral podr incluir las minoraciones subjetivas relacionadas con la angustia, sufrimiento,
padecimientos, humillaciones sufridas por el obrar de la otra persona, y en el caso de la mujer por
la prdida de chance de tener hijos, cuando la relacin se ha prolongado en el tiempo y la mayor
edad de la mujer le resta posibilidades de concebir naturalmente.

16.5.3. Falta de reconocimiento del hijo
En nuestro Cdigo Civil el artculo 325 reconoci el derecho de los hijos naturales a ser
reconocidos como tales, en tal sentido Vlez Sarsfield se apart de las soluciones tradicionales de
la poca y permiti la averiguacin de la paternidad y la maternidad
62
. Con la sancin en 1954 de
la ley 14367 quedaron suprimidas no slo las discriminaciones pblicas y oficiales entre hijos
legtimos e hijos nacidos fuera del matrimonio, sino tambin las calificaciones hasta entonces
vigentes respecto de estos ltimos.
La consagracin de la Convencin de los Derechos del Nio, al igual que las afirmaciones
reiteradas de los derechos del nio en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de

61
MEDINA, GRACIELA Responsabilidad por la ruptura de noviazgo LA LEY1999-B, 941
62
NELLY MINYERSKY Responsabilidad por no reconocimiento del hijo extramatrimonial. Factores de atribucin en LOPEZ
CABANA, ROBERTO M (Dir.) ALTERINI, Atilio A. (Dir) La responsabilidad (Homenaje al profesor Dr. Isidoro H. Goldenberg), Lexis
Nexis, Abeledo Perrot, 1995. (Versin online, ver pg.)

54
- 54 -
1948, y los Pactos Internacionales de 1968, han sido incorporadas en nuestra Constitucin
Nacional (art. 75 inc. 22).
Entre los derechos reconocidos se encuentran el derecho a la identidad, como inherente a
la esencia y existencia del ser humano. El mismo se establece se corresponde con la
consagracin del inters superior del nio, tanto en las cuestiones administrativas, legislativas y
judiciales. Asimismo, la Convencin establece que el nio tiene derecho a conocer a sus padres,
se impone a los Estados partes el compromiso de preservar su intimidad, la nacionalidad, el
nombre, las relaciones familiares, de conformidad con la ley (art. 7 y 8).
Por otra parte, la sancin de la ley 23.264 implic situar a la mujer y a la madre en una
posicin diferente, ahora a la par del padre respecto a la patria potestad, y asimismo, se
equipararon los hijos matrimoniales y extramatrimoniales, adecundose a lo prescripto por la
Convencin Americana de Derechos Humanos, Pacto de San J os de Costa Rica del ao 1969,
(ley 23054) que prescribe "la ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera
de matrimonio como a los nacidos dentro del mismo".
En efecto y resumidamente podemos establecer que los principios rectores en este mbito
son:
a) Realidad biolgica.
b) Igualdad entre los seres humanos.
c) No discriminacin.
d) Paternidad y maternidad responsable.
e) La ampliacin de las causales, flexibilizacin de las causas de impugnacin de la
paternidad matrimonial, legitimacin del hijo para actuar y la introduccin de las
pruebas biolgicas.
Todo ello, a fin de lograr una concordancia entre la realidad biolgica y los vnculos
jurdicos surgidos de tal realidad.
Respecto de la responsabilidad civil por el no reconocimiento del hijo extramatrimonial, la
doctrina y la jurisprudencia han establecido los siguientes requisitos para su procedencia:
a) El dao, el cual normalmente es el dao moral causado por la falta de reconocimiento paterno.
El Dr. Bossert
63
ha considerado dentro del dao moral, circunstancias como no contar con el
apellido paterno, no haber sido socialmente considerado hijo del progenitor, las carencias
afectivas, etc. Por otra parte, el dao material es resarcible pero debe ser probado, el mismo se
podr incluir la privacin del derecho alimentario que le hubiere permitido una mejor calidad de
vida.
b) El nexo de causalidad, en este caso, entre la omisin y el dao producido.
c) La antijuridicidad, es decir, la existencia de un actuar contrario a derecho que en este supuesto
aparece a travs de una omisin -el no reconocimiento-. La filiacin extramatrimonial no

63
Cit. por NELLY MINYERSKY Responsabilidad por no reconocimiento del hijo extramatrimonial. Factores de atribucin en LOPEZ
CABANA, ROBERTO M (Dir.) ALTERINI, Atilio A. (Dir) La responsabilidad (Homenaje al profesor Dr. Isidoro H. Goldenberg), Lexis
Nexis, Abeledo Perrot, 1995 Versin online, ver pg.)

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- 55 -
reconocida espontneamente es reprochable jurdicamente. Este principio se inserta en uno ms
amplio, el de la responsabilidad en el derecho de familia, el cual fue receptado mayoritariamente
por la jurisprudencia y doctrina argentina. El quebrantamiento del deber jurdico supone por s
mismo la violacin de principios ticos y morales que hacen a la supervivencia de la familia y
hasta podramos decir de la sociedad misma.
d) El factor de atribucin, que la mayora entiende que es de tipo subjetivo (culpa o dolo)
Lo vertido hasta aqu podra ser aplicado a la madre. La ley le confiere al hijo el derecho de
reclamar su filiacin extramatrimonial contra quien considere su padre o su madre (art. 254 C.C.)
16.5.4. Transmisin de enfermedades a los hijos
La responsabilidad civil por transmisin de enfermedades, tiene una elaboracin bastante
reciente tanto en la doctrina como el la jurisprudencia. Ambas estudian con creciente inters
supuestos de daos genticamente transmitidos (por fecundacin natural o asistida, al igual que
contagio de enfermedades graves o de creciente difusin (vgr. HIV, clera, sfilis, hepatitis, etc.)
64

Respecto de la transmisin de enfermedades tanto genticamente como por fecundacin
asistida, cabe destacar dos cuestiones. La primera es la consagracin del derecho a la salud, la
cual tiene una faz preventiva importante, en el marco del derecho a la calidad y dignidad de vida,
considerado por Morello como derechos "no enumerados" (art. 33 C.N.). En tal sentido, las
modernas fronteras del derecho de daos, cuyo principio non alterum laedere es reconocido como
derecho constitucional (ver Mdulo I, apartado 1.4.), es pauta fundamental para determinar la
resarcibilidad de ciertos daos a la salud. Analicemos los supuestos particulares:
16.5.5. Fecundacin asistida
En la actualidad los avances tcnicos en bioingeniera o ingeniera gentica plantean
novedosas cuestiones. Dentro de ellas abordar los supuestos en los cuales se producen daos en
la fecundacin tcnicamente asistida, en sus variantes "homloga" (lograda por medio del material
gentico de la pareja padres del nio a nacer) y la "heterloga (en cuya fecundacin uno de los
componentes es de una tercera persona donante).
Los casos que analizaremos se refieren al supuesto de que los padres accionan en razn
de desconocer el vicio (originario o adquirido) del gameto empleado. El otro polo de legitimacin
de tipo pasiva lo constituirn el personal o equipo mdico actuante. En el supuesto en que el
donante conociera el vicio, el mismo podra ser demandado igualmente.
El equipo mdico tendr responsabilidades respecto de la seleccin, conservacin y
utilizacin del material gentico a emplear. En efecto, normalmente el dao gentico se produce:
a) Por deficiencias propias del gameto. Este sera el caso de que se produzcan
alteraciones en los cromosomas que determinen Sndrome de Down.

64
SAUX, EDGARDO IGNACIO Responsabilidad por transmisin de enfermedades en LOPEZ CABANA, ROBERTO M (Dir.)
ALTERINI, Atilio A. (Dir) La responsabilidad (Homenaje al profesor Dr. Isidoro H. Goldenberg), Lexis Nexis, Abeledo Perrot, 1995

56
- 56 -
b) Deficiencias generadas en la manipulacin gentica.
c) Deficiencias producidas con causa en el mal empleo o mala calidad del material tcnico
Por ejemplo ante la mala refrigeracin de los aparatos de crioconservacin. En estos casos
inclusive se podra reputar que la responsabilidad es objetiva en virtud de la obligacin de
seguridad en la utilizacin de cosas.
La responsabilidad ser por regla de tipo contractual y podra incluir el dao material (dao
emergente, prdida de chances, etc.) y el dao moral.

a) Transmisin de enfermedades virsicas de alto riesgo
Respecto de la transmisin sexual de virus como el HIV, hepatitis B, sfilis, etc. entre
cnyuges, y considerando el supuesto de que el preexistiendo el estado de cnyuges, que uno de
ellos adquiere culpablemente el virus y lo transmite a su pareja, la doctrina ha admitido que tal
conducta reviste injuria grave (art. 202 C.C.) y que es supuesto vlido para legitimar al cnyuge
inocente a accionar por el resarcimiento de los daos sufridos. El factor de atribucin ser
subjetivo.
16.5.6. Dao gentico
En estos supuesto se plantea es admisible la accin resarcitoria del hijo nacido con
enfermedades o deficiencias atribuibles genticamente a sus padres quienes conocan o deban
conocer el riesgo cierto de transmitir la enfermedad al momento de la concepcin.
La doctrina argentina est dividida al respecto. Hay quienes opinan que debe admitirse la
responsabilidad de los progenitores en tales supuestos, entre ellos se encuentran Banchio,
Kemelmajer de Carlucci, Brebbia, Andorno, Bueres, Alterini, Lpez Cabana, Wayar, Messina de E.
Gutirrez, Parellada, etc.
65
. Los argumentos principales para verter dicha opinin es el enfoque del
derecho de daos que mira a la vctima, considerando que la procreacin requiere un actuar
responsable. Analgicamente, predican que si un componente de una pareja puede verse
obligado frente al otro por la transmisin culposa de una enfermedad de transmisin sexual,
tambin deben responder los padres por la enfermedad de sus hijos. En tales casos la
responsabilidad ser extracontractual y el factor de atribucin ser de tipo subjetivo.
En posicin contraria se encuentran Tobas, Zannoni, Borda, Lloveras de Resk, Casiello,
Segu, etc.
66
quienes entienden que aunque las relaciones familiares tambin se rigen por los
principios generales la responsabilidad por daos, asimismo se rigen por la solidaridad familiar o
la piedad filial, no debiendo admitirse la responsabilidad por los supuestos sealados.

65
Cit. por SAUX, EDGARDO IGNACIO Responsabilidad por transmisin de enfermedades en LOPEZ CABANA, ROBERTO M (Dir.)
66
Cit. por SAUX, EDGARDO IGNACIO Responsabilidad por transmisin de enfermedades en LOPEZ CABANA, ROBERTO M (Dir.)

57
- 57 -
Para profundizar estas cuestiones, nos remitimos a lo analizado por la bibliografa
obligatoria
67
.

67
BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Ob. Cit. Pg 643 y ss.

58
- 58 -
UNIDAD 17: EJECICIO DE LA ACCIN
INDEMNIZATORIA
17.1. LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD CIVIL
17.1.1. Generalidades
El Cdigo Civil ha colocado el ejercicio de las acciones por daos y perjuicios provenientes
de actos ilcitos en el Captulo IV del Ttulo VIII de la Seccin II del Libro II. Los artculos 1096 C.C.
al 1106 C.C. regulan esta cuestin
68
.
Los rubros regulados por estas normas son:
a) Los sujetos de la accin (legitimacin activa y pasiva).
b) Las relaciones entre la accin civil y la accin criminal.
c) La coexistencia del proceso civil y del proceso penal.
d) El efecto recproco de la cosa juzgada.
e) La extincin de la accin.
Analicemos una por una de estas cuestiones.
17.2. LEGITIMACIN PASIVA
La legitimacin activa recae sobre los siguientes sujetos:
a) Damnificado directo:
El art. 1079 C.C. sienta el principio general que establece: "La obligacin de reparar el
dao causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado
directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una
manera indirecta".
En consecuencia, la indemnizacin est dirigida, en primer lugar, a quien ha sido
damnificado en forma directa. El damnificado directo es la vctima del hecho ilcito, sea que sta
recaiga sobre su persona o bienes.
b) Damnificado indirecto:
En segundo lugar, se encuentra la obligacin de indemnizar los daos causados por un acto ilcito
respecto de toda persona que por l hubiese sufrido de modo indirecto (art. 1079 2da. parte C.C.).

68
BUSTAMANTE ALSINA, J ORGE. Ob. Cit. Pg. 563 y ss.

59
- 59 -
En otras palabras, tambin tienen derecho a solicitar el resarcimiento aquellos que, sin
haber sido vctimas o damnificados directos, sufren un dao como consecuencia del hecho.
Con respecto al dao moral el art. 1078 C.C. establece: La obligacin de resarcir el dao
causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la
reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima. La accin por indemnizacin del dao moral
slo competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima,
nicamente tendrn accin los herederos forzosos:
En consecuencia queda claro que slo la vctima puede reclamar por su dao moral propio,
que puede ser continuada por los herederos iure hereditatis si luego el damnificado que inici la
accin falleciera.
Tambin podrn los herederos forzosos accionar por su propio dao moral resultante de la
muerte de la vctima. Recordemos que esta limitacin legal puede devenir irrazonable en el caso
concreto (vgr. ante daos graves que dejen a la persona reducida a vida vegetativa en lugar de
causar la muerte) constituyendo una circunstancia apta para solicitar la declaracin de
inconstitucionalidad de la norma. Nos remitimos a lo estudiado en el Mdulo I.
En caso de homicidio, el ejercicio de la accin corresponde:
a) Al cnyuge:
Si los cnyuges se hallaban divorciados o separados de hecho, aunque fuere por culpa de
la mujer, si sta reciba alimentos de su esposo, tiene derecho a reclamar indemnizacin porque la
muerte de su cnyuge la priva de esos recursos, lesionando as un inters jurdicamente protegido
(art. 80, Ley de Matrimonio Civil). Si no reciba alimentos, tiene derecho a indemnizacin mientras
conserve el derecho a solicitarlos de su cnyuge.
b) A los hijos, legtimos o extramatrimoniales y cualquiera sea su edad.
c) A los padres y dems ascendientes.
d) A los dems descendientes legtimos o extramatrimoniales.
e) A los hermanos:
Pese a que no son herederos forzosos y no se benefician con la presuncin del dao,
pueden accionar, para lo cual debern probar que hubiesen percibido alimentos del causante o
vivan con l y a costa suya.
f) A cualquiera otra persona que sin ser pariente del muerto recibiese alimentos en virtud
de un ttulo legtimo, como en el caso del donante (art. 1837 C.C.)
g) Por ltimo, corresponde examinar el caso de quienes pueden sufrir un dao cierto y
actual fundado en un inters legtimo (vgr. concubina, acreedor, socio, empleado, proveedor,
etc.) En el caso concreto y segn las circunstancias siempre que ese dao aparezca como una
consecuencia mediata y, por lo tanto, previsible para el autor del acto ilcito. Si as no fuera y si se
tratase de una consecuencia meramente casual, sta no podra imputarse al autor sino cuando
debi resultar segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho (art. 905 C.C.)

60
- 60 -
h) Cesionarios:
El crdito por daos y perjuicios puede cederse (art. 1444 C.C.) y, por lo tanto, el
cesionario puede en adelante ejercer la accin como titular de la misma.
i) Pluralidad de damnificados:
Puede suceder que de un mismo hecho ilcito resulten varios afectados. Cada uno de ellos
tiene legitimacin activa para reclamar el resarcimiento del dao que sufrido. Las acciones son
independientes unas de las otras. Esta concurrencia de acreedores no implica solidaridad activa,
ni tampoco que la obligacin de indemnizar en dinero a cada uno de ellos tengan entre s alguna
relacin. En consecuencia, la renuncia de uno de ellos a su derecho no perjudica el derecho de
los dems (art. 1100 C.C.), ni es oponible a los dems el convenio o transaccin realizado por
alguno de ellos. Tambin puede suceder que exista un solo damnificado directo y varios
damnificados indirectos.
La legitimacin pasiva puede estar compuesta por este elenco de sujetos:
a) Autor del hecho (art. 1109 C.C.):
El autor del hecho que haya actuado con dolo o culpa.
b) Consejeros o cmplices del autor del delito (art. 1181):
El Cdigo Civil no prev la responsabilidad del encubridor, pero ello depende de que el
encubrimiento hubiese causado perjuicio a la vctima.
c) Persona que lucr con los efectos de un delito:
Este sujeto puede ser demandado por indemnizacin de daos y perjuicios hasta la
concurrencia de lo que hubiera recibido (art. 32 C. P.)
d) Dueo o guardin:
El dueo de la cosa cuyo vicio o riesgo caus dao a otro (art. 1113 C.C., modif. ley
17711).
e) Personas que responden por los hechos de otro:
Entre ellas encontramos a los padres, tutores, curadores, el principal, etc. (arts. 1113 C.C.
a 1119).
f) Sucesores universales:
Los sucesores universales de las personas mencionadas precedentemente, a quienes se
transmiten las obligaciones pasivamente (arts. 503, 1098, 1195, 3417 C.C.)

61
- 61 -
g) Pluralidad de responsables:
Cuando existen varios responsables como autores, consejeros o cmplices de un delito o
un cuasidelito, son solidariamente responsables (arts. 1081 y 1109 C.C., modif. ley 17711)
17.2.1. Sujeto que se beneficia con los efectos de un delito
Este sujeto puede ser demandado por indemnizacin de daos y perjuicios hasta la
concurrencia de lo que hubiera recibido (art. 32 C. P.). Nos remitimos a lo expresado en el
apartado 17.2. y a la bibliografa obligatoria all indicada.
17.2.2. El asegurador responsable. Quid de la naturaleza de la accin
contra el asegurador del responsable
Se ha discutido si el damnificado del hecho ilcito tiene accin directa en contra el
asegurador del autor del dao cuando el riesgo se halla cubierto por un seguro de responsabilidad
civil por daos a terceros. La doctrina se ha mostrado favorable a dicha conclusin. Se argumenta
que el artculo 504 C.C. da un importante sustento a la misma. Recordemos que este artculo
dispone que si en la obligacin se hubiera estipulado alguna ventaja a favor de un tercero, ste
podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiere aceptado y le hubiera hecho saber al
obligado antes de ser revocada.
La jurisprudencia se ha pronunciado en contra de la admisin de la accin directa,
fundndose en que el responsable del hecho contrata el seguro para cubrir su responsabilidad
eventual, pensando en s mismo; no trata sino de protegerse contra las consecuencias de su culpa
o negligencia; no ha estipulado entonces para otro, ni administrado un negocio ajeno.
Esta cuestin, a juicio de Bustamante Alsina
69
, ha quedado definitivamente resuelta por el
artculo 118 de la Ley de Seguros 17418, que dispone: "...El damnificado puede citar en garanta
al asegurador hasta que se reciba la causa a prueba. En tal caso debe interponer la demanda
ante el juez del lugar del hecho o del domicilio del asegurador. La sentencia que se dicte har
cosa juzgada respecto del asegurador y ser ejecutable contra l en la medida del seguro. En este
juicio o en la ejecucin de la sentencia el asegurador no podr oponer defensas nacidas despus
del siniestro".
De la norma citada surge que no existe accin directa contra el asegurador, sino un
dispositivo legal con caractersticas propias. En tal sentido, la accin directa se da contra el
deudor del deudor del accionante, sin intervencin del titular del crdito que se reclama, pues
aqul acta en su propio nombre en el ejercicio de la accin directa.
Recomendamos profundizar esta cuestin a travs del estudio de la bibliografa
obligatoria
70
.

69
70

62
- 62 -
17.2.3. Transmisin de la legitimacin pasiva
Nos remitimos a lo estudiado en el apartado 17.2. y la bibliografa obligatoria all sealada.
17.3. EXTINCIN DE LA ACCIN INDEMNIZATORIA
17.3.1. Distintos supuestos (Renuncia, transaccin y prescripcin.
Momento a partir del cual se computa el curso de la prescripcin)
La accin resarcitoria se extingue por las siguientes causas:
a) Por renuncia que de ella haga el damnificado (art. 1100 C.C).
Recordemos que en caso de varios damnificados, las acciones son independientes las
unas de los otros, con lo cual la renuncia de uno de ellos no perjudica a los dems.
b) Por transaccin:
El artculo 842 C.C. establece: "La accin civil sobre indemnizacin del dao causado por
un delito puede ser objeto de las transacciones; pero no la accin para acusar y pedir el castigo de
los delitos, sea por la parte ofendida, sea por el ministerio pblico".
c) Por prescripcin:
La accin por responsabilidad civil extracontractual posee un plazo de prescripcin bianual
(art. 4307 C.C.)
17.4.1. La demanda de daos. Determinacin procesal del quantum
reclamado. Supuesto del dao moral. La frmula y que en ms o
menos resulte de la prueba. Excepcin de defecto legal.
La demanda un acto procesal de peticin formal que tiene por objeto iniciar un proceso.
Este escrito delimita las pretensiones del actor, y es pieza fundamental de lo que consistir la
traba de la litis, luego de la contestacin de la demanda. Los efectos de la demanda revisten gran
importancia, por un lado a los efectos procesales, determina la calidad de las partes (actor y
demandado), ponen en marcha la instancia y fijan la competencia judicial. Respecto de os efectos
materiales, extingue el derecho de opcin del actor (art. 641 del Cdigo Civil), impide la extincin
de ciertos derechos (arts. 258 y 1099 del Cdigo Civil) e interrumpe el curso de la prescripcin.
El escrito de demanda debe ajustarse a los requisitos del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
jurisdiccin que corresponda. En el caso de Crdoba, el C.P.C.C. en el art. 175 C.C. dispone: La
demanda se deducir por escrito y expresar:
1) El nombre, domicilio real, edad y estado civil del demandante; tipo y nmero de documento de
identidad.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa que se demande designada con exactitud. Si se reclamase el pago de una suma de
dinero, deber establecerse el importe pretendido, cuando ello fuese posible, inclusive respecto de
aquellas obligaciones cuyo monto depende del prudente arbitrio judicial.
4) Los hechos y el derecho en que se funde la accin.

63
- 63 -
5) La peticin en trminos claros y precisos.

El art. 176 C.P.C.C. Cba. regula la cuestin de la demanda defectuosa, estableciendo: Los
tribunales deben rechazar de oficio las demandas que no se dedujeren de acuerdo con las
prescripciones establecidas, expresando el defecto que contengan o podrn ordenar que el actor
aclare cualquier punto para hacer posible su admisin. No subsanados los defectos o no hechas
las aclaraciones en el plazo de treinta das, se operar el desistimiento de pleno derecho.
Respecto de la unificacin de la representacin, el art. 177 C.P.C.C. Cba., expresa que
cuando los demandantes fueren varios, el tribunal podr, a solicitud de parte, obligarlos a obrar
bajo una misma representacin, siempre que el derecho sea el mismo y haya compatibilidad en la
representacin. Se podr asimismo realizar la acumulacin de acciones prevista en el art. 178
C.P.C.C. Cba. El acto podr, antes de ser contestada la demanda, acumular todas las acciones
que tuviere contra el demandado, con talque no se excluyan entre s, que pertenezcan a una
misma competencia y que deban sustanciarse por los mismos trmites.
El art. 179 C.P.C.C. Cba. dispone la ampliacin o moderacin de la accin. El mismo reza:
El demandante no podr variar la accin entablada despus de contestada la demanda, pero
podr ampliar o moderar la peticin siempre que para ello se funde en hechos que no impliquen
un cambio de la accin. El art. 180 C.P.C.C. Cba., asimismo dispone que La ampliacin
autorizada precedentemente no ser sustanciada especialmente y podr hacerse en cualquier
estado de la causa hasta la citacin para la sentencia. Si se fundare en hechos no alegados en la
demanda, slo podr formularse hasta tres das despus de la apertura a prueba.
Respecto del litisconsorcio, el art. 181 C.P.C.C. Cba. establece que Podrn igualmente
acumularse y ejercitarse simultneamente las acciones que uno tenga contra varias personas
ovarios contra una sola, siempre que emanen de un mismo ttulo o se funden en una misma causa
de pedir.
J unto con la demanda el actor deber acompaar los documentos de los cuales haya de
valerse. En caso de no contar con ellos, deber designarlos con la mayor precisin posible,
expresando su contenido y el lugar en que se encuentren, bajo pena de abonar, si los presentara
despus, las costas causadas por la presentacin tarda. (Art. 182 C.P.C.C. Cba.)
En cuanto a la frmula y/o quien resulte responsable, puede demandarse a varias
personas si son todas responsables de la deuda reclamada, en cuyo caso se usa la conjuncin
y. Puede, asimismo, demandarse alternativamente (utilizando la conjuncin o) a varias
personas en los casos que la obligacin sea inherente a determinada calidad y se ignore quien la
posee, pero debe explicarse en el escrito inicial el por qu.

En el proceso de daos es imprescindible especificar, con claridad, los daos resarcibles
(a la persona o a sus bienes) de la vctima. Asimismo, es importante determinar los rubros de la
cuenta indemnizatoria. Normalmente la misma est compuesta por capital, por los intereses y las
costas. Todo ello ya que la sentencia slo podr decidir respecto de lo que las partes hubieran
aportado al proceso en la traba de la litis (principio de congruencia). En consecuencia, cuando se
elabora la demanda se debe estar atento a la especificacin de los reclamos en sus aspectos,
formales y sustanciales. Respecto del objeto o la cosa demandada, si se reclaman sumas de
dinero, debe precisarse, por regla, el monto reclamado, salvo que fuera imposible hacerlo. En tal
caso debe manifestarse en el escrito inicial. Esto puede suceder en algunos supuestos en los
cuales la estimacin dependa de otras circunstancias que no han sido fijadas definitivamente o
porque se interpuso la demanda al slo efecto de interrumpir la prescripcin. Cuando esto suceda,

64
- 64 -
corresponde utilizar la frmula lo que en ms o en menos resulte de la prueba a aportarse. En
consecuencia, el juez queda posibilitado de establecer una suma fija e invariable. Dicha suma
ser fijada por el juzgador en funcin de los elementos probatorios aportados al proceso y el
derecho aplicable. Una vez acreditada la existencia del dao, tiene la facultad de establecer su
cuanta, incluso aun por encima del monto estimado en la demanda sin que esto implique fallar
ultrapetita, porque el uso de tal frmula le otorga la apertura necesaria. Normalmente la ausencia
de monto en la demanda no es causal de defecto legal, sin embargo, la Corte Suprema de J usticia
de la Nacin
71
, afirm en un precedente que debe hacerse lugar a la excepcin de defecto legal y
suspender el trmino de contestacin de la demanda si la demandada puede ver razonablemente
afectado su derecho de defensa porque la ausencia total de monto obstaculiza la eleccin de
alternativas para su responde y para el ofrecimiento de prueba. Otro pronunciamiento,
72
por el
contrario, sostuvo en todos aquellos casos en que se persigue la reparacin de daos y perjuicios
cuya determinacin depende de circunstancias de hecho, se admite con mayor posibilidad que no
sean inicialmente determinables y cuando ello se presume imposible el actor est excusado de
especificar el monto en la demanda.
17.4.2. La prueba de los presupuestos de la reparacin. Remisin
Nos remitimos a lo estudiado en el Mdulo III, apartado 9.1.
17.4.3. La sentencia de daos. Diversas clases de sentencias en el
juicio de daos. Fundamentacin. Principio de congruencia.
Por imperio del principio de congruencia (art. 330 del C.P.C.C. Cba.) el juzgador queda
sujeto a los reclamos planteados en la demanda. El actor sujeta su peticin a dichos rubros ya que
lo contrario implicara lesionar derechos de raigambre constitucional como el derecho de defensa
en juicio (art. 18 C.N.). Si se trata de daos a la persona, que no hayan ocasionado la muerte, se
deber establecer detalladamente cada una de las lesiones. Se deber establecer si existe
incapacidad sobreviniente fsica y psquica, qu medicamentos, estudios realizados, prtesis,
asistencia mdica o de enfermera se requiere, etc. Del mismo modo, se deber especificar si
existe dao moral, y establecer los rubros perfectamente detallados. Esto le permite al juez, al
momento de sentenciar, expedirse acerca de los mismos.
El principio de congruencia, tal como lo establece la norma mencionada reza: El tribunal
deber tomar por base en la sentencia la exposicin de los hechos contenidos en los escritos de
demanda y contestacin o de ampliacin, en su caso.
En ese sentido, cuando sean varios los puntos litigiosos, la sentencia contendr
separadamente la resolucin que corresponda a cada uno de ellos. (Art. 331 C.P.C.C. Cba.)
El principio de congruencia refleja sus efectos asimismo en la segunda instancia. El art.
332 C.P.C.C. Cba. prescribe al respecto: La sentencia dictada en segunda instancia, slo podr
recaer sobre puntos que hubieren sido sometidos a juicio en la primera, salvo que se trate de:
1) Hechos constitutivos, extintivos o modificatorios de la situacin jurdica existente en
oportunidad de contestarse la demanda.

71
Bernardo Ciddio c/ Provincia de Buenos Aires Fallos 310:1004
72
Ripoli c. Grinbank La Ley 1990-A-246.

65
- 65 -
2) Daos, perjuicios, intereses u otras prestaciones accesorias debidas con posterioridad a
la sentencia de primera instancia. Las cuestiones propuestas por el vencedor, rechazadas o no
tratadas en primera instancias, por la solucin dada a otra anterior, quedan automticamente
sometidas al tribunal de alzada ante la apelacin del vencido.
17.4.4. Monto no probado. Fijacin de la etapa de ejecucin de
sentencia
El art. 333 C.P.C.C. Cba. determina que cuando la sentencia contenga condenacin al pago de
frutos, intereses o daos y perjuicios, fijar su importe en cantidad liquida o establecer, por lo
menos, las bases sobre lasque haya de hacerse la liquidacin. Sin perjuicio de ello, el art. 334
C.P.C.C. Cba. establece que para los casos es que sea imposible fijar el importe por cuestiones
no imputables de prueba, el tribunal podr estimar el dao conforme a los parmetros
establecidos por el art. 335 C.P.C.C. Cba. que pasamos a transcribir:
El tribunal podr fijar prudencialmente el monto de la obligacin cuyo pago se reclama, mediando
las siguientes circunstancias:
1) Que la existencia de la obligacin y su exigibilidad hayan sido demostradas.
2) Que la duda del tribunal recaiga slo sobre el nmero, el valor de las cosas o la cuanta de los
daos y perjuicios que se reclamen.
3) Que no haya sido posible determinar los extremos a que se refiere el inciso anterior, pese a la
diligencia puesta por aqul a quien incumbe la carga. La determinacin del monto de la condena
deber responder a lo que es habitual en circunstancias anlogas a las demostradas en autos,
optando por la ms moderada.
17.4.5. Imposicin de costas en el proceso de daos. Nociones
generales
La imposicin de costas en el proceso de daos se rige por los principios generales, es
decir que quien resulta perdidoso es quien debe afrontar el pago de las costas.
17.4.6. El recurso extraordinario y la responsabilidad por daos
El recurso extraordinario ante la Corte Suprema de J usticia de la Nacin est previsto en el
art. 14 de la ley 48, que establece que
"Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser sentenciado y fenecido en la
jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas
pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes:
1) cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del
Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin, y la decisin haya sido contra su
validez;

66
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2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya puesto en cuestin bajo
la pretensin de ser repugnante a la Constitucin Nacional, a los tratados o leyes del Congreso, y
la decisin haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad de provincia;
3) cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin, o de un tratado o ley del Congreso,
o una comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisin
sea contra la validez del ttulo, derecho, privilegio o exencin que se funda en dicha clusula y sea
materia de litigio".
Por otro lado, los arts. 15 y 16 de la misma norma agregan:
"Cuando se entable el recurso de apelacin que autoriza el artculo anterior, deber deducirse la
queja con arreglo a lo prescripto en l, de tal modo que su fundamento aparezca de los autos y
tenga una relacin directa e inmediata a las cuestiones de validez de los artculos de la
Constitucin, leyes, tratados o comisiones en disputa, quedando entendido que la interpretacin o
aplicacin que los tribunales de provincia hicieren de los Cdigos Civil, Penal, Comercial y de
Minera, no dar ocasin a este recurso por el hecho de ser leyes del Congreso, en virtud de lo
dispuesto en el inc. 11, art. 67 de la Constitucin". (Art. 15)
"En los recursos de que tratan los dos artculos anteriores, cuando la Corte Suprema revoque,
har una declaratoria sobre el punto disputado, y devolver la causa para que sea nuevamente
juzgada; o bien resolver sobre el fondo, y aun podr ordenar la ejecucin especialmente si la
causa hubiese sido una vez devuelta por idntica razn". (Art. 16)
La doctrina y jurisprudencia lo denomina "recurso extraordinario" pese a que la ley lo califica de
apelacin, ya que el mismo constituye ciertamente una instancia extraordinaria, de excepcin.
La Ley Fundamental, en su art. 31 dispone que: "Esta Constitucin, las leyes de la Nacin
que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son
la ley suprema de la Nacin ...". El recurso extraordinario, justamente tiene por misin lograr dicha
supremaca de la Constitucin, las leyes dictadas por el Congreso y los Tratados.
Pese a que todos los jueces tienen el control constitucional en alguna medida, ciertas
causas, podrn ser llevadas a la Corte Suprema a fin de que la misma, a travs del recurso
extraordinario, otorgue la interpretacin final.
El recurso extraordinario tiene un objeto restringido, siendo slo admisible en los supuestos
establecidos en el art. 14 de la ley 48. A ello se le suma la causal de "sentencias arbitrarias" que
ampli las posibilidades de interponer dicho recurso, pero sin que el mismo pierda su carcter de
extraordinario. Las cuestiones que posibilitan la interposicin del recurso son puramente de
derecho, quedando las cuestiones de hecho, en principio, excluidas del mismo.
En efecto, la jurisdiccin de la Corte se limita a establecer la interpretacin que
corresponde dar a la clusula constitucional o legal involucrada, o a determinar si alguna ley o
decreto resulta violatoria de la Constitucin, sin abordar un anlisis de las restantes cuestiones de
la causa.
El proceso de daos puede ser campo frtil para que se constaten las circunstancias que
habilitan la interposicin de este recurso. Para ello, se debe realizar reserva de interposicin del
Recurso Extraordinario en la primera oportunidad procesal. Entre las cuestiones que podran dar

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apertura a este recurso pueden ser la violacin del derecho de defensa, igualdad ante la ley,
debido proceso, sentencia arbitraria, violacin al derecho a la reparacin integral de jerarqua
constitucional (art. 16, 18, 19 y 33 CN), al igual que el derecho a la tutela a la integridad fsica y
moral consagrada en el Pacto de San J os de Costa Rica. Respecto del derecho a la reparacin y
su fundamento constitucional, nos remitimos a lo estudiado en el Mdulo I. Sin duda la posibilidad
de interponer el recurso extraordinario en virtud de la violacin de dicho principio de jerarqua
constitucional es uno de los efectos que tiene darle la mentada jerarqua al mismo.

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UNIDAD 18: RELACIONES ENTRE LA ACCIN CIVIL Y
LA ACCIN CRIMINAL
18.1. ACCIN CIVIL Y ACCIN PENAL
18.1.1. Acciones que surgen del ilcito civil y del ilcito penal
Cuando el acto ilcito civil configura a la vez un delito del derecho criminal, se plantean
cuestiones derivadas de la diversidad de acciones que se pueden ejercer. En primer lugar, la
conducta ilcita que es tipificada como un delito y castigada por el Derecho Penal. Por otra parte,
si ese hecho daa a un particular, este ltimo debe ser resarcido. Esta concurrencia de acciones
nos llevar a la necesidad de analizar las implicancias que de ellas derivarn.
18.1.2. Objeto y fundamento de ambas acciones
La accin penal surge del delito criminal y tiene por objeto la punicin del daador, mientra
que la accin civil tiene fundamento el dao ocasionado a la vctima y busca la reparacin del
mismo. La accin penal tiene en miras al presunto culpable, mientras que la accin civil mira a la
vctima, su indemnizacin y gira entorno a ella.
18.1.3. La cuestin de la independencia entre la accin civil y la accin
penal. El sistema del Cdigo Civil y del Cdigo Penal.
El Cdigo Civil establecer en el art. 1096 C.C. el principio de la independencia de
ambas acciones regulando que: "La indemnizacin del dao causado por delito, slo puede ser
demandada por accin civil independiente de la accin criminal".
Sin embargo, la mentada independencia no significa necesariamente el divorcio absoluto
entre ellas. Tampoco deben fatalmente acumularse, como establecan los Proyectos de 1891 y
1906, ni es obligatoria la tramitacin separada, como lo dispona el artculo 1096 C.C., derogado
en la actualidad por el artculo 29 del Cdigo Penal
73
.
Esta cuestin pareciera reducirse a la mera atribucin de competencias propia de la
organizacin judicial. Esto no es as, sin embargo. En virtud del carcter privado de la accin
resarcitoria, es el damnificado quien estar en mejores condiciones para elegir la jurisdiccin ante
la cual la ejercer, y la ley le otorga la opcin para que ocurra ante el juez penal o ante el juez civil
segn le conviniere, sin que la ley local pueda privarlo de esa facultad a causa del particular
rgimen orgnico de su administracin de justicia.
El damnificado puede reclamar el resarcimiento del dao en el proceso penal, si se tratara
de daos de fcil demostracin o si se pretendiese la indemnizacin por dao moral, que no
requiere prueba. Por el contrario, podra preferir la jurisdiccin civil, si se tratare de la reclamacin
de daos cuya prueba fuere compleja ya que el proceso civil despojado de las cuestiones penales
podra facilitarle el reconocimiento pleno de su derecho.

73

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a) El artculo 29 del Cdigo Penal
El principio del artculo 1096 C.C., que impona la necesidad de ejercer separadamente la
accin civil de la accin penal, qued derogado luego de que se dictara Cdigo Penal actualmente
vigente (1921)
74
.
El artculo 29 del C.P. reza: "La sentencia condenatoria podr ordenar la indemnizacin del
dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero, fijndose el monto
prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba". En ese sentido, esta norma otorga
competencia a los magistrados en lo penal para entender y decidir respecto de la accin penal.
Este artculo dio lugar a algunas cuestiones en su aplicacin:
a) Podra el juez penal ordenar de oficio la indemnizacin del dao, o si solamente puede
hacerlo cuando ha mediado reclamacin del damnificado?
Pese a que en algunos fallos en sentido positivo, la jurisprudencia se inclina con fortaleza a
admitir la condena al sindicado como responsable a pagar el resarcimiento, slo a solicitud de
parte interesada. Parece lgica esta solucin que mantiene los principios dispositivos del proceso
civil, y respeta la facultad de la vctima de direccionar el proceso como mejor considere.
b) Otras preguntas referidas al ejercicio de la accin civil por daos y perjuicios en el
proceso penal, han finalmente logrado estas soluciones:
1. Si la vctima opta por la jurisdiccin penal, donde se encuentra radicada la causa por el
delito cometido, y all se le acuerda la indemnizacin por el dao, la cuestin quedar concluida y
all se deber ejecutar la sentencia.
2. Si se condena al sindicado como responsable en la sede penal, pero el juez no admite el
resarcimiento de daos y perjuicios solicitado por la vctima, el pronunciamiento hace cosa
juzgada.
3. Si el presunto culpable es absuelto en el proceso penal, el juez de la causa penal no
puede pronunciarse sobre los daos y perjuicios pedidos por la vctima, porque la facultad de
fijarlos es accesoria de la sentencia de condena (art. 29 C.P.) Igual solucin corresponder si no
se ha llegado a la sentencia por extincin de la causa penal ya sea por muerte, amnista,
prescripcin o renuncia del agraviado (art. 59 C. P.) En estos casos la vctima podr ejercer la
accin resarcitoria de los daos y perjuicios en sede civil.
c) Se ha cuestionado asimismo la legitimacin activa para reclamar en el proceso penal la
indemnizacin del dao causado por el delito. Esto ha sido planteado debido a que el artculo 29
del Cdigo Penal se refiere al dao causado a la vctima, a la familia o a un tercero, mientras que
el Cdigo de Procedimientos Penal (art. 170) solamente considera querellante a la persona
ofendida o a sus representantes legales en caso de incapaces. Luego de algunos fallos
antagnicos, la Cmara Criminal en pleno declar que slo el particular ofendido por el delito
puede constituirse en querellante. Esta jurisprudencia result demasiado restrictiva para los casos
de homicidio, por lo que el decreto-ley 2021/63 agreg al artculo 170 del Cdigo de

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Procedimiento en Materia Penal el siguiente prrafo: "En caso de homicidio, o de cualquier otro
delito que tuviera como consecuencia una muerte, tambin podrn querellar el cnyuge, los
padres y los hijos de la vctima; y quien, hasta ese momento, hubiera sido su tutor, curador o
guardador".
En consecuencia, podemos sostener que el principio de independencia que consagrado en
el artculo 1096 C.C. ha sido modificado en sus alcances, manteniendo vigencia en relacin a los
damnificados indirectos respecto de cualquier delito, pero ampliando su participacin en el
proceso penal al cnyuge, padres e hijos de la vctima en un supuesto de delito de homicidio.
b) Efectos de la independencia de las acciones
Subsisten otras cuestiones a analizar respecto de la disposicin y ejercicio de la accin por parte
de su titular:
a) Principio que rige la disposicin y ejercicio de las acciones:
El artculo 1097 C.C. establece: "La accin civil no se juzgar renunciada por no haber los
ofendidos durante su vida intentado la accin criminal o por haber desistido de ella, ni se
entender que renunciaron a la accin criminal por haber intentado la accin civil o por haber
desistido de ella...". Este es un efecto de la independencia de las acciones que implica que el
abandono o desistimiento de la accin penal, no implica la renuncia de la accin civil, ni viceversa.
La actitud pasiva de la vctima al desistir de la accin civil tampoco permite inducir la renuncia a la
accin criminal; ni el ejercicio de aquella accin lo hace presumir.
b) Excepcin al principio. Renuncia a la accin civil:
La renuncia a la accin civil o los convenios de pago de la indemnizacin del dao implican
renuncia a la accin criminal (art. 1097 in fine C.C.)
Segn una opinin generalizada, la primera parte del artculo 1097 C.C. que dispone "...ni
se entender que renunciaron a la accin criminal por haber intentado la accin civil o por haber
desistido de ella", se refiere a los delitos de accin pblica, cuya actuacin del querellante no es
relevante. En cambio, la ltima parte de aquel artculo, que dice "...pero si renunciaron a la accin
civil o hicieron convenios sobre el pago del dao, se tendr por renunciada la accin criminal", se
refiere a los delitos de accin privada que slo pueden ser acusados por querella de parte. En
este caso, habra una renuncia tcita a ejercer una accin que depende exclusivamente del
inters particular del ofendido.
Borda afirma que el texto legal no distingue entre ambas acciones, de modo tal que
renunciada la accin civil, la vctima no puede pretender que se le reconozca intervencin en el
proceso penal, sea el delito de accin privada o pblica, sin perjuicio de que el proceso contine
por el impulso del Ministerio Fiscal (si el delito es de accin pblica).
Segn este mismo autor, si la vctima de un delito de accin privada ha hecho renuncia de
la accin civil o ha hecho convenio sobre la reparacin de los daos, no puede posteriormente
iniciar la accin penal.

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18.2. COEXISTENCIA DEL PROCESO CIVIL Y DEL PROCESO PENAL
La coexistencia del proceso penal y civil se advierte desde que funciona el principio de
independencia establecido en el artculo 1096 C.C. Sin embargo, el proceso penal posee una
importante preponderancia sobre el proceso civil, en virtud de la influencia que la cosa juzgada
ejercer sobre la decisin que haya de se dictada por el juez civil. Analicemos estas situaciones:
a) Suspensin de la sentencia en el proceso civil
a) Principio:
El artculo 1101 C.C. reza: "Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuera
intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del
acusado en el juicio criminal, con excepcin de los casos siguientes...".
Es decir que desde el mismo momento en que coexisten ambos procesos, se aplicar el
art. 1101 C.C. Esto supone necesariamente que si el proceso civil se inici primero, el mismo se
halle an pendiente de resolucin, dado que si ya se hubiese fallado, la sentencia quedar firme y
har cosa juzgada, que no pudiendo ser modificada por la sentencia posterior en la accin criminal
(art. 1106 C.C.).
Respecto de este principio se ha resuelto en algunos fallos que, el juicio civil no podr
deber suspenderse desde el momento que se inicie el proceso penal, ya que de lo contrario
podra lograrse una doble tramitacin intil.
Posteriormente, la jurisprudencia sostuvo que lo nico que deba suspenderse era la
sentencia, atenindose a la letra de la ley que establece que "no habr condenacin en el juicio
civil antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal" (art. 1101). Sumado a ello, el
principio analizado responde principalmente al objeto de salvaguardar el valor de la sentencia
penal sobre lo civil, alcanza con suspender el pronunciamiento del juez civil.
La suspensin debe ser decretada de oficio por el juez cuando toma conocimiento del
proceso penal. Esto es as ya que se debe evitar sentencias contradictorias, siendo este un inters
pblico. En consecuencia, es nula la sentencia civil dictada antes de que haya resuelto la cuestin
penal.
b) Excepciones:
El principio que analizamos supra tiene dos excepciones:
1) Si el acusado hubiese fallecido antes de ser juzgada la accin criminal. En este caso la
accin civil puede ser intentada o continuada contra sus herederos. La razn es clara, la accin
penal es personal y se extingue con la muerte del presunto culpable.
2) En caso de ausencia del presunto culpable, la accin penal no puede ser intentada o
continuada. En consecuencia, proceso penal se paraliza, pero no parece justo que ello perjudique
al afectado en su accin civil.

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18.2.1. Suspensin de la prescripcin de la accin civil
Se ha debatido ampliamente si el proceso penal interrumpe el curso de la prescripcin de
la accin civil. Si el damnificado ha optado por reclamar la indemnizacin del dao ante el juez de
lo penal no habra problema alguno, ya que aun en el supuesto que la sentencia fuera absolutoria,
y no correspondiera pronunciamiento sobre esa materia, el ejercicio de la accin interrumpe la
prescripcin, por lo cual se podra promover el proceso civil antes de que se cumpla el plazo
bianual del art. 4037 C.C. La situacin cambiaba cuando la vctima no hubiera reclamado
indemnizacin en el proceso penal. La jurisprudencia haba considerado en algunas
oportunidades que el proceso penal es interruptivo si la vctima ha actuado como querellante o
denunciante, aunque no hubiese efectuado el reclamo de los daos sufridos. Otros fallos haban
resuelto de modo opuesto. Se dice que esta solucin es la que resulta ms lgica en el marco de
la independencia de las acciones penal y civil, al igual que respecto de que el proceso penal no
impide la iniciacin y prosecucin del juicio civil hasta el momento de la sentencia
75
.
Sin embargo, otra es la solucin que ha adoptado ley 17.711. El art. 3982 bis C.C.
establece que basta que la vctima hubiere deducido querella para que se produzca la suspensin
de la prescripcin de la accin civil. Textualmente: "Si la vctima de un acto ilcito hubiere deducido
querella criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el trmino de
prescripcin de la accin civil, aunque en sede penal no hubiere pedido el resarcimiento de los
daos. Cesa la suspensin por terminacin del proceso penal o desistimiento de la querella".
Asimismo, es bueno advertir, que de acuerdo a la norma mencionada la querella deducida
en el proceso penal no es interruptiva de la prescripcin de la accin civil, sino suspensiva. En
consecuencia la prescripcin no procede mientras dura el proceso penal, pero terminado ste o
desistida la querella, se reanuda el curso de la prescripcin. El art. 3983 C.C. lo establece al
disponer que: "El efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin, el tiempo por el cual
ella ha durado; pero aprovecha para la prescripcin no slo el tiempo posterior a la cesacin de la
suspensin, sino tambin el tiempo anterior en que ella se produjo".
18.3. EFECTO RECPROCO DE LA COSA JUZGADA
El principio de independencia de las acciones civil y penal establecido por el artculo 1096
C.C. tiene en el mismo Cdigo algunas excepciones, y entre ellas una muy importante consistente
en la influencia que ejerce la sentencia penal sobre la civil. En otros casos, la ley establece que la
sentencia civil debe preceder a la penal en las cuestiones prejudiciales, y hasta produce el
efecto de cosa juzgada en relacin a esta ltima. Analicemos dichas situaciones:
a) Influencia de la sentencia penal sobre la sentencia civil
1. Sentencia condenatoria
El art. 1102 C.C. reza: "Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se
podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito, ni
impugnar la culpa del condenado". De acuerdo a esta norma, la sentencia dictada en el proceso

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penal tiene el valor absoluto de la cosa juzgada respecto al proceso civil y en dos cuestiones en
particular:
a) La existencia del hecho principal que constituye el delito:
Esto equivale a decir que si el juez en lo penal considera que ha existido un delito, no
puede despus en el proceso civil volver a discutirse la cuestin o pretender que no ha existido el
delito.
b) La existencia de la culpa del condenado, es decir, de la intencin criminal o de la
culpa, elemento subjetivo del delito imputado:
Tampoco se puede renovar en el proceso civil las cuestiones relativas a la existencia o no de
culpa por parte del autor del hecho ilcito. Lo contrario importara serias contradicciones dables de
producir escndalo jurdico.
La sentencia penal, por el contrario no tiene valor de cosa juzgada respecto de las dems
cuestiones que no sean esenciales en materia penal (vgr. monto del perjuicio).
Si bien el autor del hecho no puede desconocer su culpa en el proceso civil, si fuera sta
reconocida en el proceso penal, si podr probar la culpa concurrente de la vctima logrando
atenuar el monto de las indemnizaciones.
2) Sentencia Absolutoria
El artculo 1103 C.C. reza al respecto: "Despus de la absolucin del acusado, no se podr
tampoco alegar en el juicio civil la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la
absolucin".
En efecto, la sentencia penal determina que el hecho material del delito no ha existido, no
se podr volver a discutir en el proceso civil su existencia. Por aplicacin del mismo principio, se
considera que si en el proceso penal se absuelve al imputado determinando no ha sido autor del
hecho cuya existencia se ha probado, tampoco puede esto volver a ser discutido en el proceso
civil.
A raz de dicho artculo, se entendi durante un tiempo, que absuelto el procesado en el
proceso penal, no caban condenas en sede civil. Posteriormente la jurisprudencia se ha orientado
pacficamente en el sentido de que la sentencia absolutoria dictada en la sede penal, no obsta a
que pueda condenrselo en sede civil, es decir que no tiene efecto de cosa juzgada.

3) Sobreseimiento
Otra cuestin controvertida ha sido resolver si el sobreseimiento definitivo equivale a la
sentencia absolutoria, es decir, si la norma del artculo 1103 C.C. del Cdigo Civil puede o no
aplicrsele.
Existe en la actualidad una pacfica jurisprudencia que afirma que el sobreseimiento no
hace cosa juzgada en lo civil ni siquiera en el caso en que se fundara en la existencia del hecho

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que sirve de base a la accin resarcitoria. Es decir que el sobreseimiento definitivo no es
equivalente a la sentencia absolutoria, en cuanto a sus efectos sobre la accin civil.
Posteriormente, la Corte Suprema de J usticia de la Nacin declar tambin que "no cabe
tener por acreditado en el juicio civil lo resuelto por el sobreseimiento definitivo en el proceso
criminal con el alcance del artculo 1103 del Cdigo Civil, ya que la absolucin es inconfundible
con dicho sobreseimiento, que se dicta sin dejar al damnificado la oportunidad de ejercitar su
derecho de defensa".
Por tales razones, carece de efecto sobre la accin civil un sobreseimiento que se funda en
la inimputabilidad del menor por razn de la edad (y no en la inexistencia del hecho), o el auto que
archiva las actuaciones por carecer de mrito para la formacin del proceso, o por imposibilidad
de individualizar a los autores.
b) Influencia de la sentencia civil sobre la sentencia penal
1) Principio general: Indiferencia
Opuesto a lo que sucede con la accin penal respecto al proceso civil, la dictada en este
ltimo en principio no influye sobre aqul. Es decir que lo que resuelve el juez civil es indiferente
para la solucin de la causa penal en lo que respecta a la responsabilidad penal.
Excepcionalmente, la sentencia civil influye en la causa penal en dos supuestos regulados
por el art. 1105 C.C. que dispone: "Con excepcin de los dos casos anteriores, o de otros que
sean exceptuados expresamente, la sentencia del juicio civil sobre el hecho no influir en el juicio
criminal, ni impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre el mismo hecho, o sobre
otro que con l tenga relacin".
Del principio surgen las siguientes consecuencias:
a) La sentencia recada en juicio civil no impedir accin penal alguna posterior intentada
sobre el mismo hecho o sobre todo lo que con l tenga relacin (art. 1105 C.C.).
b) Cualquiera sea la resolucin que se dicte en el proceso civil sobre los hechos
constitutivos del delito, o la intervencin del acusado y su responsabilidad penal, el juez de lo
penal est habilitado para resolver de modo contrario a la decisin de aqul
76
.
2) Cuestiones prejudiciales
El principio de indiferencia admite algunas excepciones respecto de cuestiones que
requieren un pronunciamiento previo en el fuero civil.
El artculo 1104 C.C. dispone: "Si la accin criminal dependiese de cuestiones prejudiciales
cuya decisin compete exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el juicio criminal,
antes que la sentencia civil hubiese pasado en autoridad de cosa juzgada...".
Las cuestiones prejudiciales son las siguientes:

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a) Las que versaren sobre la nulidad o validez de los matrimonios (art. 1104 inc. 1 C.C.).
Por ejemplo, si se acusa a una persona por delito de bigamia y el procesado alega la nulidad del
matrimonio anterior, o si en una causa penal se debiera determinar si el homicidio era agravado
(por el matrimonio) o no.
b) Las que versaren sobre la calificacin de las quiebras de los comerciantes (art. 1102 inc.
2 C.C.). Esta disposicin fue modificada por la Ley de Quiebras 11719, la cual dispona en el
artculo 177 que el juez de comercio calificar la quiebra de casual, culpable o fraudulenta. La ley
24522 actualmente vigente establece la inhabilitacin del fallido desde la fecha de la quiebra (art.
234).
c) Las que versaren sobre el adulterio cometido por uno de los cnyuges (art. 74 C. P.).
Dispone esta norma que no se podr intentar la accin penal mientras no se declare el divorcio
por causa de adulterio. Agrega dicho artculo: "La sentencia en el juicio de divorcio no producir
efecto alguno en el juicio criminal".
3) Cosa Juzgada
a) Sentencia civil sobre validez o nulidad de matrimonio:
La sentencia que se dicte en el proceso civil sobre validez o nulidad de matrimonio hace
cosa juzgada en el proceso penal. Naturalmente, luego de declarada la validez del matrimonio en
la sentencia dictada en juicio civil, el juez en lo penal deber atenerse a lo resuelto en la misma.
d) Sentencia civil sobre daos y perjuicios:
Si el damnificado hubiere logrado sentencia en sede civil admitiendo la demanda y
condenando al pago de una indemnizacin, esa sentencia hace cosa juzgada, y no podr el
damnificado reclamar un dao mayor en el proceso penal. Tampoco es dable reclamar daos y
perjuicios en sede penal si la sentencia dictada por el juez civil hubiese admitido la demanda,
aunque hubiere condena penal del acusado. En esta materia de los daos y perjuicios, la
sentencia civil produce el efecto de la cosa juzgada en el proceso penal.
d) Caso de demencia
De acuerdo a lo establecido por el 151 C.C. "la sentencia sobre demencia y su cesacin,
slo hacen cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados en este Cdigo; mas no en
juicio criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones". El artculo 152
C.C., por su parte establece que "tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los
efectos de que se trata en los artculos precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que
no hubiese hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que le hubiese
condenado como si no fuese demente el procesado".
Bustamante Alsina
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agrega que parece razonable que el juez en lo civil no vea
comprometida la calificacin de interdiccin por la circunstancia de que el insano hubiese sido
considerado imputable en el fuero penal y condenado por un delito cometido por el mismo con

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anterioridad. Tambin se justifica que el juez del crimen en el juzgamiento de un delito admitiera la
responsabilidad penal de una persona que con anterioridad hubiese sido declarada interdicta por
el juez en lo civil, ya que pudo haber actuado el demente en un intervalo lcido, o haber curado de
su dolencia.

Lectura 4 - Las Responsabilidades Especiales - Cont. - , El Ejercicio de La Acción Indemnizatoria y Las Relaciones Entre La Acción Civil y Penal

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Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

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