Tutelña Efectiva

ivvo Pvvvz Roov
iss z6-; pp. 33-61 Edicin ao zo1 Bogot, D.C. - Colombia 33

Derecho a la tutela ejecutiva del crdito:
entre mitos, temores y realidad*
lvaro Prez Ragone**
Rvsumv:
El derecho a la ejecucin (sentencias u otros) es tambin un derecho humano
y constitucional reconocido. Esta afrmacin sin embargo, a menudo no se
correlaciona con el tratamiento y acuciosidad desde el punto de vista interdis-
ciplinario. El acceso a la justicia y la efectiva proteccin de los derechos se ha
incorporado la posibilidad de obtener la ejecucin contra el deudor. De otra
manera, es fcil concluir con la denegacin de justicia. En el presente texto,
exploro la experiencia chilena con mano de obra y ejecucin judicial civil,
teniendo en cuenta el proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil (CPCD)
actualmente en el Parlamento y el Congreso. Uno de los principales cambios
radica en la modernizacin orgnica de la ejecucin civil procedimental. El
desafo es pasar de la actual ejecucin centrada en el juez a un sistema o fcial
de justicia. Suponiendo que el Estado debe prever un ejecutivo orgnica y
efciente de procedimiento. Costos, proteccin de derechos, efciencia y la
modernizacin de la justicia civil en Chile son las bases que cimentan ir hacia
profesionales dentro de las modernos estndares de la ejecucin civil (trans-
parencia del patrimonio del ejecutado, colaboracin, des burocratizacin del
Poder Judicial, ADR y el incentivo para unir antes que enfrentar intereses), el
juez debera tener competencia para conocer sobre lo que necesite actividad
adjudicativa relacionada con el control mismo de la ejecucin.
Palabras clave: Ejecucin civil, ofcial de ejecucin, derechos humanos.
Artculo de la ponencia: El derecho a la tutela ejecutiva del crdito: quo vadis, realizada en el
XXXIII Congreso Colombiano de Derecho Procesal 2012, Cartagena, septiembre 12, 13 y 14
de 2012.
** Profesor de Derecho Procesal Civil (Pontifcia Universidad Catlica de Valparaso, Chile).
Contribucin enmarcada dentro del Proyecto Fondecyt 1111021 Principios de la tutela ejecu-
tiva del crdito donde es investigador principal.
Derecho a la tutela ejecutiva del crdito: entre mitos, temores y realidad
Revista del Instituto Colombiano de Derecho Procesal No. , 34
Ass:unt::
Te right to the judgments (or other equiparable title) enforcement is also a
constitutional and recognized human right. Tis statement however is often
not correlated with assigned regard especially from the interdisciplinary view.
Te access to justice and the efective rights protection has embedded the
possibility to obtain the enforcement against the debtor. In other way it is
easy to conclude with the negation of justice statement. I would be explore
the subjects from and on the Chilean experience with labor and civil court
enforcement taking account the present, but also the Civil Procedure Code
Draft (CPCD) currently in the Parlament Congress. One of the main support-
ing and innovation in this CPCD is the enforcement, both from procedural
as also structural side. Te challenge is going from the current extreme judge
centered enforcement proceeding to a bailif system. Assuming that the State
must provide for an organic and procedurally efcient executive. Costs, right
protection, efciency and modernization of the chilean Civil Justice are the
main argument to go to a professionalized enforcement agents within a mod-
ern rules (debts asset transparency, Judiciary desburocratisation, ADR and
free incentive) the judge should be competent to know whatever that needs
an adjudicative activity related to the control of the execution.
Key words: civil enforcement, bailif, human rights.
PIn:vos IItInIvs
El derecho a la ejecucin, integra las garantas constitucionales de derechos hu-
manos y derechos fundamentales procesales. Esta afrmacin sin embargo suele
no tener correlacin con la importancia legislativa, doctrinaria y especialmente
funcional-prctica que se le asigna a la par de otros derechos o garantas como el
de acceso a la justicia o tutela judicial efectiva
1
. Tambin la Corte Interamericana
de Derechos Humanos ha sido parca en tratar este tema, pero con certeza no
por desconocimiento o desinters, sino porque no es una violacin usual a la
Convencin. O los sistemas de ejecucin civil (donde incluyo el laboral y claro el
contencioso-administrativo) en Iberoamrica son irreprochables, o bien tal cual lo
sostuve al iniciar este prrafo, parecera ser un tema marginal y sin mayor necesidad
de discusin y cambio. Solo como propuesta introductoria, hablar de ejecucin es
referir a () el procedimiento ante la injusticada negacin al cumplimiento de
una prestacin a travs del cual se busca quebrantar la voluntad de deudor con
reserva del ejercicio de la fuerza por parte del Estado ()
2
1
MARINONI, Luis Guillermo, PREZ RAGONE, lvaro y NEZ, Ral, Fundamentos del
Proceso Civil. Hacia una teora de la adjudicacin (Santiago, 2010), pp. 20-56.
2
PEREZ RAGONE, lvaro Prelacin, isonoma y agrupamiento de crditos en la ejecucin
civil en Revista de Derecho de la Pontifcia Universidad Catlica de Valparaso, Valparaso,
2011, 459.
ivvo Pvvvz Roov
1. Ms preocupante an es ver la importante jurisprudencia comparada
(especialmente del Corte Europea de Derechos Humanos), que ha ido dando
forma y contenido al derecho a una tutela ejecutiva del crdito a partir de la
tutela judicial efectiva inclusiva de la ejecucin
3
. No parece adecuado plantear
el derecho de acceso a la justicia, sin enfatizar igualmente el derecho a que,
una vez transitado el palacio del proceso y haber obtenido la razn, ello quede
solo declarado: ya porque termina difrindose su cumplimiento, ya porque el
mismo modelo ejecutivo es inefciente en poder acceder al patrimonio a eje-
cutar, ya porque se termina entendiendo que al menos la victoria que obtuvo
la otrora parte demandante, ahora acreedor satisfzo su derecho de accin.
Digmoslo claramente, la falta de satisfaccin oportuna, razonable y adecuada
de un derecho indubitado (una prestacin declarada judicialmente o conte-
nida en lo que denominamos en general ttulos ejecutivos) no solo vulnera la
garanta de tutela judicial efectiva, sino que adems es una burla al derecho
de acceso a un proceso debido, justo y equitativo. Estos enunciados refejan
lo decidido por Corte Europea de Derechos Humanos en reiteradas ocasiones
desde el emblemtico Horsnby vs. Grecia (1997) siguiente por Martins vs.
Portugal (1988), Guincho vs. Portugal (1984), Trana vs. Italia (2008), Burdov
vs. Russia (2009) hasta el ms reciente Pellya vs. Rusia

(2012). Veremos que
la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha ido siguiendo el mismo
rumbo (Cinco Pensionistas (2003) y Baena (2008) ya haban sentado las bases
que con Mejia (2011) se consolidaron).
2. Quisiera tomar como modelo la experiencia chilena con la ejecucin civil y labo-
ral. La ltima por la gran reforma a una justicia laboral exitosa en sus cometidos
en los ltimos tres aos, pero cuyo taln de Aquiles fue y es la ejecucin. La
civil la mencionar con ocasin del actual Proyecto de Cdigo Procesal Civil
para Chile (en adelante PCPC) en tramitacin parlamentaria que propone
cambiar los paradigmas orgnicos y funcionales de la ejecucin, asumiendo que
lo existente no funciona y ello vulnera el derecho a una tutela judicial efectiva.
Asumiendo que el Estado debe proveer de un sistema ejecutivo orgnica y pro-
cedimentalmente efciente. Asumiendo que el paradigma del juez ejecutando es
en la realidad una fccin, el patrimonio o la conducta afectada del deudor no
estn dentro del despacho del juez por un lado y por otro la ejecucin necesita
de mucha actividad y medidas en terreno para lo cual se requiere de calidad,
excelencia, profesionalismo y marcos adecuados superadores
4
. Por cierto no es
indiferente a esto, el hecho de que casi un 86% de los procesos en materia civil en
3
BORDAL, Andrs, Anlisis crtico de la jurisprudencia del TC sobre derecho a la tutela judi-
cial, Revista Chilena de Derecho, vol, 38, n 2, pp. 311-337 (2011).
4
Para un estudio comparado y las ventajas en efciencia, transparencia y fnalmente satisfaccin
de los usuarios del sistema con modelos desjudicializados puede verse KENNETT, Wendy, Te
Enforcement of Judgments in Europe, Londres: Oxford U. Press, 2012, pp. 10-25.
Chile sean ejecuciones o gestiones de preparacin. Y no debiera ser indiferente
ya que el mismo PCPC introduce un modelo de procesos por audiencia con un
juez activo, director material y formal del proceso, que no estar (ni creo debe
estar) ocupndose de la ejecucin, consecuencia de la inefciencia del proceso de
conocimiento en el que es un engranaje esencial. Cada una de estas afrmaciones
tiene sustento emprico y de derecho comparado que fue hecho notar reciente-
mente por un importante estudio del Banco Mundial
5
.
3. Si la interrogante es sobre si debe o no ser reformado el sistema de ejecucin
civil (por cierto aplicable supletoriamente a lo laboral que son las reas de
muestra que planeo tomar como ejemplo de modelos rezagados o fracasados),
dudo que existan argumentos de peso en un contexto internacional y nacional
para responder negativamente. No solo hay argumentos constitucionales y de
imperativos contra y para con el Estado de proveer un sistema de tutela ejecu-
tiva funcional (desde los derechos fundamentales del acreedor y del respeto y
trato profesional y adecuado del deudor), sino tambin de modernizacin del
Estado y la asuncin de sus distintas funciones
6
. Un diagnstico poco optimista
tiene sistemas en Latinoamrica donde la formalidad excesiva y el rol del juez
formalmente presente controlando y resguardando la ejecucin contrastan
con la justicia, oportunidad y efciencia del sistema. Materialmente el juez slo
decide las innumerables alternativas de discusin con las que cuenta el deudor,
sean tcnicas (tasacin de un bien, por ejemplo), sean netamente jurdicas como
observaciones de presupuestos procesales generales, de la accin ejecutiva en
especial o relativos a la existencia y validez de la obligacin en particular
7
. Las
recomendaciones para desjudicializar y profesionalizar la ejecucin (especial-
mente dinerarias o cobranzas) tambin han sido recomendadas en el marco
5
Ver GRAMCKOW, Heike, Eective Processes and Enforcement Agents, (Justice Reform Practice
Group, World Bank, 2012), passim puede verse en http://www-wds.worldbank.org/external/
default/WDSContentServer/WDSP/IB/2012/02/23/000356161_20120223004238/Rendered/
PDF/669500WP00PUBL0ies00J0D018020120web.pdf (visitado 10.3. 2012)
6
Al respecto, no debe ignorarse un excelente estudio para el Banco Mundial, realizado por
HENDERSON, Keith et al., Barriers to the Enforcement of Court Judgments and the Rule of
Law. IFES: Washington D.C. 2003. Disponible en http://www.ifes.org/rule_of_law/enforce-
ment.html
7
Vase para un estudio detallado y comparado en varios tres pases de Latinoamrica com-
parables (idnticos) con la ejecucin chilena en un estudio de HENDERSON Keith et
al, Regional Best Practices Enforcement of Court Judgments Lessons Learned From Latin
America, aunque del ao 2004, totalmente vigente a hoy, (Washington: IFES, 2004), esp. pp.
17-20 (Disponible en: http://siteresources.worldbank.org/INTLAWJUSTINST/Resources/
WhitePaper5EnforcementofCourtJudgments.pdf (Consultado el 10.11.2011); para un es-
tudio centrado en Per y los problemas de modelo ejecutivo judicializado vase el infor-
me de IFES (2004) http://siteresources.worldbank.org/INTLAWJUSTINST/Resources/
EnforcementofJudgmentsinPeru.pdf (Visitado 10.11.2011).
ivvo Pvvvz Roov
de la tutela efciente del crdito en la UE
8
. En el mbito del derecho procesal
latinoamericano hay an, especialmente es verifcable ello en Chile, un cierto
temor a la des judicializacin de la ejecucin. Temor que impide ver las ventajas
especialmente para el justiciable, no solo para el acreedor, sino y especialmente
para el deudor y sociedad en su conjunto: mejor acceso a la justicia, menor
costo, mayor transparencia, efciencia y justicia en un rea dejada de lado como
lo es la ejecucin. Pretender abordar el diagnstico, funcionamiento y en su caso
rediseo de la ejecucin civil con cnones exclusivos de un rea del derecho es
errar el camino. Si hay un mbito donde se entrelazan derecho pblico, privado
y procesal justamente para ser lograr la confuencia del derecho material con el
formal es el mbito de la ejecucin
9
.
8
Un ejemplo de muchos al respecto: Recommendation No. 6: Alternatives to enforcement by
the courts should be considered. More business-oriented, managerial enforcement would be
more eective and could achieve economies of scale. For example, in Sweden the enforcement
of payment orders is centralised in one State agency. Te advantages of this model are that
it permits process management, has a number of synergies and liberates the judiciary from
non-legal tasks. Te introduction of a centralised Europe-wide database of enforceable claims
should be considered, to avoid more than one court acting against the same debtor without
coordination. Segn European Financial Markets Lawyers Group (2008) ver en http://www.
efmlg.org/Docs/Final_EFMLG%20Report_Improved%20judicial%20efciency%20for%20f-
nancial%20services%20claims_220808.pdf (Visitado 12.11.12); comp. Por cierto con Paredes,
Ricardo A., Andrs Crisosto, and Philippe Mart.. Judicial versus Private Auctions: Better
without Protection? International Society for New Institutional Economics, (Nanterre:
Timmermans, 2009), passim; Wim A. Comparative Overview of Important Issues Concerning
the Functioning of Court Bailifs in Various European Countries. Execution and Efciency of
Justice in the Russian Federation, (Mosc: Te Administration of the President of the Russian
Federation, 2010), passim; Especial detalle para pases que en su momento asumieron el cam-
bio del modelo judicializado y los argumentos dados ver Uzelac, Alan. Te Role played by
the Profession of Bailifs in the Proper and Efcient Functioning of the Judicial System: An
Overview with Special Consideration of the Issues Faced by Countries in Transition. Lecture
delivered at the Council of Europe seminar, Te Role, Organisation, Status and Training of
Bailifs Strengthening the Enforcement of Court Decisions in Civil and Commercial Cases,
(Varna: Bulgaria, 2002), passim.
9
Creo ms que nunca en las sabias palabras de la introduccin a la obra espaola El embar-
go de bienes, que hiciera su autor Jorge Carreras en 1957: Si existe un sector en el que ms
acusadamente se entrecruzan el derecho material y el procesal es este indudablemente el del
proceso de ejecucin. Por tanto mientras lo procesalistas no han podido ocuparse de la ejecu-
cin forzosa por las razones apuntadas, los civilistas e hipotecaristas no han podido, en muchos
casos soslayar el estudio de los fenmenos que la ejecucin produce en el derecho material. La
consecuencia es completamente lgica; al tratarse la ejecucin por los estudiosos del derecho
privado se han examinado sus problemas bajo un prisma distinto -nos atreveramos a decir
contrario- de aquel bajo el cual deben ser contemplado para hallar una solucin correcta. La
investigacin se ha llevado a cabo unilateralmente y se ha elaborado una doctrina que emplea
conceptos y categoras de derecho privado dif cilmente acumulables a instituciones de derecho
pblico , p. 6; luego en p. 5 y s. En Espaala ejecucin no ha podido ser estudiada aun con la
profundidad deseable y necesaria, ( Barcelona: Bosch, 1957).
Este aporte tratar primero la ejecucin desde la ptica de algunos fallos del
Sistema Europeo y Americano de Derechos Humanos para determinar el
centro de atencin de ellos en el derecho a la tutela ejecutiva (efectiva); en el
siguiente apartado se examinar el diagnstico de la ejecucin civil en Chile y la
reforma propuesta, diagnstico que quizs sea comparable al de otros pases en
Latinoamrica; luego se expone la opcin en la reforma a la justicia civil chilena
actualmente en tramitacin legislativa; se concluye con algunas referencias a la
necesaria coordinacin que debe haber entre la ejecucin singular y la universal
para concluir con algunas apreciaciones generales.
z. Ln )uuIsvuuovtIn tomuI:nuIn v I:vunmvuItnn v
ovuvtuos uumnos v In v)vtutI tIvII
La comunitarizacin del proceso civil europeo no cesa. A la serie de reglamentos
y directivas relacionados con la prueba, las notifcaciones, los procesos de menor
cuanta, tutela cautelar se suma en el ltimo tiempo la ejecucin civil. Todo ello
con una decidida y coherente jurisprudencia nacional y supranacional de sustento.
Desde el mbito de las pequeas cuantas siguiendo por las medidas provisorias
(cautelares) para resguardo de situaciones jurdicas sin tener aun ttulo ejecutivo,
el procedimiento monitorio, como el ttulo ejecutivo europeo, la propuesta de
embargo de activos bancarios, la trasparencia patrimonial, la des judicializacin
de la ejecucin civil son apenas manifestaciones de concrecin general de vas
para garantizar una tutela judicial efectiva de los derechos (lo ms general). No
obstante ello, e incluso mucho tiempo antes, se anticip que alguna o de otra forma
el tribunal europeo de derechos humanos brindando la nocin del derecho a una
tutela ejecutiva del crdito (especia del anteriormente descripto) y como corolario
del derecho a un juicio justo, equitativo y razonable
10
.
1. Tanto a nivel de los estados miembros, en el derecho comunitario y a nivel de
tratados internacionales se suele aludir frecuentemente al derecho a un debido,
justo y equitativo proceso. Incluso a nivel constitucional nacional de muchos
estados miembros se reconoce el derecho una tutela judicial efectiva
11
. Esto sirve
como punto de partida para la formulacin de los siguientes interrogantes: esos
10
TROCKER, N. Te Right to Eective Enforcement of Civil Judgements and Orders, in STRNER,
R.-KAWANO, M., Comparative Studies on Enforcement and Provisional Meassures,
(Tbingen: Mohr Siebeck, 2011), pp. 21-25.
11
A nivel comunitario ya el artculo 47 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea reconoce que toda persona tiene derecho a la tutela judicial efectiva, cuyos derechos
y libertades garantizados por el derecho de la unin hayan sido violados. El artculo 14. 1 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966 como as tambin el artculo seis
de la Convencin Europea para la proteccin de los derechos humanos y libertades fundamen-
tales 1950 referen al derecho a un juicio equitativo y justo. Incluso la Declaracin Universal de
los derechos humanos de 1948 en su artculo 10 alude a la necesidad de un proceso justo.
ivvo Pvvvz Roov
imperativos de justicia, equidad y oportunidad son aplicables a la ejecucin?; de
ser positiva la respuesta, cules seran las consecuencias dentro de los sistemas
de ejecucin civil de los estados miembros? El Tribunal Europeo de Derechos
Humanos (TEDH) ya haba planteado la necesidad de contemplar dentro de la
nocin de proceso tambin a la ejecucin, amparado en el artculo 6.1 de la
convencin en el derecho a un juicio equitativo
12
. Ello entendido en tanto que
lo lgico garantizado adems de una sentencia adecuada a derecho, equidad y
justicia debe ser la puesta a disposicin del ciudadano de todos los medios para
su adecuada ejecucin en un plazo razonable de tiempo
13
. S considerando que el
trmino razonable depende de variables relacionadas con la circunstancia de
la causa, la complejidad del asunto y la consideracin al comportamiento tanto
de las partes (en especial requirente)
14
. Con ello el plazo razonable se convierte
en un imperativo aplicable no slo al deber de juzgar sino tambin al de hacer
ejecutar lo juzgado, es decir es aplicable a todas las fases de los procedimientos
judiciales que tengan por objeto resolver los litigios sobre los derechos y deriven
en constatacin de obligaciones, no pudindose excluir justamente las vas que
tienen por objeto la satisfaccin del crdito ya reconocido en una sentencia. De
lo contrario, la falta de operacin del sistema y el resguardo adecuado de los
intereses de acreedor y deudor importan la denegacin de justica
15
.
2. La Corte Europea parti con un argumento simple, pero convincente. La ejecu-
cin integra el imperativo de un proceso justo y equitativo, de all cada uno de
los estados miembros deben permitir en su diseo orgnico y procesal particular
el cumplimiento de las resoluciones judiciales
16
. La frmula en este fallo lo dice
todo: efectivamente se tornara ilusorio si un estado parte pudiera permitir
arribar a una decisin fnal y obligatoria si la misma va a quedar fnalmente
inoperante. La ejecucin de lo decidido integra el derecho a un juicio justo y
equitativo. Este fallo ser el precedente ms fuerte a partir del cual se comienza a
construir el conjunto de estndares de justicia procedimental ejecutiva: aquello
que se decide tiene sentido, siempre que sea posible su cumplimiento. La relacin
12
Para un estudio anterior y pionero en la materia vase el aporte de la jurista griega YESSIOU
FALTSI, Pelayia, Le droit de lèxcution selon la cour Europenne des droits de l`homme:
analyse et prospective, Le droit processuel et le droit de lèxcution, (Conferencia del Congreso
Internacional de HJ, Paris, 2001) pp. 198-199 y 205-206.
13
As lo decidido en Zappia c. Italia (29.8.1996).
14
Estima Jorge c. Portugal (21.4.1988).
15
Horvat vs. Croatia, 26.7. 2001, in so far as the applicant has no domestic remedy whereby she
could enforce her right to a hearing within a reasonable time in either of her cases as guaran-
teed by Article 6(1).
16
Hornsby c. Grecia (19.3. 1997) en tanto ya que la auto tutela est proscripta, los Estados estn
obligados por el art.6 del CEDH a proporcionar una estructura orgnica y un procedimiento
adecuados para el cumplimiento y satisfaccin del crdito.
de coherencia entre el juicio justo y la lgica necesidad de que lo decidido pueda
y deba cumplirse, tiene sus importantes antecedentes. Con ello se supera la po-
sible discusin dogmtica existente en algunos sistemas comparados sobre si la
ejecucin constituye o no una tercera etapa, no solamente temporal y sucesiva,
sino tambin como centro de tercera importancia y atencin para validar un
sistema de justicia civil. Como veremos en algunos casos decididos por el TEDH
no solamente se ha establecido que el derecho a la tutela ejecutiva efectiva es
parte del derecho a un juicio justo y equitativo, sino que paulatinamente ha fjado
slidas pautas directa o indirectamente a los distintos estados miembros para
el cumplimiento de las condenas por vulneracin al referido artculo sexto. As
por ejemplo en el caso Trana ao 2008
17
identifcando la defciencia sistmica
de un ordenamiento en relacin con el mal funcionamiento de su legislacin
interna sobre ejecucin que afecta a un gran nmero de ciudadanos que no
pueden verse satisfecho en sus derechos ya declarados judicialmente. O en
decisiones como el caso De Burdov del ao 2009
18
, recriminando al estado ruso
la persistente y continua reticencia para eludir la ejecucin de las sentencias
civiles, especialmente en casos donde el Estado era el deudor. Estas indicaciones
a los estados miembros para cesar en la violacin a un derecho, evitar se repita o
en su caso proveer la reparacin sufciente a las partes afectadas ha ido aumen-
tando. Incluso en muchos ordenamientos de Europa del Este que modifcaron
radicalmente su sistema ejecutivo en el ltimo tiempo especialmente el aspecto
orgnico con la introduccin de los modelos de Baili/Huissier. Ofciales de
ejecucin que la corte europea ha instado, no obstante reconocer los avances, a
establecer mecanismos ms efcientes de fscalizacin, funcionales y orgnicos,
relacionados con los nuevos sistemas ejecutivos.
3. En Burdov vs. Rusia la propia Corte Europea apercibi y emplaz a las auto-
ridades rusas para no demorar y proceder al cumplimiento oportuno de las
deudas pecuniarias que ya haban sido establecidos judicialmente. A ello se
sum el reconocimiento de que los estados miembros se obligan frente a dicha
demora a la reparacin de los daos que la insatisfaccin del crdito hubiere
ocasionado. Dentro de los daos indemnizables se debe incluir el dao moral
(entre los que no solamente se incluyen la incertidumbre y ansiedad, sino tam-
bin la debida proteccin al sentido de injusticia) sufrido por los ciudadanos
. Incluso en Sophia del ao 2003 se conden al pago de daos materiales como
morales.
19
Este avance no es sino, una consolidacin de lo ya sentado tiempo
antes en Brumaresku en el ao 1999, en tanto se impone al Estado demandado
una obligacin legal no solamente para cesar en el incumplimiento de la debida
17
Trana c. Italia (16.1. 2008).
18
Burdov c. Rusia (15.1.2009).
19
Sophia Grudun Hansen c. Turqua (23.9.2003).
ivvo Pvvvz Roov
ejecucin, sino tambin una obligacin positiva de adecuar su sistema y concre-
tamente de reparar los perjuicios que su conducta ocasion al justiciable
20
.
Pero no solo hay sustento en la interpretacin de la clusula de proceso justo y
tiempo razonable. Tambin se referen a especiales valores socio-econmicos
con los cuales se relaciona una ejecucin ms funcional. Como sabemos, la
efciencia de la justicia es esencial para el desarrollo econmico del pas, ya que
un sistema de cobro de deudas es supuesto para la inversin, previsibilidad y
confanza en un sistema jurdico. La previsibilidad no solo es importante para
el acreedor, sino tambin para el deudor. Ya en varios informes internacionales
ha hecho hincapi en que el retraso en el cobro de deudas en los tribunales
es perjudicial para la economa porque obliga a la fnanciacin necesaria y a la
cobertura nominal para sanear problemas de liquidez en la cadena. La creacin
de procedimientos efcaces para reducir los plazos de pago (solo diseados para
funcionar y ya con ello ser disuasivos), ayudan a estimular la economa. No solo
se requiere rapidez y efcacia, lo que signifca que queremos lograr un resultado
dentro de un plazo razonable y con una mayor efcacia econmica. No slo
la ley dispone que todo ciudadano tiene derecho a un plazo razonable para la
resolucin de los casos. Esto ya est consagrado en las normas constitucionales
y los tratados internacionales hace mucho tiempo
21
.
4. Con relacin a los modelos que haban adoptado el sistema de ofcial de eje-
cucin el TEDH se pronunci al respecto sobre los benefcios para el acceso
a la justicia y funcionalidad del sistema a partir de la apertura del mercado a
una mayor competencia y calidad. No solo es una alternativa con un estndar
en beneficio del acreedor, sino que el profesional permite ms cercana y trato
adecuado directo con el deudor. El rol de la desburocratizacin judicial de la
ejecucin coadyuva a un sistema efciente. La calidad funcional del modelo de-
pende s de un adecuado marco deontolgico y de responsabilidad que garantice
un desempeo del ofcial respetando los intereses en juego
22
. El TEDH en otro
caso tambin consider casos elogiando la modifcacin orgnico-procesal y
con mejoras evidenciables. Ello como superacin de situaciones que ocurrieron
en el pasado debido a la falta de comunicacin entre el poder judicial y la ventaja
que trajeron la incorporacin de TIC: un proceso ms rpido y con mejora de
faz previa a medidas de apremio, una Justicia ms barata porque el agente realiza
bsquedas electrnicas ejecucin son totalmente gratuitos y una adecuada pre-
paracin para instar acuerdos o llevar adelante la ejecucin. No obstante la des
judicializacin es un avance para un adecuado sistema ejecutivo, seala la Corte
que es tambin deber del Estado en este rediseo una diagramacin orgnica
20
Brumaresku c. Rumania (28.10.1999).
21
Mehmet c. Turqua (2007).
22
Pralika c. Bosnia Hersegovina y Bieliec c. Montenegro (2009).
adecuada que contemple mecanismos de fscalizacin, cdigos deontolgicos
y sistemas adecuados de responsabilidad para fjar el marco de actuacin del
ofcial de ejecucin. El pilar disciplinario-responsabilidad-fscalizacin asegura
transparencia y confanza en el ofcial tanto del acreedor, del deudor como de
la sociedad
23
.
El cumplimiento in natura y el rol del ofcial de ejecucin ha sido tambin objeto
de decisin por la CEDH y ello con ocasin de instar y justifcar la existencia de
medidas de coercin como adecuadas y de seguimiento para el cumplimiento
especialmente en el caso de obligaciones de hacer: Siendo el propsito espe-
cfco de tal disposicin para obligar al deudor a cumplir, la superacin de la
resistencia de su oposicin o su descuido, indiferencia o negligencia, que limita
a obedecer la sentencia, lo que genera un nuevo requisito, sin embargo ceido
a obligaciones de infungibles de un hacer, positivo o negativo, que se extiende
slo en cuanto a estos ltimos, por la naturaleza duradera en el tiempo de la
obligacin (...). El fn de la sancin no es compensar la prdida sufrida por el
acreedor para vivir, sino para obligar al deudor a cumplir, la superacin de la
resistencia de su oposicin o su descuido, indiferencia o negligencia
24
.
5. El derecho de acceso a la justicia dentro del sistema interamericano
25
como
europeo est sujeto a que el adentro de la justicia a la que se accede, posibilite
un proceso justo, equitativo y con duracin razonable. En otros trminos, el
presupuesto para ser odo en un proceso legalmente establecido y con los estn-
dares de racionalidad y justicia solo es posible cuando el justiciable pueda ejercer
su accin frente a los tribunales de justicia, en otros trminos pueda acceder
26
.
A partir de este primer pilar se pueden fjar al menos dos principios bsicos: en
primer lugar, la posibilidad que debe tener todo ciudadano para poder someter
sus pretensiones civiles al conocimiento de un juez (poder acceder a la justicia y
a un juez en concreto, el juez natural), lo que condice con un segundo principio,
cul es la prohibicin de denegacin de justicia. Un segundo pilar es coherente
y argumentativamente secuencial y se conforma de los siguientes argumentos.
Es inherente al derecho de acceso a la justicia la propia satisfaccin del derecho
que all se reconozca, en tanto difcilmente podra someterse una pretensin a
un juicio justo y equitativo sin que el mismo pueda ser introducido (accedido)
para el conocimiento de los tribunales. Difcilmente se cumplir con dicho
imperativo cuando ello no va seguido de medidas positivas de acceso, trnsito
23
Nicolow contra Macedonia (2007).
24
Zenid vs. Rumania (2000); y nuevamente incorporados en Ouzunides c. Grecia (2002).
25
Ejemplos son los casos Cinco Pensionistas c. Per (2003), Baena c. Panam (2003) y reciente-
mente Meja Idovro vs. Ecuador (2011).
26
BEERNAERT, M., La Cour europenne des droits de lhomme la recherche dune conception
pragmatique du procs quitable, in Les droit de lhomme et lefcacit de la Justice, (Paris:
Larcier: 2010), p. 197 y ss.
ivvo Pvvvz Roov
y cumplimiento en caso de victoria; en correlacin con otras conductas de los
estados de eliminacin de todo aquello que implique denegacin de justicia. As
ambos pilares imponen al Estado conductas negativas y positivas a seguir.
En la sistema interamericano la la CIDH en Meja Idovro vs. Ecuador incluy el
derecho a la tutela ejecutiva dentro de las garantas bsicas relacionadas con la
tutela jurisdiccional efectiva
27
. Un sistema de ejecucin civil precisa de meca-
nismos auxiliares coercitivos funcionando como incentivos ex ante (disuasivos)
o ex post (represivos o coactivos) para justamente auxiliar la efectividad y
oportunidad de la satisfaccin del crdito. Estos deben ser adecuados, propor-
cionales y funcionales al crdito a ser satisfecho. El tribunal europeo no sola-
mente justifc la existencia de mecanismos como las sanciones conminatorios
trasparentes que de ninguna manera implicaran una nueve fuente de ingreso
para el ejecutante (enriquecimiento sin causa), sino tambin la justifcacin
de la posibilidad de aplicacin de multas e incluso sanciones que afecten la
libertad del ejecutado remiso al cumplimiento de sus obligaciones a las cuales
fue condenado. El deudor ejecutado no est sujeto en lo que a su patrimonio
y responsabilidad dice a cargas, sino a deberes procesales de cooperacin. Ya
no deberes para esclarecer una disputa, sino para garantizar la satisfaccin del
crdito ejecutado, no obstante poder discutir sobre l
28
.
. EI oInos:Ito v In vuovuvs:n ov tnmsIo v CuIIv
1. La situacin crtica de la ejecucin civil en Chile, con gran carga de trabajo y con
poca efcacia y efciencia a la hora de hacer realidad los derechos del acreedor
consagrado por nuestro ordenamiento jurdico. No obstante no creo sea esa
afrmacin contundente, y menos suficiente. Las solas estadsticas en ingresos de
causas civiles (mayoritariamente ejecutivas) no es sufciente argumento, en mi
opinin abstrayndome de que la reforma propuesta incluye un proceso decla-
27
Meja Idovro vs. Ecuador. (5.7. 2011), (105 y 106): () La Corte considera que la ejecucin de
las sentencias debe ser regida por aquellos estndares especcos que permitan hacer efectivos
los principios, inter alia, de tutela judicial, debido proceso, seguridad jurdica, independen-
cia judicial, y estado de derecho. La Corte concuerda con el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos al considerar que para lograr plenamente la efectividad de la sentencia la ejecucin
debe ser completa, perfecta, integral y sin demora. ()Asimismo, el principio de tutela judi-
cial efectiva requiere que los procedimientos de ejecucin sean accesibles para las partes, sin
obstculos o demoras indebidas, a n de que alcancen su objetivo de manera rpida, sencilla e
integral. Adicionalmente, las disposiciones que rigen la independencia del orden jurisdiccional
deben estar formuladas de manera idnea para asegurar la puntual ejecucin de las sentencias
sin que exista interferencia por los otros poderes del Estado y garantizar el carcter vinculante
y obligatorio de las decisiones de ltima instancia.
28
PREZ RAGONE, A. MIQUEL SALA R. Ejecucin transfronteriza en la Unin Europea: re-
fexiones desde Budapest, Anuario Espaol de Derecho Internacional Privado (AEDIP/2009,
publicado en octubre 2010) pp.1319-1332.
rativo por audiencias y la carga de trabajo que ello podra signifcar para el juez.
El variopinto de situaciones y congestionamiento o no muy diverso en el pas
de regin a regin parece minar el solo justifcativo de nmeros y estadsticas.
La propia opinin de los actores, ms el trabajo terico y estadstico realizado,
demuestran un aparato ejecutivo lento, pesado y obsoleto en relacin a una
justicia que pretende ser ms cercana al ciudadano y exteriorizar caractersticas
de celeridad y eficacia. Este modelo judicializado vigente en materia civil se
replica en la ejecucin laboral, donde incluso el proceso ejecutivo debiera ser
funcionalmente ms expedito: colapso, inefciencia, descontento de los actores
con el sistema. Dentro de la reforma a la justicia resalta la nueva y mejor ejecucin
civil, orgnica y funcionalmente efciente, transparente y accesible. Adems, no
puede ignorarse la existencia del mercado de las empresas de recovery o cobran-
zas Inkasso/Recovery/con o sin factoring que asumen extrajudicialmente el rol
de intentar el cobro amistosamente o la repactacin, las que son funcionalmente
tiles para grandes empresas prestadoras de bienes y servicios que normalmente
son abusivos frente al deudor. El argumento para el debido resguardo de los
derechos del deudor para dejarlo en manos de un profesional, quien podra
asumir ms adecuadamente la funcin son razones de peso importantes
29
.
El segundo acercamiento entre ejecucin y jurisdiccin dice relacin con los
momentos jurisdiccionales, lo cual representa el desenvolvimiento de su
ejercicio con el objeto de proporcionar al tribunal los antecedentes previos
indispensables para que pueda hacer uso de su facultad de juzgar y hecho, para
obligar al vencido al cumplimiento de lo resuelto, tres momentos consagrados
constitucionalmente en el mencionado artculo 76 de la Constitucin Poltica de
la Repblica y el artculo 11 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
30
estableciendo
efcacia legal a esta triloga jurisdiccional. Couture por su parte para aludir a la
relacin de jurisdiccin y ejecucin, da un concepto de esta ltima como una
manifestacin pblica del derecho de propiedad, aludiendo a que toda propie-
dad del deudor constituye una garanta comn de todos sus acreedores y esa
29
Este diagnstico es compartido en la mirada de la Asociacin Internacional de Huissier de
Justice, segn las conclusiones del ltimo congreso en Ciudad del Cabo (2012). Conclusiones
que son asumidas como aplicables incluso por el receptor alemn cuya reforma es mate-
ria aun de discusin con argumentos similares a los esgrimidos en la arena nacional, aun-
que incluso con una efcacia y mejor funcionalidad del sistema. Vase el reporte de Brunner,
Karl-Heinz, Der Gerichtsvollzieher des 21. Jahrhunderts Ein Bericht des stellvertretenden
Bundesvorsitzenden Karl-Heinz Brunner ber den 21. Weltkongress der UIHJ vom 01. - 04. Mai
2012 in Kapstadt, Deutsche Gerichtsvollziehr Zeitung (Agosto 2012), p 149 y ss.
30
Artculo 11 inciso primero: Para hacer ejecutar sus sentencias y para practicar o hacer prac-
ticar las actuaciones que decreten, podrn los tribunales requerir de las dems autoridades
auxilio de la fuerza pblica que de ellas dependiere, o los otros medios de accin conducentes
de que dispusieren.
ivvo Pvvvz Roov
garanta solo se puede hacer efectiva merced a la actividad de la jurisdiccin.
31
La
ejecucin en general pas a convertirse en una actividad esencialmente estatal,
de naturaleza jurisdiccional, que se caracteriza por la realizacin de varios actos
coactivos sobre el patrimonio del deudor, para intentar satisfacer una preten-
sin cuya existencia consta en una sentencia de condena con autoridad de cosa
juzgada o en algn ttulo extrajudicial al que se le acuerda dicha ejecucin.
32
A
partir de esto mencionamos a Serra Domnguez que distingue entre juris-
diccin en sentido estricto, esto es, los actos esencialmente jurisdiccionales y,
jurisdiccin en sentido amplio como actos jurisdiccionales por simple conexin,
dentro de los cuales se encontrara la ejecucin. Este autor postula que la activi-
dad jurisdiccional pura se reduce al juicio, a decir el derecho, a la cual se unen
otras como la preparacin del juicio y la ejecucin- solo por accesin o como
actos administrativos.
33

El Ofcial de Ejecucin en el Proyecto de Cdigo Procesal Civil presenta cues-
tionamientos a nivel constitucional, problemtica que radica en la entrega de
algunas de las fases del procedimiento ejecutivo a rganos distintos del juez,
especialmente si se opta por una estructura ajena al Poder Judicial, todo esto
como medida de des judicializacin de la ejecucin. Todo esto porque nuestra
carta fundamental sostiene que la ejecucin sera (lo planteo en hiptesis) una
facultad comprendida dentro de la funcin jurisdiccional. Pues el hacer eje-
cutar lo juzgado est restringido exclusivamente a los tribunales de justicia, y
el Ofcial de Ejecucin no goza de dicho carcter, y por lo tanto su creacin e
inclusin ameritara reforma constitucional.
Sin embargo como un primer argumento para sealar lo contrario es la historia
constitucional. As las constituciones anteriores a la de 1980 no contienen
alusiones a la facultad de imperio dentro de las atribuciones de los tribunales.
En la constitucin de 1823 solo se hace una alusin tangencial como una de las
atribuciones dada a la Corte Suprema.
34
Por su parte, la Constitucin de 1828 no
se refere a esta facultad, lo mismo que la del 1833. Esta ltima, bajo el epgrafe
De la administracin de justicia regula la funcin jurisdiccional en similares
31
COUTURE, Eduardo, fundamentos del derecho procesal civil, Tomo I, Santiago de Chile
(2010), pp. 400-401.
32
DE HEGEDUS, Margarita; Romero, Alejando, La ejecucin civil, En: Derecho Procesal
Contemporneo. Ponencias de las XXII Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal, Ral
Tavolari. (Santiago 2010), p. 517.
33
SERRA DOMNGUEZ, Manuel, Estudios de derecho procesal, Barcelona, Espaa (1969), pp.
49 y 51.
34
Artculo 146:Proteger, hacer cumplir y reclamar a los otros poderes por las garantas indivi-
duales y judiciales.
trminos a los actuales.
35
La Constitucin de 1925 en su artculo 80 recoge en
forma casi idntica la formulacin de la carta anterior.
36

2. El modelo del ofcial de ejecucin permite, orgnicamente, liberar al tribunal de
innecesarias cargas administrativas judicializadas introduciendo un verdadero
auxiliar de la jurisdiccin (al igual que lo es actualmente el abogado) para la
obtencin del cumplimiento priorizando el profesionalismo y rol facilitador en
benefcio de acreedor y deudor. La propuesta de mejora y rediseo de la ejecucin
civil a partir del ofcial de ejecucin tiene especiales antecedentes
37
. Se evalan las
alternativas para el ropaje orgnico que tendr el ofcial de ejecucin, que est ya
funcionalmente defnido en el PCPC chileno. Varios pases europeos y sistemas
anglo-americanos cuentan con procedimientos y mecanismos para agilizar las
cobranzas. Tanto directivas dentro de la Unin Europea como internacionales
recomiendan la adopcin del modelo de des judicializacin de la ejecucin civil
con sus externalidades positivas. Podemos clasifcar los modelos de ejecucin
conforme al sujeto funcional y orgnicamente asignado para instar y diligenciar
la ejecucin de decisiones o ttulos que la ley atribuye calidad similar (ttulos
ejecutivos extrajudiciales). As, existen sistemas de tipo judicial donde el sujeto
es un juez (Poder Judicial-poder del Estado que orgnicamente titulariza la
funcin ejecutiva judicial), ya sea que stos mismos hayan dictado la resolucin
que se pretende hacer cumplir o sean jueces de ejecucin dedicados a cumplir
las resoluciones de otros jueces del sistema (sea que compartan competencia
en otros negocios, sea que solamente les competa conocer sobre ejecuciones
independiente del tipo de ttulo
38
). En este modelo se circunscribe Espaa y los
pases de Centro y Sudamrica y se basa en ciertos imperativos constitucionales,
considerando a la ejecucin como una continuacin del proceso de conocimien-
to (es decir funcin jurisdiccional excluyentemente judicial) en que nadie mejor
35
Art. 108: La facultad de juzgar las causas civiles i criminales pertenece exclusivamente a la
Tribunales establecidos por la ley. Ni el Congreso ni el Presidente de la Repblica pueden en
ningn caso ejercer funciones judiciales, o avocarse causas pendientes, o hacer revivir proce-
sos fenecidos.
36
Artculo 80: La facultad de juzgar las causas civiles y criminales pertenece exclusivamente a
los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la Repblica, ni el Congreso, pueden,
en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes o hacer revivir proce-
sos fenecidos.
37
En el ao 2010, el Ministerio de Justicia encarg a la empresa EMG Consultores S.A. la
realizacin de un estudio denominado Estimacin de ingreso de causas para el sistema de
justicia civil bajo el actual rgimen de funcionamiento, en el cual se concluy que los proce-
dimientos ejecutivos son los de mayor frecuencia con un 55,4% del total de ingreso de causas
(Fuente: elaboracin Ministerio de Justicia, en base a informacin enviada por la Corporacin
Administrativa del Poder Judicial)
38
KENGYEL, M.-HARSGI, Grenzberschreitende Vollstreckung in der Europischen Union,
(Sellier, Mnich, 2011), pp. 239 y ss. (para el funcionamiento efciente y efcaz de la ejecucin
en su conjunto y el rol del ofcial de ejecucin).
ivvo Pvvvz Roov
que quien dict la resolucin puede hacerla cumplir. Si bien el centro es el juez,
las actividades para la ejecucin son, en los hechos, delegadas. El rol del juez
se concentra en la orden que inicia la ejecucin y en el control y decisin de
eventuales contradictorios. Necesita de auxiliares, ya que la mayora de los actos
ejecutivos/coercitivos no se efectan en la ofcina judicial o despacho
39
.
3. Existe otro modelo de ejecucin desjudicializado o descentralizado
40
, de
fuerte aplicacin en Europa, que importan atribuir la ejecucin ya sea a ofciales
estatales, donde la actividad netamente material de ejecucin es similar a la ac-
tividad administrativa ejecutiva (se realiza en terreno, no es adjudicativa y por
ende puede delegarse
41
). Se atribuye este modelo a la gran mayora de los pases
europeos, en especial en la opcin por la fgura del agente}ocial}secretario
de ejecucin, que es un funcionario especializado autorizado por el Estado
para hacer cumplir los ttulos ejecutivos
42
, que puede ejercer (i) libremente
39
JONGBLOED, A., Te baili in Europe, utopia or reality?, (Kluwer, Deventer, 2004), pp. 159-
165, se toman los criterios que se desarrollarn para cada modelo nacional de ofcial ciertas
variables para su anlisis como el marco legal, su capacitacin y profesionalismo exigido, el
procedimiento de designacin, la competencia en la ejecucin y otras funciones, su fscali-
zacin, sistema de sustentabilidad econmica. Adicionalmente ya se proponan por entonces
considerar ciertas recomendaciones de orden de tica profesional que permiten resguardar
en equilibrio los intereses de acreedor y deudor. Los mismos parmetros se mantienen en el
examen ms contemporneo como obra colectiva y en los reportes nacionales bajo la direc-
cin de VAN RHEE, R.-UZELAC, A., Enforcement and Enfoceability.Tradition and Reform,
(Intersentia, Antwerp, 2010), esp., pp. 41 -58 bajo la redaccin del profesor alemn B. Hess.
Finalmente son los criterios de diferenciacin generales y particulares adoptados por la UIHJ
ver http://www.uihj.com/europe_1012039.html
40
El trmino descentralizado refere a que el rol funcional en la ejecucin es realizado por un
funcionario y con intervencin minimizada o subsidiaria del juez. Valga la aclaracin para
diferenciar el uso de los trminos centralizado-descentralizado para referirse a la ejecucin
en su conjunto orgnico-funcional. As por ejemplo, el sistema alemn en trminos de ejecu-
cin es en su conjunto descentralizado, de esta manera, segn el tipo de bien a ejecutar, la
prestacin requerida y el tipo de medidas ejecutivas a realizar actan diferentes funcionarios
(el juez si hay hipoteca y un bien inmueble, el Ofcial de ejecucin si existe dinero y bienes
muebles, el juez si la obligacin es de hacer, el ofcial del registro (inmobiliario, de aeronaves o
buques), etc. Por el contrario, los sistemas de ejecucin suecos, espaol, austraco por ejemplo,
son centralizados, ya que toda la actividad ejecutiva se concentra en un funcionario de la ad-
ministracin pblica o el juez y por delegacin los funcionarios intervinientes. JONGBLOED,
A., Te baili in Europe, utopia or reality?, (Kluwer, Deventer, 2004), pp. 159-165 partiendo
de esta clasifcacin ya en el simposio organizado por la Asociacin Internacional de Ofciales
de Ejecucin y la respectiva Asociacin holandesa se comenz a trabajar en una propuesta de
ofcial de ejecucin comunitario.
41
En Finlandia, Suiza y Suecia, por ejemplo, la competencia est en cabeza de un rgano central
y administrativo que se encarga de realizar todo el procedimiento. Villadiego (2008), p. 27.
42
CHARDON, M., VAN RHEE, R.-UZELAC, A., Enforcement and Enfoceability.Tradition and
Reform, (Intersentia, Antwerp, 2010), esp. 147, 155 y en la misma obra ver JONGBLOED en
relacin a Holanda. p. 179 y ss.
la profesin (normalmente con altos estndares y requisitos en su formacin
acadmico-profesional) -como en el caso de Blgica, Hungra, Holanda, Francia,
Reino Unido- (cuyos costos se traducen en aranceles (tarifados), combinados o
no con honorarios (libre y adicionalmente pactados), o puede (ii) desempearse
en el organigrama de la ofcina judicial, no necesariamente con previa formacin
acadmico-profesional, como ocurre en Finlandia, respecto de ciertos ofciales
en el Reino Unido, y parcialmente en Italia (donde el arancel, tarifa o tasa por
el desempeo del funcionario o el procedimiento instado, se combina con la
relacin de dependencia en sueldo del funcionario pblico)
43
.
Se evaluaron esos modelos en base a tres vectores relevantes a considerar
son
44
: (i) Vector orgnico-institucional (el marco legal de la funcin dentro del
modelo orgnico-institucional; fscalizacin-responsabilidad; y formacin o
grado de capacitacin requerido); (ii) Vector funcional (competencia funcional
en la ejecucin y fuera de ella (actividades ofciales), Dedicacin y actividades
no ofciales, aplicacin de TIC), (iii) Vector nanciero (Economa del sistema) .
En algunos se acotan comentarios especialmente cuando estn en una etapa de
reforma o cambio, lo que resulta atractivo ya que las causales que impulsan ello
podran ser similares o idnticas a lo diagnosticado en la primera parte de este
informe (diagnstico). Estos vectores de comparacin coadyuvan a una mejor
comparacin y propuesta de modelo/s a adoptar en Chile.
4. No es indiferente el modelo de procedimiento o el diseo orgnico que se
escoja, si se parte con indicar que el derecho a una ejecucin efciente, rpida,
transparente y accesible es un imperativa del derecho a un juicio justo , en tanto
derecho a satisfaccin de un derecho que es reconocido. Con ello se fja el piso
mnimo a partir del cual se debe construir para mejor un sistema ejecutivo que
en la experiencia comparado no se centra en el procedimiento, sino en el rgano
de intervencin prioritaria en la ejecucin. Relevante para este estudio es el
reciente informe del Banco Mundial sobre costos de la ejecucin y ofciales de
ejecucin, donde no slo se trabajan criterios de clasifcacin similares a los aqu
propuestos en la metodologa de elaboracin del presente estudio, sino adems
sienta bases con sufciente evidencia indicando las alternativas ms exitosas.
5. De dichos modelos, destaca la implementacin de procedimientos ms rpidos
y especiales donde interviene un ofcial de ejecucin. Con estos antecedentes,
han optado por la fgura del ofcial de ejecucin y, en consecuencia, es la que
en el futuro se busca implementar. Para esta propuesta se evalan aun los cua-
tro modelos que disean y conforman al ofcial, y se ha analizado el modelo
de negocios que cada uno de ellos conlleva. En este sentido, se presentan los
43
HESS, B., in VAN RHEE, R.-UZELAC, A., Enforcement and Enforceability. Tradition and
Reform, (Intersentia, Antwerp, 2010), esp., pp. 41-58.
44

ivvo Pvvvz Roov
costos y ganancias de cada modelo, y las ventajas y desventajas econmicas
que signifcara su implementacin e nuestro pas. De este modo, del estudio se
concluye que uno de los modelos ms efciente y efcaz, tanto desde un punto de
vista jurdico como econmico, es el que consagra al ofcial como un profesional
liberal, auxiliar de la jurisdiccin que ejerce funcin pblica por delegacin
45
.
En estas conclusiones se esbozan las principales recomendaciones a partir de
la experiencia comparada fundada en las buenas prcticas reconocidas por la
CEPEJ
46
. Un resumen bsico y como partida en las indicaciones a los ofciales de
ejecucin en cualquiera de sus modalidades, pero especialmente relacionado con
la modalidad liberal y judicializada moderada puede desprenderse del discurso
en el marco del reciente congreso celebrado en mayo 2012 por la Asociacin
Internacional de Ofciales de ejecucin
47
.
45
Proyecto EJE y CEPEJ de la EU. Dentro del contexto de Estados miembros de la UE por enton-
ces (2009) de 27 estados 19 tenan un sistema ms o menos cercano al modelo del ofcial de
ejecucin como rgano principal en la ejecucin civil.
46
Especialmente las aprobadas en Estrasburgo en el 2009 que pueden verse en https://wcd.coe.
int/ViewDoc.jsp?Ref=CEPEJ(2009)11&Language=lanEnglish&Ver=original&BackColorInte
rnet=ef2fa&BackColorIntranet=ef2fa&BackColorLogged=c1cbe6 (visitado 10.3.2012) Las
que por cierto fueron materia de discusin y ratifcacin en el encuentro internacional de
ofciales de ejecucin en Sudfrica en mayo del 2012.
47
En la recomendacin mencionada , ratifcada en el ltimo congreso internacional en Sudfrica
2012 se recomienda:
a. Claridad en el marco jurdico en la determinacin de responsabilidades, derechos, faculta-
des de las partes, terceros y ofciales intervinientes en la ejecucin.
b. Las partes deberan tener la obligacin de cooperar adecuadamente en el proceso de ejecu-
cin.
c. Los ejecutados deberan facilitar informacin actualizada sobre sus ingresos, activos y otros
temas pertinentes que constituye la base para el ejercicio de los derechos del crdito en el
patrimonio del deudor. La bsqueda e incautacin de bienes del ejecutado debe ser lo ms
efcaz posible, teniendo en cuenta los derechos humanos pertinentes y las disposiciones de
proteccin de datos personales. Debe existir una adecuada combinacin de la oportunidad de
una declaracin jurada libre por el ejecutado con la investigacin ofciosa de su patrimonio e
informacin de terceros.
d. Los Estados deben establecer un mecanismo para evitar el mal uso del proceso de ejecucin.
La ejecucin no debera suspenderse, sino en casos preestablecidos y graves sujetos a revisin
judicial, determinacin, defnicin y claridad exhaustiva del listado de los ttulos ejecutivos.
e. Maximizar el empleo y aplicacin de los TIC, trato personalizado del ofcial de ejecucin y
cercana con el ciudadano.
f. Establecer los mecanismos de control judicial de la ejecucin civil. El inicio de la ejecucin
con las eventuales medidas de coercin y coaccin debe ser decidida luego. de sopesar la razo-
nabilidad y proporcionalidad de la peticin ejecutiva, los ingresos previstos para ser recupera-
dos, as como los intereses de la parte demandada.
g. La aplicacin de las tasas judiciales (de existir) debe ser razonable, prescrita por la ley y dada
a conocer con claridad y antelacin a las partes.
a. El sistema de incentivos econmicos o ingresos del profesional debiera combi-
nar adecuadamente aranceles por actividades reembolsables y proporcionales
con la gestin y posibilidad de xito de ella; ms tasas judiciales a partir de
determinada cuanta por causa o por usuario masivo del sistema; fnalmente
debe dejarse un margen para el acuerdo de honorarios segn criterios que se
fjen. El conjunto de incentivos deben centrarse en la solucin amigable y la
actuacin del ofcial como facilitador.
c. Es conveniente que puedan asumir otras funciones adems de las sealadas en
la ejecucin, como ser la notifcacin y en tanto ministro de fe una actividad
cooperativa con el notario en la preconstitucin de prueba. No se ven obst-
culos, sino ventajas para que el ofcial de ejecucin asuma la ejecucin laboral
y eventualmente previsional ampliando el horizonte de ingresos posibles.
d. Los aranceles estn cuidadosamente determinados y preestablecidos con algn
mecanismo de actualizacin y son (o deben ser) previsibles y proporcionales,
de modo que la inversin en la ejecucin no supere a la cuanta de la pres-
tacin que integra el ttulo ejecutivo
48
. En los sistemas donde el ofcial es un
profesional liberal por su lado, existe la posibilidad de determinar honorarios
en su favor (no perciben sueldo del Estado), con ciertos marcos de regulacin
y no libremente.
e. En los sistemas con ofcial de ejecucin, en tanto profesional liberal, al no
necesitar el usuario (acreedor) del patrocinio letrado (de un abogado) y poder
acceder a un profesional que lo asesorar, ordenar sus documentos e intenta-
r primeramente un acuerdo de pago con el deudor, permite transferir costos.
En lugar de tener que determinarse, en caso de un procedimiento judicial de
ejecucin, las costas personales (honorarios) a favor del abogado de la parte, se
fjarn para el ofcial de ejecucin que intervino
49
.
h. Los gastos necesarios para la aplicacin debe ser por lo general, a cargo de la demandada,
sin perjuicio de la posibilidad de que los costos pueden ser sufragados por las otras partes si
abusan del proceso.
i. En el reclutamiento de agentes del orden, se debe considerar que las normas ticas de los
candidatos y sus conocimientos y formacin jurdica en la legislacin pertinente y el procedi-
miento. Para ello, deben ser obligados a tomar los exmenes para evaluar sus conocimientos
tericos y prcticos. Los agentes encargados de hacer cumplir debe ser honorable y competen-
te en el desempeo de sus funciones, deben comportarse en todo momento, de acuerdo con
las normas reconocidas de alto nivel profesional y tico.
j. Los ofciales de ejecucin deben ser imparciales en su trato con las partes y estar sujeto a
escrutinio profesional y el seguimiento que puede incluir el control judicial. Deben poder estar
sujetos a sanciones disciplinarias, civiles y/o penal.
48
HODGES, CH.-VOGENAUER, S.-TULIBACKA, M.,Te Costs and Funding of Civil Litigation.
A Comparative Perpective, (Oxford U. Press, Oregon, 2010), pp. 1-8.
49
Ibdem.
ivvo Pvvvz Roov
e. Mientras mayor formacin (universitaria y/o profesional) tenga el ofcial de
ejecucin, mayor es su rango de actuacin y discrecionalidad sujeto al control
directo de las partes e indirecto del tribunal. A menor formacin su actuar es
ms rgido y sujeto a control y autorizacin judicial ms intensa, el control
directo lo efectan las partes y el tribunal.
f. El modelo puede adoptar orgnicamente en sus etapas de implementacin
la oferta de ofciales dependientes del Estado (modelo de defensoras) que
compitan con profesionales liberales (ejemplo adoptado por Hungra desde
la implementacin del sistema) en competencia. En el ejemplo hngaro fue
reducindose con el tiempo al mnimo la planta de ofciales pblicos por la
ventaja comparativa que se obtena en servicio y costo por parte de los liberales.
(. Ln novtuntI ov In vuovvt:non uvvn v)vtutI tIvII
tuIIvn n Ios vnuKmv:uos ov vvItntIn, :unsvnuvtIn,
tvIvuIono v tvutnIn nI tIuonono
En el actual sistema de ejecucin civil comercial laboral y parcialmente de fami-
lia, de acuerdo a la interpretacin y aplicacin del artculo 76 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, artculo 1 y 11 del Cdigo Orgnico de Tribunales son los
tribunales de justicia los encargados de hacer cumplir o ejecutar las resoluciones ju-
diciales. Con ello quiero signifcar que no obstante, intervenir en actos importantes
en los procedimientos de ejecucin forzada, el juez en la prctica slo participa en
tanto funcin de decisin y un juzgamiento en tanto se presente durante la ejecu-
cin oposicin o controversia por parte del ejecutado. Toda la actividad fctica y
material de coercin y coaccin es llevar a adelante por auxiliares del tribunal (re-
ceptores martilleros, fuerza pblica) y no por el juez mismo. Ello de la misma forma
que la actividad ejecutiva que realiza la administracin pblica, la que est sujeta a
control judicial. El punto de vista del diseo procedimental y orgnico del sistema
vigente en Chile, se sigui al modelo tradicional espaol
50
, que es el existente en
50
Uno de los pocos estudios en Espaa para propender a la des judicializacin fue auspicia-
do por el Consejo General de Procuradores, es la pequea monograf a de Daz Riaza, Sara,
Armonizacin Europea en Materia de Ejecucin Procesal Civil. Especial consideracin de la
introduccin del huissier de justicia en nuestro ordenamiento, (Madrid: CGP, 2002), passim,
esp. en p. 59 dice: es hora pues, de que se conceda a los procuradores de los tribunales , como
profesionales liberales sujetos a las garantas estatuarias sobre responsabilidad civil , con una
formacin tcnica adecuada en el campo del derecho procesal, mayores competencias en el
campo de la ejecucin, que vayan ms all de la estricta representacin procesal de las partes
delegando en su persona la prctica de todos los trmitespara llevar a cabo la ejecucin de
las resoluciones judiciales con celeridad y ecacia En la actualidad, por ejemplo, en tor-
no a la discusin sobre el modelo comunitario de Huissier y la situacin de Espaa en ese
contexto puede consultarse: http://www.cgpe.es/descargas/revista/92/28-30Ponencia3.pdf
y sobre el futuro de la profesin de procuradores en Espaa, el encarecimiento del proceso
todos los pases de Iberoamrica con algunas excepciones donde el juez interviene
en la ejecucin por una ventaja de carcter impositiva constitucional y/o legal,
cuestionable por cierto desde el punto de la efcacia y la efciencia justamente de la
ejecucin forzada. Con ello cabe califcar a la intervencin del juez ms bien como
una ventaja como mito de respeto a la constitucin y a la ley que en trminos
prcticos de efcacia y efciencia se termina transformando en una desventaja.
1. El proyecto de CPC chileno en trmite, adapta la ejecucin civil a estndares
constitucionales de tutela de garantas y derechos fundamentales: con nfasis
en la necesidad de la satisfaccin oportuna e ntegra del crdito, lo que se ha
considerado ya en la doctrina comparada como en la jurisprudencia nacio-
nal e internacional imperativo relacionados con el derecho a una duracin
razonable, a un justo y debido proceso. De all que considero que es necesaria
la alteracin y modifcacin radical de los principios que imperan el actual
juicio ejecutivo. La razn fundamental es que creo no satisface estndares
mnimos de funcionalidad exigidos por la constitucin poltica y los tratados
internacionales en relacin al debido y justo proceso.
La fgura novedosa que se introduce es la del ofcial de ejecucin, cuyo diseo
orgnico est an en curso. Me parece ptima, adecuada y coherente con
la mayora de los sistemas comparados en Europa y pases desarrollados. El
rol del OE es necesariamente de parcialidad multilateral
51
en tanto el xito
de su desempeo se da en instar el cumplimiento o acuerdo de repactacin
voluntario antes de las medidas ejecutivas entre acreedor y deudor. Debe
asistir y asesorar a ambas partes para lograr un resultado satisfactorio con
el menor gasto posible para el acreedor, la menor intromisin y molestia al
deudor, la mayor y mejor satisfaccin del inters del acreedor y el efecto de
paz social y justicia del resultado. El patrimonio y/o la conducta requerida del
deudor no se encuentran en el despacho del juez. Entiendo que la naturaleza
y funcionamiento mismo de la ejecucin civil (tambin aplicable a la laboral y
parcialmente a la de familia) impone la necesidad de dicha fgura, como la ms
adecuada, efciente, transparente y cercana orgnicamente al justiciable. Creo
adems que es un sinceramiento con la realidad actual de la ejecucin civil
chilena en particular. Con ello quiero signifcar que no obstante, intervenir
en actos importantes en los procedimientos de ejecucin forzada, el juez en
la prctica slo participa en tanto funcin de decisin y un juzgamiento en
con su intervencin y las posibilidades de adopcin del modelo de Huissier (francs) o so-
licitadores (portugueses) vase en http://www.upsj.org/documentos.item.291/la-procura-es-
espaa-y-sus-expectativas-de-futuro-el-agente-de-eje.html (GARCA TOBIO, Alberto, La
procura en Espaa y sus expectativas de futuro, Colegio de Procuradores N. 97 (2012), p. 42 y
ss. Disponible en: http://www.cgpe.net/descargas/revista/97/42-46FirmaInvitada.pdf ).
51
Trmino empleado con correccin por el jurista belga VERBEKE, A., Quel huissier pur
lEurope?, en Le droit processuel et le droit de lèxcution, (Conferencia del Congreso
Internacional de HJ, Paris, 2001), pp. 309-313.
ivvo Pvvvz Roov
tanto se presente durante la ejecucin oposicin o controversia por parte del
ejecutado. Toda la actividad fctica y material de coercin y coaccin es llevar
a adelante por auxiliares del tribunal (receptores martilleros, fuerza pblica)
y no por el juez mismo. Ello de la misma forma que la actividad ejecutiva que
realiza la administracin pblica, la que est sujeta a control judicial.
2. Entre los mitos que se van creando en torno a la fgura del ofcial de ejecucin,
ya sea por la ignorancia de su funcin y como est contemplado en el proyecto,
ya sea por una visin intilmente conservadora del actual sistema, lo cierto es
que la ejecucin fue y parece ser el rea menos atractiva para investigar, poder
formarse una opinin fundada y claro est aceptar alternativas de reforma legis-
lativa.
La ejecucin civil (no es correcto hablar de juicio ejecutivo ya que existen
tantos procedimientos de ejecucin de acuerdo a la combinacin de diferentes
variables como el tipo de prestacin a ejecutar, el objeto sobre el cual recaer
en la actividad ejecutiva sean bienes o la conducta del deudor, los rganos in-
tervinientes, etc.) debe satisfacer los estndares del debido y justo proceso de la
misma forma que el proceso declarativo. Los principios que rigen la ejecucin
civil son en algunos casos exclusivos de ella y no compartidos con los otros tipos
de procesos: una infuencia fuerte de principios de derecho privado combinados
con otros de derecho pblico.
Los principios del derecho privado que inspiran la ejecucin civil se relacionan
con la necesidad de hacer efectivas y dar vida a las promesas que otorga derecho
sustantivo (derecho civil) al acreedor. ste tiene un derecho de prenda general,
en otros trminos a ejercer sus derechos agrediendo patrimonialmente al deu-
dor remiso a cumplir con sus obligaciones. A este principio se le debe sumar el
de satisfaccin integral, idntica, oportuna y segn el inters de que tiene un
derecho de crdito.
3. Pero en la ejecucin, en tanto posibilidad de empleo de medidas coercitivas poco
activas reservadas y bajo el control de la fuerza del Estado, exige la aplicacin de
principios propios del derecho pblico. Sucede que el formalismo en la ejecucin
manifestado fundamentalmente en la necesidad de un documento escrito (ttulo
ejecutivo), la regulacin de los actos posibles a realizar, su secuencialidad, y las
distintas alternativas permiten conocer y controlar las conductas en especial
de aquellos rganos de ejecucin que con funciones propias o delegadas inter-
vienen en los distintos procedimientos ejecutivo. Por cierto en Olsby la Corte
Europea remarc que el derecho del acreedor para exigir el cumplimiento de la
obligacin en forma rpida y efciente debe contar con las garantas de razona-
bilidad y mnima proteccin de los derechos del ejecutado, desde la informacin
detallada de lo exigido, hasta los tiempos y plazos
52
.
52
Olsby vs. Suecia, (21.6. 2012).
4. Adems de este principio, cada acto en la ejecucin que implique la potencialidad
de afectar derechos fundamentales del ejecutado, aun cuando ello sea legtimo
y al menos fundado en un derecho indubitable, requiere la aplicacin del exa-
men de razonabilidad: necesidad idoneidad o adecuacin y proporcionalidad
de la medida que se adopta. Hay desde luego algunas concordancias con los
principios procesales dispositivo, escrituracin, en menor medida ofcialidad,
todos comunes al mbito ejecutivo y de conocimiento. De all que los princi-
pios formativos del procedimiento sean slo aplicables tambin a la ejecucin
pero de ninguna manera en forma excluyente ni con prelacin a los otros dos
enunciados. En la doctrina se ha acostumbrado a minimizar este principio
reducindolo a enunciados tales como: la mxima satisfaccin del inters del
acreedor, con el menor sacrifcio del inters del deudor.
La razonabilidad en el conocimiento del patrimonio del ejecutado para poder
determinar las medidas ejecutivas adecuadas no afecta al deudor en tanto: tiene
primero la oportunidad de indicar voluntariamente sobre qu podra recaer la
medida ejecutiva, en su defecto y ac justamente donde se diferencia la eje-
cucin del procedimiento declarativo de conocimiento, no tiene la carga de
indicar los bienes de su patrimonio, sino el deber de hacer. Esto es coherente
con el rol que se le asigna al deudor por el derecho sustantivo en relacin con su
acreedor, por un lado
53
. Pero adems de ello es coherente con la lgica de que
por ejemplo en medio incompleta la regulacin que castiga con diferentes tipos
de sanciones actos de disposicin de un bien embargado sin que existan dispo-
siciones complementarias que coadyuven o incentiven para que efectivamente
pueda individualizarse ubicarse y determinarse bienes necesarios un patrimonio
para proceder a una medida ejecutiva indispensable en muchos casos como es
el embargo. No es proporcional aceptar el simple silencio u ocultamiento de
informacin patrimonial por parte del deudor o de terceros vinculados con l.
Ningn perjuicio le ocasiona el indicar el bien sobre el cual deber recaer la me-
dida, en tanto la razonabilidad y contenido de ella depende de la razonabilidad
y contenido de la informacin fdedigna que tiene que brindar sobre los bienes
que integran su patrimonio.
5. Los mecanismos previstos podran clasifcarse en incentivos genricos y con-
cretos. As por ejemplo un incentivo genrico est contenido en la obtencin
de determinados benefcios para que el deudor ejecutado que tiene voluntad
53
Para un examen detallado de los deberes de colaboracin de las partes en el proceso civil , es es-
pecial distinguiendo aquellos relacionados con aporte probatorio para diferenciarlos de los re-
lacionados con la informacin necesaria para llevar adelante la ejecucin con efciencia, vase
PEREZ RAGONE, lvaro Javier/ NEZ, Ral, Die Aufklrungs- und Mitwirkungspicht
der Parteien bei der Beweisbeschaung im Zivilprozess: der Vorschlag des chilenischen
Reformentwurfs im Kontext deri nternationalen Diskussion, Zeitschrift fr Zivilprozessrecht
International ZPInt 14 (2009), pp. 349 y ss.
ivvo Pvvvz Roov
de pago, re-pactacin de la deuda, la eliminacin del efectos suspensivo de la
ejecucin como regla que insta a que no necesariamente mediante un recurso
u otro tipo de estrategia se pueda llevar a la discusin sobre un ejecucin por
ante un juez suspendiendo funcionamiento de aquella; fnalmente y en general
la ejecucin provisional de la sentencia debiera aportar tambin a ello.
Entendindose por esta que la limitacin y especifcidad de la ejecucin tiene
una doble cara, por un lado, de exigencia para el al acreedor ejecutante y aquel
rgano de ejecucin que llevar a cabo las medidas ejecutivas cumplan con la
legitimacin y formalidad (requisitos). La otra cara es la necesidad del resguardo
de mbitos mnimos que no pueden ser afectados por la ejecucin al deudor eje-
cutado, tanto patrimonial como personalmente. Entre los incentivos concretos
se podran mencionar el establecimiento legal de un deber de transparencia y
colaboracin por parte del ejecutado a los efectos de indicar sobre qu mbito
de su patrimonio podra recaer la ejecucin, con claras reglas de aplicacin de
sanciones meramente civiles o conminatorio, multa y en determinados casos
remisin a tipos penales. Otro supuesto de incentivo concreto est destinado
hacia los terceros que como tales debieran cooperar en tanto son requeridos
para que lo hagan en forma voluntaria por el ofcial de ejecucin a aportar in-
formacin patrimonial relevante para la satisfaccin del crdito del ejecutante,
pudindoseles aplicar tambin sanciones pecuniarias frente a su falta de colabo-
racin. Dentro del procedimiento, todo tipo de sancin que implique coaccin
debe ser ordenada horas el juez a peticin del ofcial de ejecucin. ste, de la
misma forma que los actuales receptores, puede requerir el auxilio de la fuerza
pblica para el desempeo de sus funciones.
De ninguna manera transgrede el principio dispositivo. Muy por el contrario
lo afanza. Recurdese que con el ofcial de ejecucin del justiciable accede a
aquel directamente sin ningn tipo de asistencia jurdica o letrada. Es de desear
que el mismo ofcial de ejecucin tenga una formacin profesional que permita
discernir si estn o no satisfechos los requisitos en la solicitud mediante la cual
se ejerce la accin ejecutiva. As como puede decidir que ella procede, tambin la
podra denegar, en cuyo caso indica cules son las defciencias de las cuales ado-
lece y como eventualmente podran sanearse. El rol del ofcial de ejecucin no es
el de un juez sino el de un profesional califcado que asiste con su conocimiento
no slo al acreedor sino tambin al deudor.
En caso de defciencias de la solicitud de ejecucin queda sujeto al principio
dispositivo, a la iniciativa propia del acreedor el sanearla o rectifcarla, de modo
que considero acorde y de ninguna forma contrario a la esencia propia del
principio. Debo remarcar que el juez no desaparece ni es sustituido, ms bien
es complementado por el ofcial de ejecucin. El control judicial de los ttulos,
surge de la necesidad de confar al juez el control de acuerdo a la visin que
describa en el punto anterior. Si el ttulo ejecutivo no es judicial, tal como resulta
y permite el actual sistema ejecutivo, la diversidad e irregularidad de muchos
ttulos, llevaron en mi opinin a exagerar, en algunos casos justifcadamente el
control judicial de los mismos. Creo que el elemento esencial a tener en cuenta
para la nocin de ttulo ejecutivo es que se trata de un documento que contiene
una prestacin u obligacin hind ubicada por la fe pblica, obligacin en cuya
constitucin particip oportunamente el deudor. Con esta nocin se concretiza
y fjan los lmites de lo que es un ttulo que habilita acceder a la ejecucin
pudiendo trabajar con el control judicial no ex ante, sino ex post. Es decir
siempre y cuando el deudor solicite al juez la revisin de todos los requisitos de
la accin ejecutiva, entre ellos por ejemplo la calidad y alcances del ttulo veo en
esta solucin, siempre y cuando se informe debidamente su derecho al deudor
o ejecutado el mecanismo de legitimidad para un procedimiento ejecutivo, con
participacin del juez, por la sencilla razn de que es el ejecutado quien se opone
o demanda la insufciencia de la accin ejecutiva ejercida en su contra por parte
del acreedor.
La degeneracin de determinados ttulos denominados ttulos ejecutivos
aparentes, ttulos que no son autosufcientes y que tienen una pluralidad de
documentos que debieran acompaarse en conjunto llevan a temer la propuesta
de que el juez acte con posterioridad a requerimiento del ejecutado y no
antes. Si la exigencia para todo ttulo ejecutivo es la necesaria fe pblica, de
otro juez, Notario u otro tipo de funcionario creo que los cuestionamientos a
la intervencin del juez posterior y no anterior a la oposicin del ejecutado se
diluyen. En otros trminos el ttulo adquiere dos fuentes fuertes de legitimidad:
por un lado el haber sido otorgado con algn grado de participacin de la fe
pblica, y por otro la posibilidad de que sea el propio ejecutado o deudor quien
decidan no observarlo u objetarlo, convirtindose entonces en innecesaria la
intervencin del juez, al menos para el examen del ttulo ejecutivo, pudiendo
quedar reducida su intervencin en la ejecucin para los supuestos de medidas
coercitivas, habilitacin de la coaccin y casos estrictamente necesarios.
6. La evolucin que prev el proyecto en relacin a la ejecucin civil se podra
sintetizar en cuatro aspectos relevantes: (i) en primer lugar la intervencin de un
ofcial de ejecucin (cuyas calidades caractersticas y funciones no corresponden
a un cdigo procesal sino a un orgnico, profesional o funcionario encargado de
intervenir en el examen de las calidades de un ttulo ejecutivo, el requerimiento
de pago o cumplimiento al ejecutado, incentivos para la obtencin del cobro
amistoso y asuncin en su totalidad de los principales actos de carcter material
de la ejecucin civil; (ii) el juez interviene para ordenar medidas de coercin
frente a la falta de cooperacin del ejecutado o de terceros con l vinculados,
como as tambin cuando ste interpone una demanda de oposicin; (iii) la
modernizacin en las medidas de coercin aplicables, con la introduccin
de las sanciones conminatorio-pecuniarias o astreintes, deberan generar un
ivvo Pvvvz Roov
mayor incentivo al que actualmente contribuyen las multas; (iv) las vas de
ejecucin quedan unifcadas a un solo procedimiento sin distincin de ttulo
ejecutivo judicial o extrajudicial y con un mayor grado de fexibilizacin para la
satisfaccin del crdito y la minimizacin de conductas de mala fe, dilatorias y/o
delictuales de las partes intervinientes; (v) la mejor sistematizacin de las vas de
ejecucin segn el tipo de prestacin exigida, siendo un buen inicio para poderse
coordinar en forma adecuada con el derecho sustantivo de las obligaciones.
Finalmente y creo esto cierra las objeciones posibles al sistema propuesta, es la
inclusin de algo que curiosamente paso desapercibido: me refero a la reserva de
derechos. En el actual modelo del CPC tanto ejecutante como ejecutado pueden
hacer reservas de sus derechos en el juicio ejecutivo, para poder iniciar con
posterioridad otro proceso sin que el primero lo impida por haberse concluido y
quedado frme. El Ejecutante puede reservarse su derecho para iniciar un nuevo
juicio ejecutivo o (de haberse opuesto excepciones antes de la sentencia) para
iniciar un proceso declarativo posterior. Por su lado el ejecutado puede reservarse
sus derechos para iniciar un proceso declarativo fundamentalmente para discutir
y tener amplitud probatoria sobre las excepciones que opuso sin xito probable
en la ejecucin. Para las dos partes toda reserva de derechos requiere declaracin
expresa de quien la realiza, adems de otras condiciones ms o menos estrictas
segn el caso y el momento procesal en el que se la efecta. Justamente el PCPC
cambia radicalmente ello y la demanda de oposicin interpuesta por el deudor
ejecutado de tener o no xito, ministerio legis se presume que las partes hicieron
reservas de sus derechos para discutir lo que no pudo ser objeto de disputa en
oposicin, en un proceso declarativo posterior. Es decir la posibilidad para un
control judicial profundo y detallado de una ejecucin exitosa o fallida en la que
se interpuso demanda de oposicin.
7. S, manifesto mi temor sobre la carga que tendr el juez para todo aquello que
contina en su esfera (monitorio, cautelares, medidas de coercin, conocimiento
frente a una demanda de oposicin) y en especial los canales de comunicacin
entre el ofcial y el tribunal. Confo en que un adecuado manejo en tiempos,
gestin y coordinacin puedan evitar algn colapso. Tambin confo en que en
la medida que el ofcial acte ms preventivamente como facilitador y mediador,
debiera ser un factor ms de descongestionamiento judicial.
8. Solo unas observaciones para concluir:
Considero que debe reformarse orgnica y procedimentalmente el sistema
ejecutivo actual. Todo lo tradicional que existe y sobre lo cual no hay disenso
nacional ni internacionalmente se conserva en el PCPC en lo procedimental.
a. S, creo que el OE debe en el examen de la solicitud de ejecucin recibir
un simple visado o formalidad autorizante del juez (esto para satisfacer
a los espritus ms conservadores) para llevar adelante la ejecucin incluso
acudiendo a todas las medidas de coercin necesarias que pueda ordenar
hasta el pago o realizacin de bienes, y no obstante las oposiciones que
pueda hacer valer el ejecutado para ante el juez cumpetente. (i) Este ofcial
con los recaudos de capacitacin, fscalizacin, deberes de actuacin segn
parmetros legales-ticos y una correcta regulacin de su responsabilidad
estoy convencido de que los incentivos negativos-positivos para adecuar
su proceder son ex ante mucho ms efectivos. (ii) Incentivos que
procedimentalmente tambin deben contemplarse (de hecho lo hace el
PCPC) en relacin a las partes y terceros ex ante, priorizar la ejecucin con
liquidez (an modalizada a plazo) antes que la realizacin y el hbil manejo
de las voluntades enfrentadas es siempre ms efciente.
b. Con o sin reforma constitucional un auxiliar de la jurisdiccin debidamente
investido por una ley orgnica constitucional que ser la que estructurar
el diseo del OE ya lo debiera facultar para ello. (i)Hay que sincerar que
el poder de actuacin administrativa del Estado con el acto administrativo
que puede hacerlo cumplir sin necesidad de proceso judicial alguno. (ii) En
el actual diseo del PCPC el juez debe intervenir muchas veces, como una
santidad que purifca o beatifca un actuar de un (de esperar) profesional
cuyo control segn lo dicho supra c) cruzado, ser ms efciente cruzado que
solo desde y del juez.
c. El argumento de la proliferacin de ttulos ejecutivos es importante, pero
no dirimente. Los ttulos que estn mencionados en el PCPC son los nicos
ttulos ejecutivos (muchos son ttulos ejecutivos JUDICIALES). El temor
es la vlvula de los otros que seale la ley. Pues bien, para todos aquellos
donde existe duda sobre su calidad de tal o en la dispersin legislativa exista
alguna disposicin el profesional OE debe estar en condiciones de saberlo o
poder saber. En la duda o cuando no sea ttulo ejecutivo habr que acudir a
un procedimiento donde se puede obtener eventualmente uno y de nuevo
(un ttulo ejecutivo JUDICIAL): (i) proceso monitorio (recuerden que se
eliminan las GPVE) donde no basta solo con comparecer y negar, sino que
es con controversia y audiencia (en caso de haber oposicin) y (ii) en su
caso derivado al Juicio Sumario. Recuerden que el sumario es de aplicacin
obligatoria cuando la cuanta no exceda las 500UTM (curiosamente monto
mximo para acudir al monitorio, salvo que se trate de ttulos de crdito y
otras casos de obligaciones de hacer).
d. En defnitiva de futuro la regla ser un ttulo ejecutivo JUDICIAL, sufciente
fuerza e indubitabilidad para la apertura a la ejecucin y que puede actuar el
OE delegado en todo lo necesario para su desempeo. (i) No existen ttulos
ejecutivos imperfectos, o es o no y la regla de examen debe ser clara. En
esto el aporte de Gonzalo de replantear cules son o no ttulos ejecutivos me
parece importante. (ii) Reducir al mximo aquellos extrajudiciales donde
ivvo Pvvvz Roov
sea escrito, exista fe pblica en su otorgamiento, contenga una obligacin,
sea autosuficiente y haya tenido oportunidad de intervenir en su constitucin
el deudor son las bases mnimas para considerarlo como tal.
. Ln vtvsnuIn toouoIntI v:uv In v)vtutI sIouInu
to In uIvvusnI
La ejecucin universal heredada en varios sistemas de tradicin sustantiva-
privada franco-espaola fue y es la quiebra como materia casi exclusiva del
Derecho Mercantil o Comercial. Por un lado focalizada casi exclusivamente en la
cesacin en lugar de la incapacidad de pago, a partir de lo cual se puede instar
un proceso que se inicia con la declaracin de quiebra. Por otro lado, ello habilita
la posibilidad de acudir a acuerdos preventivos y otros mecanismos para prevenir lo
que realmente ya est sellado en el destino de aquella declaracin , es decir el sesgo
de la quiebra como carga negativa, lo que seguramente solo coadyuva a arribar ms
rpidamente a la liquidacin y distribucin entre algunos acreedores de lo realizado.
Veamos, solo como ejemplo, el caso chileno:
Las cifras demuestran que actualmente existen 1.443 quiebras vigentes
en Chile y anualmente se declaran 150 en promedio. Del total de quiebras
publicadas desde 1982, estos procesos afectan principalmente a los rubros del
comercio (22,52%) y de la industria manufacturera (13,38%). El nmero de
trabajadores comprometidos se elev de 2.247 el ao 2010 y a 3.160 en 2011.
Bajo el actual sistema de administracin de Sndicos Privados, la recupera-
cin en una quiebra alcanza slo a un 3% en el caso de los crditos comunes,
normalmente proveedores de servicios o suministros (PYMES) y un 43% para
aquellos dotados de garantas (acreedores institucionales), en tanto que el
Fisco recupera cerca de un 58% de sus acreencias lo que genera un desin-
centivo importante en los acreedores. Adems de esas tasas de recuperacin
debe considerarse el tiempo que transcurre desde la declaracin de quiebra
hasta la publicacin de la ltima resolucin, encontrando un promedio de
40,7 meses en tanto que el promedio de los pases de OCDE es de 1,7 con
menores tiempos y mayores tasas de recuperacin
54
.
En trminos simples segn lo expuesto por el actual ministro de economa de
Chile:
es importante que terminemos con el estigma asociado a la quiebra, que
impide buscar ayuda a quien ha fracasado en un negocio. Necesitamos que el
sistema ayude a bajar las cortinas de manera ordenada y volver a emprender,
54
PRADO PUGA, Arturo Mecanismos destinados a prevenir y regular situaciones de quiebra
en Chile, Roma, 2012. Disponible en http://www.creditmanagementbank.eu/attach/Content/
Eventi/3615/o/pradopuga.pdf
sin el temor de verse etiquetado como delincuente, slo porque uno de sus
emprendimientos no result exitoso.
55
El escenario descrito se complica an ms cuando el Derecho de Quiebra, y
permtaseme ya usar terminologa adecuada Derecho Concursal, apenas resulta
atractivo para el deudor insolvente en tanto empresa y se ignora que el estado de
sobreendeudamiento (e insolvencia con otros ribetes) tambin pueden afectar a
personas naturales. La ejecucin universal es una forma particular de regulacin
de la ejecucin donde el impacto socio-econmico del modelo que se adopte es
muy fuerte. El problema de agredir un patrimonio insufciente como un todo y no
simplemente bienes singulares de ste, sumado a la complejidad del concurso de
acreedores impone coordinar la regulacin de la ejecucin (universal y singular)
en forma coordinada y coherente. Un sistema ejecutivo coherente y funcional debe
tener vasos comunicantes entre la ejecucin universal y la singular. Las relaciones
de efciencia y justicia entre ambas aseguran su funcionamiento coordinado
56
.
6. CotIusIovs
La decisin legislativa adoptada en Chile aun en discusin en el Parlamento ha
aprendido y aprende de errores y aciertos. Lo cierto es que la ejecucin civil , laboral
y de familia han dejado de ser un tema postergado y encriptado al dogma de que el
juez (o incluso un auxiliar de la burocracia judicial ) lo pueden todo, incluso hacerse
cargo de la ejecucin no obstante estar bajo el peso de las exigencias mayores y en
sus despachos de la actividad adjudicativa.
Lleg la hora de despojar de dogmas poco idneos para la ejecucin civil. Desde
el momento mismo que el deudor y aquello con lo que responde , se ubican fuera
de la ofcina judicial, desde el momento mismo que la necesidad de ubicacin e
individualizacin del patrimonio requiere ciertas competencias que quizs no las
deba ejercer el juez, desde el momento mismo que se hace necesario pensar una
ejecucin efciente y con celeridad, pero con la trasparencia y aplicacin de criterios
adecuados de razonabilidad y proporcionalidad es que cada vez ms pueda repen-
sarse nuestra ejecucin civil.
Quizs sea necesario comenzar a analizar qu tipo de ejecucin tenemos y a
cul aspiramos con la lupa de los fallos en materia de tutela jurisdiccional efectiva,
justamente desjudicializando, no desjurisdiccionalizando, la etapa donde el dere-
cho sustantivo se encuentra (o se frustra) en pleno con el procesal. El examen debe
ser interdisciplinario en un rea donde justamente la investigacin y publicaciones
55
http://www.economia.gob.cl/2012/04/10/ministerio-de-economia-realiza-consulta-ciudada-
na-para-evaluar-nueva-ley-de-reorganizacion-y-liquida.htm
56
WESTBROOK, Jay; LAWRENCE, Charles D. Booth, PAULUS, Christoph G. RAJAK, Harry. A
Global View of Business Insolvency Systems (Leiden: NIJHOFF, Martinus; 2010), pp. 35-53.
ivvo Pvvvz Roov
a nivel nacional son dispersas en rea, calidad y cantidad. Pretender abordar el
diagnstico, funcionamiento y en su caso rediseo de la ejecucin civil con cnones
exclusivos de un rea del derecho es errar el camino. Si hay un mbito donde se
entrelazan derecho pblico, privado y procesal justamente para ser lograr la con-
fuencia del derecho material con el formal es el mbito de la ejecucin.
El punto de partida en la ejecucin no es divagar sobre si es o no jurisdicional:
alguien dudara que el Estado en ejercicio de funcin administrativa (con pre-
suncin de juridicidad) puede por s hacer ejecutar sus actos? Siempre puede el
justiciable acudir al control jurisdiccional de una actividad fuera de la jurisdiccin.
Si el alcance del art. 76 de la CPR, en lo que a funcin jurisdiccional se refere,
incluyendo incluso la ejecucin como necesariamente jurisdiccional-judicial, es
justifcar el estado actual de la ejecucin (en materia civil y claro est laboral) creo
que toma un camino posible, pero incompleto y fnalmente cuestionable. El punto
de partida no debiera ser ese, aunque tenga que ser un segundo punto. Es el art.
19, n. 3 y el derecho a una tutela jurisdiccional efectiva, en este caso del crdito
(por cualquiera de los medios, rganos y procesos que el Estado establezca) que
logren una mayor efcacia, justicia, cercana al ciudadano, transparencia y acceso. Si
esa alternativa es desjudicializada mucho mejor, pero de ninguna manera fuera del
control del juez. La realidad concreta actual demuestra que el juez no lleva adelante
la actividad ejecutiva, slo adjudica (cuando debe resolver sobre las excepciones y
en los caos de terceras), sera muy idealista de mi parte considerar que examinar
y admitir una demanda ejecutiva es una actividad de adjudicacin imprescindible.
Ello puede perfectamente ser delegado y entonces, recin entonces, pasar al punto
de la jurisdiccin para los casos donde de ella se necesite, es decir cuando hay
controversia relevante por la oposicin e impugnacin que el deudor debe hacer del
ttulo en el que se funda el ejecutante (de la misma forma que el justiciable debe y
corre con la carga de ir contra el acto administrativo.

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iss z6-; pp. 33-61 Edicin ao zo1 Bogot, D.C. - Colombia 33

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