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DERECHO PROCESAL PENAL - SAM

PROGRAMA (coincide con ndice del libro de Cafferata)
Lectura I
I. POLTICA CRIMINAL: concepto; segmentos; interrelaciones. Ubicacin del proceso penal.
II. LAS FUNCIONES DE PERSEGUIR, JUZGAR Y PENAR EL DELITO. Concepto. Independencia. Justificacin. Normas constitucionales y
legislacin internacional.
III. LA ACTIVIDAD ACUSATORIA: concepto; caracteres; expresiones; eficacia; formas y lmites de la intervencin de particulares.
IV. JURISDICCIN PENAL: concepto; fuente; rganos; caracteres; contenido; aspectos.
V. JURISDICCIN PENAL FEDERAL Y COMN. Procedencia y criterios.
VI. COMPETENCIA PENAL: concepto. Clases: material, territorial, funcional y por conexin. Criterios de procedencia de cada clase.
Incompetencia: efectos. Conflictos.
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I. PRINCIPIO DE LEGALIDAD PROCESAL: concepto; reglamentacin; manifestaciones de su influencia en la persecucin penal. Justificacin
y crticas.
II. PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD: nocin. Oportunidad reglada: nocin; criterios de aplicacin; ventajas. Propuestas: redistribucin de
recursos y polticas de persecucin penal.
III. EXCEPCIONES Y CONDICIONAMIENTOS AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD: casos vigentes.
IV. LA VERDAD SOBRE LA ACUSACIN. Concepto. Reconstruccin conceptual: dificultades y lmites. Responsabilidad de su obtencin.
Mtodo de averiguacin: procedimiento y roles de los distintos sujetos procesales. Percepcin subjetiva: estados intelectuales. Verdad
consensual: restricciones.
V. LA PENA: Nocin. La reparacin como sustituto de la pena: mbito de aplicacin. Otras alternativas no punitivas.
VI. LA ACCIN RESARCITORIA EN EL PROCESO PENAL: nocin; fundamento; titularidad; justificacin; fines.
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I. GARANTAS EN EL PROCESO PENAL: nocin; fines; fuente (el nuevo sistema constitucional: artculo 75 inciso 22, CN); fundamento;
lmites; bilateralidad; clases. Garantas penales y garantas procesales: su influencia en el inicio y en el desarrollo del proceso penal.
II. IGUALDAD ANTE LOS TRIBUNALES: concepto; alcances.
III. LA RESERVA DE LA INTIMIDAD. Proyecciones.
IV. EL ESTADO DE INOCENCIA: concepto; repercusiones. La prueba de la culpabilidad: responsabilidad del acusador; condiciones y lmites.
V. DERIVACIONES DEL ESTADO DE INOCENCIA: In dubio pro reo; medidas de coercin procesal; buen nombre y honor; revisin de la
sentencia firme; propiedad; trmino mximo de duracin del proceso; indemnizacin del error judicial; derecho de defensa; prohibicin
de obligar a declarar y actuar contra s mismo.
VI. JUEZ NATURAL: nocin; origen histrico; normativa constitucional; derivaciones.
VII. LA IMPARCIALIDAD DEL TRIBUNAL: concepto; alcances; salvaguardas personales y funcionales.
VIII. JUICIO PREVIO. Concepto; fuente; distintas concepciones.
IX. NON BIS IN DEM: concepto, fundamento, triple identidad; efectos.
X. EL DERECHO DE DEFENSA. Nocin y fundamento.
XI. LA DEFENSA DEL IMPUTADO: igualdad; defensa material y tcnica; otras manifestaciones
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I. EL DERECHO PROCESAL PENAL: concepto; bases constitucionales; legislacin reglamentaria. Derecho penal y derecho procesal penal.
Influencias recprocas.
II. EL PROCESO PENAL: concepto; garanta frente a la pena arbitraria; instrumentalidad; desnaturalizacin.
III. LA EXTERIORIZACIN DEL PROCESO PENAL. Actos; sujetos; etapas y objetivo de cada una.
IV. SANCIONES PROCESALES EN LO PENAL: concepto; clases. Nulidad: concepto; formas de conminarla; clases; subsanacin; efectos.
Nulidad y garantas.
V. FINES DEL PROCESO: reconstruccin conceptual; aplicacin del derecho; tutela de garantas; solucin del conflicto.
VI. PARADIGMAS PROCESALES. Relacin con los sistemas polticos. Sistema inquisitivo y acusatorio.
VII. EL PROCESO INQUISITIVO MITIGADO O SISTEMA MIXTO: notas caractersticas; rol de los jueces; crticas.
VIII. EL PARADIGMA CONSTITUCIONAL DEL PROCESO PENAL. Distincin de roles; contraposicin de intereses; imparcialidad de los jueces;
igualdad de atribuciones del acusador y el defensor; reconocimiento del inters prevalente. Un proceso penal contradictorio.
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I. EL JUEZ PENAL: concepto; atributos (imparcialidad, independencia e idoneidad); inhibicin y recusacin.
II. EL JURADO. La Constitucin. Pro y contra. El escabinado.
III. EL MINISTERIO PBLICO FISCAL: concepto; autonoma; objetividad; criterios de actuacin; funciones y responsabilidades.
Atribuciones, lmites y control jurisdiccional.
IV. LA POLICA JUDICIAL: funcin; composicin; atribuciones; situacin institucional.
V. LA VCTIMA. El derecho a la tutela judicial efectiva. Aspectos sustanciales y procesales.
VI. QUERELLANTE DE ACCIN PBLICA: nocin; fundamento; titularidad; representacin. Facultades: intervencin; prueba; recursos.
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VII. EL IMPUTADO: concepto; adquisicin y cesacin de la calidad; capacidad; estigmatizacin; coercin procesal. Incoercibilidad moral:
concepto; problemas. Derecho al comportamiento procesal pasivo.
VIII. LA DECLARACIN DEL IMPUTADO: nocin; naturaleza; presupuesto probatorio; estructura; forma del interrogatorio. Declaracin sin
sospecha. La cuestin de la declaracin policial.
XI. EL DEFENSOR: concepto; funcin; atribuciones.
X. PARTES CIVILES. Actor civil: nocin; regulacin legal de su intervencin; atribuciones Tercero civilmente demandado: nocin;
regulacin legal de su intervencin; atribuciones. El Asegurador citado en garanta. La responsabilidad probatoria sobre la cuestin civil.
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I. LA PRUEBA EN LO PENAL. Concepto. Funcin de garanta. Elemento de prueba. Concepto. Legalidad: prueba ilcita. Certeza y condena.
II. OBJETO DE PRUEBA. En abstracto y en concreto. Medio de prueba. Concepto. rgano de prueba. Concepto.
III. LIBERTAD PROBATORIA EN LO PENAL. En cuanto al objeto y en cuanto a los medios.
Alcances. Excepciones. Lmites.
IV. ACTIVIDAD PROBATORIA EN LO PENAL. Responsabilidad probatoria. Momentos. Comunidad de la prueba. Sistemas de valoracin.
Necesidad de motivacin.
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I. MEDIOS DE PRUEBA EN LO PENAL. Concepto y regulacin procesal penal de cada uno; particularidades. Pericial. Testimonial.
Reconocimiento de personas y de cosas. Documento. Inspeccin judicial. Confesin: valor. Reconstruccin del hecho. Careo. Informes.
Traduccin e interpretacin. Indicios y presunciones.
II. MEDIOS AUXILIARES DE PRUEBA. Registro. Allanamiento. Requisa personal. Interceptacin de correspondencia. Intervencin de
comunicaciones.
III. MEDIOS EXTRAORDINARIOS DE PRUEBA. Justificacin y lmites constitucionales. El agente encubierto; el arrepentido; testigo de
identidad protegida. Eficacia y riesgos.
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I. COERCIN PROCESAL. Nocin. Clases.
II. LA COERCIN PERSONAL DEL IMPUTADO: concepto; naturaleza; caracteres; su manifestacin segn los paradigmas procesales. Marco
constitucional. Justificacin frente al principio de inocencia. Controles.
III. FINES Y LMITES. Presupuestos. Correcciones necesarias.
IV. REGULACIN CONCRETA. Situacin de libertad. Medidas sustitutivas. Citacin. Detencin. Incomunicacin Arresto. Aprehensin sin
orden judicial. Recuperacin de la libertad.
V. PRISIN PREVENTIVA. Concepto; excepcionalidad; criterios; presupuesto probatorio; alternativas; cesacin: criterios. Lmite mximo
de duracin de la prisin preventiva: fundamento y regulacin legal. Recursos ordinarios y extraordinarios. Indemnizacin.
VI. COERCIN REAL. Nocin. Secuestro penal. Clausura de locales.
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I. EL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO. Momentos.
II. LA INVESTIGACIN PREPARATORIA. Concepto. Iniciacin: actos idneos, denuncia, actos policiales. Desestimacin. Archivo.
Caracteres. Finalidad. Valor de las pruebas. Actos definitivos e irreproductibles. Duracin. Atribuciones de los sujetos privados. Rol de la
vctima querellante.
III. LA INVESTIGACIN FISCAL. Ventajas: garantas y eficacia Objetividad. Atribuciones coercitivas y probatorias. Lmites constitucionales.
Control jurisdiccional: vas; supuestos. Aspectos organizativos y funcionales.
IV. LA INVESTIGACIN JURISDICCIONAL: supuestos y regulacin legal.
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I MRITO CONCLUSIVO DE LA INVESTIGACIN PENAL PREPARATORIA. Nocin y significacin procesal. Presupuestos. Caracteres.
II. LA ACUSACIN (Mrito conclusivo incriminatorio): Concepto. Presupuestos: requisitos. Motivacin. El control de la acusacin
Oposicin de la defensa: razones; rgano; trmite, decisiones posibles. Falta de fundamento para la acusacin. Recursos.
III. SOBRESEIMIENTO (Mrito conclusivo desincriminatorio: Concepto. Estados psicolgicos. Causales de procedencia. Oportunidad.
Efectos. Recursos. Instancia fiscal y discrepancia.
Lectura 11
I. EL JUICIO PENAL COMN. Concepto. Base. Responsabilidad de la prueba de la acusacin. Fases.
II. ACTOS PRELIMINARES. Concepto; control de la acusacin; nulidad; clasificacin de la causa; integracin con jurados; citacin a juicio;
ofrecimiento de pruebas: requisitos, admisin y rechazo; investigacin suplementaria; sobreseimiento; designacin de audiencia.
III. DEBATE. Concepto. Caracteres: oralidad, publicidad, contradictorio, continuidad, inmediacin; identidad fsica de los jueces. El
problema de las excepciones: casos autorizados. Direccin del debate: poder de polica y disciplina. Apertura: lectura de la acusacin;
cuestiones preliminares. Asistencia, representacin, declaracin e intervenciones del imputado. Ampliacin de la acusacin. Hecho
diverso. Recepcin de la prueba ofrecida: pericial; testimonial; forma de los interrogatorios; documentos; nuevas pruebas; lecturas
permitidas; discusin final y cierre del debate. Acta del debate.
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I. LA SENTENCIA. Concepto. Deliberacin: estructura legal y reglas. Reapertura del debate. Redaccin: requisitos; motivacin;
individualizacin de la pena. Lectura: efectos. Congruencia entre acusacin y sentencia: alcances. Pedido fiscal de absolucin y condena.
II. NULIDAD DE LA SENTENCIA. Causales: irregularidades de la base fctica; ilegalidad de la prueba; vicios de la motivacin; otros vicios
formales.
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III. JUICIOS ESPECIALES: Juicio correccional: procedencia. Juicio abreviado: clases; procedencia y trmite. Juicio por delito de accin
privada: Procedimiento
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I. RECURSOS EN LO PENAL. Concepto, caracteres, fundamento y fines. Posibles resultados. Objeto recurrible. Aspectos a examinar
nuevamente. Vicios de la resolucin: clases. Titulares. Inadmisibilidad y rechazo. Efectos de su interposicin. Adhesin. Lmites del
tribunal de alzada. La prohibicin de la reformatio in peius.
II. RECURSOS EN PARTICULAR. Reposicin. Apelacin: objeto recurrible y trmite.
III. CASACIN: Causales de procedencia. Objeto recurrible. Nuevo examen jurdico: alcances y resultados. Intangibilidad de los hechos. La
discusin sobre si satisface el derecho al recurso contra la condena: propuestas. Jurisprudencia contradictoria.
IV. INCONSTITUCIONALIDAD PROVINCIAL. Concepto. Trascendencia.
V. QUEJA. Fines. Trmite.
VI. REVISIN PENAL. Nocin. Causales.
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I. LA EJECUCIN DE LA PENA. Etapa del proceso penal. Funcin. La individualizacin de la pena como secuencia. Fines del derecho penal
y de la ejecucin. El tratamiento penitenciario.
II. CONTROL JUDICIAL DE LA EJECUCIN. Tribunal de ejecucin: atribuciones. El fenmeno de la prisionizacin. Ejecucin de medidas
de seguridad. Extensin de derechos procesales.
III. CMPUTO DE LA PENA. Importancia. Requisitos. Trmite.
IV. INCIDENTES DE EJECUCIN. Concepto. Objeto. Recursos.

M 1 L 1 - PRINCIPIOS GENERALES DEL PROCESO PENAL - CUESTIONES PRELIMINARES DEL PROCESO PENAL
INTRODUCCIN: En este captulo haremos hincapi en el anlisis de la jurisdiccin y la competencia, pero antes de
comenzar su anlisis, haremos una breve introduccin a las funciones de perseguir, juzgar y penar.
La CN y los tratados internacionales establecen una secuencia que se debe respetar en todo proceso a fin de poder
imponer una pena, es la de acusacin, juicio y castigo.
Los cdigos procesales, establecen una etapa anterior a la acusacin, que es la etapa de investigacin, en la cual se
recaban todas aquellas pruebas que resulten necesarias para dar base a la acusacin y asegurar la realizacin del juicio.
Tambin durante la investigacin, se tomarn todas las medidas que garanticen la produccin de la prueba, la presencia
del imputado, como as tambin las necesarias para proteger los fines del proceso. Esta investigacin penal preparatoria
puede iniciarse de oficio o a travs de una denuncia.
La etapa de investigacin se puede llevar a cabo de dos maneras diferentes, diferencindose as los dos modelos que
proceso penal que existen en la Argentina.
En el modelo seguido el por CPPCba, como as tambin de los cdigos ms modernos, la investigacin se encuentra a
cargo de un fiscal de instruccin, encargado de recabar todas aquellas pruebas que resulten suficientes a fin de poder
formular la acusacin respectiva.
En cambio, en el modelo seguido por el CPPNacin y en algunas provincias- la investigacin penal preparatoria se
encuentra a cargo de un juez de instruccin.
Por otra parte, la mayora de los cdigos procesales de nuestro pas, prevn un juicio oral y pblico. Estos dos caracteres se
manifiestan en el debate que es una de las etapas del juicio.
Nuestro ordenamiento procesal prev dos rganos diferentes, segn la etapa y actividad del proceso penal en la que
intervengan.
As, ser el Ministerio Pblico Fiscal el rgano oficial encargado de la persecucin del delito actividad que conlleva la
responsabilidad de investigar y dirigir investigaciones para buscar las pruebas que permitan formular fundadamente
una acusacin contra quien aparezca responsable de su comisin del sostenimiento y su acreditacin ante un tribunal
de juicio y de la peticin concreta de la pena si correspondiere.
Por otra parte, sern los tribunales del poder judicial los encargados de ejercer la potestad jurisdiccional que, como
veremos al analizarla particularmente, consiste en el poder de conocer sobre la existencia concreta de un hecho que ha
sido motivo de una acusacin (por parte del Ministerio Pblico) y decidir de modo imparcial e independiente sobre la
responsabilidad penal de sus partcipes, actuando la ley penal en el caso concreto, imponindoles una pena o medida de
seguridad, absolvindolos o adoptando alguna alternativa no punitiva por ejemplo.
La jurisdiccin tambin cumple una funcin garantizadora de los derechos individuales comprometidos en el proceso.
Constituye parte fundamental de esta tarea, el salvaguardar, frente al poder pblico que se expresa en la persecucin
penal, la observancia de los derechos esenciales del imputado durante la investigacin preliminar y el juicio, e incluso
durante los recursos. Tambin el hacer respetar el libre ejercicio de las atribuciones que el orden jurdico reconoce al
Ministerio Publico y a los otros sujetos privados que pueden intervenir (actor civil, tercero civilmente demandado).
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Tratndose de la vctima constituida en querellante particular debe garantizarle la posibilidad de reclamar la proteccin
penal de su derecho lesionado.-
Tambin veremos en este captulo la COMPETENCIA, que en la prctica se presenta como una especie de divisin del
trabajo jurisdiccional entre diferentes tribunales, no todos pueden intervenir en cualquier caso. As, veremos que el lugar
de presunta comisin del delito es la base de la competencia territorial. La clase o entidad de la pena, la naturaleza de la
accin ejercitada (pblica o privada) y la edad del imputado son pautas para distribuir la competencia material.
La etapa por la que transita el proceso (investigacin preparatoria, juicio) o sus grados (tramitacin de recursos) dan paso a
la competencia funcional. Alguna de esas reglas pueden quedar sin efecto cuando, tratndose de varios delitos, exista
entre ellos alguna relacin (subjetiva u objetiva) que requiera unificar la sede de su tratamiento judicial: son los casos de
competencia por conexin.
JURISDICCIN Y COMPETENCIA
JURISDICCIN: Es el poder-deber, emanado de la Constitucin y acordado a los tribunales del Poder Judicial para
conocer, a travs de un proceso y con arreglo a sus normas, sobre la existencia concreta de un hecho delictivo que ha
sido motivo de una acusacin y decidir de modo imparcial e independiente sobre la responsabilidad penal de sus
partcipes, actuando la ley penal en el caso concreto; imponindoles una pena (o medida de seguridad), adoptando a su
respecto alguna alternativa no punitiva o absolvindolos
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. La posee el juez, el fiscal no tiene funciones jurisdiccionales. La
caracterstica principal sobre la actuacin del juez es la imparcialidad.
Slo el Poder Judicial los jueces- cuenta con facultades jurisdiccionales, no los poderes legislativo ni ejecutivo.
El Poder Legislativo tendra una especie de facultad jurisdiccional cuando realiza el juicio poltico: la cmara de diputados
es la que acusa, la de senadores la que juzga y aplica sancin, pero siempre es a los fines de determinar la responsabilidad
poltica. Si de esa responsabilidad puede derivar la posible comisin de un hecho ilcito, entonces necesariamente tendr
que intervenir el poder judicial a travs de los jueces, que sern quienes juzguen y resuelvan lo que corresponda.
1 Cfr. Cafferata Nores y otros Manual de Derecho Procesal Penal, pg. 55, edit. Ciencia, Derecho y Sociedad, UNC, Crdoba 2004.
CARACTERES:
* SOBERANA: las decisiones de los jueces, en principio, no pueden ser revisadas ni revocadas por ninguno de los otros
poderes, salvo algunas excepciones (ejemplo indulto, amnista).
* LIMITADA y CONCRETA: decide sobre casos particulares. La sentencia es la ley para el caso concreto.
* RACIONAL: segn nuestro sistema, las decisiones de los jueces siempre deben estar fundamentadas.
* PROVOCADA: los jueces no pueden arrogarse el conocimiento de las causas por ellos mismos. No tienen iniciativa propia,
sino que requieren de un rgano extrao que se los solicite, por eso es provocada. Como regla general, la Investigacin
Penal Preparatoria es ejercida por el Fiscal de Instruccin; slo excepcionalmente cuando uno o algunos de los imputados
tenga privilegios constitucionales la investigacin la realizar el juez de instruccin; pero an en esos casos no podr iniciar
la investigacin de oficio, ya que siempre necesita que alguien se lo requiera. As, ser el Fiscal de Instruccin quien le
solicite al juez que inicie la investigacin, ya que es el rgano encargado de promover la persecucin penal , en este caso lo
har a travs de un Requerimiento de Instruccin.
* DEFENSA Y JURISDICCIN: para su ejercicio vlido, la jurisdiccin no slo requiere la excitacin del rgano acusador, sino
que adems debe respetarse en un todo la garanta constitucional del derecho de defensa.
El derecho de defensa tiene dos aspectos:
*) la defensa material: es la que realiza el propio imputado al prestar declaracin donde se le hace saber el hecho que se
le imputa, las pruebas obrantes en su contra y se le informa que tiene derecho a declarar o no; si se abstiene de declarar
ello no puede ser valorado en su contra;
*) defensa tcnica: es necesaria, obligatoria.
NO implica solamente una existencia formal.
An cuando el imputado no quiera proponer abogado defensor o no lo considere necesario, debe nombrrsele un asesor
tcnico salvo que opte por la autodefensa la cual segn fallos del T.S.J.Cba.- no requiere contar con la profesin de
abogado siempre que no perjudique la eficacia de la defensa y no obste a la normal sustanciacin del proceso (art. 118
CPPCba.).
CONTENIDO:
* PODER DE CONOCER: para decidir, el rgano jurisdiccional debe conocer todas las circunstancias que hacen a la
acusacin de un delito, todo aquello que resulte pertinente y til para resolver la situacin del imputado. Ese conocimiento
debe lograrse a travs de la prueba, y ser verdadero cuando se corresponda con lo ocurrido en la realidad, resultando
as una garanta de verdad
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.
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2 Ferrajoli, Luigi, Derecho y Razn, p. 546 citado en Cafferata Nores y otros Manual de Derecho Procesal Penal, pg. 153, edit.
Ciencia, Derecho y Sociedad, UNC, Crdoba 2004.
* PODER DE DECIDIR: ese poder de conocer es a los fines de que el rgano jurisdiccional pueda tomar una decisin final, en
forma imparcial, conociendo los argumentos de la acusacin y de la defensa.
* PODER DE EJECUCIN: si se le otorga el poder de conocer a fin de poder decidir, una vez tomada la decisin se le da
poder para ejecutar esa decisin, para que la misma pueda cumplirse.
* SIEMPRE APLICA EL DERECHO: Al tomar una decisin el rgano jurisdiccional siempre y en todos los casos aplica el
derecho. Por ejemplo: si se trata de un homicidio, aplica el art. 79 del Cdigo Penal ... el que matare a otro..., y dentro de
la escala en abstracto prevista, aplica la pena que corresponde; tambin aplica el derecho si absuelve mediante la
utilizacin de una causa de justificacin por ejemplo la legtima defensa, art.34 C.P.-; como as tambin aplicar el derecho
si absuelve por duda, ya que har regir el principio IN DUBIO PRO REO.
* PODER DE COERCION PREVENTIVA: A los fines de garantizar los fines del proceso (el descubrimiento de la verdad real -si
existi o no el hecho y si particip o no el imputado- y la aplicacin de ley sustantiva), la ley otorga este poder de coercin
preventiva. Ello permite tomar determinadas medidas que garanticen tanto el normal desarrollo del proceso, como as
tambin que las decisiones a las que se arribe, puedan cumplirse. Si se sospecha que el imputado puede fugarse, va a
eludir la accin de la justicia, la ley faculta al rgano judicial competente a privar de libertad al individuo, al igual si existe
peligro de que el imputado vaya a entorpecer la investigacin, amenazando testigos, ocultando pruebas, etc. Hay que
tener en cuenta que la privacin de libertad del imputado slo puede determinarse excepcionalmente, siempre que los
fines del proceso no puedan garantizarse a travs de medidas de coercin que resulten menos gravosa.
* FACULTAD DE DIRECCIN PROCESAL: es la facultad de los jueces de dirigir el debate, son los que dirigen sobre quin
tiene la palabra, quin debe preguntar e incluso tienen facultades disciplinarias.
ASPECTOS:
* FUNCION GARANTIZADORA: la jurisdiccin siempre debe observar que se respeten todas las garantas constitucionales
no slo del imputado sino tambin de las otras partes intervinientes en el proceso.
* VALENCIA POLTICA: la jurisdiccin es soberana, no es controlada por ninguno de los otros poderes. Por el contrario,
valencia poltica implica que el Poder Judicial puede controlar los otros poderes del Estado (Legislativo y Ejecutivo). Controla
mediante declaracin de inconstitucionalidad de las leyes que dicte el Congreso o de los decretos que dicte el Poder
Ejecutivo.
Es el rol poltico que le asigna el esquema constitucional para la proteccin del ciudadano, frente a posibles excesos o
abusos de otros poderes o de sus funcionarios. No obstante, este ejercicio de sus atribuciones, no puede implicar una
intromisin de la jurisdiccin en la determinacin de las polticas confiadas por el ordenamiento jurdico a los otros poderes
del Estado.
CLASES DE JURISDICCION:
JURISDICCIN PROVINCIAL U ORDINARIA y JURISDICCIN FEDERAL O EXTRAORDINARIA: REGLA GENERAL: Los jueces del
lugar donde se cometi el delito son los que van a juzgar. Por regla general, son los jueces de orden provincial y excepcionalmente
ser la justicia federal.
JUSTICIA FEDERAL. EXCEPCIN: La jurisdiccin nacional se reserv para aquellos delitos que afecten algn inters de la
Nacin. Esta jurisdiccin puede estar dada en base a distintos criterios:
- DE LUGAR: cuando el delito se haya cometido en lugar sometido a la jurisdiccin o en mbito de la Nacin, pero la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin es reiterada en el sentido de que establece que adems de
haberse cometido en lugar de mbito nacional, tiene que afectar un inters de la Nacin.
Por ejemplo, si estamos en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Crdoba, el lugar es mbito de la Nacin por lo que
siguiendo la letra de la ley-, si se comete un hecho ilcito dentro de ese mbito la jurisdiccin sera federal. Pero la Corte Suprema de
Justicia ha referido que adems del mbito nacional, debe verse afectado un inters nacional. Es decir que si dentro de la Facultad de la
Universidad Nacional, a un alumno le sustraen ilegtimamente una billetera, en se caso no va a intervenir la justicia federal ya que no se
ha visto afectado ningn inters nacional. Para verificar si se trata de jurisdiccin federal o no hay que estar al caso concreto
y analizar si el hecho afecta algn inters de la Nacin.
- DE LA MATERIA: ser competencia federal cuando expresamente lo establece la ley, tal el caso de la ley 23.737 de
estupefacientes art. 34, o cuando el delito ofenda la soberana o los intereses generales de la Nacin.
- EN RAZN DE LA PERSONA: cuando se encuentren involucrados funcionarios pblicos nacionales que intervengan como
representantes de la Nacin y acten como vctima o autor de un delito. Por ejemplo: supongamos que un juez federal se
va un fin de semana y le entran a robar a su domicilio. En ese caso no interviene la justicia federal sino la provincial.
CARACTERSTICAS DE LA JURISDICCIN FEDERAL:
- DE EXCEPCIN: ya que slo interviene cuando hay intereses de la Nacin en juego;
- EXPRESA: nicamente pueden emanar de la ley los supuestos en los que va a intervenir la jurisdiccin federal;
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- RESTRICTIVA: la interpretacin de la ley que establece la jurisdiccin federal, debe ser restrictiva, no se admite la
analoga;
- SUPERIOR: la jurisdiccin federal tiene superioridad jerrquica sobre la jurisdiccin provincial. Las decisiones del la C.S.J.N.
son vinculantes para los poderes judiciales de las provincias;
- INALTERABLE: una vez que la justicia federal tom conocimiento de un hecho delictivo, ya no puede caer sobre la rbita
de la justicia provincial.-
COMPETENCIA.
Todos los jueces tienen poder de jurisdiccin, pero no todos pueden actuar en cualquier caso. COMPETENCIA, implica
determinar qu juez deber intervenir en un caso concreto, la competencia es vista como una divisin del trabajo.-
CLASES: Los criterios para determinar el rgano jurisdiccional que deber intervenir en un caso concreto, son:
COMPETENCIA TERRITORIAL: A los fines de una mejor administracin de justicia, el territorio de la provincia de Crdoba se
divide en circunscripciones judiciales. Las reglas que rigen la competencia son proyecciones del principio del juez natural,
que posibilitan determinar cul es el tribunal dentro de las circunscripciones- que debe intervenir ejerciendo su
competencia en materia penal.
El CPPCba, establece que para determinar cul es el tribunal competente, se deber tener en cuenta el lugar donde el
hecho fue cometido.
Si el delito es tentado, es decir se inici la ejecucin pero no se consum por razones ajenas a la voluntad al autor, en
ste caso ser competente el del lugar del ltimo acto de ejecucin (art. 43 CPPCba.).
Si se trata de un delito continuado o permanente, ser el del lugar donde comenz a ejecutarse (art. 43 CPPCba.). Por
ejemplo.: si comenz en Crdoba pero termin en Salta, ser competente el de Crdoba.
Si el lugar es desconocido, ser competente el juez que se est practicando la investigacin o en su defecto aqul que
designe su superior (art. 44 CPPCba.).
La declaracin de incompetencia implica que no se pueden seguir practicando actos salvo aquellos que se consideren
urgentes (art. 45 CPPCba.). Si despus de declarada la incompetencia territorial se contina con actos de investigacin
sin ser urgentes, acarrear a nulidad de los mismos (art. 46 CPPCba.).
Como vemos, las dificultades aparecen en la medida en que no coincidan el lugar del comportamiento y el de resultado.
Tambin se presentan cuando, por ejemplo, algunos tramos del comportamiento se realizan en distintas
circunscripciones. Para estas situaciones, equiparar lugar de comisin con el de consumacin del delito, a fin de determinar la
competencia territorial, an cuando es una solucin que minimiza los conflictos de competencia, no siempre resulta satisfactoria desde
el punto de vista de la defensa en juicio y eficacia del proceso penal.
A fin de proteger tales intereses, la CSJN adopt la llamada teora de la ubicuidad, segn la cual si el hecho o los
plurales hechos a investigar fueron cometidos en distintos lugares (por ejemplo que en un lugar se ejecuto la accin y en
otro se produjo el resultado), la determinacin del juez competente debe hacerse de acuerdo a lo que resulte ms
conveniente para lograr una investigacin ms eficaz, una mejor defensa de los imputados y una mayor economa
procesal.
La competencia territorial es improrrogable, por lo que puede ser adoptada de oficio o a peticin de las partes a travs
de la excepcin por falta de competencia.
COMPETENCIA MATERIAL: Es el poder-deber de un juez de conocer y juzgar un determinado delito en razn de la entidad
de ese delito. Por entidad de delito se entiende:
La edad del imputado: Es lo primero que se debe analizar, si menor de 18 aos, deber investigar y juzgar la justicia de
menores. Si el menor, al momento de cometer el delito, particip con otra persona mayor de 18 aos, la investigacin y el juzgamiento
ser llevada a cabo por la justicia de mayores. Despus de realizado el debate y, si al momento de dictar sentencia, el tribunal entiende
que el menor ha sido responsable del hecho, lo nico que dispone es declararlo penalmente responsable, pero no podr imponerle
ninguna sancin penal, sino que deber remitir los antecedentes a la justicia de menores para que despus de cumplir con una
tratamiento tutelar, resuelva la necesidad o no de imponer una pena al menor.
Naturaleza del delito: Si delito cometido es de naturaleza culposa, el imputado ser juzgado por un juez correccional,
cualquiera sea la pena que la norma penal prevea en abstracto. Si delito es de naturaleza dolosa, debemos considerar el
siguiente criterio.
Cantidad y calidad de la pena: Si el delito es doloso, hay que tener en cuenta la pena de prisin que se establece para el
mismo. Si es un delito cuyo mximo no supera de tres aos de pena de prisin, juzgar el juez correccional. Si se
encuentra reprimido con una pena superior a los 3 aos, entonces quien juzgar ser la Cmara del Crimen. Ejemplos: un
homicidio culposo, con pena prisin de hasta 5 aos, juzga el juez correccional por ser de naturaleza culposa. Un delito de lesiones
leves dolosas, con pena de hasta 2 aos de prisin, juzgar el juez correccional porque la pena no supera los 3 aos. Un delito de
estafa con pena de hasta 6 aos de prisin, ser juzgado la Cmara del Crimen por ser superior a los 3 aos.
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Para establecer la competencia material siempre se debe tener en cuenta la pena prevista para el delito CONSUMADO
y las circunstancias agravantes, an cuando el mismo haya sido en grado de tentativa.
Por ejemplo: el delito de estafa en grado de tentativa prev una pena (segn el criterio de Nez seguido por el TSJ de Crdoba) de
hasta tres aos de prisin disminucin de un tercio del mnimo y la mitad del mximo de la escala penal prevista para el delito
consumado (art. 44 C.P.)-, pero no obstante ello, como la pena para el delito consumado prev un mximo de seis aos de prisin
(art. 172 C.P.), quien juzgar ser la Cmara del Crimen y no el juez correccional. As mismo, tampoco se tiene en cuenta las penas del
concurso.
Por ejemplo: a un imputado se lo juzgar por tres hechos de hurto simple en concurso real. Este delito prev una pena de 1 mes a 2
aos de prisin (art. 162 C.P.) pero considerando el concurso real la pena a imponer oscilar de 1 mes a 6 aos de prisin (art. 55
C.P.), no obstante ello, como para la competencia material no se tiene en cuenta la pena del concurso, juzgar el Juez correccional,
toda vez que los delitos prevn una pena no superior a los tres aos de prisin.
Si delito esta reprimido con pena de reclusin, juzgar Cmara del Crimen cualquiera sea monto de la pena.
Por otra parte, si el delito est previsto con pena no privativa de libertad (multa o inhabilitacin), quien llevar a cabo el
juicio ser el juez correccional.
En los casos de reincidencias mltiples, cuando sea probable la reclusin por tiempo indeterminado del imputado, le
corresponder intervenir a la Cmara del Crimen, por ms que el delito sea de competencia del juez correccional
(porque tenga pena no superior a tres aos), ya que se da por la sola posibilidad de la accesoria por tiempo
indeterminado.
COMPETENCIA POR CONEXIN: Es la posibilidad que tiene un juez de conocer y resolver distintas causas que se
encuentran vinculadas en razn de la persona o de los delitos, a fin de lograr una unificacin procesal. Dicha
acumulacin no podr realizarse cuando los procesos se tramiten en diferentes jurisdicciones (pcial y federal).
- CONEXIN OBJETIVA: cuando varias personas, aunque sea en distinto lugar y tiempo; en forma premeditada, se ponen de
acuerdo para cometer un delito. Es objetiva porque tiene en miras al hecho.
La otra es cuando se comete un delito para preparar o facilitar otro o para preparar la impunidad de otras personas o
de otro delito. Por ejemplo, el delito de homicidio criminis causa es cuando el autor mata para cometer un hecho de
robo. Aqu hay una conexin objetiva entre el robo y el homicidio por lo que el juicio debe ser practicado por la misma
Cmara del Crimen.
- CONEXIN SUBJETIVA: no se tiene en cuenta el hecho, sino al imputado. Es el caso de una misma persona que comete
varios delitos, en distintos tiempos. Por una cuestin de economa procesal, se acumularn todas las actuaciones y se
realizar un mismo juicio. En Tribunales de la Ciudad de Crdoba, se consulta al Sistema de Administracin de Causas (S.A.C.) en
donde se encuentran registradas las causas y los imputados, entonces, si se va a juzgar a una persona por la probable comisin de una
Extorsin, previamente se consulta al SAC y si resulta que ese imputado tambin tiene un hecho de estafa, entonces por conexidad
subjetiva se acumulan las causas para realizarse un solo juicio.
En este caso, quin es competente? El primer criterio es la gravedad del delito, por ejemplo: la extorsin (pena de 5 a 10 aos de
reclusin o prisin art. 168 del Cdigo Penal) es ms grave que la estafa (pena de 1 mes a 6 aos de prisin art. 172 del Cdigo Penal),
entonces las actuaciones por el delito de estafa se acumularn a la cmara que realizar el juicio por el delito de extorsin.
Ahora supongamos que son dos hechos de estafas, es decir de la misma gravedad, entonces ser competente aquel del hecho que se
cometi primero; y por ltimo si son de igual gravedad pero no puede determinarse cul se cometi primero, ser competente aqul
que designe el tribunal jerrquicamente superior (art. 48 CPPCba.).
La excepcin, es que esta acumulacin no implique un grave retraso para otra que se encuentre en un estado avanzado,
por ejemplo: si hay una causa en la que ya se est por iniciar el debate, con fecha fijada, la otra causa que recin ingresa a los actos
preliminares del juicio la va a retrasar, razn por la cual en este caso no se efectuar la acumulacin por conexin. Generalmente se
tienen en cuenta las causas con imputados privados de su libertad y si ya est fijado el debate no se acumular para no retrasar la
causa.
COMPETENCIA FUNCIONAL: Tiene relacin con la fase o grado en que se encuentra el proceso:
- JUEZ DE INSTRUCCIN O DE CONTROL: como regla general controla la actuacin del fiscal de instruccin, verificando que
se observen las garantas constitucionales, por ejemplo: a travs de un recurso de oposicin (art. 338 CPPCba.)
presentado por la defensa. Excepcionalmente, lleva adelante la investigacin, lo cual ocurre en el caso de que el
imputado tenga privilegios constitucionales. El juez de instruccin o control tambin juzga pero slo en los casos de juicio
abreviado inicial, que son aquellos que implican un acuerdo entre las partes, en el cual el imputado reconoce el hecho y
en virtud de ese reconocimiento llega a un acuerdo de pena con el fiscal. Ese acuerdo lo presentan ante el juez y, en caso
de que ste tambin est de acuerdo, se abrevia el proceso toda vez que no se va a desarrollar la prueba durante el
debate y la sentencia valorar aquella que ha sido incorporada durante la investigacin penal preparatoria.
Al dictar sentencia, el Juez no puede imponer una pena ms grave o superior que la acordada con el fiscal. Esto
generalmente se hace en la etapa del juicio (art. 415 CPPCba.), pero el cdigo procesal prev un juicio abreviado inicial
(art. 356 C.P.P.Cba) por el cual slo en esos casos el juez de instruccin va a juzgar. La mera confesin del imputado nunca
puede ser motivo de condena, si bien lo que se evita es la recepcin de la prueba durante el debate, la sentencia
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condenatoria nunca va a estar fundada solamente en la confesin, sino que tiene que estar basada en las pruebas que se
incorporaron en la investigacin penal preparatoria.
- CMARA DEL CRIMEN: juzga en los delitos dolosos que tengan una pena privativa de la libertad superior a los tres aos
de prisin o cuando sea una pena de reclusin cualquiera fuera su tiempo.
- CMARA DE ACUSACIN: no juzga ni investiga. Conoce del recurso de apelacin que se interpone contra la resolucin
del juez de instruccin (tambin llamado por acordada del TSJCba. Juez de control). Por ejemplo, si el fiscal dicta la prisin
preventiva, el defensor presenta oposicin (art. 338 CPPCba.) la resuelve el juez de instruccin (tambin llamado de
Control). Si el juez de control confirma la prisin preventiva, es decir, est de acuerdo con el fiscal, la defensa puede
interponer recurso de apelacin en contra de la resolucin dictada por el juez de control. Este recurso ser resuelto por la
Cmara de Acusacin.
Tambin resuelve conflictos de competencia de los jueces inferiores, es decir, cuando dos jueces se declaran
simultneamente competentes o incompetentes (atencin en el Manual de Derecho Procesal Penal se establece que quien
conoce en los recursos de apelacin deducidos en contra de las resoluciones del Juez de Instruccin es la Cmara del Crimen ya que a
esa poca se sorteaba entre las 12 Cmaras existentes). Esto actualmente no es ms as, ya que se modific nuevamente la ley
procesal volviendo al criterio anterior, esto es, que quien conoce y resuelve los recursos de apelacin es la CMARA DE
ACUSACIN.
- TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA: conoce en el recurso de casacin, que puede ser interpuesto ante una resolucin de
la Cmara de Acusacin y tambin en contra de sentencias condenatorias o absolutorias dictadas por la Cmara del
crimen o el juez correccional.
Tambin conoce en los recursos de revisin, que tiene como particularidad que es el nico que deja sin efecto la cosa
juzgada material. La sentencia firme cosa juzgada material- implica que el sujeto no puede ser perseguido nuevamente
por el mismo hecho, pero el recurso de revisin se permite en contra de una sentencia condenatoria firme cuando se dan
algunas de las causales previstas en forma taxativa por el art. 489 del CPPCba.; Por ejemplo, a una persona se la conden por
homicidio a 10 aos de prisin y para la condena se tuvo en cuenta un testimonio importante que lo ubic en el lugar del hecho y con el
arma homicida. Resulta, que en un proceso posterior se determin que ese testimonio era falso y no obstante que ya est firme la
sentencia se puede interponer un recurso de revisin para que se haga un juicio de nuevo o se deje sin efecto la condena. Es
importante destacar, que slo se puede interponer este recurso cuando hablamos de sentencia condenatoria firme no
cuando la sentencia firme es absolutoria.
Tambin conoce en el recurso de inconstitucionalidad. Este se presenta directamente ante el TSJ.
CONFLICTO DE COMPETENCIA:
Se presenta cuando dos jueces se declaran simultnea y contradictoriamente competentes o incompetentes para juzgar
en relacin a un mismo hecho. En este caso, quien resuelve este conflicto va a ser el superior comn a ambos, previa vista
al Ministerio Pblico.
DECLINATORIA: es cuando alguna de las partes plantea la incompetencia del tribunal y lo hace directamente ante el juez
que est interviniendo en la causa, solicitando se declare tal y la remita a aqul que consideran competente (art. 51
CPPCba.). Por ejemplo, hay un caso que se est investigando en la justicia federal y se considera competente a la justicia provincial. Se
puede presentar la declinatoria ante el juez federal para que remita la causa al juez provincial por ser ste competente.
INHIBITORIA: la cuestin de competencia se plantea directamente ante el juez que se considera competente (art. 51
CPPCba.), para que acepte su competencia y le requiera el proceso a aqul que est interviniendo. En el ejemplo, la parte
se presenta ante la justicia provincial solicitando que declara su competencia y requiera las actuaciones a la justicia federal.
Las partes cuentan as, con dos modalidades para introducir la cuestin de competencia, las que originan un incidente
dentro del proceso. La declinatoria e inhibitoria son modalidades alternativas, de modo que si las partes optan por alguna
de ellas, no podrn recurrir a la otra simultnea o sucesivamente.
L 2 - ACCIN PENAL. ASPECTOS IMPORTANTES
INTRODUCCIN
1
: Por imperio del Cdigo Penal el delito debe ser perseguido por el Estado (a excepcin de los casos de
accin privada), juzgado imparcialmente y, si corresponde, penado en las condiciones que el sistema constitucional prev
y que las leyes procesales reglamentan. As, ante el supuesto de la comisin de un delito, el Estado, a travs de sus
rganos persecutorios, acciona, impulsando su investigacin a fin de verificar la existencia del delito supuestamente
cometido y lograr el eventual examen posterior de los jueces sobre su punibilidad (juicio y sancin): es la actividad
acusatoria o de persecucin penal. Esa actividad (salvo excepciones como los casos de accin privada) se encuentra a
cargo del Ministerio Pblico, y la de juzgar y penar funcin tambin estatal- a cargo de tribunales imparciales del poder
judicial.
1 Cfr. Cafferata Nores Jos I. Tarditti, Ada, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado, Tomo 1, pg 67 y sgte.,
edit. Mediterrnea, Crdoba 2003.
As, la ley penal describe en abstracto una conducta punible y amenaza con una sancin a quien incurra en ella. Pero su
actuacin prctica en todo caso concreto necesita de un procedimiento oficial que, a travs de rganos pblicos
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predispuestos, procure establecer si dicha conducta efectivamente ocurri, para dar paso a la aplicacin de la sancin
prevista para el responsable. Este principio de que todo delito de accin pblica debe ser ineludiblemente investigado,
juzgado y penado (si corresponde), con igual compromiso de esfuerzos estatales, es el llamado principio de legalidad que
seguidamente desarrollamos.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD: este principio consiste en que ante la posible comisin de un hecho ilcito perseguible de oficio,
el Estado debe en forma automtica e inevitable iniciar la persecucin penal, juzgar y aplicar pena cuando corresponda.
De esta manera, el principio influye en dos momentos: al momento inicial porque la reaccin del Estado va a ser inevitable
en los delitos de accin pblica perseguibles de oficio y en un momento posterior de prosecucin de la accin, ya que una
vez que se ha puesto en marcha el aparato judicial, la accin ser irrenunciable e irretractable.
Es decir, por ejemplo, si se produce un hecho de homicidio, la accin en su momento inicial ser inevitable porque el rgano judicial s o s
tendr que iniciar la investigacin del hecho, an no mediando denuncia alguna. Ello es as no obstante se presente la madre de la
vctima expresando que no quiere que se investigue el hecho porque en realidad lo mat otro de sus hijos. Aqu la accin es inevitable
porque la vida es un bien no disponible y se trata de un delito de accin pblica perseguible de oficio. En los delitos de accin pblica
perseguible de oficio, la accin es siempre inevitable, ineludible, irrenunciable e irretractable.
En cambio, por ejemplo, si tengo un marido que me produce lesiones leves -accin pblica dependiente de instancia privada- y como
vctima hago la denuncia removiendo de esta manera el obstculo procesal que impeda al Ministerio Pblico iniciar la investigacin
investigar de oficio (art. 6 CPPCba. y 72 CP)-, pero a los dos das me arrepiento y me presento manifestndole al Fiscal que en realidad mi
marido no me quiso pegar y quiero dejar sin efecto la denuncia, en este caso la accin al ser pblica tambin es irretractable, no puede
desistirse. En los delitos de accin pblica dependiente de instancia privada, en cambio, la ley otorga la posibilidad de
decidir si quiere que se investigue o no, pero una vez que se opt por investigar ya no se puede renunciar.
No debe confundirse con los casos de accin privada (art. 73 del CP) ya que en estos se puede desistir de la querella
formulada.
El principio de legalidad no se encuentra previsto en la C.N. sino que est establecido en el art. 71 del CP.
Vemos as, que si bien la regla es que ante la comisin de un delito el Estado debe actuar, hay excepciones o
impedimentos que se dan ante determinados casos previstos por las leyes penales como as tambin por la constitucin
nacional y provincial.
ABSOLUTOS inmunidades parlamentarias o inmunidades de opinin o delitos que afectan la integridad sexual. Tenemos
as, que en lo que respecta a los impedimentos absolutos y en relacin a las Inmunidades parlamentarias o inmunidades
de opinin: son aquellas que se encuentran reguladas en el art. 78 de la C.N. y 79 de la C.Pcial.; es la facultad que tienen
los legisladores o quienes tienen ese fuero, para opinar libremente en sus funciones sin ser juzgados por sus dichos, es un
impedimento absoluto porque no slo se da en el marco de las funciones del legislador, sino que una vez que cesa en
ellas y por los dichos vertidos a travs de la prensa. En estos casos, no podr iniciarse procesos en contra de los
legisladores por sus dichos.
RELATIVOS impedimento de contacto entre hijos menores y padres no convivientes, lesiones leves. Dentro de los
impedimentos relativos, tenemos los delitos de instancia privada, es decir, aquellos en que el legislador ha dejado en
manos de las vctimas la facultad de optar entre iniciar un proceso penal o no. Ahora bien, una vez que la vctima ha
removido este obstculo legal que le impide al Estado actuar de oficio, ya no puede retroceder, es decir, que por ms
que se arrepienta de haberlo iniciado, el proceso seguir adelante, ya que al tener la oportunidad de iniciarlo o no, opt
por hacerlo, es decir, por levantar esa barrera para que el Estado inicie la investigacin, por lo que ahora debe dejar
que ste acte y llegue a su final. Estos casos de instancia privada, se encuentran taxativamente previstos en el art. 72 del C.P., por
lo que no hay otros ms que stos. Ellos son los delitos que afectan la integridad sexual, cuyo fundamento es evitar la posible
revictimizacin de la vctima, que le significara el conocimiento pblico del hecho y sus participacin en el proceso; los impedimentos
de contacto de los hijos menores con padres no convivientes, caso en el que se tiene en cuenta las relaciones de familia; o los casos de
lesiones leves en donde el fin perseguido con la obstaculizacin de la accin del Estado es la descongestin judicial.
PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD: Significa que ante la posible comisin de un hecho ilcito se pueda o no iniciar la
investigacin penal; iniciada se pueda suspenderla provisoria o definitivamente; limitarse la persecucin a algunos de los
hechos ilcitos o a algunos de los imputados que habran participado en el mismo. Dentro de este principio, a su vez, se
distingue el principio de oportunidad libre y el principio de oportunidad reglada.
* Oportunidad libre: es el que funciona en los Estados Unidos por ejemplo (propio del derecho anglosajn), y por el cual
el fiscal es dueo y seor de la accin, puede decidir libremente si inicia la accin, si la suspende, y si llega o no a juicio,
dependiendo por ejemplo de la trascendencia pblica.
* Oportunidad reglada: en este caso, el legislador tanto en el cuerpo normativo del CP como en las leyes que lo
complementan, introduce criterios de oportunidad en funcin de los cuales puede establecer el no inicio de la
investigacin o iniciada la suspensin de la investigacin, incluso la suspensin de ese proceso, como as tambin limitarla
tanto objetiva como subjetivamente. Lo har objetivamente: cuando por ejemplo a una persona que se le imputan varios
hechos como ser lesiones leves, violacin de domicilio, robo calificado con armas y homicidio criminis causa, el fiscal puede optar por
investigar los hechos que considere de mayor gravedad y dejar de lado los de menor trascendencia (lesiones leves);
subjetivamente: cuando por ejemplo limita la investigacin a ciertos sujetos. Supongamos que en un hecho participaron diez
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personas, de las cuales tres no tienen antecedentes penales y su participacin fue mnima, por este principio se le da la facultad al fiscal
para que deje de lado a estos tres e investigue sobre las otras siete personas con antecedentes penal y cuya responsabilidad es mayor.
La oportunidad es reglada porque es el legislador quien establecer las condiciones bajo las cuales se puede aplicar.
Nuestra CN no adopta ninguno de los dos sistemas, es decir, que deja libre la posibilidad de adoptar tanto el principio de
legalidad como el de oportunidad. La CN lo nico que establece es que nadie puede ser penado sin juicio previo, pero no
dice en ningn artculo que ante la comisin de un hecho ilcito se debe iniciar ineludiblemente la investigacin penal, s lo
establece en cambio el CP en el art. 71 en la cual prev el principio de legalidad expresando que deben iniciarse de oficio
todas las acciones penales con excepcin de las acciones dependientes de instancia privada y las acciones privadas.
Si el fiscal, estando obligado, no inicia la investigacin penal preparatoria, puede incurrir tanto en una responsabilidad
administrativa y ser sometido a un jury de enjuiciamiento, como tambin puede incurrir en un delito penal (art. 277 del CP
inc. 1 apartado d y el 274 del CP).
El principio de legalidad as establecido se manifiesta en el inicio, en donde tiene la caracterstica de la inevitabilidad; y en
un momento posterior, la caracterstica es la Irretractabilidad (una vez iniciada no puede suspenderse ni interrumpirse
hasta que el rgano jurisdiccional resuelva en forma definitiva).
La inevitabilidad se manifiesta porque una vez que el fiscal toma conocimiento de un hecho ilcito de accin pblica
perseguible de oficio, debe necesariamente y de manera automtica iniciar la persecucin penal. En las acciones pblicas
dependientes de instancia privada ser necesario que la vctima remueva el obstculo legal que le impide iniciar la
investigacin, pero una vez que la vctima levant esa barrera (sea realizando la denuncia o una vez citada por la autoridad
expresndolo claramente), el Estado deber investigar an cuando posteriormente el denunciante se arrepienta y solicite
la no investigacin, por la caracterstica de irretractabilidad que tambin se presenta en las acciones pblicas perseguibles
de oficio en el momento posterior al inicio la investigacin.
En nuestro sistema si bien rige el principio de legalidad que tal como lo expresamos se encuentra previsto en el art. 71 del
CP, el legislador ha ido incorporando criterios de oportunidad reglada, es decir, que en ciertos casos ha establecido que no
es necesario que exista una sentencia que condene o absuelva al imputado, disponiendo soluciones alternativas que
permiten, bajo el cumplimiento de ciertas condiciones, la no continuacin del proceso. Por ejemplo, suspensin del juicio a
prueba (art. 76 bis CP), el avenimiento en los delitos de abuso sexual (art. 132 CP).
JUSTIFICACIN Y CRTICAS DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD: - Justificacin: mediante la persecucin y la sancin al culpable es
la nica forma de restablecer el orden jurdico alterado o Crtica: resulta una expresin de autoritarismo ya que en realidad
no tiene en cuenta el bien jurdico, dando mayor importancia a la desobediencia, desatendiendo as el inters en la vctima.
- Justificacin: cumple en mejor medida con los fines de la pena.
- Crtica: se seala este argumento como retribucionista, y que no es verdad que mediante la imposicin de la pena se
cumpla con los fines preventivos. Se ha demostrado, incluso, que mediante soluciones alternativas pueden alcanzarse los
fines de prevencin general y especial. Por ejemplo: la probation que implica principalmente reparar el dao causado a la
vctima sin necesidad de imponer una pena.
- Justificacin: favorece la independencia de poderes ya que si el legislador (poder legislativo) establece una conducta
como delictiva, ni el rgano que ejercita la accin penal ni el que aplica la sancin pueden evitar la pena sin afectar las
atribuciones constitucionales del primero o del ltimo.
- Crtica: precisamente es el Poder Legislativo quien establece los criterios de oportunidad y, a su vez es normal la
existencia de controles entre los poderes para que tiendan a un equilibrio recproco (ejemplo, declaracin de
inconstitucionalidad de leyes o decretos por parte de los jueces).
- Justificacin: respeta el principio de igualdad ya que alcanza a todos, sin excepcin.
- Crtica: la igualdad es tal ante quienes se encuentran en iguales condiciones. Por ejemplo: no es lo mismo una persona
que conduce alcoholizada y atropella a un peatn causndole la muerte, que el de una persona que ante una distraccin
mnima ocasiona un choque provocndole la muerte a su hijo que lo acompaaba.
Adems, la aplicacin de la ley penal es desigual ya que afecta principalmente a los sectores marginados de la sociedad y
en medida decreciente a aquellos que presentan una mejor situacin econmica y social.
Ms all de las justificaciones y crticas, lo cierto es que el principio de legalidad, en la prctica judicial, es casi imposible de
cumplir, ya que no hay recursos materiales ni humanos para investigar y proseguir hasta el final la totalidad de las causas
iniciadas. Es por eso que incluso en nuestra provincia, el fiscal general ha establecido pautas generales para investigar,
estableciendo que tendrn prioridad aquellas causas con imputados privados de su libertad, luego aquellas en las se
encuentran involucrados funcionarios pblicos, las que tengan querellante particular y/o actor civil y por ltimo las dems
causas restantes que, por lo general, terminan prescribiendo en los escritorios judiciales.
ESTADOS INTELECTUALES: El proceso penal se presenta como una serie de actos encadenados que tienen su inicio en la
investigacin penal preparatoria y su final con la sentencia de sobreseimiento dictado durante esta etapa, o con la
sentencia de absolucin o condena dictada por el tribunal de juicio despus de celebrada la audiencia de debate.
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Ahora bien, para que se inicie la investigacin penal preparatoria, el primer estado intelectual que la ley requiere es el de
sospecha, para lo cual basta un mnimo de pruebas que permitan visualizar la posible existencia de un hecho delictivo.
Para ordenar una imputacin y llamar a una persona prestar declaracin en calidad de imputado, se requieren motivos
bastantes para sospechar la participacin punible en el hecho delictuoso. Si existe esta sospecha fundada en pruebas y se
dan los requisitos de los incs. 1 y 2 del art. 281 del CPPCba., se podr ordenar una privacin de libertad, en este caso la
detencin (art. 272 CPPCba.). Si se sostiene que, como se ha llamado comnmente, la sospecha es leve, es decir aquella
donde no se dan los motivos bastantes, se podr imputar a una persona, llamarlo a declarar, pero no se le podr imponer
ninguna medida restrictiva de la libertad (art. 306 in fin del CPPCba.).
La detencin es una breve privacin de libertad, toda vez que desde la declaracin del imputado el fiscal cuenta con diez
das para resolver su situacin (aunque es un plazo ordenatorio que pocas veces se cumple). Si considera que se debe
continuar con la privacin de libertad, la detencin se transforma en prisin preventiva (art. 281 CPPCba.).
Para que el fiscal pueda dictar esta medida de coercin en contra del imputado, como es ms gravosa que la detencin por
su duracin (mientras subsistan los motivos de su dictado se prolonga durante todo el proceso no pudiendo excederse de 2
aos salvo que, por su evidente complejidad y difcil investigacin, se prorrogue hasta por un ao ms, es decir que nunca
podr durar ms de tres aos sin sentencia), la sospecha no es suficiente para su dictado, exigiendo la ley un valor
convictivo de la prueba ms importante. Por eso, para el dictado de la prisin preventiva se exige como estado
intelectual, la probabilidad (las pruebas de cargo prevalecen sobre las de descargo).
Ahora bien, si se sostiene que no existe probabilidad, sino duda (las pruebas de cargo y las de descargos se encuentran
equilibradas), el fiscal deber disponer el recupero de libertad del imputado (art. 280 CPPCba.), sin perjuicio de continuar
con la investigacin.
Cuando se ha tomado declaracin al imputado, se considera que la investigacin se encuentra cumplida y existe el
estado intelectual de probabilidad, el fiscal dictar el requerimiento de citacin a juicio (art. 354 CPPCba.), que significa
que una vez que quede firme, el proceso avanzar a la siguiente etapa, esto es la del juicio.
Por el contrario, si del anlisis de la prueba, el instructor llega a la conclusin de que debe sobreseerse al imputado, as lo
solicitar al juez de instruccin. Es decir que el fiscal, nunca dicta un sobreseimiento ya que es una sentencia de carcter
definitiva que slo el rgano jurisdiccional puede dictarla, es decir el juez.
El art. 350 del CPPCba, establece, en cinco incisos, las causales por las cuales se puede sobreseer al imputado. Los
primeros cuatro, la ley ritual requiere como estado intelectual la certeza negativa, es decir cuando surge con evidencia que
el hecho no existi o no lo cometi el imputado (inc. 1), por ejemplo. El inciso 5, requiere como estado intelectual la duda
insuperable, es decir aquella donde no existe certeza negativa a favor del imputado, ni probabilidad en su contra, pero que
no fuera razonable prever, objetivamente, la incorporacin de nuevos elementos de prueba.
Hay duda pero como no hay posibilidad de incorporar ms pruebas, esta duda se considera insuperable. En virtud de
ello, como no puede el proceso permanecer abierto en contra del imputado sine die sin pruebas suficientes en su contra,
se debe sobreseer cerrando en forma definitiva e irrevocable el proceso.
Despus de realizada la audiencia de debate, para que el tribunal de juicio pueda dictar una sentencia condenatoria en
contra del imputado, se requiere la certeza positiva, es decir aquella que determina, sin la menor duda, que el hecho
existi y que el imputado debe responder por l. En esta etapa, la subsistencia de la probabilidad o la existencia de una
mnima duda, favorece al imputado razn por la cual la nica sentencia posible es la absolucin.
L 3 - LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES EN EL PROCESO PENAL
INTRODUCCIN: En este captulo haremos hincapi en aquellas garantas que, reconocidas constitucionalmente, tienen fundamento en
los atributos de la persona humana y emanan de su dignidad inherente; y que se proyectan tanto para el imputado como para quien
resulta vctima de la comisin de un delito. As, veremos que, en algunos casos, estas garantas son comunes para ambos (como por
ejemplo las garantas de igualdad ante los tribunales, acceso a la justicia, defensa en juicio, imparcialidad e independencia de los jueces)
y en otros son especficos para cada uno de ellos. Estas garantas resultan tan importantes, que deben observase y atenderse en todos los
actos y momentos del proceso penal, ya que en caso de que algn acto procesal se realicen vulnerndolas esencialmente, sern nulos de
nulidad absoluta.-
GARANTAS CONSTITUCIONALES:
Surgen del sistema constitucional que est integrado tanto por los tratados internacionales como las constituciones
provinciales y la nacional. Las garantas son los medios o instrumentos a fin de hacer valer los derechos (facultades
subjetivas conferidas por las leyes o la constitucin). Por ejemplo: la libertad de locomocin es un derecho constitucionalmente
reconocido (derecho a circular libremente), que se encuentra garantizado a travs del instrumento del habeas corpus.
GARANTAS EN EL PROCESO PENAL:
Histricamente, las garantas han sido establecidas a favor del imputado. Actualmente, desde la reforma de 1994 de la CN
y con la incorporacin a sta de los tratados internacionales, las garantas tienen un doble enfoque toda vez que ahora no
slo estn contempladas a favor del imputado sino tambin a favor de la vctima. Es decir, no solo para que el imputado
no sea condenado ni tratado como culpable hasta que se haya demostrado legalmente que es verdaderamente culpable,
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sino tambin otorgando facultades a la vctima para concurrir ante el rgano jurisdiccin a solicitar la sancin del culpable y
la reparacin del dao sufrido por el delito.
Hay un nuevo bloque jurdico, un nuevo sistema que abarca la CN y los tratados internacionales. Esta bilateralidad significa
que la garanta constitucional tiene en miras al imputado como a la vctima. Es una garanta con esta caracterstica, por
ejemplo, la de Juez Natural, toda vez que la necesidad de que el rgano jurisdiccional haya sido nombrado de acuerdo a la constitucin y
creado por ley antes de la comisin del hecho, es una garanta tanto para el imputado como para la vctima.
Las garantas histricamente han sido distinguidas en garantas procesales y penales, pero actualmente se sostiene que
esta distincin no tiene mayor importancia porque en definitiva las garantas estn dispuestas para establecer cundo y
cmo puede juzgar y penar y cundo no. Tanto las garantas sustanciales como procesales van a influenciar a lo largo del
proceso poniendo un lmite al poder punitivo del Estado.
Dijimos que las garantas pueden ser comunes para la vctima del delito y el imputado (BILATERALES) o especficas para el
imputado.
Entre las bilaterales podemos mencionar: la igualdad ante los tribunales, razonabilidad en la duracin del proceso, juez
natural, defensa en juicio e imparcialidad de los jueces.
* IGUALDAD ANTE LOS TRIBUNALES (art. 16 CN y 14.1 P.I.D.C.P.): consiste en que los jueces deben dar un trato igual
tanto al acusador como al acusado, no pudiendo tener privilegios de ninguna clase ni discriminacin a favor o en contra
de algunas de las partes, tiene que tener un trato exactamente igual tanto para aquel que va a acusar como para el que
se defiende. En el mbito normativo, se lo cumple con el principio del contradictorio en donde todas las partes del
proceso tienen las mismas facultades de controlar la prueba incorporada al proceso, de producir prueba, de alegar sobre
su mrito y de peticionar ante el rgano jurisdiccional una resolucin acorde a sus intereses.
*RAZONABILIDAD EN LA DURACIN DEL PROCESO: El derecho de acceder a la justicia, tambin reconocido
supranacionalmente y con jerarqua constitucional es una garanta judicial bilateral (comn para el imputado y la
vctima), por cuanto el afectado por el delito no agota su derecho a acceder a la justicia con la sola presentacin del
conflicto ante los estrados tribunalicios, sino que adems se le debe asegurar que ser resuelto en un lapso prudencial.
Se ha discutido sobre cul es el tiempo razonable de duracin del proceso, ya que los pactos internacionales
incorporados a nuestra CN, slo se han limitado a expresar que el proceso debe tener un plazo razonable sin definirlo.
As, adems de que haya transcurrido un lapso de tiempo exagerado, se han sentado algunos criterios para determinar la
razonabilidad de los plazos. Para ello, se ha tenido en cuenta: *la complejidad de la causa; *los incidentes que se
hubieran articulado; *la actividad del imputado o de sus defensores, los que no deben haber adoptado una actitud
dilatoria, provocadora de la misma demora que censura.
Ahora bien, atento que la particular pretensin que se vehiculiza a travs de esta garanta es el derecho a obtener una
sentencia que dirima la situacin procesal en tiempo razonable, cabe exigir, adems, que la parte que lo reclama haya
intentado impulsar el proceso, infructuosamente, a travs de las vas que le habilita la ley ritual.
* JUEZ NATURAL: Radica en que nadie puede ser juzgado por tribunales o jueces designados para un caso determinado;
sino que la atribucin de un juez debe ser para entender en un conjunto de causas; como as tambin debe haber sido
creado por una ley anterior al hecho del proceso, de modo que su capacidad para entender en ese caso, derive del
hecho de que es uno de los que la ley (de manera general y abstracta) dispone que sea juzgado por ese tribunal.
Lo que se exige es que el tribunal haya sido creado por ley antes de la comisin del hecho y no que el juez, como persona
fsica, haya sido designado con anterioridad.
Se trata de una garanta frente a la posible arbitrariedad de la actuacin del poder penal del Estado en perjuicio del
imputado, lo que podra verse afectado por una designacin posterior a la ocurrencia del hecho que se le imputa, de un
juez especialmente designado para perjudicarlo.
Al hablar de jueces se vislumbra de manera precisa que slo tienen jurisdiccin para llevar un juicio adelante, los
tribunales federales o provinciales, que integran el Poder Judicial.
Con respecto a la persona de los jueces, se exigen ciertas condiciones para garantizar a los ciudadanos que el ejercicio
de dicho poder sea imparcial, lo que implicar que tengan independencia e idoneidad. La imparcialidad consiste en no
ser parte, a estar ajeno a sus intereses y libre de prejuicios; el juez debe permanecer neutral entre las partes, es decir no
tomar partido ni por uno ni por otro. Esa conducta debe permanecer as hasta el dictado de la sentencia.
La independencia, por su parte, implica la libertad para tomar decisiones y cumplir sus funciones, sin recibir
interferencias polticas, de grupos de presin o de otros poderes del Estado.
La condicin de idoneidad requerida (art. 157 Constitucin provincia. de Crdoba) se relaciona con aspectos humanos
(edad, capacidad fsica y mental, aptitudes morales, dignidad de vida, vocacin de servicio, conducta honorable) y con
atributos tcnicos del juez (requiere que sea abogado a excepcin de los jurados-, y la actualizacin de sus
conocimientos tcnicos-jurdicos).
Derivaciones:
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-nombramiento en cumplimiento de las condiciones constitucionales o legales;
-si es un tribunal colegiado, que acte integrado por el nmero;
-que no se encuentre comprendido por algn motivo que le impida actuar de manera imparcial, tanto funcional como
personal;
-que el juez que intervenga en el dictado de la sentencia sea la misma persona que conoci la acusacin y la posicin
del imputado sobre ella, particip en la produccin de prueba y recibi las razones y alegatos del fiscal y la defensa.
En Crdoba, se ha producido una discusin importante acerca de si los jurados populares cumplen la garanta del juez
natural, porque el art. 18 de la C.N. establece que ningn habitante de la nacin puede ser juzgado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales ni sacado de los jueces designados por
la ley antes del hecho de la causa.
Qu pas con la ley 9182? Esta ley crea los jurados populares, estableciendo en su art. 57 que ... entrar en vigencia el 1 de enero de
2005 y se aplicar a todas las causas penales comprendidas en la misma que se eleven a la Cmara con competencia en lo Criminal, a
las que corresponda su juzgamiento a partir de esa fecha..., las causas que se eleven con posterioridad a esa fecha sern juzgadas por
los jurados populares.
La discusin radica en la letra del art. 18 de la CN que, como ya se dijo, establece que nadie ser juzgado por una comisin especial ni
sacado de los jueces antes del hecho de la causa. Qu pasa en estos casos? Puede ser que el hecho haya sido cometido en julio de 2004
y en marzo de 2005 se dicta el requerimiento de citacin a juicio. De acuerdo a la ley, ese hecho debe ser juzgado aplicando la ley de
jurados populares. Este caso, viola la garanta de juez natural? En un primer momento, al entrar en vigencia esta ley, algunas Cmaras
de Juicio de Crdoba declararon la inconstitucionalidad parcial del art. 57 mencionado, estableciendo que el Tribunal as conformado no
rene los requisitos constitucionales del juez natural, ms precisamente del requisito que requiere haber sido designados por la ley
antes del hecho del proceso.
El TSJ -por mayora-, estableci la constitucionalidad de esta ley que establece los jurados populares asegurando que no viola la
garanta del juez natural. El alto cuerpo rechaz un planteo de una asesora letrada que cuestionaba el art. 57 de la ley en cuanto
establece que las causas elevadas a juicio despus del 1 de enero de 2005 deban ser juzgadas por un tribunal compuesto por tres
jueces tcnicos y ocho ciudadanos legos, an cuando los hechos hubieren sido cometidos antes de la entrada en vigencia de la ley.
En cuanto al planteo de inconstitucionalidad del art. 57 de la ley 9182 el TSJ seal que para refutar la garanta del juez natural no
basta que el rgano jurisdiccional que entiende el caso haya sido creado en oportunidad del hecho sino que tiene que haberse formado
arbitrariamente no para juzgar parcialmente sino para perjudicar al justiciable afectando la independencia e imparcialidad.
En el caso concreto, los vocales en su mayora admitieron que si bien la fecha de entrada en vigencia, 1 de enero de 2005, fue posterior
a la fecha en que haba ocurrido el hecho que se le atribua al defendido por la asesora letrada, es evidente que la sancin de dicha
norma por parte de la legislatura no tuvo por propsito sustraer al imputado de los rganos jurisdiccionales antes competentes para el
juzgamiento del hecho que se le endilga, para atriburselo arbitrariamente a un tribunal integrado con jurados populares.
* PRINCIPIO DE INOCENCIA: Se fundamenta en que nadie puede ser considerado ni tratado como culpable mientras
una sentencia condenatoria firme as lo declare. Es un estado jurdico que el imputado no debe acreditar (aunque tiene
derecho a ello), como tampoco tendr que hacerlo en relacin a las circunstancias atenuantes o eximentes que pueda
invocar. Consecuencias que derivan del principio:
-In dubio pro reo (duda a favor del imputado): la duda, para que sea favorable al imputado, debe referir especialmente
a la materialidad del delito, a sus circunstancias jurdicamente relevantes, a la participacin culpable del imputado en el
hecho que se le atribuye y a la existencia de causas de justificacin, inculpabilidad, inimputabilidad o excusas
absolutorias que pudieran haberse planteado. Su influencia se extiende durante todo el proceso penal, aunque con
diferentes alcances, y mientras ms avanzado el proceso se encuentre, mayor beneficio acarrear. As, si luego del
debate oral y pblico an existe duda, no podr dictarse condena ya que sta slo puede existir en caso de certeza
positiva sobre la culpabilidad del imputado. La improbabilidad, la duda y la probabilidad (positiva) determinarn su
absolucin.
-Responsabilidad probatoria: Quin tiene la responsabilidad de la prueba? El Estado, a travs del fiscal. El imputado
no tiene que demostrar su inocencia, es el Estado el encargado de llevar adelante la investigacin y de recolectar las
pruebas que considere necesarias. Ahora bien, an cuando el imputado no deba probar su inocencia porque nadie lo
obliga, si l quiere puede producir alguna prueba sobre su no culpabilidad, y, en estos casos los rganos pblicos no
deben pasarlas por alto ni ocultarlas.
-No puede ser obligado a declarar en su contra: No slo implica el derecho en contra de la autoincriminacin
involuntaria sino tambin que se lo haga declarar en su contra mediante engaos, el uso de sustancias u otros medios
que vulneren la voluntad o que la anulen directa o indirectamente. Incluso en CPPCba, se prev que si durante la
declaracin se notare algn signo de fatiga en el imputado, el interrogatorio debe suspenderse (art. 262).
-Deben interpretarse restrictivamente todas las disposiciones que limitan los derechos del imputado: Se prohbe la
aplicacin de la analoga, la interpretacin extensiva, ya que si se lo considera jurdicamente inocente, toda limitacin
a sus derechos debe ser interpretada restrictivamente (art. 3 CPPCba.).
-Medidas de coercin personal: el principio de inocencia que le asiste al imputado durante el proceso penal, impide la
afectacin de sus derechos, sobre todo de su libertad ambulatoria, a ttulo de pena anticipada por el delito que se le
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atribuye, antes de que una sentencia condenatoria en su contra se encuentre firme. Es por ello, que para poder dictar
la medida de prisin preventiva deben existir elementos suficientes de culpabilidad, y que tal medida resulte
imprescindible no sustituible por otra de similar eficacia pero menos severa- para neutralizar el grave peligro de que el
imputado frustre los fines del proceso, sea intentando obstaculizar la investigacin, fugndose impidiendo as la
sustanciacin completa del proceso, o eludiendo el cumplimiento de una pena que se le pueda imponer.
-No ser obligado a producir prueba en su contra: As como no puede ser obligado a confesar, tampoco puede serlo a
producir pruebas incriminatorias. Sobre este punto, hay que diferenciar dos situaciones:
1) Cuando el imputado acta como rgano de prueba; 2) cuando acta como objeto de prueba.
1) El imputado es rgano de prueba cuando l, con su propia actividad, va a proporcionar el conocimiento sobre los
hechos o sobre la autora del mismo, es decir cuando lleva a cabo una determinada conducta que va a proporcionar
conocimiento.
En esta situacin el imputado no puede ser obligado y su negativa no puede ser considerada en su contra. Por ejemplo:
no puede ser obligado a confesar (estara produciendo prueba activamente); no puede ser obligado a formar un cuerpo de escritura
(ej.: escribir muchas veces su nombre, nmeros, palabras, etc. a fin de ser sometidos a una pericia caligrfica para determinar si fue
el autor de la falsificacin) porque tambin escribiendo estara produciendo prueba activamente; no puede ser obligado a participar
en la reconstruccin del hecho; a una grabacin de voz para comparar con la que formulara amenazas annimas, por ejemplo.
Todo ello, implicara un actuar por parte del imputado, razn por la que no puede ser obligado en virtud del principio
de inocencia y de la prohibicin a obligar a la autoincriminacin.
2) Es objeto de prueba cuando sobre l, otra persona va a producir la prueba y simplemente se requiere por parte del
imputado, un tolerar, soportar, una actitud pasiva. Entonces, el imputado SI podr ser obligado: ejemplos: que sobre l
se realice un identikit o se tomen fotografas (slo requiere un tolerar o soportar); en un reconocimiento en rueda de personas (slo
tiene que estar parado entre varias personas de caractersticas fsicas semejantes y una tercera observe y declare si estuvo presente
en el lugar del hecho, tambin es un tolerar o soportar); que se le tomen huellas dactilares, que se le practique un dermotest (cinta
en los dedos para verificar la presencia de plvora). En los casos de prueba de A.D.N y extraccin de sangre la jurisprudencia
tambin ha entendido que aqu el imputado es objeto de prueba porque si bien de la sangre puede obtenerse informacin, un
conocimiento, slo implica un tolerar, una actitud pasiva para que otro (un mdico) sobre l practique una prueba. Se ha aceptado
tambin que pueda ser requerido por la fuerza, y que esto no constituira una violacin a la integridad fsica porque el pinchazo no
posee entidad suficiente para lograr ese tipo de lesin. El art. 198 del CPPCba, establece expresamente que se podr disponer
extracciones de sangre, salvo que pudiere temerse dao para su salud. Conforme lo sealamos, esta extraccin podr efectuarse
an en contra de la voluntad del imputado, toda vez que en este acto solo acta como objeto de prueba.
-Indemnizacin del error judicial: Consiste en el derecho del imputado a ser resarcido por el Estado sin perjuicio de la
responsabilidad que podra recaer sobre los funcionarios actuantes- por los daos sufridos a causa de una sentencia
injustamente dictada; como as tambin en aquellos casos de evidente improcedencia de la detencin o prisin
preventiva. Esta posibilidad de indemnizacin proceder en aquellos casos en que haya existido arbitrariedad y
cuando la privacin de la libertad haya sido dispuesta fuera de los lmites que establece la ley.
-Resguardo del buen nombre y honor: El inicio de un proceso en contra de una persona imputada, no afecta su buen
nombre ni honor, toda vez que es considerado inocente hasta que una sentencia condenatoria firme lo declare
culpable. An as, resulta sabido que la divulgacin de la imputacin a una persona ms an de su privacin de
libertad- por su posible comisin de un hecho ilcito, produce una clara estigmatizacin, por lo que debera requerirse
que los rganos pblicos no ocasionen esta divulgacin, ni la favorezcan. Para ello, se debe procurar preservar a las
personas, de arbitrarios sometimientos a proceso; como as tambin evitar la privacin de la libertad si no resulta
indispensable para garantizar los fines procesales; evitar difundir pblicamente el hecho del sometimiento a proceso de
una persona o su privacin de libertad -sobre todo durante los primeros momentos de la investigacin-.
* JUICIO PREVIO: Establecido en la CN en su art. 18 como requisito indispensable para que el Estado pueda aplicar una
pena; es decir, que para que una persona pueda ser condenada debe existir un juicio previo con determinadas
caractersticas: el juicio debe estar sustentado en una acusacin (requerimiento de citacin a juicio realizado por el fiscal
de Instruccin) presentada por rganos distintos a aqul que va a realizar el juicio. El juicio debe estar a cargo de un juez
natural, lo que significa que debe ser de aquellos tribunales establecidos por la CN. Adems, el juicio debe ser pblico y
oral. La oralidad tiene algunas consecuencias: la identidad fsica del juez, es decir que el juez que finalmente dicte la
sentencia debe ser el mismo que estuvo durante todo el desarrollo del debate, el que estuvo presente en la produccin e
incorporacin de la prueba, escuch la acusacin y los argumentos defensivos, etc. Tambin se debe tener presente el
principio de la concentracin, que significa que por ser oral no debe transcurrir durante un lapso prolongado de tiempo
entre una audiencia y otra, ya que es en la prueba oralizada sobre la que se va a fundar la sentencia, por lo que debe
procurar realizarse en audiencias sucesivas. El cdigo prev la posibilidad de que ante determinados casos las audiencias
puedan sucederse, pero nunca por un plazo superior de 15 das para que continen, si se plazo se vence, debe iniciarse
todo el debate nuevamente (art. 374 CPPCba.).
* DERECHO A LA INTIMIDAD: Este derecho tiene en cuenta la dignidad personal que al imputado le asiste por el slo
hecho de ser un individuo, es el derecho de la vida privada que cada persona quiere preservar del conocimiento e
intrusin de los dems.
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Esta garanta alcanza diversos mbitos o proyecciones: domicilio, comunicaciones, secreto profesional, vida familiar,
pudor. As, veremos que el imputado tiene derecho a preservar su domicilio de la intromisin de toda persona ajena, de toda invasin
ilegtima que vulnere su intimidad, ya que es el mbito donde reside y desenvuelve su vida ntima y familiar; como as tambin la
reserva de todos sus papeles, correspondencia y todo otro tipo de comunicacin privada. Tambin tiene el imputado el derecho de
poder confiar en los profesionales que consulta y trata, sin que stos tengan el deber de revelar aquello que conocen en virtud de sus
funciones, salvo en aquellos casos en que el propio imputado sea quien los revele de hacerlo. En fin, son todos los mbitos ntimos los
que resguardan y protege sta garanta que nos alcanza a todas las personas como tales, y que tiene diversas proyecciones.
-Domicilio: Por ser el mbito por excelencia de proteccin de la intimidad, la inviolabilidad del domicilio es uno de los
aspectos en los que se proyecta el derecho a la intimidad. La inviolabilidad del domicilio no solo resguarda el derecho a
la intimidad de las personas sino tambin tiene en miras la propiedad tambin protegida por la CN. Es por ello, que los
nicos casos en que se permite el ingreso al domicilio son a travs de una orden de allanamiento, la que a su vez debe
cumplir con todos los requisitos previstos por la ley. Orden escrita y fundada de rgano judicial competente. Slo un
Juez puede ordenarla.
-Pudor: Protege la intimidad del cuerpo de las personas. Una de las formas de proteccin es mediante la regulacin de
la requisa personal (art. 208 CPPCba.) que es aquella en la que se busca en el cuerpo de una persona, efectos
relacionados al delito. La requisa debe hacerse en lo posible, respetando el pudor de las personas, es decir que, por
ejemplo, si se trata de un elemento de gran tamao no ser necesario hacer desnudar completamente a la persona.
Tambin se prev que en el caso de que la persona a requisar sea una mujer, la medida deber practicarla personal
femenino (art. 209 CPPCba.).
-Secreto de las comunicaciones: Abarca todo tipo de comunicacin, tanto la correspondencia, encomienda, telfonos,
correo electrnico, fax, comunicacin telegrfica, etc. Para poder acceder e intervenir en estos mbitos se requerir de
la orden judicial pertinente, es decir, orden escrita de Juez competente.
-Vida familiar: Protege la cohesin interna, la integridad familiar. Con este fin, la ley procesal establece la facultad de
abstencin de prestar declaracin en contra del imputado por parte del cnyuge, ascendiente, descendiente, hermano
o parientes por consanguinidad hasta el cuarto grado y afinidad hasta el segundo grado, su tutor o pupilo o persona con
quien convive en aparente matrimonio. Esta previsin, contemplada en el art. 220 del CPPCba., se debe hacer conocer
a las personas comprendidas en la norma, antes de comenzar con la declaracin bajo sancin de nulidad (art. 227,
tercer prrafo CPPCba.). Si las personas optan por declarar no pueden, si son citadas nuevamente, por ejemplo al
debate, querer abstenerse porque ya se les dio la posibilidad anteriormente, una vez que hicieron uso del derecho no
pueden volver a optar por abstenerse. Ello por cuanto la unin familiar que tiene en mira la norma ya fue afectada al
haber elegido declarar. De igual modo, quien hizo la denuncia no puede, al ser citada como testigo, querer abstenerse a
declarar ya que la denuncia afect la cohesin familiar. Nada obsta a que si decidi abstenerse, posteriormente opte
por declarar.
-Secreto profesional: Protege aquellas confesiones o revelaciones practicadas a otras personas por razones propias del
oficio o profesin. Estas personas (ver art. 221 del CPPCba.) no podrn ser obligadas a declarar sobre aquello de lo que
tomaron conocimiento en razn del ejercicio de su profesin, salvo que sean liberados de este secreto por el propio
interesado. En estos casos, no es un derecho como el de los familiares quienes podan optar por declarar o no, aqu es
una prohibicin y slo podrn hacerlo si son relevados del secreto por el interesado. Las nicas personas que no
pueden ser liberadas de este secreto, es decir que siempre estn obligados a guardar secreto an cuando se los
pretenda liberar, son los sacerdotes.
* DERECHO DE DEFENSA: Se trata de una garanta bilateral, es decir, que se da tanto para el imputado como para la
vctima. El derecho de defensa tiene una faz activa y una faz pasiva.
-FAZ ACTIVA: Cuando quiere hacer valer un derecho a travs de una pretensin, a travs de una accin. Por ejemplo la
vctima para hacer valer su derecho en el proceso penal puede constituirse en querellante particular, lo que le permitir
aportar pruebas, poder participar en aquellas que ordene el fiscal, alegar sobre el mrito de la prueba, peticionar una
resolucin al rgano jurisdiccional, etc.
-FAZ PASIVA: Es la fase de aquel que resiste esa pretensin o accin. Es el caso del imputado en el proceso penal. Ese
derecho se encuentra asegurado ante la imposicin obligatoria de la actuacin junto a un defensor tcnico (abogado)
para que el imputado pueda ejercer correctamente su defensa. El imputado siempre debe contar con la presencia de un
defensor al prestar declaracin, que lo asesore correctamente. Si el imputado no cuenta con los medios econmicos
suficientes como para poder contactar un abogado de su confianza, el Estado deber otorgarle uno de oficio (asesor
letrado) que deber ejercer su defensa (art. 121 CPPCba.). Toda declaracin que se lleve a cabo sin la presencia de
abogado defensor carece de toda eficacia, es nula (art. 258 CPPCba.).
Por otra parte, as como se prev la asistencia tcnica para el imputado que no cuenta con medios para contratar a un
abogado de confianza, la vctima del delito tambin tiene derecho a contar con un asesor letrado provisto por el Estado
cuando no posea los medios econmicos necesarios para poder contratar a uno particular que represente sus intereses.
En relacin al imputado, podemos distinguir dos aspectos en relacin a ste derecho:
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-La defensa material: implica aquella actividad que el imputado puede realizar personalmente, por ejemplo hacindose
or, declarando en descargo o aclaracin de los hechos que se le atribuyen, proponiendo y examinando pruebas.
-La defensa tcnica: es la actividad que desarrolla el abogado del imputado asesorndolo tcnicamente, aconsejndolo,
proponiendo y controlando la produccin de pruebas, realizando la estrategia defensiva, etc.
Derivaciones del derecho de defensa en el proceso penal:
-Hallarse presente (intervencin): Si bien la investigacin preliminar puede desarrollarse en ausencia del imputado, no
podr producirse la acusacin, ni podr llevarse adelante el juicio oral y pblico si la ausencia se mantiene. En el proceso
penal, no se admite el juicio en rebelda.
-Derecho a ser odo: Se manifiesta principalmente por medio de la declaracin del imputado, ya que ste es el acto
previsto por la ley a fin de que tome conocimiento del hecho que se le atribuye, lo cual requiere que se describa de la
manera ms clara y circunstanciada posible (circunstancias de tiempo, modo y lugar), se le hagan conocer las pruebas
existentes y el encuadramiento legal de la conducta descripta. De sta manera, el imputado, podr ejercer su defensa
declarando lo que considere pertinente (puede, incluso, proponer pruebas que hagan a su defensa), negando el hecho
que se le atribuye, o incluso abstenerse de declarar al respecto, lo cual no podr ser utilizado como presuncin en su
contra. El imputado podr ampliar su declaracin cuantas veces quiera, siempre que su declaracin sea pertinente y no
un procedimiento dilatorio o perturbador (art. 266 CPPCba.).
-Principio de congruencia: El imputado no podr ser condenado por un hecho distinto a aquel por el cual fue acusado,
porque ese fue el hecho por el que el imputado se defendi.
Tanto el imputado como su abogado, preparan la defensa en funcin del hecho por el que se le acus; por lo que no se lo
puede condenar sobre un hecho del que no pudo defenderse.
Ahora bien, no se vulnera el principio de congruencia si el Tribunal le da al mismo hecho una calificacin distinta que le
dio el fiscal, por ejemplo, en la acusacin se describe que el imputado en tal da, hora y lugar fue con un arma cargada, amenaz a
distintas personas que estaban en el lugar y les sac el dinero que llevaban. El imputado se tiene que defender sobre ese hecho, pero
puede suceder que el rgano jurisdiccional le otorgue una calificacin legal distinta a la efectuada por el fiscal. Lo que prohbe el
principio de congruencia es la mutacin del hecho en sus caractersticas esenciales. Si el hecho describe un robo simple, el
Tribunal no puede condenar por robo calificado por el empleo de arma, toda vez que la existencia de un arma es un cambio esencial del
hecho. Para ello, deber necesariamente intimarse y receptarle declaracin nuevamente al imputado y su omisin
acarrear la nulidad de la sentencia por afectacin a la garanta constitucional de defensa en juicio.
-Prohibicin de la reformatio in peius: Significa que no se puede empeorar la situacin del imputado que recurri. Es
decir, el imputado tiene un derecho (autnomo) al recurso, an antes de la existencia de los pactos internacionales. Este
derecho se consideraba como una derivacin del derecho de defensa. La reformatio in peius implica que en materia de
recursos, la decisin que lo resuelve nunca podr empeorar la situacin del recurrente. Por ejemplo: el imputado recurre por
medio del recurso de casacin la sentencia que lo conden por un robo simple expresando que en realidad el hecho sera un hurto; el
tribunal Superior advierte que no se trata ni de un robo ni de un hurto sino de un robo calificado. En ese caso, como no se puede
empeorar la situacin del imputado a lo sumo dejar asentada su posicin expresando las razones por las que considera que el hecho
se trata de un robo calificado pero slo podr confirmar la decisin que lo conden por robo simple. De ms est decir que esta
prohibicin se aplica si slo el imputado recurri ya que si tambin lo hizo el fiscal o el querellante Particular solicitando
una condena mayor, el tribunal de casacin s podr variar la sentencia en perjuicio del imputado.
El derecho de defensa tambin se integra con el derecho que le asiste al imputado de que la decisin jurisdiccional que
ponga fin al caso sea motivada, sobre todo si la sentencia es condenatoria, en cuyo caso es necesario que se le
expliquen los motivos o razones que han dado base a tal decisin. Asimismo, tambin forma parte del derecho de
defensa, la posibilidad del imputado de recurrir todas aquellas resoluciones jurisdiccionales que le sean desfavorables,
ms an sobre la sentencia condenatoria.
* NON BIS IN IDEM: No slo impide ser juzgado dos veces, condenado dos veces sino que es mucho ms amplio porque
impide inclusive ser perseguido ms de una vez por el mismo hecho.
Su fundamento se basa en la necesidad de preservar la estabilidad del orden jurdico y de otorgar seguridad al individuo.
En cuanto a la estabilidad, admitir la existencia de sentencias contrapuestas respecto de un mismo hecho importara un
caos jurdico, y en lo que respecta a la seguridad individual, la libertad no estara protegida si las personas estuvieran
expuestas a soportar un ilimitado nmero de procesos por el mismo hecho.
La garanta impide la persecucin simultnea o sucesiva, es decir, tanto cuando una persona es perseguida por un hecho
y se la intente perseguir por el mismo en otro proceso (simultnea), como cuando ces una persecucin penal porque se
dict sentencia y se pretende iniciar un nuevo proceso por el mismo hecho (sucesiva).
Lo que diferencia un caso de otro es la excepcin mediante la cual podr hacer valer la garanta del non bis in idem. Si la
persecucin es simultnea. Qu excepcin har valer? La de litis pendencia. Si es sucesiva, se presentar la excepcin
de cosa juzgada.
Para que funcione esta garanta es preciso que haya una triple identidad: identidad de sujeto, identidad de objeto e
identidad de causa.
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-Identidad de sujeto: debe tratarse de una persecucin contra una misma persona. El principio slo protege a quien ha
sido perseguido (imputado) mientras dicha persecucin se mantenga o haya sido concluida por sobreseimiento o
sentencia absolutoria o condenatoria firme. Se excluye a los posibles partcipes en el mismo acontecimiento que no
estn perseguidos o cuya persecucin haya concluido por acto distinto al sobreseimiento o sentencia firme.
Es decir, si una persona fue absuelta porque el hecho no existi y luego se intenta juzgar a uno que se encontraba
prfugo, no importa que haya habido una sentencia sobre la inexistencia del hecho, ya que se trata de una persecucin
penal en contra de una persona distinta a la absuelta. Por ello, este principio no tiene el efectivo extensivo propio de
los recursos.
-Identidad de objeto o de hecho: tiene en cuenta el hecho en su aspecto de conducta humana ocurrida naturalmente
(identidad basada como acontecimiento histrico), no es un concepto jurdico del hecho, es decir, que no atiende a la
calificacin legal que se le da al hecho sino al hecho en su aspecto fctico. Por ejemplo una persona es sometida a juicio
por un robo que sucedi en tal fecha, en tal lugar, en perjuicio de tal persona y la sentencia resuelve su absolucin, por
lo que impide la persecucin en contra de la misma persona por el mismo hecho pero que se considera que su
responsabilidad es por la comisin de un hecho de hurto. Esta situacin es abarcativa de la prohibicin ya que se lo est
persiguiendo por el mismo hecho, es decir, aunque varen algunas circunstancias del hecho, en realidad, en su aspecto
natural, es el mismo. De igual manera si se los absolvi por el delito de robo consumado y ahora se pretende
perseguirlo por el mismo robo pero en grado de tentativa. Existe identidad de hecho desde la perspectiva naturalstica.
-Identidad de causa: es la naturaleza de la accin que se est haciendo valer que tiene que ser la misma. Por ello, si lo
que se pretende es el sometimiento a un proceso con otra naturaleza accin no rige la prohibicin. Por ejemplo, si se
busca analizar el hecho para establecer una indemnizacin de naturaleza civil. Supongamos que hay una sentencia
penal que resuelve la absolucin del imputado porque se prob la existencia del hecho, la participacin del imputado
pero que el hecho no encuadra en ninguna figura penal; luego el damnificado en sede civil interpone una demanda
solicitando una indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos. Hay doble persecucin contra la misma persona por
el mismo hecho pero son persecuciones por distintas causas, no hay identidad de causa, no se est ejerciendo el mismo
tipo de accin. Tampoco se dar la identidad de causa cuando en el primer proceso se ejercit la accin pblica pero
ahora se ejercita una accin privada.
Tenemos entonces las siguientes GARANTIAS EN EL PROCESO PENAL
GARANTIAS BILATERALES (imputado y vctima):
-IGUALDAD ANTE LOS TRIBUNALES (art. 16 C.N.; art. 14 1 P.I.D.C.P.);
-JUEZ NATURAL (art. 18 C.N.; art. 14 inc. 1 P.I.D.C.P.; art. 8 C.A.D.H.; art.. 1 CPPCba.);
-IMPARCIALIDAD DEL TRIBUNAL (art. 114 Inc. 6 C.N.; art. 8.1 C.A.D.H.; art. 10 D.U.D.H.);
-DERECHO DE DEFENSA (art. 18 C.N.; art. 8.2 d.e. C.A.D.H.)
GARANTAS PROPIAS DEL IMPUTADO:
-RESERVA DE LA INTIMIDAD (Art. 18 C.N.; Art. 11.1 C.A.D.H.)
-ESTADO DE INOCENCIA (Art. 18 C.N.; Art. 11 D.U.D.H.; Art. 1 CPPCba.)
-JUICIO PREVIO (Art. 18 C.N.; Art. 14.1 y 3 e. P.I.D.C.P.; Art. 1 CPPCba.)
-NON BIS IN IDEM (Art. 14.7 P.I.D.C.P.; Art. 1 CPPCba.)
-DEFENSA DEL IMPUTADO (Art. 18 C.N; Art. 11.1 D.U.D.H.)
L 4 - MOMENTOS DEL PROCESO Y SANCIONES PROCESALES
INTRODUCCIN: Ante la posible comisin de un hecho ilcito, es necesario la celebracin de un proceso, a travs del cual
los tribunales de justicia, siempre observando y respetando las garantas constitucionales preestablecidas, van a
determinar si en el caso concreto corresponde o no la aplicacin de la sancin prevista por la ley penal. Vemos as, que el
derecho penal no acta automticamente, sino que para su aplicacin requiere necesariamente de un proceso por el cual,
se concluya sobre la existencia o no de un determinado ilcito, como as tambin sobre la responsabilidad que en l les
cupo a los partcipes intervinientes- en el mismo, para as poder imponerles o no- la pena que estime conveniente.
Como el proceso penal est programado como un recorrido que desde un punto de partida (la afirmacin hipottica de la
comisin de un delito) va avanzando hasta el final (sentencia), lo transitado vlidamente no puede serlo de nuevo: cada
etapa cumplida es una etapa superada y no puede volverse a ella, salvo en caso de nulidad.
Durante el transcurso del proceso, el imputado -en virtud del principio de inocencia tal como ya lo vimos al desarrollar las
garantas constitucionales-, no est obligado a probar nada, pero podr aportar pruebas si as lo desea, pruebas que el
fiscal no podr pasar por alto salvo que considere que aquellas resultan impertinentes o intiles.
Veremos en este captulo, que el proceso penal est integrado por diferentes momentos: el momento de la investigacin
penal preparatoria (que culmina con la fase crtica, en la cual una vez incorporada la prueba, el Fiscal entra en una fase de
reflexin y anlisis en la que debe resolver si la prueba reunida le permite elevar la causa a juicio), el momento del juicio,
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un momento de recursos (eventual ya que puede o no existir segn se planteen o no los recursos previstos por la ley) y un
momento de ejecucin de la sentencia. Todos y cada uno de ellos forman una parte importante dentro del proceso penal,
en el que debern respetarse las garantas constitucionales reconocidas, como as tambin todos aquellos requisitos
establecidos para los actos procesales, ya que si alguno se cumple en inobservancia de aquellos, sern pasibles de las
sanciones previstas segn el caso.
De esta manera, cumpliendo cada uno de los actos en los momentos previstos y de acuerdo a lo establecido por la ley,
lograremos reconstruir el hecho del pasado que pretendemos probar, al cual podremos arribar a travs de los rastros
fsicos o materiales- que ha dejado el delito.-
MOMENTOS:
- INVESTIGACIN PENAL PREPARATORIA (dentro de stas la investigacin penal preparatoria y la fase crtica)
- JUICIO (dentro de este los actos preliminares, el juicio y la sentencia).-
- RECURSOS
- EJECUCIN DE SENTENCIA
A lo largo de estas etapas, el proceso penal siempre versar sobre las hiptesis de un hecho que se presupone criminoso. En
base a este supuesto hecho criminoso va a versar toda la prueba a rendirse y sobre los que versar la acusacin, la defensa
y la decisin del tribunal.
Ahora bien, dijimos que el proceso penal es un camino, un recorrido, y que para que este recorrido pueda seguir
avanzando en contra del imputado, requiere que el valor convictivo de la prueba incorporada a la causa vaya en
aumento. Esto es lo que se llaman los grados intelectuales: sospecha, duda, probabilidad y certeza (negativa o positiva).
En cuanto a la prueba y en lo que respecta a las facultades de la defensa, va a variar segn el momento del proceso en el
que nos encontremos. As, durante la investigacin penal preparatoria la defensa tiene una mera facultad de proponer
diligencias, las que el fiscal de instruccin practicar, salvo que no las considere pertinentes y tiles (art. 339 y 344
CPPCba.).
En cambio, durante el juicio y en especial en los actos preliminares, la defensa tiene un verdadero derecho de ofrecer
prueba, y el tribunal deber hacer lugar a las mismas, salvo cuando las considere evidentemente impertinente o
superabundante (art. 364 CPPCba.).
Por eso se dice que durante la investigacin penal preparatoria, el proceso penal tiene rasgos ms inquisitivos que
acusatorios, en cambio durante el juicio es ms acusatorio que inquisitivo. Otros ejemplos que demuestran esto es el
secreto de sumario (art. 312 CPP), la participacin en las audiencias (art. 310 CPP).
SANCIONES PROCESALES:
Tienen como finalidad, evitar que aquellos actos cumplidos o por cumplirse durante el proceso y que carecen de los
requisitos previstos por la ley, produzcan los efectos queridos por los rganos pblicos o por los particulares que lo
realizaron. Clases: -caducidad, -preclusin, -inadmisibilidad, -nulidad.
NULIDAD - El proceso penal se integra con actos procesales que deben cumplir con determinadas exigencias que
condicionan su validez. De all, que cuando esas formas que regulan la legalidad del acto son inobservadas, se deba contar
con una herramienta que posibilite invalidarlo. Esa es la funcin que cumple el instituto de la nulidad.
La nulidad es, por tanto, el medio para invalidar un acto ya ingresado al proceso penal que no ha observado en su
realizacin, las exigencias impuestas por la ley. Pero su declaracin requiere adems, que dicha inobservancia haya
causado un perjuicio concreto para alguna de las partes que tenga inters jurdico en esa declaracin: el Cdigo no admite
la declaracin de una nulidad por la nulidad misma.
La nulidad indica que para el orden jurdico no vale el acto realizado en infraccin a la ley, sino que slo es vlido aquel
que rene las condiciones exigidas.
Distincin con otras sanciones procesales: existen otro tipo de sanciones procesales, tales como la inadmisibilidad, la
caducidad, y la preclusin, la cuales se distinguen segn los efectos y actos para los cuales se haya previsto.
As, mientras que la nulidad se refiere a la invalidacin de un acto procesal ingresado al proceso.
La inadmisibilidad se vincula exclusivamente con actos de las partes que no renen los requisitos de tiempo y forma para
ingresar en el proceso, impidiendo inicialmente que aquellos produzcan efectos jurdicos. Por ejemplo, la instancia de
constitucin de actor civil formulada sin cumplimentar los requisitos mencionados en el art. 98 del CPPCba., aunque haya sido
incorporada materialmente en el proceso, no ser admisible y por tanto no adquirir la calidad de parte como actor civil. Del mismo
modo, el recurso extemporneo (presentado fuera de trmino) aunque rena las condiciones de forma, ser inadmisible por no haber
sido presentado en trmino (arts. 449, 455 CPPCba.).
La caducidad implica la prdida de la facultad o posibilidad de cumplir el acto despus del vencimiento de los trminos
perentorios fijados para su realizacin. Se discute su autonoma como sancin. En tal sentido, con razn se sostiene que
si el acto extemporneo proviene de alguna de las partes, corresponder inadmitirlo, y si proviene del Tribunal ejemplo:
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sentencia ulterior al debate, dictada fuera del trmino- la sancin invalidante ser la nulidad. Clari Olmedo (1998, pg.
220 y 221)2 seala que la caducidad no es una sancin sino una causa de ella.
La preclusin alude a la imposibilidad de realizar un acto cuando ste resulta contradictorio con otro anterior emanado
del mismo sujeto procesal por ejemplo: la exclusin de oficio por el tribunal del actor civil, cuando la participacin fue
concedida al resolverse la oposicin (art. 105 CPPCba.) o la oposicin del actor civil a la intervencin del demandado por
el citado (art. 114 CPPCba.). Se considera que tambin carece de autonoma ya que con relacin a la parte el veto
contradictorio no ser admisible y respecto del rgano judicial, causar la nulidad del acto posterior contradictorio.
Volviendo a las nulidades, veremos que el CPPCba, consagra el sistema de la conminacin taxativa, con arreglo al cual no
hay ms nulidades que las previstas expresamente por la ley. Por ello, la interpretacin judicial no puede ampliar esta
sancin a otros casos no previstos, ya que el legislador tiene el monopolio de las causales de invalidacin de los actos
procesales. Sobre este sistema, Binder (2001) dice con razn que no se percibe cul es el beneficio de mantener un
principio que nadie sostiene en serio ya que toda la doctrina que lo proclama admite al mismo tiempo las formas virtuales e
implcitas de nulidad, o ha elaborado la difusa categora de acto inexistente3.
Por cierto que la fuente de la nulidad no es exclusivamente la ley procesal local. As, la vulneracin de las garantas
constitucionales (sea de orden nacional o provincial) no reglamentadas por el texto local, generar la nulidad del acto que
las contrare, como consecuencia de la supremaca de aquellas reglas, an cuando falte en la ley procesal tal conminacin.
La previsin de nulidades en las leyes comunes del Congreso, dictado en ejercicio de la competencia legislativa delegada
por las provincias como ocurre con la fundamentacin de la condicionalidad de la condena (art. 26 C.P.) o con la
intervencin del asesor para integrar la representacin del incapaz en relacin de la accin civil (art. 59 CC) tambin como
aspecto de la supremaca, acarrear la nulidad de los actos procesales que contraren esas disposiciones.
Asimismo, se han admitido las llamadas nulidades implcitas, que se configuran cuando en virtud de expresas o ineludibles
prohibiciones o exigencias de la ley formal o sustancial, surge sin dudas la improcedibilidad del trmite no obstante la
ausencia de conminacin de nulidad expresa. As, el TSJ de Crdoba, en el precedente Maldonado, Jos Alberto (Sent. Nro. 2 del
03/09/1989 sntesis publicada en Foro de Crdoba, Cuadernos de Jurisprudencia, TI p.249) sostuvo esto para anular la sentencia que
haba sido dictada en un proceso por un delito dependiente de instancia privada en el que no haba denuncia formulada por quien se
encontraba legitimado. En contra de la existencia de nulidades implcitas, Alfredo Vlez Mariconde (Derecho Procesal Penal, T II, pag.
139/140).
Conminacin genrica o especfica de las nulidades: La previsin de la sancin puede ser en forma genrica o especfica.
En la conminacin genrica, la nulidad se vincula con la inobservancia de normas reguladoras de la actividad de los sujetos
esenciales o eventuales del proceso, o con requisitos comunes a cualquier acto procesal; en la conminacin especfica se
contempla la inobservancia de las condiciones de validez determinadas para un acto procesal concreto.
Son nulidades genricas por ejemplo las previstas en el art. 185 del CPPCba, tambin las disposiciones que consagran
nulidades de cualquier acto procesal por defecto de competencia material (art. 42 CPPCba.) o territorial (art. 46 CPPCba.)
como tambin las que se refieren a requisitos de forma para todos los actos, como idioma (art. 128 CPPCba.), fecha o firma
de actas (art. 137 CPPCba.).
La conminacin especfica resulta de la previsin de la nulidad para un acto procesal determinado por la inexistencia o
defectuoso cumplimiento de los requisitos normados para su validez (por ejemplo los que conciernen a la prisin
preventiva art 282 CPPCba.), la acusacin (art. 355 CPPCba.) o la sentencia ulterior al debate (art. 413 CPPCba.). Tambin es
una modalidad de conminacin especfica, la nulidad por inobservancia de requisitos de forma para una especie de actos
procesales. Por ej. la fundamentacin de sentencias y autos (art. 142 CPPCba.) o de los requerimientos o conclusin del
ministerio pblico (art. 154 CPPCba.). Es decir, son aquellas que surgen del Cdigo para un acto en particular.
Necesidad de declaracin judicial. An cuando la conminacin de nulidad se encuentra en la ley, aquella no invalida
directamente el acto, pues siempre ser necesaria la declaracin judicial. Esta es una diferencia notable con la regulacin
que efecta el Cdigo Civil entre actos nulos y anulables, conforme a la cual la declaracin judicial no es necesaria para los
primeros y s para los segundos (art. 1038 C.C. la nulidad le es manifiesta, cuando la ley expresamente lo ha declarado
nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada. Art. 1046
CC.: los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados, y slo se tendrn por nulos desde el da de la
sentencia que los anulase).
1 Cfr. Cafferata Nores Jos I. Tarditti, Ada, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado, Tomo 1, pg 439 y sgte.,
edit. Mediterrnea, Crdoba 2003.
2 Cita extrada de Cafferata Nores Jos I. Tarditti, Ada, ob. cit, Tomo 1, pg 443, Nota n 887.
3 Binder, Alberto, Invalidez de los actos procesales y formas del proceso, en Revista de Derecho Penal (Rubinzal - Culzoni, Santa Fe,
2001, cita extraa de Cafferata Nores Jos I. Tarditti, Ada, ob. cit, Tomo 1, pg 443 y sgte. Nota n 889.
NULIDADES ABSOLUTAS Y RELATIVAS:
No hay una equivalencia entre las nulidades genricas y especficas, y las nulidades absolutas y relativas. La primera alude
al modo en que la ley prev la sancin que invalida el acto, mientras que la segunda alude a la posibilidad de la declaracin
judicial de oficio o a instancia de parte de la nulidad conminada en forma genrica o especfica, que se relaciona con la
posibilidad o imposibilidad de su convalidacin.
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Las nulidades absolutas se refieren a vicios de los actos procesales que afectan sustancialmente garantas constitucionales
(de origen nacional o provincial) indisponibles y por ello pueden ser declaradas de oficio, es decir, sin necesidad de que
sean instadas por la parte perjudicada por el acto procesal viciado, no quedan subsanadas por el consentimiento del
agraviado, ni obsta a su declaracin el estado o grado del proceso en que se produjo. Son garantas constitucionales
indisponibles. Por ejemplo, son garantas indisponibles la del imputado a gozar de defensa material y tcnica, a ser juzgado
por un juez natural, independiente e imparcial y que exista una acusacin cuya modalidad de ejercicio garantice la defensa
(material y tcnica), son indisponibles porque el imputado no puede renunciar a stos derechos o garantas; mientras que
como disponible podemos mencionar el derecho a recurrir, en la que el imputado puede optar por no recurrir sin que ello
acarree alguna sancin procesal.
Pero adems de una violacin a normas constitucionales indisponible, se requiere que la afectacin al derecho
constitucional no provenga de una simple reglamentacin de su ejercicio, sino que lo altere en su propia esencia,
afectndolo sustancialmente.
Por otra parte, tambin debemos recordar que si el fundamento de la nulidad absoluta es el de evitar los efectos
perjudiciales derivados de una violacin constitucional esencial, naturalmente este perjuicio debe concurrir en el caso
concreto, tanto de modo real (ejemplo se impidi al acusado conocer la acusacin por la que luego fue condenado) como
potencial (por ejemplo la ausencia de la descripcin del hecho sobre el que versa la sentencia impedira hacer valer en el
futuro la garanta del non bis in dem) no bastando, en consecuencia, que aparezca como puramente hipottico.
El TSJ de Crdoba en su antecedente Cuello del 07/05/02, tiene dicho que el Cdigo no ha establecido un sistema de
nulidades puramente formal, no hay nulidad por la nulidad misma; por lo que no procede su declaracin cuando no se
beneficia a la parte en cuyo favor proceder (principio de Inters).
El principio de inters tambin evita que la nulidad prevista como garanta de un derecho reconocido al imputado pueda
ser invocada para hacerla valer en su perjuicio (por ejemplo anular una sentencia absolutoria, porque se recibi bajo
juramento la declaracin del imputado).
El Cdigo establece (art. 186 CPPCba.), que la declaracin de oficio corresponde a las nulidades conminadas genricamente
en los inc. 1 a 3 del art. 185 (nombramiento, capacidad y constitucin del Tribunal; a la intervencin del Ministerio Pblico
en el proceso, y a su participacin en los actos en que ella sea obligatoria; intervencin, asistencia y representacin del
imputado, en los casos y formas que la ley establece); y en los casos de conminacin especfica, cuando se establezca
expresamente.
Resulta evidente que la nulidad genrica que atiende a la regular actuacin del Tribunal (nombramiento, capacidad y
constitucin inc. 1-), se vincula con la garanta del juez natural, que la concerniente a la intervencin y participacin del
Ministerio Pblico inc. 2- se relaciona con el debido proceso legal, y que lo atinente a la intervencin, asistencia y
representacin del imputado inc. 3-, resguarda la defensa en juicio y los dems derechos fundamentales (por ejemplo la
garanta del non bis in idem).
A su vez, si se repasan los casos de conminaciones especficas de nulidad, declarables de oficio, tambin resulta evidente su
vinculacin con las reglas bsicas del proceso penal de raz constitucional. En tal sentido, la nulidad por incompetencia
material o territorial (art. 42, 45 y 46 CPPCba.) resguarda el principio del juez natural. La nulidad de la acusacin (art. 361
CPPCba.) tambin se vincula con una regla bsica del proceso que supone que aquel acto sea vlido y eficaz para el
ejercicio de la defensa. La nulidad dispuesta por el TSJ (Crdoba) de la sentencia que carece de la determinacin del hecho
acreditado (art. 479) custodia entre otras garantas el principio del non bis in idem, ya que una condena que no establezca
el hecho puede colocar al imputado en riesgo de soporta otra persecucin penal por el mismo hecho juzgado.
La declaracin de oficio de las nulidades absolutas no obsta a que las partes puedan oponerlas, pero como aquellas
protegen garantas constitucionales indisponibles no rige la caducidad (art. 188 CPPCba.), a diferencia de las nulidades
relativas. De all, que an la parte que concurri a causarla pueda instar la nulidad (por ej.: el imputado aunque acept
voluntariamente prestar declaracin en ausencia del defensor, puede luego pedir la nulidad).
Tampoco rige la preclusin, por lo que quien no inst la nulidad absoluta en una etapa del proceso, puede luego deducirla
en la siguiente (por ejemplo: la defensa del imputado no dedujo la nulidad de la acusacin en la fase crtica ni en el juicio,
puede luego argumentarla como vicio nulificante de la sentencia condenatoria en el recurso de casacin).
Ahora bien, no obstante que, segn la letra de la ley, la declaracin de oficio puede ser efectuada en cualquier estado y
grado del proceso, sta amplitud no es total. Un lmite claro lo coloca la pendencia del proceso, ya que si se ha operado la
cosa juzgada no es posible declarar la nulidad del acto perteneciente a un proceso ya concluido. En el supuesto de los
recursos extraordinarios, slo es posible si se trata del recurso de casacin, no as en los recursos de inconstitucionalidad o
revisin por la especificidad de los motivos de stos dos ltimos, ajenos a la validez formal o conformidad con la ley
sustancial propia del primero.
Pero tambin existe otro lmite: la declaracin de nulidad de oficio no corresponder si se trata de un recurso del Ministerio
Pblico, del querellante particular o del actor civil en contra de una sentencia absolutoria. En el caso de los dos primeros
porque si no constituye materia de sus agravios, la declaracin oficiosa de nulidad implicara una retrogradacin del
proceso a una etapa anterior en perjuicio del imputado, en virtud de vicios ni siquiera invocados por los acusadores. En
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cuanto al actor, la declaracin oficiosa de nulidad implicara alterar una situacin jurdica consolidada para el imputado por
ausencia de recurso del acusador, a quien no puede reemplazar al actor.
Las nulidades relativas, a diferencia de las absolutas, se vinculan con las conminadas genrica o especficamente, que
afecten garantas constitucionales disponibles (ej. recursos).
De las conminadas genricamente, el Cdigo considera como nulidades relativas las que conciernen a la intervencin
asistencia y representacin de los sujetos eventuales del proceso (querellante particular y partes civiles).
Las diferencias con las nulidades absolutas, consiste en que una nulidad relativa slo procede a peticin de parte interesada
que no haya concurrido a causarla, siempre que la instancia sea formulada en tiempo oportuno y no medie alguno de los
modos de subsanacin.
INSTANCIA DE NULIDAD RELATIVA (LEGITIMACIN FORMA Y TRMITE).
La legitimacin para instar la nulidad relativa slo concierne a la parte interesada, en la medida que no haya concurrido a
causarla. Ambas exigencias surgen del art. 187 CPPCba. Concurre a causarla, la parte que contribuye a la realizacin del
acto viciado de nulidad relativa, ya que nadie puede alegar su propia torpeza. Tiene inters en la observancia de las
disposiciones legales infringidas, la parte perjudicada por el acto viciado, para quien la nulidad representa el medio apto
para repararlo ejemplo: el demandado civil cuya citacin adolece de defectos esenciales (art. 111 CPPCba.).
En cuanto a la forma de la instancia, se exige que sea motivada, bajo sancin de inadmisibilidad (art. 188 CPPCba.) con lo
cual se requiere que se individualice el vicio nulificante y se cite la disposicin que conmina la nulidad.
Respecto del trmite de la instancia de nulidad que dar lugar al incidente- se regulan soluciones diferenciadas de
acuerdo a la etapa o fase en que se encuentre el proceso (art. 188 CPPCba.). En la investigacin penal preparatoria, se
tramitar en la forma prevista para la oposicin (art. 338 CPPCba.).
En la investigacin jurisdiccional preparatoria y durante los actos preliminares del juicio, tramitar del modo previsto para
el recurso de reposicin, vale decir, con sustanciacin a las partes contrarias a travs de la vista por el trmino fijado para
esta impugnacin que deber ser resuelta por el tribunal a travs de un auto.
Durante el debate, la sustanciacin ser oral por ser sta la forma de actuacin durante esta etapa, pudiendo ser resuelta o
diferida a la sentencia, segn convenga al orden del proceso.
OPORTUNIDAD: Las nulidades relativas deben ser instadas a trmino por la parte perjudicada, de conformidad a las
oportunidades establecidas en el art. 188 CPPCba., bajo sancin de caducidad, ya que de lo contrario el acto viciado
quedar convalidado.
MODOS DE SUBSANACION: Mientras que las nulidades absolutas son insanables, aunque haya lmites para su declaracin
(cosa juzgada, principio de inters) las nulidades relativas son subsanables.
Una causa de subsanacin es la ausencia de instancia oportuna por no haber sido deducida por el interesado en el trmino
fijado bajo sancin de caducidad (art. 189 inc. 1 CPPCba.). La consecuencia de la caducidad es la inadmisibilidad de la
instancia extempornea.
La subsanacin tambin puede producirse por la aceptacin expresa o tcita de los efectos del acto de quienes estn
legitimados a instar su nulidad mientras estuviere pendiente el trmino para deducirla (art. 189 inc. 2 CPPCba.). La
aceptacin tcita supone una forma de manifestacin de voluntad que la demuestre, no con el mero silencio. La
consecuencia de la aceptacin (expresa o tcita) es la preclusin de la posibilidad de la instancia, ya que sta se presenta
como incompatible con aquella.
La subsanacin se produce asimismo, cuando el acto irregular hubiera producido el efecto o fin esperado por la ley respecto
de todos los interesados (art. 189 inc. 3 CPPCba.), por ejemplo si a pesar del defecto, la cdula de notificacin permiti
conocer la resolucin dictada, lo que se pone de manifiesto a travs de la interrupcin tempestiva del recurso. La
consecucin del efecto priva de inters a la instancia de nulidad, siendo sta la verdadera razn de la convalidacin del
veto.
EFECTOS DE LA DECLARACIN DE NULIDAD: La declaracin de nulidad absoluta o relativa de un acto implica, adems de
su invalidacin, la difusin del efecto invalidante a los actos anteriores, contemporneos o posteriores conexos, an cuando
stos, en s mismos, hayan sido cumplidos regularmente.
La conexidad es una relacin normativa entre los actos procesales, en virtud de la cual stos se encuentran enlazados o
concatenados por ser uno presupuesto legal de otro (por ejemplo: la acusacin es el presupuesto de la sentencia). Esta
conexidad normativa es bien diferente de la que produce la prueba obtenida en violacin a garantas constitucionales, que
se conecta materialmente con otras que no pudieren ser requeridas sin aquella y son su consecuencia necesaria. As, no
puede decirse que legalmente exista conexin normativa entre la declaracin de imputado y el secuestro de efectos, a
diferencia entre aquella y la prisin preventiva, ya que segn el art. 281 la prisin preventiva slo podr disponerse a ms
de los requisitos expresamente requeridos- despus de recibida la declaracin del imputado BAJO PENA DE NULIDAD.
La declaracin del imputado sin la presencia de su defensor, en cuyo transcurso confes el hecho indicando en donde se
hallaban los efectos sustrados que fueron secuestrados, carece de eficacia probatoria al igual que el secuestro porque ste
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es una consecuencia material de aquella (art. 194 CPPCba.). En cambio, la prisin preventiva es un acto que presupone la
declaracin del imputado, por lo cual la invalidez de sta abarca la de aquella.
La difusin a los actos posteriores conexos, se explica porque no es posible su subsistencia si el presupuesto ha sido
declarado invlido. No es necesaria la declaracin expresa de nulidad de los actos consecutivos posteriores porque ella
surge de la propia disposicin del Cdigo al reglar los efectos de la nulidad (art. 190 CPPCba.).
En cambio, la invalidacin de los actos anteriores o contemporneos conexos debe ser declarada judicialmente y slo
procede cuando es necesario para la renovacin del acto anulado (ejemplo la del debate, si la sentencia se anula y el
proceso se reenva a otro tribunal), o bien cuando el acto precedente presenta el mismo vicio nulificante del posterior
(ejemplo: si la sentencia se anula por la indeterminacin del hecho fijado en ella, que es idntico al acusado).
La nulidad del acto exige, cuando fuera posible y necesario, la renovacin o rectificacin de aquel. Renovar implica
reproducir el acto. Rectificar es en cambio, modificar el acto, a travs de su complementacin o reemplazo parcial, como
ocurre con la resolucin del tribunal de apelacin, que anula parcialmente la prisin preventiva y por tanto, esta decisin
se complementa con la dictada por la alzada.
Tal como ya se expres, la nulidad puede plantearse en diversos momentos del proceso. Volvemos a mencionarlos:
* Durante la Investigacin Penal preparatoria, se le da el trmite de oposicin previsto en el art. 338 del CPPCba. Este
trmite es igual cuando se plantea la oposicin a la prisin preventiva. La nulidad se plantea ante el Fiscal de Instruccin,
ste a travs de un dictamen expresar su opinin respecto a la viabilidad de la nulidad y la elevar ante el Juez de
control que ser quien resuelva si el acto es nulo o no.
*Juicio: si se presenta durante los actos preliminares, el trmite es el recurso de reposicin, es decir que se presenta ante
el tribunal de juicio, ste corre vista a las partes interesadas y luego resuelve el tribunal de juicio. Vale aclarar que en los
actos preliminares, los dictmenes y las vistas son siempre por escrito.
*Debate: es decir mientras se celebra el juicio oral y pblico, la sustanciacin va a ser igual al de reposicin pero, en vez
de escrito, ser oral. Por ejemplo, una de las partes en medio del debate plantea una nulidad, el presidente de la Cmara
corre vista a la otra parte que dictaminar sobre la viabilidad o no de la nulidad y la Cmara resuelve. En este caso, la
Cmara puede:
1) resolver la nulidad fundamentando por qu hace lugar o no;
2) resolver pero no fundamentar, difirindolos para el momento de dictar sentencia;
3) no resolver y diferir toda la resolucin para el momento de dictar sentencia.
Lo importante es que al momento de iniciar el debate el planto de nulidad es oral, se plantea a viva voz y las dems partes
contestan. El traslado es va oral y el tribunal pasa a deliberar para resolver la nulidad.
Puede ser presentada por cualquiera de las partes, siempre que se cumpla con el principio de inters, es decir, que el
inters de las partes haya sido lesionado; procurando as evitar el establecimiento de un sistema de nulidades puramente
formales, acogiendo aquellas que por su posible efecto corrector, resulten idneas para enervar los errores capaces de
perjudicar realmente aquel inters.
Vemos as, que cada uno de los actos procesales que transcurren a lo largo del proceso, deben ser cumplidos de
conformidad con lo previsto para cada uno de ellos. Slo de esta manera podremos lograr la reconstruccin del hecho del
pasado, cual es la finalidad del proceso penal.
FINES PROCESALES:
El proceso penal busca reconstruir un hecho ocurrido en pasado. Este se reconstruye a travs de rastros dejados por el
delito, pueden ser fsicos: por ejemplo lesiones, o materiales: por ejemplo daos en las cosas.- Los fines del proceso son:
1) el descubrimiento de la verdad real a travs de la reconstruccin de los hechos del pasado;
2) aplicacin de la ley penal.
El fin de descubrir la verdad real no es un fin que justifique los medios, es decir no se puede obligar al imputado a declarar,
como as tampoco se puede obligar a declarar en contra del imputado a los parientes hasta cierto grado, a quienes, como
vimos, se les brinda la facultad de abstenerse de declarar; ni a aquellos que por razones profesionales (por ejemplo los
abogados), tienen la facultad de omisin de declarar.
Dentro de estos lmites, la finalidad es descubrir la verdad real, si el hecho existi o no realmente y, en su caso, si particip o
no el imputado y las circunstancias penalmente relevantes. Todo ello para cumplir con el segundo fin del proceso que
consiste en la aplicacin de la ley penal. La ley se aplica al caso concreto, por ejemplo: la norma general establecida por el
legislador en el art. 79 C.P., establece que el que matare a otro tiene una pena de 8 a 25 aos de prisin o reclusin. Si una
persona mata a otra y se comprueba, el tribunal teniendo en cuenta las pautas de los arts. 40 y 41 del Cdigo Penal le
impondrn una pena para el caso concreto, por ejemplo, diez aos de prisin, es decir, aplica la norma al caso concreto.
Ahora, si hubo una justificacin, una legtima defensa, tambin aplica la ley, porque existi una causa de justificacin
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prevista por el ordenamiento jurdico. Del mismo modo, tambin aplica la ley si absuelve por el beneficio de la duda, por el
principio de inocencia in dubio pro reo.
PARADIGMAS PROCESALES: Los sistemas procesales varan segn sea la sociedad en la que se inserte y el momento o
lapso de tiempo en que rija, ya que depende del valor que en ella se le reconozca al individuo y al Estado, la escala de
valores vigente, y las manifestaciones de la cultura. As tendr ms caractersticas del sistema acusatorio aquel sistema que
otorgue mayor valor al individuo y en el que el proceso resulte una garanta individual frente al intento estatal de imponer
una pena; mientras que contrariamente- ser inquisitivo aquel en que los derechos reconocidos al individuo sean mnimos;
resultando el proceso un castigo en s mismo.
Actualmente y en nuestro sistema procesal, no se da ninguno de los dos sistemas en forma pura, y, si bien el sistema
cordobs resulta mayormente acusatorio, tambin presenta algunas caractersticas inquisitivas, motivo por el cual algunos
lo denominan sistema mixto, ya que presenta caractersticas de ambos paradigmas.
SISTEMA INQUISITIVO Y ACUSATORIO: Dependen del sistema poltico que adopta cada Estado, Si el sistema poltico da
mayor importancia a la participacin del Estado va a ser ms inquisitivo, si es ms al individuo ser ms acusatorio.
DIFERENCIAS:
*INQUISITIVO: -se presume la culpabilidad; -el imputado es objeto del proceso y como objeto no tiene ningn derecho y
est obligado a actuar, a colaborar; -la privacin de la libertad es la regla; -en lo funcional tanto el juez, acusador y defensor
son la misma persona. Una sola persona rene todas esas condiciones y al imputado lo pueden obligar a declarar y no tiene
ningn derecho.
*ACUSATORIO: -se presume la inocencia; -el acusado no es objeto del proceso sino sujeto y como tal tiene todos los
derechos y garantas. Entre estos derechos no puede ser obligado a declarar contra s mismo ni actuar como rgano de
prueba. En consecuencia no puede ser obligado a colaborar y su negativa no ser considerada prueba alguna en su contra;
-la regla es la libertad, excepcionalmente se puede privar de libertad cuando el imputado pueda entorpecer los fines del
proceso (descubrimiento de la verdad y aplicacin de la ley); -en lo funcional el juez es una persona, el acusador es otra y la
defensa es otra totalmente diferente.
Nuestro sistema es mixto porque rene ambas caractersticas. No obstante, durante la investigacin penal preparatoria
prevalecen ms los rasgos inquisitivos sobre los acusatorios, por ejemplo con el secreto de sumario, por el cual la defensa
no puede tener acceso al expediente hasta que no declare el imputado. La finalidad del secreto de sumario es evitar el
entorpecimiento de la investigacin.
En la etapa de juicio, en cambio, es ms acusatorio que inquisitivo. Por ejemplo, el CPPCba establece que el Tribunal ni
siquiera puede ordenar prueba de oficio (a excepcin de la inspeccin judicial), no puede ordenar una pericia ni un
testimonio, por ejemplo. Hay una persona que juzga y est totalmente alejado de investigar el hecho, limitndose a
escuchar la prueba que ofrece la acusacin y la defensa, y en forma imparcial resuelve sobre la cuestin planteada.
DERECHO PENAL Y DERECHO PROCESAL PENAL:
Ambos son niveles o secciones del sistema penal considerado como un todo. El derecho penal, es el que define en
abstracto los comportamientos punibles, la pena que merecen y las causas que pueden excluir o modificar a sta;
correspondiendo al derecho procesal determinar las condiciones que deben observarse para que la sancin se aplique
legtimamente, fijando las condiciones necesarias para que la pena pueda aplicarse a un caso concreto.
La relacin entre ambos es ntima y fundamental ya que el derecho procesal penal es el instrumento a fin de la realizacin
del derecho penal, quien por otra parte es quien brinda el conocimiento sobre las conductas que considera delitos y las
penas que a cada uno de ellos corresponde.
Por otra parte, el derecho penal no puede realizarse directamente, ya que para aplicar una pena a un caso concreto
resulta indispensable el juicio previo (art. 18 C.N.). El proceso tendr que regularse de tal modo que permita la puesta en
marcha del derecho penal frente a la afirmacin de que se ha cometido un delito y que durante su desarrollo los rganos
de acusacin puedan demostrar su existencia, circunstancias penalmente relevantes, las relacionadas con la fijacin de
la pena y lograr la individualizacin de los partcipes, a fin de lograr la condena de los culpables.
De all que se sostenga que el derecho penal necesita del derecho procesal penal y ste de aqul. En este sentido, el
derecho sustancial no podr actuar sin el desarrollo previo de un proceso; asimismo el derecho procesal penal no podr
iniciarse si el derecho penal no establece, de forma general y abstracta, las conductas que resultan delictivas. Es decir, no
puede haber pena sin proceso y no puede haber proceso sin la posible comisin de un delito.
M 2 - L 5 - CUESTIONES FUNDAMENTALES EN EL PROCESO PENAL
En este mdulo vamos a estudiar en primer lugar a los sujetos que intervienen en el proceso penal, indicando cual es el rol que la ley les
asigna a cada uno de ellos, distinguiendo los sujetos que deben necesariamente estar presentes para que el mismo pueda desarrollarse
vlidamente, de aquellos cuya ausencia de ningn modo impiden el desenvolvimiento del proceso, sino que la ley los faculta a ser parte
del mismo. Luego pasaremos a desarrollar la prueba del proceso penal, entendida como garanta del imputado, ya que nicamente la
prueba que incorporada legalmente al proceso, acredite la existencia del hecho y la participacin del imputado en el hecho investigado,
puede derribar el principio de inocencia establecido en el art. 14 de la Constitucin Nacional. Finalmente, veremos las medidas de
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coercin que pueden ser aplicadas dentro del proceso penal, para garantizar los fines del mismo, que no son otros que el descubrimiento
de la verdad real y la aplicacin de la ley penal.
SUJETOS PROCESALES
En el proceso penal tenemos sujetos esenciales, que son aquellos que deben necesariamente estar presentes en el proceso;
dentro de esta categora tenemos al juez penal, al actor penal (que en los casos de la accin pblica est a cargo del
Ministerio Pblico Fiscal y en los de accin privada del querellante) y el imputado junto a su abogado defensor.
Tambin estn los sujetos eventuales que pueden o no estar dentro del proceso dependiendo si optan por ejercer la
facultad que les otorga la ley procesal, no esenciales o eventuales encontramos al querellante particular, al actor civil, al
demandado civil y al citado en garanta compaa de seguros por ejemplo.
SUJETOS ESENCIALES
JUEZ - El juez penal es quien ejerce la jurisdiccin. Es el depositario del poder estatal de conocimiento y decisin sobre la
comisin de delitos y aplicacin de la ley penal. Es el encargado de juzgar y penar (excepcionalmente de investigar), como
tambin, en garanta del ciudadano, de no hacerlo en caso de no corresponder de acuerdo a la constitucin, al derecho
penal y procesal. La persona del juez requiere ciertas condiciones:
a) Imparcialidad: es la condicin de tercero neutral. El juez debe ser imparcial, no debe ser parte interesada en el
proceso, debe mantener la misma distancia entre acusacin y defensa, tanto por cuestiones funcionales como para las
cuestiones personales. Por ello, y a fin de garantizar la imparcialidad del tribunal, se establecen causales de inhibicin y
recusacin, que obligan a los jueces a apartarse en ciertos casos, cuando la ley los coloca en una hiptesis en que pueda
verse afectada su imparcialidad, como por ejemplo en caso de amistad, enemistad, relaciones de negocios, parentesco,
haber sido denunciante o denunciado, haber adelantado criterio etc. (art. 60 del CPP).
b) Independencia: supone la libertad de decidir sin interferencias polticas, de grupos de presin o de otros poderes.
Supone que el juez slo deba someterse y obedecer la ley.
c) Idoneidad: se vincula con aspectos humanos (edad, capacidad fsica y mental, actitudes morales, vocacin de servicio,
austeridad, conducta honorable) y aspectos tcnicos (ser abogado, tener conocimientos jurdicos, capacitacin,
experiencia profesional etc.)
JURADOS - Si bien histricamente la jurisdiccin era ejercida por magistrados con estabilidad en su funcin y
pertenecientes al Poder Judicial, actualmente, en el sistema procesal cordobs, tambin ejercen dicha funcin particulares,
que no son escribanos ni abogados y quienes juntos a los tcnicos van a decir la situacin del imputado. Son los llamados
jurados.
Actualmente en el CPPCba coexisten dos tipos de jurados, con claras diferencias: el jurado popular y el jurado escabino.
JURADO ESCABINO (art. 369 del CPPCba.)
Procedencia: facultativo a solicitud de las partes (15 o ms aos de prisin).
Integracin: participacin lega minoritaria (dos legos ms tres jueces).
Acceso a las actuaciones: tienen acceso a las actuaciones antes del debate.
Atribuciones durante el debate: mismas atribuciones que los jueces, por ejemplo pueden formular preguntas aclaratorias
a los testigos.
Contenido del veredicto: deciden todas las cuestiones que involucra la sentencia. Incluye aspectos jurdicos, fcticos,
pena, cuestiones civiles etc.
Forma del veredicto: por simple mayora de votos.
Fundamentacin del veredicto: tienen obligacin de fundar todas las cuestiones y cada uno redacta su voto. Pueden
adherirse al voto de los otros.
Requisito para ser jurado: tener entre 21 a 65 aos, ciudadana, ciclo bsico, capacidad civil.
Inhabilidades: no estar procesado, no tener condenas por delitos dolosos (ltimos diez aos).
Incompatibilidades: no estn previstas.
JURADOS POPULARES (Ley 9182, artculos 2, 4, 18, 19, 23, 24, 28, 29, 33, 34, 41, 44, 57)
Procedencia: obligatorio (dentro del fuero penal econmico y graves atentados contra la vida).
Integracin: participacin lega mayoritaria (ocho legos ms tres jueces, hay cuatro suplentes).
Acceso a las actuaciones: no tienen acceso a las actuaciones antes del debate.
Atribuciones durante el debate: meros observadores. No tienen ninguna injerencia en la dinmica probatoria. Los jueces
tcnicos, s.
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Contenido del veredicto: deciden solamente sobre la existencia o no del hecho delictuoso, con discriminacin de las
circunstancias jurdicamente relevantes y sobre la participacin del imputado. Excluye calificacin legal, pena, incidentes,
cuestiones civiles etc.
Forma del veredicto: por simple mayora de votos. Votan ocho jurados populares y los dos vocales tcnicos. El presidente
vota sobre los incidentes, calificacin legal, pena, restitucin o indemnizacin demandada, costas, pero respecto de la
existencia del hecho y la participacin del imputado slo vota en caso de empate.
Fundamentacin del veredicto: tienen obligacin de fundar las cuestiones. Pueden adherirse al voto de los otros. La
redaccin de los fundamentos de los legos est a cargo de los vocales tcnicos. Ejemplo: si hay 3 jurados y 1 vocal que
vota por la condena y 5 jurados y otro vocal que vota por la absolucin, los votos siempre van a ser fundamentados por el
vocal tcnico. Tanto la mayora como la minora van a ser fundamentada tcnica y legalmente por el vocal tcnico. Si
votan 6 populares por la absolucin y 2 vocales por la condena, los populares se quedaron sin tcnico para la
fundamentacin lgica y legal de los populares, la realiza entonces el Presidente pero no vota. Si 3 populares y 2 vocales
votan por la condena y 5 populares por la absolucin, hay empate, el presidente entonces vota para desempatar y si vota
por los 2 vocales y 3 populares, la fundamentacin lgica y legal de los 5 jurados populares que votaron por la absolucin
la va a realizar el presidente aunque haya votado en contra.
Requisito para ser jurado: tener entre 25 a 65 aos, ciudadana, ciclo bsico, aptitud fsica y psquica, no ser concursado,
residencia por cinco aos.
Inhabilidades: no estar procesado, no tener condenas por delitos dolosos (ltimos diez aos).
Incompatibilidades: desempeo de cargos pblicos (administracin centralizada y descentralizada), tribunal de cuentas,
defensora del pueblo, autoridades de los partidos polticos, abogados, escribanos, procuradores, ministros del culto.
MINISTERIO PBLICO FISCAL - Es otro de los sujetos esenciales del proceso penal.
Fiscal: es aquella persona encargada en el proceso penal de preparar, promover y ejercer la accin penal pblica. El
ministerio pblico est integrado por todo el cuerpo de fiscales.
Tiene como objetivo:
- Genrico: la defensa de los intereses generales de la sociedad.
- Especfico: ejercer la persecucin penal, lo que implica varias actividades: a) realizar la investigacin; b) formular la
acusacin; y c) sostener la acusacin en el juicio procurando que se aplique la ley penal si corresponde a quien se cree
que ha cometido el delito.
Criterios de actuacin del Ministerio Pblico Fiscal
A) OBJETIVIDAD: significa que el Ministerio Pblico debe buscar la verdad objetiva, es decir procurar tanto las pruebas de
cargo como las de descargo. No es un acusador a ultranza, si considera que debe solicitar el sobreseimiento o la
absolucin as lo debe hacer.
B) LEGALIDAD: debe actuar conforme a la ley, estando obligado -en todos los casos en que la ley lo establece- a iniciar y
ejercer la accin penal pblica. No tiene la disponibilidad de la accin.
C) SUBORDINACIN JERARQUICA: significa que el cuerpo de fiscales (a diferencia de los jueces) est estructurado
verticalmente, de manera tal que los fiscales de jerarqua superior tienen el poder de darle instrucciones a los fiscales de
jerarqua inferior. Est expresamente prohibido a los fiscales dar supervisin a los inferiores sobre la decisin de formar o
no causa (investigar o no), o sobre la decisin de aplicar una medida de coercin (ej. Orden de detener a una persona), o
que verse sobre la decisin de acusar o no, o la decisin de pedir condena o no.
D) UNIDAD DE ACTUACION: hace alusin a que el Ministerio Pblico es uno solo, es decir, que en el proceso penal son
vlidos los actos realizados por cualquiera de sus miembros, y esto refleja flexibilizacin en la actuacin del Ministerio
Pblico. Por ejemplo, el fiscal general puede disponer que un caso sea investigado por dos o ms fiscales. Tambin por
ejemplo y en virtud de este principio, el fiscal de cmara, puede convocar al Fiscal de Instruccin para que acte en el
juicio, en su lugar.
1 Cafferata Nores Jos I. Montero Jorge (h), El imputado, pg. 13, edit. Marcos Lernes, Crdoba 2001.
2 Cfr. Cafferata Nores Montero, ob. cit., pg.13.
IMPUTADO - Concepto: es la persona indicada como partcipe de un hecho delictuoso en cualquier acto de la persecucin
penal dirigido en su contra y desde el primer momento de ella.
A partir del momento en que la persona es sindicada como partcipe de un hecho delictuoso, comienza a manifestarse el
derecho de defensa en todas sus aristas.
Desde ese momento es considerado sujeto del proceso y no un mero objeto de persecucin penal. En virtud de ello se
sostiene que la calidad de imputado es un beneficio jurdico de suma importancia, desde el punto de vista de su defensa
toda vez que puede ejercer todas las atribuciones que le otorga la ley, as puede declarar, proponer diligencias u ofrecer
pruebas, valorar las mismas y peticionar ante el rgano jurisdiccional una resolucin conforme a sus intereses.
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La calidad de imputado, no deroga de ningn modo el principio de inocencia, ni constituye causal de exclusin en el trato
social. En realidad si se hace pblica la imputacin provoca un fenmeno de estigmatizacin que no es disipado por
ninguna decisin jurisdiccional desincriminadora posterior. En virtud de ello, el primer derecho de un ciudadano es no ser
imputado sin que existan sospechas fundadas en pruebas y en consecuencia, en el primer momento de la persecucin
penal debe tratarse de evitar, mientras no sea inevitable, el atribuir a una persona la calidad de imputado.
Capacidad para ser imputado: Se requiere:
1. Madurez en razn de la edad: son inimputables por inmadurez en razn de la edad todos los menores de 16 aos. Hay
una presuncin iuris et de iure de la ley penal por la que presume que todo menor a esa edad, no tiene capacidad para
comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones. Los menores de 16 a 18 aos son inimputables para los delitos
cuya pena mxima no supere los dos aos de prisin pero imputable para aquellos que s supere dicha pena.
2. Plenitud de las facultades mentales: la persona al momento de haber cometido el hecho tiene que haber podido dirigir
sus acciones y comprender la criminalidad del acto.
Formas de adquirir la calidad de imputado - La denuncia en contra de una persona determinada: es decir, la atribucin de
un delito a una persona. Es un acto de un particular que pude hacer nacer la calidad de imputado. Desde el momento en
que una persona es denunciada, puede ejercer los derechos que la ley le otorga como imputado (art. 80 CPPCba.). En el
caso, por ejemplo, que una persona toma conocimiento de que otra la denunci, puede presentarse ante el fiscal de
Instruccin y solicitarle que le recepte declaracin como imputado para dar su versin sobre los hechos, an antes de que
el fiscal lo cite a declarar. Es por ello, que decimos que la denuncia es un acto de particulares que hace nacer la condicin
de imputado, al menos a los fines de ejercer los derechos que la ley le otorga al imputado en virtud del art. 80 del C.P.P.
Puede provenir de un sealamiento expreso (requisitoria del fiscal de instruccin).
De un acto objetivo que implique sospecha inicial (ej. citacin a prestar declaracin como imputado).
De la orden de detencin: es un acto oficial que confiere la calidad de imputado.
La aprehensin: es la privacin de la libertad de una persona de hecho en caso de flagrancia. Es otro acto que confiere la
calidad de imputado.
Por otro lado, la calidad de imputado cesa por: sentencia condenatoria, absolutoria o sentencia de sobreseimiento firme.
Cabe resaltar que la simple calidad de imputado, no autoriza a medidas de coercin, pues si bien ello presupone la
adquisicin de tal condicin, para la aplicacin de una medida de coercin se necesita un caudal probatorio que tenga por
acreditada la existencia del hecho y la participacin del imputado en ese hecho. Adems presupone que esa medida de
coercin sea indispensable para salvaguardar la investigacin y la aplicacin de la ley. Fuera de estas hiptesis la persona
tendr la calidad de imputado y podr ejercitar todos sus derechos, pero no estar sujeto a medidas restrictivas de su
libertad cualquiera sea la gravedad del hecho que se le atribuya.
Por ser el imputado una persona inocente hasta que una sentencia condenatoria lo declare culpable, no est obligado a
demostrar su inocencia y por ende tampoco puede ser inducido, engaado, constreido o violentado a declarar ni a
producir prueba en contra de su voluntad (incoercibilidad moral). Por ello, est prohibido obligarlo a declarar en su contra,
a actuar en un careo o reconstruccin, a realizar un cuerpo de escritura, a grabar su voz, etc. Es decir a actuar como
rgano de prueba, con lo cual no ser indicio de culpabilidad que el imputado se abstenga de declarar, o que al hacerlo
mienta, o que se niegue a participar en un careo etc. Slo cuando acte como objeto de prueba podr ser obligado a
soportar, dentro de ciertos lmites, el respectivo acto procesal (ej. reconocimiento en rueda de personas, inspecciones
judiciales, requisa, extraccin de sangre etc.).
Declaracin del imputado - est regulada en nuestro sistema procesal como un medio de defensa del imputado y no como
un medio de prueba. Eventualmente, si el imputado opta por declarar y efecta manifestaciones pertinentes y tiles para
el esclarecimiento del hecho que se investiga, el Fiscal deber producir la prueba a la que se refiri el imputado en su
defensa material (art. 267 CPPCba.).
La declaracin del imputado, es un requisito ineludible para que pueda formularse la acusacin y su omisin se encuentra
sancionada bajo pena de nulidad. No puede haber acusacin que va a dar base al juicio si antes no se le recept la
correspondiente declaracin, si no se le hizo saber cul era el hecho que se le atribuye y las pruebas obrantes en su
contra. Por otro lado, no puede haber sentencia en el juicio, si en el debate no se le dio la oportunidad al imputado de
declarar (o abstenerse de hacerlo si esa es su eleccin). Es decir, al imputado se le debe haber dado la posibilidad de
declarar en relacin al hecho que se le atribuye, no obstante que en dicho acto opte por abstenerse de hacerlo. La omisin
de darle esa posibilidad acarrear, necesariamente, la nulidad del proceso.
Oportunidad para la declaracin del imputado
Nuestro ordenamiento procesal establece que la persona sometida a proceso pueda declarar a lo largo de todo el proceso,
cuantas veces quiera, siempre y cuando esto no sea una maniobra para dilatar el curso de la causa.
Ahora bien, en virtud de normas constitucionales, el imputado no puede ser obligado a declarar en su contra, tiene el
derecho de abstenerse de declarar, de guardar silencio. Si opta por el silencio, esto no puede significar una presuncin de
culpabilidad en su contra. Puede incluso, prestar una declaracin parcial, es decir declarar lo que estime oportuno y
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abstenerse de contestar preguntas; tambin puede no prestar ningn tipo de declaracin o simplemente puede negar el
hecho sin efectuar ms manifestaciones. Tambin es posible que, en una primera oportunidad, se abstenga de prestar
declaracin y posteriormente solicite hacerlo.
Estructura de la declaracin
1. Se lo interroga sobre las condiciones o datos personales. No slo el nombre y apellido, edad, estado civil, domicilio;
sino tambin sus condiciones de vida (nombre de los padres, nivel de educacin, nivel socioeconmico, antecedentes que
pudiera tener, si tiene alguna enfermedad infectocontagiosa, si es adicto a las drogas o al alcohol, etc.).
2. Luego de ello, se procede a la intimacin, que consiste en informar al imputado el hecho que se le atribuye, esto es las
circunstancias de tiempo, lugar y modo en que le mismo se habra producido, para que pueda defenderse. En esta
oportunidad se le deber tambin hacer saber sobre las pruebas existentes en su contra y que tiene el derecho de
abstenerse de declarar, sin que ello implique una presuncin de culpabilidad en su contra.
3. Finalmente, la declaracin del imputado propiamente dicha, que puede consistir en una abstencin, una declaracin, o
una declaracin parcial.
Defensa del imputado - El imputado, debe estar asistido por un defensor tcnico (que pueden ser mximo dos, si as lo
quisiese, a diferencia del querellante particular y el actor civil que slo pueden contar con un slo defensor), bajo pena de
nulidad al momento de receptarle declaracin. Es decir que la defensa tcnica es un derecho irrenunciable por parte del
imputado toda vez que an cuando no proponga defensor o no quiera hacerlo, se le designar un defensor de oficio.
Tambin podr autodefenderse, an cuando no sea de profesin abogado, siempre que ello no perjudique la eficacia de la
defensa y no obste a la normal sustanciacin del proceso (art. 118 CPPCba.)
Si el imputado no tuviera medios econmicos para nombrar a uno de su confianza, ser asistido por un asesor letrado
(pagado por el Estado y perteneciente al poder judicial).
El imputado puede revocar el poder a su defensor y nombrar a otro en cualquier momento, aunque debido a que no puede
estar sin defensa, hasta la aceptacin del nuevo defensor, se puede designar transitoriamente al asesor letrado.
Paralelamente, el abogado defensor no puede abandonar intempestivamente la defensa sin justa causa, sino que tienen
que prever la sustitucin, y recin una vez que el nuevo defensor haya aceptado el cargo y fijado domicilio, se puede alejar
efectivamente del cargo.
La defensa del imputado consiste en:
1. Conocer y contradecir la imputacin, brindando si desea, su versin sobre los hechos, ya sea, negando la existencia del
hecho, su participacin o invocando la existencia de circunstancias atenuantes o eximentes.
2. Derecho a no defenderse, sin que ello implique presuncin de culpabilidad.
3. Ofrecer prueba.
4. Controlar la prueba ofrecida.
5. Alegar sobre el merito de la prueba.
6. Interponer recursos.
7. Demostrar la carencia total o parcial de la pretensin por razones fcticas, jurdicas o de forma.
La defensa del imputado debe ser analizada desde el punto de vista de la:
Defensa material: es la actividad que realiza personalmente el imputado, hacindose or, declarando en descargo o
aclaracin de los hechos intimados, proponiendo y examinando prueba, presenciando y participando de los actos
probatorios, o abstenerse de hacerlo.
Defensa tcnica: es la que realiza el abogado defensor, aconsejando al imputado, realizando la estrategia defensiva,
proponiendo, controlando, argumentando sobre la prueba, discutir el encuadramiento legal o recurriendo resoluciones
adversas.
En caso de discrepancia entre el imputado y su defensor, en principio quien decide es el imputado. Es decir, si el imputado
quiere recurrir una resolucin y el defensor no, ste debe recurrirla; asimismo, si el imputado no quiere impugnar y el
defensor s, ste no podr impugnarla.
Por otra parte, la garanta de la defensa tcnica no se satisface con slo una presencia formal del defensor ya que se
requiere que ste desempee la funcin efectivamente. As, si el abogado es negligente en su labor ello no puede ser
perjudicial para el imputado debiendo el tribunal sustituir al letrado. Si se advierte la negligencia y no se procede a la
sustitucin puede acarrear la nulidad del proceso por afectar la garanta constitucional de la defensa en juicio.
SUJETOS EVENTUALES
Como ya dijramos, sujetos eventuales son aquellos que pueden o no estar en el proceso penal. Aquellos a quienes la ley le
otorga la facultad de ser parte del proceso dependiendo de su voluntad ingresar al mismo.
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QUERELLANTE PARTICULAR - Es un sujeto eventual que coadyuva la actuacin del fiscal. Su finalidad es acreditar la
existencia del hecho delictuoso y la participacin punible del imputado. El querellante particular no busca una reparacin
econmica sino slo una sancin penal. Si la vctima pretende tambin una indemnizacin por los daos y perjuicios que
el delito le ocasionara, deber constituirse en actor civil, si rene las condiciones exigidas por la ley.
El querellante particular es la forma que tiene la vctima para participar en el proceso penal como parte.
Se discuta si la actividad de ejercer la accin penal estaba solamente reservada, en el sistema jurdico argentino, al Estado, es decir a los
fiscales; o si tambin, podan los particulares involucrarse, principalmente la vctima. La posicin tradicional sostena que los delitos de
accin penal pblica estaban solamente reservados al Estado, y la vctima nicamente poda participar cuando sea necesaria para
realizar alguna prueba, pero no era parte y no tena ninguna intervencin en el proceso ms all de la prueba.
Esta posicin fue cambiando los ltimos aos, sobre todo desde la reforma constitucional del ao 1994 con la introduccin de los pactos
internacionales, que establecen el derecho de tutela judicial efectiva de la vctima, en especial la Comisin Americana sobre Derechos
Humanos.
As, se consider que la victima muchas veces era el principal interesada en que se persiga al autor del delito. A raz de este cambio de
criterio, se comenz a permitir su participacin en el proceso penal y es por ello que los nuevos cdigos prevn la institucin del
querellante particular, que es la forma que tiene la vctima de contribuir a la persecucin penal del autor del delito.
Asimismo, el CPPCba, establece que la vctima de un delito an cuando no se constituya en querellante particular, es
decir que an no siendo parte, tiene derechos mnimos dentro del proceso, como son el de ser informado de sus derechos
(es decir de la posibilidad de constituirse en querellante particular y actor civil) y que se le informe sobre las resoluciones
que se tomen en el proceso, sobre la marcha de la investigacin etc.
Para poder constituirse en querellante particular es necesario haber sido vctima del delito. En el caso de que la vctima
del hecho haya fallecido (ejemplo: en el caso de un homicidio) los herederos forzosos pueden ejercer ese derecho de ser
parte en el proceso.
La vctima es el ofendido penal, es decir el titular del bien jurdico protegido por el delito. Ejemplo: en un robo el bien
jurdico protegido es la propiedad, la vctima, entonces, ser el propietario de la cosa robada.
Esta definicin fue criticada en virtud de que en algunos casos el titular del bien jurdico protegido no coincide con el interesado en el
esclarecimiento del hecho. Por ejemplo, en el caso de la emisin de cheques sin fondo, la persona contra la que se emiti ese cheque, es la
que sufri el perjuicio, pero como el bien jurdico que protege este delito es la fe pblica y no la propiedad, el damnificado no podra
constituirse en querellante, por lo que realmente aparece como una injusticia.
Por ello, jurisprudencialmente se fue ampliando el concepto de ofendido penal, considerando ahora- no slo ofendido
al titular del bien jurdico protegido, sino que, cuando a causa del delito haya una afectacin directa a una persona (por
ms que no sea el titular de BJP), igualmente va a poder constituirse en querellante particular (ej. En falso testimonio).
La constitucin en Querellante particular, debe ser formulada durante la investigacin, desde su inicio hasta su clausura,
bajo pena de caducidad. El pedido debe ser efectuado ante el Fiscal de la causa, quien resuelve de acuerdo a si se han
cumplido o no los presupuestos legales (art. 7 y 91 del CPPCba.). En caso de ser rechazada por el Fiscal, el querellante podr
ocurrir ante el Juez de Control (art. 93 CPPCba.).
El querellante particular interviene en todos los delitos de accin pblica y puede renunciar en cualquier momento su
participacin. Se lo considera tcitamente desistido cuando se inicia el debate y el querellante no se presenta a la primera
audiencia.
Facultades:
1. Tiene que actuar con patrocinio letrado. En caso de no tener medios para abonar un abogado particular, puede ser
representado por asesores letrados, pero no puede actuar por s.
2. Puede proponer pruebas o controlar la produccin de sta a fin de acreditar la existencia del hecho y participacin del
imputado.
3. Puede alegar sobre el mrito de la prueba.
4. Puede presentar recursos cuando tambin lo haga el fiscal o cuando la ley expresamente le acuerde esa posibilidad.
ACTOR CIVIL - A diferencia del querellante particular, el actor civil persigue en el proceso penal, recuperar la cosa de la
que ha sido privada por el delito, y adems tiene por fin la reparacin econmica por el dao moral o material sufrido a
causa del delito. Es decir, ejerce una pretensin de ndole econmica. En cambio, el querellante ejerce una pretensin
penal (perseguir al delincuente).
Muchas veces puede que coincida la persona del querellante particular con el actor civil, porque es la misma vctima, en
cuyo caso podr efectuar un solo escrito pero cumpliendo con las exigencias legales de cada uno de ellas.
Para poder constituirse en actor civil, tiene que ser damnificado directo a causa del delito, es decir, tiene que ser la
persona que a causa del delito sufri un dao moral o material en forma directa (si esta muri ser su sucesor o los
herederos en los lmites de la cuota hereditaria).
SAM - 29

La constitucin en actor civil debe ser presentada durante la investigacin y hasta su clausura (bajo pena de caducidad),
pero a diferencia del querellante que se lo admite o no- durante la investigacin, la admisibilidad del actor civil ser
resuelta en la etapa de juicio.
No obstante, y pese a que no adquiere durante la instruccin la calidad de parte, el actor civil tiene facultades mnimas
durante esa etapa, a saber: Examinar el expediente - Puede pedir embargos etc.
A diferencia del querellante particular que se puede constituir en cualquier proceso penal salvo el seguido contra
menores- (art. 91 CPPCba.), el actor civil slo puede constituirse en todos los delitos dolosos y en los culposos slo en caso
de muerte o lesiones gravsimas. Es decir, en un proceso penal que se sigue por la posible comisin de un delito de
lesiones graves culposas, la vctima podr constituirse en querellante particular pero no en actor civil. Si pretende una
reparacin econmica deber formular la demanda en el fuero correspondiente, esto en el fuero civil.
Por otra parte, el actor civil, si rene y cumple con las condiciones legales, recin se le acordar la calidad de parte en los
actos preliminares del juicio (decreto de citacin a juicio - art. 100 CPPCba.) y concreta la demanda en la discusin final del
debate, esto es en los alegatos (art. 402, segundo prrafo CPPCba.).
L 6 - LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL
Conforme nuestro sistema constitucional el imputado goza de un estado de inocencia durante la tramitacin del proceso
que slo es derribado en virtud de una sentencia condenatoria firme en la que slo se podrn tener como ocurridos, los
hechos o circunstancias que hayan sido acreditados mediante pruebas objetivas incorporadas legalmente al proceso. En
virtud de ello, la prueba dentro del proceso cobra relevancia sustancial, pues acta como la mayor garanta frente a la
posible arbitrariedad del estado. Son las pruebas -y no los jueces- los que condenan.
LA PRUEBA
CONCEPTO GENRICO: es lo que confirma o desvirta una hiptesis o una afirmacin precedente
1
. 1 Cafferata Nores y
Hairabedin Maximiliano, La prueba en el proceso penal, pg. 3,edit. LexisNexis, Bs.As. 2008.
Es el medio ms confiable del descubrimiento de la verdad.
Es la garanta contra decisiones judiciales arbitrarias porque slo se admitirn los hechos y circunstancias que hayan sido
acreditadas mediante pruebas objetivas. Por eso se dice que son las pruebas y no los jueces los que condenan.
Procesalmente el concepto de prueba se estudia bajo distintos aspectos: a) elemento de prueba; b) objeto de prueba; c)
rgano de prueba y d) medio de prueba.
A) ELEMENTO DE PRUEBA: es la prueba propiamente dicha. Es el dato objetivo probatorio que incorporado legalmente al
proceso, sirve para dar conocimiento. Ejemplo: en la prueba pericial sera la conclusin de la pericia.
Caractersticas:
a) Objetividad: tiene que ser objetivo porque tienen que provenir desde el exterior hacia el juez. Por ejemplo, el juez no
puede ser magistrado y testigo en un mismo proceso.
b) Utilidad: tiene que servir para proporcionar conocimiento.
c) Pertinencia: debe estar relacionado al objeto de prueba.
d) Legal: en el proceso penal la regla es que no puede hacerse valer la prueba obtenida ilcitamente, sino que debe ser
obtenida de acuerdo a las garantas constitucionales y la ley. En el caso de ser obtenida contrariando normas
constitucionales o legales, es ineficaz.
Esto es lo que se conoce como REGLA DE LA EXCLUSION PROBATORIA, cuya regulacin prev el art. 194 del CPPCba., en
cuanto dispone: carecen de toda eficacia probatoria los actos que vulneren garantas constitucionales. La ineficacia se
extiende a todas aquellas pruebas que, con arreglo a las circunstancias del caso, no hubiesen podido ser obtenidas sin su
violacin y fueran consecuencia necesaria de ella. Es decir, no solamente es ineficaz la prueba obtenida ilegalmente, sino
que adems tampoco tienen validez las que deriven de ella, y sean su consecuencia necesaria. Ejemplo: si se allan un
domicilio sin orden previa, dictada por un juez competente, vulnerando -en consecuencia- una garanta constitucional como es la de
inviolabilidad del domicilio y como resultado de ese allanamiento se procedi al secuestro de un arma de fuego, a la cual con
posterioridad se le practic una pericia balstica previo cumplimiento de todos pasos establecidos en la ley; podra suceder que la pericia,
tomada aisladamente, fuera considerada eficaz, ya que fue realizada respetando las normas legales y constitucionales que la rige. No
obstante, como su fuente -el allanamiento- fue ilegal y por tanto nulo, tambin deber aplicarse aplicar dicha sancin procesal al
secuestro del arma de fuego y a la pericia realizada sobre sta, pues dichas pruebas son consecuencia necesarias del allanamiento ilegal.
EXCEPCIONES A LA REGLA DE LA EXCLUSION PROBATORIA
A) La fuente independiente: significa que se puede hacer valer la prueba y sus derivadas cuando se podra haber llegado al
mismo resultado por la existencia de otra fuente de investigacin.
Ejemplo: si se toma una confesin ilegal en la cual el imputado confiesa que tiene guardado el arma homicida en el interior de su
domicilio, y en base a esa confesin se libra orden de allanamiento, y se procede al secuestro del arma, a la cual se le realiza una pericia
balstica, en cumplimiento de todas las disposiciones legales; en virtud de la regla de la exclusin sera toda invlido. Pero, puede
ocurrir, que a la par de la confesin del imputado, se haya receptado declaracin a un testigo que dice que vio cuando al imputado
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despus del hecho iba con el arma y se introduca en su domicilio. En tal caso, hay una fuente independiente que no depende de la
confesin, por lo que no corresponde invalidar ninguna de las pruebas obtenidas como consecuencia de la confesin ilegal.
B) El descubrimiento inevitable: se diferencia de la fuente independiente, en que en sta, la prueba independiente es
actual, est presente, en cambio, en el descubrimiento inevitable es hipottica. Ejemplo: en el caso de que mediante una
confesin del imputado obtenida bajo apremios ilegales confiesa donde dej el automvil robado, y se procede al secuestro del mismo,
debera ser declarado invlido, pero justo en el momento de secuestrar el auto a consecuencia de esa declaracin del imputado, estaba
personal policial controlando el vehculo y en virtud del cual se determinara que haba sido sustrado, por lo que no debe ser invalidado
el secuestro.
C) Excepcin de buena fe: cuando hay una prueba obtenida en forma inconstitucional, pero no se advierte mala fe de los
funcionarios actuantes, no corresponde invalidar la prueba porque con las exclusiones probatorias se persigue un fin til
que es mantener la legalidad, que los funcionarios del estado observen la legalidad cuando desarrollan sus tareas. La
Cmara de Acusacin de la Provincia de Crdoba no acepta esta excepcin, ya que sostiene que an cuando haya buena
fe por parte del funcionario, no puede aceptarse una prueba obtenida en violacin a las garantas constitucionales.
D) Teora del riesgo: Se usa principalmente para convalidar el uso de cmaras o micrfonos ocultos. Se da cuando el
imputado o la persona a la que se le vulner la garanta constitucional, descuid sus garantas constitucionales, las puso
en riesgo por su actitud temeraria. Ejemplo: si un acusado confes delante de un periodista que los estaba gravando pblicamente,
porque confi en el periodista, fue el acusado el que se puso en riesgo y menospreci sus garantas constitucionales y por lo tantos se
puede hacer valer la prueba.
E) Prueba ilegal beneficiosa: la excepcin se da cuando la prueba termina beneficiando al imputado. Ejemplo: cuando se le
interviene el telfono al imputado sin orden del juez, pero de la intervencin surge que el acusado no fue el autor del hecho, si se llegara
a invalidar esa prueba ilcita, se lo terminara perjudicando al imputado.
B) OBJETO DE PRUEBA: Es la materia sobre la cual recae la prueba. Es lo que se quiere probar. Ejemplo: en una prueba
pericial, el objeto de prueba ser la materia peritada (cheque con la firma falsa).
El estudio del objeto de prueba en el proceso penal, puede ser visto desde un punto de vista abstracto o uno concreto.
a) Desde el punto de vista concreto: en un caso determinado, lo principal que hay que probar es el hecho. Tambin hay
que probar quines fueron los autores, partcipes, instigadores, el dao causado, las circunstancias que agravan o
atenan un hecho. Por ejemplo en el caso de un homicidio, puede ser un objeto de prueba si hay una relacin de
parentesco entre la vctima y el autor. Tambin son objeto de prueba las condiciones de vida y otras condiciones
personales de los partcipes del delito (ej. Edad del imputado, condicin social, educacin etc.).
b) Desde el punto de vista abstracto: en el proceso penal en general se pueden probar los hechos naturales (terremoto),
los hechos humanos (cuestiones fsicas o cuestiones psquicas intencin homicida-), la existencia de cosas (la cosa
robada, el documento falso). Hay objetos de prueba sobre los cuales no hace falta producir prueba como son los hechos
notorios o evidentes (ejemplo: no hace falta una pericia para saber que si un cuerpo se arroja de una altura, cae ley de
gravedad-), o el derecho nacional que se presume conocido por todos, salvo que exista controversia seria (ejemplo. si una
parte alega un derecho y la otra parte sostiene que es una norma derogada).
C) RGANO DE PRUEBA - Son los sujetos que producen o aportan el elemento de prueba al proceso penal. Son los
intermediarios entre el elemento de prueba y el juez. Ejemplo: en una prueba pericial, el rgano de prueba es el perito.
El imputado no puede ser rgano de prueba en contra de su voluntad aunque s a ser objeto de prueba, porque no implica
un hacer sino tolerar-, por derivacin de la garanta constitucional que establece la prohibicin de ser obligado a declarar
en contra de s mismo. Ejemplo: no puede obligrselo a realizar un cuerpo de escritura o una reconstruccin del hecho.
D) MEDIO DE PRUEBA - Son los procedimientos establecidos por la ley, mediante los cuales el elemento de prueba se va a
incorporar al proceso.
Conclusin: Por ejemplo, en el caso de la prueba testimonial, el medio de prueba consiste en las regulaciones que
establece la ley para la recepcin del testimonio, el elemento de prueba son los dichos del testigo, sus manifestaciones; el
rgano de prueba, es la persona del testigo; el objeto de prueba es aquello que se investiga y sobre lo cual se interroga al
testigo para que diga lo que sepa al respecto.
Libertad probatoria - El art. 192 del CPPCba establece que todos los hechos y circunstancias relacionadas con el objeto
del proceso pueden ser acreditados por cualquier medio de prueba salvo las excepciones previstas por la ley, lo que
significa que en el proceso penal todo puede ser probado y por cualquier medio de prueba, siendo el orden jurdico el que
establece las limitaciones, en orden al respeto a la dignidad humana y a otros intereses.
La libertad probatoria en cuanto al objeto, supone hacer prueba sobre cualquier hecho o circunstancia relevante para la
investigacin, requiriendo a su vez, que lo que se quiera probar tenga vinculacin con los hechos de la causa, es decir que
sea pertinente.
En cuanto a los medios de prueba, la libertad probatoria supone dos cosas:
1) Que puede utilizarse cualquier medio de prueba para probar los hechos que sean necesarios acreditar, es decir que,
para probar el hecho no es necesario un determinado medio de prueba, sino que se puede utilizar aqul que se crea ms
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conveniente a los fines del proceso. Ejemplo: Para probar la operatividad del arma utilizada en un hecho, se puede utilizar la
prueba pericial; pero tambin, en el caso de que no se hubiese secuestrado el arma, se puede probar la operatividad mediante el
testimonio de personas que escucharon los disparos.
2) Que la enumeracin de los medios de prueba que hace el Cdigo Procesal Penal no es taxativa, sino que son
ejemplificativas, por lo tanto, pueden utilizarse otros medios de prueba no previstos por la ley.
Pero este ltimo principio tiene excepciones:
a. Est prohibido utilizar medios de prueba que impliquen vulneracin de garantas constitucionales o del orden jurdico,
medios contrarios a la moral, a las buenas costumbres (por ejemplo la utilizacin de cartas sustradas).
b. Estn prohibidos aquellos medios no reconocidos por la ciencia (o mejor, no se les reconoce valor probatorio).
Ejemplo: la adivinacin.
c. Por otro lado, para acreditar determinado objeto de prueba, la ley puede establecer un medio probatorio especfico
con carcter obligatorio, por ejemplo, lo relativo al estado civil de las personas, que slo puede ser probado conforme a
lo establecido por la ley civil o la inimputabilidad por enfermedad mental, que requiere dictamen pericial.
ACTIVIDAD PROBATORIA
CONCEPTO: es el esfuerzo de los sujetos del proceso del ofrecimiento, la produccin y la valoracin de la prueba.
A diferencia del proceso civil, donde rige el principio de quien afirma un hecho en el que basa su pretensin es quien debe
probarlo, en el proceso penal, el imputado goza de un estado de inocencia (art. 18 CN y art. 1 CPP), no tiene obligacin de
demostrar su inculpabilidad -tiene el derecho a hacerlo si lo desea-. El Ministerio Pblico Fiscal es el que tiene la respon-
sabilidad de procurar la prueba sobre los extremos de la imputacin delictiva, debiendo demostrar la responsabilidad del
imputado en el hecho atribuido, tiene la obligacin de verificar la existencia de circunstancias eximentes o atenuantes
que el imputado invoque a su favor, su actuacin debe estar presidida por un criterio de objetividad.
El CPPCba, a diferencia del CPP de la Nacin, tiene establecido que la investigacin penal preparatoria, salvo expresa
excepciones, deba ser llevada a cabo por el fiscal, respetando claramente la garanta de imparcialidad de los jueces, la que
se vera seriamente afectada si tambin fueron los responsables de la investigacin. El cumplimiento de esta garanta,
tambin se ve reflejada en la etapa de juicio al haberse suprimido las facultades autnomas de investigacin que les
proporcionaba al juez el cdigo anterior. Es decir, el CPPCba impide a los jueces del juicio a ordenar prueba de oficio,
siempre tiene que ser a pedido de parte. La nica prueba que el Tribunal puede ordenar sin que se lo requieran es la
inspeccin judicial. Por otra parte, cuando el tribunal se encuentra en su deliberacin para dictar sentencia, puede
disponer de oficio la reapertura del debate para ampliar alguna prueba producida pero no para que se produzca una
nueva. Por ejemplo, puede disponer la reapertura del Debate para ampliar la declaracin de J.J. quien declar durante el transcurso de
la audiencia oral y pblica, pero no puede disponer la reapertura que recibirle declaracin a Z.Z. quien es un testigo nuevo y nunca
declar con anterioridad.
Momentos de la Actividad Probatoria:
Proposicin: es la atribucin que se confiere a las partes. Tiene distintos alcances:
a) En la investigacin penal preparatoria: las partes podrn proponer diligencias (art. 339 CPPCba cuando la investigacin
est a cargo del fiscal y art. 344 cuando est a cargo del Juez), las que se llevaran a cabo siempre que el Fiscal -o Juez en
su caso- las estime pertinentes y tiles. La denegatoria a las diligencias propuestas es recurrible al juez de control.
b) en la etapa de juicio, el MPF y las partes privadas tienen un verdadero derecho de ofrecer pruebas, correspondiendo el
deber de receptarlas al tribunal, con la nica excepcin de que aquellas fueran evidentemente impertinentes y
superabundantes (por ejemplo cuando se ofrecen 20 testigos para que expongan sobre la personalidad del imputado).
Contra la negativa se podr interponer reposicin y de persistir en ella, hacer reserva de casacin.
En todos los casos regir el principio de comunidad de la prueba, en virtud del cual, la prueba ofrecida por una de las
partes, deja de pertenecerle a ella y a partir de ese momento se adquiere para el proceso. En virtud de este principio, la
prueba ofrecida por el imputado podr ser utilizada por el Ministerio Pblico Fiscal para fundar un pedido de condena.
Recepcin: el momento de recepcin ocurre cuando el tribunal lleva a cabo el medio de prueba posibilitando el efectivo
ingreso en el proceso del dato probatorio que surja de su realizacin.
Durante la instruccin, el fiscal debe realizar de oficio o a proposicin de las partes, todas las diligencias conducentes al
descubrimiento de la verdad (art. 303 inc. 1) que se har constar en actas (Art. 313 del CPPCba.) y que servirn para dar
base a la acusacin o instar el sobreseimiento (art. 302 CPPCba.). Las pruebas podrn ser incorporadas sin conocimiento
ni intervencin de los defensores o de las dems partes, cuando la instruccin sea secreta. Fuera de estos casos, con su
conocimiento y participacin de todas las partes, cuando as se hubiera solicitado y ello no ponga en peligro la
consecucin de los fines del proceso o no impida una pronta y regular actuacin (Art. 310 del CPPCba.). Ahora bien, an
cuando estemos ante el secreto de sumario (art. 312 CPPCba.), si se debe realizar un acto que se considere definitivo e
irreproductible, siempre se debern notificar a los defensores y Ministerio Pblico Fiscal cuando corresponda, bajo
sancin de nulidad, salvo caso de suma urgencia, o cuando no se conozcan la enfermedad o el impedimento del testigo
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(art. 309 del CPPCba.). Ello, a los fines de que las partes puedan controlar la produccin de dicha prueba que no podr ser
repetida posteriormente.
Durante el juicio: el Tribunal deber limitarse a recibir slo las pruebas oportunamente ofrecidas por el Fiscal y las partes.
La recepcin de las pruebas durante el juicio no se podr llevar a cabo sin la presencia del Fiscal, el imputado y su
defensor, salvo que el imputado desee alejarse de la audiencia (Art. 375 del CPP).
Valoracin: la valoracin de la prueba la efectan todos los intervinientes del proceso, esto es el fiscal, defensores,
querellante particular, partes civiles, jueces.
Durante la investigacin penal preparatoria, se valorar la prueba incorporada hasta entonces para dictar la prisin
preventiva en contra de quien est detenido, o en su caso, para el dictado de un recupero de libertad (art. 280 CPPCba.).
Tambin se valorar para demostrar que son suficientes para la elevacin la causa a la etapa del juicio o, al contrario, que
no lo son, en cuyo caso deber instarse el sobreseimiento.
Durante el juicio, se valoran las pruebas recibidas e incorporadas al debate, intentando evidenciar su eficacia para
provocar la certeza necesaria para condenar, o bien, que carecen de tal idoneidad, razn por la cual deber dictarse la
absolucin del imputado. En esta instancia la mnima duda favorece al imputado.
Sistemas de valoracin de la prueba
1. Sistema de ntima conviccin: es aquel segn el cual la prueba se valora de acuerdo al leal saber y entender del juez o
del que tiene que valorar la prueba. Este sistema se da en el juicio por jurados (Anglosajn), en el cual no se da
fundamento, ni motivacin acerca de la valoracin de la prueba, es decir, que no dan los motivos por los cuales arriban a
su decisin.
2. Sistema de la prueba legal: en el cual la ley estrictamente le asigna un valor prefijado de antemano a cada prueba.
La ley establece para probar cada hecho, es necesario tal o cual prueba. Es un sistema que ha ocasionado innumerables
problemas, porque nunca se puede abarcar la totalidad de las hiptesis o supuestos que se pueden dar, y a veces,
conduca a verdaderas injusticias porque hechos que estaban acabadamente probados, por el sistema de la prueba legal,
no podan tenerse por acreditados porque no lo haban sido como deca la ley (ejemplo. para probar un homicidio haca
falta el cadver).
3. Sistema de la sana crtica racional o de la libre conviccin: es el sistema que adopta CPPCba en su art. 193. El que
valora la prueba es el tribunal y tiene libertad para hacerlo, aunque supeditada a ciertas reglas:
A. Debe fundamentarse y explicarse las razones de la decisin que se toma fundada en la valoracin de la prueba. Esto
requiere la concurrencia de dos operaciones intelectuales: la descripcin del elemento probatorio (ejemplo: el testigo
manifest tal o cual cosa) y su valoracin crtica, tendiente a demostrar la idoneidad para fundar la conclusin que en l
se apoya.
B. Tiene que estar regida por los principios de la recta razn, es decir de las normas de la lgica (no contradiccin, de
identidad, de tercero excluido y de razn suficiente), la ciencia (no slo de la psicologa) y la experiencia comn
(constituido por conocimientos vulgares indiscutibles por su raz cientfica).
L 7 - MEDIOS DE PRUEBA
El esfuerzo procesal dirigido a establecer si los hechos existieron de la manera que se establece en la hiptesis
acusatoria, debe desarrollarse tendiendo a la reconstruccin conceptual de esos hechos, mediante la prueba, pues sta
es la que inducir a los rastros o huellas que haya dejado el hecho (ej. rotura, mancha) en el cuerpo de la vctima
(lesin) o en la psiquis de las personas, o de los resultados de experimentaciones cientficas (ej. la pericia demostr que
la mancha era de sangre) o razonamientos generalmente fundados en reglas de la experiencia (ej. indicios) referidos a
aqullas pruebas. Los medios de prueba entonces, aparecen como el procedimiento establecido por la ley tendiente a
logar el ingreso del elemento de prueba en el proceso. Cfr. Cafferata Nores Jos I. Tarditti, Ada, Cdigo Procesal Penal de la Provincia
de Crdoba Comentado, Tomo 1, pg 473 y sgte., edit. Mediterrnea, Crdoba 2003
I) PERICIAL
La pericia es el medio probatorio, por el cual se intenta obtener para el proceso, un dictamen fundado en especiales
conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, til para el descubrimiento o la valoracin de un medio de prueba. Como
se requiere de conocimientos especficos que el Juez o Fiscal no poseen, solicita la colaboracin del perito para obtener el
elemento de prueba pertinente y til para el esclarecimiento del hecho investigado.
La diferencia existente entre un testigo y el perito, est radicada en que el primero percibe espontneamente o
accidentalmente el hecho y el inters por su percepcin es sobreviniente. En cambio el perito conoce y concluye por
encargo judicial y en virtud de un inters procesal preexistente a su misin.
TRMITE DE LA PERICIA
1.- Tiene que ser decretado en la investigacin por el Fiscal o Juez si est a cargo del juez de instruccin- y en el juicio por
el juez de cmara o correccional, segn el caso pero en esta instancia siempre a pedido de parte.
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2.- Debe ser notificada a las partes, fijndoles un plazo para que tenga la posibilidad de nombrar un perito legal habilitado
a su costa, llamado perito de control, que se encargar de fiscalizar la pericia a realizar por el perito oficial. As como el
Juez o Fiscal no tienen los conocimiento necesario, el abogado defensor tampoco, razn por la cual se le da la posibilidad
de proponer un perito que controlar la actuacin del perito oficial. Es una extensin del derecho de defensa.
3.- Est dentro de las facultades del Fiscal o Juez fijar un plazo para su realizacin.
4.- Debe designarse un perito oficial, el que puede ser recusado por las partes por los mismos motivos que se recusa a un
juez. A diferencia del perito oficial, el de control es designado a pedido de parte y no presta juramento, por lo tanto no
incurre en falso testimonio si dictamina en sentido contrario a la verdad. En cambio el perito oficial, es designado por el
Fiscal -o por el Tribunal cuando corresponda-, y debe prestar juramento de desempear fielmente su cargo.
5.- El CPPCba se enrola, en principio, en el sistema de la designacin de perito nico, salvo que se estime indispensable que
sean ms (art. 236 CPPCba). La ley no distingue entre nombramiento simultneo o sucesivo de varios peritos, por lo cual
durante el cumplimiento de la pericia por parte del perito inicialmente nombrado, puede, si considera oportuno la
intervencin con otros peritos, nombrarlos. Tambin puede ocurrir que la necesidad de nombrar ms de un perito surja en
virtud de que el nico designado se haya expedido insuficientemente, o haya evidenciado ineptitud, o que la pericia sea
anulada. Es posible, asimismo, la designacin, an de oficio, de otros expertos en caso de que haya informe con
discrepancia fundamentales (art. 241 CPPCba.). Estos nuevos peritos podrn reexaminar y valorar los dictmenes, o hacer
de nuevo la pericia, si a criterio del juez o fiscal fuera factible o necesario.
Deber de comparendo y aceptacin jurada del cargo - Se establece que quien sea designado como perito oficial tendr el
deber de aceptar el cargo (art. 233 CPPCba.). La ley consagra un deber cvico de quien tiene especficos conocimientos
cientficos, tcnicos o artsticos, el de colaborar con la administracin de justicia en la funcin pericial, an cuando se trate
de un simple particular. Claro que se le reconoce como contraprestacin de sus servicios, el derecho a percibir honorarios
(art. 246 CPP Cba.). Tanto la obligacin de concurrir como la de cumplir el encargo pericial estn impuestos bajo amenaza
de sancin penal (art. 243 CP). Sin embargo, si el perito designado tuviere un grave impedimento, quedar eximido del
deber de desempear el cargo y deber poner el juez o fiscal en conocimiento de esa situacin al ser notificado de la
designacin (art. 233 CPP Cba.), lo cual importa que aquella no lo libera del deber de comparendo.
Al aceptar el cargo, el perito designado deber prestar juramento de desempearse fielmente, salvo que se trate de un
perito oficial del poder judicial, el cual actuar bajo el juramento que prest antes de entrar en funciones.
Obligacin de desempeo fiel del cargo - Consiste en actuar con sometimiento a las directivas que se le impartan (art. 238
CPP Cba.), observando las disposiciones legales que reglamentan su accionar; es expedirse con responsabilidad y veracidad
sobre los motivos a elucidar y en mantener en todo momento reserva de todo cuanto conociere con motivo de su
actuacin (Art. 245 CPP Cba.).
En el desempeo de su cargo, el perito tendr libertad para evacuar los puntos sometidos a su examen mediante
operaciones que crea convenientes y con los mtodos que le parezcan apropiados. Es lo que se denomina libertad
cientfica en la tarea pericial.
Consiguientemente, en lo que atae a los criterios tcnicos, al mtodo, a las reglas en que el perito se inspira, el juez no
tiene poder alguno de direccin, salvo que el rgano que orden la medida quiera conocer los resultados que se pueda
llegar con determinada tcnica, caso en el cual ordenar su adopcin. Tambin tendr poder de direccin cuando fuere
necesario destruir o alterar los objetos analizados (lo que podra impedir la repeticin de la pericia) o hubiere discrepancia
entre los expertos sobre el modo de conducir las operaciones, casos a los que debern informar al juez o fiscal antes de
proceder, quien decidir en definitiva (art. 239 CPPCba.).
Eficacia Probatoria
a) La opinin del perito no obliga al magistrado, quien al valorar la prueba es libre de aceptar o rechazar total o
parcialmente el dictamen. Pero, para hacerlo, debe fundamentar su aceptacin o rechazo, para que las partes puedan
controlar los motivos de su decisin. Pero esta facultad de apartarse de las conclusiones periciales, deber ser utilizado
con todo cuidado y en carcter restrictivo.
An cuando el perito oficial y el de control coincidan en su dictamen, el juez no est obligado de decidir en base al mismo
ya que la valoracin de toda la prueba, respetando los principios de la sana crtica racional, puede llevar al juez a
apartarse del dictamen de los especialistas. Claro que, como dijimos debe fundarlo racionalmente y no en base a
conocimientos propios.
b) agotamiento de instancias previas: la irregularidad del trmite de las operaciones periciales, la ausencia o deficiencia
de los fundamentos, la falta de claridad, previsin o lgica de las conclusiones, o su contradiccin con hechos notorios,
normas de experiencias, u otras pruebas de la causa, permitirn al juez o fiscal no seguir el dictamen. Pero en tales
supuestos, no podr disponer sin ms su descalificacin probatoria, pues al versar sobre pruebas que no pueden ser
descubiertas ni valoradas sin el auxilio de conocimientos especializados, el tribunal no podr suplir per se la intervencin
pericial. En consecuencia, en estos casos, deber intentar, previamente, la aclaracin o ampliacin del dictamen, o bien
ordenar una nueva pericia. La prescindencia lisa y llana de la pericia, sin extremar los recaudos para su aclaracin,
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ampliacin o renovacin, podra configurar una hiptesis de arbitrariedad en la seleccin y en la valoracin de la prueba,
capaz de causar la anulacin de la sentencia.
1) aclaracin: si bien slo para el debate y luego de la lectura de la parte sustancial del dictamen presentado por
peritos, se autoriza la formulacin de preguntas aclaratorias a estos rganos de prueba (art. 392 CPPCba.), cuando sus
conclusiones sean oscuras o confusas o requieran precisiones, la misma atribucin existir en la investigacin penal
preparatoria.
2) ampliacin: consistir en la proporcin de nuevos puntos a los mismos peritos para el caso de que el dictamen
pericial fuese insuficiente a los fines del descubrimiento de la verdad. Si bien su procedencia se halla expresamente
prevista para la etapa del juicio (art. 400 CPPCba.), con mayor razn tendr vigencia durante la instruccin.
3) renovacin: consistir en su repeticin a cargo de otros peritos, sobre los mismos puntos que fueron objeto de la
originariamente ordenada (Art. 241 CPPCba.).-
II) TESTIMONIAL
CONCEPTO: es la declaracin de una persona fsica, no sospechada por el mismo delito, recibida en el curso del proceso
penal, acerca de lo que pueda conocer, por percepcin de sus sentidos, sobre los hechos investigados, con el propsito de
contribuir a la reconstruccin conceptual de stos. Cafferata Nores Hairabedin, ob. cit., pg. 104
Lo dicho requiere de algunas precisiones:
a) Debe tratarse de una persona real, pues slo stas pueden percibir y transmitir sus percepciones. Las personas
jurdicas se expresan por medio de sus representantes, en cuyo caso sern testigos stos y no aqullas.
b) La ley dispone que a los fines de que el testigo comparezca se libre citacin de oficio o por peticin de parte-, y en el
caso de que se presente espontneamente ello se har constar (art. 222 CPPCba.).
c) El testigo, al declarar, realiza una manifestacin de conocimiento, que por regla general lo har oralmente (art. 132
CPPCba.), salvo que tenga algn impedimento fsico que no se lo permita (art. 133 CPPCba.), o se le brinde algn
tratamiento preferencial (art. 228 CPPCba.).
d) La declaracin debe tener lugar dentro del proceso. Las manifestaciones extrajudiciales no son testimonio en sentido
propio salvo que sean ratificadas.
e) El testigo declarar sobre lo que conozca sobre: el hecho delictivo investigado, las circunstancias que lo agraven,
atenen, justifiquen o influyan en la punibilidad, y al dao que hubiese ocasionado (art. 303 inc. 1,2 y 5 CPP Cba.); los
posibles autores, cmplices o instigadores del delito, y a las condiciones personales y sociales de stos, los motivos que
hubieren podido determinarlos a delinquir etc. (art. 303 inc. 3 y 4). Asimismo la declaracin podr versar sobre otros
hechos de inters para la investigacin, como por ejemplo, si para controlar la veracidad de otro testigo se interroga al
declarante sobre las relaciones de aqul con el imputado.
f) El conocimiento que puede tener el testigo sobre los hechos investigados deber haberlo adquirido antes de ser
llamado y por percepcin sensorial, expresar lo que vio, oy, oli, gust o toc.
g) se admite, sin embargo, opiniones del testigo (por ej. El testigo que al relatar un hecho que no es unvocamente
amenazador, puede agregar su opinin acerca del efecto intimidante) o conclusiones (si el testigo vio al imputado
caminar zigzagueante, lo oy hablar defectuosamente y percibi olor a alcohol en su aliento, podr declarar que aqul
estaba ebrio), que completen la narracin de sus percepciones, o inherentes a stas, o que constituyan juicios de
comparacin.
h) Al testigo se lo escucha porque se espera obtener de l algn dato til para descubrir la verdad, es decir, idneo para
proporcionar conocimiento sobre los hechos investigados y lograr su reconstruccin conceptual. Esta finalidad probatoria
es caracterstica del testimonio, el cual no perder su condicin de tal por el mero hecho de que el declarante no aporte
ningn dato de inters, pues su declaracin fue recibida con dicho propsito.
CAPACIDAD TESTIFICAL - La ley se ocupa de establecer una habilidad general para ser testigo, a la par que regula una serie
de restricciones:
a) el art. 218 del CPP establece como regla general que se interrogar a toda persona que conozca los hechos
investigados, no excluyendo a ninguna persona fsica. En consecuencia, slo carecer de capacidad para ser testigo
quien por deficiencia fsica o psquica no est absolutamente en condiciones de percibir con sus sentidos, o pudiendo
percibir, no pueda trasmitir sus percepciones del modo previsto por la ley.
Ms an, de acuerdo a las disposiciones de los arts. 133, 135 ltimo prrafo y 227 del CPP, surge que pueden testificar los
menores (an cuando no presten juramento, art. 227 CPP), los sordo, los mudos y los sordomudos, aunque no sepan
escribir (art. 123 CPP) y los ciegos (art. 135). Tambin podrn declarar los dementes (aunque se los excluye como testigos
de actuacin, art. 136 CPP), pues la enfermedad mental no siempre quita o altera toda facultad intelectual y se puede
localizar en determinados centros de la actividad psquica, dejando ms o menos inmunes a los dems.
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b) El ofendido (o damnificado) por el delito tiene capacidad testifical, an cuando se haya constituido en actor civil o en
querellante particular (art. 94). En el caso de accin privada, el querellante podr ser interrogado, pero no se le requerir
juramento (art. 439 CPP)
Es preciso dejar en claro que la amplitud de criterio en cuanto a la capacidad testifical, slo se justifica en atencin a la
facultad del juez de valorar el testimonio de acuerdo a las reglas de la sana crtica racional. (Art. 193 C.P.P.).
Incompatibilidades - No obstante la amplitud consagrada en el art. 218 CPPCba hay algunas situaciones que impiden la
prestacin del testimonio.
a) La condicin de juez, fiscal o secretario es incompatible con la de testigo en el proceso. Si el conocimiento del hecho
que se juzga es anterior a su posible intervencin funcional, debern excusarse de actuar en tal carcter, pues como
funcionarios pueden ser sustituidos, no as como testigos. Ahora, si el conocimiento lo han adquirido en virtud de su
intervencin funcional, no podrn luego declarar como testigos en ese mismo proceso. Las hiptesis de flagrancia
calificada de los arts. 379 y 401 no constituyen excepciones con respecto a este principio, pues si bien los magistrados
podrn declarar como testigos acerca de los hechos delictivos cometidos en su presencia, su deposicin ser realizada
en otro proceso en el cual no tendrn ninguna actuacin funcional.
b) No es posible actuar como testigo y como defensor del imputado o de las otras partes (querellante particular, actor
civil etc.). Sin embargo es posible distinguir lo siguiente: 1) si se asumi el cargo sin tener conocimiento anterior sobre
el hecho que se investiga, no podr ser testigo acerca de lo que haya conocido con posterioridad, por el secreto
profesional. Pero podr, renunciando a su cargo, declarar a favor de su cliente (previa autorizacin de ste) sobre
hechos o circunstancias advertidas en el desempeo de su actividad. 2) si conoci el hecho antes de su designacin
como defensor, no podr intervenir en el proceso en este ltimo caso y deber declarar como testigo. 3) en ningn caso
podr acumular simultneamente la condicin de testigo y abogado defensor, patrocinante o mandatario.
c) Ninguna duda cabe con respecto a que el imputado pueda actuar como testigo en el proceso que se le sigue en su
contra. Tampoco se le puede recibir declaracin testimonial a un coimputado en la misma causa, aunque no se trate del
mismo delito sino de otro conexo, pues si su declaracin no puede ser testimonio a su respecto, tampoco podr serlo
para los otros coimputados. Pero si hubiese sido sobresedo o absuelto con anterioridad, podr declarar como testigo,
pues ha quedado oficialmente desvinculado de participacin punible en el hecho, y porque en virtud del principio non
bis in idem su testimonio carecer de toda potencialidad autoincriminante.
OBLIGACION DE TESTIFICAR
Salvo las excepciones establecidas por la ley, toda persona tendr la obligacin de concurrir al llamamiento judicial y
declarar la verdad de cuanto supiere y le fuera preguntado (art. 219 CPP).
La disposicin consagra dos deberes:
I) Deber de comparendo: El CPP impone a toda persona el deber de concurrir a la sede del tribunal a fin de atestiguar. La
norma es de simple aplicacin cuando el testigo reside en la ciudad en donde el tribunal acta, o en sus proximidades.
Empero si reside en un lugar distante del juzgado, o sean difciles los medios de transporte, slo podr ser obligado a
comparecer cuando por la gravedad del hecho investigado y la importancia del testimonio el juez lo considere
necesario (en cuyo caso deber fijar la indemnizacin que corresponda). De lo contrario, se encomendar su declaracin
por exhorto o mandamiento a la autoridad de su residencia (art. 223 CPP). Si el testigo vive fuera de los lmites de la
provincia, no podr ser obligado a concurrir y tendr derecho a prestar su declaracin ante el juez que tenga jurisdiccin
en el lugar de su domicilio. A este magistrado se le deber encargar la recepcin del testimonio mediante exhorto, caso
en el cual a obligacin del testigo consistir en concurrir al Tribunal exhortado (ley 6425).
Si el testigo no se presenta a la primera citacin, podr ser conducido al tribunal por la fuerza pblica (art. 225 y 175); y si
carece de domicilio o hay temor fundado de que se oculte o se fugue, se podr ordenar su inmediato arresto, medida que
durar el tiempo indispensable para recibir la declaracin, el que nunca exceder veinticuatro horas (art. 226 CPP).
Adems, la incomparecencia injustificada puede hacer incurrir al testigo en el delito previste por el art. 243 del Cdigo
Penal.
Excepciones - La ley prev una serie de excepciones en cuanto al deber de concurrencia, fundadas en diversos motivos:
1) las personas que no pueden concurrir al tribunal por estar fsicamente impedidas (enfermedad, vejez etc.) sern
examinadas en su domicilio (art. 229) o en donde se halle (establecimiento asistencial etc.).
2) Se les podr relevar de la obligacin de comparecer al presidente de la Nacin, los gobernadores de provincias, los
intendentes municipales y los funcionarios que por el ejercicio de sus funciones residan en el exterior. En estos casos la
declaracin de tales personas ser prestada por informe escrito en el cual expresen que atestiguan bajo juramento. La
excepcin se funda en la jerarqua de la investidura pblica del sujeto, la que podra ser empaada por su presencia
ante el tribunal y especialmente ante el pblico en el caso del debate oral, y por efecto del contradictorio al
interrogrsele por los acusadores y defensores. No obstante lo dicho, los dignatarios mencionados podrn renunciar al
tratamiento especial y someterse a las normas comunes.
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II) Deber de declarar: La ley impone al testigo la obligacin de declarar la verdad de cuanto supiere y le fuere
preguntado (art. 229 CPP) lo cual tiene una doble proyeccin:
a) en primer trmino, se impone a aquel el deber de declarar. Si se negara a hacerlos se dispondr su arresto hasta por
dos das, al trmino de los cuales, cuando persista en la negativa, se iniciar contra l causa criminal (art. 225 segundo
prr.). En sta se le atribuir la comisin del delito del art. 243 del C. Penal, que reprime al que siendo legalmente
citado como testigo se abstuviera de prestar declaracin respectiva. No obstante, el CPP consagra distintas
excepciones en cuanto al deber de prestar declaracin, lo que ser objeto de tratamiento ms adelante.
b) Pero el deber del testigo no es slo el de declarar, sino el de declarar la verdad. Mejor dicho, lo que l considere que
es la verdad, pues la exigencia legal apunta, no a la verdad antolgicamente considerada, sino a la sinceridad del
testimonio.
Sin embargo, se admite la posibilidad de que el testigo reticente o insincero no sea castigado, si la respuesta veraz a las
preguntas referidas a hechos en los cuales el mismo es actor pudiera acarrearle perjuicio, aunque ste no consiste en la
autoinculpacin de un delito (v.gr. causa de honor).
Si el testigo incurriere presumiblemente en falso testimonio, los antecedentes respectivos sern remitidos al ministerio
fiscal, para que ste proceda como corresponde, sin perjuicio de ordenar la inmediata detencin.
III) Otras obligaciones: Pese a que son de menor importancia, es oportuno aqu otras obligaciones del testigo, como al de
presentar objetos o documentos relacionados con el delito, sujetos a confiscacin o que puedan servir como medios de
prueba o someterse a inspecciones, careo, reconocimientos.
FACULTAD DE ABSTENCIN Y DEBER DE ABSTENCIN
Hay ciertas hiptesis en las cuales, por diversas razones, la ley prohbe la declaracin del testigo o deja librada a su
voluntad prestarla o no.
a) Parentesco
Se faculta a abstenerse a declarar en contra del imputado a su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, sus
parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, su tutor o pupilo, o persona con
quien convive en aparente matrimonio (art. 220 CPP y 40 C. Prov.).
Esta facultad tiene por fundamento la proteccin de la cohesin familiar, que podra verse afectada si alguno de los
parientes del imputado, en los grados mencionados, se viera en el imperativo de declarar en contra de ste. Ante aqul
inters cede el inters por el descubrimiento de la verdad.
La facultad de abstencin subsiste an si el delito que se le atribuye aparece ejecutado en perjuicio del testigo o de
alguna persona ligada a l por algunos de esos vnculos.
Al comenzar la declaracin se deber advertir al testigo que goza de la facultad de abstencin, bajo pena de nulidad (art
227 prrafo 3), la cual no podr ser ejercida si antes opt por declarar, ya que la cohesin familiar ya ha sido destruida.
Es decir, el testigo que opt por declarar durante la investigacin penal preparatoria, no puede despus durante el
Debate optar por abstenerse ya que la unin familiar qued afectada por su declaracin anterior.
Desaparecer la facultad de abstencin si el testigo efectu la denuncia del delito. Esta actitud es considerada como
idnea para obligar al pariente denunciante a declarar luego como testigo, pues seguramente afect ya la cohesin
familiar.
b) Secreto profesional o de estados - Se impone a ciertas personas el deber de abstenerse de declarar sobre los hechos
secretos que hubieren llegado a su conocimiento en razn del propio estado, oficio o profesin. Esta reserva se halla
judicialmente tutelada por los arts. 156 y 157 del C. Penal, que castigan su violacin y frente a ella cede el deber de
testimoniar.
Los obligados a la abstencin son:
a) los ministros de un culto admitido sean de la religin que sean. El hecho cuya reserva se justifica por razones morales
y de conciencia- deber haber sido puesto en su conocimiento en atencin a su estado religioso. El ejemplo ms comn
es el de la confesin.
b) los abogados, procuradores y escribanos que entren en conocimiento del hecho secreto en virtud de su ejercicio
profesional. La excepcin se justifica, no slo como una medida indispensable para la eficaz defensa de la persona y los
derechos, sino tambin en atencin a que estos profesionales son regularmente depositarios de confidencias ntimas
propias de su funcin (v.gr. consulta sobre problemas familiares, testamento que reconoce un hijo extramatrimonial
etc.).
c) los mdicos, farmacuticos, parteras y dems auxiliares del arte de curar, como dentista, fonoaudilogos, pticos etc.
Pues su reserva tutela la libertad del enfermo para resguardar su salud. Pero si el hecho no tuviera que ser mantenido en
secreto, esos profesionales no slo debern prestar su testimonio, sino que adems tendrn obligacin de denunciarlo
(art. 317 inc. 2 CPP Cba.).
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d) los militares y funcionarios pblicos, sobre secretos de Estado: la seguridad y la defensa de la Nacin son colocadas por
encima del inters en el descubrimiento de la verdad.
*La numeracin precedente es taxativa.
*Si no obstante la prohibicin, la declaracin fuera igualmente recibida, estar viciada de nulidad (art. 221 CPP).
* Si el testigo invocase errneamente el deber de abstencin con respecto a un hecho que no puede estar comprendido
en l, se proceder sin ms a interrogarlo (art. 221 ltimo prrafo). La disposicin tiende a evitar que por una errnea
concepcin acerca del secreto se prive al proceso de un testimonio eventualmente valioso, o que la invocacin de la
reserva disimule una reticencia a declarar. Pero, en todo caso, el error del testigo debe ser evidente.
* No obstante, cuando sean liberados del secreto por el interesado del deber de guardar secreto, estas personas no
podrn negar su testimonio, salvo los ministro de un culto admitido (art. 221 segundo prr.). Respecto a los profesionales
deviene razonable que si la persona en cuyo favor se establece el secreto autorice a su revelacin, stos deben prestar
declaracin.
REGIMEN DE LA DECLARACIN - La ley regula tanto el ofrecimiento como la recepcin del testimonio. Tambin hay normas
sobre la valoracin de ste.
a) Ofrecimiento - Sobre el punto es necesario distinguir entre las distintas etapas del proceso:
1) Durante la investigacin penal preparatoria, las partes tienen la mera facultad de proponer diligencias probatorias
incluido la testimonial-, que no est empero, correspondida por un deber del Fiscal de recibirlas. Si el fiscal dispone tomar
la declaracin lo har ms por su pertinencia y presunta utilidad para el descubrimiento de la verdad, que por
corresponder a un derecho de las partes.
2) En el juicio, en cambio, existe un verdadero derecho de ofrecer prueba que puede ser testimonial- con la correlativa
obligacin del tribunal de recibirla, salvo que fuese evidentemente impertinente o superabundante. El ofrecimiento
deber ser realizado por escrito, mediante la presentacin de una lista de testigos, con indicacin de sus datos
personales. Slo si se tratase de testigos que no hayan declarado antes en el proceso (testigos nuevos) se deber
expresar, bajo pena de inadmisibilidad, los hechos sobre los cuales sern examinados, para que tanto el tribunal como las
otras partes conozcan sobre lo que versar el testimonio y puedan preparase adecuadamente para su recepcin. En esta
etapa slo se podr prescindir del ofrecimiento en los siguientes casos:
a) cuando nadie haya ofrecido pruebas y el presidente estime que un testimonio producido durante la instruccin es
pertinente y til, caso en que podr disponer su recepcin.
b) cuando el testimonio pueda ser considerado un acto de instruccin indispensable, que se hubiese omitido;
c) cuando el testimonio aparezca como un medio de prueba nuevo, que en el curso del debate demuestre ser
independiente o manifiestamente til para esclarecer la verdad; d) cuando se advirtiera la necesidad de su recepcin
durante la deliberacin de la sentencia, supuesto en el cual se deber reabrir el debate.
b) Recepcin - El CPP Cba. regula todos los aspectos referidos a la recepcin del testimonio.
1.-Declaraciones separadas: cada testigo declarar por separado, para evitar que la deposicin de uno influya en el otro,
restndole sinceridad y espontaneidad. Slo existir una declaracin conjunta cuando se haya ordenado un careo, es
decir cuando dos testigos o un testigo y el imputado, hayan manifestado circunstancias distintas sobre un mismo aspecto
esencial y con la finalidad de que se superen esas discrepancias
2.- Publicidad y reserva: Es preciso distinguir las diferentes etapas del proceso:
a) durante la instruccin, la recepcin del testimonio ser pblica para las partes, con las siguientes precisiones: antes
de la declaracin del imputado, se la har en forma secreta sin que ninguna de las partes, a excepcin del fiscal, pueda
intervenir-. Despus de la declaracin, slo se guardar reserva si el Juez hubiera ordenado el secreto de sumario. No
obstante, an en estas hiptesis, no regir el secreto cuando, por enfermedad u otro impedimento, el testigo no pueda
presumiblemente deponer durante el juicio, caso en el cual se deber posibilitar la participacin de los defensores, bajo
pena de nulidad. Los terceros extraos no podrn conocer el tener de las declaraciones testimoniales.
b) En el juicio, la recepcin de los testimonios deber ser pblica, no slo para las partes, sino tambin para terceros,
salvo que ste ltimo aspecto afecte la moral o la seguridad pblica, caso en el cual deber recibrselos a puertas
cerradas.
3.-Oralidad: puesto que el testigo ser interrogado verbalmente y transmitir lo que sabe declarando en forma oral,
deber comparecer en persona ante el tribunal, tanto durante la instruccin como en el juicio.
FORMA O ESTRUCTURA DE LA DECLARACIN
El CPPCba regula la estructura del acto por el cual se recibe la declaracin del testigo. Es posible, conforme a ella, distinguir
tres momentos:
I) Advertencia sobre falsedad y juramento - Antes de comenzar la declaracin, el testigo ser instruido acerca de las penas
del falso testimonio y prestar juramento de decir verdad.
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La advertencia acerca de las penas respecto del falso testimonio ser un estmulo importante para garantizar la sinceridad
de la deposicin. Reforzando este propsito, se establece el juramento, aadiendo a la referida amenaza legal motivos de
carcter religioso o moral para expedirse con sinceridad.
El magistrado recibir juramento por las creencias de quien jure, despus de instruirlo sobre las penas que la ley impone a
la falsedad. El declarante prometer decir la verdad de todo cuanto le fuera preguntado, mediante la frmula: lo juro o
lo prometo. La negativa a prestar juramento importar negativa a declarar, con todas las consecuencias penales y
procesales del caso.
La ley excepta de la advertencia sobre la falsedad y del juramento slo a las siguientes personas:
a) A los menores de diecisis aos, pues se presume que su inmadurez psquica no les permitir comprender la
importancia y finalidad del juramento, y su inimputabilidad penal har vanas las advertencias sobres el castigo del falso
testimonio.
b) A los condenados como participes del delito que se investiga o de otro conexo lo cual se explica, pues por su condicin
de tales no son sustancialmente testigos.
c) Al querellante en los juicios por delitos de accin privada, en virtud de que no es testigo sino que es el titular exclusivo
de la accin penal y goza de todas las facultades y obligaciones correspondientes al Ministerio Pblico.
II) Generales de la ley - Seguidamente se interroga separadamente a cada testigo requiriendo su nombre, apellido, estado
civil, edad, profesin, domicilio, vnculos de parentesco y de inters con las partes y cualquier otras circunstancia que sirva
para apreciar su veracidad (art. 227 CPP).
Este interrogatorio tiende, por un lado a la identificacin personal del testigo, y por otra parte, ser til para conocer
circunstancias de inters a los fines de la valoracin del testimonio, tanto referido a la sinceridad, como a la fidelidad de las
percepciones.
III) Declaracin sobre el hecho - Luego del interrogatorio sobre las generales de la ley, el testigo ser preguntado sobre el
hecho.
Esta es la parte medular del acto, ya que concreta su propsito: conocer qu es lo que el testigo sabe acerca de los hechos
que se investigan.
La ley establece la metodologa de la deposicin, disponiendo que en primer trmino el declarante ser invitado a
manifestar cuanto conozca del asunto de que se trate. Al hacerlo, deber responder de viva voz y sin consultar notas o
documentos, salvo que el tribunal lo autorice para ello, si as lo exigiere la naturaleza de los hechos (Art. 132 primer
prrafo de CPP).
Terminada la exposicin del testigo, si fuere menester, se lo interrogar (art. 132 segundo prrafo del CPP Cba.). La
modalidad del interrogatorio podr variar segn la etapa del juicio en que se reciba el testimonio. Durante la instruccin
luego de que el fiscal (o el juez en la investigacin jurisdiccional) formule las preguntas que estime convenientes, podrn
tambin hacerlo (por intermedio de ste y previa autorizacin) los defensores que asistan al acto. En el debate, la
declaracin ser recibida por el presidente del Tribunal, tras lo cual los vocales de la Cmara, el fiscal, las partes y los
defensores podrn con la venia de aquel y en el momento oportuno- formular las preguntas a los testigos.
En todo caso, se prohbe hacer preguntas indicativas, capciosas o sugestivas. Las segundas tienden a que el testigo
responda una cosa diferente de lo que en realidad quiere decir. Las sugestivas insinan por s mismas la respuesta, pues
sta se halla contenida en la pregunta.
Cabe tolerar, en cambio, el interrogatorio severo, en pro del descubrimiento de la verdad.
Documentacin del acto - En cuanto a la documentacin del testimonio, hay una diferencia radical segn lo reciba en la
instruccin o en la etapa de juicio.
a) Dado que en la instruccin se har constar todas las diligencias en actas, habr que extender una en donde se registre
la recepcin del testimonio. Ella deber contener la fecha, el nombre y apellido de las personas que actuares, la
indicacin de las advertencias sobre falsedad y juramento, las declaraciones recibidas, con la aclaracin acerca de si
fueron hechos espontneamente o a requerimiento discriminando, en este ltimo caso, las preguntas y las respuestas-
usando las expresiones del indagado y mencionando si fueron dictadas por ste- y la firma de los participantes del acto.
En realidad, es lo que se conoce como procedimiento verbal y actuado
b) Durante el juicio, en cambio, en virtud del principio de oralidad, en el acta del debate slo se dejar constancia del
nombre y apellido del testigo, con mencin del juramento o de aquella parte de la declaracin que el fiscal o las partes
soliciten o el tribunal disponga.
III) ALLANAMIENTO
Son mal llamados medios de prueba, ya que en realidad son medidas auxiliares de la prueba.
Concepto: es el ingreso a una morada o local cerrado protegido constitucionalmente para realizar una actividad con fines
procesales.
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El allanamiento es considerada una medida para algunos de carcter coercitiva porque restringe derechos- tendiente a:
1) aplicar una medida de coercin, como puede ser procurar la detencin de una persona;
2) buscar elementos de prueba que sirvan para acreditar el hecho o la participacin del imputado.
Es una excepcin al principio de la inviolabilidad del domicilio, ya que permite que excepcionalmente, en los casos que
establece la ley y bajo ciertas condiciones que establece el legislador se pueda irrumpir en el domicilio o en un lugar
protegido constitucionalmente.
El domicilio es el lugar donde reside la persona, donde desarrolla su intimidad. Con el allanamiento se vulnera la propiedad
y la intimidad, por lo que habr que ver si estn en juego alguno de stos derechos para ver si es necesario o no librar una
orden de allanamiento. Por ejemplo, en el caso de que se quiera proceder a la detencin de una persona que tiene orden
de detencin y que entr a una farmacia a realizar una compra y est en un sector pblico, no hace falta ordenar el
allanamiento a ese lugar, porque no se vulnera la propiedad, ni la intimidad del propietario de la farmacia. En cambio si lo
que se est investigando es, por ejemplo, una defraudacin en contra del PAMI y se quiere registrar los papeles de la
farmacia, en este caso es necesario allanar la farmacia porque se est violando la intimidad.
Una cuestin que fue objeto de distintos planteamientos, es si el derecho a la inviolabilidad del domicilio es irrenunciable,
es decir, si el permiso del dueo de la casa puede obviar la exigencia de una orden de allanamiento. Tanto el Tribunal
Superior de Justicia de Crdoba, como la Corte Suprema de la Nacin Argentina, sostienen que el consentimiento es vlido
para evitar una orden de allanamiento, es decir, que si el interesado en el derecho a la intimidad o a la propiedad permiti
que entraran sin orden, el permiso para el allanamiento es vlido, pero tiene tres requisitos:
a) que no haya duda que el permiso se dio voluntariamente
b) que sea prestado por el interesado (que sea el dueo del domicilio o una persona interesada en preservar la intimidad
del lugar)
c) que sea expreso, el consentimiento no se presume, tiene que ser dado expresamente.
Requisitos
1) Cuando el allanamiento va a recaer sobre una morada, debe hacerse de da, salvo: los casos graves y urgentes, y
cuando se haya ingresado de da y que el procedimiento se prolongue hasta la noche. Si no se trata de un lugar habitado,
puede ser realizado de noche, an cuando no sea un caso grave o urgente.
2) Tiene que ser dispuesto y ejecutado por un juez: sin embargo la ley autoriza que lo pueda legar en la polica. Es decir,
que el Fiscal, an cuando est a cargo de la investigacin no puede disponer un allanamiento, si lo considera necesario
deber requerrselo al Juez respectivo.
3) La orden debe ser escrita, fundada (debe constar los motivos por los cuales se presume que en determinadas casa o
local hay elementos o personas relacionadas al delito) y determinadas en cuanto al lugar y al objeto (secuestro y/o
detencin).
Doctrina de la plena vista: En principio la orden de allanamiento habilita al ejecutante a inspeccionar la vivienda en
bsqueda de la persona u objetos determinados en la orden. No obstante ello, si el funcionario actuante, inspeccionando
en los lugares donde razonablemente se pudiera encontrar lo que busca, se encuentra con otros elementos pertenecientes
a otro delito, puede disponer su secuestro. Ejemplo: si la orden de allanamiento tiene como objeto la bsqueda y secuestro
de una bicicleta sustrada y el personal policial buscando la misma en el garaje de la vivienda encuentra un paquete con
varios kilogramos de cocana, podr proceder al secuestro y en consecuencia se iniciar al responsable un proceso penal
por infraccin a la ley 23.737 de estupefacientes. Ello, por cuanto si bien el secuestro excede el objeto del allanamiento, el
funcionario ha tropezado con l, lo ha tenido a simple vista. En cambio, no ser vlido el secuestro si la sustancia se
encuentra en un lugar donde razonablemente no podra hallarse la bicicleta, por ejemplo, en un cajn de la mesita de luz
de la habitacin del dueo del domicilio allanado. En este caso, si se produce el secuestro de estupefacientes en dicho
lugar, no se podr iniciar proceso penal alguno, o iniciado ser nulo, por haberse excedido el funcionario en su actuar, toda
vez que no se encontraba autorizado a registrar el domicilio en los lugares donde razonablemente no se podan esconder
las cosas buscadas, en el caso una bicicleta en una mesita de luz de habitacin.
Casos de allanamiento sin orden (art. 206 CPP Cba.)
1.- cuando haya un incendio, inundacin o cualquier tipo de catstrofe de la cual se pueda presumir que la propiedad
est amenazada o la vida de las personas que se encuentran adentro.
2.- cuando una persona est siendo perseguida por la polica para su aprehensin y se introduce en una casa propia o
ajena.
3.- cuando desde el interior de una casa hay una demanda de auxilio por cualquier tipo de seal (ej. Gritos, alarma).
4.- cuando se han visto personas ingresar a la propiedad con la aparente intencin de cometer un delito (ej. alguien
ingresando a una vivienda por la ventana)
Diferencia con el Registro
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El allanamiento es el ingreso a un lugar cerrado protegido constitucionalmente para realizar una actividad con fines
procesales, debiendo ser dispuesta por un juez; en cambio, el registro es la bsqueda en un lugar de cosas o personas
relacionadas a un delito (Ej. automvil), pudiendo ser ordenada por el Fiscal.
MEDIOS EXTRAORDINARIOS DE PRUEBA
EL AGENTE ENCUBIERTO: Es una funcionario pblico que se infiltra en una organizacin aparentando ser parte de esa
organizacin con una identidad falsa. Es un medio de prueba que se aplica en ltima instancia, en situaciones extremas. Se
les da proteccin personal para los hechos tpicos y antijurdicos que se produzcan bajo condiciones que no atente contra
la vida.
EL ARREPENTIDO: Es el imputado que ha cometido algn hecho reprimido por la ley de estupefacientes o contrabando de
estupefacientes, a quien se le da la oportunidad de que brinde informacin a cambio de una reduccin de la pena a la
mitad o incluso se lo exima de pena. Qu tipo de informacin debe brindar? Revelar la identidad de coautores, partcipes
y encubridores del hecho propio o informacin que permita secuestrar sustancias, materias primas o activo de
importancia. Al ser una situacin de gravedad, el arrepentido puede pedir la reserva de la identidad.
TESTIGO DE IDENTIDAD PROTEGIDA: cuando las circunstancias del caso hicieren presumir fundadamente un peligro cierto
para la vida o la integridad fsica de un testigo o de un imputado que hubiese colaborado con la investigacin (arrepentido),
el tribunal deber disponer las medidas especiales de proteccin (incluso la sustitucin de identidad del imputado).
L 8 - COERCIN PROCESAL
En virtud del principio de inocencia, toda persona se presume inocente hasta que una sentencia firme declare su
culpabilidad. No obstante, esta garanta no impide la aplicacin de medidas de coercin durante el proceso.
La coercin representa el uso de la fuerza para limitar o cercenar las libertades o facultades de que gozan las personas
dentro de un orden jurdico con el objeto de alcanzar un fin determinado.
Tanto el derecho procesal civil como el derecho procesal penal, utilizan la fuerza estatal para lograr determinados fines (ej.
prisin preventiva, embargo, allanamiento de domicilio etc.)
La coercin procesal se diferencia a la coercin material por los fines que tienen cada una. La material importa una reaccin
frente a la accin u omisin antijurdica con el fin de prevenir la infraccin por las normas del deber. Tiene fines
preventivos especiales y generales. En cambio la coercin procesal tiene como fin la averiguacin de la verdad real y la
aplicacin de la ley penal.
No hay reaccin frente a la comisin de un delito.
MEDIDAS DE COERCIN
CONCEPTO: son limitaciones o restricciones a los derechos reales o personales del imputado o de un tercero para asegurar
los fines del proceso: que no son otros que la aplicacin de la ley penal y el descubrimiento de la verdad.
CARACTERES - Las medidas de coercin tienen los siguientes caracteres:
Taxativas: son las establecidas por la ley.
Excepcionales, para que no se conviertan en inconstitucionales.
De naturaleza cautelar, porque no son un fin en s mismas, nunca se pueden aplicar como penas.
Provisorias: estn limitadas en el tiempo, estn destinadas a desaparecer. Permanecen mientras duren las condiciones
que le dieron origen. Como plazo mximo, mientras dure el proceso.
De interpretacin restrictiva: como son instituciones que limitan o coartan los derechos de los imputados o de terceros,
no se las pueden interpretar ampliamente o analgicamente. Se las debe interpretar de acuerdo a la ley.
Proporcionales: debe haber razonabilidad entre la gravedad de la medida de coercin y el dao que se pretende
neutralizar al aplicar esa medida. La razonabilidad tiene dos presupuestos: 1) que haya cierta cantidad de pruebas sobre
la existencia del hecho; 2) el peligro tiene que estar demostrado con las pruebas de la necesidad de la aplicacin de las
medidas de coercin. A mayor gravedad de la medida, hace falta ms pruebas.
Indemnizables: son indemnizables si fueron impuestas arbitrariamente, innecesariamente, o fuera de los casos en que
autoriza la ley.
Necesidad: las medidas de coercin se tiene que imponer nicamente en los casos en que sean absolutamente necesarias
para asegurar los fines del proceso.
Fundadas: debido a que su aplicacin plantea como condicin la existencia de pruebas de las que derive probablemente
la existencia de un hecho ilcito y de la participacin.
Provisorias y por ello revisables: En definitiva, no hay preclusin para discutir su legalidad, dado que, por esas razones,
siempre ser revisable. De all que, conforme el art. 269 CPP Cba., no haya preclusin para discutir la legalidad de la
medida de coercin, como tampoco la falta de utilizacin de uno de los medios (oposicin art.338 CPP Cba.) implica
declinar la recurrencia al otro (control jurisdiccional del art. 333 CPP Cba.).
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Fundamento de las medidas de coercin
El fundamento de las medidas de coercin esta dado en el inters del Estado (a fin de afianzar justicia) de asegurar ciertos
fines del proceso, como lo son la tutela en la investigacin, la tutela en la realizacin del juicio y la tutela del cumplimiento
de la pena.
En la tutela en la investigacin, las medidas de coercin, tienden a evitar que el imputado pueda obstaculizar la
investigacin aprovechando su libertad, para borrar o destruir las huellas del delito, sobornar o intimidar a testigos,
concertarse con sus cmplices, frustrar o dificultar la obtencin de pruebas etc., o de manera accesoria, cuando se torne
indispensable la presencia del imputado para practicar alguna medida de prueba, y l deba actuar como objeto de prueba
(ej. Inspeccin corporal).
En la tutela de la realizacin del juicio, la aplicacin de las mismas est dada en que nuestro ordenamiento jurdico prohbe
la realizacin del juicio en rebelda, por lo que resulta indispensable asegurar la intervencin del imputado durante la
tramitacin del mismo.
La tutela del cumplimiento de la pena, tiene por fin impedir la fuga del imputado a quien se lo declar culpable y se le
impuso una pena de ejecucin efectiva.
De lo expuesto, surgen que la coercin personal del imputado no puede ser asemejada ni con la pena ni con la medida de
seguridad, toda vez que las nombradas en ltimo trmino, presuponen la finalizacin del juicio, en tanto las medidas de
coercin se aplican durante la sustanciacin del proceso, a fin de asegurarlo.
CITACIN
Art. 271 CPP Cba. la comparecencia del imputado se dispondr por simple citacin salvo los casos previstos en el artculo
siguiente (detencin). Si el citado no se presentase en el trmino que se le fije y no justificare un impedimento legtimo, se
ordenar su detencin.
Concepto: es el llamamiento a una persona (sea imputado o testigo) para que comparezca ante una fiscala o Tribunal un
da y hora fijado, bajo apercibimiento de llevarlo por la fuerza pblica (adems de la responsabilidad penal) u ordenar su
detencin en caso de no comparecer.
Es una medida de coercin que restringe un derecho, el imputado o testigo estn obligados a concurrir, no pueden optar.
La citacin es una medida de coercin sumamente leve porque solamente est obligado a comparecer cuando se lo llame y
el resto del tiempo conserva su libertad. La citacin equivale a la libertad del imputado durante el proceso.
El Cdigo procesal penal de Crdoba, regula la citacin, la detencin y la prisin preventiva de manera interconectada,
estableciendo en qu casos el imputado va a estar en libertad o privado de ella durante el proceso y antes de la sentencia.
Art. 271 CPP Cba.: procede la citacin cuando no procede la detencin.
Art. 272 CPP Cba.: procede la detencin cuando se dan las causales establecidas en el art. 281 (prisin preventiva)
Art. 281 CPP Cba.: es el eje de los otros dos artculos, ya que indica cuando procede la prisin preventiva.
DETENCIN
Es la orden escrita fundada, emanada de un fiscal o de un juez para privar de la libertad a una persona.
Art. 272 CPP Cba.: cuando hubiere motivo bastante para sospechar que una persona ha participado de la comisin de un
hecho punible, se ordenar su detencin por decreto fundado, siempre que concurran las hiptesis previstas en los inc. 1 y 2
del art. 281. La orden ser escrita, contendr los datos personales del imputado u otros que sirvan para identificarlo y la
indicacin del hecho que se le atribuya. Deber ser notificada en el momento de ejecutarse o inmediatamente despus.
En base a lo expuesto para ordenarse esta medida de coercin se requiere como estado intelectual la sospecha (motivos
bastantes para sospechar) de que el imputado particip en la comisin de un delito.
La detencin procede cuando se dan las causales previstas en el inc.1 y inc. 2 del art. 281 CPP que hacen referencia a la
prisin preventiva. Pese a ello la detencin tiene diferencias con la prisin preventiva, a saber:
DETENCIN PRISIN PREVENTIVA
No requiere que al imputado se le haya receptado declaracin
Es necesaria la declaracin previa.
Requiere sospecha de participacin Requiere probabilidad
Es ms limitado en el tiempo, ya que puede no durar ms de 10 das desde la declaracin del imputado.
A partir de ese momento se deber o dictar la prisin preventiva o dar la libertad por falta demrito (art. 280 inc. 3 CPP
Cba.).
Puede extenderse todo el proceso con un tope de 2 aos y puede prorrogarse excepcionalmente por un ao ms en causas
complejas
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PRISIN PREVENTIVA
Es la medida de coercin ms grave, por su duracin, en el proceso penal. Es la privacin de la libertad de una persona
mientras se sustancia el proceso.
La regulacin de la prisin preventiva al restringir ciertos derechos y garantas fundamentales del individuo, est en pugna
con garantas fuertemente tuteladas en las disposiciones constitucionales y Tratados Internacionales (estado de inocencia).
Este choque de garantas y derechos que se produce frente al encarcelamiento, se presenta por cuanto, para determinar si
es "absolutamente indispensable para asegurar la investigacin y la actuacin de la ley" (art. 42, Const. Pcial.), se
desconocen resguardos fundamentales como el estado jurdico de inocencia, en virtud del cual no se justifica ninguna
privacin de la libertad hasta tanto no exista una condena con sentencia firme. Otra garanta que est en juego es la
libertad ambulatoria, que se encuentra garantizada por el art. 14 de la C.N., y tal garanta tambin debe verificarse como
regla- an en el caso del juicio previo, ya que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo. No
obstante, la propia Constitucin Nacional en su art. 18, admite como retribucin por la comisin de un delito, la restriccin
de la libertad ambulatoria, pero impone como condicin, que la sentencia que as lo disponga haya sido precedida por un
juicio.
En consecuencia, durante la tramitacin de un juicio el acusado, en virtud del art. 14 y 18 de la C.N., se mantendr en
libertad como regla general, y de manera excepcional, cuando sea imprescindible, la libertad ser restringida a un
procesado.
Pero por otro lado, nos encontramos con el deber del Estado de dar cumplimiento a unas de sus finalidades cual es la de
afianzar justicia, que requiere que no se impida ni obstaculice la realizacin del juicio. Para evitar tal peligro, la propia
Constitucin pone en manos del juez, el poder de "arrestar" al sospechoso (art. 18 C.N.).
El lmite constitucional est dado, entonces, por la razonabilidad de su implementacin, controlable y revisable por medio
de recursos establecidos en la ley.
La privacin de la libertad durante el proceso, slo puede autorizarse cuando sea imprescindible y por lo tanto no
sustituible por ninguna otra medida de similar eficacia pero menos gravosa que el encarcelamiento, tales como la caucin,
real o personal (art. 288 y cctes. C.P.P.) o las obligaciones de mantenerse a disposicin del Tribunal denunciando, fijando y
manteniendo un domicilio donde pueda ser citado, de comparecer cuantas veces sea convocado, de abstenerse de
cualquier actividad pueda significar un peligro para los fines del proceso y de someterse a la ejecucin penal de la
sentencia que pudiera dictarse, a las que se refieren los arts. 268 y cctes. del C.P.P.
Requisitos de procedencia
1. se debe haber tomado declaracin previa al imputado, es decir que el imputado tiene que haber tenido oportunidad de
defenderse de la imputacin.
2. Tiene que haber un cmulo probatorio de entidad que arroje probabilidad (estado intelectual requerido, no basta la
sospecha) sobre la existencia del hecho y la culpabilidad del imputado (fomus boni iuris). Hay probabilidad cuando
prevalecen los elementos de cargo sobre los de descargo, es decir, cuando son mayores los elementos que conducen a
creer que el imputado es el autor del hecho sobre aquellos elementos que indican lo contrario.
3. Que en el caso procedan alguna de las causales previstas en el inc. 1 y 2 del art. 281 CPP.
El inc. 1 establece que procede la prisin preventiva en los casos en que se trate de delitos reprimidos con pena
privativa de la libertad y no aparece, prima facie, la condena de ejecucin condicional (art. 26 del CP). En este caso el
legislador consagra una presuncin, consistente en que el riesgo o peligro para los fines del proceso existen, toda vez
que frente a la amenaza de la imposicin de una pena efectiva, el imputado se va a fugar, eludiendo la accin de la
justicia. El TSJ de Crdoba tiene entendido que la referida peligrosidad procesal presumida por la ley, no es absoluta (ya
que si as fuera, resultara equiparable a los llamados delitos no excarcelables, lo que es contrario a la Constitucin
Nacional y a las normas supranacionales de derechos humanos gentes), y establece que dicha presuncin admite
prueba en contrario. Ello es as, ya que pueden concurrir circunstancias especficas que enerven esa sospecha inicial de
fuga, como sucede cuando se presentan condiciones distintas del comn denominador de las personas imputadas por
un delito, que por s resulten suficientes para desactivar la presuncin legal (ej. persona de edad avanzada que padezca
una enfermedad terminal).
El inc. 2 establece que deber dictarse la prisin preventiva, cuando no procediendo la condena condicional, hubiere
vehementes indicios de que el imputado tratar de eludir la accin de la justicia (no presentndose a la citacin o
fugndose) o entorpecer la investigacin (por ejemplo, amenazando testigos u ocultando pruebas). El cdigo autoriza a
que stos peligros procesales se pueden presumir de determinadas circunstancias como son: a) la falta de residencia, b)
declaracin de rebelda, c) sometimiento o cese de prisin preventiva anterior, d) condena impuesta sin que haya
transcurrido el trmino que establece el art. 50 del CP Estas presunciones admiten prueba en contrario.
Forma y contenido de la prisin preventiva - El art. 282 del CPPCba establece que la prisin preventiva deber contener
bajo pena de nulidad:
+ los datos personales del imputado, o si se ignoraren, los que sirvan para identificarlo.
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+ una sucinta enunciacin de los hechos.
+ los fundamentos de la decisin.
+ la calificacin legal del delito.
+ la parte resolutiva.
Cese de prisin preventiva. Casos
1.- cuando desaparecen los motivos que llevaron a su dictado: cuando por ejemplo se cambia la calificacin legal y en
consecuencia vara el pronstico punitivo de pena, es decir que con el nuevo encuadre normativo resulta procedente la
condena condicional (283 primer supuesto del CPP Cba.).
2.- cese consensuado: es cuando a pesar de existir y subsistir los motivos que motivaron su dictado, estn de acuerdo el
fiscal, el juez de control y los vocales de la Cmara de Acusacin de que la prisin preventiva no est siendo necesaria para
asegurar los fines del proceso. Se trata de casos extremos, en donde est probado que el imputado no va a eludir la accin
de la justicia ni entorpecer la investigacin. Ej. una persona con una enfermedad terminal, donde hay pronostico de vida
muy corto (menor al tiempo de la sentencia) (art. 283 segundo supuesto del CPP Cba.).
3.- por el transcurso del tiempo cuando su duracin excediere de 2 aos sin que se hubiere dictado sentencia, salvo casos
excepcionales y de suma complejidad, donde se puede prorrogar por un ao ms (art. 283 tercer supuesto CPP Cba.)
4.- cuando la prisin preventiva podra llegar a durar ms que la pena que se le puede llegar a imponer: esto es una
derivacin lgica del principio que rige en materia de medidas de coercin (proporcionalidad), ya stas estn destinadas a
asegurar la sentencia y tienen que ser proporcionales al peligro que se quiere evitar. Entonces cuando se estime que el
tiempo que el imputado lleva bajo prisin preventiva es el que va a estar efectivamente privado de la libertad durante la
condena, la prisin preventiva tiene que cesar (porque no puede ser ms grave el remedio que la enfermedad) inclusive
por aplicacin de la libertad condicional del art. 13 Cdigo Penal (art. 283 cuarto supuesto del CPP Cba.)
ARRESTO
Es una restriccin de la libertad ambulatoria que se da al inicio de la investigacin y es de duracin muy breve.
Casos
1. ARRESTO DE TESTIGO: es para casos excepcionales:
a) Cuando el testigo no tiene domicilio fijo, y es imprescindible que declare, se lo puede arrestar el da anterior a su
declaracin para asegurar su comparendo (ej. vagabundo). El arresto no puede durar ms de 24 horas. (art. 226 del CPP).
b) Cuando el testigo se abstiene de declarar sin tener derecho a hacerlo, es decir fuera de los casos previstos en la ley, o
cuando estando obligado a declarar, no comparece, o compareciendo no declara, puede ser arrestado por 48 horas. Si
persiste en su negativa, se iniciar contra l causa criminal.
2. ARRESTO DE PERSONAS QUE NO SE SABE SI SON TESTIGOS O PARTICIPES DEL HECHO. En estos casos procede el
arresto, cuando en los primeros momentos de la investigacin de un hecho en el que hubieran intervenido varias personas
y no se sabe cules de esas personas son testigos o partcipes, la ley autoriza al arresto de los presentes antes de tomarles
declaracin. En estos supuestos el arresto implica, por un lado que no se alejen del lugar y por otro que no se comuniquen
entre s. Ej. en una fiesta aparece una persona muerta de un disparo en la cabeza, llega la polica al lugar y al preguntar si
alguien vio lo sucedido, nadie contesta, se podr proceder al arresto de los presente porque puede estar entre ellos el
autor.
Estas medidas no podrn prolongarse por ms tiempo que el indispensable para recibir las declaraciones pertinentes, y en
ningn caso durarn ms de 24 horas. Vencido ese trmino, podr ordenarse, si fuere el caso, la detencin del presunto
culpable.
APREHENSIN
CONCEPTO: Es la toma o reduccin de una persona que es sorprendida en flagrancia o en alguna de las situaciones que la
ley equipara con la flagrancia.
Es una privacin de la libertad sin orden judicial (se diferencia as de la detencin que s hay orden).
Flagrancia tpica: es cuando la persona es sorprendida en el mismo momento de cometer el hecho delictivo o
inmediatamente despus.
Hay ciertas situaciones que se equiparan a la flagrancia como son:
a) cuando una persona se dispone a cometer el hecho
b) cuando una persona acaba de cometerlo (inmediatamente despus)
c) cuando una persona presenta consigo signos o rastros que hagan presumir vehementemente que acaba de cometer un
delito.
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d) cuando una persona es perseguida por la fuerza pblica, el ofendido, o el clamor pblico, que indican que acaba de
cometer un delito.
Flagrancia ficta: tcnicamente no hay flagrancia, por eso se la denomina ficta. Se da en los casos en que la ley autoriza a
detener sin orden a una persona, ya no inmediatamente despus de cometido el delito, sino mucho tiempo despus. Ej. a
una persona sufre un robo con armas en su domicilio y denuncia el hecho, no logrndose individualizar a los autores.
Meses despus esa persona ve que caminando por la va pblica al sujeto que la haba asaltado meses antes, por lo que da
aviso a personal policial anoticindolo de ello.
En este caso, no hay propiamente flagrancia, pero la ley permite la aprehensin sin orden, porque hay motivos bastantes
para sospechar que esa persona particip en un hecho delictivo, y en el caso de que no se lo aprehenda se corre riesgo de
que no se lo pueda ubicar posteriormente y someterlo a proceso.
El art. 277 del CPPCba establece otros casos de aprehensin.
Las personas autorizadas para aprehender son:
a) La polica: tienen el deber.
b) Los particulares: tienen la facultad.
INCOMUNICACIN
Es una medida de coercin personal, pero que no afecta la libertad de locomocin, sino la libre comunicacin de las
personas. Slo puede ser dispuesta por un juez (no por el fiscal). En caso de que el fiscal quisiera incomunicar a un
imputado se lo deber requerir al juez.
No puede durar ms de 48 horas.
Procede cuando haya temor fundado de que la persona que est detenida se pueda comunicar con un tercero y de sta
manera poner en riesgo los fines del proceso. Ej. es detenido un solo integrante de la banda y los otros se dieron a la fuga;
entonces se procede a incomunicar al detenido para que ste no pueda darle informacin a los otros cmplices, quienes
podran eludir la accin de la justicia y entorpecer la investigacin.
La incomunicacin no puede impedir que el detenido se comunique con su defensor inmediatamente antes de cualquier
acto que se requiera la presencia obligatoria de la defensa, como por ejemplo su declaracin.
Cuestiones prcticas:
1) Si una persona se encuentra en libertad y se creyera imputada en una investigacin, puede presentarse
(personalmente o por intermedio de un tercero) y solicitar al Fiscal (o juez en caso de investigacin jurisdiccional) el
MANTENIMIENTO DE LIBERTAD (art. 270 del CPP Cba.).
2) Si una persona se encuentra detenida o ha sido aprehendida en flagrancia, podr solicitar al Fiscal el RECUPERO DE SU
LIBERTAD (art. 280 del CPP Cba.).
3) Si en contra de una persona se dict prisin preventiva, el imputado - o su abogado defensor- podr:
a) solicitar el CESE DE LA PRISIN PREVENTIVA (art. 283 del CPP Cba.).
b) formular OPOSICIN de la prisin preventiva, dentro de los tres das de notificado ante el Fiscal que la dict, quien
en caso de mantener la medida, deber elevar las actuaciones al Juez de Control, quien resolver en igual trmino (art.
338 del CPP Cba.)
c) solicitar un CONTROL JURISDICCIONAL directamente ante el Juez de control, quien requerir de inmediato las
actuaciones y resolver en el trmino de 3 das (art. 333 del CPP).

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