LA EFICACIA JUDICIAL

Y EXTRAJUDICIAL DEL DOCUMENTO

NOTARIAL
Hemos estructurado el tema, conforme los lineamientos del coordina- dor
internacional, RAL ANIDO BONILLA, y siguiendo el esquema propuesto desde la
coordinacin nacional, agrup!ndolo en cinco aspectos "!sicos# el primero de ellos alude
a presupuestos indispensa"les para a"ordar el tema de la eficacia, esto es, los $alores del
documento notarial% Los cuatro siguientes desarrollan los efectos dentro de la "iolog&a
de los derec'os, en la $ida diaria, com(n# a ellos se refiere la eficacia sustanti$a y la
eficacia de tr!fico) mientras que los otros son los que slo se producen en forma
e*cepcional, accidental, dentro de la patolog&a de los derec'os# all& aparecen la eficacia
pro"atoria y e+ecuti$a%
,l tra"a+o tiene un fin e*positi$o del derec'o local y comparatista, como un aporte en la
"(squeda del -tipo ideal. de documento notarial, so"re cuya "ase se unifiquen los
requisitos m&nimos y esenciales que permitan reconocer a un documento de esta clase e
identificarlo como perteneciente al sistema latino, en cualquier pa&s del mundo,
garanti/ando unos $alores y unos efectos insupera"les por otro tipo de documento que
no se a+uste a tales requisitos%
MARCO CONCEPTUAL
,l tema tiene unos alcances y $inculaciones que, de pretender ser tratados in e*tenso,
e*ceder&an el propsito de la con$ocatoria%
II-. La eficacia
0i nos trasladamos al !m"ito estrictamente +ur&dico, y dentro de 1l a la dimensin
normolgica del derec'o, la eficacia es conceptuada como -%%% -de"en ser. 2segunda
parte3 ciertos efectos, determinadas consecuencias% Aquella primera parte que descri"e
'ec'os, es lo que los autores alemanes llaman -el factum. de la norma% 4oda norma
tiene una parte f!ctica, unida en tra"a/n lgica con la parte dispositi$a, con las
consecuencias pre$istas ante tales 'ec'os%
li"ro II, donde, destacando esta funcin propia de los 'ec'os +ur&dicos, nos dice# -%%% La
funcin de los 'ec'os en la +urisprudencia es una funcin eficien te% No 'ay derec'o
que no pro$enga de un 'ec'o y precisamente de la $ariedad de 'ec'os procede la
$ariedad de derec'os.) y plasmada como norma positi$a en el art&culo 567 del citado
cdigo que define a los 'ec'os +ur&dicos como -todos los acontecimientos
suscepti"les de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o e*tincin
de los derec'os%%%.%8or su parte, los ci$ilistas, al referirse al acto +ur&dico -'ec'o
'umano 2acto3 $oluntario, l&cito y que tiene por finalidad espec&fica y propia la
produccin de efectos +ur&dicos 2conf% art&culo 699 del :digo :i$il argentino3-, le dan
el tratamiento de -causa eficiente. de efectos +ur&dicos, en el sentido del art&culo 966
del mismo cdigo y, a su $e/, como medio idneo a tra$1s del cual se manifiesta la
autonom&a de la $oluntad en el !m"ito del derec'o pri$ado, para satisfacer los
di$ersos fines que persiguen las relaciones 'umanas% De esta manera, se produce una
confluencia entre el concepto de eficacia del acto +ur&dico y el concepto de eficacia en
el !m"ito de las relaciones +ur&dicas y de los 'ec'os, como muy "ien lo descri"e
;ANNONI -%%% Hay dos planos en que la relacin +ur&dica de"e ser aprendida% 4oda
relacin +ur&dica e*presa intereses 'umanos, y es por eso
8ero, simult!neamente, esa relacin tiene una significacin espec&fica que resulta de los
conceptos a priori que mane+a la ontolog&a formal del derec'o# de"er ser +ur&dico,
facultad, poder, derec'o su"+eti$o, etc1tera% ,ste es el plano del de"er ser que se
e*presa en las normas de derec'o positi$o%%% 8ues "ien# todo acto +ur&dico posee, desde
la perspecti$a del de"er ser, la finalidad -causa final- de producir ciertos y determinados
efectos y en ello residir! precisamente su eficacia%
II.2. La eficacia del docume!o o!a"ial
De+emos en suspenso por un momento los conceptos que aca"amos de $erter%
:orresponde a'ora, en esta "(squeda de un marco conceptual so"re el tema,
preguntarnos# <de qu1 eficacia $amos a tratar ac!=
8ues de la eficacia de algo muy espec&fico# el docume!o o!a"ial% ,n primer
lugar, todos sa"emos que el documento notarial, +unto con la funcin notarial,
constituyen el o"+eto de la ciencia notarial 2+o$en, en pleno crecimiento y a la que de
alguna manera con estos aportes estamos intentando contri"uir3, y por lo tanto al
'a"er aludido slo al documento, no ser! o"+eto de an!lisis el tema de la funcin, a la
que nos referiremos e*clusi$a- mente en el caso en que ello resulte indispensa"le%
0in m!s rodeos entonces, reproducimos el concepto de documento nota- rial que
ela"orara :ARLO0 8,LO0I para el anteproyecto de ley notarial nacional 2luego
anteproyecto de ley de documentos notariales3, ela"orado por el Instituto
Argentino de :ultura Notarial 2'oy Academia Nacional del Notariado3, y
apro"ado en el a>o ?679 en mi ciudad natal por el :onse+o @ederal del Notariado
Argentino) que cita en su o"ra ,l documento notarial# -Los documentos notariales son
instrumentos p("licos% ,s notarial todo documento con las formalidades de ley,
autori/ado por notario en e+ercicio de sus funciones y dentro de los l&mites de su
competencia.%
Aa tenemos un concepto de documento notarial) sin em"argo, es necesario 'acer
toda$&a otra precisin m!s para a"ordar e*actamente el nudo $ital del tema% ,sta
distincin tam"i1n nos $iene dada, y en este caso por el maestro espa>ol RA@A,L
NB,; LACO0 quien formulara esta ya cl!sica -pero no por ello menos trascendental
e iluminadora- distincin dentro del documento notarial, de dos planos 'ori/ontales y
paralelos, que consisten en el instrumento y el negocio 2en sentido lato comprensi$o
de 'ec'os +ur&dicos y actos +ur&dicos3, forma y contenido, y dentro del primero, las dos
dimensiones# la dimensin acto 2audiencia3 y la dimensin papel 2su refle+o
documental3%
,l primero de los planos con sus dos dimensiones, se desen$uel$e en la esfera de los
'ec'os, y es puramente formal, contiene elementos comunes a la forma funcionarista
y es regido por el derec'o notarial puro%
,s este plano el que nos interesa y so"re cuya eficacia intentaremos e*poner, sin
perder de $ista al negocio, al plano del contenido, con el cual con$i$e pues es su
ra/n de ser, y con el cual e*isten mutuas interferencias, ya que es respecto de 1l que
este documento desplegar! sus efectos%
Acotado as& el tema a la eficacia del documento notarial en el plano del instrumento,
nos encontramos con muy pocas definiciones so"re ella, lo que en realidad no
sorprende, toda $e/ que el tratamiento del documento nota- rial en s& -su estructura,
caracteres, etc%-, 8or un lado, las definiciones de documento notarial no incluyen en
general lo referido a sus fines y efectos, y coincidimos con 8,LO0I en que ello de"e ser
as&, pues son los caracteres o elementos de un o"+eto y no sus efectos o finalidades los
que determinan su esencia%
Algunos autores, sin em"argo, los enuncian -sin llegar a conceptuali/ar la eficacia en
s&-, como es el caso de CIDEN,; ARNAF, citado por el mismo 8,LO0I, para quien el
documento notarial es -el documento p("lico autori/ado por notario, producido para
pro"ar 'ec'os, solemni/ar o dar forma al acto o autenticado o autori/ado por
notario y res- guardado por 1l, conforme a la ley de su organi/acin, procurando los
fines de seguridad, $alor y permanencia de la funcin notarial.%
8or su parte, NB,; LACO0 apunta que -%%% La eficacia de los documentos nota- riales,
$ista por los autores espa>oles de los (ltimos cien a>os, es una eficacia colecti$a y en
"loque, una teor&a de "roc'a gorda%%% Hay e$identemente una falta de an!lisis%%%% Aun
en los casos en que 'ay un tratamiento del tema -aunque no sea e*'austi$o-, no se
encuentra un concepto de eficacia del documento notarial, sal$o e*cepciones%
,ficacia del documento notarial es la fuer/a o $irtud que 1l tiene para pro$ocar
aquellos efectos pre$isi"les como una consecuencia de su creacin o de su e*istencia.
Ante este panorama, y a los fines que nos 'emos propuesto en esta primera parte del
tra"a+o, nos permitimos dar un concepto de eficacia del documento notarial, teniendo
en cuenta lo dic'o 'asta el momento, y considerando especialmente la circunstancia
de que el documento notarial -seg(n lo aca"amos de e*poner y circunscripto al plano
del instrumento-, se mue$e en el mundo de los 'ec'os, de las presencias f&sicas y de la
actuacin del nota- rio y de los su+etos instrumentales, luego $olcados en el sustrato
papel, para ser$ir as& de continente a 'ec'os +ur&dicos en sentido amplio 2'ec'os y
actos +ur&dicos3, so"re los cuales 'ar! funcionar su eficacia) lo que permite afirmar que
1l mismo -es. un 'ec'o +ur&dico conforme al concepto dado, ya que se trata de un
'ec'o o con+unto de 'ec'os suscepti"les de producir una serie de efectos +ur&dicos% ,s
m!s, para RODRGCF,; ADRADO0, el documento notarial podr&a calificarse como un
$erdadero acto +ur&dico, pues las declaraciones de su autor y de las partes est!n
encaminadas $oluntariamente a producir esos determinados efectos +ur&dicos, lo que
coincide con nuestro concepto de acto +ur&dico en derec'o positi$o 2art% 699 del
:digo :i$il3%
II.#. $m%i!o de la eficacia del docume!o o!a"ial
Nos queda por (ltimo determinar el !m"ito de esta eficacia del documento notarial,
y que conforme a la propuesta de esta +ornada es el -+udicial y e*tra+udicial.%
4radicionalmente, el tema se 'a limitado al campo de la forma y de la prue"a,
incluyendo en esta (ltima tanto al !m"ito procesal como al e*tra- procesal%
RODRGCF,; ADRADO0, por e+emplo, 'a"la de formas de ser, formas de $aler y formas
pro"atorias, reconociendo que el documento notarial puede funcionar como las tres
al mismo tiempo) en tanto que CIDEN,; ARNAF, alude en su definicin -como ya
$imos-, a tres fines# pro"ar en +uicio, dar forma y dar eficacia legal al negocio%
8,LO0I, quien remarca que este es un tema que pugna por dilucidar actualmente la
doctrina nota- rial, tam"i1n cita a :A04HN 4OB,BA0 quien sostiene que los efectos
del documento notarial pueden agruparse en tres /onas# efectos sustanti$os o ci$iles,
efectos pro"atorios y efectos e+ecuti$os) y a OLAIARRGA A 4ELL,; quien se>ala que
este tema es la parte m!s descuidada de la legislacin notarial
,n el plano de la "iolog&a de los derec'os 2en relacin con su desarrollo normal y
espont!neo cumplimiento3, el documento es#
- @orma del acto, representa el otorgamiento 2eficacia constituti$a3%
- 4&tulo para el tr!fico +ur&dico 2eficacia de tr!fico3% Algunos autores agregan aqu& la
eficacia registral%
,n el plano de la patolog&a de los derec'os 2en relacin con su reali/acin coacti$a,
mediante inter$encin +udicial3, el documento puede ser#
- 0imple prue"a en +uicio 2eficacia procesal3%
- 4&tulo e+ecuti$o 2eficacia e+ecuti$a3%
,ste es pues, el !m"ito conceptual y el esquema al que nos atendremos en el desarrollo
del tra"a+o, cuyo punto de partida lo constituir! el an!lisis de los $alores del
documento notarial, a los que consideramos originantes de esta eficacia%
MARCO NORMATI&O
,l :digo :i$il argentino y sus leyes complementarias, al que aludiremos como -:%:.%
,n 1l encontraremos no slo normas sustanti$as, sino normas de derec'o notarial
aplicado -como lo llama NB,; LACO0-, es decir, no mas del derec'o de fondo que
'acen sin em"argo al derec'o notarial formal) aunque de"emos reconocer que ellas son
muy pocas y no 'ay un tratamiento sistem!tico del documento notarial, e*plica"le
respecto al codificador original por la 1poca de su redaccin 2?5J?3, pero no respecto
del legislador que a posteriori lo fue modificando sin 'a"er incluido nunca en alguna
de estas modificaciones los proyectos preparados en tal sentido% ,n tal sentido sigue
siendo un an'elo so"re el cual formulamos $otos un $e/ m!s, la sancin de una
normati$a de fondo, a ni$el nacional, como la propuesta a tra$1s del proyecto de ley
notarial nacional 2luego anteproyecto de ley de documentos notariales3 ela"orada por el
Instituto Argentino de :ultura Notarial 2'oy Academia Nacional del Notariado3, que no
'a logrado sancin pero que 'a tenido una gran influencia, no slo en proyectos de
reforma al :digo :i$il, sino tam"i1n como fuente de las leyes notariales dictadas des-
pu1s de su ela"oracin%
LO' PRE'UPUE'TO' DE LA EFICACIA
,ste cap&tulo resulta un requisito pre$io indispensa"le antes de anali/ar cada uno de
aquellos sectores en que se desen$uel$e la eficacia del docu- mento notarial%
As& como una m!quina cualquiera depende para su funcionamiento de una slida
estructura con todas sus pie/as "ien ensam"ladas y aceitadas, un motor con
com"usti"le y un operador) as& tam"i1n el documento notarial depende para su
eficacia de una estructura, con partes y elementos que de"en estar perfectamente
dispuestos y adecuadamente empleados, un motor, la autenticidad alimentada por el
com"usti"le de la fe p("lica, y todo ello ungido por el leo de la legalidad, a tra$1s de
su autor, el notario%
E(!"uc!u"a ) eleme!o(
8or lo tanto, conforme al concepto de documento notarial que 'emos tomado
siguiendo a 8,LO0I, surgen de 1l los siguientes elementos y caracteres, que slo
mencionaremos, 'aciendo las referencias que sean necesarias para el o"+eto de
nuestro estudio#
?K3 De+ando para el apartado siguiente la cuestin del g1nero al que pertenece el
documento notarial, nos interesa puntuali/ar que en primer lugar la definicin alude a
-todo documento., es decir, el documento notarial es antes que nada un
-documento.% La primera de ellas, defendida por los notarialistas, tu$o que salir al
em"ate de la segunda, que con :ARN,LF44I a la ca"e/a -seguido por procesa- listas y
ci$ilistas, y 'asta alg(n que otro notarialista-, puso en +aque el $alor del documento
notarial, especialmente el de la escritura p("lica de contenido negocial con eficacia
constituti$a, as& como la funcin documental del notario, so"re todo en su faceta de
profesional del derec'o, que el sistema de notariado latino 'a"&a logrado re$alori/ar%
A todo esto, como dec&amos, no tiene slo un inter1s especulati$o y terico, sino que se
relaciona directamente con la funcin del documento nota- rial, con su eficacia, ya que
inicialmente, para los procesalistas, el documento slo cumpl&a una funcin de medio
de prue"a, mientras que para los ci$ilistas en los casos en que la ley requer&a el
documento para la e*istencia del negocio mismo, ser$&a adem!s como forma%
De esta regulacin a"straemos los siguientes elementos#
- El *"ime" eleme!o considerado esencial, y que aparece en todas las definiciones,
es la -presencia. de un funcionario p("lico -oficial p("lico en la terminolog&a usada
mayoritariamente por nuestro cdigo-, que marca la diferencia espec&fica con los
instrumentos pri$ados, los que son definidos +us- tamente en forma negati$a
2documentos escritos en los que no inter$iene un funcionario p("lico3%
0in em"argo, una mayor precisin conceptual aportan los nota- rialistas al destacar
que el t1rmino -otorgar. de"e ser reser$ado para el e*preso momento de la
audiencia notarial en que las partes prestan su con- sentimiento asumiendo el
contenido del documento, y que el t1rmino adecuado para denominar el momento en
que en unidad de acto con el anterior, el notario 2oficial p("lico3 asume la paternidad
del mismo como su autor y le da $ida al documento y su contenido transmiti1ndole los
$alores deri$ados de su autoridad, es el de -autori/ar.
A partir de aqu& se ad$ierte una gran di$ersidad de opiniones doctrinarias, no slo de
ci$ilistas y notarialistas, sino tam"i1n de administrati$istas, moti$ada entre otras
cosas, por la diferente naturale/a de los instrumentos enumerados por el art&culo 6J6
:%:%, as& como por la e*presin de su inciso
LK, que tras mencionar a cualquier otro instrumento e*tendido por escri"a- no, a>ade
-%%% o funcionarios p("licos%%%. ,s decir, si instrumento p("lico es sinnimo de
instrumento o documento aut1ntico o no y, en el primer caso, si todo instrumento por
ser tal es aut1ntico) o si por el contrario, el car!cter aut1ntico del documento es lo que
lo 'ace ser p("lico% Inclusi$e, quienes participan de esta segun- da opinin $an m!s
all!, puntuali/ando que lo decisi$o no es que se trate de un funcionario u oficial
p("lico, sino de alguien -puede ser un particular-, que aun no integrando los cuadros
+er!rquicos del ,stado, e+er/a una funcin p("lica -en este caso fedataria-, para
atender intereses o necesidades generales 2p("licos3%
De+ando de lado la postura originaria de 0ALIA4, seg(n la cual instru- mento
p("lico es todo aquel que la ley califica como tal, independientemen- te del criterio
legislati$o para tal calificacin y de qui1n sea su autor, "asado en la falta de un
concepto en nuestro :digo :i$il y en la enumeracin 'ec'a por el art&culo 6J6 :%:%,
por ser una doctrina que no lleg a tener mayor rele- $ancia) y siguiendo el
lineamiento "!sico propuesto por MO0E :ARDINIO :A04ACNO
,
podemos
distinguir#
?- Instrumentos p("licos considerados tales seg(n la proteccin penal# podr&amos
decir que esta es una $ariante de la tesis de 0ALIA4, pues se incluyen "a+o esta
categor&a di$ersos supuestos que no son instrumentos p("licos para el derec'o ci$il,
pero que por su importancia y el "ien +ur&di- co protegido, la ley -considera. como si
fueran tales, y los equipara (nica- mente a este efecto 2por e+emplo, el art&culo L6J
del :digo 8enal dice e*presamente que -equipara. a los efectos de ese cap&tulo a
los instru- mentos p("licos, los testamentos olgrafos o cerrados, los c'eques, las
letras de cam"io y los t&tulos de cr1dito3%
L- Instrumentos p("licos por su origen# son los emanados de funciona- rios p("licos en
sentido lato, es decir por todo agente o empleado del ,stado en e+ercicio de una funcin
p("lica no fedataria, en actuaciones p("licas, que se refieren a un inter1s p("lico, y
que incluye a una $ariad&sima gama de documentos a los que corresponde dar otra
denominacin a fin de e$itar la confusin con los $erdaderos instrumentos p("licos, y
por eso se los suele llamar -documentos oficiales., y a sus autores, -funcionarios
p("licos. 2por e+emplo, documentos administrati$os en general, decretos del poder
e+ecuti$o, leyes y resoluciones del poder legislati$o, sentencias del poder +udicial3%
:a"e adelantar -pues $ol$eremos so"re el tema-, que a estos documentos slo se les
reconoce autenticidad de autor y en algunos casos, corporal, pero nunca autenticidad de
contenido, pues la funcin que e+ercen sus autores no es fedataria, y por ende no go/a
del $alor de plena fe que le asigna el art&culo 66N del :%:% a los instrumentos p("licos%
:itado por 8elosi, :arlos A%, en o"ra citada, p!g% ?O9%
@inalmente digamos que estos documentos tam"i1n go/an de la proteccin penal
antes mencionada%
N- Instrumentos p("licos strictu sensu# son los autori/ados por oficiales p("licos, es
decir agentes, personas f&sicas a cargo de una funcin emanada de la ley y de la cual
'an sido de"idamente in$estidos por el ,stado, que consiste en compro"ar y fi+ar
'ec'os actuados y presenciados por el propio oficial p("lico conforme a un
procedimiento regulado legalmente% ,n el !m"ito de nuestro derec'o ci$il, slo estos
instrumentos merecen el $alor pro"atorio m!*imo de autenticidad, no slo en cuanto a
la autor&a y a su corporalidad, sino tam"i1n a su contenido en los t1rminos de los
art&culos 66N, 669, 66P y 667 del :%:% O"$iamente, tam"i1n go/an de la proteccin
penal%
I&.2. &alo"e( del docume!o o!a"ial
4enemos pues descripta la estructura y pie/as esenciales de nuestra maquinaria%
Nos encontraremos aqu& con tres conceptos ine*ora"lemente unidos# fe p("lica,
autenticidad y legalidad, que en una especial con+ugacin permiten a este instrumento
desplegar con toda su intensidad aquella eficacia de la que trataremos%
a. La fe *+%lica
:omen/amos por esta nocin pues la fe p("lica es la desencadenante de la autenticidad
2com"usti"le del motor al cual alimenta3, siempre en el marco de la legalidad%
el asentimiento es acto de conocimiento%%% 8or el origen de la autoridad, los actos de fe
se di$iden en actos de fe religiosa, re$elados por Dios, y actos de fe 'umana,
declarados por los 'om"res%%% 2que3 puede pro$enir de autoridad p("lica%%% y de
autoridad%%% producen el testimonio, son testigos% 8or escrito, la autoridad p("lica%%% en
su acti$idad p("lica, produce el documento p("lico, y su fe o credi"ilidad se llama por
lo mismo fe p("lica) y la persona pri$ada produce el documento pri$ado, que podr!
tener cierto grado de fe, pero que no ser! +am!s fe p("lica%%%.%O"ra citada en nota 6,
p!g% NO%
Acto de fe y acto de ra/n o de +uicio, guardan entre s& una correlacin an!loga a las
de prue"a y forma y son perfectamente can+ea"les%%% estamos en presencia de fe
'umana pri$ada 2testigos, testimonios3% no sea posi"le, cuando el acto de fe sea
for/oso, impuesto por la ley, estamos en supuestos de fe 'umana, pero fe p("lica% La
fe p("lica e*ige un acto de fe de quienes no tu$ieron la e$idencia de un 'ec'o -entre
ellos, el +ue/-, y sustituye el 'ec'o o"+eto del acto de fe por la narracin ,0:RI4A de
ese 'ec'o por el funcionario competente, de tal forma que, sin la sentencia ci$il o
criminal de falsedad, en cuyo caso se destruye la fe p("lica, no ser! legalmente
posi"le el can+e de la narracin 2o"+eto e$idente para el lector3 por el 'ec'o o"+eto
e$idente% ni las leyes ni las sentencias +udiciales ni los documentos notariales podr&an
tener eficacia ante la sociedad organi/ada, si a cada momento pudiera poner- se en
duda la legitimidad o autenticidad de su contenido.%
,DFARDO 8ONDE, en su o"ra 4r&ptico Notarial, "uscando un concepto de fe p("lica,
cita a 4ORN,LL, a quien transcri"e de CIDEN,; ARNAF, y se>ala algo muy
interesante# -%%% el indi$iduo es el su+eto de la fe% @e p("lica es fe del ,stado% La
imposicin de autenticidad se confunde con la fe p("lica%
,sta diferenciacin entre fe p("lica y autenticidad tam"i1n la marca :OF4FR,,
citado por DAR4GN,; 0,COIIA, pues una cosa es la -plena fe., $alor pro"atorio
m!*imo en derec'o, y otra, la -fe p("lica. a la que conceptuali/a como -la calidad
propia que la inter$encin notarial acuerda a ciertos docu- mentos, es Qautoridad del
documentoQ%%% y no eficacia.%
La fe p("lica es la potestad, la funcin, que e+erce aquel a quien la ley 'a determinado,
y la autenticidad es el $alor que la fe p("lica confiere al documento escrito a tra$1s de
la actuacin de quien 'a sido in$estido de tal funcin%
Fn elemento com(n que aparece en las distintas definiciones dadas por los autores, y
que demuestra esta unidad, es el origen legal de la fe p("lica%
0i la ley no la asigna y la regula, no 'ay fe p("lica, aunque p("lico sea el funcionario o
el 'ec'o de que se trate, o el inter1s en +uego% 8or otra parte, es necesario reconocer
que la e*posicin de las distintas manifestaciones que este (nico fenmeno pudiera
tener en el !m"ito p("lico y pri$ado, en el estado actual de nuestro derec'o, sir$e
para $erificar que (nicamente la fe p("lica notarial es la que reali/a o encarna
aca"adamente esta potestad, pues es slo en un documento de esta categor&a donde
$amos a encontrar el $alor de plena fe, la autenticidad, desplegado en toda su e*tensin
e intensidad%
8or eso se dice que la (nica fe p("lica es la notarial, porque es la (nica legitimada,
regulada por la ley% 8ero $eamos cu!les son esas diferencias de matices, cuando
esta fe p("lica aparece en los !m"itos del derec'o p("lico 2administrati$o, legislati$o,
+udicial3, y cuando aparece en el !m"ito del derec'o pri$ado -fe p("lica notarial-%
Danual de derec'o notarial, p!g% NO? y sgtes%
a3 Hm"ito pri$ado# la fe notarial es la (nica reglamentada por la ley, pues su $alor
pro"atorio y requisitos de $alide/ del documento est!n pre$istos por el art&culo 66N y
concordantes del :digo :i$il% 0e refiere a actos +ur&dicos y a 'ec'os no contro$ertidos%
0e com"ate mediante la redargucin de falsedad en sede ci$il o penal% La acti$idad del
notario se e*teriori/a en el protocolo principalmente y de"e cumplir en su actuacin
con la unidad de acto%
9K :%:%, no 'ay ninguna otra regulacin en las leyes de procedimiento u otras so"re
documentos +udiciales como instrumentos p("licos con $alor de plena fe% 0e refiere a
'ec'os contro$ertidos% 0al$o en contad&simas ocasiones el +ue/ presencia directamente
los 'ec'os o las declaraciones de las partes% Los actos del magistrado no son ataca"les
por redargucin de fal- sedad, sino por las $&as recursi$as% @inalmente, al +ue/ no le
'ace falta una fe como la notarial, pues tiene la +urisdictio%
c3 Hm"ito administrati$o# no est! regulada en ninguna ley de procedimiento
administrati$o u otra, la fe p("lica y el $alor pro"atorio de las actuaciones de estos
funcionarios% No se refieren a actos +ur&dicos o 'ec'os, sino en general a la atencin
de ser$icios p("licos e intereses colecti$os% No necesitan del $alor pro"atorio, pues no
son instrumentos destinados a pro"ar, su fuer/a es en realidad su legitimidad y su
e+ecutoriedad% 8or su parte, 8ONDE
N9
marca las diferencias con relacin a las
llamadas fe legislati$a, administrati$a y +udicial, a las que caracteri/a porque la fe es
e+ercida en estos casos como fe de -cuerpo., de entidad y no en forma personal% La fe
notarial en cam"io es personal&sima e indelega"le, la tiene el notario y no puede por
ello
I&.2.%. La au!e!icidad
Ieamos a'ora qu1 significa esta fe p("lica notarial como calidad &nsita en el documento,
como $alor incorporado a 1l%
,n los comien/os de los estudios so"re el derec'o notarial, la autentici- dad del
documento fue considerada en con+unto, como una suerte de -agua "endita. que
sacrali/a"a todo el documento -instrumento y contenido-, sin mayores distinciones%
RODRGCF,; ADRADO0
NP
distingue entre# autenticidad su"+eti$a o de autor&a, autenticidad
corporal y autenticidad ideolgica o de contenido% A su $e/, aclara -como dec&amos-, que
'ay un concepto sint1tico y otro anal&tico so"re la autenticidad%
,l segundo enfoque ad$ierte que la autenticidad puede predicarse del autor y del
documento en su corporalidad, pero no del contenido en su tota- lidad, donde adem!s de
las declaraciones del notario, est!n las declaraciones de las partes, conforme el car!cter
'etergrafo del documento -al que nos referimos oportunamente-, y all& entonces,
encontraremos e*presiones o par- tes aut1nticas y otras no aut1nticas 2pero autenticadas3%
%
La presencia f&sica del notario es el primero de los 'ec'os aut1nticos% :omo dice NB,;
LACO0, -%%% La realidad principal del instrumento es el 'ec'o de la presencia f&sica de las
personas ante el notario%%%. Nuestros autores 'acen radicar la autenticidad de autor en dos
normas# el art&culo 66N :%:% 2piedra angular de la autenticidad en nuestro derec'o3, que
dice# -,l instrumento p("lico 'ace plena fe 'asta que sea argRido de falso, por accin
ci$il o criminal, de la e*istencia material de los 'ec'os, que el oficial p("lico 'u"iese
auciado como cumplidos por 1l mismo, o que 'an pasado en su *"e(ecia.% A el
art&culo 65J se refiere a la con$ersin formal del instrumento p("lico nulo por defectos de
forma o falta de competencia del oficial p("lico, en instrumento pri$ado, aclarando el
codificador en la nota a este art&culo que si el acto no estu$iese firmado por el oficial
p("lico, ni siquiera tiene la apariencia de un instrumento p("lico ni puede $aler por lo
tanto como pri$ado%
,-. Decla"acioe( del o!a"io/ (o%"e0
a. Ac!o( *"o*io(0
a.,. Del mudo i!e"io"0
,n principio, por ser acti$idades del intelecto, y no de percepcin, no se encuentran
amparados por el $alor de plena fe al que se refiere nuestro art% 66N, da como e+emplo,
+ustamente la calificacin que 'aga el notario so"re el pleno +uicio de las partes, la que
-dice- -no 'ace plena fe y admite prue"a en contra.% 0in em"argo, 'ay dos +uicios que a
pesar de ser tales merecen el $alor de plena fe, de autenticidad slo destrui"le por querella
de falsedad# el +uicio de identidad de los su+etos otorgantes 2conocido como -fe de
conocimiento.3, y el +uicio so"re el lugar y fec'a donde se otorga el acto, los que por
ra/ones de seguridad +ur&dica, y a pesar de no ser -'ec'os., la ley los trata como tales%
,l lugar y la fec'a son en realidad +uicios de notoriedad%
a%L% Del mundo e*terior# son los 'ec'os e+ecutados por el propio notario, llamados
menciones aut1nticas, actos funcionaristas o de autoridad% Hacen plena fe 'asta
declaracin de falsedad, conforme el art&culo 66N del :%:%, ?K parte% 28or e+emplo, que se
'a constituido en determinado lugar o que 'a dado lectura del te*to del documento a los
otorgantes3%
%. Ac!o( a1eo(0
%.,. De 2i(!a0 son los 'ec'os a+enos al propio notario, pero presenciados $isualmente por
1l en forma directa e inmediata% NB,; LACO0 dice que son de $ista para el notario o de
e*'i"icin para las partes, y comprenden las presencias y las daciones% 0u $alor pro"atorio
es el de plena fe, conforme al art&culo
66N ::%, LK parte%
%.2. De o3do0 son dic'os 2'ec'os de declaraciones $er"ales3 o&dos directamente y en
forma inmediata por el notario% Los su+etos 'a"lan y el notario escuc'a% 8ero tam"i1n el
tacto, el gusto y el olfato pueden ser actos de percepcin del notario que tengan
legalmente este mismo $alor, aunque disminuir! proporcionalmente a medida que la
percepcin est1 acompa>ada por +uicios calificantes del notario de mayor entidad, y
depender! de las circunstancias de cada caso%
2-. Ac!o( de la( *a"!e(0
a. De I(!acia0 es la rogacin, el requerimiento efectuado por las partes al notario para
que act(e% Al ser un acto de o&do para el notario, go/a de su $alor pro"atorio%
%. Decla"acioe( de 2olu!ad0 consisten en la e*teriori/acin del querer interno de las
partes% 0u manifestacin y su imputacin su"+eti$a dentro del documento, por ser 'ec'os
de $ista y o&do para el notario go/an del $alor pro"atorio antes e*puesto% 8or ello la ley
asigna al contenido de las declaraciones un $alor pro"atorio diferente al de la plena fe, no
son aut1nticas, sino auten- ticadas, y distingue#
%.,. Cl4u(ula( di(*o(i!i2a(0 son manifestaciones que 'acen al o"+eto principal del
acto, relati$as a sus elementos esenciales, -%%% 4ienen $alor de -prue"a completa., al decir
de LLADBGA0
9N
, tanto para las partes como para terceros, y am"os pueden pro"ar en contra
de la sinceridad del acto, pero se entiende que las partes slo pueden 'acerlo mediante
contradocumentos, mientras que los terceros pueden recurrir a cualquier medio de prue"a%
%.#. Cl4u(ula( eucia!i2a( idi"ec!a(0 son enunciaciones e*tra>as al acto +ur&dico que
forma el o"+eto principal del documento% 0u $alor pro"atorio no es de prue"a completa
sino el de un principio de prue"a por escrito, que prue"a slo contra su autor, aplic!ndose
las reglas so"re la confesin% c% Declaraciones de ciencia o $erdad# son manifestaciones
so"re 'ec'os pasados 2los 'ec'os presentes slo los narra el notario -como "ien dice
NB,; LACO0
9P
-3, dirigidas al notario, -afirmaciones., como por e+emplo, en nuestro
derec'o las relati$as al estado ci$il del compareciente, o a la otra parte, -ase$eraciones.,
como por e+emplo, la $igencia del poder en $irtud del cual o"ra el mandatario%
Las consecuen- cias de su presencia o de su ausencia son considera"les para el
,stado%
I&.2.c. La le5alidad
,l principio de legalidad es un principio inmanente a todo el !m"ito del derec'o, tanto
p("lico como pri$ado, aunque puede tener matices diferentes seg(n la rama +ur&dica en la
que se lo in$oque% La legalidad es, nada m!s ni nada menos, que el actuar conforme a la
ley, conforme a derec'o% 0e encuentra $inculada directamente a la $alide/ de los actos, y
por ende a su eficacia, pues 1sta supone actos $!lidos%
,n lo que 'ace a la eficacia del documento notarial, el principio de lega- lidad aparece
reiteradamente# por un lado, y como ya tu$imos la oportuni- dad de se>alarlo, la fe
p("lica notarial y la calidad del $alor pro"atorio de plena fe que ella engendra, tienen su
origen e*clusi$amente en la ley, y es la ley la que reglamenta su funcionamiento,
e*igiendo que el oficial p("lico 'aya sido in$estido de sus funciones conforme a -la ley.,
que act(e dentro del !m"ito de su competencia determinada por -la ley. y autorice el
docu- mento con las formalidades -legales.%
4oda la actuacin del notario y de las partes dentro del documento est! orientada a
ello# en el plano del instrumento por el cumpli- miento de aquellas formalidades
legales a las que tantas $eces 'emos 'ec'o referencia, y en el plano del negocio,
porque aparece la funcin ase- sora del notario que, como profesional del derec'o
cumple, encaminando la $oluntad de las partes a lograr el fin +ur&dico propuesto dentro
del marco del ordenamiento +ur&dico% Las acti$idades de las partes emanan su fuer/a de
o"ligar del consentimiento%%% pronuncian dentro del acto de la audiencia notarial%%%.
I&.#. La au(ecia de le5alidad ) de au!e!icidad0 ieficacia del docume!o o!a"ial
Sueda finalmente, antes de terminar este t&tulo, precisar cu!les son las consecuencias
para el documento notarial, ante la ausencia de estos $alores a los que nos aca"amos de
referir, y que deri$ar!n en su no funcionamiento, en su ineficacia%
Doctrinariamente en nuestro derec'o, se considera a la ineficacia como un concepto
gen1rico que incluye $arias especies% 0u nocin surge en forma negati$a de la que
di1ramos respecto a eficacia, y es +ustamente la falta de $irtualidad e idoneidad 2del acto
+ur&dico, del documento3 para producir sus efectos% Ieamos "re$emente algo so"re estas
especies de ineficacia y su relacin con el documento notarial%
0i "ien nuestro :digo :i$il no 'a estructurado un cap&tulo especial de las nulidades
instrumentales, ellas est!n e*presadas con relacin a las escri- turas p("licas 2arts% ?OO9
y ?OOP3, a los instrumentos p("licos en general 2arts% 65O, 65N, 65P, 657, 655, 656,
:%:%3 y a algunos documentos en espe- cial, como los que contienen disposiciones de
(ltima $oluntad 2arts% 8or lo dem!s, y sea que se acepte o no la teor&a de que el docu-
mento notarial como instrumento es un acto +ur&dico 2al menos si es un 'ec'o +ur&dico
o con+unto de ellos3, se considera perfectamente aplica"le toda la teor&a de las nulidades
estructurada por la ley con moti$o de los actos +ur&dicos% 8ero no de"e confundirse la
in$alide/ del instrumento con la del acto o negocio contenido en 1l% 8ueden darse una sin
la otra y $ice$ersa, sal$o cuan- do la $alide/ del acto dependa de la forma instrumental
2arts% ?O99 in fine para casos de nulidad, y ?O9P in fine para casos de anula"ilidad3 y
fuesen nulos los respecti$os instrumentos%
8odremos encontrar entonces causas de in$alide/ por $icios en el docu- mento -plano
instrumental-, referidos al autor, a los su+etos instrumentales y a las formalidades, que
originar!n casos de documentos nulos o anula"les, de nulidad a"soluta o relati$a,
manifiestas y no manifiestas%
,ste tipo de ineficacia supone actos $!lidos, pero cuyos efectos no aparecen o quedan
e*tinguidos por causas e*tr&nsecas% 0on los supuestos de rescisin, re$ocacin y
resolucin, slo predica"les del negocio +ur&dico y por ra/ones o"$ias, sin aplicacin en
cuanto al instrumento, el que una $e/ correctamente formado no $a a de+ar de producir
sus efectos, sal$o por causa de in$alide/ o falsedad%
0in duda, la falsedad es un concepto propio del documento, pues al decir de NB,; LACO0,
la mentira necesita de una forma para ser un 'ec'o +ur&dico% @alsedad ideolgica# ataca
al documento en su dimensin acto, a la autenticidad de contenido, y se produce por la
falta de coincidencia entre el 'ec'o perci"ido por el notario y lo narrado en el documento%
,l notario miente% 4am"i1n esta falsedad tiene proteccin penal%
0e trata en todo caso de una ineficacia parcial del acto por falta de pu"licidad%
LPOP :%:% y LK ley ?J%5O?3) en defecto de lo cual el acto surte eficacia entre las partes,
pero no frente a ter- ceros%
&. LA EFICACIA 'U'TANTI&A
0i "ien en principio el documento notarial fue tratado meramente como un medio de
prue"a en el !m"ito +udicial, tanto por procesalistas como por ci$ilistas, admitiendo estos
(ltimos que -adem!s. ser$&a como forma en aquellos actos denominados solemnes) los
efectos de derec'o sustanti$o de este instrumento en el campo e*tra+udicial, fueron
co"rando cada $e/ mayor importancia en el an!lisis y con$irti1ndose en o"+eto principal
de estudio, a'ora ya no slo por procesalistas y ci$ilistas, sino tam"i1n por los notaria-
listas%
,s que si "ien, instrumento y negocio -forma y contenido-, son dos pla- nos paralelos y
'ori/ontales como dec&amos parafraseando a NB,; LACO0
P?
, cada uno con sus su+etos y
o"+eto, uno dentro del derec'o formal y el otro dentro del derec'o sustanti$o, e*iste una
mutua interferencia entre am"os, que podr! $ariar en grados, pero nunca desaparecer%
As&, los efectos parten del plano superior 2no por +erarqu&a3 del instru- mento y se
$uelcan en el contenido, en los su+etos del negocio, -los su+etos de los efectos.
PL
, pero este
plano inferior condiciona en sus aspectos estruc- turales al superior al imponerle el negocio
al instrumento ciertos presupues- tos de derec'o sustanti$o, que 'a"r!n de tenerse en
cuenta para la redaccin de sus cl!usulas% ,l instrumento es la encarnacin del negocio% ,l
negocio,
&.,. Eficacia (u(!a!i2a e la( e(c"i!u"a(
&.,.a. E cua!o fo"ma del ac!o o e5ocio 1u"3dico
0i comen/amos por el concepto m!s elemental y primigenio de forma, nos podemos
ele$ar a ni$eles filosficos -que no a"ordaremos por cierto-, pero que sin em"argo no
se ale+an tanto de la misma nocin en el campo del derec'o% Ieamos#
,l acto +ur&dico definido por el art&culo 699 :%:%, es el acto $oluntario, l&cito, que los
su+etos otorgan con el espec&fico propsito de producir efectos +ur&dicos 2adquirir,
transferir, modificar o e*tinguir derec'os3%
A nuestro documento notarial lo encontramos o"$iamente entre las e*presiones
positi$as, pues es una forma escrita, entre las que nuestro cdi- go slo admite el
instrumento pri$ado o el instrumento p("lico 2art% 0in duda alguna pues, el
documento notarial cumple, desde el punto de $ista del derec'o sustanti$o, la funcin
de forma en el sentido que aca"a- mos de e*poner% 0ir$e perfectamente y con creces,
como continente, como $e'&culo e*teriori/ador de un contenido $oliti$o, y permite
como elemento esencial, +unto con el su+eto y el o"+eto, que e*ista el acto +ur&dico%
8ero si "ien en este sentido tanto el documento notarial, como el mo$i- miento
asintiente de la ca"e/a de un su+eto, son -forma. y cumplen la misma funcin, es
innega"le que por la estructura, elementos y $alores que el docu- mento notarial tiene
y que antes e*pusi1ramos, no puede detener sus efec- tos en ello solamente% :ada
conteni- do e*ig&a su forma concreta y cada forma ten&a por tanto una significacin
un&$oca% La forma era frmula.
PP
% ,s el tiempo del -formalismo.%
A esta nocin de forma impuesta, de solemnidades que de"en cumplir- se para que el
acto tenga efectos, es a la que alude el art&culo 6JN de nuestro :digo :i$il, cuando
dice# -La forma es el con+unto de las prescripciones de la ley, respecto de las
solemnidades que de"en o"ser$arse al tiempo de la formacin del acto +ur&dico) tales
son# la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea 'ec'o por escri"ano
p("lico, o por un oficial p("lico, o con el concurso del +ue/ del lugar.% A cu!les son
estos actos formales, para los cuales la ley e*ige una forma determinada como requisito
de $alide/, como solemnidad= 8ara ello es necesario recorrer el ordenamiento +ur&dico,
donde encontraremos disposiciones di$ersas relacionadas con distintos actos
+ur&dicos, donde la e*igencia surge e*presamente% ??59 :%:% e*ige la escritura p("lica
para distintas clases de contratos y actos +ur&dicos, el art% ?7P de la ley de sociedades
comerciales, e*ige instrumento p("lico con relacin al contrato constituti$o por acto
(nico de sociedades annimas, el art% ?9P9 :%:% e*ige la forma escrita para el
contrato de cesin de cr1dito, etc1tera3% Adem!s, la imposicin de una forma
determinada puede pro$enir no slo de la ley, sino de la $oluntad de las partes, que de
com(n acuerdo 'an resuelto su+etar ese acto a una de ellas de tal modo, que si no se
cumple, el acto no surtir! sus efectos 2arg% La ausencia de la forma impuesta como
requisito de $alide/, acarrea la nulidad del acto, torn!ndolo inefica/% :omo aca"amos
de $er en algunos de los e+emplos -y 'ay muc'&simos m!s- cuando de imponer un
forma se trata, la ley prefiere a la escritura p("lica, una clase de documento notarial y
especie de instrumento p("lico, cuyos elementos, estructura y $alores, as& como
calidades de su autor, le dan un $alor agregado inme+ora"le con relacin a las dem!s
opciones, seg(n 'emos $enido 'aciendo referencia 'asta el momento%
&.,.c. E cua!o co(!i!u!i2a de (i!uacioe( 1u"3dica(
,l documento notarial, en su $ariante escritura p("lica, adem!s de ser$ir como forma del
acto +ur&dico y como solemnidad impuesta con el car!cter de requisito de $alide/ para
determinados actos, tiene, en el !m"ito de las rela- ciones +ur&dicas, un efecto
-constituti$o., en el sentido de constituir, originar una situacin +ur&dica total o
parcialmente nue$a respecto a la e*istente antes de otorgarse el instrumento%
LARRAFD
PJ
, lo entiende tam"i1n as&, se>alando que cuando se 'a"la de efi- cacia constituti$a,
se alude a la $irtualidad que tiene el documento notarial en cuanto a constituir -formar-
la relacin +ur&dica%
4oda mutacin +ur&dica, implica una adquisicin, transferencia, constitu- cin,
modificacin o e*tincin de derec'os su"+eti$os, a $eces en forma total, otras en forma
parcial, para am"as partes o para una sola de ellas y con sentidos distintos 2por e+emplo,
lo que es adquisicin para una es p1rdida o e*tincin para la otra3% Nosotros 'aremos
referencia a todos estos procesos con el t1rmino constituti$o o constitucin, pues
entendemos que en todos ellos 'ay siempre un cam"io, una situacin +ur&dica distinta de
la anterior al acto, aun cuando lo fuera en una m&nima parte%
A'ora "ien, ese t&tulo causal que es acto +ur&dico, por s& solo, no produce -en los casos
que por ra/ones de pol&tica legislati$a as& se pre$1- la aludida mutacin +ur&dica% :omo
el legislador entiende que en estos casos no es suficiente la $oluntad sola de las partes,
recurre a las formas funcionaristas donde adem!s de esta $oluntad, inter- $iene un
oficial p("lico, que autori/a un documento con la estructura y $alores que ya
conocemos, y la elige como ese medio conductor de tal energ&a%
8ero $eamos qu1 pasa en los dem!s casos#
0i la forma es impuesta con car!cter solemne relati$o, seg(n $e&amos precedentemente,
e*iste igualmente tal efecto constituti$o, pues ante el incumplimiento de la forma
legal, el negocio se con$ierte en otro distinto) pero el efecto traslati$o de la propiedad, la
mutacin +ur&dica "uscada por las partes slo se alcan/a una $e/ cumplida esta forma -en
este caso-, una $e/ otorgado el documento notarial escritura p("lica% -Reci1n des- pu1s
de autori/ada la escritura notarial se produce el nue$o status +ur&dico querido por las
partes, que carec&a de eficacia legal con anterioridad a su e*is- tencia.%
&.2. Eficacia (u(!a!i2a e la( ac!a(
Recordemos que +unto a las escrituras de contenido negocial, la otra especie de
documento notarial original -por oposicin a los reproducidos y m!s all! de que sean
protocolares o no-, son las actas%
0eg(n lo antes dic'o la diferenciacin troncal entre am"as parte de la forma en que
captan su respecti$o contenido# en las actas ese contenido siempre es captado como
un 'ec'o +ur&dico, aun cuando 1ste pueda ser una manifestacin de $oluntad%
8ero como por otra parte los 'ec'os +ur&dicos constituyen la fuente eficiente de los
derec'os, seg(n se>al!"amos al comien/o de nuestro desarrollo, es posi"le que en
ciertos casos a tra$1s de su fi+acin en el documento notarial, el acta contri"uya a
terminar de integrar una relacin +ur&dica, a conser$ar un derec'o o una posicin
+ur&dica determinada, o 'asta a crear, modificar o e*tinguir una relacin o una
situacin +ur&dica%
&I.,. 6"e2e "efe"ecia al (i(!ema de !"a(mi(i7 imo%ilia"ia ) la *"o!ecci7 del
!e"ce" ad8ui"e!e e el de"ec9o a"5e!io
,l sistema de transmisiones inmo"iliarias en el derec'o argentino, 'a sufrido
importantes modificaciones a partir de la sancin de la ley ?J%J?? 2reforma integral
del :digo :i$il argentino que a"arc muc'as de sus instituciones3 y de la ley
?J%5O? que organi/ el Registro de la 8ropiedad Inmue"le en todo el pa&s, am"as
con $igencia a partir del ?K de +ulio de ?675% Antes de esta reforma, el cdigo de
IEL,; pre$e&a en principio, y para todos los derec'os reales, el sistema de t&tulo y
modo 2art% PJJ no 'ay derec'o real si 1ste no es oponi"le para lo cual 'ace falta un
signo e*terior, $isi"le% 8or eso eligi como modo a la tradicin, y so"re esto erigi
todo el sistema del :digo :i$il%
Al mismo tiempo, esta reforma 'i/o un agregado al art&culo ?OP? :%:%, el
que qued redactado de la siguiente forma# -4odos los derec'os reales o per- sonales
transmitidos a terceros so"re un inmue"le por una persona que 'a llegado a ser
propietario en $irtud del acto anulado, quedan sin ning(n $alor y pueden ser
reclamados directamente del poseedor actual, sal$o los dere- c'os de los terceros
adquirentes de "uena fe y a t&tulo oneroso, sea el acto nulo o anula"le.) consagrando
de esta manera una solucin a fa$or de la seguridad del tr!fico +ur&dico y en contra
de la garant&a de los derec'os, y 'aciendo una aplicacin m!s de la -teor&a de la
apariencia.%
,llos son# el principio de -fe p("lica regis- tral. pre$isto en el art&culo N9 de la ley
'ipotecaria espa>ola, y conforme al cual se protege al tercero que adquiere de "uena
fe y a t&tulo oneroso de un titular inscripto e inscri"e su inscripcin, presumi1ndose
esta "uena fe por el solo 'ec'o de apoyarse en lo que pu"licita el registro) y el
principio de -legi- timacin., que pre$1 el art&culo N5 de la misma ley
&I.2. La 2ocaci7 "e5i(!"al del docume!o o!a"ial
Ba+o este t&tulo queremos 'acer una muy "re$e alusin, a otra eficacia m!s del
documento notarial desde el punto de $ista del derec'o sustanti$o, e*tra+udicial, y en
este caso del derec'o registral%
:onforme a todo lo que lle$amos e*puesto, no ca"e duda alguna de que el documento
notarial tiene plena aptitud para cumplir con este propsito, por s& solo, por sus
$alores de autenticidad y legalidad y por las notas de e*ac- titud e integridad que,
seg(n los registros, son m!s o menos apro$ec'ados en el refle+o que de estos
documentos se produce en el correspondiente asiento de inscripcin%
As& por e+emplo lo dispone la ley ?J%5O? del registro de la propiedad inmue"le, que
despu1s de esta"lecer en el art&culo LK que lo que se inscri"e son -documentos.,
especificando el contenido que los mismos podr!n tener, determina en el art&culo NK,
las calidades de tales documentos con car!cter e*cluyente en su acceso al registro#
-8ara que los documentos mencionados en el art&culo anterior puedan ser inscriptos o
anotados, de"er!n reunir los siguientes requisitos#
a3 ,star constituidos por escritura notarial o resolucin +udicial o administrati$a, seg(n
legalmente corresponda)
"3 4ener las forma- lidades esta"lecidas por las leyes y estar autori/ados sus originales
o copias por quien est1 facultado para 'acerlo)
c3 Re$estir el car!cter de aut1nticos y 'acer fe por s& mismos o con otros
complementarios en cuanto al contenido que sea o"+eto de la registracin, sir$iendo
inmediatamente de t&tulo al dominio, derec'o real o asiento practica"le%%%.% Los
instrumentos pri$ados slo pueden llegar e*cepcionalmente al registro cuando as& lo
esta"le/can las leyes, siempre y cuando la firma de los otorgantes est1 certificada por
escri"ano p("lico 2art% NK in fine, te*to seg(n ley L9%99?3%
No es 1ste por cierto, el !m"ito al cual el documento notarial est! des- tinado en su
origen, sal$o en algunos supuestos de actas, pues, como dice NB,; LACO0, el
documento notarial -no se 'ace para la prue"a.% Necesariamente tendremos que
pasar re$ista pre$iamente a algunas nociones en materia de derec'o procesal, las
que utili/aremos luego para anali/ar la eficacia del documento notarial como prue"a
documental en el proceso%
0e ad$ierte en esto que 'ay distintas clases de procesos% Destacamos entre ellas las
siguientes# seg(n el rgano inter$iniente, puede ser +udicial o ar"itral% ,l proceso
contencioso, por su parte, de acuerdo a su estructura puede ser ordinario o especial
2con tr!mites espec&ficos m!s simples y de mayor celeridad3 y finalmente seg(n la
finalidad de la pretensin que lo origina, 'a"r!# procesos declarati$os o de
conocimiento, cuyo o"+eto es lograr que el rgano +udicial dilucide y declare, mediante
la aplicacin de las normas pertinentes a los 'ec'os planteados, el contenido y alcance
de la situacin +ur&dica e*istente entre las partes) procesos de e+ecucin, cuyo o"+eto
ser! 'acer efecti$a una sentencia de condena no cumplida $oluntariamente por el
condenado, o un t&tulo e*tra+udicial con sus mismos efectos) y procesos cautelares,
cuyo o"+eto es impedir que el derec'o cuyo reconocimiento se pretende a tra$1s de
un proceso declarati$o o de e+ecucin, pierda su $irtualidad o eficacia en el tiempo
que transcurre entre la iniciacin del proceso y la sentencia que le pone fin
Dada esta nocin que nos delimita el !m"ito donde el documento nota- rial $a a
desarrollar su eficacia pro"atoria, pasemos a'ora a las nociones de prue"a y de prue"a
documental y sus sistemas de apreciacin por el rgano +udicial%
,ntre ellas, uno de los supuestos es el $alor pro"atorio de los instrumentos p("licos y
que ata>e directamente a nuestro documento nota- rial, conforme lo pre$isto por el
art&culo 66N :%:% y siguientes, de los cuales ya nos ocupamos 2$er punto II%L%" de este
tra"a+o3%
0u sentido es apartarse de aquellas reglas tasadas y dar a los +ueces una mayor li"ertad
en la apreciacin de las prue"as% La e*presin -sana cr&tica. que adopta nuestra
legislacin procesal 2arts% 8or su parte, a las pro$incias y a la Nacin en sus respecti$as
+urisdiccio- nes, les ca"e en forma e*clusi$a, mediante los cdigos de procedimiento
res- pecti$os, regular las normas procesales so"re la acti$idad pro"atoria 2lugar,
tiempo, forma de la prue"a3% La prue"a documental se refiere a toda clase de
documentos, entendi- dos 1stos en sentido amplio, como todo o"+eto suscepti"le de
representar una manifestacin de pensamiento, y no solamente los que contengan una
graf&a%
No o"stante son predominantemente los documentos escritos los de mayor arraigo
y aceptacin en la apreciacin +udicial al momento de $alorar estos medios de prue"a%
Ieremos que adem!s, en caso de ser un documen- to notarial, tendr! un $alor
pro"atorio preesta"lecido inme+ora"le por otros medios%
&II.2. Fo"ma ) *"ue%a
0e trata de dos conceptos &ntimamente relacionados pero diferentes% As& como
$imos que el documento notarial en el !m"ito del derec'o sustanti$o cumpl&a en
primer lugar, la funcin de ser -forma. del acto +ur&dico, permiti1ndole a 1ste su
e*istencia como tal y u"ic!ndose por tanto en el momento de su nacimiento, para
darle a partir de all& la posi"ilidad de comen/ar a producir sus efectos propios y
normales, y pro"ar el derec'o frente a todos en la normalidad del tr!fico +ur&dico)
tam"i1n a partir de ese momento le confiere la $irtualidad para demostrar su
e*istencia en el proceso, de ser necesario por estar contro$ertidos o en conflicto los
derec'os a que se refiere%
,sto nos muestra que el documento notarial como -prue"a., aparece en un momento
posterior al nacimiento del acto +ur&dico, a su cele"racin, y por eso se desprende del
elemento forma%
la segunda necesidad que plantea el 'ec'o +ur&dico deri$a de ser fuga/% A la
e*teriori/acin 2forma3 'ay necesidad de agregar la posi"ilidad de reproducirlo% La
forma se con$ierte en pro"lema de prue"a% el punto de $ista de la prue"a preconstitui-
da.
J7
) -No 'ay que confundir los conceptos t1cnicos del cap&tulo de la forma con los
del cap&tulo de la prue"a% Del 'ec'o +ur&dico interesa al derec'o# ?3 la e*istencia o
forma de ser) L3 la persistencia o prue"a% 0e trata del mismo 'ec'o +ur&dico en
distinta dimensin# 'a inter$enido el tiempo, d!ndole una dimensin m!s al 'ec'o
+ur&dico.
,sto se e$idencia adem!s en las siguientes diferencias
- La forma es un elemento constituti$o del acto +ur&dico% La prue"a no%
- La forma es contempor!nea al acto) $a unida a su cele"racin, a su nacimiento% La
prue"a en cam"io es posterior a este momento%
- La forma es siempre necesaria para la e*teriori/acin del acto +ur&dico% La prue"a en
cam"io, puede no ser necesaria, si el acto en cuestin no es negado ni desconocido%
- :omo la forma es un elemento esencial del acto +ur&dico, su ausencia o irregularidad,
acarrean la in$alide/ del mismo y su ineficacia estructural% La prue"a en cam"io, de
ser omitida, pro$oca una ineficacia funcional%
No o"stante, el 'ec'o de que en el documento notarial con$i$an am"as funciones,
genera ine$ita"lemente una interferencia, deri$ada seg(n $eremos de los presupuestos
de am"as eficacias que son compartidos# los $alores del documento notarial% 8ara la
forma solemne lo importante es la inter$encin del funcionario, el acto de inter$enir 2en
el presente3, para la prue"a, que el funcionario narre esa inter$encin, el 'a"er
inter$enido 2en el pasado3, el 'a"er recogido el 'ec'o en el documento% Hay entre forma
y prue"a una correlacin entre dos conceptos que est!n en distinto plano# en el de la
forma, la inter$encin y en el de la prue"a, la narracin% A as&, si un 'ec'o 'a ocurrido
ante el notario, pero 1ste no lo narra, el documento no lo prue"a
J6
%
,stos dos planos paralelos de la forma y de la prue"a que con$i$en en el documento
notarial, se 'acen pr!cticamente uno solo 2aunque las nociones siguen siendo distintas3 en
los llamados actos formales o solemnes, confor- me la clasificacin que 'ici1ramos
anteriormente
5O
%
,n materia de prue"a 'emos aludido ya a normas de fondo que resul- tan perfectamente
leg&timas y que nuestro :digo :i$il trae a propsito de la prue"a de los contratos,
aunque la doctrina es conteste en e*tender dic'as normas a todos los actos +ur&dicos,
sal$o disposicin en contrario% As&, el art&culo ??6? :%:%, sienta en su primera parte la
siguiente regla# los con- tratos que tienen una forma impuesta por la ley 2o por las
partes3 no se pueden pro"ar por otro medio que no sea esa forma% Aplicando este
principio a la clasificacin de la que 'a"l!"amos, tenemos#
- ,n los actos solemnes a"solutos, la prue"a depende de la forma impuesta con
tal rigor% ,s lgico suponer que si ante el incumplimiento de la forma el acto no
produce efecto alguno, carece de sentido intentar pro"ar su e*istencia, tal como lo
se>ala LT8,; D, ;AIALGA
- ,n los actos formales ad-pro"ationem, el incumplimiento de la forma dispuesta a
estos efectos traer! apare+ada la imposi"ilidad de pro"ar el acto por otros medios
&II.#. La eficacia *"o%a!o"ia del docume!o o!a"ial e el *"oce(o
Lo que se prue"a en el proceso, como ya lo di+imos, son 'ec'os% ,l docu- mento
notarial, en sus dos especies -escrituras y actas-, contiene 'ec'os 2aunque la
primera tam"i1n contenga derec'os3, que conforman en el plano del instrumento la
dimensin acto, compuesta por 'ec'os del notario y 'ec'os de las partes, y la
dimensin papel, que es su refle+o documental% ,n este sentido, y como lo 'emos
$enido reiterando, el documento notarial es ante todo un o"+eto corporal, que muestra
un contenido, y que est! dotado del m!*imo $alor pro"atorio de plena fe, en los
ni$eles de gradacin que e*plic!ramos
5L
, 'asta su redargucin de falsedad en sede
ci$il o criminal, res- pecto de los 'ec'os anunciados por el notario como cumplidos por
1l mismo o que 'an pasado en su presencia 2art% ,n tal sentido, y conforme las
nociones procesales que antes $imos, el documento notarial es un medio de prue"a
indirecto, preconstituido, documental y de tipo legal%
&II.:. L3mi!e( a la eficacia *"o%a!o"ia del docume!o o!a"ial
,n primer lugar, reiteramos una $e/ m!s que lo que se impone al +ue/ como $erdad
pro"ada, es e*clusi$amente lo que por su car!cter aut1ntico merece el $alor de plena
fe 'asta redargucin de falsedad, de conformidad al concepto anal&tico de autenticidad
que 'emos efectuado
57
%
,n segundo lugar, no encontramos limitacin alguna respecto de la eficacia pro"atoria
del documento notarial, en cuanto al tipo de proceso en el que pueda ofrecerse como
prue"a documental, dentro del !m"ito ci$il %
No procede afirmar esto en sede penal, donde adem!s de regir con toda su intensidad el
sistema de li"re apreciacin de la prue"a, no es posi"le en principio que el contenido
de un documento notarial sea un delito y as& lo prue"e 2los actos +ur&dicos son todos
l&citos3, y en el supuesto de que se trate de actas cuyo contenido son 'ec'os, est!
descartado que el actuar del nota- rio sea requerido para constatarlos, sal$o alg(n
supuesto e*cepcional de deli- tos dependientes de instancia pri$ada, aunque es muy
discutido% Suien pretende atacar la eficacia pro"atoria del documento notarial de"e
dirigirse frontalmente y en forma directa a atacar la autenticidad, negando
rotundamente la $eracidad de los e*tremos amparados por la fe p("lica%
,l documento notarial admite otra eficacia m!s dentro del !m"ito pro- cesal, que
mencionamos muy al pasar en el cap&tulo precedente al clasificar los procesos%
&III.,. T3!ulo e1ecu!i2o
Ieamos en primer lugar algunas definiciones que nos permitir!n acercar el concepto%
LARRAFD

dice que es el documento que acredita el derec'o a promo$er la $&a
e+ecuti$a% 8ara otra postura, ser&a el acto +ur&dico por el cual la ley acuerda accin
e+ecuti$a%
:HIOI,NDA aclara que el t&tulo e+ecuti$o comprende am"as cosas, pues es una
declaracin que como tal, de"e constar siempre por escrito, y de all& que en un sentido
sustancial es la declaracin o reconocimiento, y en un sentido formal, el documento en
el cual consta esa declaracin o reconocimiento
%
,ste t&tulo de"e cumplir con requisitos de forma y de fondo para poder ser tal% ,n
cuanto a lo primero, antes que nada de"er! ser un t&tulo que, con- forme lo recono/can
las respecti$as leyes de procedimiento, sea de los que traen apare+ada e+ecucin%
4rat!ndose del documento notarial, el mismo est! enunciado dentro del g1nero
instrumento p("lico 2arts% ?K :8N y 9JL inc% ?K :8: Mu+uy3, y nosotros ya 'emos
$isto cu!les son sus formalida- des legales% PLO :8N% 9J? :8:3%
De"e destacarse por otro lado, que de todos los t&tulos que conforme a la ley traen
apare+ada e+ecucin, slo los instrumentos p("licos lo 'acen por s& mismos% la fuer/a
e+ecuti$a es pri$ilegio del instrumento aut1ntico.%
&III.2. El docume!o o!a"ial como !3!ulo e1ecu!i2o
:on lo e*puesto 'asta aqu& respecto al t&tulo e+ecuti$o, no puede ca"er duda alguna
de que el documento notarial lo es, ocupando aquella posicin pri$ilegiada que
corresponde a los instrumentos p("licos dentro del cat!logo legal%
,n suma, como 'emos $isto, el documento notarial posee eficacia e+e- cuti$a por su
propia 'istoria y naturale/a, por sus $alores% 4odo lo cual 'a $enido a ser reconocido
por las leyes de procedimiento%
4al el caso de la e+ecucin 'ipotecaria en el :digo 8rocesal :i$il y :omercial de la
Nacin 2arts% Decanismo que se 'a inspirado entre otras fuentes, en la ley 'ipotecaria
espa>ola, y so"re cuyos comentarios remitimos a lo dic'o en anterior tra"a+o
67
%
,stos t&tulos e+ecuti$os, son un claro e+emplo de cmo el documento notarial puede
funcionar a su $e/, como forma del acto +ur&dico contrato de 'ipoteca, como
solemnidad en la constitucin del derec'o real de 'ipoteca y constituyente de la nue$a
situacin +ur&dica del acreedor y del deudor 'ipotecario, como documento portante y
legitimador en el tr!fico +ur&dico de ese derec'o de 'ipoteca con idoneidad para su
inscripcin registral) como prue"a legal en el proceso del 'ec'o del otorgamiento del
acto en los t1rminos y
cl!usulas pactados y en 1l contenidos en caso de ser 1sto discutido) y como t&tulo
e+ecuti$o de cr1dito garanti/ado con la 'ipoteca, que le permitir! al acreedor 'acer
$aler su pri$ilegio y e+ecutar su derec'o%
<Hay acaso otra 'erramienta +ur&dica que pueda cumplir todas estas efi cacias a la
$e/= <Hay algo m!s -eficiente. que un documento notarial=
8or ser tan reciente y por 'a"er sido el tema espec&fico de estudio 2tema III3,
reproducimos las conclusiones del (ltimo :ongreso de la FINL, que antes
mencion!ramos#
-8R,LIDINAR# ,l documento notarial que contiene la li"re e*presin de $oluntad, por
'a"er sido producido por el notario de tipo latino, contiene necesariamente fe de
conocimiento, calificacino fe de capacidad de las partes, constancia de legitimacin,
constancia de formacin, manifestacin y prestacin de consentimiento, control de
legalidad, y queda depositado de manera que puede ser reproducido en todo
momento, de"e ser considerado como aut1ntico, de"e permitirse su li"re circulacin y
reconoc1rsele en cualquier pa&s los mismos efectos que se le otorguen en su pa&s de
origen, pro"atorios y e+ecuti$os en materia procesal, y constituti$os de derec'os en
materia sustanti$a%
?% 8ara facilitar la li"re circulacin del documento notarial, los notariados de"er&an
tratar de o"tener de sus ,stados la legitimacin correspondiente que permita que el
notario de tipo latino como +urista, en descargo del aparato +udicial o administrati$o,
recono/ca que un documento producido en un pa&s e*tran+ero cumple los requisitos de
autenticidad y equi$alencia formal, y sea el propio notario el que afirme que no
contra$iene el derec'o interno, si as& es necesario% 9% 8ara facilitar la circulacin del
documento, la comunicacin entre los notarios y e$itar falsificaciones, cada notariado
crear! una "ase de datos, que estar! disponi"le para la consulta de los otros notariados
y notarios latinos, con el siguiente m&nimo contenido#
- Dedios de seguridad empleados por los notarios en los documentos notariales
2sellos, papel tim"rado, etc%3 7% :uando un documento de"a producir efectos en otro
pa&s, se de"er! "uscar la cola"oracin entre el notario redactor y un notario del pa&s de
des- tino, tanto en su redaccin como en los tr!mites posteriores, persiguiendo la
eficacia del documento y la eficiencia del ser$icio notarial.%
CONCLU'IONE'
?K3 :onsideramos al documento notarial de tipo latino como una especie de
documento o instrumento p("lico, y a la eficacia del mismo, desde el plano
instrumental, como la $irtualidad e idoneidad que posee para alcan/ar sus efectos en
todo el !m"ito del derec'o, tanto e*tra+udicial como +udicial%
LK3 ,ntendemos que esta eficacia tiene como presupuestos esenciales e
indispensa"les#
- Fna estructura y elementos tipificantes del documento notarial de tipo latino que
consisten en su autori/acin por un notario en e+ercicio de funciones fedatarias, que
act(e en el !m"ito de su competencia y con estricto acatamiento de las formalidades
legales%
- Dos $alores fundamentales &nsitos y reconocidos en 1l como conse cuencia de esta
estructura y elementos#
a3 La autenticidad, considerada como una calidad propia del docu mento deri$ada de
la fe p("lica que le confiere la inter$encin notarial, que consiste en el $alor
m!*imo pro"atorio de plena fe slo destrui"le por declaracin +udicial de falsedad,
y que comprende la $erdad de su autor, de su corporalidad y de todos los 'ec'os
perci"idos en forma inmediata por el notario%
"3 La legalidad, que surge no slo como principio fundante de la propia fe p("lica, de
la autenticidad y de la funcin notarial, sino adem!s como presuncin $olcada en el
contenido del documento por las especiales calidades de su autor que, como
profesional del derec'o que es, de"e interpretar y adecuar las $oluntades que
constituyen ese contenido al marco legal $igente%
NK3 0in pretender agotar todas las posi"les funciones que potencialmen- te este
instrumento puede llegar a producir, resaltamos las siguientes, seg(n la sistemati/acin
efectuada por la doctrina 'asta el presente#
,ficacia sustanti$a# la eficacia sustanti$a del documento notarial despliega sus efectos
so"re el contenido del mismo en el !m"ito e*tra+udicial, funcionando#
a3 ,n las escrituras de contenido negocial,
- :omo elemento -forma. de todo acto o negocio +ur&dico 'aciendo posi"le su
e*istencia como tal al informar la materia 2$oluntad3 y 'acerla sensi"le al mundo
e*terior%
- :omo -solemnidad. elegida por la ley o las partes, dados sus $alo- res insupera"les
de autenticidad y legalidad y las calidades de su autor, para ser requisito de $alide/ en
los llamados actos +ur&dicos formales o solemnes%
"3 ,n las actas, cuyo contenido son 'ec'os no negociales, como mecanismo apto en
algunos casos 2por e+emplo, actas de notificacin3, para modificar estados de 'ec'o
que, a su $e/, son presupuestos para la produccin de determinados efectos sustanti$os
en las relaciones +ur&dicas%
,ficacia de tr!fico# la eficacia de tr!fico del documento notarial se manifiesta en el
!m"ito e*tra+udicial, y en particular respecto de las escrituras de contenido negocial,
que documentan la adquisicin o constitucin de derec'os reales 2aunque tam"i1n
personales3, al producir, gracias a los $alores de autenticidad y legalidad que poseen,
los siguientes efectos#
a3 ,s prue"a necesaria y suficiente para el e+ercicio del derec'o dentro del tr!fico
+ur&dico, permitiendo su circulacin con seguridad y agilidad, lo que fa$orece y
estimula las transacciones, "eneficiando en definiti$a a la econom&a del ,stado%
"3 ,s t&tulo formal del derec'o que documenta en forma aut1ntica y por
tanto se prue"a a s& mismo y frente a todos, en cuanto a su autor cierto, su
,l documento notarial -legitima., con su sola e*'i"icin, al titular del derec'o
adquirido o constituido, para ulteriores transmisiones, gracias a la nota de e*actitud
de su autenticidad%
,ficacia pro"atoria# en el !m"ito procesal, del conflicto de intereses, donde de"en
'acerse $aler las pretensiones +ur&dicas "asadas en los 'ec'os que constituyen el
presupuesto f!ctico de las normas, el documento notarial, una $e/ m!s, en "ase a sus
$alores de autenticidad y legalidad, puede funcionar como prue"a de estos 'ec'os,
aunque inicialmente no se 'aya otorgado para este efecto%
:omo prue"a, es una prue"a documental, de las llamadas legales, pues su $alor
pro"atorio es presta"lecido e impuesto al +ue/ por la ley, como $er- dad no suscepti"le
de ser apreciada o $alorada li"remente por el funcionario +udicial, lo que le+os de ir en
detrimento de su in$estidura o del proceso, con- tri"uye a su desarrollo m!s !gil, al
ganar en certe/a%
Los 'ec'os so"re los que recae este $alor pro"atorio son e*clusi$amente aquellos
e+ecutados por el propio notario o perci"idos personalmente por 1l, incluy1ndose en
esta autenticidad la de la corporalidad del documento y la de su autor%
,ficacia e+ecuti$a# tam"i1n en el !m"ito procesal, el documento notarial muestra otra
$irtualidad# la de su fuer/a e+ecuti$a, incorporada en 1l como fruto de una larga
e$olucin 'istrica en la que sus calidades y las emanadas de su autor lo calificaron
como el medio apto para asegurar a los terceros acreedores la eficacia de sus derec'os,
con la misma fuer/a que una sentencia%