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Exame da Ordem dos

Advogados do Brasil
Anotaes de aula

Curso Intensivo Modular do Complexo Educacional Damsio. Curso preparatrio
para o Exame da Ordem dos Advogados do Brasil Exame 2011.2. Anotaes de
aula de Leonardo Sakaki.

2011
Leonardo Sakaki
Complexo Educacional Damsio de Jesus
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NDICE





DICAS DE ESTUDOS PARA EXAME DA OAB ..................................................................................................... 3
TICA PROFISSIONAL ..................................................................................................................................... 7
DIREITO ADMINISTRATIVO ........................................................................................................................... 33
DIREITO CONSTITUCIONAL ........................................................................................................................... 74
DIREITO TRIBUTRIO ................................................................................................................................. 110
DIREITO DO TRABALHO .............................................................................................................................. 133
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO ......................................................................................................... 156
DIREITO PENAL .......................................................................................................................................... 181
DIREITO PROCESSUAL PENAL ...................................................................................................................... 213
DIREITO CIVIL ............................................................................................................................................. 240
DIREITO PROCESSUAL CIVIL ........................................................................................................................ 292
DIREITO DO CONSUMIDOR ......................................................................................................................... 335
DIREITO EMPRESARIAL ............................................................................................................................... 344
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ............................................................................................... 367
DIREITO AMBIENTAL .................................................................................................................................. 380
DIREITOS HUMANOS .................................................................................................................................. 389
DIREITO INTERNACIONAL ........................................................................................................................... 396






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DICAS DE ESTUDOS PARA EXAME DA OAB

Workshop realizado pelos professores do Complexo Educacional Damsio de Jesus.
Vdeos disponveis em: http://www.youtube.com/user/damasiodejesus

1 Diviso das questes do Exame da OAB

Disciplina Questes Percentual
tica Profissional 12 15
Direitos Humanos 3 3,75
Direito Internacional 2 2,5
Direito Constitucional 7 8,75
ECA 2 2,5
Direito Administrativo 6 7,5
Direito Civil 7 8,75
Direito Processual Civil 6 7,5
Direito do Consumidor 2 2,5
Direito Empresarial 5 6,25
Direito Tributrio 4 5
Direito Ambiental 2 2,5
Direito Penal 5 6,25
Direito Processual Penal 6 7,5
Direito Processual do Trabalho 6 7,5
Direito do Trabalho 5 6,25
Total 80 100

As disciplinas em vermelho so as que devemos nos empenhar mais, pela quantidade de questes contidas no
exame.

1.1 Matrias pequenas

Disciplina Questes Percentual
Direito Internacional 2 2,5
ECA 2 2,5
Direito do Consumidor 2 2,5
Direito Ambiental 2 2,5
Total 8 10

No perder tempo estudando com o livro.
Estudar apenas pelo caderno.
A expectativa que apenas com a aula acerte-se, pelo menos, 4 questes, ou seja, metade.

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1.2 Matrias mdias

Disciplina Questes Percentual
tica Profissional 12 15
18,75
Direitos Humanos 3 3,75
Direito Processual do Trabalho 6 7,5
13,75
Direito do Trabalho 5 6,25
Direito Empresarial 5 6,25
27,5
Direito Administrativo 6 7,5
Direito Constitucional 7 8,75
Direito Tributrio 4 5
Total 48 60

So mdias pelo tamanho do contedo.

Disciplina Questes Percentual
tica Profissional 12 15
Direitos Humanos 3 3,75
Direito Processual do Trabalho 6 7,5
Direito do Trabalho 5 6,25
Total 26 32,5

Apenas nessas 4 disciplinas demonstradas acima esto 32,5% das questes do Exame, ou seja, das questes.
Ento so nessas disciplinas que devero estar concentrados os estudos.

1.3 Matrias grandes

Disciplina Questes Percentual
Direito Civil 7 8,75
Direito Processual Civil 6 7,5
Direito Penal 5 6,25
Direito Processual Penal 6 7,5
Total 24 30

A percentagem da prova muito pequena para uma grande quantidade de matria.





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1.4 Concentrao dos estudos

Disciplina Questes Percentual
tica Profissional 12 15
32,5
Direitos Humanos 3 3,75
Direito Processual do Trabalho 6 7,5
Direito do Trabalho 5 6,25
Direito Empresarial 5 6,25
27,5
Direito Administrativo 6 7,5
Direito Constitucional 7 8,75
Direito Tributrio 4 5
Total 48 60

So essas disciplinas que fazem a diferena.
So nessas disciplinas que os estudos devero estar concentrados.

E as questes das matrias pequenas e grandes? Muita ateno na aula + reviso das anotaes de aula.


2 Base da prova

Base da prova
Legislao 60%
Doutrina 30%
jurisprudncia (Smulas e OJs) 10%

O estudo deve partir da lei, mas no deve ficar apenas na lei.


3 Como resolver questes objetivas

3.1 Por onde comear a prova

Responder pela ordem das questes dispostas na prova.
Procurar a diviso por matria
Vantagem: ateno nas disciplinas indicadas no tpico 1.4
Desvantagem: tempo utilizado para fazer isso.

3.2 Tipos de questes
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Questes com situaes hipotticas.
Questes com " correto/incorreto afirmar".
Questes com lacunas.
Questes V ou F.

Quanto mais longa for a questo, mais fcil a questo. O tema normalmente fcil, e o examinador tem como
objetivo que o examinando se perca e se confunda com os dados.

3.3 Hora de passar para o gabarito

No final da prova nos 30 minutos finais.
No mudar alternativas.
Ateno para no pular.

3.4 Estudar questes

Contedos repetidos.
Fixao da teoria.
Termmetro do aprendizado.




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TICA PROFISSIONAL


Cdigo de tica no lei, mas podemos ser processados por violao ao cdigo, visto que o art. 33 da EAOAB
vincula, obrigando os advogados a obedecerem.

4 Legislao

EAOAB (Lei 8.906/94) 70% das questes, sendo direitos do advogado o mais importante
CED
RGEAOAB Poucas questes

Ateno: tica so 12 das 80 questes, ou seja, 15% do exame.


5 Atividade de advocacia

Art. 1 So atividades privativas de advocacia:
I - a postulao a rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais;
II - as atividades de consultoria, assessoria e direo jurdicas.
1 No se inclui na atividade privativa de advocacia a impetrao de habeas corpus em qualquer instncia ou tribunal.
2 Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurdicas, sob pena de nulidade, s podem ser admitidos a registro, nos rgos
competentes, quando visados por advogados.
3 vedada a divulgao de advocacia em conjunto com outra atividade.

Excees ao inciso I: CLT (art. 791) exceo (Smula 425, TST) vlido somente para Vara do Trabalho e TRT,
no valendo para o TST ; JEC Estadual em aes de 0 a 20 salrios mnimos (Lei 9.099/95), de 20 a 40 salrios
mnimos e em 2 grau obrigatria a presena do advogado; habeas corpus (EAOAB Lei 8.906/94) habeas
data, mandado de segurana, reviso criminal precisam de advogado.
Observao: prescinde-se de advogado = dispensa-se o advogado.

Em relao postulao efetiva, a ADIN 1.127-8 excluiu os juizados especiais estaduais e federais nas causas
at 20 salrios mnimos e a justia do trabalho (capacidade postulatria para empregados e empregadores).
Embora a CLT mencione que empregados e empregadores possam atuar sem assistncia de advogados
"at o final", o TST decidiu que, dada a natureza extraordinria do recurso de revista, indispensvel
que o mesmo seja interposto por advogado. "At o final" deve ter interpretao restritiva primeira fa-
se processual da reclamatria trabalhista instncia ordinria.

Postulao nas aes de alimentos o credor de alimentos pode, pessoalmente ou por intermdio de advogado
propor a ao de alimentos. Essa possibilidade se deve natureza jurdica emergencial do "bem da vida" perse-
guido.

A impetrao de habeas corpus tambm dispensa a capacidade postulatria. Art. 36, CPC.

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Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa
prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos
que houver.

Atos e contratos constitutivos: para ser levado a registro em Junta Comercial ou Cartrio Civil, deve ser visado
assinados por um advogado (comprometimento de autoria da forma e contedo do documento correspon-
svel pelo contrato, inclusive com responsabilidade civil, criminal e disciplinar). Exceo: art. 6 da lei 8.491 no
se aplicam s ME e as EPP.

Estagirio: a atividade de assessoria pode ser desenvolvida pelo estagirio isoladamente, desde que tenha auto-
rizao ou substabelecimento do advogado responsvel. A atividade de consultoria no se confunde com a ante-
rior e no pode ser praticada isoladamente, mesmo quando autorizada por tratar de atos definitivos e principais,
por isso, privativos de advogado.


6 Divulgao ou associao da advocacia com outra profisso

vedada divulgao da advocacia em conjunto com outra atividade, seja de natureza civil, comercial, lucrativa,
no lucrativa, pblica ou privada. A proibio no se limita divulgao, abrangendo tambm o exerccio profis-
sional da advocacia com qualquer outra profisso no mesmo espao fsico.

A proibio no afeta a possibilidade de o advogado exercer outra atividade, e sim do exerccio desta no mesmo
espao fsico ao da advocacia. A proibio tem efeito de no mercantilizar a advocacia, impedindo a captao de
clientela e de causas.


7 Publicidade

Pode No pode Deve
Publicidade em jornais, revistas e
peridicos.
Pode constar ttulos acadmicos.
rea de atuao.
Telefone, endereo, site, e-mail.
Rdio e TV.
Fotografia.
Cargos ocupados.
Lista de clientes ou aes.
Nome completo e nmero da OAB

Mala direta: autorizada para quem j cliente do escritrio, mas proibida para quem no cliente do escri-
trio.
Advogado na mdia: pode desde que no trate de caso sob o seu patrocnio, no trate de casos de patrocnio de
terceiros, no responda consultas. Na mdia tem que atuar de forma educativa, informativa, sem tratar de casos
especficos e sem fazer a autopromoo.

Pena de censura.
Reincidncia de suspenso.
3 suspenses excluso.
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8 Princpios

Pessoalidade: o contato pessoal requisito para que se estabelea a relao profissional.
Confiabilidade: a confiana recproca o fator que inicia e sustenta a relao profissional. Exemplo: havendo
necessidade de execuo do contrato de honorrios, e estando o processo em andamento, o advogado deve
renunciar ao patrocnio da causa antes de promover a execuo do contrato.
Sigilo profissional: excees: vida, honra e afronta. O advogado s pode revelar as informaes nos limites e na
necessidade da sua defesa. Utilizao das informaes sigilosas em favor do prprio cliente: depende da autori-
zao do cliente.
Exclusividade
No mercantilizao: advocacia no pode apresentar qualquer caracterstica tpica das empresas mercantis.

48 (FGV OAB 2010.3)
O advogado Caio resolve implementar mudanas administrativas no seu escritrio, ao pas-
sar a compor o grupo de profissionais escolhido para gerenci-lo. Uma das atividades con-
siste na elaborao de um boletim de notcias comunicando aos clientes, parceiros e advo-
gados, a mudana na legislao e os julgamentos de maior repercusso. Para ampliar a di-
vulgao, contrata jovens de ambos os sexos para distribuio gratuita, nos cruzamentos
das mais importantes capitais do Pas. Diante do narrado, correto afirmar que
(A) se trata de publicidade moderada.
(B) o boletim de notcias meio adequado de publicidade quando o pblico-alvo so clien-
tes do escritrio.
(C) a distribuio indiscriminada, se for gratuita, permitida.
(D) admissvel a distribuio do boletim mediante pagamento de anuidade.
Resposta: B

82 (FGV OAB 2010.2)
Mauro, advogado com larga experincia profissional, resolve contratar com emissora de
televiso, um novo programa, includo na grade normal de horrios da empresa, cujo titulo
o Advogado na TV, com o fito de proporcionar informaes sobre a carreira, os seus
percalos, suas angstias, alegrias e comprovar a possibilidade de sucesso profissional. No
curso do programa, inclui referncia s causas ganhas, bem como quelas ainda em curso
e que podem ter repercusso no meio jurdico, todas essas vinculadas ao seu escritrio de
advocacia. Consoante as normas aplicveis, correto afirmar que:
(A) a participao em programa televisivo est vedada aos advogados.
(B) a publicidade, como narrada, compatvel com as normas do Cdigo de tica.
(C) o advogado, no caso, deveria se limitar ao aspecto educacional e instrutivo da atividade
profissional.
(D) programas televisivos so franqueados aos advogados, inclusive para realizar propa-
ganda dos seus escritrios.
Resposta: C


9 Inviolabilidade

1. Suspeita da prtica do crime pelo advogado;
2. Ordem judicial;
3. Acompanhamento de representante da OAB;
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4. Escritrio ou Local de trabalho.

Art. 7 So direitos do advogado:

II a inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, bem como de seus instrumentos de trabalho, de sua correspondn-
cia escrita, eletrnica, telefnica e telemtica, desde que relativas ao exerccio da advocacia; (Redao dada pela Lei n 11.767,
de 2008)

O poder de punir o advogado pblico por questo tica no funcional e relaciona a atividade privativa da advo-
cacia exclusivamente da OAB (TED). A deciso condenatria proferida pelo TED pode afetar o cargo na admi-
nistrao pblica (violao ao princpio da moralidade).

49 (FGV OAB 2010.3)
O advogado Ademar surpreendido por mandado de busca e apreenso dos documentos
guardados no seu escritrio, de forma indiscriminada. Aps pesquisa, verifica que existe
processo investigando um dos seus clientes e a ele mesmo.
Apesar disso, os documentos de toda a sua clientela foram apreendidos.
Diante do narrado, correto afirmar que
(A) a prtica correta, em funo de a investigao atingir o advogado.
(B) a inviolabilidade do escritrio de advocacia absoluta.
(C) a proteo ao escritrio do advogado no se inclui na hiptese versada.
(D) houve excesso na apreenso de todos os documentos da clientela do advogado.
Resposta: D

05 (FGV OAB 2010.2)
Considerando que nos termos dispostos no art. 133 da Constituio do Brasil, o advogado
indispensvel administrao da justia, sendo at mesmo inviolvel por seus atos e
manifestaes no exerccio da profisso, correto afirmar que:
(A) a imunidade profissional no pode sofrer restries de qualquer natureza.
(B) nenhuma demanda judicial, qualquer que seja o rgo do Poder Judicirio pelo qual
tramite, independentemente de sua natureza, objeto e partes envolvidas, pode receber a
prestao jurisdicional se no houver atuao de advogado.
(C) a inviolabilidade do escritrio ou local de trabalho assegurada nos termos da lei, no
sendo vedadas, contudo, a busca e a apreenso judicialmente decretadas, por deciso mo-
tivada, desde que realizada na presena de representante da OAB, salvo se esta, devida-
mente notificada ou solicitada, no proceder indicao.
(D) a priso do advogado, por motivo de exerccio da profisso, somente poder ocorrer
em flagrante, mesmo em caso de crime afianvel.
Resposta: C

10 Nulidade dos atos praticados

Art. 4 So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes civis, pe-
nais e administrativas.
Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido - no mbito do impedimento - suspenso, licenci-
ado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia.

Art. 30. So impedidos de exercer a advocacia:
I - os servidores da administrao direta, indireta e fundacional, contra a Fazenda Pblica que os remunere ou qual seja vincu-
lada a entidade empregadora;
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II - os membros do Poder Legislativo, em seus diferentes nveis, contra ou a favor das pessoas jurdicas de direito pblico, em-
presas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes pblicas, entidades paraestatais ou empresas concessionrias ou
permissionrias de servio pblico.
Pargrafo nico. No se incluem nas hipteses do inciso I os docentes dos cursos jurdicos.

Art. 37. A suspenso aplicvel nos casos de:
I - infraes definidas nos incisos XVII a XXV do art. 34;
II - reincidncia em infrao disciplinar.
1 A suspenso acarreta ao infrator a interdio do exerccio profissional, em todo o territrio nacional, pelo prazo de trinta di-
as a doze meses, de acordo com os critrios de individualizao previstos neste captulo.
2 Nas hipteses dos incisos XXI e XXIII do art. 34, a suspenso perdura at que satisfaa integralmente a dvida, inclusive com
correo monetria.
3 Na hiptese do inciso XXIV do art. 34, a suspenso perdura at que preste novas provas de habilitao.

Art. 12. Licencia-se o profissional que:
I - assim o requerer, por motivo justificado;
II - passar a exercer, em carter temporrio, atividade incompatvel com o exerccio da advocacia;
III - sofrer doena mental considerada curvel.

Art. 28. A advocacia incompatvel, mesmo em causa prpria, com as seguintes atividades:
I - chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus substitutos legais;
II - membros de rgos do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos tribunais e conselhos de contas, dos juizados especiais,
da justia de paz, juzes classistas, bem como de todos os que exeram funo de julgamento em rgos de deliberao coletiva
da administrao pblica direta e indireta; (Vide ADIN 1127-8)
III - ocupantes de cargos ou funes de direo em rgos da Administrao Pblica direta ou indireta, em suas fundaes e em
suas empresas controladas ou concessionrias de servio pblico;
IV - ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a qualquer rgo do Poder Judicirio e os que exercem
servios notariais e de registro;
V - ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a atividade policial de qualquer natureza;
VI - militares de qualquer natureza, na ativa;
VII - ocupantes de cargos ou funes que tenham competncia de lanamento, arrecadao ou fiscalizao de tributos e contri-
buies parafiscais;
VIII - ocupantes de funes de direo e gerncia em instituies financeiras, inclusive privadas.
1 A incompatibilidade permanece mesmo que o ocupante do cargo ou funo deixe de exerc-lo temporariamente.
2 No se incluem nas hipteses do inciso III os que no detenham poder de deciso relevante sobre interesses de terceiro, a
juzo do conselho competente da OAB, bem como a administrao acadmica diretamente relacionada ao magistrio jurdico.


11 Mandato

Art. 5 O advogado postula, em juzo ou fora dele, fazendo prova do mandato.
1 O advogado, afirmando urgncia, pode atuar sem procurao, obrigando-se a apresent-la no prazo de quinze dias, prorro-
gvel por igual perodo.
2 A procurao para o foro em geral habilita o advogado a praticar todos os atos judiciais, em qualquer juzo ou instncia, sal-
vo os que exijam poderes especiais.
3 O advogado que renunciar ao mandato continuar, durante os dez dias seguintes notificao da renncia, a representar o
mandante, salvo se for substitudo antes do trmino desse prazo.

Trata-se da procurao ser sempre escrito, representado por uma procurao pblica ou privada; se particu-
lar, dispensa o reconhecimento de firma no instrumento de mandato (tanto para poderes gerais quanto para
poderes especficos). Exceo: casos de urgncia, nos casos em que no posso colher a assinatura, neste caso, o
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prazo para apresentao da procurao de 15 dias a iniciar-se do 1 dia til seguinte ao do ato da representa-
o, prorrogvel por mais 15 dias, desde que requerida e deferida.

Poderes: pode ser ad judicia (para foro em geral autoriza a prtica de todos os atos processuais, com exceo
daqueles que exijam poderes especiais) ou ad judicia et extra (com poderes especficos exemplo: oferecimen-
to de representao criminal ou queixa crime, recebimento de citao em nome do cliente, confisso, transao,
reconhecimento de procedncia do pedido, desistncia da ao, quitao etc.)

11.1 Renncia

ato privativo e unilateral em qualquer fase do processo que implica na omisso do motivo e na responsabili-
dade pelo prazo mximo de 10 dias contados da notificao da renncia. Exceo: se contratao de outro ad-
vogado. A renncia no retira do advogado o direito aos honorrios, que devero ser pagos proporcionalmente.

11.2 Revogao

ato privativo e unilateral do cliente em qualquer fase do processo que retira os direitos outorgados na procu-
rao e no implica em qualquer responsabilidade posterior. A revogao no retira do advogado o direito aos
honorrios, que devero ser pagos proporcionalmente. O advogado poder tambm receber os honorrios su-
cumbenciais, de forma proporcional ao trabalho realizado nos autos.

11.3 Substabelecimento

a transferncia de poderes com ou sem reservas para o substabelecente (advogado constitudo). No substabe-
lecimento com reservas o advogado substabelecido no pode cobrar honorrio diretamente do cliente sem a
interveno do substabelecente. Trata-se de ato pessoal do advogado da causa, que deve ser tomado com a au-
torizao e cincia do cliente que outorgou os poderes originais.

45 (FGV OAB 2010.3)
Tertlio, advogado, testemunha a ocorrncia de um acidente de trnsito sem vtimas, en-
volvendo quatro veculos automotores. Seus dados e sua qualificao profissional constam
nos registros do evento. Posteriormente, em ao de responsabilidade civil, o advogado
Tertlio arrolado como testemunha por uma das partes. No dia designado para o seu
depoimento, alega que estaria impossibilitado de realizar o ato porque uma das pessoas
envolvidas poderia contrat-lo como profissional, embora, naquele momento, nenhuma
delas tivesse manifestado qualquer inteno nesse sentido. A respeito do tema, correto
dizer que
(A) o advogado suspeito para prestar depoimento no caso em tela.
(B) a possibilidade decorre da ausncia de efetiva atuao profissional.
(C) o depoimento do advogado, no caso, facultativo.
(D) somente poderia prestar depoimento aps a interveno de todas as partes no proces-
so.
Resposta: B

51 (FGV OAB 2010.3)
Marcelo promove ao de procedimento ordinrio em face de Paus e Cupins Ltda. com o
fito de compelir a r prestao de determinado fato, diante de contrato anteriormente
estabelecido pelas partes e descumprido pela r. Houve regular citao, com a apresenta-
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o de defesa, tendo o processo permanecido paralisado por oito anos por inrcia das par-
tes. Dez anos aps a paralisao, o ru ingressa no processo requerendo a declarao de
prescrio intercorrente, que declarada, no tendo havido recurso do autor. Aps con-
sultas processuais, o autor descobre a real situao do processo e apresenta representa-
o disciplinar OAB contra o seu advogado. Nos termos da legislao estatutria e do
Cdigo de tica, correto afirmar que
(A) o advogado no pode ser sancionado pela demora do processo, mesmo que tenha sido
inerte.
(B) est perfeitamente caracterizado o abandono da causa.
(C) os atos referidos se esgotam no processo judicial.
(D) a inrcia das partes no pode atingir os advogados, como no enunciado.
Resposta: B

11.4 Postulao contra ex-cliente e ex-empregador

O advogado pode postular em favor de terceiros, contra ex-cliente ou ex-empregador, desde que guarde o sigilo
profissional e as informaes reservadas ou privilegiadas de que tenha tomado conhecimento no perodo em
que prestou servios aos mesmos. Entretanto, o TED acrescentou a absteno bienal, que probe a advocacia
contra ex-cliente e ex-empregador pelo prazo de 2 anos, sendo permitida a atuao aps esse prazo.

11.5 Postular conta ato jurdico realizado ou contra quem consultou

O CED impe que o advogado deve abster-se de patrocinar, por impedimento tico, as causas:
- Contrrias tica, moral ou validade de ato jurdico em que tenha celebrado, orientado ou conhe-
cido em consulta;
- em que tenha sido convidado pela outra parte, se esta lhe revelou segredos ou obteve seu parecer, a-
inda que no tenha se efetivado a contratao.


12 Direitos do advogado (prerrogativas)

Art. 7 So direitos do advogado:
I - exercer, com liberdade, a profisso em todo o territrio nacional;
II a inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, bem como de seus instrumentos de trabalho, de sua correspondn-
cia escrita, eletrnica, telefnica e telemtica, desde que relativas ao exerccio da advocacia;
III - comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem procurao, quando estes se acharem presos, deti-
dos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis;
IV - ter a presena de representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado ao exerccio da advocacia, para la-
vratura do auto respectivo, sob pena de nulidade e, nos demais casos, a comunicao expressa seccional da OAB;
V - no ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em sala de Estado Maior, com instalaes e como-
didades condignas e, na sua falta, em priso domiciliar;
VI - ingressar livremente:
a) nas salas de sesses dos tribunais, mesmo alm dos cancelos que separam a parte reservada aos magistrados;
b) nas salas e dependncias de audincias, secretarias, cartrios, ofcios de justia, servios notariais e de registro, e, no caso de
delegacias e prises, mesmo fora da hora de expediente e independentemente da presena de seus titulares;
c) em qualquer edifcio ou recinto em que funcione repartio judicial ou outro servio pblico onde o advogado deva praticar
ato ou colher prova ou informao til ao exerccio da atividade profissional, dentro do expediente ou fora dele, e ser atendido,
desde que se ache presente qualquer servidor ou empregado;
d) em qualquer assembleia ou reunio de que participe ou possa participar o seu cliente, ou perante a qual este deva compare-
cer, desde que munido de poderes especiais;
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VII - permanecer sentado ou em p e retirar-se de quaisquer locais indicados no inciso anterior, independentemente de licena;
VIII - dirigir-se diretamente aos magistrados nas salas e gabinetes de trabalho, independentemente de horrio previamente
marcado ou outra condio, observando-se a ordem de chegada;
X - usar da palavra, pela ordem, em qualquer juzo ou tribunal, mediante interveno sumria, para esclarecer equvoco ou d-
vida surgida em relao a fatos, documentos ou afirmaes que influam no julgamento, bem como para replicar acusao ou
censura que lhe forem feitas;
XI - reclamar, verbalmente ou por escrito, perante qualquer juzo, tribunal ou autoridade, contra a inobservncia de preceito de
lei, regulamento ou regimento;
XII - falar, sentado ou em p, em juzo, tribunal ou rgo de deliberao coletiva da Administrao Pblica ou do Poder Legisla-
tivo;
XIII - examinar, em qualquer rgo dos Poderes Judicirio e Legislativo, ou da Administrao Pblica em geral, autos de proces-
sos findos ou em andamento, mesmo sem procurao, quando no estejam sujeitos a sigilo, assegurada a obteno de cpias,
podendo tomar apontamentos;
XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou em anda-
mento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos;
XV - ter vista dos processos judiciais ou administrativos de qualquer natureza, em cartrio ou na repartio competente, ou re-
tir-los pelos prazos legais;
XVI - retirar autos de processos findos, mesmo sem procurao, pelo prazo de dez dias;
XVII - ser publicamente desagravado, quando ofendido no exerccio da profisso ou em razo dela;
XVIII - usar os smbolos privativos da profisso de advogado;
XIX - recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com
pessoa de quem seja ou foi advogado, mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem como sobre fato que
constitua sigilo profissional;
XX - retirar-se do recinto onde se encontre aguardando prego para ato judicial, aps trinta minutos do horrio designado e ao
qual ainda no tenha comparecido a autoridade que deva presidir a ele, mediante comunicao protocolizada em juzo.
1
o
No se aplica o disposto nos incisos XV e XVI:
1) aos processos sob regime de segredo de justia;
2) quando existirem nos autos documentos originais de difcil restaurao ou ocorrer circunstncia relevante que justifique a
permanncia dos autos no cartrio, secretaria ou repartio, reconhecida pela autoridade em despacho motivado, proferido de
ofcio, mediante representao ou a requerimento da parte interessada;
3) at o encerramento do processo, ao advogado que houver deixado de devolver os respectivos autos no prazo legal, e s o fi-
zer depois de intimado.
2
o
O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao punveis qualquer manifestao de sua parte,
no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que
cometer.
3
o
O advogado somente poder ser preso em flagrante, por motivo de exerccio da profisso, em caso de crime inafianvel,
observado o disposto no inciso IV deste artigo.
4
o
O Poder Judicirio e o Poder Executivo devem instalar, em todos os juizados, fruns, tribunais, delegacias de polcia e pres-
dios, salas especiais permanentes para os advogados, com uso assegurados OAB.
5
o
No caso de ofensa a inscrito na OAB, no exerccio da profisso ou de cargo ou funo de rgo da OAB, o conselho compe-
tente deve promover o desagravo pblico do ofendido, sem prejuzo da responsabilidade criminal em que incorrer o infrator.
6
o
Presentes indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte de advogado, a autoridade judiciria competen-
te poder decretar a quebra da inviolabilidade de que trata o inciso II do caput deste artigo, em deciso motivada, expedindo
mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo, em
qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advogado averi-
guado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes.
7
o
A ressalva constante do 6
o
deste artigo no se estende a clientes do advogado averiguado que estejam sendo formalmente
investigados como seus partcipes ou coautores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade.

Ateno! Dica de estudo: VI, VII, VIII, IX, XIII, XIV, XVII, XX

a) a liberdade parcial, depende de inscrio suplementar.

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b) inviolabilidade do escritrio ou local de trabalho, assim como seus instrumentos de trabalho (arquivos, tantos
fsicos quanto eletrnicos) e suas comunicaes/correspondncias (escrita, falada, eletrnica, telefnica e tele-
mtica). So inviolveis, salvo por determinao judicial fundamentada (busca e apreenso). Epstola = carta.
- Esta inviolabilidade relativa deve cumprir 4 requisitos para a quebra da inviolabilidade (art. 7, 6 e
7):
- indcio de autoria e materialidade da prtica de um crime pelo advogado,
- ordem judicial (especfica, fundamentada e pormenorizada, ou seja, detalhada) no basta a or-
dem policial e nem pode ser uma ordem judicial genrica (tem que ser especfica),
- deve haver acompanhamento de representante da OAB,
- a prova produzida na diligncia dever ser utilizada contra o advogado e no contra o cliente,
salvo em caso de coautoria do advogado e cliente.
- Para o STF, se a OAB for notificada e no encaminhar representante em tempo hbil, a prova produzi-
da na diligncia ser vlida.

c) comunicar-se com seus clientes preso, pessoal e reservadamente, em estabelecimento civil e militar, ainda
que sem procurao. O descumprimento desta regra configura abuso de autoridade/poder. Ainda que o cliente
seja considerado incomunicvel (exemplo: RDD). Cabe mandado de segurana.

d) ter a presena de representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado ao exerccio da advo-
cacia, sob pena de nulidade do auto de priso em flagrante.

e) no ser recolhido preso, antes de sentena com trnsito em julgado (priso cautelar/processual), seno em
sala de Estado Maior: com instalaes e comodidades condignas, e, na sua falta, em priso domiciliar no se
confunda com priso especial trata-se de sala especial de priso de oficiais militares.

f) ingresso livre em dependncias para o exerccio profissional.

g) sustentao oral:
SUSTENTAO ORAL
Direito
Art. 7, IX, CED
Procedimento disciplinar
Art. 53, 3, CED
Antes do voto do relator Aps o voto do relator

h) acesso aos autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade,
podendo copiar peas e tomar apontamentos. Se a autoridade policial negar, caso de Reclamao, prevista no
art. 102, l, CF. Se a negativa envolver os direitos especficos previstos no inciso XIV do art. 7, EAOAB, (verificao
do inqurito ou do flagrante sem necessidade de mandato judicial, negativa do direito de extrao de cpias
etc.), no haver espao para a reclamao constitucional, que teria competncia originria no STF, e sim para o
mandado de segurana contra o ato da autoridade coautora, que dever ser impetrado perante o juzo de pri-
meiro grau (no caso de o direito ter sido negado pelo delegado de polcia), sem prejuzo de se apurar eventual
prtica de abuso de autoridade/poder.
i) direito de vista dos autos, direito de informao. Exceo: processo com documentos considerados irrecupe-
rveis e processos que tramitam sob segredo de justia.
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j) imunidade profissional: advogado tem imunidade em relao aos crimes de injria e difamao quando prati-
cados no exerccio da profisso e no interesse da defesa do cliente.

85 (FGV OAB 2010.2)
Francisco, advogado, dirige-se, com seu cliente, para participar de audincia em questo
cvel, designada para a colheita de provas e depoimento pessoal. O ato fora designado pa-
ra iniciar s 13 horas. Como de praxe, adentraram o recinto forense com meia hora de
antecedncia, sendo comunicados pelo Oficial de Justia que a pauta de audincias conti-
nha dez eventos e que a primeira havia iniciado s dez horas, j caracterizado um atraso
de uma hora, desde a audincia inaugural. A autoridade judicial encontrava-se presente no
foro desde as nove horas da manh, para despachos em geral, tendo iniciado a primeira
audincia no horrio aprazado. Aps duas horas de atraso, Francisco informou, por escrito,
ao Chefe do Cartrio Judicial, que, diante do ocorrido, ele e seu cliente estariam se reti-
rando do recinto. Diante do narrado, luz das normas estatutrias
(A) qualquer atraso superior a uma hora justifica a retirada do recinto, pelo advogado.
(B) o advogado deveria, no caso narrado, peticionar ao Magistrado e retirar-se do recinto.
(C) o atraso que justifica a retirada do advogado est condicionado ausncia da autori-
dade judicial no evento.
(D) meros atrasos da autoridade judicial no permitem a retirada do advogado do recinto.
Resposta: C
Ver: Art. 7, XX transcrito acima

46 (FGV OAB 2010.3)
O magistrado Mvio, de larga experincia forense, buscando organizar o servio do seu
cartrio, edita Portaria disciplinando o horrio de atendimento das partes e dos advogados
no coincidente com o horrio forense. Os processos passam a ser distribudos, por nume-
rao, com a responsabilizao individual de determinados servidores. Estabeleceu-se que
os autos de final 0 a 3 teriam atendimento ao pblico, a includos advogados, das 11h s
13h, e da sucessivamente. Com tal organizao, obteve o cumprimento de todas as metas
estabelecidas pela Corregedoria do Tribunal. luz da legislao estatutria, assinale a al-
ternativa correta quanto a essa atitude.
(A) O ato normativo do magistrado colide frontalmente com o direito dos advogados de
serem atendidos a qualquer momento pelo Magistrado e servidores pblicos.
(B) A Administrao dos rgos do Poder Judicirio autnoma, podendo ocorrer ato do
magistrado impondo restries ao advogado.
(C) O princpio da eficincia sobrepe-se aos interesses das partes e dos advogados, se-
guindo moderna tendncia da Administrao Pblica.
(D) As metas de produo determinadas pelos rgos de controle do Poder Judicirio justi-
ficam a restrio dos direitos dos advogados de acesso aos autos e aos agentes pblicos.
Resposta: A


13 Estagirio de direito

O estagirio de direito, em um dos dois ltimos anos do curso de Direito, devidamente inscrito nos quadros da
OAB, pode praticar os atos previstos no art. 1 do EAOAB em conjunto com o advogado sob sua orientao, su-
perviso e responsabilidade.

Art. 1 So atividades privativas de advocacia:
I - a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais; (Vide ADIN 1.127-8)
II - as atividades de consultoria, assessoria e direo jurdicas.
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1 No se inclui na atividade privativa de advocacia a impetrao de habeas corpus em qualquer instncia ou tri-
bunal.
2 Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurdicas, sob pena de nulidade, s podem ser admitidos a regis-
tro, nos rgos competentes, quando visados por advogados.
3 vedada a divulgao de advocacia em conjunto com outra atividade.

Isoladamente, o estagirio inscrito poder praticar os atos autorizados pelo art. 29 do RGEAOAB, sempre sob a
responsabilidade do advogado, que so:
- retirar e devolver autos em cartrio, assinando a respectiva carga;
- obter junto aos escrives e chefes de secretaria certides de peas ou autos de processos em curso ou
findos;
- assinar peties de juntada de documentos a processos judiciais ou administrativos;
- exerccio de atividades extrajudiciais, desde que tenha sido autorizado ou substabelecido pelo advoga-
do.

vedado ao estagirio: figurar em publicidade de escritrio de advocacia placas, internet, folders etc.; figurar
como contratado em Contrato de Prestao de Servios Advocatcios.


14 Inscrio na OAB

- Requisitos art. 8, EAOAB (Lei 8.906/94)

a) capacidade civil: maioridade e sanidade;
Cuidado: concluso de curso superior causa de emancipao! Se uma pessoa um gnio e conclui o
curso com 17 anos, pode se inscrever, pois a concluso causa de emancipao.

b) diploma ou certido de concluso de curso de direito, devidamente reconhecido;

c) ttulo de eleitor e quitao militar;

d) aprovao no exame da OAB (prova de habilitao);

e) no exercer atividade incompatvel (art. 28 EAOAB - rol exemplificativo) tanto para o advogado quanto pa-
ra o estagirio
- chefe executivo
- policial
- gerente ou diretor de banco

f) idoneidade moral: nunca ter sido condenado pela prtica de crime infamante, salvo reabilitao judicial.

Crime infamante, pelo prprio nome, aquele que provoca infmia, desonra para o advogado. Crime in-
famante aquele crime contrrio honra, dignidade e a boa fama de quem pratica. Esse crime abala dire-
tamente o aspecto da confiabilidade. A relao cliente-advogado envolve confiabilidade. Quem avalia
o Tribunal de tica e Disciplina e o Conselho Federal Crime que cause repdio classe.
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Art. 34, XXVIII, EAOAB, fala sobre crime infamante: sano de excluso.

- qualquer pessoa pode requerer OAB a declarao de inidoneidade moral do candidato. O pedido s
no pode ser annimo.
- quem declara se a pessoa ou no idnea o conselho seccional. A inidoneidade declarada pelo
conselho por um quorum de .

Art. 34, pargrafo nico:
Inclui-se na conduta incompatvel:
a) prtica reiterada de jogo de azar, no autorizado por lei;
b) incontinncia pblica e escandalosa;
c) embriaguez ou toxicomania habituais.

Processo incidental de declarao de inidoneidade moral solicitado por qualquer pessoa (no pode ser
annimo). Julgado pelo Conselho Seccional com quorum de . No precisa apresentar provas, basta in-
dicar os fatos.

g) compromisso perante o conselho seccional solene, formal e personalssimo (nem por procurao). Texto
do compromisso est disposto no Regulamento Geral.

47 (FGV OAB 2010.3)
Xisto, advogado, convidado a ocupar o prestigiado cargo de Procurador-Geral de um mu-
nicpio, cargo de confiana do Prefeito Municipal passvel de exonerao ad nutum. O car-
go privativo de advogado. No entanto, ao assumir o referido cargo, ocorrer o (a)
(A) cancelamento da sua inscrio.
(B) exerccio limitado da advocacia.
(C) suspenso do exerccio da atividade advocatcia.
(D) anotao de impedimento.
Resposta: B

83 (FGV OAB 2010.2)
Fbio, advogado com mais de dez anos de efetiva atividade, obtm a indicao da OAB pa-
ra concorrer pelo quinto constitucional vaga reservada no mbito de Tribunal de Justia.
No curso do processo tambm obtm a indicao do Tribunal e vem a ser nomeado pelo
Governador do Estado, ingressando nos quadros do Poder Judicirio. Diante disso, luz
das normas estatutrias ocorrer:
(A) o cancelamento da inscrio como advogado.
(B) a suspenso at que cesse a incompatibilidade.
(C) o licenciamento do profissional.
(D) a passagem para a reserva do quadro de advogados.
Resposta: A

Escrivo da polcia passa no exame de ordem. O que acontece com a inscrio dele? Nada, pois no consegue se
inscrever pela incompatibilidade. Ser expedida a certido de aprovao, que tem validade perptua.

14.1 Espcies de inscrio

14.1.1 Inscrio principal
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Deve ser feito no conselho seccional onde o domiclio profissional.
O advogado pode ter somente uma inscrio principal.

14.1.2 Inscrio suplementar

Trata-se de uma segunda inscrio. Objetivo de atuar em outro Estado. Se a pessoa atuar em outro Estado em
mais de 5 causas/processo, precisa ter no Estado a inscrio suplementar. obrigatria quando a pessoa for a-
tuar em outro Estado. Pode ter quantos suplementares puder pagar. Os processos dos anos anteriores que ain-
da no terminaram devero ser considerados em considerao para a contagem das 5 causas no ano seguinte.

14.1.3 Inscrio por transferncia

Para todo advogado que decide mudar definitivamente seu domiclio profissional.

14.1.4 Nova inscrio

Para todo aquele que j integrou os quadros da ordem e teve a sua inscrio cancelada. Para obteno da nova
inscrio, devero ser preenchidos os requisitos do art. 8, art. 11, 2 e 3, e art. 41, EAOAB.

14.1.5 Inscrio do estagirio

Pode tirar a partir do 4 ano. Carteirinha tem validade de 2 anos prorrogvel por mais 1 ano ou 3 anos improrro-
gvel. Requisito: comprovao do vnculo com o estgio e motivo justo.


15 Interrupes na inscrio

15.1 Cancelamento art. 11 do EAOAB

Art. 11. Cancela-se a inscrio do profissional que:
I - assim o requerer;
II - sofrer penalidade de excluso;
III - falecer;
IV - passar a exercer, em carter definitivo, atividade incompatvel com a advocacia;
V - perder qualquer um dos requisitos necessrios para inscrio.
1 Ocorrendo uma das hipteses dos incisos II, III e IV, o cancelamento deve ser promovido, de ofcio, pelo conselho competen-
te ou em virtude de comunicao por qualquer pessoa.
2 Na hiptese de novo pedido de inscrio - que no restaura o nmero de inscrio anterior - deve o interessado fazer prova
dos requisitos dos incisos I, V, VI e VII do art. 8.
3 Na hiptese do inciso II deste artigo, o novo pedido de inscrio tambm deve ser acompanhado de provas de reabilitao.

Interrupo definitiva da inscrio. ato definitivo e desconstitutivo em relao ao nmero de inscrio que ja-
mais se restaura. Permite o retorno aos quadros da OAB, por meio de uma nova inscrio, desde que cumpridos
alguns requisitos de acordo com o motivo do cancelamento (art. 11, 2 e 3).

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- pedido do advogado personalssimo
- quando o advogado sofrer pena de excluso
- falecimento
- incompatibilidade definitiva
- perda de qualquer dos requisitos de inscrio

Excluso, falecimento e incompatibilidade definitiva: OAB pode cancelar de ofcio ou a requerimento de qual-
quer interessado.

Art. 8, I, V, VI, VII, EAOAB: sempre devero ser apresentados numa nova inscrio.
Excluso: devero apresentar, alm dos requisitos acima, provas de reabilitao. Pode ser requerida um ano a-
ps o cumprimento da sano do Tribunal de tica e com comprovao de idoneidade.

Art. 41. permitido ao que tenha sofrido qualquer sano disciplinar requerer, um ano aps seu cumprimento, a reabilitao,
em face de provas efetivas de bom comportamento.
Pargrafo nico. Quando a sano disciplinar resultar da prtica de crime, o pedido de reabilitao depende tambm da cor-
respondente reabilitao criminal.

Excluso pelo art. 34, EAOAB prtica de crime infamante: precisa da reabilitao judicial ou criminal.

15.2 Licenciamento art. 12 EAOAB

Art. 12. Licencia-se o profissional que:
I - assim o requerer, por motivo justificado;
II - passar a exercer, em carter temporrio, atividade incompatvel com o exerccio da advocacia;
III - sofrer doena mental considerada curvel.

o afastamento temporrio do exerccio profissional que:
(a) mantm o nmero de inscrio,
(b) probe qualquer atividade privativa de advogado,
(c) isenta do pagamento da anuidade ou contribuio obrigatria.

- pedido justificado do advogado
- incompatibilidade temporria do advogado exemplo: sou advogado e passo a exercer cargo de governador.
- doena mental curvel observao: a doena mental incurvel cancela a inscrio pela perda dos requisitos
da inscrio.

Art. 4 So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes
civis, penais e administrativas.
Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido no mbito do impedimento sus-
penso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia.


16 Advogado estrangeiro

S pode prestar consultoria.
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No pode postular judicialmente.
Essa consultoria vinculada ao direito de seu pas de origem.
Para prestar essa consultoria precisar de uma autorizao/inscrio, que tem carter precrio, ou seja, ter
prazo de durao de 3 anos poder ser renovada. Dever ser solicitado no conselho seccional de onde exercer
suas atividades.
A pessoa ter uma carteira da OAB OAB/SP 99999S.
O advogado portugus no precisa do exame de ordem, nem o advogado brasileiro em Portugal.

Brasileiro formado no exterior ou estrangeiro que quer advogar no Brasil deve passar pelo processo de inscrio
na OAB, inclusivo o exame de ordem.
O diploma dever ser validado.
Ttulo de eleitor e quitao do servio militar: o estrangeiro est dispensado.


17 Sociedade de advogados art. 15 EAOAB

- Deve ser formada por 2 ou mais scio. No h sociedade individual de advogados.

- Os scios devero ser obrigatoriamente advogados. Estagirio no pode ser scio.

- Personalidade jurdica ocorre com o registro dos seus estatutos no conselho seccional da OAB onde ela tem a
sede. Nunca ser registrado na Junta Comercial, nem mesmo no cartrio.

- Quando a sociedade for registrada ter um registro e pagar anuidade.

- Razo social no pode ter nome fantasia (em qualquer idioma); nome do scio falecido (pode ter, desde que
o contrato social autorize); onde estiver inscrita a sociedade todos os scios devem ter inscrio (se a sociedade
fica em SC, todos os scios devem ter inscrio em SC. Se abrirem uma filial no PR, todos os scios devero ter
inscrio no PR tambm); mesmo advogado pode integrar mais de uma sociedade de advogados em conselhos
seccionais distintos, contudo no poder integrar mais de uma sociedade com sede ou filial no mesmo conselho
seccional.
O advogado autnomo pode usar o termo "Advocacia" desde que acompanhado do nome completo e
do nmero da OAB.

- Outorga de poderes dever ser na pessoa fsica dos scios, nunca para a pessoa jurdica.

- Scios de uma mesma sociedade ou unidos em carter de cooperao no podero atuar para clientes opostos
na mesma medida judicial.

- Patrocnio infiel "casadinha": proibido, crime de tergiversao. Defende na mesma causa simultnea ou su-
cessivamente partes contrrias. No caso de separao consensual, por exemplo, possvel, pois no h conflito
de interesses.

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- Se o scio sofreu o cancelamento da inscrio, esse cancelamento deve gerar uma alterao no contrato social.
Imaginemos uma sociedade formada por A e B. O B sofre o cancelamento da inscrio. O scio A ter 180 dias
para indicar novo scio, sob a pena de dissoluo da sociedade. De qualquer forma haver alterao do contrato
social.

- Se o scio sofreu licenciamento da inscrio (exemplo: tornou-se prefeito). Haver averbao do contrato soci-
al. Registro que o scio est licenciado.

- Responsabilidade: responsabilidade criminal ser individual responsabilidade pessoal. O tribunal de tica e
disciplina no julga sociedade, julga advogados. Responsabilidade disciplinar ser individual. Responsabilidade
dos scios para com a sociedade subsidiria ilimitada, ou seja, complementar (s atingir os bens dos scios
de forma complementar). Entre os scios, a responsabilidade solidria, salvo em caso de o contrato social pre-
ver forma diferente.

- Restrio aos scios: no pode integrar mais de uma sociedade onde haja sede ou filial.

84 (FGV OAB 2010.2)
Joo Vtor e Ana Beatriz, ambos advogados, contraem npcias, mantendo o estado de ca-
sados por longos anos. Paralelamente, tambm mantm sociedade em escritrio de advo-
cacia. Por motivos vrios, passam a ter seguidas altercaes, com acusaes mtuas de
descumprimento dos deveres conjugais. Ana Beatriz, revoltada com as acusaes desfe-
chadas por Joo Vtor, requer que a OAB promova sesso de desagravo, uma vez que sua
honra foi atingida por seu marido, em discusses conjugais. luz das normas estatutrias,
(A) nenhum ato poder ser realizado pela OAB, tendo em vista que as ofensas no ocorre-
ram no exerccio da profisso de advogado.
(B) o ato de desagravo depende somente da qualidade de advogado do ofendido.
(C) sendo o ofensor advogado, o desagravo permiti do pelo estatuto.
(D) o desagravo poder ocorrer privadamente.
Resposta: A


18 Advogado associado

Advogado associado aquele que se une sociedade para participao nos lucros das aes em que atuar. Esse
advogado no tem vnculo de emprego, no tem subordinao.

O associado responsvel civilmente nas aes em que atuar. Esse contrato de associao deve ser averbado no
contrato social da sociedade.


19 Advogado empregado

Arts. 18 ao 21, EAOAB.

O advogado empregado tem vnculo de emprego, subordinado.

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Embora empregado, ele tem independncia profissional, ou seja, o vnculo de emprego do advogado emprega-
do no lhe retira a iseno tcnica.

Lide temerria: advogado se une ao cliente para prejudicar um terceiro exemplo: advogado se une ao cliente
para executar um contrato com assinatura falsa.

O advogado empregado no est obrigado a atuar nas questes pessoais do seu empregador, salvo se elas fo-
rem objeto do contrato de trabalho.

Salrio mnimo ser fixado em sentena normativa, salvo se houver acordo ou conveno coletiva.

Jornada de trabalho do advogado empregado no pode exceder a 4 horas dirias ou 20 horas semanais, salvo
em caso de acordo ou conveno coletiva ou contrato de exclusividade. O que exceder a isto, caber hora extra
de 100%. Adicional noturno das 20h s 5h 25%.


20 Honorrios advocatcios

Cobrado muito alm: suspenso.
Cobrado muito abaixo: censura.

(i) convencionados: h pacto, contrato. Preferencialmente por escrito. Se foi contrato e foi escrito, um ttulo
executivo extrajudicial. Ao de execuo, no caso de cobrana do cliente. Salvo estipulado em contrrio, sero
cobrados cobrado na inicial ou na defesa, cobrado na deciso de 1 grau e cobrado no trnsito em julgado
da ao. Art. 22. Contrato ad exitum condicionado ao sucesso da demanda.

(ii) arbitrados judicialmente: no havendo contrato, ser ajuizada ao, rito sumrio, e o juiz fixar os honor-
rios. Pode haver arbitramento mesmo com contrato escrito quando advogado abandona o processo (renn-
cia): quando no h acordo quanto aos honorrios proporcionais o contrato no ttulo executivo, pois no
houve o cumprimento. Para requerer arbitramento ou execuo do contrato, o advogado deve renunciar ao pa-
trocnio da causa.

(iii) sucumbenciais: a parte que perdeu pagar os honorrios de sucumbncia para o advogado da parte que
ganhou. Os honorrios de sucumbncia um bnus, ento o advogado, quando vence ao, ganha os honor-
rios convencionados ou arbitrados mais o de sucumbncia. O honorrio de sucumbncia direito exclusivo do
advogado. fixado pelo juiz 10 a 20% do valor da ao.
Pode haver clusula contratual que determine que o honorrio de sucumbncia seja do cliente.

(iv) quota litis: um contrato ad exitum com caractersticas especiais: (a) obrigatoriamente escrito;
(b) permite o recebimento em bens do cliente, desde que comprovada a sua impossibilidade financeira; (c) o
advogado no pode receber mais que o cliente quando aos honorrios contratados for acrescida a verba su-
cumbencial.
Beneficirios da justia gratuita permitido.
Assistncia judiciria no poder, pois neste caso o Estado pagar os honorrios.
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- natureza jurdica dos honorrios: tanto o STJ quanto o STF afirmam que tem natureza alimentar, ou seja, no
pode ser penhorado, por exemplo.

- execuo coletiva: o tipo do crdito do advogado privilegiado. Abaixo ordem para recebimento em execuo.

Trabalhistas
Tributrios
Privilegiados
Quirografrios

- Prazo para prescrio: 5 anos contados a partir (a) do vencimento do contrato, (b) do trnsito em julgado da
sentena que fixar os honorrios, (c) da ultimao (=trmino) do servio extrajudicial, (d) da desistncia ou tran-
sao (=acordo), (e) revogao ou renncia.

- Lei 11.902/09 criou o art. 25A h prazo para o cliente ajuizar ao contra o advogado? Sim, 5 anos. Prescreve
em 5 anos a pretenso da ao de prestao de contas do advogado ao cliente em razo de quantias recebidas
por ele em nome do cliente.

- O advogado pode receber honorrios em bens? Em regra no. Os honorrios devero ser pagos em pecnia.
Clusula quota litis, receber a partir de bens surgidos da ao no pode, em regra, mas, excepcionalmente, s
ser vlido se cumprir 4 requisitos: (i) contrato escrito, (ii) declarao do cliente dizendo que no tem condies
de pagar os honorrios em pecnia, (iii) a parte/quota do advogado deve ser menor que a parte do cliente, (iv)
as custas devem ser adiantadas pelo advogado e depois reembolsadas.

- Duplicata: possvel emitir duplicata pelos honorrios? vedada a emisso de qualquer ttulo mercantil que
tenha como origem honorrios advocatcios. Posso protestar ttulos que tenham origem honorrios advocat-
cios? No, vedado o protesto de qualquer ttulo que tenha como origem honorrios advocatcios (art. 42, CED).
Letra de cmbio e duplicata no pode.
Cheque e nota promissria pode.
Boleto bancrio: deve haver um contrato estipulando isso. Diante do inadimplemento, no ser levado a
protesto.
Carto de crdito: pode, mas no pode usar desse meio para captar clientes, fazer publicidade.


44 (FGV OAB 2010.3)
Homero, advogado especializado em Direito Pblico, aps longos anos, obtm sentena
favorvel contra a Fazenda Pblica Estadual. Requer a execuo especial e apresenta, aps
o decurso normal do processo, requerimento de expedio de precatrio, estabelecendo a
separao do principal, direcionado ao seu cliente, dos honorrios de sucumbncia e pos-
tulando o desconto no principal de vinte por cento a ttulo de honorrios contratuais, cujo
contrato anexa aos autos. O pedido deferido pelo Juiz, mas h recurso do Ministrio P-
blico, que no concorda com tal desconto. De acordo com as normas estatutrias aplic-
veis, correto afirmar que
(A) os honorrios devidos no processo judicial se resumem aos sucumbenciais, vedado o
desconto de quaisquer outros valores a esse ttulo.
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(B) os honorrios advocatcios, que gozam de autonomia, quer sucumbenciais, quer con-
tratuais, devem ser cobrados em via prpria diretamente ao cliente.
(C) possvel o pagamento de honorrios advocatcios contratuais no processo em que
houve condenao, havendo precatrio, desde que o contrato seja escrito.
(D) seja o contrato escrito ou verbal, pode o advogado requerer o pagamento dos seus ho-
norrios contratuais mediante desconto no valor da condenao.
Resposta: C

50 (FGV OAB 2010.3)
Terncia, jovem advogada, conhecida pela energia com que defende os seus clientes, ob-
tm sucesso em ao indenizatria, com proveito econmico correspondente a
R$ 3.000.000,00 (trs milhes de reais). Buscando adequao dos seus honorrios, marca
reunio com seu cliente, e este exige detalhada prestao de contas, o que negado pela
advogada. Nesse momento, h amplo desentendimento. O valor da indenizao fora le-
vantado pela advogada e depositado em caderneta de poupana, no aguardo do desfecho
da discusso sobre os valores que deveriam ser repassados. Terncia no apresentou as
contas ao cliente nem direta, nem judicialmente.
Analisando-se a soluo para o caso concreto acima, correto afirmar que
(A) a prestao de contas um dos deveres do advogado.
(B) enquanto o cliente no apresentar postulao judicial, a prestao de contas inexig-
vel.
(C) o advogado, exercendo mandato, no necessita prestar contas.
(D) essa questo dirimida pelo juiz da causa em que ocorreu a condenao.
Resposta: A

87 (FGV OAB 2010.2)
Eduardo, advogado, contratado para defender os interesses de Otvio, prspero fazen-
deiro, em diversas aes, de natureza civil, empresarial, criminal, bem como em processos
administrativos que tramitam em numerosos rgos pblicos. Antes de realizar os atos
prprios da profisso, apresenta ao cliente os termos de contrato de honorrios, que divi-
de em valores fixos, acrescidos dos decorrentes da eventual sucumbncia existente nos
processos judiciais. luz das normas aplicveis,
(A) os honorrios sucumbenciais e os contratados so naturalmente excludentes, devendo
o profissional optar por um deles.
(B) os honorrios contratuais devem ser sempre em valor fixo.
(C) os honorrios de sucumbncia podem, ao alvedrio das partes, sofrer desconto dos ho-
norrios pactuados contratualmente.
(D) os honorrios sucumbenciais acrescidos dos honorrios contratuais podem superar o
benefcio econmico obtido pelo cliente.
Resposta: C

20.1 Prestao de contas

Trata-se de um direito-dever do advogado, cuja recusa injustificada representa infrao disciplinar com pena de
suspenso do exerccio profissional, at que se realize a prestao de contas ao cliente, com a satisfao da dvi-
da.

A prestao de contas dever ser sempre que solicitada pelo cliente, exceto em caso de fora maior, de-
vidamente justificada e provada.

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Devem ser prestadas as contas que envolvam valores, bens e documentos dados pelo cliente ou por ter-
ceiros em nome do cliente, ao advogado para gerenciamento ou administrao.

O advogado no pode, nem deve, deixar de prestar contas sob a alegao de compensao de valores
devidos pelo cliente.

Prazo prescricional de 5 anos para que o cliente possa demandar contra o advogado requerendo presta-
o de contas.


21 Incompatibilidade art. 28, EAOAB

A incompatibilidade a proibio total para o exerccio da advocacia. Quem incompatvel no pode advogar.
Art. 28, EAOAB.
Ateno: nem mesmo para causa prpria.
Impedimento a proibio parcial, uma limitao para o exerccio da advocacia. Art. 30, EAOAB.

Art. 28: (rol taxativo)

I chefes do poder executivo + vices e os membros da mesa do legislativo. H a licena, no caso de o advogado
ocupar tais cargos.
II juiz de direito, trabalho, federal, paz; membros do MP e do TC (Unio, Estados e municpios). Juiz eleitoral
no incompatvel.
III funcionrios pblicos com cargo ou funo de direo.
IV funcionrios do poder judicirio, noras e registros.
V policial (civil, militar, municipal, estadual ou federal, guarda civil metropolitana tambm)
VI militares (foras armadas) na ativa.
VII tributo: tiver poderes para lanar, arrecadar e fiscalizar tributo.
VIII gerente ou diretor de banco pblico ou privado.

Art. 30
I funcionrios pblicos contra Fazenda Pblica que o remunera. Procurador do Estado, funcionrio pblico,
no tem cargo de direo, ento no pode advogar contra o Estado.
II membros do poder legislativo em seus diferentes nveis contra o servio pblico.

Atividade exclusiva: cargo que originalmente seria incompatvel, mas por exercer a atividade de advocacia pode-
r advogar exclusivamente para o seu empregador.

Dica para identificar incompatibilidade: verificar se o cargo ou funo possibilita macia captao de clientela
e/ou trfego de influncia.


22 Infrao e sano disciplinar

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Art. 34
I a XVI e XXIX pena de censura esses incisos falam de ato.
XVII a XXV pena de suspenso esses incisos falam em dinheiro, carga dos autos ou inpcia.
XXVI a XXVIII pena de excluso esses incisos tratam de crime.
pena de multa

Excees:
XXV manter conduta incompatvel com a advocacia (art. 34, pargrafo nico rol exemplificativo: pr-
tica reiterada de jogos de azar, ato escandaloso, embriaguez ou toxicomania habituais) pena de suspen-
so.

10 (FGV OAB 2011.1)
Esculpio, advogado, inscrito, h longos anos, na OAB, aps aprovao em Exame de Or-
dem, surpreendido com a notcia de que o advogado Sfocles, que atua no seu escritrio
em algumas causas, fora entrevistado por jornalista profissional, tendo afirmado ser usu-
rio habitual de drogas. A entrevista foi divulgada amplamente. Aps conversas reservadas
entre os advogados, os termos da entrevista so confirmados, bem como o vcio portado.
No h acordo quanto a eventual tratamento de sade, afirmando o advogado Sfocles
que continuaria a praticar os atos referidos.
Diante dessa narrativa, luz da legislao aplicvel aos advogados, correto afirmar que
(A) no caso em tela, h sano disciplinar aplicvel.
(B) no h penalidade prevista, uma vez que se trata de questo circunscrita Sade P-
blica.
(C) o advogado pode ser excludo dos quadros da OAB.
(D) a sano disciplinar se aplica a eventual uso de drogas.
Resposta: A

XVII prestar concurso a clientes ou a terceiro para realizao de ato contrrio lei ou destinado a
fraud-la pena de suspenso.

Censura: no uma pena pblica. Fica registrada no pronturio do advogado. Ser aplicada: I a XVI e XXIX (ato);
por infrao contra o CED; infrao do EAOAB que no tenha pena maior prevista. Art. 36. Na aplicao da cen-
sura, se for constatado que o advogado punido apresenta circunstncias atenuantes (art. 40, EAOAB, exemplo:
primariedade e exerccio assduo e proficiente de cargo ou mandato da OAB), a censura deve ser convertida em
advertncia escrita por ofcio reservado. A diferena entre censura e advertncia escrita que a primeira fica
registrada no pronturio, enquanto que a segunda no.

Suspenso: acarreta a proibio do exerccio da advocacia em todo o territrio nacional pena pblica. Duran-
te a suspenso, continua pagando anuidade. Aplica-se: XVII a XXV (dinheiro, carga dos autos ou inpcia); e rein-
cidncia da mesma infrao.
Prazo:
- em regra, de 30 dias a 12 meses
- excees:
XXI falta de prestao de contas (mnimo de 30 dias ou at prestar contas);
XXIII falta de pagamento OAB (mnimo de 30 dias ou at o efetivo pagamento);
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XXIV inpcia profissional (falta de aptido) (30 dias at a aprovao em novas provas de habili-
tao, exame de ordem).
Art. 37. Na terceira suspenso, pode aplicar a excluso.

Excluso: a pena mais grave, gera o cancelamento da inscrio pena pblica. Aplica-se: XXVI a XXVIII (cri-
me) e na 3 suspenso. A pessoa pode prestar novo exame para ter a inscrio novamente. Na aplicao da 3
suspenso posso excluir o advogado a excluso s ser aplicada se tiver manifestao favorvel do conselho
seccional com quorum de . Art. 38.

Multa: nunca ser aplicada sozinha sano acessria agravante da censura ou da suspenso. No existe exclu-
so mais multa. Trata-se de uma pena pecuniria o valor varia de 1 a 10 anuidades (dcuplo). A multa reco-
lhida no conselho seccional da inscrio principal do advogado infrator. Art. 39.

22.1 Reabilitao (art. 41, EAOAB)

Regra: 1 ano aps o cumprimento da pena; o advogado pode requerer a sua reabilitao disciplinar (no au-
tomtica), fazendo prova de bom comportamento. Exceo: se o advogado foi punido em razo de um crime, a
reabilitao disciplinar estar vinculada reabilitao criminal.

22.2 Prescrio

Prescrio da pretenso punitiva: 5 anos a contar da cincia oficial dos fatos (Smula 1 do Conselho Pleno do
Conselho Federal).

Prescrio intercorrente (=interprocessual ou intertemporal): h um processo e se esse ficar pendente de des-
pacho ou data de julgamento por mais de 3 anos, ocorre prescrio intercorrente.

86 (FGV OAB 2010.2)
Dentre as sanes cabveis no processo disciplinar realizado pela OAB no concernente aos
advogados esto a censura, a suspenso, a excluso e a multa. Dentre as circunstncias a-
tenuantes para a aplicao do ato sancionatrio, encontra-se, consoante o Estatuto,
(A) exerccio assduo e proficiente em mandato realizado na OAB.
(B) ser reincidente em faltas da mesma natureza.
(C) prestao de servios advocacia, mesmo irrelevantes.
(D) ter sido o ato cometido contra outro integrante de carreira jurdica.
Resposta: A

52 (FGV OAB 2010.3)
Heitor, advogado regularmente inscrito na OAB, surpreendido com a notcia de que seu
ex adverso havia sido suspenso em processo disciplinar regular, mas que no havia devol-
vido os documentos oficiais nem comunicado a punio ao juiz dirigente do processo.
Em relao atuao de profissional suspenso das atividades, luz do Estatuto, correto
afirmar que
(A) caracteriza infrao disciplinar.
(B) constitui mera irregularidade.
(C) viola o sigilo profissional.
(D) gera a excluso da OAB
Resposta: A
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53 (FGV OAB 2010.3)
O advogado Rodrigo surpreendido com notificao do Conselho de tica da OAB para es-
clarecer determinados fatos que foram comunicados ao rgo mediante denncia anni-
ma. Apresenta sua defesa e, desde logo, postula a extino do processo, que no poderia
ser instaurado por ter sido a denncia annima.
Em tal hiptese, luz das normas do Cdigo de tica, correto afirmar que
(A) se admite a instaurao do processo disciplinar por denncia annima.
(B) no pode ocorrer a instaurao, de ofcio, do processo disciplinar.
(C) h necessidade de identificao do representante.
(D) instaurado exclusivamente por representao do interessado.
Resposta: C


23 rgos da OAB arts. 62 ao 147 do Regulamento Geral

(i) A OAB um servio pblico federal.

(ii) No mantm vnculo hierrquico ou funcional com nenhum rgo da administrao pblica. absolutamente
autnoma.

(iii) Adin 3.026/06: natureza jurdica: no autarquia, uma instituio pblica sui gereris, instituio de carter
mpar.

(iv) Art. 79 do EAOAB: funcionrios da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) esto sob o regime da Consolida-
o das Leis do Trabalho. Os funcionrios so celetistas.

(v) OAB tem imunidade tributria total com relao aos seus bens, servios e rendas (art. 45, 5, EAOAB). No
precisa prestar contas, no est sujeito ao Tribunal de Contas. Trata-se de IMUNIDADE TRIBUTRIA, no isen-
o.

(vi) Contribuio nica: art. 47, Estatuto da Advocacia e da OAB (EAOAB), (Adin 2.522): contribuio anual OAB
isenta o pagamento da contribuio obrigatria sindical.

(vii) Provimento 111/06: iseno do pagamento da anuidade. Advogado que completou 70 anos de idade + 20
anos de contribuio (contnuos ou no).

Conselho Federal: rgo supremo da OAB, sede no Distrito Federal, dispe sobre a identificao dos advogados,
ajuza aes coletivas em nome dos advogados (art. 51 a 55 do EAOAB + art. 62 a 104 do Regimento).

Conselho Seccional: cada Estado tem um, inclusive o Distrito Federal; defere ou indefere a inscrio dos advo-
gados; define o valor das anuidades; define a tabela mnima dos honorrios advocatcios; define o traje dos ad-
vogados (arts. 56 a 59 do EAOAB + arts. 105 a 114 do Regimento).

Subseo: criada por regio (requisito: nesta regio deve ter mais de 15 advogados) (arts. 60 e 61 EAOAB + arts.
115 a 120 do Regimento)
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Caixa de Assistncia dos Advogados: (art. 62 EAOAB + arts. 121 a 127 do Regimento) rgo social da OAB
cuida de convnio mdico, convnio odontolgico, previdncia privada, livraria etc. Tem personalidade jurdica
prpria. Est vinculada ao Estado, que est vinculada ao Conselho Seccional. vinculada ao Estado. Tem que ter
1.500 advogados inscritos para a criao da CAA. Metade da receita do Conselho Seccional, depois de desconta-
dos os pagamentos obrigatrios, deve ir CAA.

rgos do conselho federal e quem preside: pleno (presidente do conselho federal), especial do pleno (vice pre-
sidente); 1, 2 e 3 cmara (secretrio geral, secretrio geral adjunto e tesoureiro); diretoria e presidente.

Recurso envolvendo sociedade de advogados vai parar na 3 cmara.

Conferncia Nacional de Advogados (CNA): rene 1 vez a cada 3 anos. Sempre no 2 ano do mandato para discu-
tir finalidades da OAB. Resolues tm carter de recomendao OAB.


24 Processo disciplinar

Processo disciplinar tem por objetivo apurar se o advogado praticou infrao disciplinar e indicar a pena aplic-
vel.

Se faltar no estatuto, de forma complementar utilizo regras processuais penais e, depois, as regras administrati-
vas.

Art. 68. Salvo disposio em contrrio, aplicam-se subsidiariamente ao processo disciplinar as regras da legislao
processual penal comum e, aos demais processos, as regras gerais do procedimento administrativo comum e da
legislao processual civil, nessa ordem.

Infrao disciplinar: quem julga o TED (rgo do Conselho Seccional) do local dos fatos e quem aplica a pena
o Conselho Seccional da inscrio principal. O TED da Subsesso (Turma de tica e Disciplina), poder instaurar
(comear) e instruir (colher a prova) processo disciplinar o TED do Conselho Seccional (Tribunal de tica e Dis-
ciplina) poder, alm de instaurar e instruir os processos sob sua competncia, julgar os processos de todo o
Estado. O TED que julgar ser o do local dos fatos e quem aplica a pena ser o Conselho Seccional da inscrio
principal.

Hiptese Julgamento Aplicao da pena
Regra processo disciplinar. TED do Conselho Seccional do local
dos fatos.
Conselho Seccional da inscrio
principal.
Contra o Conselho Federal. O prprio Conselho Federal. Presidente do Conselho Federal.
Infrao praticada pelo presidente
do Conselho Seccional.
Conselho Federal. Se for infrao normal, ser o Con-
selho Seccional da inscrio federal.
Se for infrao contra o Conselho
Federal, ser o presidente do Con-
selho Federal.
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Suspenso preventiva* (art. 70, 3,
EAOAB modalidade de pena cau-
telar que deve ser aplicada ao ad-
vogado que praticar infrao disci-
plinar capaz de gerar repercusso
negativa dignidade da advocacia.
Deve ser aplicada logo aps o co-
metimento da infrao.
TED do Conselho Seccional da ins-
crio principal.
Conselho Seccional da inscrio
principal.
*Requisitos para aplicao: notificar o acusado para que ele comparea a uma sesso especial do TED; julgar o
processo disciplinar no prazo de 90 dias sob pena de ter que baixar a suspenso preventiva.

Instaurao:
- de ofcio (ex oficio)
- representao da pessoa interessada (no podendo ser annima - apcrifa)
- representao de qualquer autoridade

O processo disciplinar sigiloso da instaurao ao trnsito em julgado, exceo: partes, defensores constitudos
e autoridade judiciria competente.

Prazo:
- regra: defesa prvia (15 dias prorrogvel por igual perodo a critrio do relator), recurso (15 dias), ale-
gaes finais (15 dias prazo sucessivo, ou seja, 15 dias para uma e depois 15 dias para outro), susten-
tao oral (15 minutos).
- exceo: recurso interposto via fax, ter 10 dias para juntar o original.

Contagem do prazo:
- notificao pessoal: 1 dia til posterior ao recebimento da notificao (no da juntada).
- notificao pela imprensa (editalcia): 1 dia til posterior publicao.

Efeitos da revelia: decretada a revelia do acusado, o presidente do Conselho Seccional ou o presidente da Sub-
sesso deve nomear um defensor dativo para apresentar a defesa. Observao: no h julgamento antecipado;
no h suspenso do processo.

Reviso do processo disciplinar (recurso): no h prazo; pode ser pedido a qualquer tempo; deve ser pedido
ao prprio rgo julgador.
- Admisso: quando houver erro do julgamento ou quando houver falsa prova na condenao.

Advogado tem direito a priso especial sala de estado maior.
Advogado tem direito, mesmo sem procurao, de falar com prisioneiro.
Advogado tem direito de ver inqurito em flagrante e tirar cpias, mesmo sem procurao.
S o advogado pode postular. Exceo: quando lei especial dispensar CLT e JEC.

81 (FGV OAB 2010.2)
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Renato, advogado em incio de carreira, contactado para defender os interesses de Ro-
drigo que est detido em cadeia pblica. Dirige-se ao local onde seu cliente est retido e
busca informaes sobre sua situao, recebendo como resposta do servidor pblico que
estava de planto que os autos do inqurito estariam conclusos com a autoridade policial
e, por isso, indisponveis para consulta e que deveria o advogado retornar quando a auto-
ridade ti vesse liberado os autos para realizao de diligncias. luz das normas aplicveis,
(A) o advogado, diante do seu dever de urbanidade, deve aguardar os atos cabveis da au-
toridade policial.
(B) o acesso aos autos, no caso, depende de procurao e de prvia autorizao da autori-
dade policial.
(C) no caso de ru preso, somente com autorizao do juiz pode o advogado acessar os au-
tos do inqurito policial.
(D) o acesso aos autos de inqurito policial direito do advogado, mesmo sem procurao
ou conclusos autoridade policial.
Resposta: D

- Suspenso preventiva
TED do conselho seccional da inscrio principal que julgar o processo.
TED tem 90 dias para julgar o processo.

- Instaurar processo
De ofcio
Representao pela pessoa interessada no pode ser annima
Representao pela autoridade

- Processo disciplinar sigiloso
S podem ter acesso as partes, advogado com procurao e as autoridades.

- Recurso
S vai para o conselho federal recurso contra deciso do conselho seccional.
Recurso contra deciso da Caixa deciso pelo conselho seccional.
Recurso contra deciso da Sub deciso pelo conselho seccional.
Recurso contra deciso do TED deciso pelo conselho seccional.
Recurso contra deciso do presidente do conselho seccional deciso pelo conselho seccional.
Efeito devolutivo e suspensivo. S no ter efeito suspensivo: processo de eleio (cabe recurso, mas s
tem efeito devolutivo); suspenso preventiva; excluso do advogado que fez falsa prova no processo de
instruo.

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DIREITO ADMINISTRATIVO


25 Legislao bsica

a) Constituio Federal arts. 37 a 41;
b) Lei 9.784/99 lei que rege o processo administrativo federal (ateno aos arts. 13 e 53 a 55);
c) Lei 8.666/93 lei de licitaes e contratos (ateno aos arts. 3, 17, 24, 25 e 58);
d) Lei 8.112/90 estatuto dos servidores civis da Unio (ateno aos arts. 8 e ss);
e) Lei 8.987/95 concesses e permisses de servios pblicos (ateno aos arts. 6, 35 e ss);
f) Lei 8.429/92 lei de improbidade administrativa;
g) Lei 12.232/10 licitao para contratao de agncias de propaganda/publicidade (ateno ao art. 2).


26 Funes/atividades

O Estado est estruturado sob trs poderes: legislativo, executivo e judicirio. Esses poderes executam fun-
es/atividades: funo administrativa, funo legislativa e funo jurisdicional. So poderes que exercem fun-
es:

A funo tpica/principal/prpria do poder legislativo a de legislar, s que s vezes o poder legislativo
atpico/secundrio/imprprio, como, por exemplo, o julgamento feito pelo poder legislativo no caso
do impeachment do Collor.

A funo tpica do judicirio a jurisdicional, s que tambm pode exercer uma funo atpica, como,
por exemplo, a administrativa, como quando ocorre no caso de servidor pedindo frias. O executivo po-
de exercer funo atpica de legislativa, como, por exemplo, ocorre em medida provisria.

O direito administrativo rege todas as funes exercidas pelas autoridades administrativas, qualquer que seja a
natureza destas.

O direito administrativo rege toda e qualquer atividade de administrao, seja ela do Executivo, do Legislativo
ou do Judicirio, j que os dois ltimos poderes tambm exercem atipicamente atividades administrativas. E-
xemplos: Legislativo contratando servidores, judicirio licitando para celebrao de contratos.

Nota: funo administrativa = objetiva realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado,
que so aqueles expressos em lei, ou seja, frutos da atividade legislativa. No inova o ordenamento jurdico.


27 Regime jurdico administrativo

Por ser o direito administrativo uma disciplina autnoma, ele possui um conjunto sistematizado de princpios e
normas que o diferenciam dos demais ramos do direito. Este conjunto reconhecido como regime jurdico ad-
ministrativo, sistema imprescindvel para que se possa compreender o direito administrativo e seus institutos.
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O regime jurdico administrativo caracterizado por prerrogativas e sujeies impostas Administrao Pblica,
e fundamentado na supremacia do interesse pblico sobre o privado e na indisponibilidade do interesse pblico.
A administrao pblica tem muitas prerrogativas, atos da administrao pblica tm presuno de veracidade,
os prazos processuais so maiores etc. Est submetida a sujeies, como, por exemplo, tem que haver concurso
pblico, tem que fazer licitaes etc.

(CESPE OAB 2008.2)
No que se refere aos poderes dos administradores pblicos, assinale a opo correta.
(A) No exerccio do poder regulamentar, a administrao no pode criar direitos, obriga-
es, proibies, medidas punitivas, devendo limitar-se a estabelecer normas sobre a for-
ma como a lei vai ser cumprida.
(B) O poder de polcia somente pode ser exercido de maneira discricionria.
(C) O poder de disciplinar caracteriza-se pela discricionariedade, podendo a administrao
escolher entre punir e no punir a falta praticada pelo servidor.
(D) Uma autarquia ou uma empresa pblica estadual est ligada a um Estado-membro por
uma relao de subordinao decorrente da hierarquia.
Resposta: A
COMENTRIO
(A) decretos e regulamentos no podem criar deveres e proibies art. 5, II ningum
est obrigado a fazer ou deixar de fazer seno em virtude de lei.
(B) o poder de polcia, em regra, discricionrio, mas pode ser vinculado, por exemplo,
quando a norma legal que o rege determinar o modo, a forma de sua realizao e outros
requisitos do ato.
(C) aplicao da pena disciplinar constitui um poder-dever do superior hierrquico do ser-
vidor que cometer uma falta, e a sua ausncia de punio caracteriza crime contra a admi-
nistrao pblica.
(D) a administrao indireta est sempre vinculada a um rgo da administrao direta,
porm possui autonomia administrativa e financeira.


28 Princpios

Princpios so vetores interpretativos. Os princpios do direito administrativo no esto codificados. O direito
administrativo no est codificado.

Quem deve observar os princpios da Administrao Pblica? Todos os poderes quando no exerccio de ativida-
des administrativas, e em todas as esferas de governo Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios , tanto na
Administrao direta quanto na indireta.

Todos os princpios so limitaes atividade administrativa. Os princpios no so criados a favor da adminis-
trao. Art. 2 da lei 9.784/99.

28.1 Princpios basilares

a) supremacia do interesse pblico.
b) indisponibilidade do interesse pblico.

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28.2 Princpios constitucionais (art. 37, caput, CF):

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Mu-
nicpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

Legalidade: administrao pode fazer apenas o que a lei permite ou determina. O silncio da lei ou a ausncia
da lei para a Administrao significa uma proibio.

Impessoalidade: proibio de discriminao ou privilgio. Objetividade na defesa do interesse pblico. Igualda-
de de tratamento aos administradores e neutralidade do agente. Instrumentos previstos na CF: licitao e con-
curso pblico.

Moralidade: no apenas uma atuao legal, mas tambm moral, ou seja, caracterizada pela obedincia tica,
honestidade, lealdade, boa-f. Moralidade administrativa: administrador deve buscar o interesse pblico
respeitar a moral respeitar o interesse pblico. Observao: a improbidade chamada de imoralidade admi-
nistrativa qualificada pelo enriquecimento ilcito, prejuzo ao errio ou ofensa aos princpios da administrao
pblica.

Publicidade: aos atos da administrao pblica deve ser dada ampla divulgao, de forma que o administrado
possa cumprir a determinao ou impugn-la. Administrao pblica deve dar ampla divulgao de seus atos,
programas, contratos, obras etc. Publicidade diferente de publicao. Publicar uma das formas de se dar a
publicidade. Posso dar publicidade por intimao, AR etc. Excees: art.5, X, XXXIII, LX, CF.

Eficincia: melhor atuao possvel diante dos recursos disponveis. Exigncia de rendimento funcional. Acres-
centado pela EC 19: melhores resultados na atuao administrativa. Princpio da eficincia est ligado com resul-
tado.

28.3 Outros princpios

a) Celeridade processual: durao razovel dos processos (judicial e administrativo).
b) Participao: lei deve garantir participao do usurio na administrao.
c) Contraditrio
d) Ampla defesa
e) Devido processo legal: aplicvel nos seus dois aspectos formal (necessidade do cumprimento de um rito
para tomada de uma deciso) e legal material (obriga administrao adotar uma deciso adequada).

28.4 Princpios reconhecidos

So os princpios chamados "doutrinrios", ou seja, so os princpios que no esto na Constituio Federal. So
eles:

(i) Princpio da autotutela

Sem necessidade de ordem judicial.
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Poder de revogar.

Cuida de um controle interno. administrao pblica controlando os seus prprios atos.

Revoga atos inconvenientes ou inoportunos, produzindo efeitos ex nunc. A revogao tem efeitos desde o ato
revogatrio em diante. (trata-se do princpio que mais cai na prova) A revogao pressupe um fato novo, deve
ser motivado. O que era oportuno ou conveniente no mais, pois algo ocorreu.

A administrao pblica anular/invalidar atos ilegais, sendo esta anulao ex tunc. O agente identificando erro
ou irregularidade tem que fazer algo (princpio da supremacia do interesse pblico e indisponibilidade do inte-
resse pblico). Lei 9.784/99 art. 54: decai em 5 anos o direito da administrao para anular atos, salvo em casos
de m-f.

Controle externo:
O legislativo controla? Sim, exemplo: tribunal de contas art. 71, CF.
Os particulares tambm controlam? Sim, mandado de segurana, ao popular, habeas data.
E o judicirio? Controle externo feito pelo Judicirio: s pode anular/invalidar atos ilegais, sendo os efei-
tos ex tunc. O judicirio s anula, no entra nas razes de convenincia e oportunidade, ou seja, de m-
rito administrativo.
O judicirio pode revogar os prprios atos? Sim, mas no seria controle externo. O judicirio jul-
ga, tem funo jurisdicional. O judicirio, quando anula, anula ato vinculado ou ato discricion-
rio? Ato vinculado: agente pblico no tem margem de liberdade para agir, no permite o juzo
de convenincia e oportunidade, no permite, pois a lei j trouxe tudo, ou seja, quando e como
o agente deve agir (exemplo: licena para construir); ato discricionrio: permite um juzo de
convenincia e oportunidade, que pense, mas um juzo dentro de limites legais, tambm deve
obedecer lei, no existe discricionariedade ilimitada. O judicirio, quando anula, anula ato dis-
cricionrio e vinculado, pois s anula com base na ilegalidade, os 2 atos respeitam a lei.

(CESPE OAB 2007.3)
Considere a seguinte situao hipottica para responder a questo. O diretor-geral de
determinado rgo pblico federal exarou despacho concessivo de aposentadoria a
um servidor em cuja contagem do tempo de servio fora utilizada certido de tempo
de contribuio do INSS, falsificada pelo prprio beneficirio. Descoberta a fraude al-
guns meses mais tarde, a referida autoridade tornou sem efeito o ato de aposentado-
ria. Na situao hipottica considerada, o princpio administrativo aplicvel ao ato que
tornou sem efeito o ato de aposentadoria praticado o da
(A) autotutela.
(B) indisponibilidade dos bens pblicos.
(C) segurana jurdica.
(D) razoabilidade das decises administrativas.
Resposta: A
COMENTRIO
(A) O princpio da autotutela obriga a administrao, sem necessidade de autorizao
judicial, a anular atos defeituosos praticados por seus agentes.
(B) Os bens pblicos so indisponveis porque no pertencem administrao e nem
aos administradores.
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(C) Lei 9.784/99. Art. 2 A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princ-
pios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralida-
de, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
(D) Lei 9.784/99. Art. 2. Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observa-
dos, entre outros, os critrios de: VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposi-
o de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente ne-
cessrias ao atendimento do interesse pblico;

(ii) Princpio da obrigatria motivao

Dever de explicao escrita.

(iii) Princpio da razoabilidade

Administrao tem que agir com moderao e bom senso.
- Princpio da proporcionalidade: direito administrativo sancionatrio (estuda aplicao de punies). Dever de
adequao entre meios e fins. Com a finalidade de punir algum, no posso usar um meio inadequado. Uma
sano muito grave um meio inadequado para punir uma conduta leve.

28.5 Princpios basilares

(i) Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular: havendo conflito de interesses pblico
e privado, prevalece o interesse pblico. Excees: direitos e garantias fundamentais constitucionais e princpio
da legalidade.

11 (FGV OAB 2010.2)
A doutrina costuma afirmar que certas prerrogativas postas Administrao encerram
verdadeiros poderes, que so irrenunciveis e devem ser exercidos sempre que o interesse
pblico clamar. Por tal razo so chamados poder-dever.
A esse respeito correto afirmar que:
(A) o poder regulamentar amplo, e permite, sem controvrsias, a edio de regulamen-
tos autnomos e executrios.
(B) o poder disciplinar importa administrao o dever de apurar infraes e aplicar pena-
lidades, mesmo no havendo legislao prvia.
(C) o poder de polcia se coloca discricionrio, conferindo ao administrador ilimitada mar-
gem de opes quanto sano a ser, eventualmente, aplicada.
(D) o poder hierrquico inerente ideia de verticalizao administrativa, e revela as pos-
sibilidades de controlar atividades, delegar competncia, avocar competncias delegveis
e invalidar atos, dentre outros.
Resposta: D

1 (FGV OAB 2010.3)
O prefeito de um determinado municpio resolve, por decreto municipal, alterar unilate-
ralmente as vias de transporte de nibus municipais, modificando o que estava previsto
nos contratos de concesso pblica de transportes municipais vlidos por vinte anos. O ob-
jetivo do prefeito foi favorecer duas empresas concessionrias especficas, com que man-
tm ligaes polticas e familiares, ao lhes conceder os trajetos e linhas mais rentveis. As
demais trs empresas concessionrias que tambm exploram os servios de transporte de
nibus no municpio por meio de contratos de concesso sentem-se prejudicadas.
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Na qualidade de advogado dessas ltimas trs empresas, qual deve ser a providncia to-
mada?
(A) Ingressar com ao judicial, com pedido de liminar para que o Poder Judicirio exera o
controle do ato administrativo expedido pelo prefeito e decrete a sua nulidade ou suspen-
so imediata, j que eivado de vcio e nulidade, por configurar ato fraudulento e atentat-
rio aos princpios que regem a Administrao Pblica.
(B) Ingressar com ao judicial, com pedido de indenizao em face do Municpio pelos
prejuzos de ordem financeira causados.
(C) Nenhuma medida merece ser tomada na hiptese, tendo em vista que um dos poderes
conferidos Administrao Pblica nos contratos de concesso a modificao unilateral
das suas clusulas.
(D) Ingressar com ao judicial, com pedido para que os benefcios concedidos s duas
primeiras empresas tambm sejam extensivos s trs empresas clientes.
Resposta: A

(ii) Princpio da indisponibilidade do interesse pblico: o interesse pblico indisponvel e irrenuncivel.

19 (FGV OAB 2010.2)
No mbito do Poder discricionrio da Administrao Pblica, no se admite que o agente
pblico administrativo exera o Poder discricionrio
(A) quando estiver diante de conceitos legais e jurdicos parcialmente indeterminados,
que se tornam determinados luz do caso concreto e luz das circunstncias de fato.
(B) quando estiver diante de conceitos legais e jurdicos tcnico-cientficos, sendo, neste
caso, limitado s escolhas tcnicas, por bvio possveis.
(C) quando estiver diante de conceitos valorativos estabelecidos pela lei, que dependem
de concretizao pelas escolhas do agente, considerados o momento histrico e social.
(D) em situaes em que a redao da Lei se encontra insatisfatria ou ultrapassada.
Resposta: D


29 Organizao da administrao pblica

Administrao pblica direta: so os entes polticos, ou seja, tm competncia para legislar.
(i) Unio
(ii) Distrito Federal
(iii) Estados
(iv) Municpios

Administrao pblica indireta: so pessoas jurdicas que integram a administrao indireta nas 4 esferas de go-
verno (federal, estadual, municipal e distrital). Todas elas se submetem aos princpios da administrao pblica.

(i) Autarquia (Decreto-Lei 200/67, art. 5)
Pessoa jurdica de direito pblico.
So criadas por lei especfica (art. 37, XIX, CF).
So criadas para desenvolver atividade tpica da administrao.
Os bens da autarquias so bens pblicos imprescritveis, impenhorveis e inalienveis.
Responsabilidade civil das autarquias, em regra, objetiva.
Tm prerrogativas processuais prazo para contestar em qudruplo e prazo para recorrer em
dobro, crditos so objetos de execuo fiscal.
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Tem imunidade tributria recproca.
Tem que fazer licitao para contratar terceiros.
Exemplos: INSS, IBAMA, INCRA, UNITAU (autarquia municipal).

(ii) Fundao pblica
Tem quem diga que pessoa jurdica de direito pblico (exemplos: FUNAI, IBGE, Fundao Casa),
mas h tambm quem diga que seja de direito privado (exemplo: Fundao Padre Anchieta TV
Cultura), neste ltimo seria chamada de fundao governamental.
So autorizadas por lei especfica.
Criada para desenvolver atividades sociais.
Tm prerrogativas processuais.
Tem imunidade tributria recproca.
Tem que fazer licitao para contratar terceiros.

(iii) Empresa pblica e sociedade de economia mista
Semelhanas:
So conhecidas como empresas estatais ou empresas governamentais trata-se do gnero. Em-
presas estatais so pessoas jurdicas de direito privado.
So autorizadas por lei especfica.
Podem prestar servio pblico, mas tambm podem explorar atividade econmica.
Empresa pblica: capital pblico, s pode-se constituir em qualquer modalidade, foro depende
(se for empresa estadual na justia estadual); sociedade de economia mista: capital misto, s
pode-se constituir em S.A, foro a justia estadual sempre.

Exploradoras de servio pblico Exploradoras de atividade econmica
Pessoa jurdica de direito privado. Pessoa jurdica de direito privado.
S so bens pblicos os afetados, ou seja, os
destinados prestao da atividade.
S so bens pblicos os afetados, ou seja, os
destinados prestao da atividade.
No tm prerrogativas processuais. No tm prerrogativas processuais.
No tm imunidade tributria recproca. Exce-
o: Correios.
No tm imunidade tributria recproca. Exce-
o: Correios.
Responsabilidade objetiva. Responsabilidade subjetiva
Tem que licitar. Teorias:
(i) tem que licitar;
(ii) em atividade meio tem que licitar; em ati-
vidade fim no tem que licitar.

Diferenas:
Empresas pblicas Sociedades de economia mista
Capital: 100% pblico. No precisa ser 100%
da Unio, pblico.
Capital: misto. Embora o capital seja misto, a
maioria das aes com direito a voto tem que
pertencer ao poder pblico.
Forma de constituio: qualquer modalidade, Forma de Constituio: somente sociedade
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inclusive sociedade annima. annima.
Foro: se for empresa pblica federal, ser de-
mandada na justia federal; se for empresa
pblica estadual ou municipal, ser demanda-
da na justia estadual.
Foro: sempre ser demandada na justia esta-
dual.

(v) Agncia reguladora
autarquia especial, assim como CADE, CVM, USP, Bacen. H agncia reguladora estadual ou
municipal tambm.
Pode haver agncia reguladora federal, estadual e municipal.
Criadas para fiscalizar e regular determinados setores.
Possui autonomia.
Dirigente tem mandato fixo. Perde mandato por renncia, processo administrativo ou deciso
judicial transitado em julgado.
H quarentena: quando sai do cargo cumpre a quarentena fica um tempo (4 a 12 meses) sem
poder trabalhar no poder pblico ou nas empresas que ele ajudou a fiscalizar.
Exemplo: ANATEL, ANTAC, ANEEL etc.

Definio Criao Caractersticas Responsabili-
dade
Exemplo
Autarquias Pessoa jurdica de direito
pblico.
Criadas por
lei de inici-
ativa do
poder exe-
cutivo.
So dotadas
de autonomia.
Entre elas e
quem as criou
no existe re-
lao de hie-
rarquia ou su-
bordinao.
Isso reflete
nos campos
financeiro,
administrativo
e so dotadas
de patrimnio
prprio.
Cada uma res-
ponde pelas
obrigaes con-
tradas perante
terceiros e pelos
danos causados
a terceiros. A
esfera de go-
verno s res-
ponder em
carter subsidi-
rio (s poder
ser acionada
depois de esgo-
tadas as foras
de cada uma
delas).
INSS, CADE, Ba-
cen.
Fundaes Pessoa jurdica de direito
pblico.
FUNAI, Funda-
o Casa.
Empresas
pblicas
Pessoa jurdica de direito
privado (criado pela admi-
nistrao e capital inteira-
mente pblico).
CEF, Infraero.
Sociedades
de econo-
mia mista
Pessoa jurdica de direito
privado (participao da
iniciativa privada).
Petrobras, BB.
Agncias
reguladoras
Pessoa jurdica de direito
pblico. So autarquias de
regime especial so dota-
das de poder para edio de
normas visando a execuo
de servios pblicos, princi-
palmente quando transferi-
das para particulares.
ANATEL, ANEEL,
ANP, ANAC.

15 (FGV OAB 2010.2)
No Direito Pblico brasileiro, o grau de autonomia das Agncias Reguladoras definido por
uma independncia
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(A) administrativa total e absoluta, uma vez que a Constituio da Repblica de 1988 no
lhes exige qualquer liame, submisso ou controle administrativo dos rgos de cpula do
Poder Executivo.
(B) administrativa mitigada, uma vez que a prpria lei que cria cada uma das Agncias Re-
guladoras define e regulamenta as relaes de submisso e controle, fundado no poder de
superviso dos Ministrios a que cada uma se encontra vinculada, em razo da matria, e
na superintendncia atribuda ao chefe do Poder Executivo, como chefe superior da Admi-
nistrao Pblica.
(C) legislativa total e absoluta, visto que gozam de poder normativo regulamentar, no se
sujeitando assim s leis emanadas pelos respectivos Poderes legislativos de cada ente da
federao brasileira.
(D) poltica decisria, pois no esto obrigadas a seguir as decises de polticas pblicas
adotadas pelos Poderes do Estado (executivo e legislativo).
Resposta: B

(vi) Agncia executiva
uma autarquia ou fundao que celebrou contrato de gesto. uma entidade que j existe,
mas que celebrou um contrato de gesto.
Exemplo: INMETRO.
(vii) Consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico
(= associao pblica, Lei 11.107/05)
um contrato, mas um contrato que s pode ser firmado entre entes da administrao pbli-
ca direta, ou seja, Unio, estados, Distrito Federal e municpios.
O art. 6 da lei 11.107/95 diz que este contrato tem personalidade jurdica. Tambm diz que essa
personalidade pode ser de direito pblico ou direito privado.

Ateno: a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) era a autarquia especial, mas no mais! O STF diz que uma
entidade mpar, uma pessoa sui generes.

Entes de cooperao ou entidade paraestatais no fazem parte da administrao indireta, nem direta pessoas
privadas criadas por particulares sem fins lucrativos criadas para auxiliar o Estado, recebendo deste uma especi-
al ateno, ou seja, dinheiro, iseno, bens, agentes pblicos etc. So os servios sociais autnomos (exemplo:
SESC, SENAI, SENAC), organizaes sociais (celebra contrato de gesto) e OSCIP (organizao da sociedade civil
de interesse pblico celebra termo de parceria).


Importante: onde esto os Ministrios? No posso esquecer que ministrio rgo e rgo no tem personali-
dade jurdica. Secretaria, delegacia, superintendncia etc. tambm so rgos. Ministrio da Fazenda pertence
na administrao direta, rgo da Unio, e a Unio da administrao direta.

- Descentralizao x Desconcentrao

Falo de distribuio de competncias. Posso fazer essa distribuio de forma desconcentrada ou descentralizada.
Descentralizao: distribuio ocorre envolvendo mais de uma pessoa. Desconcentrao: tudo ocorre dentro de
uma pessoa. Quando a Unio cria Ministrio dos Transportes, Ministrio da Sade, Ministrio da Fazenda est
distribuindo competncias est sendo feita desconcentrao, pois ministrios so rgos e rgos no tm
personalidade jurdica tudo ficou dentro de uma mesma pessoa, que a Unio. o mesmo que ocorre com as
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Secretarias dentro de um Estado. Quando a Unio cria INSS, FUNAI, IBAMA est descentralizando, est distribu-
indo competncias para outras pessoas.

7 (FGV OAB 2010.3)
correto afirmar que a desconcentrao administrativa ocorre quando um ente poltico
(A) cria, mediante lei, rgos internos em sua prpria estrutura para organizar a gesto
administrativa.
(B) cria, por lei especfica, uma nova pessoa jurdica de direito pblico para auxiliar a admi-
nistrao pblica direta.
(C) autoriza a criao, por lei e por prazo indeterminado, de uma nova pessoa jurdica de
direito privado para auxiliar a administrao pblica.
(D) contrata, mediante concesso de servio pblico, por prazo determinado, uma pessoa
jurdica de direito pblico ou privado para desempenhar uma atividade tpica da adminis-
trao pblica.
Resposta: A


30 Terceiro setor

Nome atribudo a entidades da iniciativa privada que exercem atividades no lucrativas e de interesse social. Na
prtica, so as ONGs. O governo federal atribui 2 qualificaes diferentes para tais entidades: (a) organizaes
sociais (celebram contrato de gesto) e organizaes da sociedade civil de interesse pblico (OSCIPs) (assinam
termo de parceria). No confundir com entidades paraestatais, que so o servios sociais ligados ao servio sin-
dical (exemplo: SESC, SENAI, SESI, SENAC etc.)


31 Atos administrativos

Art. 11. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria,
salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos.

Art. 12. Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua
competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando
for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.

Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia dos rgos colegiados aos
respectivos presidentes.

Art. 13. No podem ser objeto de delegao:
I - a edio de atos de carter normativo;
II - a deciso de recursos administrativos;
III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade.

Art. 14. O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio oficial.
1o O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a du-
rao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva de exerccio da atribuio delega-
da.
2o O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante.
3o As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerar-se-o edi-
tadas pelo delegado.

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Art. 15. Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao
temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior.

Art. 16. Os rgos e entidades administrativas divulgaro publicamente os locais das respectivas sedes e, quando
conveniente, a unidade fundacional competente em matria de interesse especial.

Art. 17. Inexistindo competncia legal especfica, o processo administrativo dever ser iniciado perante a autori-
dade de menor grau hierrquico para decidir.

Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos,
quando:
I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica;
IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio;
V - decidam recursos administrativos;
VI - decorram de reexame de ofcio;
VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e re-
latrios oficiais;
VIII - importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato administrativo.
1
o
A motivao deve ser explcita, clara e congruente, podendo consistir em declarao de concordncia com
fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integran-
te do ato.
2
o
Na soluo de vrios assuntos da mesma natureza, pode ser utilizado meio mecnico que reproduza os fun-
damentos das decises, desde que no prejudique direito ou garantia dos interessados.
3
o
A motivao das decises de rgos colegiados e comisses ou de decises orais constar da respectiva ata ou
de termo escrito.

31.1 Atributos

- Presuno de legitimidade.
- Coercibilidade/imperatividade
- Autoexecutoriedade: exemplo: danceteria toca msica alta (acima do que permite a lei). Um vizinho da dance-
teria chega ao local e poder tomar medida sozinho? No. Ter que propor ao no judicirio. Se um fiscal da
prefeitura constatar a irregularidade, poder lavrar um auto de infrao, uma medida sozinho. Enquanto o vizi-
nho atua em nome prprio, o fiscal da prefeitura nos representa.

31.2 Requisitos

Competncia: seria o agente capaz do CC (art. 104).

Forma: no CC o no proscrita ou proibida por lei (art. 104, CC). Mas no direito administrativo o que est ex-
pressamente prevista em lei. Normalmente, o que previsto para os atos administrativos a forma escrita.

Finalidade: no h correspondente no CC. exclusivo dos atos da administrao pblica, pois a administrao
atua nos representando.

Motivo: no h correspondente no CC. exclusivo dos atos da administrao pblica, pois a administrao atua
nos representando. A administrao tem finalidade nica preservar o interesse da coletividade toda vez que
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edita um ato se afastando desse requisito, o ato ser invlido, podendo ser levado apreciao do poder judici-
rio. O judicirio s poder apreciar atos da administrao quando forem ilegais, ou seja, quando faltarem um
desses 5 requisitos, caso contrrio no poder apreci-lo.

Objetivo: h o correspondente no CC (art. 104).

31.3 Extino

Anulao
Revogao

Anulao Revogao
Fundamento Ilegalidade. Convenincia e oportunidade.
Titularidade - Administrao por iniciativa prpria ou
provocada por terceiros.
- Judicirio
S a administrao pblica.
Efeitos da deciso Ex tunc retroage os seus efeitos at o
momento em que o ato foi editado.
Ex nunc a deciso no retroage, no interfe-
re no passado.
Prazo 5 anos (Lei 9.784/99, art. 54 lei que re-
gula processos administrativos na rea
federal).
No h prazo para revogao.


31.4 Ato administrativo vinculado ou regrado
aquele em que basta o preenchimento dos requisitos legais e uma vez preenchidos o ato deve ser concedido.

31.5 Ato administrativo discricionrio
A lei estabelece mais de uma hiptese no meio de agir, e o administrador pode escolher como prosseguir.
aquele em que existe juzo de valor o administrador precisa analisar convenincia e oportunidade.

Importante: so revogados os atos inconvenientes ou inoportunos (efeito ex nunc), s a administrao pblica
pode revogar, no pode ser feito pelo poder judicirio; so anulados os atos ilegais. (Smulas 346
1
e 473
2
STF)
pode ser feito pelo judicirio ou pela administrao pblica (autotutela) prazo da administrao para anular os
atos que praticou de 5 anos
3
.
Vcios insanveis: anulao.
Vcios sanveis: convalidao (anulvel).


1
SMULA N 346: A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos.
2
SMULA N 473: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque
deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiri-
dos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
3
Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destina-
trios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f.
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- Elementos, requisitos, pressupostos o que o ato precisa para existir (no se confundem com os atributos):

(i) forma: a exteriorizao, a maneira de como ele nasce. A forma a prevista em lei na forma escrita, e, ex-
cepcionalmente, sinais convencionais, oral, silncio (indeferindo). feito por meio de despacho, portaria, circu-
lar, decreto etc.

(ii) finalidade: o bem tutelado, aquilo que quero proteger com o ato.

(iii) competncia/sujeito: para o ato existir, algum precisa pratic-lo. A competncia est na lei, decorre de lei,
a lei que diz quem competente. Se a lei no diz, assume-se que a entidade de menor grau hierrquico art.
17 da Lei 9.784/99. Art. 13 dessa lei traz competncia que no pode ser objeto de delegao: edio de atos de
carter normativo, deciso de recursos administrativos e matrias de competncia exclusiva do rgo ou autori-
dade.

(iv) motivo: razo de fato e direito usado para a prtica do ato. No posso esquecer a teoria dos motivos deter-
minantes, ou seja, motivo dado a um ato, vincula a validade deste ato. Se o motivo falso ou inexistente, o ato
invlido. Exemplo: estou demitindo o servidor por ter feito algo e a lei diz que quando ele faz isso tem que ser
demitido; se for comprovado que ele no fez isso, o ato invlido.
Teoria dos Motivos Determinantes: motivo alegado tem que ser verdadeiro e existente, pois se for falso,
o ato ser invalidado.

(v) objeto: o efeito jurdico do ato. o que o ato enuncia, dispe, enumera.

Ato composto Ato complexo
Mais de uma manifestao de vontades. Mais de uma manifestao de vontades.
Agentes que esto em patamares desiguais. Agentes que esto em patamares iguais.
As vontades esto no mesmo rgo. As vontades esto em rgos diferentes.
Exemplo: autorizao visto. Exemplo: Smula Vinculante 3 STF: Nos processos pe-
rante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o
contraditrio e a ampla defesa quando da deciso pu-
der resultar anulao ou revogao de ato administra-
tivo que beneficie o interessado, excetuada a aprecia-
o da legalidade do ato de concesso inicial de apo-
sentadoria, reforma e penso.

Observao: quais so sempre elementos vinculados? Competncia, forma e finalidade.

- Atributos, caractersticas:

(i) presuno de legitimidade: alguns chamam de presuno de legalidade ou de veracidade. Atos administrati-
vos so presumidamente verdadeiros e legais. Quando eu passo com meu carro no farol vermelho e o guarda
me multa, presume-se que verdade, mas uma presuno relativa, ou seja, admite prova em contrrio eu
devo provar que no passei no farol vermelho. uma presuno relativa admite-se prova em contrrio juris
tantum.
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(ii) imperatividade: atos administrativos so impostos, sem precisar da concordncia de terceiros.

(iii) autoexecutoriedade: atos administrativos so executados sem precisar da autorizao do judicirio h exi-
gibilidade. Exemplo: chamar o guincho para tirar o carro estacionado em local proibido. H quando tiver lei ex-
pressa ou em caso de urgncia.

(iv) tipicidade: para cada conduta realizada pelo administrador h a sua correspondente conduta prevista em lei
tudo o que o administrador faz deve estar prevista em lei.

- Formas de extino do ato administrativo

(i) renncia: o beneficirio do ato abre mo da vantagem que lhe foi concedida. Exemplo: o cara tem permisso
de uso de bem pblico para abrir uma banca de jornais, ele fecha a banca, a permisso est extinta, pois o parti-
cular renunciou.

(ii) desaparecimento do sujeito ou do objeto. Exemplo: um bem tombado, terremoto, casa cai ato est extinto,
pois desapareceu o objeto.

(iii) cumprimento de seus efeitos: no tem mais efeitos. Exemplo: concesso de frias a subordinado ele tirou
as frias e voltou cumpriu todos os seus efeitos. Trata-se de ato exaurido que cumpriu todos os seus efeitos.

(iv) cassao: o ato extinto, pois o particular no cumpriu os seus deveres. Exemplo: dei licena para funcionar
um hotel, mas ele abre um bordel.

(v) contraposio ou derrubada: o ato extinto em razo da prtica de outro ato contrrio ao primeiro. Exem-
plo: a exonerao extingue a nomeao o cara nomeado para algo e vem a exonerao, que contrrio
nomeao, ento extinta a nomeao.

(vi) caducidade: o ato extinto em razo de lei nova que no mais permite a prtica desse ato. Exemplo: anti-
gamente em So Paulo transporte pblico era feito somente por nibus e vans eram clandestinas houve a regu-
larizao das vans, s que a cmara baixou uma lei que diz que ser somente nibus, ento, as permisses das
vans esto extintas.

(vii) revogao: inconvenincia ou inoportunidade.

(viii) anulao: ilegalidade.

- Convalidao de atos administrativos

possvel desde que o ato seja sanvel.
Requisitos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto.


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32 Poderes da administrao

So as mais importantes competncias da administrao.
Abuso de poder a utilizao ilegtima de uma competncia. Abuso de poder um gnero, que comporta 2 es-
pcies:

(i) excesso de poder: a atividade exercida dentro da competncia, mas o agente ultrapassa os limites
legais .
(ii) desvio de poder, desvio de finalidade, tredestinao: quando o agente usa os poderes do cargo em
benefcio prprio. Exemplo: policial removido pelo governador por causa de um romance com a filha do
governador.
O que tredestinao lcita? O CC autoriza que o bem desapropriado receba finalidade pblica
diversa da inicialmente prevista. Exemplo: casa desapropriada para virar creche, mas vira asilo.

32.1 Poder regulamentar

uma competncia dada em carter privativo aos chefes do poder executivo (presidente, governador e prefei-
to), criando decretos e regulamentos (atos administrativos gerais e abstratos) para dar fiel execuo lei.

32.2 Poder disciplinar

uma competncia para aplicar sanes a servidores pblicos que pratiquem infraes funcionais. Como s vale
para agentes pblicos, trata-se de um poder interno. O poder disciplinar no permanente, ou seja, no exer-
cido o tempo todo, um poder de aplicao episdica, s se manifesta se o agente pratica a infrao. Cuidado:
uma conduta irregular do agente pblico pode ensejar 3 processos diferentes e independentes: penal, civil e
administrativo. Porm, existe um nico caso em que a deciso de um processo interfere nos outros 2: absolvio
no processo crime por negativa de autoria ou ausncia de materialidade.

32.3 Poder hierrquico

exercido em carter permanente pela administrao direta sobre rgos pblicos e pelas chefias sobre agen-
tes pblicos. Importante: entidades da administrao indireta (exemplo: autarquias, fundao, sociedade de
economia mista) so vinculadas, mas no subordinadas a ministrios. Existem 2 institutos que decorrem do po-
der hierrquico: delegao de competncia e avocao de competncia.

Delegao pode ser feita por agente ou rgo pblico ao subordinado (delegao vertical) ou a um no subordi-
nado (delegao horizontal). A delegao sempre de parte da competncia e pode ser revogada a qualquer
tempo (natureza precria, no gera direito adquirido) pela autoridade delegante.

Em regra as competncias administrativas so delegveis, com 3 excees: competncias exclusivas, deciso de
recursos, atos normativos.

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A autoridade superior pode avocar competncias de um subordinado, ou seja, chamar para si s existe avoca-
o vertical (para a FGV, as competncias indelegveis tambm no admitem avocao).

(CESPE OAB 2008.1)
Com relao aos poderes administrativos, assinale a opo correta.
(A) O poder de polcia no pode ser delegado a pessoas de direito privado, ainda que se-
jam integrantes da administrao pblica, pois elas no so dotadas do poder de imprio
necessrio ao desempenho da atividade de polcia administrativa.
(B) O poder disciplinar exercido de modo vinculado, pois, diante de infraes funcionais
praticadas por servidor, a administrao no possui discricionariedade no ato de escolha
da penalidade que deve ser aplicada, devendo ater-se aos rgidos comandos estabelecidos
em lei.
(C) Mesmo cabendo ao Poder Executivo o controle dos recursos pblicos, inexiste hierar-
quia entre os membros que compem os Poderes Judicirio e Legislativo no exerccio de
suas funes jurisdicionais e legislativas, visto que o fazem sem relao de subordinao
ou comando.
(D) No exerccio do poder regulamentar, o chefe do Poder Executivo s pode disciplinar e
alterar, mediante decreto, as leis que tenham sido originariamente propostas por ele.
Resposta: C
COMENTRIO
(A) No permitida a delegao ao particular nem a prestadores de servios porque o po-
der de imprio prprio e privativo do poder pblico, mas possvel credenciar o particu-
lar para contribuir materialmente com o poder de polcia, como, por exemplo, a empresa
privada que controla radares fotogrficos de trnsito.
(B) A aplicao da penalidade obrigatria, mas a escolha da pena uma atividade discri-
cionria, que leva em conta a natureza, a gravidade e as circunstncias da infrao, bem
como os danos dela decorrentes, e os antecedentes do agente.
(C) A afirmao uma decorrncia do princpio constitucional da Separao dos Poderes.
(D) Toda e qualquer lei pode ser regulamentada, mediante Decreto, se o Executivo julgar
conveniente explicit-la, desde que o Decreto no contrarie, restrinja ou amplie suas dis-
posies.


33 Interveno do Estado na propriedade

Direito de propriedade: direito fundamental protegido pela constituio art. 5, caput, e XXII e art. 22, CF. Re-
presenta, tambm, um dever art. 5, XXIII, CF.

Funo social (inconstitucionalidade)
- Urbano: atendimento das diretrizes estabelecidas no plano diretor (art. 182, 2, CF - diploma legal que
estabelece regras para que uma cidade possa crescer de forma ordenada. Art. 182, 4, CF penalidade
em caso de descumprimento do plano diretor, exemplo, obrigao de construir, IPTU progressivo, desa-
propriao*). *pago em ttulos da dvida pblica (resgatveis em at 10 anos)
- Rural: art. 186, CF. Penalidade: art. 184, CF desapropriao para reforma agrria**. **pago em tutu-
los da dvida agrria (resgatveis em at 20 anos)

Poder de polcia (limitaes administrativas) diferente de servido administrativa.

Poder de polcia Servido administrativa
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Limita liberdade e propriedade. Limita s propriedade.
sempre geral. Atinge bem determinado.
No indeniza. Pode indenizar.
indelegvel a particulares.
Est conceituado no art. 78 CTN.

Exemplos: fiscalizao ambiental, regras sobre o direi-
to de construir.
Exemplos: placa com nome da rua na fachada do im-
vel, servido para passagem de fios e cabos pelo im-
vel.

Observao: servido diferente de tombamento (limitao sobre propriedade privada) com finalidade de pre-
servao. Caractersticas do tombamento: pode atingir bens mveis e imveis; o bem permanece privado e o
dono pode at vender, mas tem que oferecer antes para as entidades federativas (direito de preempo); o
tombamento tem que ser registrado na matrcula do imvel.

33.1 Meios de interveno

Desapropriao: transfere-se a propriedade de forma compulsria para o patrimnio pblico. Fato gerador: por
razes de interesse pblico ou por descumprimento da funo social da propriedade. Quando por interesse p-
blico: indenizao prvia, justa e em dinheiro. Quando por descumprimento da funo social: indenizao em
ttulos da dvida pblica ou agrria.

Confisco: transfere-se a propriedade de forma compulsria para o patrimnio pblico. S pode incidir se encon-
trarem em uma propriedade uma plantao ilegal de psicotrpicos. No h direito a indenizao.

Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas se-
ro imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de
produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras san-
es previstas em lei.
Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entor-
pecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no trata-
mento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno
e represso do crime de trfico dessas substncias.

Requisio: transferncia compulsria da posse. Perde a posse por razes de iminente perigo pblico.

Ocupao: transferncia compulsria da posse. Perde a posse por razes de interesse pblico na ocupao
exemplo: ocupao para ponto de votao em uma eleio.

Servido: restries quanto ao uso. A restrio ao uso especfica e onerosa recai sobre um ou alguns proprie-
trios (no atinge a todos) e d direito indenizao. Exemplo: passagem de rede eltrica por algumas proprie-
dades.

Limitao: restries quanto ao uso. A restrio geral (atinge a todos) e gratuita (no d direito indenizao).
Exemplo: respeito ao zoneamento na construo de um edifcio ou de uma casa.
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Tombamento: restries quanto ao uso. uma restrio especfica e onerosa. Restrio ao uso, preservao de
determinadas caractersticas. Pode ser por meio administrativo, legislativo (edio de uma lei) ou ao civil p-
blica.

33.1.1 Desapropriao

De bens pblicos: tem que ser de cima para baixo (Unio, Estados e Municpios).

Desapropriao uma forma originria de aquisio da propriedade. Quando o bem ingressa ao domnio pbli-
co, no leva em conta relaes jurdicas anteriores. Quando o bem ingressa no domnio pblico, ingressa livre de
nus e encargos. Exemplo: se o imvel estava hipotecado, a desapropriao extingue a hipoteca. O credor se
sub-roga no valor da indenizao, em caso de imvel hipotecado.

- Desapropriao x requisio

Desapropriao Requisio
Transforma em bem pblico. Continua sendo bem particular.
Procedimento administrativo, com ampla defesa e
contraditrio.
Ato administrativo unilateral, discricionrio e autoexe-
cutvel.
Definitiva. Sempre temporria depois que o bem usado, de-
volvido ao particular.
Indenizao prvia. Indenizao posterior.
Motivo: necessidade pblica (aquisio do bem e-
mergencial), utilidade pblica (aquisio do bem
conveniente) e interesse social (sempre tem natureza
sancionatria, punitivo, pelo descumprimento do inte-
resse social, por isso a indenizao no em dinheiro,
mas em ttulos da dvida ativa reforma agrria, de
competncia da Unio, e desapropriao por poltica
urbana, de competncia dos municpios).
Motivo: iminente perigo pblico.
Indenizao: prvia, justa e em dinheiro. Indenizao: posterior, se houver dano.

Exemplos: carro para perseguir bandido, escada para
combater incndio,

- Tredestinao lcita

Tredestinao = desvio de finalidade.
O Cdigo Civil permite que o bem desapropriado receba destinao pblica diversa da inicialmente prevista.
uma mudana na finalidade do bem que o direito comporta.
Exemplo: imvel desapropriado para virar creche e se torne escola.

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Observao: se o bem no receber nenhuma destinao o dono tem direito a desfazer a desapropriao re-
trocesso.

- Observaes

Desapropriao indireta: ocorre quando o Estado invade rea privada de forma ilegtima.
Desapropriao por zona: aquela que atinge uma rea maior do que a inicialmente necessria para a obra. O
objetivo absorver a valorizao.

13 (FGV OAB 2010.2)
Acerca do tombamento, como uma das formas de o Estado intervir na propriedade priva-
da, os proprietrios passam a ter obrigaes negativas que esto relacionadas nas alterna-
tivas a seguir, exceo de uma. Assinale-a.
(A) Os proprietrios so obrigados a colocar os seus imveis tombados disposio da
Administrao Pblica para que possam ser utilizados como reparties pblicas, quando
da necessidade imperiosa de utilizao, a fim de suprir a prestao de servios pelo Estado
de forma eficiente.
(B) Os proprietrios so obrigados a suportar a fiscalizao dos rgos administrativos
competentes.
(C) Os proprietrios no podem destruir, demolir ou mutilar o bem imvel e somente po-
dero restaur-lo, repar-lo ou pint-lo aps a obteno de autorizao especial do rgo
administrativo competente.
(D) Os proprietrios no podem alienar os bens, ressalvada a possibilidade de transfern-
cia para uma entidade pblica.
Resposta: A

16 (FGV OAB 2010.2)
Nas hipteses de desapropriao, em regra geral, os requisitos constitucionais a serem ob-
servados pela Administrao Pblica so os seguintes:
(A) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de
indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em
dinheiro; e observncia de ato administrativo, sem contraditrio por parte do proprietrio.
(B) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de
indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em
dinheiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contraditrio e
ampla defesa por parte do proprietrio.
(C) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de
indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em t-
tulos da dvida pblica ou quaisquer outros ttulos pblicos, negociveis no mercado finan-
ceiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contraditrio e am-
pla defesa por parte do proprietrio.
(D) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de
indenizao, posteriormente ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja jus-
ta e em dinheiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contra-
ditrio e ampla defesa por parte do proprietrio.
Resposta: B

8 (FGV OAB 2010.3)
Com relao interveno do Estado na propriedade, assinale a alternativa correta.
(A) A requisio administrativa uma forma de interveno supressiva do Estado na pro-
priedade que somente recai em bens imveis, sendo o Estado obrigado a indenizar even-
tuais prejuzos, se houver dano.
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(B) A limitao administrativa uma forma de interveno restritiva do Estado na proprie-
dade que consubstancia obrigaes de carter especfico e individualizados a proprietrios
determinados, sem afetar o carter absoluto do direito de propriedade.
(C) A servido administrativa uma forma de interveno restritiva do Estado na proprie-
dade que afeta as faculdades de uso e gozo sobre o bem objeto da interveno, em razo
de um interesse pblico.
(D) O tombamento uma forma de interveno do Estado na propriedade privada que
possui como caracterstica a conservao dos aspectos histricos, artsticos, paisagsticos e
culturais dos bens imveis, excepcionando-se os bens mveis.
Resposta: C


34 Responsabilidade do Estado

Responsabilidade do Estado objetivo na variante do risco administrativo. Essa objetividade traz uma conclu-
so: no baseada na culpa ou dolo, baseada no conceito de nexo de causal, ou seja, a relao de causa e e-
feito entre o fato ocorrido e as consequncias dele resultantes. Sem a necessidade da comprovao de culpa ou
dolo, a administrao poder ser acionada em juzo. Acionada em juzo o Estado s responder pelos danos que
efetivamente tenha causado em terceiros poder evocar, em sua defesa, excludentes ou atenuantes de res-
ponsabilidade (caso fortuito, fora maior ou culpa da vtima).

Art. 37, CF: o dano deve ter sido causado por um agente pblico e nesta qualidade.

Exceo: o Estado, excepcionalmente, responder de forma subjetiva quando o dano causado for resultante de
uma omisso praticada pelo poder pblico. Exemplo: perdi a minha casa por causa de uma enchente causada
por falta de saneamento bsico.

Estuda o dever estatal de indenizar particulares por aes e omisses de agentes pblicos no exerccio de suas
funes.

5 (FGV OAB 2010.3)
Um policial militar, de nome Norberto, no dia de folga, quando estava na frente da sua ca-
sa, de bermuda e sem camisa, discute com um transeunte e acaba desferindo tiros de uma
arma antiga, que seu av lhe dera.
Com base no relatado acima, correto afirmar que o Estado
(A) ser responsabilizado, pois Norberto agente pblico pertencente a seus quadros.
(B) ser responsabilizado, com base na teoria do risco integral.
(C) somente ser responsabilizado de forma subsidiria, ou seja, caso Norberto no tenha
condies financeiras.
(D) no ser responsabilizado, pois Norberto, apesar de ser agente pblico, no atuou nes-
sa qualidade; sua conduta no pode, pois, ser imputada ao Ente Pblico.
Resposta: D

A responsabilidade do Estado est no art. 37, 6, CF, que adota a teoria objetiva (responsabilidade sem culpa) na
modalidade do risco administrativo.

Perodos anteriores:
At 1873: era o perodo da irresponsabilidade estatal o Estado nunca indenizava.
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Entre 1873 e 1946: vigorava a teoria subjetiva a vtima tinha que provar culpa ou dolo.
Na CF/88, vigora, como regra geral, a teoria objetiva (responsabilidade sem culpa fundada na ideia de risco) exi-
gindo da vtima a comprovao de 3 requisitos: ato, dano e nexo. Cuidado: em carter excepcional, ainda vigora
a teoria subjetiva (exige prova de culpa ou dolo) nos seguintes casos:
(i) responsabilidade pessoal do agente pblico (ao regressiva).
(ii) culpa concorrente: quando o agente e a vtima colaboram para causar o dano. Se a culpa for exclusi-
va da vtima uma excludente de responsabilidade do Estado.
(iii) dano por omisso quedas de rvore, assalto, enchente. Nesses casos, o Estado s indeniza se hou-
ver prova de culpa ou dolo.
Ateno: segundo a nova viso do STF, concessionrios do servio pblico sempre respondem pela teo-
ria objetiva perante usurios e terceiros.
Ateno: se o ato lesivo for lcito, o Estado tambm indeniza. Exemplo: obras da prefeitura que prejudi-
ca o comrcio.


34.1 Responsabilidade no caso de custdia de pessoas

Quando o Estado assume o dever de guarda de pessoas, a responsabilidade por danos objetiva, mesmo que o
ato seja de terceiros. Exemplo: criana vtima de outro aluno em escola pblica, preso morto na cadeia por ou-
tro detento

34.2 Responsabilidade civil extracontratual do Estado

Como processo o Estado? O Estado trouxe um prejuzo, como processo o Estado? No Brasil, durante muito tem-
po, foi defendido que a responsabilidade do Estado era objetiva. As coisas mudaram. Hoje em dia temos outro
posicionamento, um posicionamento do STF. O STF diz que quando o Estado causa prejuzos em razo de uma
ao estatal, a responsabilidade ser do tipo objetiva, ou seja, a que no precisa comprovar culpa ou dolo, basta
comprovar ao, dano e nexo. Se o Estado causou prejuzo em razo de omisso, fala-se em responsabilidade
subjetiva. Essa responsabilidade subjetiva no de algum, pressupe uma culpa administrativa, uma culpa es-
pecial da administrao, a chamada falta do servio.

H, na doutrina, quem diga que no caso do Estado assumir a guarda de pessoas ou coisas perigosas a responsa-
bilidade seria objetiva, no importando se o dano for de ao ou omisso no caso de dano. Exemplos: preso que
briga com outro, exploso de armamento em quartel etc.

importante lembrarmos-nos das teorias do risco:

- Teorias do risco

Estado se defendendo. Estado se eximir ou se excluir da responsabilidade.

(i) Teoria do risco administrativo: so admitidas excludentes de responsabilidade, ou seja, existe uma forma do
Estado se eximir, excluir a responsabilidade. Ser alegado: culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior
e a culpa de terceiros, este ltimo para alguns autores.
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(ii) Teoria do risco integral: no so admitidas as excludentes de responsabilidade. No h nada que o Estado
possa fazer para se eximir. O Estado considerado um garantidor universal garante tudo.

Brasil adota a teoria (i). Alguns autores dizem que no caso de atividade nuclear, meio ambiente e atentado ter-
rorista a bordo de avio seriam situaes de risco integral.


34.3 Responsabilidade civil do agente

Ao de regresso. Agente indenizou uma pessoa e Estado move ao contra o seu agente. Pode? Sim. S que o
agente responde de forma subjetiva. Portanto, o Estado tem que comprovar culpa ou dolo do agente. No seria
melhor resolver o procedimento em um s? Denunciao da lide, denunciando o agente. possvel denunciao
lide? H quem diga que sim. Denunciao da lide no obrigatria isso pacfico na doutrina e jurisprudn-
cia.

Ateno! Concessionrias: STF diz que a responsabilidade depende: se usurio do servio ser objetivo, se no
for usurio ser subjetivo.

34.4 Ao regressiva

2 aes judiciais: ao indenizatria (vtima x Estado denunciao da lide), ao regressiva (Estado x agente
provar culpa ou dolo responsabilidade subjetiva imprescritvel).


35 Licitao

Licitao um procedimento administrativo para seleo de fornecedores. Trata-se de um procedimento exter-
no (envolve particulares) e concorrencial (disputa).

35.1 Legislao

Lei 8.666/93 Lei de Licitaes
Lei 10.520/02 Lei do Prego
Lei 12.232/10 Lei da Publicidade

35.2 Objetivo

Competitividade
Isonomia
Desenvolvimento tecnolgico nacional

35.3 Finalidade

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Selecionar a proposta mais vantajosa, que no necessariamente a de menor ou melhor preo.
Respeitar o princpio da isonomia: deixando com que as pessoas participem.

35.4 Dever de licitar

rgos pblicos da administrao direta: ministrios, secretarias, poder legislativo, poder judicirio, Ministrio
Pblico e TC.
Entidades da administrao pblica indireta.
Concessionrios na escolha d subconcessionrios.
Organizaes sociais e OSCIPs (Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico) quando forem aplicar re-
cursos repassados diretamente pela Unio.
Servios sociais pertencentes ao Sistema S. Exemplo: SESI, SEBRAE, SENAI, SESC. So ligados a sindicatos.

35.5 Princpios

(i) vinculao ao instrumento convocatrio, ou seja, o edital e a carta convite. O edital a lei da licitao.
O edital pode ser modificado aps a publicao. O edital sempre pode ser modificado, mas a modifica-
o das regras do edital tem que atender 2 condies: ampla publicidade e devoluo de prazos.

(ii) adjudicao compulsria ao licitante vencedor: no contratao compulsria, administrao no tem obri-
gao de fazer o contrato no fim do processo de licitao. Contratar ou no ato discricionrio da administrao.
Quem ganha a licitao no tem direito ao contrato, tem o direito de no ser preterido. Se a administrao for
contratar, tem que ser com o licitante vencedor. Trata-se da atribuio do objeto, que tem que ser para o lici-
tante vencedor. A atribuio do objeto no o contrato.

(iii) julgamento objetivo: a licitao deve ser decidida segundo os critrios do edital e no por preferncias pes-
soais da administrao.
Tipos de licitao
(i) menor preo;
(ii) melhor tcnica;
(iii) melhor tcnica e preo;
(iv) maior lance ou oferta critrio do leilo;
(v) menor lance critrio do prego;
(vi) contratao direta: dispensa e inexigibilidade.

(iv) aproveitamento da licitao: havendo algum defeito no procedimento licitatrio, a comisso deve, se poss-
vel, preservar os atos j praticados, e no fazer novamente a licitao (recomear a licitao deve ser a ltima
medida). Economia processual. Pelo mesmo princpio, se nenhum licitante oferece uma proposta compatvel
com o mercado ou ningum preenche as condies do edital, antes de decretar a licitao fracassada e iniciar
uma nova licitao, a administrao deve reabrir um prazo de 8 dias para melhoria de propostas e complemen-
tao de documentos.

35.6 Modalidades de licitao

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(i) Concorrncia: objetos de grande valor (+R$1,5mi) contratos de grande vulto. A concorrncia ser sempre
obrigatria, independentemente de valor, nos seguintes casos:
(a) venda de bens pblicos imveis
(b) licitao internacional
(c) concesso de servio pblico
(d) concesso de direito real de uso
Fases:
Edital
Habilitao
Abertura das propostas (classificao)
Julgamento
Homologao: ato pelo qual a autoridade competente confirma o procedimento licitatrio reali-
zado pela comisso de licitao.
Adjudicao: entrega do objeto da licitao ao vencedor.
(ii) Tomada de preos: valor intermedirio (entre R$150mil e R$1,5mi) e os licitantes so previamente cadastra-
dos.
(iii) Convite: objetos de pequeno valor (entre R$15mil e R$150mil) entre interessados escolhidos e convidados
em um nmero mnimo de 3 h a emisso de carta-convite. O cadastro no exigncia do convite pode ser
cadastrado ou no.
(iv) Concurso: serve para a escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico.
(v) Leilo: serve para a venda de bens mveis inservveis ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados
pela administrao.
(vi) Prego: a nica que no est disposta na lei 10.520/02 serve para aquisio de bens e servios comuns. H
a inverso das fases, ou seja, abrem-se primeiro as propostas e depois a documentao. O julgamento pelo
menor preo.
(vii) Consulta pblica: especfica para as agncias reguladoras em que as propostas so julgadas por um jri.

Abaixo de R$15mil dispensa de licitao.

35.6.1 Prego Lei 10.520/02

Para todas as esferas federativas.

Modalidade de uso facultativo, alternativa s outras modalidades, usado para contratao de bens e servios
comuns, independentemente de preos.

O prego tem um procedimento que garante maior economia e eficincia porque tem uma inverso das fases
naturais da licitao.

Fases naturais da licitao
(i) Instrumento convocatrio
(ii) Habilitao anlise de documentos quem no preencher os requisitos desabilitado
(iii) Classificao julgamento das propostas
(iv) Homologao aprovar os procedimentos
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(v) Adjudicao atribuio jurdica do objeto ao vencedor

Fases do prego
(i) Instrumento convocatrio
(ii) Classificao julgamento das propostas
(iii) Habilitao anlise de documentos quem no preencher os requisitos desabilitado
(iv) Homologao aprovar os procedimentos
(v) Adjudicao atribuio jurdica do objeto ao vencedor

Os interessados comparecem a uma sesso pblica e so abertas as propostas verificando qual a mais baixa. Vo
para a fase seguinte o autor da menor proposta junto com os autores de propostas at 10% acima da mais baixa.
Na etapa final, esses licitantes podem oferecer lances verbais sucessivamente mais baixos. Ganha o prego
quem oferece o menor proposta.

35.7 Excees ao dever de licitar

A regra : onde h dinheiro pblico e vai contratar com terceiro, tem que haver licitao.

35.8 Licitao deserta

Ningum aparece.

35.9 Licitao fracassada

Nenhum dos licitantes habilitado ou classificado.

35.10 Anulao da licitao

Ocorre por motivo de ilegalidade

35.11 Revogao da licitao

Deve haver fato superveniente.

3 (FGV OAB 2010.3)
A revogao da licitao pressupe
(A) mero juzo de convenincia e oportunidade da Administrao, podendo se dar a qual-
quer tempo.
(B) mero juzo de convenincia e oportunidade da Administrao, podendo ocorrer at an-
tes da assinatura do contrato.
(C) prvia, integral e justa indenizao, podendo, por isso, se dar por qualquer motivo e a
qualquer tempo.
(D) razes de interesse pblico decorrentes de fato superveniente, devidamente compro-
vado, pertinente e suficiente para justificar essa conduta.
Resposta: D

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35.11.1 Contratao direta

Casos excepcionais da contratao de um fornecedor sem licitao.
Dispensa inexigibilidade.

(i) inexigibilidade: contempla hipteses em que a licitao invivel jurdica ou faticamente. O rol e-
xemplificativo. Competio invivel, ou seja, administrao contrata direto, pois no h competio.
No h como licitar, no h competio. As hipteses de inexigibilidade esto no art. 25 da Lei de Licita-
es, trata-se de um rol exemplificativo: contratao de produtos com fornecedor ou revendedor exclu-
sivo; contratao de artistas consagrados pela crtica; servios tcnicos profissionais especializados (art.
13 da Lei de Licitaes), natureza singular e prestado por um profissional de notria especializao.

(ii) dispensa: contempla hipteses em que a licitao vivel, porm a lei permite o administrador no
licitar. O rol taxativo. possvel licitar, existe competio, mas a lei dispensou, pois o valor baixo,
situao de emergncia etc.

Dispensa Inexigibilidade
Art. 24 da Lei 8.666/93. Art. 25 da Lei 8.666/93.
Rol taxativo. Rol exemplificativo.
H mais de 30 casos. (Dica de chute: chutar dispensa) H 3 casos.
Licitao possvel, mas no obrigatria. Licitao impossvel por inviolabilidade de competi-
o.
Deciso pela contratao direta discricionria li-
berdade de escolha.
Deciso pela contratao direta vinculada, pois a
administrao no tem opo.
Exemplo: compra de objetos muito baratos (abaixo da
faixa do convite) e licitao deserta (no aparece ne-
nhum interessado).
Exemplo: artista consagrado pela crtica ou pela opini-
o pblica, objeto singular, fornecedor exclusivo, not-
ria especializao.

a) dispensvel: a lei dispensou, mas o administrador, se quiser, tem discricionariedade se vai licitar ou
no. Art. 24 da Lei de Licitaes rol taxativo.

b) dispensada: o administrador no tem discricionariedade. como se a lei proibisse. As hipteses esto
no art. 17 da Lei de Licitaes rol taxativo normalmente fala-se de alienao de bens.

36 Contratos administrativos

Conceito: aquele, pelo qual, a administrao pblica, figurando como parte, celebra-o sob regime jurdico de
direito pblico e com a presena de clusulas exorbitantes (aquelas que conferem prerrogativas para o poder
pblico em detrimento do particular). Observao: nem todos os contratos que a administrao celebra so
administrativos exemplo: locao. Cuidado: a doutrina no aceita mais o critrio subjetivo das partes contra-
tantes, pois existem contratos com a participao da administrao e que no so contratos administrativos,
pois se sujeitam ao direito civil exemplo: locao de imvel regido pelo direito civil, pela lei de locaes. A-
teno: a lei admite celebrao de contrato administrativo verbal.

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Caractersticas:
Finalidade pblica.
Natureza de adeso.
Verticalidade: a administrao ocupa uma posio superior diante do contratado.
Mutabilidade*: a administrao pode alterar unilateralmente as regras do contrato. Exceo: as regras
de remunerao s mudam se o contratado concordar.
Clusulas exorbitantes: regras que do poderes especiais para a administrao, valendo, ainda que no
escritas (ver descrio abaixo)
Resciso unilateral do contrato: se o contrato for de concesso, essa resciso unilateral denomina-se
encampao/resgate interesse pblico implica na retomada do servio indenizao prvia.
Equilbrio econmico-financeiro: a remunerao do contratado ser aumentada se o custo da execuo
encarecer por uma dessas razes:

*Mutabilidade
lea administrativa: comporta 3 modalidades
Alterao unilateral.
Fato do prncipe.
Fato da administrao.
lea econmica: baseada na teoria da impreviso e ocorre quando surgem fatos extraordin-
rios, imprevistos, imprevisveis e estranho vontade das partes que desequilibram o contrato.
Neste caso a administrao e o particular entraro em acordo. So hipteses: fora maior (even-
to da natureza), caso fortuito (evento humano), interferncias imprevistas (ocorrncias materi-
ais imprevisveis, no cogitadas pelas partes e que surgem de modo surpreendente onerando o
contrato exemplo: encontrar terreno rochoso no local da obra).

(i) Clusulas exorbitantes: so prerrogativas que a administrao pblico tem. As clusulas exorbitantes mais
importantes esto no art. 58 da Lei de Licitaes.

Fiscalizar
Alterar unilateralmente (arts. 58 e 65)*
Rescindir unilateralmente (arts. 58, 78 e 79)**
Aplicar sanes
Ocupar bens

*refere-se alterao de clusulas regulamentares ou servios. No possvel alterar unilateralmente a
equao econmico-financeira do contrato.
**Ocorre por motivos de interesse pblico ou por inadimplncia do contratado.

(ii) No se aplica a clusula da exceo do contrato no cumprido ou exceptio non adimpleti contractus: no sou
obrigado a fazer a minha parte no contrato se voc no fez a sua. A administrao pblica no paga e a pessoa
tem que continuar fornecendo. Aps 90 dias sem pagamento pode-se suspender o servio. H quem diga que
aplicada de forma mitigada, amena.

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(iii) Manuteno do equilbrio financeiro-econmico em matria de contratos administrativos. Pago 1000 reais e
voc fornece 100 cadernos. A administrao diz que no quero mais 100 cadernos, diz que quer 110. Digo que
vou cobrar mais caro, pois h necessidade da manuteno do equilbrio financeiro-econmico.

(iv) Teoria da impreviso: so situaes imprevisveis que causam desequilbrio contratual. O particular pede
reviso contratual. No pode ser o equilbrio violado. So situaes imprevisveis que causam problemas, dese-
quilbrio, ento, por isso, peo a reviso contratual:

a) fato do prncipe: medidas de ordem geral no relacionadas com o contrato, mas que nele repercutem e pro-
vocam desequilbrio econmico-financeiro. Fato geral no dirigido ao contrato, mas que afeta a execuo con-
tratual. Fui contratado pela administrao para construir hospital, devendo usar um cimento importado. Quan-
do fizemos o contrato o saco custava US$10 ou R$10. Agora para comprar um saco gastaria R$100. Houve des-
valorizao da moeda, afetando o contrato, causando desequilbrio.

b) fato da administrao: medidas provocadas pela prpria administrao contratante e que desequilibram o
contrato. Ao ou omisso dirigida ao contrato. Administrao contratou para construir o hospital. As obras co-
meam dia 14 de junho. Nesse dia vejo que a administrao no desapropriou o terreno. Omisso dirigida ao
contrato. Outro exemplo a falta de licena ambiental da rea em que ser construdo o hospital.

c) interferncias ou sujeies imprevistas: descoberta de um bice natural que atrapalha a execuo do contrato.
Estou fazendo o hospital e descubro um lenol fretico ou petrleo que atrapalha a execuo do contrato.

d) caso fortuito e fora maior.

(v) Reviso e reajuste. Reajuste significa mera atualizao monetria do contrato em decorrncia dos efeitos da
inflao. Reviso consiste em reequilibrar economicamente o contrato em razo das leas. previso legal.

17 (FGV OAB 2010.2)
Uma das caractersticas dos contratos administrativos a instabilidade quanto ao seu
objeto que decorre
(A) do poder conferido Administrao Pblica de alterar, unilateralmente, algumas clu-
sulas do contrato, no curso de sua execuo, na forma do artigo 58, inciso I da Lei n.
8.666/93, a fim de adequar o objeto do contrato s finalidades de interesse pblico, res-
peitados os direitos do contratado.
(B) da possibilidade do contratado (particular) alterar, unilateralmente, a qualquer tempo,
algumas clusulas do contrato, no curso de sua execuo, de forma a atender aos seus
prprios interesses em face das prerrogativas da Administrao Pblica.
(C) do poder conferido Administrao Pblica de alterar, unilateralmente, algumas clu-
sulas do contrato, no curso de sua execuo, na forma do artigo 58, inciso I da Lei n.
8.666/93, a fim de adequar o objeto do contrato aos interesses do contratado (particular)
em face das prerrogativas da Administrao Pblica.
(D) de no haver qualquer possibilidade de alterao do objeto do contrato administrativo,
quer pela Administrao Pblica, quer pelo contratado (particular), tendo em vista o prin-
cpio da vinculao ao edital licitatrio, do qual o contrato e seu objeto fazem parte inte-
grante; e o princpio da juridicidade, do qual aquele primeiro decorre.
Resposta: A

- Consrcio
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Contrato administrativo multilateral e de cooperao entre entidades federativas.
Observao: segundo a lei 11.107, o consrcio pode resultar na criao de uma nova pessoa jurdica. Se for de
direito pblico chama-se associao pblica.

4 (FGV OAB 2010.3)
Sendo o contrato administrativo nulo, correto afirmar que
(A) a declarao de nulidade no opera retroativamente, obrigando o contratado a indeni-
zar a Administrao pelos danos por esta sofridos.
(B) seu reconhecimento no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado
de boa-f, por tudo o que este houver executado e por outros prejuzos comprovados.
(C) a declarao no opera retroativamente, respeitando o direito adquirido ao trmino do
contrato, caso tenha o contratado iniciado sua execuo.
(D) que essa nulidade s produzir efeitos se o contrato for de valor superior a 100 (cem)
salrios mnimos, caso o contratado tenha iniciado a sua execuo.
Resposta: B

36.1 Contratos administrativos em espcie

36.1.1 Permisso e concesses

Instrumento atravs dos quais o poder pblico transfere a execuo de servios ou obras publicas para particu-
lares. A titularidade de um servio ou uma obra pblica pertence administrao e intransfervel. Quando a
administrao for transferir o servio ou obra pblica para o particular, dever abrir licitao para escolher a
pessoa que rena as melhores condies para executar.

Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sem-
pre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.

Mesmo que o dano tenha ocorrido pela falha de fiscalizao do poder pblico, o art. 25 da lei diz que no afasta-
r a sua responsabilidade. Responder de forma objetiva independe da comprovao de culpa e dolo, apenas
nexo causal. A prestao de servios pblicos representa uma relao de consumo.

Art. 25. Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos
causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competen-
te exclua ou atenue essa responsabilidade.
1o Sem prejuzo da responsabilidade a que se refere este artigo, a concessionria poder contratar com tercei-
ros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio concedido, bem como a
implementao de projetos associados.
2o Os contratos celebrados entre a concessionria e os terceiros a que se refere o pargrafo anterior reger-se-o
pelo direito privado, no se estabelecendo qualquer relao jurdica entre os terceiros e o poder concedente.
3o A execuo das atividades contratadas com terceiros pressupe o cumprimento das normas regulamentares
da modalidade do servio concedido.

- Extino (art. 35 e ss. Lei 8.987)
Termo: a concesso termina por fora do prazo inicialmente previsto.
Encampao: fim antes do prazo por razes de interesse pblico.
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Caducidade: fim antes do prazo por descumprimento de obrigaes pelo concessionrio.
Resciso: fim antes do prazo por descumprimento de obrigaes pelo poder pblico pelo poder con-
cedente (no paga ou paga com atraso).
*Na encampao e caducidade, so feitas unilateralmente pelo poder pblico.
*Na resciso, quem promove o particular, via poder judicirio, somente.

36.1.2 Concesso de servio pblico Lei 8.987/95

o contrato pelo qual o Estado (poder concedente transfere a prestao de um servio pblico a uma pessoa
jurdica por prazo determinado, mediante licitao na modalidade concorrncia e remunerao (tarifa) paga pe-
lo usurio. Exemplo: telefonia fixa, rdios e TVs, rodovias, portos, transporte areo de passageiros.

Lembrar que as concessionrias respondem sempre pela teoria objetiva perante usurios e terceiros.

Concesso Permisso Autorizao
Contrato bilateral. Ato unilateral discricionrio e pre-
crio (ato que pode ser revogado a
qualquer tempo). H predomnio
do interesse pblico.
Ato unilateral, discricionrio e pre-
crio. outorgada predominante-
mente no interesse privado.
S beneficia pessoa jurdica. Beneficia pessoa fsica ou pessoa
jurdica.

Sempre por prazo determinado. Pode ter prazo indeterminado.
Exige concorrncia. Licitao em qualquer modalidade.
Exige lei especfica. Exige autorizao legislativa.
Exemplo: taxista, jornaleiro, feiran-
te.
Exemplo: instalao de mesas e
cadeiras de bar na calada.

Lei 8.987/95: disciplina concesses e permisses. Estabelece normas gerais sobre concesses e permisses de
servios pblicos. Por ser uma norma geral, tem incidncia sobre as 4 esferas de governo. Para que um particu-
lar assuma execuo de servio ou obra pblica tem que vislumbrar a obteno de lucro. Dentro deste conceito,
ela prev como principal fonte de arrecadao para o concessionrio ou permissionrio a cobrana de tarifa dos
usurios. Portanto ser atravs da cobrana da tarifa que esses particulares recuperam investimentos feitos e,
ainda, garantir sua margem de lucro. O particular, quando assume a condio de permissionrio ou concession-
rio, s assume a execuo do servio ou da obra, sendo fiscalizado pelo titular, ou seja, o poder pblico. Se du-
rante a execuo o particular no cumprir com as suas obrigaes, no extremo/limite a execuo poder ser re-
tirada dele. As concesses regidas por esta lei recebem o nome de concesses comuns.

Concesso comum
A concesso comum aquela que regida pela lei 8.987/95.
Tem por objeto a execuo de servios ou obras pblicas.
Apresenta como principal fonte de execuo a cobrana de tarifa dos usurios.

36.1.3 Concesso de servio precedida de obra

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usada quando o Estado no tem dinheiro para fazer uma obra. O particular constri a obra e depois cobra pela
sua utilizao.

36.1.4 Parceria Pblico Privada

Em 2004 surgem as PPPs atravs da lei 11.079/2004. Tm natureza jurdica de concesso. Foram criadas para
novas possibilidades da execuo de servios e, principalmente, execuo de obras pblicas para particulares.
Esta lei estabeleceu normas gerais sobre parcerias pblico privadas. Incide sobre as esferas federal, estadual,
municipal e distrital. Como veio para fixar normas gerais, esse detalhe no impediu que cada estado/municpio
editasse suas prprias leis sobre PPPs, desde que respeitassem as normas gerais da lei 11.079.

Art. 22, XXVII, CF. Competncia da Unio para legislar sobre contratos s para edio de normas gerais. Isso
significa que cada Estado ou Municpios podero editar uma legislao a esse respeito.
Lei 8.666/93: lei geral sobre contratos editado pela Unio.
Lei 8.987/95: lei sobre concesses.
Lei 11.079/94: lei que fixa normas gerais sobre PPPs.

Um tipo de concesso com distribuio objetiva dos riscos, entre o particular (parceiro privado) e o Estado (par-
ceiro pblico).

- Concesso Patrocinada: objeto a construo de obras pblicas ou servios. Contrato no qual a remu-
nerao do parceiro privado ser realizada por meio da cobrana de tarifas dos usurios do servio p-
blico, complementada por uma contraprestao da Administrao Pblica. (Ex: construo e operao
de uma rodovia).

- Concesso Administrativa: s incide sobre servios. Contrato em que a Administrao Pblica usu-
ria direta ou indireta do servio pblico, e, portanto, a remunerao do parceiro privado se d somente
por meio de contraprestao paga por ela no haver cobrana de tarifa pelos usurios. Trata-se de
um simples contrato de prestao de servios em que medida que ele vai executando os servios, re-
cebe por isso. (Ex: construo e manuteno de uma unidade prisional).

Art. 2o Parceria pblico-privada o contrato administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa.
1o Concesso patrocinada a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de que trata a Lei no 8.987, de 13 de feve-
reiro de 1995, quando envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios contraprestao pecuniria do parceiro pblico
ao parceiro privado.
2o Concesso administrativa o contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou in-
direta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens.
3o No constitui parceria pblico-privada a concesso comum, assim entendida a concesso de servios pblicos ou de obras
pblicas de que trata a Lei no 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando no envolver contraprestao pecuniria do parceiro
pblico ao parceiro privado.
4o vedada a celebrao de contrato de parceria pblico-privada:
I cujo valor do contrato seja inferior a R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais);
II cujo perodo de prestao do servio seja inferior a 5 (cinco) anos; ou
III que tenha como objeto nico o fornecimento de mo de obra, o fornecimento e instalao de equipamentos ou a execuo
de obra pblica.
*prazo mnimo de 5 e mximo de 35 anos.

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36.1.5 Consrcio pblico

So contratos multilaterais de cooperao mtuas entre entidades federativas. Para administrar o consrcio
ser criada uma nova pessoa jurdica, que poder ser de direito pblico ou de direito privado. Se for de direito
pblico recebe o nome de associao pblica. A associao integra a administrao indireta de todas as entida-
des consorciadas. O projeto de lei dos consrcios previa responsabilidade solidria entre o consrcio e as enti-
dades consorciadas. Com o veto presidencial desse dispositivo, a responsabilidade passou a ser subsidiria.


37 Bens pblicos

- Conceito

O que pertence pessoa jurdica de direito pblico ou o que est afetado (=destinado) prestao de servio
pblico.

- Espcies (art. 99, CC)
(i) Bens de uso comum do povo: ruas, praas e mares. Fazem parte do chamado patrimnio pblico indisponvel.
(ii) Bens de uso especial: so aqueles com destinao especfica: prdios de repartio, cemitrios pblicos e
mercados municipais. Fazem parte do chamado patrimnio pblico indisponvel.
(iii) Bens dominicais: so aqueles sem utilidade. Exemplo: terras devolutas e viaturas velhas da polcia. Fazem
parte do chamado patrimnio pblico disponvel. Segundo o art. 99, I, CC, os bens dominicais so aqueles que
pertencem ao patrimnio das pessoas de direito pblico como objeto de direito real ou pessoal.

- Regime jurdico

caracterizado pela
(i) imprescritibilidade absoluta (=no pode ser objeto de ao de usucapio
4
),
(ii) impenhorabilidade absoluta ler art. 100, CF, sobre precatrios, que houve alterao.
(iii) inalienabilidade relativa art. 17 da Lei de Licitaes. Exceo: bens desafetados ou dominicais.


38 Agentes pblicos

- Espcies

Polticos: eleies, mandatos fixos, parcela da soberania.

Temporrio: para situaes de excepcional interesse pblico. Situao de calamidade pblica e recenseadores
do IBGE. No h concurso, mas o pessoal selecionado por meio de processo seletivo simplificado. Nos casos de
calamidade pblica, o processo seletivo simplificado dispensado.


4
Mas pode usucapir.
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Comissionados (cargos de confiana): so os ocupantes de cargos em comisso. Ingressam sem concurso, por
meio de nomeao. Exonerveis ad nutum (sem motivo).

Particulares em colaborao: exercem funes pblicas (s vezes sem remunerao e em carter temporrio),
mas no pertencem aos quadros permanentes da administrao. Exemplo: requisitados de servio (mesrios e
conscritos) e titulares de cartrios, notrios, tabelies e registradores (concurso pblico, no tem cargo pblico,
tem mnus pblico, funo pblica, no se sujeitam a aposentadoria compulsria, ou seja, aos 70 anos).

Empregados pblicos: atuam em pessoa jurdica de direito privado, ingressam por concurso, tem relao contra-
tual com o Estado, regida pela CLT, so empregos pblicos, tem perodo de experincia de 90 dias.

Servidores pblicos estatutrios: pessoa jurdica de direito pblico, ingressam por concurso pblico, possuem
cargos pblicos, com a posse vem o estgio probatrio de 3 anos.

30 (FGV OAB 2010.3)
A respeito da disciplina constitucional da Administrao Pblica, correto afirmar que
(A) as funes de confiana e os cargos em comisso se destinam apenas s atribuies de
direo, chefia e assessoramento.
(B) os atos de improbidade administrativa importaro a cassao de direitos polticos, a
perda da funo pblica, a indisponibilidade de bens e o ressarcimento ao errio, na forma
e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
(C) a vinculao de espcies remuneratrias no servio pblico vedada, mas admite-se a
equiparao salarial entre carreiras pblicas.
(D) o direito de greve assegurado ao servidor pblico civil, devendo ser exercido nos
termos e nos limites definidos em lei complementar.
Resposta: A

- Caractersticas

Observao: O cargo pode ser perdido por reduo de gastos.

Ser aprovado em concurso no gera direito posse. Porm, o direito posse surge nos seguintes casos:
(i) se o edital indica nmero de vagas no posse imediata, no prazo de validade do concurso.
(ii) se houver preterio de ordem, ou seja, chamar uma pessoa quebrando a ordem de classificao.
(iii) se o candidato for chamado para apresentao de documentao.

2 (FGV OAB 2010.3)
So considerados agentes pblicos todas as pessoas fsicas incumbidas, sob remunerao
ou no, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de funo ou atividade pblica. Assim,
correto afirmar que os notrios e registradores so
(A) agentes pblicos ocupantes de cargo efetivo e se aposentam aos 70 (setenta) anos de
idade.
(B) agentes pblicos vitalcios, ocupantes de cargo efetivo, e no se aposentam compulso-
riamente.
(C) delegatrios de servios pblicos aprovados em concurso pblico.
(D) os notrios e registradores so delegatrios de servios pblicos, investidos em cargos
efetivos aps aprovao em concurso.
Resposta: C

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- Empregados pblicos

Empregados pblicos entram por concurso e tem vinculao trabalhista. So os celetistas. So encontrados em
empresas pblicas e sociedades de economia mista.

- Agentes putativos

Tambm chamados de gestores de negcios pblicos. Assumem espontaneamente uma tarefa pblica. Exemplo:
quem presta socorro parturiente.

- Particulares em colaborao

Tambm chamados de agentes honorficos. Exemplos: mesrios, jurados etc.

- Concurso pblico

Natureza jurdica: procedimento administrativo externo (envolve particulares) e concorrencial.
Validade do concurso: at 2 anos (deciso discricionria) admitida 1 prorrogao por igual perodo (deciso vin-
culada).

- Tipos de concursos

(i) de provas e ttulos: tem nota da prova e nota de ttulos (mestrados, por exemplo) quando exige uma forma-
o especfica. Exemplo: procurador, engenheiro do municpio.
(i) de provas: quando cargo no exige formao especfica. Exemplo: vigilante, auxiliar de limpeza.
Observao: no existe mais concurso s de ttulos. A exigncia de exame psicotcnico sempre depende de au-
torizao legislativa.

Quais funes exigem aprovao em concurso? Concurso necessrio somente para provimento de cargos p-
blicos e empregos pblicos. No precisam fazer concurso:
a) contratados temporrios: exemplo, recenseadores do IBGE. H o processo seletivo simplificado.
b) agentes polticos (chefes do executivo e parlamentares): ingressam por eleio.
c) ocupantes de cargos em comisso (comissionados): so os chamados "cargos de confiana". Somente para
funes de chefia, direo e assessoramento.

18 (FGV OAB 2010.2)
Determinada Administrao Pblica realiza concurso para preenchimento de cargos de de-
tetive, categoria I. Ao final do certame, procede nomeao e posse de 400 (quatrocen-
tos) aprovados. Os vinte primeiros classificados so desviados de suas funes e passam a
exercer as atividades de delegado. Com o transcurso de 4 (quatro) anos, estes vinte agen-
tes postulam a efetivao no cargo.
A partir do fragmento acima, assinale a alternativa correta.
(A) Os referidos agentes tm razo, pois investi dos irregularmente, esto exercendo as
suas atividades h mais de 4 (quatro) anos, a consolidar a situao.
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(B) inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se,
sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que
no integra a carreira na qual anteriormente foi investi do.
(C) No tm ainda o direito, pois dependem do transcurso do prazo de 15 (quinze) anos
para que possam ser ti dos como delegados, por usucapio.
(D) inconstitucional esta modalidade de provimento do cargo, pois afronta o princpio do
concurso pblico, porm no podem ter alterado os ganhos vencimentais, sedimentado
pelos anos, pelo princpio da irredutibilidade.
Resposta: B

12 (FGV OAB 2010.2)
Em determinado procedimento administrativo disciplinar, a Administrao federal imps,
ao servidor, a pena de advertncia, tendo em vista a comprovao de ato de improbidade.
Inconformado, o servidor recorre, vindo a Administrao, aps lhe conferir o direito de
manifestao, a lhe impor a pena de demisso, nos termos da Lei
n 8112/90 e da Lei 9784/98.
Com base no fragmento acima, correto afirmar que a Administrao Federal
(A) agiu em desrespeito aos princpios da eficincia e da instrumentalidade, autorizativos
da reforma em prejuzo do recorrente, desde que no imponha pena grave.
(B) agiu em respeito aos princpios da legalidade e autotutela, autorizativos da reforma em
prejuzo do recorrente.
(C) no observou o princpio da dignidade da pessoa humana, trazendo equivocada refor-
ma em prejuzo do recorrente.
(D) no observou o princpio do devido processo legal, trazendo equivocada reforma em
prejuzo do recorrente.
Resposta: B

6 (FGV OAB 2010.3)
Determinado servidor pblico foi acusado de ter recebido vantagens indevidas valendo-se
de seu cargo pblico, sendo denunciado justia criminal e instaurado, no mbito admi-
nistrativo, processo administrativo disciplinar por ter infringindo seu estatuto funcional pe-
la mesma conduta. Ocorre que o servidor foi absolvido pelo Poder Judicirio em razo de
ter ficado provada a inexistncia do ato ilcito que lhe fora atribudo.
Nessa situao, correto afirmar que
(A) a deciso absolutria no influir na deciso administrativa do processo administrativo
disciplinar, por serem independentes.
(B) haver repercusso no mbito do processo administrativo disciplinar, no podendo a
administrao pblica punir o servidor pelo fato decidido na esfera penal.
(C) em nenhuma hiptese a deciso penal surtir efeito na esfera administrativa, mesmo
que a conduta praticada pelo servidor seja prevista como ilcito penal e ilcito administrati-
vo.
(D) a punio na instncia administrativa nunca poder ser anulada, caso tenha sido apli-
cada.
Resposta: B

38.1 Servidores pblicos

38.1.1 Ingresso

Art. 37, I, CF os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos
estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei.

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Ser mediante aprovao em concurso pblico, ser nomeado e tomar posse.

O aprovado em concurso dentro do nmero de vagas previsto no edital tem direito subjetivo a nomeao, den-
tro do prazo de validade do concurso. Art. 37, III, CF: o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois
anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo.

Excees:
Cargos em comisso: excepcionam a regra geral, no necessrio concurso, visto que de livre nomea-
o (art. 37, II, CF).
Contrataes por prazo determinado: (art. 37, IX, CF) a lei estabelecer os casos de contratao por
tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico.

Estgio probatrio: perodo de experincia do servidor.
Estgio probatrio tem durao de 3 anos ou 36 meses.
O servidor adquira estabilidade, garantia no servio, no no cargo.
Porm os 3 cargos vitalcios (magistrados, membros do MP e membros dos TC), que o estgio probatrio
de 2 anos. Vitalcio um cargo mais difcil de ser perdido do que o estvel, mas no para a vida toda.
Esto sujeitos aposentadoria compulsria do servidor, ou seja, 70 anos.

Perda do cargo pelo servidor estvel:
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo
em virtude de concurso pblico.
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo:
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa;
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada
ampla defesa.
2 Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual ocupante
da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou
posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio.
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com remune-
rao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo.
4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comis-
so instituda para essa finalidade.

- Acumulao de cargos

Em princpio, proibida, exceto nas hipteses constitucionalmente admitidas (rol taxativo), se houver compati-
bilidade de horrios. O resultado financeiro da acumulao no pode superar o teto na administrao pblica
(salrio dos ministros do STF).

Acumulao de dois cargos. Ningum pode ter mais cargos acumulados. Em qualquer caso os horrios tm que
ser compatveis. O servidor pode ter cargos privados, quantos quiser, no pode, apenas, cumular cargos pblicos.

Acumulao permitida nos seguintes casos:
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(i) dois cargos de professor.
(ii) dois cargos ou empregos de profissionais de sade.
(iii) um cargo tcnico e outro de professor. Cargo tcnico aquele que exige formao superior especfi-
ca (exemplo: engenheiro).
(iv) juiz e professor.
(v) promotor e professor.
(vi) vereador e outro cargo.

Art. 37
XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios,
observado em qualquer caso o disposto no inciso XI.
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas;
XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pbli-
cas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo po-
der pblico;

Reduo da remunerao: em regra no se pode cogitar de reduo na remunerao dos servidores, excepcio-
nalmente poder ocorrer se a remunerao estiver sendo percebida de forma inconstitucional.

Direito de greve: permitido, mas no total.

Disciplinar: Sindicncia ou processo disciplinar com contraditrio e ampla defesa. Condenado na administra-
o. Se o judicirio absolve o servidor, ele s ter direito reintegrao se houve anlise de mrito em que se
concluiu ou pela inexistncia do ilcito ou pela inexistncia de autoria do servidor.

Improbidade administrativa: desonestidade administrativa. Dolo inteno do servidor em praticar o ato.
Lei 8.429/92. Hipteses de improbidade: art. 9 (atos de enriquecimento ilcito), 10 (atos de danos ao errio
vender bem pblico abaixo do valor de mercado) e 11 (atos que agridem os princpios da administrao pblica
fornecer informaes privilegiada a terceiros, contratar sem concurso pblico).
Condenao: perda da funo, suspenso de direitos polticos, indisponibilidade dos bens e ressarci-
mento de danos causados no errio. (aps contraditrio e ampla defesa* e sentena transitada em jul-
gado)
*exceo: indisponibilidade de bens medida cautelar utilizada quando se percebe que o ru est pro-
curando dilapidar o seu patrimnio s recai parte do patrimnio que for suficiente para fazer frente
aos valores que esto sendo cobrados.
Ressarcimento de danos se transmite aos herdeiros no limite da herana.

Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas previstas na legislao especfica, est o
responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser aplicadas isolada ou cumu-
lativamente, de acordo com a gravidade do fato:
I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral
do dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos, pagamento
de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou
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receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pes-
soa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos;
II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao pa-
trimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de cinco a oito
anos, pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou
receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pes-
soa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos;
III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver, perda da funo pblica, suspenso dos di-
reitos polticos de trs a cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da remunerao percebida
pelo agente e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios,
direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de
trs anos.
Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim
como o proveito patrimonial obtido pelo agente.



Suspenso de direi-
tos polticos
Multa Prazo para contratar ou dela rece-
ber qualquer tipo de benefcio
Art. 9 8 a 10 anos At 3x o enriquecimento experimen-
tado.
10 anos
Art. 10 5 a 8 anos At 2x o dano causado 5 anos
Art. 11 3 a 5 anos At 100x o valor da remunerao do
agente.
3 anos

Destinatrios:
Agentes pblicos (todas as pessoas da administrao pblica), particular (que contribuiu para que o ato
ocorresse ou dele tenha se beneficiado)


38.2 Processo administrativo na rea federal (Lei 8.9784/99)

Princpios:
Motivao
Razoabilidade
Supremacia do interesse pblico sobre o particular

Direitos dos administrados:
Publicidade
Defesa por um advogado a falta de defesa tcnica produzida por um advogado em processo disciplinar
no leva a sua anulao.

Incio do processo:
De ofcio pela administrao ou pedido de terceiros.

Instruo:
Ter direito de produo de provas.
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Encerrada esta fase, h o dever de decidir da administrao 30 dias aps o trmino da instruo.

Recurso:
Prazo de 10 dias contados da cincia da deciso.
S se houver fato novo ou por fora da inadequao da pena inicialmente aplicada.
Reformatio in pejus. possvel.


39 Poder de polcia e servido administrativa

Poder de polcia ou limitaes administrativas Servido administrativa
Limita liberdade e propriedade. Limita s a propriedade.
geral, vale para todos. Atinge bem determinado.
No indeniza. Pode indenizar.
Apresenta-se para o particular como obrigaes de
no fazer.
Produz o dever de tolerar.
Indelegvel a particulares.
Previso expressa no art. 78, CTN.
Exemplo: regras municipais sobre construo e vigiln-
cia sanitria.
Exemplo: placa com nome da rua na fachada do imvel
e o tombamento tem finalidade de preservao.


40 Servio pblico

Servio pblico todo aquele prestado pela administrao pblica ou por seus delegados para satisfazer neces-
sidades essenciais da coletividade ou simples convenincias do Estado.

40.1 Classificao

Servios pblicos propriamente ditos: so aqueles prestados diretamente pela administrao por reconhecer a
sua essencialidade. So privativos do poder pblico. Exemplo: defesa nacional, segurana pblica.

Servio de utilidade pblica: so aqueles em que a administrao pblica, reconhecendo a sua convenincia,
presta-os diretamente ou permite que sejam prestados por terceiros.

Servios gerais ou uti universi: so aqueles que so prestados sem ter usurios determinados. So indivisveis,
no mensurveis.

Servios individuais ou uti singuli: so aqueles prestados com usurios determinados. So mensurveis, divis-
veis. Exemplo: energia eltrica, telefonia, gs.

40.2 Formas

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Servios centralizados: aquele prestado pela administrao pblica direta ou centralizada.

Servios descentralizados: aquele em que o poder pblico transfere a sua titularidade (por meio de outorga s
entidades da administrao indireta por meio de lei) ou simplesmente a sua execuo (delegao particula-
res por meio de contrato ou termo).

Servios desconcentrados: so aqueles executados centralizadamente, porm distribudos dentro dos vrios
rgos da administrao. Trata-se de tcnica administrativa para facilitar a prestao do servio pblico. No
so criadas novas entidades, o que existe a distribuio de competncias dentro dos rgos. Exemplo: minist-
rios, secretarias, subprefeituras, superintendncias.

40.3 Meios

Servios concedidos: so aqueles que o particular presta em seu prprio nome por sua prpria conta e risco
sendo remunerado pela tarifa paga pelo usurio. (concesso ser por meio de contrato)

Servios permitidos: so aqueles prestados por particular nos quais a administrao estabelece requisitos para a
sua prestao. So em geral servios de utilidade pblica. So fixados de forma unilateral, discricionria e prec-
ria. So celebradas por meio de contrato de adeso (art. 40, Lei 8.987/95). Em regra necessitam de licitao.

Servios autorizados: so prestados pelo particular e estabelecidos de forma unilateral, discricionria e precria.
So celebrados por meio de termo para atender necessidades urgentes e transitrias. Exemplo: txi, segurana
particular, despachantes.

40.4 Convnios e consrcios pblicos

Art. 241 e Lei 11.107/05.

Convnio: so acordos firmados por entidades pblicas de qualquer espcie ou entre estas e organizaes parti-
culares para realizao de interesses comuns dos partcipes.

Consrcio pblico: so acordos entre entidades sempre da mesma espcie para realizao de objetivos d e inte-
resses comuns dos partcipes. A lei (art. 6) estabelece que os consrcios possam ser constitudos como pessoas
jurdicas de direito pblico, neste caso integram a administrao indireta, ou como pessoas jurdicas de direito
privado, neste caso assumem a forma de associao civil. Os consrcios esto sujeitos fiscalizao do TC. Antes
da celebrao do contrato h a necessidade do protocolo de intenes para viabilizar o consrcio. Os consrcios
podem ser contratados por dispensa de licitao. Os consrcios celebram 2 tipos de contratos: contrato de ra-
teio (diviso das despesas) e o contrato de programa (estabelece as obrigaes dos entes consorciados).


41 Estatuto da cidade Lei 10.257/04

Regulamenta os arts. 182 e 183, CF
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O art. 4 da lei traa os instrumentos da poltica urbana, dentre eles destacam-se o IPTU progressivo, desapro-
priao com ttulos, direito de preempo (aquele que confere ao poder pblico municipal preferncia para a-
quisio de imveis objeto de uma alienao onerosa entre particulares), outorga onerosa do direito de constru-
ir (solo ocupado).


DICAS GERAIS

(i) A administrao trabalha com prerrogativas e sujeies. Ao mesmo tempo em que quem pode, tem a obriga-
o de. Prerrogativa: prazo maior, imperativa etc. Sujeies: licitaes etc.

(ii) Lei e interesse pblico so termos muito presentes no direito administrativo.

(iii) Alternativa mais correta normalmente aquela em que a administrao pblica no se d bem. mais pre-
judicial administrao pblica.

(iv) Pode haver casos em que eu tenha que ver a prova menos errada ou a mais correta.

(v) Ver: poder de polcia, que em regra discricionrio, vinculado no caso de licena para construir.

(vi) Ver: interveno do Estado na propriedade: por descumprimento da funo social da propriedade urbana e
rural para reforma agrria, pelo plano diretor. Ver art. 182, CF. Ver art. 186, CF.

(vii) Ver: Agentes Pblicos o art. 37, CF, e a Lei 8.112/90.

(viii) Ver: lei 8.987/95 diferenas entre concesso, permisso e autorizao

20 (FGV OAB 2010.2)
Uma determinada empresa concessionria transfere o seu controle acionrio para uma ou-
tra empresa privada, sem notificar, previamente, o Poder concedente, parte no contrato
de concesso.
Assinale a alternativa que indique a medida que o Poder concedente poder tomar, se no
restarem atendidas as mesmas exigncias tcnicas, de idoneidade financeira e regularida-
de jurdica por esta nova empresa.
(A) Poder o Poder concedente declarar a caducidade da concesso, tendo em vista o car-
ter intuitu personae do contrato de concesso.
(B) Poder retomar o servio, por motivo de interesse pblico, atravs da encampao, au-
torizada por lei especfica, aps prvio pagamento da indenizao.
(C) Poder o Poder concedente anular o contrato de concesso, atravs de deciso admi-
nistrativa, uma vez que a transferncia acionria da empresa concessionria sem a notifi-
cao prvia ao Poder concedente gera irregularidade, insusceptvel de convalidao.
(D) Nada poder fazer o Poder concedente, uma vez que a empresa concessionria, apesar
da alterao societria, no desnatura o carter intuitu personae do contrato de conces-
so.
Resposta: A

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DIREITO CONSTITUCIONAL


42 Dicas de leitura

- EC 45 e 54
- Leis: 9.868/99; 9.882/99; 12.016/09 (atentar: liminar, agravo de instrumento, apelao, e suspenso de segu-
rana).
- CF: arts. 5, 14 ao 17, 21 ao 24, 34 ao 36, 50 ao 58, 60 ao 69, 80 ao 87, 93 ao 95, 97, 102 ao 105 e 109.


43 Constituio Federal 1988

a lei fundamental e o limite de poder dentro de um Estado.
Normas infraconstitucionais: normas que esto abaixo da CF visam regulamentar direitos, detalhar direitos.
Ordenamento jurdico: a somatria das normas que existem em um Estado.
Ordenamento jurdico brasileiro a somatria:
da CF/88 + Decreto 6.949/09 (tratado de proteo s pessoas portadoras de deficincia
conveno da ONU que foi votada nos termos do art. 5, 3*).
*Ateno: um TIDH pode ser equivalente a uma emenda constitucional. Se o
Decreto 6.949 equivalente a uma EC, pode ser parmetro para o controle de
constitucionalidade.
dos demais TIDHs STF (RE 466.343 priso civil) normas supralegais acima das leis,
mas abaixo da CF. (Estatuto de Roma, Conveno Americana, Convenes da OIT).

15 (FGV OAB 2011.1)
Em 2010, o Congresso Nacional aprovou por Decreto Legislativo a Conveno Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Essa conveno j foi aprovada na forma do
artigo 5, 3, da Constituio, sendo sua hierarquia normativa de
(A) status supralegal.
(B) lei federal ordinria.
(C) emenda constitucional.
(D) lei complementar.
Resposta: C

31 (FGV OAB 2010.3)
A Constituio da Repblica de 1988 reclama lei complementar para dispor sobre
(A) o estatuto jurdico das empresas pblicas e sociedades de economia mista.
(B) as formas de participao do usurio na administrao pblica.
(C) finanas pblicas.
(D) contratao por tempo determinado na administrao pblica.
Resposta: C

35 (FGV OAB 2010.3)
A Constituio garante a plena liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de car-
ter paramilitar (art. 5, XVII).
A respeito desse direito fundamental, correto afirmar que a criao de uma associao
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(A) depende de autorizao do poder pblico e pode ter suas atividades suspensas por de-
ciso administrativa.
(B) no depende de autorizao do poder pblico, mas pode ter suas atividades suspensas
por deciso administrativa.
(C) depende de autorizao do poder pblico, mas s pode ter suas atividades suspensas
por deciso judicial transitada em julgado.
(D) no depende de autorizao do poder pblico, mas s pode ter suas atividades suspen-
sas por deciso judicial.
Resposta: D

36 (FGV OAB 2010.3)
De acordo com a Constituio da Repblica, so inalistveis e inelegveis
(A) somente os analfabetos e os conscritos.
(B) os estrangeiros, os analfabetos e os conscritos.
(C) somente os estrangeiros e os analfabetos.
(D) somente os estrangeiros e os conscritos.
Resposta: D


44 Classificao doutrinria da Constituio Federal

Quanto forma, escrita. Feita por um rgo constituinte e contida em um documento nico e solene.
Quanto elaborao, dogmtica. Escrita e elaborada por um rgo constituinte, sistematizando os dogmas ou
as ideias fundamentais da teoria poltica e do direito dominante naquele momento.
Quanto origem, popular/democrtica. Promulgada.
Quanto estabilidade rgida, difcil de ser modificada. Art. 60, 2.

( em 2 turnos nas 2 casas do Congresso
Nacional)

Para alguns autores a nossa CF super-rgida, pois contm as clusulas ptreas.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se a-
provada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros.
Quanto extenso, analtica/prolixa. grande, contm normas materialmente e formalmente constitucionais.

Observao: Brasil um pas laico art. 19, I, CF. No pode ter uma religio oficial.


45 Fenmenos ou teorias que surgem com uma nova Constituio Federal

Regra: a nova Constituio revoga a Constituio anterior.

Fenmenos:

(i) recepo: a nova Constituio recepciona normas infraconstitucionais que foram feitas de acordo
com constituies anteriores, desde que no contrariem materialmente a nova Constituio. Cuidado:
normas infraconstitucionais antigas podem contrariar formalmente. Exemplo: o Cdigo Penal e o Cdigo
de Processo Penal so decretos-leis, mas foram recepcionadas como leis ordinrias. Ateno: o STF no
admite a inconstitucionalidade superveniente de ato normativo produzido antes da nova Constituio
perante o novo modelo neste caso, h compatibilidade e recepo ou revogao por incompatibilida-
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de matria princpio da contemporaneidade (uma lei constitucional perante o paradigma de con-
fronto em relao ao qual ela foi produzida).

(ii) desconstitucionalizao: rebaixamento a nova Constituio pega a anterior e transforma em infra-
constitucional (lei ordinria).

(iii) repristinao: a nova Constituio revalida a legislao infraconstitucional revogada pela Constitui-
o que a antecedeu. Existe repristinao no plano infraconstitucional exemplos: lei revogadora ex-
pressamente revoga lei revogadora e revigora a primeira lei revogada o STF declara em ADIN uma lei
revogadora inconstitucional.


46 Aplicabilidade das normas constitucionais

Todas as normas constitucionais tem eficcia no plano abstrato.

Norma constitucional eficaz:

- Plena: so normas de aplicabilidade imediata, direta, integral, independentemente de legislao infra-
constitucional, ou seja, no decorre de regulamentao. Exemplo: art. 13, CF.

- Contida (redutvel ou restringvel): no depende de regulamentao, mas podem ter reduzido o seu al-
cance pela atividade do legislador ordinrio, em virtude de autorizao constitucional. Exemplo: art. 5,
XIII e LXVII. O legislador ordinrio (Congresso Nacional) pode reduzir.

- Limitada: depende de regulamentao, de uma lei. Exemplo: art. 37, VII, CF.

Eficcia limitada uma norma da CF que depende de lei. Norma constitucional eficcia limitada no regulamen-
tada inconstitucionalidade por omisso. Para buscar a regulamentao posso buscar o mandado de injuno e
Adin por omisso.

(i) Mandado de injuno
Controle difuso.
Qualquer pessoa pode ser autor.
Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia.
Tem efeitos concretos = resolve o caso do cliente. Exemplo: pode aposentar o cliente.

(ii) Adin
Controle concentrado.
Autor: art. 103, CF.
Somente no Supremo Tribunal Federal.
Efeitos: art. 103, 2, CF.
Cuidado: art. 12-H da Lei 9.868/99.

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47 Poder constituinte

Poder constituinte o poder de elaborar uma Constituio, podendo ser a primeira ou uma nova.

Definio Caractersticas
Poder constitu-
inte originrio,
de primeiro
grau, genuno
ou primrio
Poder para criar uma
constituio para um Es-
tado. O povo (conjunto
de eleitores titular do
poder constituinte origi-
nrio) elege a assembleia
nacional constituinte (e-
xercente do poder consti-
tuinte originrio) para
fazer a constituio.
Inicial, soberano, absoluto, ilimitado, incondicionado, indepen-
dente etc. Constitucional lei fundamental e limite de poder
dentro de um Estado.

Observao: limite ao poder constituinte originrio vedao
ao retrocesso, ou efeito cliquet s aumento direitos, no posso
tirar direitos. Ao fazer uma nova Constituio, devem-se respei-
tar os direitos previstos em tratados internacionais sobre direitos
humanos.
Dica: Brasil (OEA e ONU).
Poder constitu-
inte derivado
de reforma ou
reformador, de
segundo grau,
de reviso ou
de emendabili-
dade
Poder para modificar a
constituio.
Art. 3 do ADCT trata de emendas constitucionais de reviso
so apenas 6 EC de Reviso, no posso ampliar. Art. 60, CF EC
nico meio de mudana da CF.

Cuidado: limitaes s mudanas.
Poder constitu-
inte derivado
decorrente
Autorizao para que os
entes federativos faam
suas normas fundamen-
tais.
Art. 25 (estados membros) lei orgnica ; art. 29 (municpios)
cada municpio faz a sua prpria lei orgnica respeitando CF e a
Constituio Estadual ; e art. 32 (Distrito Federal) lei orgnica
respeitando CF. Tambm denominado de poder secundrio fede-
rativo.

47.1 Mudana da constituio art. 60, CF

Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas,
pela maioria relativa de seus membros.
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de es-
tado de stio.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se
aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros.
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com
o respectivo nmero de ordem.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
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II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de no-
va proposta na mesma sesso legislativa.

I. Iniciativa da PEC (art. 60, I ao III, CF)
da Cmara de Deputados (171) ou do Senado Federal (27);
Presidente da repblica;
Mais da metade das Assembleias Legislativas (pelo menos 14 assembleias).

II. Votao da proposta de emenda constitucional (art. 60, 2)
(=maioria qualificada) em 2 turnos nas 2 casas do Congresso Nacional.

III. Promulgao da EC (art. 60, 3)
Mesa da Cmara dos Deputados e mesa do Senado Federal com o respectivo nmero de ordem;
Cada mesa tem 1 presidente, 2 vices e 4 secretrios;
Aps a promulgao, a EC publicada.
Observao: EC no tem sano nem veto.

47.2 Limitaes s mudanas

(i) limitaes circunstanciais (art. 60, 1) em determinadas circunstancias a CF no poder ser emendada A
Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de
stio.

(ii) limitao temporal para a reapresentao da Proposta de Emenda Constitucional (art. 60, 5) se PEC foi
prejudicada/rejeitada em uma sesso legislativa, tem que ser reapresentada em nova sesso legislativa (uma
sesso legislativa vai de 2.fev a 22.dez). A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por
prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.;

(iii) limitaes materiais ou clusulas ptreas (art. 60, 4 clusulas ptreas expressas/explcitas): partes da CF
no podem ser modificadas por EC para abolir direitos.
Clusulas ptreas s podero ser retiradas da CF se houver nova assembleia nacional constituinte, que, como se
sabe, no encontra limites.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
Clusulas ptreas implcitas: dizem respeito ao contexto da norma. Exemplo: art. 127 Ministrio Pblico insti-
tuio permanente; art. 142 Foras armadas instituies permanentes; e art. 60.


48 Controle de constitucionalidade
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a verificao da compatibilidade vertical que necessariamente deve haver entre a Constituio e as normas
infraconstitucionais a ela subordinadas.

O ordenamento jurdico a soma entre a Constituio Federal e as normas infraconstitucionais. O que prevalece
a Constituio Federal.

A Constituio Estadual ou a Lei Orgnica do Distrito Federal tambm pode ser tomada como parmetro. Lei
Orgnica do Municpio: h controle de legalidade quando comparamos uma lei municipal com a Lei Orgnica do
Municpio.

a) Fundamentos

(i) Princpio da supremacia da CF: havendo um conflito de normas infraconstitucionais e a Constituio
Federal, prevalece sempre o texto da CF.

(ii) Rigidez da CF: art. 60, 2, CF ( em 2 turnos nas 2 casas do Congresso Nacional). Art. 5, 3, CF cons-
titucionalizao dos Tratados Internacionais dos Direitos Humanos (TIDH).

Cuidado: se na questo for feita a meno de direitos humanos, poder prevalecer as normas de um tratado
internacional de direitos humanos. Exemplo: priso civil Pacto de San Jos da Costa Rica. Observao: ver S-
mula Vinculante 25. Norma estrangeira prevaleceu Constituio Federal.

02 (FGV OAB 2010.2)
A obrigatoriedade ou necessidade de deliberao plenria dos tribunais, no sistema de
controle de constitucionalidade brasileiro, significa que:
(A) somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respecti-
vo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato nor-
mativo do Poder Pblico.
(B) a parte legitimamente interessada pode recorrer ao respectivo Tribunal Pleno das deci-
ses dos rgos fracionrios dos Tribunais Federais ou Estaduais que, em deciso definiti-
va, tenha declarado a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo.
(C) somente nas sesses plenrias de julgamento dos Tribunais Superiores que a matria
relativa a eventual inconstitucionalidade da lei ou ato normativo pode ser decidida.
(D) a competncia do Supremo Tribunal Federal para processar e julgar toda e qualquer
ao que pretenda invalidar lei ou ato normativo do Poder Pblico pode ser delegada a
qualquer tribunal, condicionada a delegao a que a deciso seja proferida por este rgo
jurisdicional delegado em sesso plenria.
Resposta: A


49 Inconstitucionalidade

Contrariedade Constituio Federal, Constituio Estadual, Lei Orgnica do Distrito Federal ou Lei Orgnica do
Municpio. No h o que se falar em inconstitucionalidade se houver contrariedade Lei Orgnica de um Muni-
cpio.

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a) Por ao: foi feita uma norma infraconstitucional ou um ato jurdico contrariando a CF.

- por ao formal: houve violao de um procedimento da CF.
Observao: inconstitucionalidade formal acarreta nulidade total.
Exemplos:
(i) contrariedade da iniciativa (quem pode apresentar projeto, por exemplo) (art. 61, 1, CF);
(ii) contrariedade do sistema de aprovao: art. 69 lei complementar aprovada por maioria absoluta;
art. 60, 2 - PEC aprovada por em 2 turnos nas 2 casas do Congresso Nacional;
(iii) violao da espcie normativa. Se a CF determina mediante lei complementar, no posso usar outra
espcie normativa.
Cuidado: a inconstitucionalidade formal gera nulidade total.

- por ao material: norma infraconstitucional ou ato jurdico contrariando direito da CF. A nulidade po-
de ser total ou parcial a depender do caso. a adoo de atos jurdicos que violem as clusulas ptreas
ou direitos materiais constitucionais.
Cuidado: dependendo do caso concreto, pode haver nulidade total (uma lei que possui s um artigo que
inconstitucional) ou parcial (apenas um artigo de uma lei que possui vrios artigos).
Exemplo: EC instituindo priso perptua, ou seja, violando o art. 60, 4, CF.

34 (FGV OAB 2010.3)
Projeto de lei estadual de iniciativa parlamentar concede aumento de remunerao a ser-
vidores pblicos estaduais da rea da sade e vem a ser convertido em lei aps a sano
do Governador do Estado.
A referida lei
(A) compatvel com a Constituio da Repblica, desde que a Constituio do Estado-
membro no reserve Chefia do Poder Executivo a iniciativa de leis que disponham sobre
aumento de remunerao de servidores pblicos estaduais.
(B) constitucional, em que pese o vcio de iniciativa, pois a sano do Governador do Esta-
do ao projeto de lei teve o condo de sanar o defeito de iniciativa.
(C) inconstitucional, uma vez que os projetos de lei de iniciativa dos Deputados Estaduais
no se submetem sano do Governador do Estado, sob pena de ofensa separao de
poderes.
(D) inconstitucional, uma vez que so de iniciativa privativa do Governador do Estado as
leis que disponham sobre aumento de remunerao de servidores pblicos da administra-
o direta e autrquica estadual.
Resposta: D

b) Por omisso: h uma norma constitucional de eficcia limitada que no foi regulamentada, ou seja, existe um
direito assegurado na Constituio, porm no possvel exerc-lo em virtude de ausncia de regulamentao.
Cuidado: para buscar a regulamentao possvel a utilizao mandado de injuno (remdio constitucional
controle difuso) ou Adin por omisso (ao do controle concentrado de constitucionalidade).

10 (FGV OAB 2010.2)
Declarando o Supremo Tribunal Federal, incidentalmente, a inconstitucionalidade de lei ou
ato normativo federal em face da Constituio do Brasil, caber
(A) ao Procurador-Geral da Repblica, como chefe do Ministrio Pblico da Unio, expedir
atos para o cumprimento da deciso pelos membros do Ministrio Pblico Federal e dos
Estados.
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(B) ao Presidente da Repblica editar decreto para tornar invlida a lei no mbito da admi-
nistrao pblica.
(C) ao Senado Federal suspender a execuo da lei, total ou parcialmente, conforme o ca-
so, desde que a deciso do Supremo Tribunal Federal seja definitiva.
(D) ao Advogado-Geral da Unio interpor o recurso cabvel para impedir que a Unio seja
compelida a cumprir a referida deciso.
Resposta: C

- Mandado de Injuno x Adin por omisso

Mandado de Injuno Adin por omisso
Difuso. Concentrado.
Remdio constitucional. Ao.
Autor: qualquer pessoa. Art. 103, CF.
STF/STJ STF
Efeito concreto resolve o caso do seu cliente. Exem-
plo: meu cliente vai conseguir se aposentar.
Dar cincia ou fazer em 30 dias
Cuidado: art. 12-H, Lei 9.868/99 ampliao do prazo
de 30 dias por um prazo razovel a critrio do STF.


50 Controle de constitucionalidade

a) Preventivo, a priori, priorstico

Ocorre antes que o ato (particularmente a lei) se aperfeioe, ou seja, o controle feito sobre o projeto de lei.

Poder legislativo atravs da comisso de constituio e justia.
Feito sobre um
projeto de lei

Poder executivo veto por inconstitucionalidade (=veto jurdico).

Cuidado: no existe proibio para que o poder judicirio realize o controle preventivo, mas para tanto dever
ser acionado projeto de lei federal inconstitucional que viola o processo legislativo inconstitucionalidade
formal s deputado federal ou senador mandado de segurana no STF.

b) Controle repressivo, a posteriori, posterior, sucessivo

Controle exercido sobre a lei ou ato normativo, de regra, j existente no ordenamento jurdico.

Poder judicirio faz o controle:

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(i) controle difuso ou incidental (dentro de um processo): o autor pode ser qualquer pessoa; perante
qualquer magistrado competente para a causa, inclusive Supremo Tribunal Federal. Inclusive o Supremo
Tribunal Federal pode fazer o controle difuso.
Cuidado: ampliao dos efeitos entre as parte erga omnes (=contra todos) s possvel com uma reso-
luo do Senado nos termos do art. 52, X, CF. Efeitos entre as partes.
Exemplos: habeas corpus, mandado de segurana, recurso extraordinrio, mandado de injuno.

(ii) controle concentrado: o autor, em regra, so as pessoas do art. 103, CF, salvo a Adin interventiva fe-
deral (s o procurador geral da repblica).
Foro: algo contrrio Constituio Federal, Supremo Tribunal Federal. Se for algo contrrio constitui-
o estadual, Tribunal de Justia. Se for contrrio Lei Orgnica do Distrito Federal, ser o Tribunal de
Justia do Distrito Federal.
Efeitos erga omnes e vinculante. (arts. 97, 102 a 105 da CF, Lei 9.868/99 e 9.882/99).

Difuso Concentrado
Caso concreto. Lei em tese (abstrato).
Autor: qualquer pessoa. Regra: art. 103, CF, salvo Adin Interventiva Federal,
que s o PGR pode entrar.
Qualquer magistrado competente trabalhista, desem-
bargador, ministro, juiz federal, juiz estadual, inclusive
o Supremo Tribunal Federal.
Algo contrrio Constituio Federal, foro o Supre-
mo Tribunal Federal. Quando estadual, o Tribunal de
Justia.
Efeito entre as partes. Observao: art. 52, X, amplia-
o dos efeitos erga omnes.
Efeito erga omnes e vinculante.

Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supre-
mo Tribunal Federal;

Cuidado: o poder legislativo pode realizar o controle repressivo nas seguintes situaes: a cmara dos deputa-
dos ou o senado federal podem rejeitar a medida provisria (art. 62 5). O congresso nacional pode sustar os
atos do presidente da repblica que exorbitem o poder regulamentar art. 49, V. resoluo do senado que sus-
pende a execuo no todo ou em parte lei declarada inconstitucional pelo STF em controle difuso de constitu-
cionalidade Recurso Extraordinrio.

09 (FGV OAB 2010.2)
Sobre o instrumento jurdico denominado Medida Provisria que no lei, mas tem fora
de lei, assinale a afirmativa correta.
(A) A sua eficcia dura sessenta dias contados da publicao, podendo a medida ser pror-
rogada apenas duas vezes, ambas por igual perodo.
(B) Se a Medida Provisria perder eficcia por decurso de prazo ou, em carter expresso,
for rejeitada pelo Congresso Nacional, vedada ser sua reedio na mesma sesso legisla-
tiva.
(C) A no apreciao pela Cmara dos Deputados e, aps, pelo Senado Federal, no prazo
de 45 dias contados da publicao, tem como consequncia apenas o sobrestamento da
deliberao dos projetos de emenda Constituio.
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(D) A edio de Medida Provisria torna prejudicado o projeto de lei que disciplina o mes-
mo assunto e que, a par de j aprovado pelo Congresso Nacional, est pendente de sano
ou veto do Presidente da Repblica.
Resposta: B

32 (FGV OAB 2010.3)
Assinale a alternativa que contemple matria para cuja disciplina vedada a edio de
medida provisria.
(A) Instituio ou majorao de impostos.
(B) Abertura de crdito extraordinrio, ainda que para atendimento a despesas imprevis-
veis e urgentes.
(C) Normas gerais de licitaes e contratos administrativos.
(D) Partidos polticos e direito eleitoral.
Resposta: D

Cuidado: haver a ampliao dos efeitos de entre as partes para a erga omnes.

- Dicas das aes

Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em to-
dos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal.
2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada
cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrati-
vo, para faz-lo em trinta dias.
3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato norma-
tivo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado.

(i) Adin genrica:
Conceito: (art. 102, I, a, CF) banir do ordenamento jurdico a lei ou o ato normativo estadual ou
federal em tese atingidos pelo vcio da inconstitucionalidade.
Autor da ao: pessoas listadas no art. 103. Justificar a propositura da ao art. 103, IV, V, IX,
CF
Foro: STF.
Quorum de instalao: de seus membros, ou seja, 8 ministros.
Quorum de aprovao: maioria absoluta, ou seja, pelo menos 6 dos 11 ministros do STF devem
manifestar-se pela inconstitucionalidade.
Efeitos: erga omnes (contra todos), vinculante e ex tunc.
Ateno: Lei distrital pode ser objeto de Adin, se tiver contedo estadual. Municipal no pode.
Cabe tambm de emenda constitucional, cabe de medida provisria e cabe de lei distrital que
tenha contedo estadual.
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Ateno: autores especiais ou reservados tem que ligar pertinncia temtica, ou seja, justifi-
car a propositura da ao (art. 103, IV, V, IX). Quorum de instalao: dos membros do STF, ou
seja, 8 ministros. Quorum de aprovao: maioria absoluta, ou seja, 6 ministros. Pode haver a
modulao temporal ou dos efeitos mudana do efeito ex tunc para ex nunc - relevante inte-
resse pblico e manifestao de do tribunal.

(ii) Adin interventiva federal:
Conceito: uma ao em que peo interveno federal. Deseja-se que a Unio faa interveno
no Estado membro ou no Distrito Federal. Violaram princpios constitucionais sensveis ex-
presso (art. 34, VII). Autor da ao o procurador geral da repblica.
Ordem: para que o presidente da repblica decrete a interveno.

(iii) Adin interventiva estadual:
Conceito: uma ao em que peo interveno estadual. Deseja-se que o Estado faa interven-
o no municpio. Violaram princpios constitucionais sensveis constituio estadual. Adin in-
terventiva federal: a Unio vai realizar a interveno em Estado-Membro ou Distrito Federal
eles violaram princpios constitucionais sensveis. Exemplo: violao de direitos da pessoa hu-
mana, no respeitar a forma republicana, Adin interventiva estadual: os Estados intervm nos
municpios violao de princpio constitucional sensvel da constituio estadual.
Autor: procurador geral de justia no tribunal de justia.
Foro : TJ.
Ordem: para que o governador do Estado decrete a interveno no municpio.

(iv) Adin por omisso:
Conceito: uso quando estiver diante de uma inconstitucionalidade por omisso. H uma norma
constitucional de eficcia limitada no regulamentada.
Autor: pessoas do art. 103.
Foro: STF.
Efeitos: STF vai dar cincia se a omisso for de um poder competente. STF vai mandar fazer em
30 dias se a omisso for de um rgo administrativo.
Cuidado: o prazo de 30 dias pode ser ampliado para um prazo razovel a critrio do STF. A lei
prev a possibilidade de medida cautelar em Adin por omisso. S cabvel contra norma de e-
ficcia limitada no regulamentada. Estou pedindo a regulamentao.
Ler o art. 12-H da Lei 9.868.

(v) Adecon ou ADC:
Conceito: h uma lei ou ato normativo federal inconstitucional. A Unio est perdendo.
Autor da ao: art. 103.
Foro: STF.
Efeito: erga omnes, vinculante, ex tunc.
Ao declaratria de constitucionalidade: para propor essa ao s para lei federal inconstitu-
cional e so necessrios processos judiciais sobre o tema.

(vi) ADPF argio de descumprimento de preceito fundamental:
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Conceito: art. 102, 1. Julgado pelo STF, nos termos da lei. Lei 9.882. usada quando rgo p-
blico violou preceito fundamental. Lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, inclusive
anterior Constituio Federal de 1988. Princpio da subsidiariedade: se houver algum meca-
nismo processual para sanar a leso, no pode ser adotada ADPF.
Autor da ao: art. 103.
Foro: STF.
Efeito: erga omnes, vinculante, ex tunc.

28 (FGV OAB 2010.3)
O Governador de um Estado membro da Federao pretende se insurgir contra lei de seu
Estado editada em 1984 que vincula a remunerao de servidores pblicos estaduais ao sa-
lrio mnimo. Os fundamentos de ndole material a serem invocados so a ofensa ao prin-
cpio federativo e a vedao constitucional de vinculao do salrio mnimo para qualquer
fim. A ao constitucional a ser ajuizada pelo Governador do Estado perante o Supremo
Tribunal Federal, cuja deciso ter eficcia contra todos e efeito vinculante relativamente
aos demais rgos do Poder Pblico, a(o)
(A) ao direta de inconstitucionalidade.
(B) mandado de injuno.
(C) arguio de descumprimento de preceito fundamental.
(D) mandado de segurana coletivo.
Resposta: C

02 (FGV OAB 2010.2)
A obrigatoriedade ou necessidade de deliberao plenria dos tribunais, no sistema de
controle de constitucionalidade brasileiro, significa que:
(A) somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respecti-
vo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato nor-
mativo do Poder Pblico.
(B) a parte legitimamente interessada pode recorrer ao respectivo Tribunal Pleno das deci-
ses dos rgos fracionrios dos Tribunais Federais ou Estaduais que, em deciso definiti-
va, tenha declarado a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo.
(C) somente nas sesses plenrias de julgamento dos Tribunais Superiores que a matria
relativa a eventual inconstitucionalidade da lei ou ato normativo pode ser decidida.
(D) a competncia do Supremo Tribunal Federal para processar e julgar toda e qualquer
ao que pretenda invalidar lei ou ato normativo do Poder Pblico pode ser delegada a
qualquer tribunal, condicionada a delegao a que a deciso seja proferida por este rgo
jurisdicional delegado em sesso plenria.
Resposta: A

Dicas do controle concentrado:

(i) Modulao dos efeitos / Modulao temporal: mudana dos efeitos do ex tunc para o ex nunc. necessrio
demonstrar relevante interesse pblico e a manifestao de do tribunal.

(ii) Amicus curiae a admisso da participao de pessoa estranha causa para contribuir para a soluo da lide.

(iii) o PGR ouvido previamente nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do
STF.

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(iv) Quorum de instalao: presena de nmero mnimo de ministros para dar validade votao = , ou seja, 8
ministros.

(v) Quorum de aprovao: maioria absoluta, ou seja, 7 ministros


51 Federalismo

Federalismo: baseia-se na unio de coletividades polticas autnomas. Refere-se a uma forma de Estado deno-
minada Federao ou Estado Federal, caracterizada pela unio de coletividades pblicas dotadas de autonomia
poltico-constitucional, ou seja, de autonomia federativa.

No Brasil a os entes que compem a federao so: Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e os municpios. A
forma de Estado federal foi adotada pelo Brasil em 1889, com a Proclamao da Repblica.

Diviso de competncias entre os entes federativos.

Repblica Federativa do Brasil Organizao poltico-administrativa da Repblica Fe-
derativa do Brasil
Art. 1, caput, CF. Art. 18, caput, CF
Estados-Membros + Distrito Federal + municpios. Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e municpios

Territrios federais: art. 18, 2, CF. Art. 33, CF. A CF fala de territrios, divises poltico-administrativas que atu-
almente no existem.

(i) Unio

Pessoa jurdica de Direito Pblico. Com capacidade poltica, exercendo uma parcela da soberania brasileira.

Internamente atua como uma das pessoas jurdicas de Direito Pblico que compem a Federao. Externamen-
te, diante de Estados estrangeiros, a Unio exerce a soberania do Estado brasileiro, fazendo valer seus direitos e
assumindo suas obrigaes.

(ii) Estados federados

So entes detentores de autonomia poltica e administrativa. Tm capacidade de elaborar suas prprias Consti-
tuies estaduais, observadas as diretrizes da CF.

Para criar ou extinguir um Estado, necessria a realizao de um plebiscito, aprovao do Congresso Nacional.
A criao ou extino de um Estado se dar por meio de uma lei complementar.

(iii) Municpios

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So entes detentores de autonomia poltica e administrativa. Tm capacidade de elaborar sua Lei Orgnica Mu-
nicipal.

Para criar ou extinguir um municpio dever ser feita por meio de lei estadual, dentro do perodo determinado
por lei complementar federal, e depender de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos munic-
pios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da
lei.

(iv) Distrito Federal

Ente detentor de autonomia poltica e administrativa. Tem capacidade de elaborar sua Lei Orgnica e possui ca-
pacidade legislativa, administrativa e judiciria, com as mesmas competncias legislativas atribudas aos Estados
e aos municpios.

O Distrito Federal no pode ser dividido em municpios (no tem eleies municipais).

- Vedaes no federalismo brasileiro

Art. 19, CF. Vedaes:

I o fundamento constitucional para que o Brasil no tenha uma religio oficial. Brasil um pas laico, leigo ou
no confessional no pode ter uma religio oficial. O Brasil j foi um Estado confessional ou teocrtico j a-
dotou uma religio CF/1824, Catolicismo como religio oficial. Estado e religio podem se relacionar para cola-
borao de interesse pblico, como, por exemplo, entidades filantrpicas.

II Os documentos pblicos gozam de presuno de veracidade, no podendo ser recusados em razo da ori-
gem (escrituras, certides, entre outros).

III Entre os entes federativos no podem estabelecer distines ou preferncias entre brasileiros em razo de
sua origem (Estados, Distrito Federal, ou municpio).

Cuidado: no confundir com aes afirmativas, ou discriminaes positivas. Aes afirmativas so aes realiza-
das pelo Estado para proteger grupos de pessoas prejudicadas historicamente. Tratado internacional de comba-
te ao racismo. Lei 12.288/10, art. 1, pargrafo nico, VI Estatuto da Igualdade Racial.


52 Repartio das competncias constitucionais

Qual ente pode legislar sobre qual assunto.

a) Competncia administrativa ou material ou no legislativa

competncia gerencial, organizacional

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(i) Exclusiva: art. 21 s da Unio (exemplo: emitir moeda)

(ii) Competncia administrativa comum: art. 23 de todos os entes federativos (Unio, Estados-
Membros, Distrito Federal e Municpio) (exemplo: proteger as pessoas portadoras de deficincia).

Art. 21. Compete Unio:
I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais;
II - declarar a guerra e celebrar a paz;
III - assegurar a defesa nacional;
IV - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele per-
maneam temporariamente;
V - decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal;
VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico;
VII - emitir moeda;
VIII - administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de natureza financeira, especialmente as de crdito,
cmbio e capitalizao, bem como as de seguros e de previdncia privada;
IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social;
X - manter o servio postal e o correio areo nacional;
XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da
lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais;
XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso:
a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens;
b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Esta-
dos onde se situam os potenciais hidroenergticos;
c) a navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia;
d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limi-
tes de Estado ou Territrio;
e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros;
f) os portos martimos, fluviais e lacustres;
XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios;
XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal, bem como prestar as-
sistncia financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio;
XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional;
XVI - exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de programas de rdio e televiso;
XVII - conceder anistia;
XVIII - planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as inundaes;
XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso;
XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos;
XXI - estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao;
XXII - executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras;
XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o
enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os se-
guintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso
Nacional;
b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos mdicos,
agrcolas e industriais;
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida igual ou in-
ferior a duas horas;
d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa;
XXIV - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho;
XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem, em forma associativa.

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b) Competncia legislativa

(i) Exclusiva: art. 21 s da Unio, indelegvel, no tem emprstimo de competncia exemplo: legis-
lar sobre anistia crimes polticos.

(ii) Privativa: art. 22, pargrafo nico da Unio, mas cabe delegao aos Estados mediante lei comple-
mentar sobre questes especficas. (tomar cuidado com o art. 24, I, CF)

(iii) Concorrente: art. 24
5
tem regras de aplicao 1 ao 4.
- A Unio faz normas gerais por meio de leis federais.
- Os Estados podem suplementar a legislao federal por meio de leis estaduais.
- No existindo lei federal, os Estados legislam plenamente (normas gerais e especiais) para atender suas
peculiaridades (dentro do seu territrio).
- A lei federal foi feita depois da lei estadual e suspender a eficcia desta no que lhe for contrrio.

(iv) Local: art. 30, I dos municpios exemplo: tempo de fila em banco e funcionamento de estabele-
cimentos comerciais. Os municpios podem legislar sobre competncia legislativa concorrente, desde
que seja no interesse local e suplementando a legislao federal e estadual no que couber (art. 24) e-
xemplo: municpio que tem sua economia vinculada pesca pode legislar sobre tal tema.

(v) Cumulativa: art. 32, 1 - Distrito Federal lei distrital pode tratar de matria estadual e municipal.
No federal! Ver art. 147 e 155.

(vi) Competncia legislativa residual: art. 25, 1 dos Estados-Membros.

08 (FGV 2010.2)
Um determinado Estado-membro editou lei estabelecendo disciplina uniforme para a data
de vencimento das mensalidades das instituies de ensino sediadas no seu territrio.
Examinada a questo luz da partilha de competncia entre os entes federativos, corre-
to afirmar que:
(A) mensalidade escolar versa sobre direito obrigacional, portanto, de natureza contratual,
logo cabe Unio legislar sobre o assunto.
(B) a matria legislada tem por objeto prestao de servio educacional, devendo ser con-
siderada como de interesse tpico municipal.
(C) por versar o contedo da lei sobre educao, a competncia do Estado-membro con-
corrente com a da Unio.
(D) somente competir aos Estados-membros legislar sobre o assunto quando se tratar de
mensalidades cobradas por instituies particulares de Ensino Mdio.
Resposta: A


5
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:
1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados.
3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas
peculiaridades.
4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.
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53 Interveno federal

a) Comum art. 34
Interveno dos Estados nos Estados ou no Distrito Federal.

b) Incomum ou anmala art. 35, 2 parte
Interveno da Unio nos municpios localizados em territrios federais.

- Classificao doutrinria da interveno federal comum art. 34

a) de ofcio: I, II, III, V.
b) por solicitao dos poderes: IV.
c) por requisio judicial: VI e VII.

Procedimento da interveno federal comum:
(i) nos casos "de ofcio" e solicitao dos poderes legislativo e executivo coagidos em suas unidades fe-
derativas.
(a) o Presidente da Repblica ouve 2 conselhos (conselho da repblica e o conselho de defesa
nacional) arts. 90 e 91.
(b) o Presidente da Repblica decreta a interveno.
(c) controle poltico feito pelo Congresso Nacional.
(ii) nos casos de requisio judicial, inclusive por solicitao do Poder Judicirio local coagido o Presi-
dente da Repblica decreta a interveno nos termos da deciso judicial (no precisa ouvir os 2 conse-
lhos e no h controle poltico feito pelo Congresso Nacional). STF, STJ e TSE podem requisitar.

Dica de interveno federal: Adin interventiva violao aos princpios constitucionais sensveis art. 34 VII. Ob-
servao: cuidado, pois existe interveno estadual, ver art. 35.

Ateno: hoje no possvel interveno direta da Unio nos municpios, pois no existem territrios federais.


54 Estado de defesa - arts. 136 e 140/141

(i) Ameaa ordem pblica e paz social.
(ii) Grave e iminente instabilidade institucional (do pas no Brasil).
(iii) Calamidades de grandes propores na natureza (exemplos: terremoto, maremoto).

Procedimento:
(a) o Presidente da Repblica ouve 2 conselhos (conselho da repblica e o conselho de defesa nacional)
arts. 90 e 91.
(b) o Presidente da Repblica decreta o estado de defesa.
(c) haver controle poltico feito pelo Congresso Nacional. Etapas:
- confirmao do decreto, que se d por maioria absoluta do Congresso Nacional.
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- controle poltico concomitante: ao mesmo tempo quem faz so os 5 membros da mesa do
Congresso Nacional.
- controle poltico sucessivo: no final, Presidente da Repblica relata por mensagem ao Congres-
so Nacional o que ocorreu na vigncia do estado de defesa.

Dicas:
- direitos fundamentais que podem ser violados no estado de defesa: direito de reunio, sigilo de correspondn-
cia, sigilo de comunicaes telegrficas e telefnicas.
- prazo: no mais de 30 dias, podendo ser prorrogado uma vez (30+30).


55 Estado de stio - arts. 137 ao 141

(i) comoo grave de repercusso nacional ou ineficcia do estado de defesa.
Prazo: no mais de 30 dias a cada vez, ou seja, 30 + 30 + 30 (no h limite).
Direitos fundamentais que podem ser violados: art. 139, CF.
Cuidado: possvel, inclusive, censura.
(ii) em caso de guerra: resposta agresso armada estrangeira / situao de beligerncia entre um pas estran-
geira.
Prazo: no tem prazo e no tem limites expressos na Constituio Federal, possvel, inclusive, a pena
de morte, aplicando-se o Cdigo Penal Militar e o Cdigo de Processo Penal Militar.

Procedimento:
(a) o Presidente da Repblica ouve 2 conselhos (conselho da repblica e o conselho de defesa nacional)
arts. 90 e 91.
(b) o Presidente da Repblica pede autorizao para o Congresso Nacional. A autorizao se dar por
maioria absoluta.
(c) o Presidente da Repblica decreta o Estado de Stio.
(d) controle poltico, feito pelo Congresso Nacional. Etapas:
- controle poltico concomitante: ao mesmo tempo quem faz so os 5 membros da mesa do
Congresso Nacional.
- controle poltico sucessivo: Presidente da Repblica relata por mensagem ao Congresso Nacio-
nal o que ocorreu na vigncia do estado de stio.

Dicas interveno federal, estado de defesa e estado de stio

(i) So legalidades extraordinrias temporrias.

(ii) So criadas por decreto do Presidente da Repblica.

(iii) So limitaes circunstanciais s mudanas constitucionais art. 60,
1, CF.

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(iv) Via de regra, devem ser ouvidos o conselho da Repblica e o conselho
de defesa nacional so rgos de consulta do Presidente da Repblica
e existe controle poltico feito pelo Congresso Nacional, salvo a interven-
o federal por requisio judicial, pois nesse caso no precisa ouvir nin-
gum (Adin interventiva).


56 Poder legislativo

P
o
d
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L
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4
4

a

7
5

Representa Mandato Troca dos Par-
lamentares
Sistema de
eleio
Federal Congresso
Nacional
Cmara dos
Deputados
Povo 4 anos Todos Proporcional
Senado Fede-
ral (3 senado-
res x UF = 81)
Estados e Dis-
trito Federal
(27 UF)
8 anos por Majoritria
simples ou
relativo
Estadual Assembleia
Legislativa
Deputados
Estaduais
Povo 4 anos Todos Proporcional
Distrital
(DF)
Cmara
Legislativa
Deputado
Distrital
Povo 4 anos Todos Proporcional
Municipal Cmaras
Municipais
Vereador (E-
dil)
Povo 4 anos Todos Proporcional

Dicas do poder legislativo

- Senado: a troca dos senadores de por , pois os mandatos so intercalados (o final do mandato de
corresponde a metade do mandato de o final do mandato de corresponde a metade do mandato
de ). A troca dos senadores ocorre a cada 4 anos.

- Mesas so os rgos diretivos das casas. Composio: 1 presidente, 2 vices e 4 secretrios. Uma EC
promulgada pela mesa da cmara e pela mesa do senado com o respectivo nmero de ordem.

- Perda do mandato de um parlamentar declarada pela mesa da respectiva casa.

- Sistema majoritrio simples ou relativa. S tem um turno que realizado no 1 domingo de outubro e
ganha a eleio o candidato mais votado.

- No Brasil, o sistema proporcional envolve, votos vlidos, nmeros de cargos, quociente eleitoral (votos
que preciso ter para eleger um candidato) e quociente partidrio.

- S na esfera federal existe casa iniciadora, casa revisora e o princpio da primazia legislativa (casa inici-
adora pode derrubar as alteraes da casa revisora).

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- Os projetos que tm incio fora do congresso nacional deve iniciar a votao na cmara dos deputados.

04 (FGV OAB 2010.2)
Em relao aos Ministros de Estado, a Constituio do Brasil estabelece que:
(A) como delegatrios do Presidente da Repblica, podem, desde que autorizados, extin-
guir cargos pblicos.
(B) podem expedir instrues para a execuo de leis e editarem medidas provisrias.
(C) somente os brasileiros natos podero exercer a funo.
(D) respondem, qualquer que seja a infrao cometi da, perante o Superior Tribunal de
Justia.
Resposta: A


57 Comisses Parlamentares

- Permanentes: Comisso de Constituio e Justia, Comisso de Oramento etc.
- Especiais (assunto) / temporrias (tempo): Comisso Parlamentar de Inqurito.

Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribu-
ies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao.
1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos par-
tidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa.
2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe:
I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de
um dcimo dos membros da Casa;
II - realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil;
III - convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies;
IV - receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou
entidades pblicas;
V - solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado;
VI - apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer.
3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de
outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em
conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e
por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilida-
de civil ou criminal dos infratores.
4 - Durante o recesso, haver uma Comisso representativa do Congresso Nacional, eleita por suas Casas na ltima sesso or-
dinria do perodo legislativo, com atribuies definidas no regimento comum, cuja composio reproduzir, quanto possvel, a
proporcionalidade da representao partidria.


57.1 Comisso Parlamentar de Inqurito CPI

Art. 58, 3, CF
3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de
outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em
conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e
por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilida-
de civil ou criminal dos infratores.

De acordo com o STF, nenhuma Comisso Parlamentar de Inqurito pode:
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a) determinar a interceptao telefnica grampo;
b) expedir mandado de busca e apreenso; e
c) expedir mandado de priso.
Prender em flagrante pode.

Tais poderes so matrias de reserva jurisdicional.

Cuidado: as Comisses Parlamentares de Inqurito federais, estaduais e distritais podem determinar diretamen-
te aos rgos desde que o faam fundamentadamente as seguintes quebras:
a) sigilo telefnico extrato das ligaes feitas
b) sigilo bancrio
c) sigilo fiscal (Imposto sobre a Renda)
As Comisses Parlamentares de Inqurito municipais, se quiserem, devem solicitar ao juiz criminal da
comarca.

Somente a Cmara Legislativa pode julgar questes estaduais e municipais.

57.2 Comisso Parlamentar Mista de Inqurito

Formada com a assinatura de da Cmara e do Senado, ou seja, s existe no mbito Federal e discute assun-
tos federais.


58 Funcionamento do Congresso Nacional art. 57, CF

Legislatura: 4 anos (art. 44, pargrafo nico, CF).
Sesso legislativa ordinria: anual.
Regra: 2.fev a 17.jul
1.ago a 22.dez
Recesso: 18 a 31.jul
23.dez a 1.fev

S no 1 ano da legislatura, a sesso legislativa comea dia 1.fev, portanto, o recesso anterior termina em 31.jan.

Sesso legislativa extraordinria: convocaes durante o recesso. S devem ser votados os projetos objetos de
convocao, salvo se existirem MP pendentes de votao.

Se uma PEC ou MP forem rejeitadas em uma sesso legislativa, s podem ser reapresentadas na prxima sesso
legislativa art. 60, 5, e art. 62, 10, CF.

01 (FGV OAB 2010.2)
O Congresso Nacional e suas respectivas Casas se renem anualmente para a atividade le-
gislativa. Com relao ao sistema constitucional brasileiro, assinale a alternativa correta.
(A) Legislatura: o perodo compreendido entre 2 de fevereiro a 17 de julho e 1 de agosto
a 22 de dezembro.
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(B) Sesso legislativa: os quatro anos equivalentes ao mandato dos parlamentares.
(C) Sesso conjunta: a reunio da Cmara dos Deputados e do Senado Federal destinada,
por exemplo, a conhecer do veto presidencial e sobre ele deliberar.
(D) Sesso extraordinria: a que ocorre por convocao ou do Presidente do Senado Fede-
ral ou do Presidente da Cmara dos Deputados ou do Presidente da Repblica e mesmo
por requerimento da maioria dos membros de ambas as Casas para, excepcionalmente,
inaugurar a sesso legislativa e eleger as respectivas mesas diretoras.
Resposta: C


59 Imunidade parlamentar art. 53, CF,

a) imunidade material ou absoluta ou inviolabilidade

Os parlamentares so imunes civil e penalmente por suas opinies, palavras e votos no exerccio da atividade
parlamentar. (eles no cometem crimes contra a honra)
Todos os parlamentares tm essa proteo nas suas circunscries.

b) imunidade formal ou relativa ou propriamente dita

a possibilidade de suspenso da priso ou processo por maioria absoluta da respectiva casa.
Vereador no tem essa proteo. Deputados e senadores tm essa proteo s podem ser presos em flagrante
de crimes inafianveis. Suspenso o processo e prescrio enquanto durar o mandato. Findo o mandato, finda a
proteo.


60 Tribunais de contas

Os Tribunais de Contas auxiliam os poderes legislativo na fiscalizao das contas pblicas pertinentes. um r-
go de carter administrativo e no jurisdicional.

TCU art. 70 ao 75, CF, em especial o art. 73 auxilia o Congresso Nacional na fiscalizao das contas pblicas
federais.
TCE auxilia a assemblia legislativa a fiscalizar as contas do Estado e Cmaras Municipais na fiscalizao das
contas pblicas municipais onde no houver TCM.
TCDF auxilia o Distrito Federal a fiscalizar as contas pblicas distritais.
TCM auxilia a cmara municipal a fiscalizar as contas pblicas municipais.

Cuidado: no podem ser criados novos tribunais de contas municipais art. 31, 4, CF. Nos municpio onde no
houver TCM, as contas so julgadas pelo TCE.

Observao: aprovao das contas pelo TC no impede a investigao administrativa ou judicial.

29 (FGV OAB 2010.3)
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O controle externo financeiro da Unio e das entidades da administrao federal direta e
indireta atribuio do Congresso Nacional, que o exerce com o auxlio do Tribunal de
Contas da Unio.
competncia do Tribunal de Contas da Unio
(A) apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica, mediante a e-
misso de parecer prvio, que s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos
membros do Congresso Nacional.
(B) sustar contratos administrativos em que seja identificado superfaturamento ou ilegali-
dade e promover a respectiva ao visando ao ressarcimento do dano causado ao errio.
(C) aplicar aos responsveis por ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas multa
sancionatria, em deciso dotada de eficcia de ttulo executivo judicial.
(D) fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio, mediante convnio,
ajuste ou outros instrumentos congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio.
Resposta: D


61 Espcies normativas

Emenda Constitucional art. 60.
Dica: a obrigatoriedade do voto no clusula ptrea.

Medida Provisria arts. 62 e Emenda Constitucional 32/01
S pode ser editada pelo Presidente da Repblica. Requisitos: relevncia e urgncia.
Cuidado: as MP que existiam at 11.09.01 no tm prazo ( como se lei fossem). Ver prazo e as proibies (art.
62, 1). No pode tratar de direito penal, processo penal e processo civil.
Cuidado: No cabe MP sobre direito penal, processo penal ou processo civil. No cabe MP sobre matria de lei
complementar.

32 (FGV OAB 2010.3)
Assinale a alternativa que contemple matria para cuja disciplina vedada a edio de
medida provisria.
(A) Instituio ou majorao de impostos.
(B) Abertura de crdito extraordinrio, ainda que para atendimento a despesas imprevis-
veis e urgentes.
(C) Normas gerais de licitaes e contratos administrativos.
(D) Partidos polticos e direito eleitoral.
Resposta: D

09 (FGV OAB 2010.2)
Sobre o instrumento jurdico denominado Medida Provisria que no lei, mas tem fora
de lei, assinale a afirmativa correta.
(A) A sua eficcia dura sessenta dias contados da publicao, podendo a medida ser pror-
rogada apenas duas vezes, ambas por igual perodo.
(B) Se a Medida Provisria perder eficcia por decurso de prazo ou, em carter expresso,
for rejeitada pelo Congresso Nacional, vedada ser sua reedio na mesma sesso legisla-
tiva.
(C) A no apreciao pela Cmara dos Deputados e, aps, pelo Senado Federal, no prazo
de 45 dias contados da publicao, tem como consequncia apenas o sobrestamento da
deliberao dos projetos de emenda Constituio.
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(D) A edio de Medida Provisria torna prejudicado o projeto de lei que disciplina o mes-
mo assunto e que, a par de j aprovado pelo Congresso Nacional, est pendente de sano
ou veto do Presidente da Repblica.
Resposta: B

Lei ordinria (comum)
Aprovada por maioria simples (quem estiver presente) ou relativa.

Lei complementar art. 69
Aprovada por maioria absoluta (levo em conta o total de membros). Exige-se a especificidade de matria se a
Constituio Federal determina mediante Lei Complementar no posso utilizar outra espcie e normativa.

06 (FGV OAB 2010.2)
Sabe-se a polmica ainda existente na doutrina constitucionalista ptria no que se refere
eventual hierarquia da Lei Complementar sobre a Lei Ordinria. Todavia, h diferenas en-
tre essas duas espcies
normativas que podem at gerar vcios de inconstitucionalidade caso no respeitadas du-
rante o processo legislativo.
A partir do fragmento acima, assinale a afirmativa incorreta.
(A) A Lei Complementar exige aprovao por maioria absoluta, enquanto a lei ordinria
aprovada por maioria simples dos membros presentes sesso, desde que presente a
maioria absoluta dos membros de cada Casa ou de suas Comisses.
(B) As matrias que devem ser regradas por Lei Complementar encontram-se taxativamen-
te indicadas no texto constitucional e, desde que no seja assunto especfico de normati-
zao por decreto legislativo ou resoluo, o regramento de todo o resduo competir lei
ordinria.
(C) As matrias reservadas Lei Complementar no sero objeto de delegao do Congres-
so ao Presidente da Repblica.
(D) A discusso e votao dos projetos de lei ordinria devem, obrigatoriamente, ter incio
na Cmara dos Deputados.
Resposta: D

Lei delegada art. 68
So editadas pelo Presidente da Repblica que depende de prvia autorizao do Congresso Nacional.

Decreto legislativo art. 49
S o Congresso Nacional pode criar nas matrias de sua competncia.

Resoluo
Cmara dos Deputados (art. 51), Senado Federal (art. 52) ou Congresso Nacional (s quando a CF determina).

84 (FGV OAB 2010.3)
Conforme a Constituio Federal, o veculo legislativo adequado para dispor sobre confli-
tos de competncia entre os entes polticos em matria tributria a
(A) medida provisria.
(B) lei complementar.
(C) emenda constitucional.
(D) lei ordinria.
Resposta: B

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62 Poder executivo arts. 76 a 91

Mandato Sistema de eleio
Esfera
federal
Presidente
da Repbli-
ca + Vice
4 anos Majoritrio absoluto Pode ter 1 ou 2 turnos
1 turno: 1 domingo de outubro.
1 turno: ltimo domingo de outubro.
Posse: 1 janeiro - tolerncia de 10 dias.
Ganha a eleio o candidato que conse-
guir a maioria absoluta dos votos vlidos
(total brancos e nulos).
Esfera
estadual
Governador
+ Vice
4 anos Majoritrio absoluto
Esfera
distrital
Governador
+ Vice
4 anos Majoritrio absoluto
Esfera
municipal
Prefeito +
Vice
4 anos Municpios com at e inclu-
sive 200.000 eleitores - ma-
joritrio simples ou relativo.
Municpios com mais de
200.000 eleitores - majorit-
rio.
Majoritrio simples: ganha a eleio o
candidato mais votado e s tem 1 turno
de eleio.


O mandato do poder executivo de 4 anos, sendo possvel 1 reeleio para o perodo subseqente.

S o presidente e o vice-presidente so cargos eletivos privativos de brasileiro nato.

Ordem de sucesso presidencial (art. 80, CF):
Presidente Vice Presidente da Congresso Nacional Presidente do Senado Presidente do STF
Vice: assume o cargo definitivamente ou interinamente (temporariamente). Os demais apenas interinamente.
Art. 81, CF. S deve ser usado se no houver nem presidente e nem vice-presidente definitivamente.

2 anos 2 anos

Haver eleio direta em at 90 dias da ltima va-
ga. Vai ser eleito um novo presidente e um novo
vice para completar o mandato.
Haver eleio indireta feita pelo Congresso Na-
cional em at 30 dias da ltima vaga. Ser eleito
um novo presidente e um novo vice para comple-
tar o mandato.

Iniciativa reservada do presidente: art. 61
6
.

6
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados,
do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Su-
periores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.
1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que:
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Crime de responsabilidade: art. 85
7
.
Trata-se de um ilcito poltico-administrativo.

63 Impeachment

Art. 86, CF.

2 fases:
(i) juzo de admissibilidade ou acusao: cmara dos deputados (=maioria qualificada) dos membros
(ii) julgamento: senado federal por dos membros

Punio:
Perde o cargo e fica inabilitado por 8 anos para as funes pblicas. Ele pode continuar votando, mas no pode
ser votado.

Crime de responsabilidade: art. 85 , CF,.

I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas;
II - disponham sobre:
a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao;
b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao
dos Territrios;
c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria de
civis, reforma e transferncia de militares para a inatividade;
c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadori-
a;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)
d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Mi-
nistrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios;
e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, refor-
ma e transferncia para a reserva.(Includa pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)
2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no
mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos
por cento dos eleitores de cada um deles.

7
Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e,
especialmente, contra:
I - a existncia da Unio;
II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unida-
des da Federao;
III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais;
IV - a segurana interna do Pas;
V - a probidade na administrao;
VI - a lei oramentria;
VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais.
Pargrafo nico. Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento.

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64 Poder judicirio arts. 92 a 126, CF

Ler: arts. 93 a 95, 97, 102 a 105 e 109.

Reserva de plenrio
Art. 97 trata de reserva de plenrio que foi confirmada e estabelecida na Smula Vinculante 10. Um tri-
bunal ao declarar a inconstitucionalidade de uma lei ou um ato normativo do poder pblico deve se ma-
nifestar por maioria absoluta dos seus membros.

Smula vinculante ler art. 103-A, CF, e Lei 11.417/06 (pelo menos o art. 3). Ler as Smulas Vinculantes 10, 11,
13, 14 e 25. S o STF reiteradas decises em matria constitucional manifestao de do STJ, ou seja, 8 minis-
tros, efeito vinculante. Todo o poder judicirio e a administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal.

(i) Art. 102 STF
I- originria mandado de segurana, habeas corpus
II ROC (Recurso Ordinrio Constitucional)
III - RE

(ii) Art. 105 STJ
I- originria mandado de segurana, habeas corpus
II ROC (Recurso Ordinrio Constitucional)
III Resp

Garantias constitucionais dos magistrados (art. 95, CF):

(i) vitaliciedade: proteo vinculado ao cargo do magistrado. S perder o cargo se contra ele houver
uma sentena condenatria com trnsito em julgado.
Aquisio:
- magistrado concursado aps 2 anos de efetivo exerccio (a partir da posse);
- magistrado que ingressa pelo quinto constitucional (art. 94, CF), na data da posse j tem a vita-
liciedade.
dos TRFs e TJs so compostos pela Advocacia e Ministrio Pblico. A EC 45 trouxe o
quinto constitucional para os TRTs e TSTs. Para os TJs cabe ao governador nomear e pa-
ra os TRFs, TRTs e TSTs cabe ao Presidente da Repblica nomear.
OAB encaminha uma lista sxtupla para o tribunal e este encaminha uma lista
trplice para o chefe do poder executivo, que escolher um.

(ii) inamobilidade: os magistrados no podem ser removidos contra a vontade, salvo se houver interes-
se pblico e maioria absoluta do tribunal ou do CNJ.

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(iii) irredutibilidade dos subsdios: os valores recebidos pelos magistrados no podem ser reduzidos,
salvo imposio constitucional e legal. Exemplo: teto do funcionalismo pblico, aumentar alquota de
IR,pagamento de penses ou indenizaes.

03 (FGV OAB 2010.2)
A respeito do Conselho Nacional de Justia correto afirmar que:
(A) rgo integrante do Poder Judicirio com competncia administrativa e jurisdicional.
(B) pode rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e
membros de Tribunais julgados h menos de um ano.
(C) seus atos sujeitam-se ao controle do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal
de Justia.
(D) a presidncia exercida pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal que o integra e
que exerce o direito de voto em todas as deliberaes submeti das quele rgo.
Resposta: B

33 (FGV OAB 2010.3)
Leia com ateno a afirmao a seguir, que apresenta uma INCORREO.
O Conselho Nacional de Justia (CNJ) tem competncia, entre outras, para rever, de ofcio
ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais (se
tiverem sido julgados h menos de um ano), zelar pela observncia dos princpios que re-
gem a administrao pblica e julgar os magistrados em caso de crime de abuso de autori-
dade.
Assinale a alternativa em que se indique o ERRO na afirmao acima.
(A) O CNJ, sendo rgo do Poder Judicirio, atua apenas mediante provocao, no po-
dendo atuar de ofcio.
(B) No cabe ao CNJ, rgo que integra o Poder Judicirio, zelar por princpios relativos
Administrao Pblica.
(C) O CNJ no pode julgar magistrados por crime de abuso de autoridade.
(D) O CNJ pode rever processos disciplinares de juzes julgados a qualquer tempo.
Resposta: C


65 Smula vinculante na CF (art. 103-A, CF e lei 11.417/06)

Ler as smulas:
10: reserva de plenrio.
11: uso de algemas.
14: acesso do advogado aos autos de investigao do cliente.
25: depositrio infiel.

S o STF faz.
Reiteradas decises em matria constitucional.
Manifestao de do STF (8 ministros).
Efeito vinculante deve obedecer: todo o poder judicirio, toda administrao pblica direta e indireta nas esfe-
ras federal, estadual e municipal.
De acordo com o STF, o poder legislativo em sua funo tpica no precisa obedecer smula vinculante na sua
funo tpica. Nos demais casos, descumprida a smula vinculante, cabe reclamao no STF.

07 (FGV OAB 2010.2)
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Em relao inovao da ordem constitucional que instituiu a nominada Smula Vinculan-
te, correto afirmar que:
(A) somente os Tribunais Superiores podem edit-la.
(B) podem ser canceladas, mas vedada a mera reviso.
(C) a proposta para edio da Smula pode ser provocada pelos legitimados para a propo-
situra da ao direta de
inconstitucionalidade.
(D) desde que haja reiteradas decises sobre matria constitucional, o Supremo Tribunal
Federal poder, de ofcio ou por provocao, aprovar a Smula mediante deciso da maio-
ria absoluta de seus membros.
Resposta: C


66 Remdios constitucionais

Os remdios constitucionais so mecanismos para reestabelecer direitos (previstos na CF) que foram violados.
So meios postos disposio dos indivduos e dos cidados para provocar a interveno das autoridades com-
petentes visando corrigir ilegalidade ou abuso de poder em prejuzo de direitos e interesses individuais.

So considerados remdios constitucionais:
(i) direito de petio;
(ii) habeas corpus;
(iii) mandado de segurana;
(iv) mandado de injuno;
(v) habeas data;
(vi) ao popular.

66.1 Direito de petio

Art. 5, XXXIV, a, CF. Direito de reclamar de algo que existe de errado que existe no Estado. No tem formalismos
e no precisa de advogado. Tem carter administrativo. Pode ser por meio de ligao telefnica, carta, e-mail
etc.

66.2 Habeas corpus

LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua
liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;

Art. 5, LXVIII, CF, e arts. 647 a 667, CPP. Protege o direito de ir e vir (locomoo). No precisa de advogado e
possvel a liminar mesmo no havendo previso legal. Protege o direito de ir e vir direito de locomoo. Natu-
reza jurdica: uma ao penal de natureza constitucional.

Habeas corpus preventivo aquele que usado antes do ato constritivo, ou seja, antes da instaurao
de inqurito, antes da priso etc. Ameaa. Pede-se um "salvo conduto" para o juiz (deciso judicial). E-
xemplo: ameaar prender algum por um tipo penal que no existe.

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Habeas corpus repressivo ou liberatrio quando o indivduo est preso ilegalmente. Pede-se o alvar
de soltura. Ou, quando existe mandado de priso em aberto juiz expediu, mas a pessoa no foi presa
ainda. Neste caso, pede-se o contra mandado, ou seja, a revogao da priso. Exemplo: o cliente est
preso alm do tempo.

possvel liminar, mesmo no havendo previso legal.

66.3 Habeas data

LXXII - conceder-se- "habeas-data":
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou
bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;

Art. 5, LXXII, CF. Ter acesso e retificar dados ou informaes do impetrante que esto em um rgo pblico ou
de carter pblico. Precisa de advogado. Antes de impetrar, preciso esgotar a via administrativa. Considera-se
de carter pblico todo registro ou banco de dados contendo informaes que sejam ou possam ser transmiti-
das a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informa-
es.

Tem por finalidade proteger a esfera ntima dos indivduos (pessoas fsicas ou jurdicas), possibilitando a obten-
o e a retificao de dados e informaes constantes de entidades governamentais ou de carter pblico.

Exemplo: SPC, Serasa.

66.4 Mandado de segurana individual

Art. 5 LXIX, CF, e Lei 12.016/09. Protege direito lquido e certo aquele que se comprova documentalmente ou
com o simples texto da CF e da lei no h prova testemunhal e nem pericial. S possvel uma produo de
prova entregar documento que est com a autoridade co-autora. Abuso cometido por uma autoridade pblica
ou algum investido de tal autoridade. No caso nem de habeas corpus nem habeas data.

LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-
corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou a-
gente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

Exemplo: em um concurso pblico consta no edital que quem for natural daquele Estado ter uma pontuao
diferenciada. Nesse caso h contrariedade ao art. 19, III.

66.5 Mandado de segurana coletivo

Art. 5, LXX, CF, e a Lei 12.016/09, art. 21. corporativo apenas certo grupo de pessoas pode se utilizar dele -
exemplo: partido poltico com representao no Congresso Nacional.

Cuidado: atentar para a previso do direito a ser protegido no estatuto da instituio.
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Art. 21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no Con-
gresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou
por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo
menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou asso-
ciados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autoriza-
o especial.
Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser:
I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular
grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica bsica;
II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e da ativi-
dade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.

21 (FGV OAB 2010.3)
O mandado de segurana um importante instrumento de proteo a direitos lquidos e
certos, individuais ou coletivos, que no estejam amparados por habeas corpus ou habeas
data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica
sofrer violao ou tiver justo receio de sofr-la por parte de autoridade.
Acerca do mandado de segurana coletivo, correto afirmar que
(A) pode ser impetrado em defesa de direitos lquidos e certos que pertenam a apenas
parte dos membros de uma categoria ou associao, substitudos pelo impetrante.
(B) a sentena de procedncia produz efeitos erga omnes, no limitando seus efeitos aos
membros da categoria substitudos pelo impetrante.
(C) no induz litispendncia para as aes individuais, de forma que os efeitos da coisa jul-
gada beneficiam o impetrante individual, ainda que no requeira a desistncia de seu
mandado de segurana.
(D) a interposio de embargos infringentes admitida para fins de exerccio da ampla de-
fesa.
Resposta: A

36 (FGV OAB 2010.2)
O Mandado de Segurana Coletivo, previsto no art. 5, inciso LXX da Constituio da Rep-
blica, foi regulamentado pelos artigos 21 e 22 da Lei Federal n. 12.016/09.
Acerca desta garanti a constitucional correto afirmar que:
(A) qualquer cidado tem legitimidade para impetrar o mandado de segurana coletivo.
(B) no mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada limitadamente aos
membros do grupo substitudo pelo impetrante.
(C) o mandado de segurana coletivo pode ser utilizado na defesa de direitos difusos.
(D) o mandado de segurana coletivo induz litispendncia para as aes individuais que
tenham o mesmo objeto.

66.6 Mandado de injuno

LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerc-
cio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidada-
nia;

Art. 5, LXXI, CF. Falta de norma regulamentadora de qualquer direito ou liberdade constitucional. Inconstitucio-
nalidade por omisso. Existe uma norma constitucional de eficcia limitada ainda no regulamentada impedindo
o exerccio de um direito em caso concreto.
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Mandado de Injuno Adin por omisso
Difuso. Concentrado.
Remdio constitucional. Ao.
Autor: qualquer pessoa. Autor: Art. 103, CF.
Foro: STF/STJ Foro: STF
Efeito concreto resolve o caso do seu cliente. Exem-
plo: meu cliente vai conseguir se aposentar.
Dar cincia ou fazer em 30 dias.
Art. 103, 2, CF: Declarada a inconstitucionalidade
por omisso de medida para tornar efetiva norma
constitucional, ser dada cincia ao Poder compe-
tente para a adoo das providncias necessrias e,
em se tratando de rgo administrativo, para faz-
lo em trinta dias.
Cuidado: art. 12-H, Lei 9.868/99 ampliao do prazo
de 30 dias por um prazo razovel a critrio do STF.

Art. 12-H. Declarada a inconstitucionalidade por
omisso, com observncia do disposto no art. 22,
ser dada cincia ao Poder competente para a ado-
o das providncias necessrias. (Includo pela Lei
n 12.063, de 2009).
1o Em caso de omisso imputvel a rgo admi-
nistrativo, as providncias devero ser adotadas no
prazo de 30 (trinta) dias, ou em prazo razovel a ser
estipulado excepcionalmente pelo Tribunal, tendo
em vista as circunstncias especficas do caso e o
interesse pblico envolvido. (Includo pela Lei n
12.063, de 2009).
2o Aplica-se deciso da ao direta de inconsti-
tucionalidade por omisso, no que couber, o dis-
posto no Captulo IV desta Lei. (Includo pela Lei n
12.063, de 2009).


66.7 Ao popular

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio p-
blico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio
histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia;

Art. 5, LXXIII, CF, e Lei 4.717/65. Proteger patrimnio pblico histrico e cultural, meio ambiente e moralidade
administrativa. S cidado pode propor. Se um cidado abandonar a ao, outro poder assumir no havendo
cidado interessado, o Ministrio Pblico ir assumir a ao. Normalmente, quando cai, tem a ver com patrim-
nio pblico. No tem foro de prerrogativa de funo em ao popular. O Ministrio Pblico no pode propor tal
ao, mas pode assumir o andamento e dar execuo da deciso. No tem foro de prerrogativa de funo na
ao popular. No faz coisa julgada a ao popular por falta de provas.
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- Ao civil pblica (ACP): art. 129, III, CF, e Lei 7.347/85. Cidado no pode propor. Ver o art. 5 da lei. Protege
qualquer interesse difuso, coletivo ou individual homogneo.

19 (FGV OAB 2010.3)
A ao popular um importante instrumento para a promoo da tutela coletiva de di-
reitos.
Acerca da coisa julgada formada pelas sentenas de mrito proferidas em tais aes,
correto afirmar que
(A) s se forma coisa julgada em aes populares julgadas procedentes, aps a aplica-
o do duplo grau de jurisdio, medida que tem por objetivo preservar os interesses
da Fazenda Pblica eventualmente condenada.
(B) a produo de efeitos erga omnes no ocorre se o pedido for julgado improcedente
por insuficincia de provas.
(C) produz efeitos erga omnes, exclusivamente nos casos de procedncia meritria, fi-
cando seus efeitos, em todos os casos de improcedncia, limitados s partes do pro-
cesso.
(D) produz, como regra, efeitos inter partes, cabendo aos interessados em se beneficia-
rem de eventual procedncia na ao requererem sua habilitao at a prolao da
sentena.
Resposta: B

66.8 Ao civil pblica

Art. 129, III, CF. Cidado no pode propor. Autor: Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Unio etc. (art. 5 da Lei
7.347/85). No pode ser usada em controle de constitucionalidade cujo principal objeto seja esse.

67 Nacionalidade art. 12 e 13

o vnculo jurdico-poltico que une um indivduo a um Estado.

Art. 12, I Nato
Ler alnea c com a Emenda Constitucional 54/07
3: cargos privativos de brasileiro nato
4: perda da nacionalidade Cuidado: tanto brasileiro nato quanto naturalizado podem perder a nacionalidade.
TPI (Tribunal Penal Internacional)
Entrega tem a ver com TPI.
Cuidado, Brasil DEVE entregar brasileiro nato ou naturalizado ou estrangeiro ao TPI.
Brasileiro nato no pode ser extraditado.
Observao: cuidado com art. 5, LI e LII, CF.

Brasileiro adquiriu outra nacionalidade. Volta para o Brasil e quer a nacionalidade brasileira de volta. A naciona-
lidade pode ser reestabelecida por decreto do Ministro da Justia.

Art. 12. So brasileiros:
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a
servio de seu pas;
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b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Re-
pblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio
brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois
de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira;
II - naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portu-
guesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral;
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos
ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.
1 - Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero
atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.
2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta
Constituio.
3 - So privativos de brasileiro nato os cargos:
I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II - de Presidente da Cmara dos Deputados;
III - de Presidente do Senado Federal;
IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
V - da carreira diplomtica;
VI - de oficial das Foras Armadas.
VII - de Ministro de Estado da Defesa(Includo pela Emenda Constitucional n 23, de 1999)
4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional;
II - adquirir outra nacionalidade, salvo no casos:
a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; (Includo pela Emenda Constitucional de Re-
viso n 3, de 1994)
b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como
condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis; (Includo pela Emenda Constitu-
cional de Reviso n 3, de 1994)

Art. 13. A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil.
1 - So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as armas e o selo nacionais.
2 - Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos prprios.


68 Direitos polticos art. 14 e 17, CF

So inalistveis e inelegveis: estrangeiros e conscritos (homem na poca do servio militar obrigatrio. No
vota e no votado).

Voto facultativo: maior de 16 e menor de 18, maior de 70 anos e os analfabetos. Analfabeto pode votar, mas
no pode ser votado.

Desincompatibilizao: art. 14, 6. Se livrar de impedimento para uma candidatura renncia. Titulares do po-
der executivo para concorrerem cargos diferentes do que ocupam devem renunciar 6 meses antes. Para a ree-
leio no precisa haver a desincompatibilizao.
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Inelegibilidade reflexa: art. 14, 7. Impedimento para uma candidatura por relao de parentesco.

Perda dos direitos polticos: preso pode votar, salvo se a priso for decorrente de uma sentena condenatria
com trnsito em julgado.

Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para
todos, e, nos termos da lei, mediante:
I - plebiscito;
II - referendo;
III - iniciativa popular.
1 - O alistamento eleitoral e o voto so:
I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos;
II - facultativos para:
a) os analfabetos;
b) os maiores de setenta anos;
c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os
conscritos.
3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei:
I - a nacionalidade brasileira;
II - o pleno exerccio dos direitos polticos;
III - o alistamento eleitoral;
IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;
V - a filiao partidria;
VI - a idade mnima de:
a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador;
b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal;
c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz;
d) dezoito anos para Vereador.
4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos.
5 - O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver
sucedido, ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente.
6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Fede-
ral e os Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito.
7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consanguneos ou afins, at o
segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Fede-
ral, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de
mandato eletivo e candidato reeleio.
8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies:
I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade;
II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar automati-
camente, no ato da diplomao, para a inatividade.
9 - Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de prote-
ger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato,
e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de
funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.
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10 - O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no prazo de quinze dias contados da di-
plomao, instruda a ao com provas de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude.
11 - A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia, respondendo o autor, na forma da lei,
se temerria ou de manifesta m-f.

Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de:
I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado;
II - incapacidade civil absoluta;
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos;
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII;
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.

Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando elei-
o que ocorra at um ano da data de sua vigncia.

Art. 17. livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos, resguardados a soberania nacional, o
regime democrtico, o pluripartidarismo, os direitos fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes
preceitos:
I - carter nacional;
II - proibio de recebimento de recursos financeiros de entidade ou governo estrangeiros ou de subordinao a
estes;
III - prestao de contas Justia Eleitoral;
IV - funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
1 - assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funciona-
mento e para adotar os critrios de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vincu-
lao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus estatutos estabele-
cer normas de disciplina e fidelidade partidria.
2 - Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da lei civil, registraro seus estatutos
no Tribunal Superior Eleitoral.
3 - Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso, na
forma da lei.
4 - vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao paramilitar.



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DIREITO TRIBUTRIO


69 Legislao bsica

CF: arts. 145 a 162
CTN: a partir do art. 96


70 Sistema Tributrio Nacional Constituio Federal

Competncia tributria: competncia para instituir tributos.
Limitaes ao poder de tributar princpios tributrios e imunidades tributrias.


71 Conceito de Direito tributrio

Direito tributrio o ramo do direito pblico que estuda princpios e normas reguladores das atividades de cria-
o (poder legislativo), cobrana (poder executivo) e fiscalizao de tributos (poder executivo). O estudo da des-
tinao do dinheiro arrecadado pelo fisco no cabe ao direito tributrio, mas para o direito financeiro.


72 Competncia para legislar competncia tributria

Poder outorgado pela CF para legislar e instituir o tributo. A CF apenas outorga a competncia tributria a algu-
mas pessoas, no cria tributos. A competncia para legislar sobre direito tributrio concorrente, ou seja, exis-
tem leis da Unio, dos Estados e do Distrito Federal sobre direito tributrio. Sempre quando um tema concor-
rente, cabe Unio editar as normas gerais.

84 (FGV OAB 2010.3)
Conforme a Constituio Federal, o veculo legislativo adequado para dispor sobre confli-
tos de competncia entre os entes polticos em matria tributria a
(A) medida provisria.
(B) lei complementar.
(C) emenda constitucional.
(D) lei ordinria.
Resposta: B

72.1 Caractersticas

Competncia tributria Capacidade tributria ativa
Competncia tributria aptido para criar o tributo.
Legislar.
Capacidade tributria ativa aptido para cobrar o
tributo. Fiscalizar e arrecadar tributo.
Indelegvel pacto federativo. Pode ser delegado parafiscalidade. Exemplo: sindica-
tos, conselhos de classe. A parafiscalidade sempre o-
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corre por meio de lei. Pode ser delegada a uma outra
pessoa de direito pblico. Os bancos so auxiliares ar-
recadatrios quando recebem os tributos e repassam
ao rgo pblico no receberam capacidade ativa.

Competncia tributria

(i) Indelegabilidade;
(ii) Privatividade;
(iii) Facultatividade;
(iv) Irrenunciabilidade;
(v) Incaducabilidade;
(vi) Inampliabilidade;

72.2 Tipos de competncia tributria

Espcies tributrias:
a) Impostos
b) Taxas
c) Contribuies de melhorias
d) Emprstimos compulsrios
e) Contribuies especiais

Competncia tributria
- Privativa/Exclusiva: imposto. Constituio entregou privativamente para cada ente um conjunto de
imposto a ser institudo. Art. 156, CF impostos municipais.

Federais Estatais (art. 155, CF) Municipais (art. 156, CF)
IR
II
IE
IOF***
IPI
ITR
IGF (Imposto sobre Grandes Fortu-
nas)
ICMS*
IPVA
Imposto de Transmisso Causa
Mortis e Doao (ITCMD)
IPTU
ISS
Imposto de Transmisso de Bens
Imveis (ITBI)**
*diferena ISS e ICMS ICMS: servio de comunicao e servio de transporte (intermunicipal, interestadual),
apenas, os demais servios so ISS.
**onerosa, inter vivos.
***operaes de crdito, cmbio, seguro, aplicaes financeiras (ttulos de crdito e valores mobilirios).

Art. 147, CF competncia cumulativa Distrito Federal: institui tributos estaduais e, tambm, fazer lei e insti-
tuir impostos municipais.
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Art. 147. Competem Unio, em Territrio Federal, os impostos estaduais e, se o Territrio no for dividido em
Municpios, cumulativamente, os impostos municipais; ao Distrito Federal cabem os impostos municipais.

- Comum: art. 145, II e III, CF, compete Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, instituir taxas e
contribuies de melhoria.

- Especial: emprstimo compulsrio art. 148, CF. Exclusiva da Unio. Calamidade pblica ou investi-
mento pblico.

- Extraordinria: competncia para instituir o IEG art. 154, II, CF. Guerra externa ou sua iminncia,


73 Conceito de tributo art. 3, CTN

O tributo :

(i) obrigao legal: sempre surge da lei, nunca surge do contrato. Exemplo: a clusula do contrato de locao
que "transfere" ao inquilino o dever de pagar o IPTU no se aplica ao direito tributrio (as convenes particula-
res no podem ser opostas Fazenda Pblica).

(ii) prestao pecuniria (em moeda): o tributo sempre uma obrigao de dar (uma quantia em dinheiro ao
Estado), nunca uma obrigao de fazer ou de no fazer.

(iii) no constitui sano por ato ilcito: no Brasil o tributo nunca tem carter punitivo. Tributo diferente de
multa o tributo surge sempre de um ato lcito (fato gerador), a multa surge da prtica de ato ilcito (infrao).

(iv) obrigao compulsria: o pagamento obrigatrio e no facultativo.

(v) cobrado por atividade plenamente vinculada: o lanamento vinculado.


74 Princpios do Direito Tributrio

So limitaes constitucionais ao poder de tributar.

74.1 Princpio da legalidade

Criao
Aumento
Reduo de tributos sempre dependem de lei.
Extino

A criao, aumento, reduo e extino de tributos sempre dependem de lei. Essa lei, como regra, uma lei or-
dinria. O direito tributrio disciplinado por leis ordinrias. Casos raros em que o tributo s pode ser criado por
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lei complementar: imposto sobre grandes fortunas, emprstimos compulsrios, impostos residuais e novas fon-
tes de custeio da seguridade. (Dica de chute: na dvida, chutar lei ordinria)

Medidas provisrias em direito tributrio: se o assunto de lei ordinria, o tema admite medida provisria, ago-
ra, temas de lei complementar, no admitem medidas provisrias. Ateno: medida provisria que cria ou au-
menta imposto s pode ser exigida no ano seguinte ao da converso da medida provisria em lei. Se no for im-
posto, cobra-se no ano seguinte ao da edio da medida provisria.

Excees: Seis tributos podem ter alquotas modificadas por ato do executivo. As 6 excees dizem respeito
alquota, e nos 6 casos a competncia para modificao e no criao. Os mais importantes so: IOF, IPI, IE, II.
Esses so os tributos aduaneiros ou extrafiscais. Como mexem com balana comercial, precisam de mudana
rpida. CIDE/combustveis e ICMS/combustveis tambm so.

Ateno: a definio da data do pagamento do tributo no depende de lei (Supremo Tribunal Federal). O Su-
premo Tribunal Federal considera que o art. 97 criou um rol taxativo.

Ateno: A atualizao monetria da base de clculo no aumento real, por isso no precisa de lei e a cobran-
a imediata.

77 (FGV OAB 2010.2)
Caso determinado municpio venha a atualizar o valor monetrio da base de clculo do IP-
TU, tal hiptese
(A) deve vir regulada por lei.
(B) deve vir regulada por lei complementar.
(C) enquadra-se como majorao de tributo.
(D) poder ser disciplinada mediante decreto.
Resposta: D

78 (FGV OAB 2010.2)
O emprego da analogia, em matria tributria, resultar na
(A) majorao de tributo.
(B) instituio de tributo.
(C) excluso do crdito tributrio.
(D) impossibilidade de exigncia de tributo no previsto em lei.
Resposta: D

74.2 Princpio da anterioridade, princpio da no surpresa ou princpio da segurana jurdica

Ateno: anualidade no existe! No princpio da anualidade!

Tributo criado ou majorado em um exerccio (ano) s pode ser exigido no ano seguinte, respeitado o intervalo
mnimo de 90 dias. A anterioridade s vale para criao e aumento. Todo princpio tributrio uma garantia do
contribuinte. Se uma garantia, esta s se aplica quando a lei piora a situao do contribuinte. Observao: e-
xerccio fiscal coincide com o ano civil no Brasil.

Anterioridade que empurra cobrana ao ano seguinte: anterioridade anual.
Anterioridade que fala sobre o intervalo de 90 dias: anterioridade nonagesimal.
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Observao: Como regra, as duas anterioridades atuam simultaneamente.

Exemplo:
Data de publicao da lei 20.2.10.
Clculo da Anterioridade:
Aplica separadamente as duas anterioridades: anual em 1.1.11; nonagesimal: 20.5.10. Vale a data mais distante,
ento, a cobrana fica em 1.1.11.

85 (FGV OAB 2010.3)
Visando fomentar a indstria brasileira, uma nova lei, publicada em 18/02/2010, majorou
a alquota do Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI), bem como majorou a alquota
do Imposto sobre Exportao (IE).
A partir de que data a nova alquota poder ser exigida para o IPI e para o IE?
(A) Imediatamente para ambos.
(B) No exerccio financeiro seguinte para ambos.
(C) 90 dias aps a publicao da lei para o IPI e imediatamente para o IE.
(D) 90 dias aps o exerccio financeiro seguinte para o IPI e no exerccio financeiro seguinte
para o IE.
Resposta: C

74.2.1 Excees anterioridade

a) Tributos de cobrana imediata: cobradas no dia seguinte. Situaes de emergncia ou que tm a ver com ba-
lana comercial. Exemplos: IOF, II, IE, Imposto Extraordinrio de Guerra (IEG), Emprstimo Compulsrio em ca-
lamidade pblica ou Guerra.
b) Tributos cobrados somente aos 90 dias: podem ser cobrados no mesmo ano. Exemplo: IPI, contribuies soci-
ais, CIDE/combustveis e ICMS/combustveis.
c) Cobrados no ano seguinte, sem os 90 dias. Exemplo: IR e alteraes na base de clculo do IPTU e do IPVA.
Cuidado: na base de clculo, no alquota.

74.3 Princpio da irretroatividade

A lei tributria no se aplica a fatos geradores pretritos.

A lei tributria no se aplica a fatos geradores anteriores data de sua publicao. Quando a lei publicada
vlida para os fatos geradores de hoje e de amanh, no retroage.

Excees: Esse princpio tem 2 excees h 2 casos em que a lei tributria retroage: quando for lei in-
terpretativa e quando for mais benfica em matria de infrao, desde que o ato no tenha sido defini-
tivamente julgado. Se o caso foi definitivamente julgado a lei no atinge, pois atinge a barreira da coisa
julgada.

76 (FGV OAB 2010.2)
De acordo com o Cdigo Tributrio Nacional, aplica-se retroativamente a lei tributria na
hiptese de:
(A) analogia, quando esta favorecer o contribuinte.
(B) extino do tributo, ainda no definitivamente constitudo.
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(C) graduao quanto natureza de tributo aplicvel, desde que no seja hiptese de cri-
me.
(D) ato no definitivamente julgado, quando a lei nova lhe comine penalidade menos seve-
ra que a prevista na lei vigente ao tempo de sua prtica.
Resposta: D

74.4 Princpio da seletividade

As alquotas do ICMS e IPI sero graduadas conforme a essencialidade do produto. Quanto mais essencial o pro-
duto, menor a alquota.
Cuidado: o nico critrio a essencialidade, na diferenciao quanto procedncia do produto in-
constitucional (IPVA maior para veculos de procedncia no exterior, cobrar mais impostos de produtos
oriundos de outros Estados).

74.5 Princpio da isonomia

O fisco no pode dar tratamento desigual a contribuintes em situao equivalente. Em funo da isonomia, a
incapacidade civil irrelevante para o direito tributrio. Menor de idade tambm paga tributo e empresas irre-
gularmente constituda.

74.6 Princpio da capacidade contributiva

Tributos tm que ser graduados de acordo com a capacidade econmica do contribuinte.
Impostos de alquotas progressivas: a progressividade s pode ser usada por expressa previso constitucional -
na Constituio Federal de 1.988 s trs impostos so progressivos: IR, ITR, IPTU.
Ateno: o IPVA no possui alquota progressiva.

74.7 Princpio da uniformidade geogrfica

Os tributos da Unio devem ter a mesma alquota em todo o territrio nacional.
Normalmente as perguntas da OAB envolvem IPI.
Exceo: incentivos fiscais para estimular certa regio no violam o princpio da uniformidade, como,
por exemplo, a Zona Franca de Manaus.

79 (FGV OAB 2010.2)
Considere a seguinte situao hipottica: lei federal fixou alquotas aplicveis ao ITR e es-
tabeleceu que a alquota relativa aos imveis rurais situados no Rio de Janeiro seria de 5%
e a relativa aos demais Estados do Sudeste de 7%. Tal enunciado normativo viola o princ-
pio constitucional
(A) da uniformidade geogrfica da tributao.
(B) da legalidade tributria.
(C) da liberdade de trfego.
(D) da no diferenciao tributria entre a procedncia e o destino do produto.
Resposta: A


74.8 Princpio da no limitao
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O tributo no pode ser usado para restringir a circulao de pessoas e bens no territrio nacional.
Exceo: cobrana de pedgio a prpria Constituio Federal autoriza a cobrana de pedgio.

74.9 Princpio da no-cumulatividade

Evitar a tributao em cascata. Os tributos so pagos compensando-se em cada operao o montante recolhido
na etapa anterior.

A no-cumulatividade vale para o ICMS, IPI, PIS/Cofins, impostos residuais e novas fontes de custeio da seguri-
dade.

74.10 Princpio da vedao do confisco

o princpio que probe retirar todos os bens do contribuinte. Confisco uma desapropriao sem indenizao.

Esse princpio tambm vale para multas tributrias. O Supremo Tribunal Federal entende assim.

74.11 Princpio da uniformidade

Os tributos da Unio devem ter a mesma alquota em todo o territrio nacional.

Importante: h um nico caso que possvel a diferenciao de alquota: concesso de incentivos fiscais para
estimular certa regio. Exemplo: Zona Franca de Manaus art. 40 do ADCT.


74.12 Princpio do non olet

= o dinheiro no tem cheiro. No interessa a origem do contribuinte. Para o direito tributrio no interessa se a
atividade tributada criminosa ou no.

Traficante de drogas tambm devem Imposto sobre a Renda (IR).


75 Interferncia da Unio em impostos dos Estados e Municpios

Como regra, o tributo s pode ser disciplinado pela prpria entidade competente para a sua criao. por isso
que a Unio est proibida de dar iseno de tributos estaduais e municipais (proibio da iseno heternoma).

Observao: Atualizao monetria da base de clculo, dentro do ndice de inflao, no aumento de tributo
art. 97, 2, CTN.

Porm, em 4 casos a Unio pode interferir nas alquotas de impostos estaduais e municipais.

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Resoluo do Senado
Alquota mnima Alquota mxima
IPVA
Imposto de Transmisso Causa Mortis e Doao (ITCMD)
ICMS

Ateno: lei complementar da Unio pode fixar alquotas mnima e mxima do Imposto Sobre Servio (ISS).


76 Repartio de receitas - arts. 157 e 158, CF

So regras constitucionais que dividem o montante arrecadado com alguns tributos.

a) Art. 157: Pertencem aos Estados e Distrito Federal:
(i) 100% do IR retido na fonte sobre a remunerao de servidores estatutrios, estaduais e distritais;
(ii) 20% dos impostos residuais.

b) Art. 158: Pertencem aos municpios:
(i) 100% do IR sobre a remunerao sobre a remunerao de servidores estatutrios municipais;
(ii) 50% do ITR, facultado ao municpio ficar com 100% do imposto, se celebrar convnio com a Unio;
(iii) 50% do IPVA;
(iv) 25% do ICMS.

Ateno: tambm se sujeitam repartio de receitas o IPI, Cide combustveis, IOF sobre o ouro quando defini-
do como ativo financeiro.


77 Imunidades tributrias

Desonerao tributria campo de no incidncia do tributo. Est prevista na CF no pode haver confuso
com a norma legal de desonerao, que a iseno.

Imunidade Iseno: imunidade est na CF, enquanto que a iseno est na lei.

Imunidade e iseno afastam somente a obrigao tributria principal, no atingindo as obrigaes acessrias
deveres instrumentais.

Iseno causa de excluso do crdito tributrio.

Cuidado: h dois dispositivos na CF que trazem a equivocada expresso "so isentas de", mas so casos de imu-
nidade. Art. 195, 7, CF contribuio social previdencirio desonerao das entidades beneficentes de assis-
tncia social. Art. 184, 5, CF impostos desonerao nas transferncias de imveis para fins de reforma agr-
ria.

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Art. 195, 7 - So isentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social que atendam
s exigncias estabelecidas em lei.

Art. 184, 5 - So isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operaes de transferncia de imveis desapropria-
dos para fins de reforma agrria.

A norma imunizande afasta os mais diferentes tributos, como se notou acima, todavia existe um importante dis-
positivo de imunidade, abaixo detalhado, que s se refere a impostos.

77.1 Imunidades em espcie art. 150, VI, CF

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios:
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;
b) templos de qualquer culto;
c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das
instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;
d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.

Essas imunidades afastam somente impostos. No afastam todos os tributos.
Templo de qualquer culto no so imunes a qualquer tributo. No pagam impostos, os outros tributos so devi-
dos.

Imunidade:

(i) recproca: Unio, Estados, Distrito Federal e municpios no pagam impostos uns aos outros. Essa re-
gra foi estendida para autarquias e fundaes pblicas. Por qu? Pacto Federativo as entidades no
so hierarquizados, so parificados.
Exemplo: no incide IPVA na Kombi de propriedade da prefeitura.

89 (FGV OAB 2010.3)
A imunidade recproca impede que
(A) a Unio cobre Imposto de Renda sobre os juros das aplicaes financeiras dos Estados
e dos Municpios.
(B) o Municpio cobre a taxa de licenciamento de obra da Unio.
(C) o Estado cobre contribuio de melhoria em relao a bem do Municpio valorizado em
decorrncia de obra pblica.
(D) o Estado cobre tarifa de gua consumida em imvel da Unio.
Resposta: A

H extenso para autarquias e fundaes pblicas art. 150, 2, CF: (empresa pblica e socie-
dade de economia mista h tributao normal)
2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder
Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou
s delas decorrentes.

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Observao: o STF, os Correios e a INFRAERO, sou seja, empresas pblicas, bem como a CAERD
(Cia de guas e Esgotos de Rondnia), sociedade de economia mista, por desempenharem fun-
o exclusiva de Estado, aproximando-se das autarquias, foram considerados imunes.

(ii) templos de qualquer culto: instituies religiosas no pagam nenhum imposto. Vale para qualquer
religio e qualquer imposto. Essa imunidade tambm vale para as reas contguas ao templo, ou seja,
esto no mesmo terreno do templo, no mesmo nmero de matrcula dos templos.

Exemplo: mesmo que o estacionamento da igreja seja terceirizado a imunidade permanece,
desde que contgua. O mesmo ocorre com lojas, creches, casas sacerdotais etc.
Exemplo: igreja, proprietria de um apartamento, aluga-o a terceiros e recebe alugueres. De-
pender deve haver o cumprimento das condies abaixo:
(a) prova de que a renda conexa integralmente convertida para o propsito religioso;
(b) prova de que no h prejuzo livre concorrncia.

Ateno: cemitrio de igreja para sepultamento de fiis e religiosos incide IPTU? H corres-
pondncia ftica. No incide. E se vende jazigo? Deve seguir condies acima citadas.

Ateno: o fato de uma igreja ser inquilina irrelevante, pois a imunidade ocorrer se ela tiver a
propriedade do bem. Art. 123, CTN.

(iii) partidos polticos: favorece 4 pessoas jurdicas diferentes:

(a) partidos e suas fundaes,
(b) sindicatos de trabalhadores,
(c) instituio de educao sem fins lucrativos,
(d) entidade de assistncia social sem fins lucrativos.

As assistncias sociais sem fins lucrativos so imunes a contribuies sociais tambm (art. 195,
CF). Apesar de a CF dizer em iseno no art. 195, leia-se imunidade (Ateno!). Com relao ao
(c) e (d), o art. 14, CTN, prev 3 requisitos para essa imunidade: se houver lucro, este no pode
ser apropriado pelos mantenedores, prova de que no h remessa dolosa do lucro para o exte-
rior, regularidade contbil.

Art. 14. O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado observncia dos seguintes requisitos
pelas entidades nele referidas:
I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo; (Redao dada
pela Lcp n 104, de 10.1.2001)
II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais;
III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de as-
segurar sua exatido.
1 Na falta de cumprimento do disposto neste artigo, ou no 1 do artigo 9, a autoridade competente
pode suspender a aplicao do benefcio.
2 Os servios a que se refere a alnea c do inciso IV do artigo 9 so exclusivamente, os diretamente rela-
cionados com os objetivos institucionais das entidades de que trata este artigo, previstos nos respectivos
estatutos ou atos constitutivos.
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(iv) imunidade de imprensa: livros, jornais, peridicos e o papel para a sua impresso no pagam ne-
nhum imposto. A Constituio Federal s deu imunidade para uma matria prima, o papel. O Supremo
Tribunal Federal estendeu essa imunidade tambm para filmes e papeis fotogrficos para composio
do livro. Outras matrias primas no tm imunidade. Essa imunidade exclusiva do produto, uma i-
munidade objetiva essa imunidade no afasta impostos pessoais de editoras e livrarias. Editora e livra-
ria tm que pagar IR, IPVA, IPTU etc.

(v) sindicato de trabalhadores: no pagam nenhum imposto.

(vi) entidades assistenciais e de educao sem fins lucrativos: no pagam nenhum imposto. As entida-
des assistenciais tambm so imunes a contribuies sociais art. 195, 7 , CF/88 (apesar , CF, usar a pa-
lavra "iseno", deve-se interpretar como imunidade).


78 Espcies tributrias

a) Impostos
b) Taxas o fato gerador que define o tributo, sendo irrelevantes a
c) Contribuies de melhorias denominao legal e a destinao do dinheiro. Art. 4, CTN.
d) Emprstimos compulsrios
e) Contribuies especiais

78.1 Impostos

So tributos desvinculados independem de atuao estatal, por isso que no pode ter vinculao do dinheiro
do imposto a nenhuma receita especfica. Tambm so desvinculados quanto destinao da receita princpio
da no afetao (art. 167, IV, CF). vedado vincular receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, exceto com
gastos de sade ou ensino.

Disciplinado por lei ordinria.

Imposto no imposto remuneratrio no se remunera o Estado por ter feito alguma coisa. A Constituio
Federal probe a vinculao da receita de impostos despesa, rgo ou fundo - princpio da no afetao. Exce-
o: Porm, pode haver vinculao com gastos de sade ou educao.
Federais Estatais Municipais
IR
II
IE
IOF
IPI
ITR
IGF (Imposto sobre Grandes Fortu-
nas)
ICMS
IPVA
Imposto de Transmisso Causa
Mortis e Doao (ITCMD)
IPTU
ISS
Imposto de Transmisso de Bens
Imveis (ITBI)
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Distrito Federal = cobra os estaduais e mais os municipais.

Imposto Extraordinrio de Guerra (IEG): so cobrados no caso de guerra externa ou sua iminncia, cobrado
pela Unio, so por lei ordinria, podem ter base de clculo e fato gerador de outro imposto. Admitem bitribu-
tao.

Criao de impostos residuais (aqueles que no esto na lista dos 13, um imposto novo, como, por exemplo o
IVA Imposto sobre Valor Agregado): competncia da Unio, a lei complementar, tem que ser no cumulati-
vos, no podem ter base de clculo e fato gerador de outro imposto.

Quem cobra impostos sobre os territrios? Sendo criado algum, a Unio cobra os federais, os estaduais e, se o
territrio no for dividido em municpios, tambm os municipais. A Constituio Federal diz que um territrio
pode criar com ou sem municpios.

IPTU: Pode ter alquotas progressivas.

75 (FGV OAB 2010.2)
Semprnio dos Santos proprietrio de um stio de recreio, local destinado ao lazer, na -
rea de expanso urbana, na regio serrana de Paraso do Alto. A rea dotada de rede de
abastecimento de gua, rede de iluminao pblica e esgotamento mantidas pelo munic-
pio, embora no existam prximos quer escola, quer hospitais pblicos. Neste caso Sem-
prnio deve pagar o seguinte imposto:
(A) o IPTU, por ser rea de expanso urbana, dotada de melhoramentos.
(B) o ITR, por ser stio de recreio, no inserido em rea urbana.
(C) o IPTU, por ser stio, explorado para fins empresariais.
(D) o ITR, por no haver escola ou hospital prximos a menos de 3km do imvel.
Resposta: A

86 (FGV OAB 2010.3)
Determinada pessoa, havendo arrematado imvel em leilo judicial ocorrido em processo
de execuo fiscal para a cobrana de Imposto Predial Urbano, vem a sofrer a exigncia
pelo saldo devedor da execuo no coberto pelo preo da arrematao.
Essa exigncia
(A) legal, pois o arrematante sucessor do executado em relao ao imvel, e em sua pes-
soa fiscal ficam sub-rogados os crditos dos tributos incidentes sobre o mesmo imvel.
(B) ilegal, pois o crdito do exequente se sub-roga sobre o preo da arrematao, exone-
rando o arrematante quanto ao saldo devedor.
(C) legal, pois o valor pago pelo arrematante no foi suficiente para a cobertura da execu-
o.
(D) legal, pois a arrematao no pode causar prejuzo ao Fisco.
Resposta: B

ISS: Em regra devido para o municpio da sede do prestador, mas construo civil paga no local da
prestao. No incide ISS sobre locao entendimento do STF.

88 (FGV OAB 2010.3)
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Uma construtora com sede no Municpio do Rio de Janeiro constri um edifcio sob regime
de empreitada na cidade de Nova Iguau, onde no possui estabelecimento. A competn-
cia para a imposio do Imposto Municipal Sobre Servios (ISS) caber municipalidade
(A) do Rio de Janeiro, porque o municpio onde a construtora tem a sua sede social.
(B) de Nova Iguau, porque o local onde foi construdo o edifcio.
(C) do Rio de Janeiro, porque construo civil no prestao de servios.
(D) do Rio de Janeiro, porque a construtora no tem estabelecimento em Nova Iguau e,
em razo do princpio da territorialidade, no pode ser exigido o tributo sobre contribuin-
tes estabelecidos fora do territrio de cada Ente Federado.
Resposta: B

ITBI: Incide sobre transmisso onerosa (compra e venda) de imveis. Se em processo de separao o
cnjuge transfere um imvel de valor superior ao da meao no devido o ITBI porque a transmisso
no foi onerosa paga-se ITCMD.

87 (FGV OAB 2010.3)
Nos autos de uma ao de divrcio, os ex-cnjuges, casados em regime de comunho total
de bens, dividiram o patrimnio total existente da seguinte maneira: o imvel situado no
Municpio X, no valor de R$ 50.000,00, pertencer ao ex-marido, enquanto o imvel situa-
do no Municpio Y, no valor de R$ 30.000,00, pertencer ex-esposa.
Assinale a alternativa correta quanto tributao incidente nessa partilha.
(A) O tributo a ser recolhido ser o ITCMD, de competncia do Estado, e incidir sobre a
base de clculo no valor de R$ 10.000,00.
(B) O tributo a ser recolhido ser o ITBI, sobre ambos os imveis, cada qual para o munic-
pio de localizao do bem.
(C) O tributo a ser recolhido ser o ITBI, de competncia do Municpio, e incidir sobre a
base de clculo no valor de R$ 10.000,00.
(D) No h tributo a ser recolhido, pois, como o regime de casamento era o da comunho
total de bens, no h transferncia de bens, mas simples repartio do patrimnio comum
de cada ex-cnjuge.
Resposta: A

ICMS: No incide ICMS sobre arrendamento mercantil. Somente 3 servios pagam ICMS comunicao,
transporte interestadual e transporte intermunicipal.

IPVA: No incide sobre barcos e aeronaves somente sobre veculos terrestres.

IR: A cobrana de IR informada sob 3 critrios: progressividade, generalidade (todos devem pagar) e
universalidade (todas as rendas so tributadas).

IOF: operao de crdito, cmbio, seguro, ttulos e valores mobilirios.

IGF: Ainda no foi criado. A Unio no tem prazo para a sua criao. Respeita as 2 anterioridades anual
e nonagesimal.

ITCMD

87 (FGV OAB 2010.3)
Nos autos de uma ao de divrcio, os ex-cnjuges, casados em regime de comunho total
de bens, dividiram o patrimnio total existente da seguinte maneira: o imvel situado no
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Municpio X, no valor de R$ 50.000,00, pertencer ao ex-marido, enquanto o imvel situa-
do no Municpio Y, no valor de R$ 30.000,00, pertencer ex-esposa.
Assinale a alternativa correta quanto tributao incidente nessa partilha.
(A) O tributo a ser recolhido ser o ITCMD, de competncia do Estado, e incidir sobre a
base de clculo no valor de R$ 10.000,00.
(B) O tributo a ser recolhido ser o ITBI, sobre ambos os imveis, cada qual para o munic-
pio de localizao do bem.
(C) O tributo a ser recolhido ser o ITBI, de competncia do Municpio, e incidir sobre a
base de clculo no valor de R$ 10.000,00.
(D) No h tributo a ser recolhido, pois, como o regime de casamento era o da comunho
total de bens, no h transferncia de bens, mas simples repartio do patrimnio comum
de cada ex-cnjuge.
Resposta: A

78.1.1 Distrito Federal

Competncia do Distrito Federal = Estados + Municpios.

78.1.2 Territrios

A Unio cria os impostos Federais, os Estaduais e, se o territrio no for dividido em Municpios, tambm os
Municipais.

78.1.3 Criao de novos impostos

Quem pode criar novos impostos? Unio, por lei complementar, criar impostos novos (impostos residuais), des-
de que: sejam no cumulativos e no tenham fato gerador e base de clculo de outro imposto.

Quem pode criar impostos extraordinrios de guerra? A competncia da Unio, por lei ordinria, podendo ter
base de clculo e fato gerador de qualquer outro imposto, mesmo que seja de competncia Estadual ou munici-
pal.

78.2 Taxas

So tributos vinculados (remuneram atividades estatais).
Criadas por lei ordinria.
de competncia comum a todas as entidades Unio, Distrito Federal, Estados e Municpios.

Importante: as taxas no tero base de clculo prpria de impostos. Art. 145, 2, CF/88.

78.2.1 Tipos

a) taxas de polcia:
so aquelas cobradas quando o Estado exerce fiscalizao efetiva sobre o contribuinte. Remuneramos atividade
estatal chamado de poder de polcia, fiscalizao. Exemplos: Taxa de Fiscalizao Ambiental (TFA), taxa para ob-
teno de licenas, taxa para obteno de certides.

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14 (FGV OAB 2010.2)
O poder de polcia, conferindo a possibilidade de o Estado limitar o exerccio da liberdade
ou das faculdades de proprietrio, em prol do interesse pblico
(A) gera a possibilidade de cobrana, como contrapartida, de preo pblico.
(B) se instrumentaliza sempre por meio de alvar de autorizao.
(C) afasta a razoabilidade, para atingir os seus objetivos maiores, em prol da predominn-
cia do interesse pblico.
(D) deve ser exercido nos limites da lei, gerando a possibilidade de cobrana de taxa.
Resposta: D

b) taxa de servio:
a cobrada quando o Estado presta servio pblico especfico e divisvel, ou seja, servio uti singuli, de forma
efetiva ou potencial ao contribuinte. Exemplo: taxa do lixo, energia residencial (taxa de luz), transporte coletivo,
taxa judiciria, gua encanada, telefonia fixa. Ateno: se o servio for indivisvel (uti universi) a taxa inconsti-
tucional. Exemplo: iluminao pblica: no pode existir no Brasil taxa de iluminao.

78.3 Contribuies de melhoria

So tributos vinculados.
So criadas por leis ordinrias.
A competncia comum (Unio, Estados, Distrito Federal e municpios).
A hiptese de incidncia a realizao de obra pblica (no servio pblico) que valoriza imvel do contribuin-
te.
So cobradas quando uma obra pblica valoriza imvel do contribuinte. Exemplo: nova estao do metr valori-
zando o bairro.

A pessoa mora numa casa de 50 mil reais. Do lado construdo um shopping. Passa a valer 100 mil reais. No
pode ser cobrada a contribuio, pois no uma obra pblica.

Ateno: Posso criar taxa para remunerar servio pblico ou por poder de polcia. Contribuio de melhoria s
remunera obra pblica. No confundir taxa com contribuio de melhoria.

Ateno: O CTN prev 2 limites ao valor de contribuio de melhoria: (i) limite global o custo da obra; (ii)
limite individual a valorizao em cada imvel.

78.4 Emprstimos compulsrios art. 148, CF

So tributos restituveis;
A competncia da Unio;
A lei a lei complementar no admite medida provisria.

So criados em 2 hipteses (no so fato gerador do emprstimo compulsrio hipteses que autorizam a cria-
o do emprstimo compulsrio podem ter um fato gerador qualquer, ainda que j usado para outro tributo
pode bitributar):

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(i) calamidade pblica (tragdia da natureza pode ser localizada, no precisa ser generalizada) ou
guerra externa (pode ser iminente ou deflagrada), de cobrana imediata;

(ii) investimento pblico relevante (respeita a anterioridade s anual). Exemplo: custeio das obras da
transposio do Rio So Francisco.

O valor arrecadado fica vinculado situao que ensejou a cobrana (art. 148, pargrafo nico, CF) probe o
desvio de finalidade.

No se admite mais emprstimo compulsrio para situao que exija absoro temporria do poder aquisitivo.
O art. 15, III, CTN, foi revogado pela CF88.


78.5 Contribuies especiais

(i) Contribuies de interesse das categorias profissionais. Exemplo: contribuio sindical.
(ii) Cides: Contribuies de interveno no domnio econmico.
(iii) Contribuies sociais ou previdencirias. Exemplo: PIS, Cofins e CSLL (Contribuio Social do Lucro Lquido)

So tributos qualificados pela destinao/finalidade ao contrrio dos outros tributos, no o fato gerador que
d a identidade jurdica s contribuies no se aplica o art. 4, CTN. O que importa a finalidade, destinao e
no o fato gerador. Contribuies podem ter fato gerador e base de clculo prprios de impostos. Bitributao.
So criadas por leis ordinrias.

Contribuio privativa da Unio art. 149, CF.
Existem 2 contribuies que no so federais: Distrito Federal e municpio podem cobrar contribuio
de iluminao pblica (CIP ou Cosip), facultada a arrecadao na fatura da energia residencial; Estados,
Distrito Federal e municpios podem cobrar contribuio de seus servidores para o custeio de regime
previdencirio prprio.

Lembrar: quando importo um produto, pago tudo que tributo. Mas na exportao s incide o IE.

Ateno: IEG, Emprstimo Compulsrio e Contribuies so os nicos casos de bitributao autorizados pela
Constituio Federal.

Importante: Quando importo um produto, pago tudo que tributo, mas na exportao s incide o IE.
Ateno: Existem 3 regimes da incidncia da Cofins: (i) Cofins monofsicas; (ii) Cofins plurifsica cumulativa; (iii)
Cofins plurifsica no cumulativa.

Ateno: O art. 149, CF, prev 3 tipos de contribuies: (i) contribuies de interveno no domnio econmico
Cides, que so usadas pela Unio para a disciplina de determinados mercados; (ii) contribuies de interesse
das categorias profissionais so cobradas por sindicatos e conselhos de classe para custeio de suas estruturas
(exemplo: contribuio sindical); (iii) .

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Cuidado: as chamadas contribuies confederativas, previstas no art. 8, IV, CF, no tributo.

79 Tributao de guerra

Instrumentos que a Unio possui para custear uma guerra externo. A Constituio Federal prev dois institutos
para obteno de recursos para custear uma guerra.

Emprstimo Compulsrio
Art. 148, CF/88
Imposto Extraordinrio de Guerra (IEG)
Art. 154, CF/88
Competncia da Unio. Competncia da Unio.
Lei Complementar. Lei Ordinria.
No admite medida provisria. Admite medida provisria.
So restitudos. No so restitudos.
Iminente ou deflagrada. Iminente ou deflagrada.
Pode bitributar, mesmo que no for imposto federal. Pode bitributar.

Nada impede que os 2 tributos sejam cobrados simultaneamente.


80 Cdigo Tributrio Nacional

i) regras de integrao da lei tributria: preenchimento de lacunas: sendo caso de lacuna a autoridade usar a
analogia, princpios gerais do direito tributrio, princpios gerais do direito pblico, equidade.

ii) o Cdigo Tributrio Nacional admite a eleio de domiclio pelo contribuinte, mas se o domiclio eleito preju-
dicar a arrecadao o fisco pode recusar. Recusa de domiclio eleito.

iii) legislao tributria: art. 96, CTN. A legislao tributria o conceito que compreende leis, tratados e con-
venes internacionais, decretos e normas complementares.
Art. 100 do Cdigo Tributrio Nacional normas complementares compreendem atos normativos do fis-
co, decises de rgos do fisco, convnios e prticas reiteradas da autoridade (costumes).
Art. 103, CTN os atos normativos do fisco entram em vigor na data de sua publicao. As decises dos
rgos do fisco entram em vigor 30 dias aps a publicao. Os convnios entram em vigor na data neles
prevista.

80.1 Integrao da lei tributria art. 108, CTN

Processo de preenchimento de lacunas. Sendo caso de lacuna, a autoridade usar analogia, princpios do direito
tributrio, princpios do direito pblico, equidade.

80.2 Obrigao tributria

Surge com o fato gerador.

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Pode ser:
a) principal: que envolve o pagamento do tributo e da multa.
b) acessria: obrigao de fazer ou no fazer (prestaes positivas ou negativas).

uma relao jurdica, que une 2 plos: ativo (credor fisco, ou seja, Unio, Estados, Distrito Federal e Munic-
pios, e entidades parafiscais, ou seja, OAB, sindicatos) e o passivo (devedor).

Temos 2 figuras, 2 tipos de devedores, no direito tributrio:
a) contribuinte: aquele que tem relao pessoal e direta com o fato gerador. Ele quem aufere renda.
b) responsvel tributrio: aquele que no sendo contribuinte tem alguma obrigao perante o fisco (re-
lao indireta com o fato gerador). Exemplo: empregador responsvel pela reteno na fonte do IR do
empregado.

80 (FGV OAB 2010.2)
A Cia. de Limpeza do Municpio de Trs os Montes, empresa pblica municipal, vendeu um
imvel de sua titularidade situado na rua Dois, da quadra 23, localizado no n 06. Neste ca-
so, o novo proprietrio
(A) no paga o imposto de transmisso de bens imveis, em funo de ser bem pblico.
(B) fica isento do imposto predial e territorial urbano, ante a imunidade do patrimnio p-
blico.
(C) paga o IPTU, mas no paga o ITBI, uma vez que, nesta ltima hiptese, quem transmite
a propriedade do bem empresa pblica.
(D) fica obrigado a pagar todos os tributos que recaiam sobre o bem.
Resposta: D

74 (FGV OAB 2010.2)
Delta Ltda. teve sua falncia decretada em 11/01/2010. Delta possua um imvel hipote-
cado ao Banco Junior S/A, em garanti a de dvida no valor de R$ 1.000.000,00 O imvel es-
t avaliado em R$ 1.200.000,00. A Fazenda Pblica Estadual tem crditos a receber de Del-
ta Ltda. relacionados ao ICMS no pago de vendas ocorridas em 03/01/2008.
Com base no exposto acima, assinale a afirmativa correta.
(A) A Fazenda tem direito de preferncia sobre o credor com garantia real, em virtude de
seus privilgios.
(B) A Fazenda no pode executar o bem, em funo de ter havido a quebra da empresa,
prevalecendo o crdito com garanti a real.
(C) A Fazenda tem direito de preferncia uma vez que a dvida tributria anterior hipo-
teca.
(D) A Fazenda respeitar a preferncia do credor hipotecrio, nos limites do valor do crdi-
to garanti do pela hipoteca.
Resposta: D

Casos especiais de responsabilidade:

- scios, gerentes e administradores s respondem por dvida da empresa se o fisco provar excesso de
poder ou infrao desconsiderao da personalidade jurdica.

- empresa que adquirir de outra estabelecimento ou fundo de comrcio (trespasse), o adquirente s
responde se mantiver a mesma atividade comercial. Cuidado: se a aquisio for em falncia ou recupe-
rao judicial, o adquirente nunca responde, no importando a atividade.
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- empresa resultante de ciso, fuso ou incorporao responde por dvidas das empresas anteriores.

73 (FGV OAB 2010.2)
Pizza Aqui Ltda., empresa do ramo dos restaurantes, adquiriu o estabelecimento empresa-
rial Pizza J Ltda., continuando a explorao deste estabelecimento, porm sob razo soci-
al diferente Pizza Aqui Ltda. Neste caso, correto afirmar que:
(A) a Pizza Aqui responde solidariamente pelos tributos devidos pela Pizza J, at a data do
ato de aquisio do estabelecimento empresarial, se a Pizza J cessar a explorao da ati-
vidade.
(B) caso a Pizza J prossiga na explorao da mesma atividade dentro de 6 (seis) meses
contados da data de alienao, a Pizza Aqui responde subsidiariamente pelos tributos de-
vidos pela Pizza J Ltda. at a data do ato de aquisio do estabelecimento.
(C) caso a Pizza J mude de ramo de comrcio dentro de 6 (seis) meses contados da data
de alienao, ento a Pizza Aqui ser integralmente responsvel pelos tributos devidos pe-
la Pizza J at a data do ato de aquisio desta.
(D) caso o negcio jurdico no fosse a aquisio, mas a incorporao da Pizza J pela Pizza
Aqui, esta ltima estaria isenta de qualquer responsabilidade referente aos tributos devi-
dos pela Pizza J at a data da incorporao.
Resposta: B

Se o contribuinte deve vrios tributos, mas o patrimnio no suficiente para quitar todos, consideram-se qui-
tados (art. 162 do Cdigo Tributrio Nacional): 1 contribuies de melhoria, 2 taxas, 3 impostos.

72 (FGV OAB 2010.2)
Em Direito Tributrio, cumpre lei ordinria:
(A) estabelecer a cominao ou dispensa de penalidades para as aes ou omisses con-
trrias a seus dispositivos.
(B) estabelecer a forma e as condies como isenes, incentivos e benefcios fiscais sero
concedidos em matria de ISS.
(C) estabelecer normas gerais em matria tributria, especialmente sobre adequado tra-
tamento tributrio ao ato cooperativo praticado pelas sociedades cooperativas.
(D) estabelecer normas gerais em matria tributria, especialmente sobre a definio de
tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e empresas de pequeno por-
te.
Resposta: A

80.3 Crdito Tributrio: excluso, suspenso e extino

(i) Causas de excluso: anistia e iseno.
(ii) Causas de suspenso: moratria, depsito integral, recursos e reclamaes, concesso de liminar e tutela
antecipada, parcelamento.
(iii) Extino: os demais.

82 (FGV OAB 2010.3)
Segundo o Cdigo Tributrio Nacional, remisso
(A) uma modalidade de extino dos crditos tributrios e consiste na liberao da dvida
por parte do credor, respaldada em lei autorizativa.
(B) a perda do direito de constituir o crdito tributrio pelo decurso do prazo.
(C) uma modalidade de excluso dos crditos tributrios com a liberao das penalidades
aplicadas ao sujeito passivo, respaldada em lei autorizativa.
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(D) uma modalidade de extino dos crditos tributrios em razo da compensao de
crditos entre o sujeito ativo e o sujeito passivo, respaldada em lei autorizativa.
Resposta: A

71 (FGV OAB 2010.2)
Mauro Ricardo decidiu no pagar o imposto de renda do ltimo ano, pois sua esposa Ana,
servidora pblica, sofreu acidente de carro e foi declarada absolutamente incapaz, em vir-
tude de traumatismo craniano gravssimo. Ocorre que a Receita Federal efetuou o lana-
mento e notificou Mauro, nos termos da lei, acerca do crdito tributrio em aberto. Quan-
do Mauro recebeu a notificao, ele se dirigiu Receita e confessou a infrao, prontifi-
cando-se a pagar, de imediato, o tributo devido, sem multa ou juros de mora. A partir do
exposto acima, assinale a afirmativa correta.
(A) A confisso de Mauro tem o condo de excluir a sua responsabilidade, sem a imposio
de qualquer penalidade. Entretanto, ele deve pagar o tributo devido acrescido dos juros de
mora.
(B) Mauro somente se apresentou Receita aps a notificao, o que exclui qualquer be-
nefcio oriundo da denncia espontnea, devendo ele recolher o tributo devido, a penali-
dade imposta e os juros de mora.
(C) A incapacidade civil de Ana tem reflexo direto na sua capacidade tributria, o que signi-
fica dizer que, aps a sentena judicial de interdio, Ana perdeu, igualmente, a sua capa-
cidade tributria, estando livre de quaisquer obrigaes perante o fisco.
(D) Caso Mauro ti vesse procedido com mera culpa, ou seja, se a sonegao ti vesse ocorri-
do por mero esquecimento, ele poderia pagar somente o tributo e os juros de mora, exclu-
indo o pagamento de multa.
Resposta: B

80.4 Revogao de iseno art. 178, CTN

Se a iseno for temporria e tambm condicionada, quem preenche a condio, no pode perder a iseno no
prazo prometido. Iseno condicionada o que exige do contribuinte o preenchimento de uma condio.

Uma lei pode ser revogada por outra lei, ento, a iseno pode ser revogada. Exceo: se a iseno for tempor-
ria e condicionada, quem preenche a condio no pode ter o benefcio revogado.

Ateno: um caso de ultratividade da lei tributria.

80.5 Recusa de domiclio eleito

A legislao tributria admite o domiclio de eleio, mas se o domiclio eleito prejudicar a arrecadao ou fisca-
lizao, o fisco pode recusar o domiclio eleito.

80.6 Conceito de tributo

Art. 3, CTN.

Tributo :

(a) uma obrigao legal: tributo sempre surge da lei, ou nunca surge do contrato. As convenes particulares
no so opostas perante o fisco.
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(b) uma prestao pecuniria: o tributo sempre uma obrigao de dar quantia em dinheiro ao Estado, nunca
uma obrigao de fazer ou no fazer. uma prestao em moeda. Servio militar obrigatrio no tem carter
tributrio, obrigao de fazer.

(c) no constitui sano por ato ilcito. No uma punio, no uma pena. Tributo diferente de multa o
tributo surge de um ato lcito (fato gerador),a multa surge de um ato ilcito (infrao).

(d) uma prestao compulsria, ou seja, o pagamento obrigatrio.

(e) cobrado por lanamento, ou seja, um ato do fisco de cobrana. O lanamento um ato privativo do fisco (s
o fisco pode lanar tributo), com natureza vinculada (no discricionria), declaratrio do fato gerador e consti-
tutivo do crdito tributrio. O lanamento declara o fato gerador que j aconteceu e constitui o crdito tribut-
rio permitindo que o fisco faa a execuo forada, se for o caso.

80.7 Lanamento

ato privativo do fisco. ato de imprio, ato impositivo. So indelegveis a particulares. declaratrio do fato
gerador e constitutivo do crdito tributrio. ato vinculado.

H trs modalidades de lanamento.

(a) lanamento direto ou de ofcio. aquele feito pelo fisco sem participao do contribuinte. Exemplo:
IPVA, IPTU, AIIM (auto de infrao e imposio de multa).

(b) lanamento misto ou por declarao. aquele feito por base em informaes prestadas pelo deve-
dor. Exemplo: II. Ateno: IR no por declarao.

(c) autolanamento ou por homologao ( a regra no Brasil). aquele que ocorre antecipao do pa-
gamento. Exemplo: ICMS, IR.

80.7.1 Prazos de lanamento

Fato gerador
5 anos (prazo de decadncia)
Lanamento
5 anos (prazo de prescrio)
Execuo fiscal

80.8 Linha do tempo devido processo legal para cobrana de tributos

Hiptese de incidncia Fato gerador Obrigao tributria Lanamento


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Execuo tributria Certido da Dvida Dvida ativa Crdito tributrio
Ativa (rol de devedores) (direito de cobrar do
(enviado ao fisco)
contribuinte)

Pagamento pelo
contribuinte

80.9 Hiptese de incidncia

a descrio legislativa da situao que produz o dever de pagar o tributo.

Hiptese de incidncia ocorre no plano abstrato uma descrio legal. Exemplo: IR auferir renda. diferente
de fato gerador, que ocorre no plano concreto um acontecimento real. Exemplo: Joo aufere renda.

Para facilitar o estudo do tema, a doutrina divide a hiptese de incidncia em 5 partes, chamadas de aspectos da
hiptese de incidncia partes da hiptese:


Aspecto quantitativo Aspecto temporal (quando?)
(quanto?)

Aspecto material Aspecto espacial
(por qu?) ou territorial (onde?)

Aspecto pessoal (quem?)

Ateno 1: se a empresa tem sede em Guarulhos, mas presta servios em So Paulo, onde devido o ISS? O ISS
devido em Guarulhos, pois a regra no ISS o pagamento no local da sede do prestador, mas construo civil
paga no local da prestao.

88 (FGV OAB 2010.3)
Uma construtora com sede no Municpio do Rio de Janeiro constri um edifcio sob regime
de empreitada na cidade de Nova Iguau, onde no possui estabelecimento. A competn-
cia para a imposio do Imposto Municipal Sobre Servios (ISS) caber municipalidade
(A) do Rio de Janeiro, porque o municpio onde a construtora tem a sua sede social.
(B) de Nova Iguau, porque o local onde foi construdo o edifcio.
(C) do Rio de Janeiro, porque construo civil no prestao de servios.
(D) do Rio de Janeiro, porque a construtora no tem estabelecimento em Nova Iguau e,
em razo do princpio da territorialidade, no pode ser exigido o tributo sobre contribuin-
tes estabelecidos fora do territrio de cada Ente Federado.
Resposta: B

Ateno 2: como saber se o imvel urbano e paga IPTU para o municpio ou se rural e paga ITR para a Unio?
Segundo o art. 32, CTN, o imvel urbano (paga IPTU), quando localizado em rea definida pela lei municipal
LEI
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http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348
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como urbana (critrio da localizao), desde que presentes pelo menos 2 das seguintes melhorias: iluminao
pblica, meio fio ou calamento fornecimento de gua ou coleta de esgoto, posto de sade, escola primria.

80.10 Fato gerador

a ocorrncia concreta da situao descrita na hiptese de incidncia. Lembrar que o fato gerador que define
o tributo. Art. 4 CTN.


81 Denunciao voluntria

71 (FGV OAB 2010.2)
Mauro Ricardo decidiu no pagar o imposto de renda do ltimo ano, pois sua esposa Ana,
servidora pblica, sofreu acidente de carro e foi declarada absolutamente incapaz, em vir-
tude de traumatismo craniano gravssimo.
Ocorre que a Receita Federal efetuou o lanamento e notificou Mauro, nos termos da lei,
acerca do crdito tributrio em aberto. Quando Mauro recebeu a notificao, ele se dirigiu
Receita e confessou a infrao, prontificando-se a pagar, de imediato, o tributo devido,
sem multa ou juros de mora. A partir do exposto acima, assinale a afirmativa correta.
(A) A confisso de Mauro tem o condo de excluir a sua responsabilidade, sem a imposio
de qualquer penalidade. Entretanto, ele deve pagar o tributo devido acrescido dos juros de
mora.
(B) Mauro somente se apresentou Receita aps a notificao, o que exclui qualquer be-
nefcio oriundo da denncia espontnea, devendo ele recolher o tributo devido, a penali-
dade imposta e os juros de mora.
(C) A incapacidade civil de Ana tem reflexo direto na sua capacidade tributria, o que signi-
fica dizer que, aps a sentena judicial de interdio, Ana perdeu, igualmente, a sua capa-
cidade tributria, estando livre de quaisquer obrigaes perante o fisco.
(D) Caso Mauro tivesse procedido com mera culpa, ou seja, se a sonegao ti vesse ocorri-
do por mero esquecimento, ele poderia pagar somente o tributo e os juros de mora, exclu-
indo o pagamento de multa.
Resposta: B

83 (FGV OAB 2010.3)
Na denncia espontnea, o sujeito passivo tem direito excluso
(A) da multa e dos juros.
(B) da multa e da correo monetria.
(C) apenas dos juros.
(D) apenas da multa.
Resposta: D




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DIREITO DO TRABALHO


82 Fontes do Direito do Trabalho

A CLT um conjunto hbrido de leis destinado a regular a relao de emprego.
CF: esto nos arts. 7 ao 11.


83 Relao de emprego

Empregado: pessoa fsica, pessoalidade, habitualidade, salrio, subordinao.
Empregador: pessoa fsica ou pessoa jurdica (de direito pblico ou direito privado), poder de direito (organizar,
fiscalizar e punir).
Revista: permitida, entretanto, a revista ntima proibida. Art. 373-A, IV, CLT: vedada a revista ntima
da mulher. Art. 5, CF iguala homens e mulheres, ento, vedada a revista ntima para o homem tambm.
Fiscalizar e-mail corporativo e instalao de cmeras so permitidas.
Punir: advertncia (verbal ou escrita), suspenso (at 30 dias) ou dispensa com justa causa.

Grupo empresarial: empregador nico responsabilidade solidria Smula 129, TST.
Sucesso de empresas: o sucessor assume o passivo trabalhista

Agente incapaz:
16 a 18 anos: proibido noturno, perigoso (energia nuclear e eltrica, explosivo e inflamvel), insalubre e preju-
diciais formao moral.
14 anos: apenas aprendiz.

Trabalho lcito
Ilcito: atividade contrria lei penal.

Contrato ilcito x contrato proibido: o contrato proibido visa proteger a sade e a vida do trabalhador, portanto
uma vez ocorrido gera direitos trabalhistas (exemplo: mulheres carregando mais que 20 kg, estrangeiro irregular
no pas).


84 Princpios do direito do trabalho

Princpio da proteo: dar ao obreiro uma superioridade jurdica, frente superioridade econmica do empre-
gador.
Princpio da irrenunciabilidade de direitos do empregado: na presena do juiz possvel renunciar direitos.
Princpio da continuidade da relao de emprego: os contratos de trabalho, em regra, so por prazo indetermi-
nado. O que ocorre que no pode ser admitida uma sucesso de contratos por prazo certo na mesma empresa.
Princpio da primazia da realidade: os acontecimentos reais so muito mais importantes que os documentos.

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85 Contratos de trabalho art. 443, CLT

Os contratos, em regra, devem ser pactuados por prazo indeterminado.

73 (FGV OAB 2010.3)
Joo da Silva decidiu ampliar o seu consultrio mdico e, para isso, contratou o servio do
empreiteiro Vivaldo Fortuna. Ambos ajustaram o valor de R$ 5.000,00, cujo pagamento se-
ria feito da seguinte maneira: metade de imediato e a outra metade quando do encerra-
mento do servio. Logo no incio dos trabalhos, Vivaldo contratou os serventes Reginaldo
Nonato e Simplcio de Deus, prometendo-lhes o pagamento de um salrio mnimo mensal.
Ocorre que, passados trs meses, Reginaldo e Simplcio nada receberam. Tentaram entrar
em contato com Vivaldo, mas este tinha desaparecido. Por conta disso, abandonaram a
obra e ajuizaram uma ao trabalhista em face de Joo da Silva, pleiteando os trs meses
de salrios atrasados, alm das verbas resilitrias decorrentes da resciso indireta provo-
cada por Vivaldo.
Diante desse caso concreto, correto afirmar que Joo da Silva
(A) deve ser condenado a pagar os salrios atrasados e as verbas resilitrias decorrentes
da resciso indireta, uma vez que o sucessor trabalhista de Vivaldo Fortuna.
(B) deve ser condenado a pagar apenas os salrios atrasados, mas no as verbas resilit-
rias, uma vez que no foi ele quem deu causa resciso indireta.
(C) no deve ser condenado a pagar os salrios atrasados e as verbas resilitrias decorren-
tes da resciso indireta, uma vez que a obra no foi devidamente encerrada.
(D) no deve ser condenado a pagar os salrios atrasados e as verbas resilitrias decorren-
tes da resciso indireta, uma vez que o dono da obra e no desenvolve atividade de
construo ou incorporao.
Resposta: D

74 (FGV OAB 2010.3)
O empregado Vicente de Morais foi dispensado sem justa causa. Sete dias depois, reque-
reu a liberao do cumprimento do aviso prvio, pois j havia obtido um novo emprego. O
antigo empregador concordou com o seu pedido, exigindo apenas que ele fosse feito por
escrito, junto com a cpia da sua CTPS registrada pelo novo empregador, o que foi realiza-
do por Vicente.
Diante dessa situao, o antigo empregador dever
(A) integrar o aviso prvio ao pagamento de todas as verbas rescisrias por ele devidas,
uma vez que o aviso prvio irrenuncivel.
(B) deduzir o aviso prvio do pagamento de parte das verbas rescisrias devidas, uma vez
que o empregado renunciou livremente a esse direito, mas o aviso prvio continuar inci-
dindo sobre as parcelas de natureza salarial.
(C) deduzir o aviso prvio do pagamento de parte das verbas rescisrias devidas, uma vez
que o empregado renunciou livremente a esse direito, mas o aviso prvio continuar inci-
dindo sobre as parcelas de natureza indenizatria.
(D) pagar as verbas rescisrias, excluindo o valor equivalente ao dos dias remanescentes
do aviso prvio.
Resposta: D

75 (FGV OAB 2010.3)
Uma Fundao Municipal de Direito Pblico decidiu implementar uma reestruturao ad-
ministrativa, a fim de produzir melhores resultados, com proveito para a sociedade como
um todo, prestigiando a sua funo social e o princpio da eficincia. Para tanto, desenvol-
veu um Plano de Incentivo Demisso Voluntria (PIDV), por meio do qual o empregado
que aderisse receberia as verbas resilitrias, acrescidas de um bnus de 80% sobre o seu
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valor. Ao ler atentamente os termos do PIDV, o empregado Josu de Souza constatou a e-
xistncia de uma clusula em que se previa a expressa e geral quitao das obrigaes ori-
undas do contrato de trabalho, nada mais havendo a reclamar depois de efetuado o ajus-
te. Aps refletir cuidadosamente sobre a questo, Josu resolveu aderir ao PIDV. Ocorre
que, to logo recebeu as verbas resilitrias e o bnus de 80%, Josu ajuizou uma ao tra-
balhista em face da Fundao, pleiteando o pagamento de horas extraordinrias e os re-
flexos delas decorrentes, sob o argumento de que essas parcelas no foram englobadas
expressamente pelo PIDV. Em defesa, o antigo empregador reconheceu a existncia de
trabalho extraordinrio, mas afirmou que as querelas oriundas do contrato de emprego j
haviam sido definitivamente solucionadas pelo PIDV.
Diante dessa situao concreta, correto afirmar que o pedido de pagamento de horas ex-
traordinrias e reflexos deve ser julgado
(A) procedente, uma vez que o PIDV efetua a quitao exclusivamente das parcelas e valo-
res dele constantes.
(B) improcedente, haja vista a clusula de quitao geral prevista no PIDV.
(C) improcedente, haja vista a natureza jurdica de renncia do PIDV.
(D) procedente, uma vez que Josu de Souza possui prazo de cinco anos aps o trmino do
contrato para pleitear tudo o que entender cabvel.
Resposta: A

85.1 Contrato por prazo determinado

Os contratos de prazo determinado so exceo.
Quando h prazo determinado no h aviso prvio. Aqui, no h a multa do FGTS.
Esses contratos no geram nenhum tipo de estabilidade.
O empregado que sofre acidente durante o contrato por prazo determinado gera estabilidade quando h aci-
dente de trabalho gera estabilidade.

Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por
prazo determinado ou indeterminado.
1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execu-
o de servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada.
2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando:
a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo;
b) de atividades empresariais de carter transitrio;
c) de contrato de experincia.


2, a servio transitrio. Exemplo: acrscimo de servio, ou seja, empresa recebe encomenda de um cliente.
2, b empresa transitria.
Estes dois tipos de contratos podem ser pactuados por no mximo 2 anos e admite uma s prorrogao. O limite
mximo de 2 anos o contrato junto com a prorrogao pode ter no mximo 2 anos.
2, c contrato de experincia empregada ficou grvida no curso do contrato de experincia tem estabilida-
de? No, um contrato de experincia. A regra da prorrogao do contrato de experincia idntica s de cima,
mas o limite mximo de 90 dias. Entre um contrato e outro, deve haver um prazo mnimo de 6 meses.

Caso o empregador rescinda o contrato sem justa causa e antes da data final certa j pactuada, dever ao em-
pregado uma indenizao equivalente a metade do que este deveria receber at o cumprimento integral do re-
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ferido contrato. Em caso inverso, o empregado tambm dever ao empregador uma indenizao at o limite a
que teria direito em condies idnticas, mas somente se ficar demonstrado o prejuzo. Arts. 479 e 480, CLT.

Smula 163, TST: nas rescises antecipadas nos contratos de experincia caber aviso prvio.

85.2 Terceirizao

Requisitos bsicos:
- impessoalidade na contratao;
- para que a atividade terceirizada fique caracterizada, tem que ser de meio, e no de fim;
- pode ter limite de prazo; e
- h responsabilidade subsidiria do tomador de servios.

85.3 Sujeitos do contrato de trabalho

Empregador:
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade eco-
nmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empre-
gados.
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos
respectivos empregados.
Observao 1: Em contratos de compra e venda de sociedades/companhias, muitas vezes h clusula
sobre o passivo trabalhistas, responsabilizando o outorgante vendedor at a data da compra e o promi-
tente comprador aps a data efetiva da compra. Os empregados so de responsabilidade da empresa e
quem ir responder pelo passivo trabalhista todo o tempo, inicialmente o atual proprietrio, somente
recaindo em bens do antigo scio em determinadas circunstncias (ver tpico sobre execuo).
Observao 2: o risco da atividade econmica jamais poder ser transferido ao empregado (inadimpln-
cia dos clientes, falncia etc.).

Empregado:
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador,
sob a dependncia deste e mediante salrio.
Relao de trabalho relao de emprego.

85.3.1 Tipos de trabalhadores e empregados

Autnomo
Autonomia no servio, no podendo ser subordinado ao tomador de servios. Subordinao sempre e-
xistir, j que o art. 19 da Lei 4.886/65 descreve que o representante tem de prestar contas de seu servi-
o sempre que solicitado trata-se de uma subordinao irreal, pois se trata de uma norma da empresa,
e no de uma subordinao direta, como vimos com o empregado.
O autnomo assume o risco da atividade como se fosse um empregador, como de fato pode at ser.
Se se verificar que o trabalhador presta servios somente a um tomador de servios, a presuno de
fraude na relao estar configurada.
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Eventual
Aquele que presta servios de natureza urbana ou rural de carter eventual, a uma ou mais empresas,
sem relao de emprego. Sua distino preponderante com relao ao empregado que o avulso es-
pordico, no tem expectativa de retorno, no tendo, portanto, o requisito da habitualidade.
Teoria do evento: o trabalhador admitido numa empresa para determinado evento (acontecimento,
obra, servio especfico). No ter longa durao. Terminada sua misso, automaticamente estar des-
ligado.
Teoria dos fins: eventual o trabalhador que vai desenvolver numa empresa servio no coincidentes
com os seus fins normais.
Teoria da descontinuidade: trabalhador ocasional, espordico, trabalha de vez em quando.
Teoria da fixao: no se fixa a uma fonte de trabalho a fixao jurdica.

Cooperativa
Variabilidade ou dispensa do capital social; concurso de scios sem limitao de nmero mximo, mas
com nmero mnimo necessrio a compor a administrao da sociedade; intransferibilidade de quotas a
terceiros, ainda que por herana.
Art. 442, Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe
vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
Cooperativa nasce da simples vontade de seus membros, todos autnomos. Os ganhos so repartidos,
mas no h patro, mesmo que exista um diretor.
A fixao de um operrio a um s tomador indcio claro de fraude na relao, o que, infelizmente, se
configura com rotineiridade prtica nesta relao.

Avulso
Assim como o eventual, o trabalhador avulso difere do empregado em virtude de ser espordico. Sua
nica diferena com relao ao eventual que a contratao do avulso sempre intermediada por um
rgo arregimentador. Normalmente um sindicato arregimenta o trabalhador avulso e o envia para a a-
tividade necessria.

Estagirio (Lei 11.788/08)
Revogou a lei anterior.
Contrato expresso de estgio com durao mxima de 2 anos.
O vale transporte passou a ser obrigatrio, quando o estgio no for obrigatrio.
Recesso de 30 dias corridos que deve ser usufrudo preferencialmente com as frias escolares.
Jornada de trabalho: 6 horas dirias e 30 horas semanais (estagirio de nvel superior). Em poca de f-
rias a jornada pode aumentar para 40 horas semanais. Em poca de prova a jornada normal cair pela
metade (sem reduo na bolsa auxlio).
Art. 15 da Lei de Estgio. Se o estagirio suplementar a jornada dele, vira empregado, gera vnculo de
emprego.

Rural (Lei 5.889/73)
Atividade voltada para agricultura ou pecuria em propriedade rural. Ainda que no mbito urbano, mas
desenvolvendo atividade rural, pode ser considerado emprego rural.
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Domsticos (Lei 5.859/72)
Servio de natureza contnua e de finalidade no lucrativa a pessoa ou a famlia no mbito residencial
destas.
Indispensvel: ausncia de lucro do empregador domstico nem mesmo no local onde o empregado
domstico trabalha; prestao de servios pessoa ou a famlia; no existe domstico em empresa, ain-
da que no tenha inteno de lucro; mbito residencial.
Ateno: motorista de uma residncia empregado domstico, mesmo no trabalhando no mbito re-
sidencial.

Diarista
Continuidade e habitualidade so figuras distintas e s admite como empregado domstico aquele que
presta servios mais de 2 vezes durante a semana.

Temporrio (Lei 6.019/74)
Dever ser prestado nas seguintes situaes: (i) necessidade transitria de substituio de pessoal; e (ii)
acmulo extraordinrio de servio.
Referido empregado dever ser contratado por uma empresa locadora de mo de obra, empresa esta
que, obrigatoriamente, tem que ser registrada nas Delegacias Regionais de Trabalho, rgos do Minist-
rio do Trabalho e Emprego destinado fiscalizao das relaes de emprego. (ver detalhes abaixo)

85.3.2 Relao de emprego

Empregado deve ser pessoa fsica, no existe empregado pessoa jurdica.

Juiz do trabalho pode anular a abertura de uma empresa? Sim. Art. 9, CLT.

Quando a CLT trouxe esse requisito de pessoa fsica, no quis apenas excluir a pessoa jurdica, tem o requisito da
pessoalidade no vnculo de emprego. muito comum nas audincias trabalhistas. Pessoalidade = empregado
nunca pode se fazer substituir. Empregado pode ser substitudo, mas o emprega no pode se fazer substituir.

H o requisito da habitualidade. Expectativa de retorno do empregado num determinado dia, ainda que seja 1
vez por semana. nica exceo: empregado domstico tem que trabalhar pelo menos 3 vezes por semana para
terem habitualidade.

Institutos que os domsticos no tm direito: hora extra, intervalos, adicional noturno, adicional de insalubrida-
de, adicional de periculosidade, salrio famlia, FGTS facultativo (o incio do recolhimento facultativo, mas
iniciando o recolhimento torna-se obrigatrio).

O terceiro requisito o da subordinao.

O ltimo requisito o salrio, onerosidade. No existe vnculo de emprego gratuito.

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Esses requisitos so cumulativos, faltando 1, no caracteriza mais o vnculo de emprego: pessoa fsica, no even-
tual, dependncia, salrio.

85.4 Contrato Temporrio Lei 6.019/74

Hipteses:
Acrscimo de servios;
Necessidade transitria de substituio de pessoal;
Limite mximo de 3 meses, podendo ser prorrogado por mais 3 meses.

Em caso de falncia da locadora, a tomadora de servios se responsabiliza solidariamente para com os crditos
trabalhistas dos empregados.

Diferenas entre temporrio e terceirizao:
A terceirizao no precisa conter limite de prazo.
A terceirizao no compreende contratao pessoal de servios.
A terceirizao deve compreender contratao de atividade meio e nunca de atividade fim.
Na terceirizao h responsabilidade subsidiria do tomador de servios sempre.

Ateno: No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a empresa tomadora ou cliente solidaria-
mente responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo em que o traba-
lhador esteve sob suas ordens assim como em referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao
prevista nesta lei.

85.5 Alterao do contrato de trabalho art. 468, CLT

Tem que ter a anuncia do empregado.
No pode haver prejuzo ao empregado.
Alteraes no contrato de trabalho devem ser pactuados por mtuo consentimento. Mudanas feitas de forma
unilateral sero nulas.
O empregado, diante da nulidade declarada, pode ento postular a reparao com o retorno do contrato sua
situao anterior.

72 (FGV OAB 2010.3)
Relativamente alterao do contrato de trabalho, correto afirmar que
(A) considerada alterao unilateral vedada em lei a determinao ao empregador para
que o empregado com mais de dez anos na funo reverta ao cargo efetivo.
(B) o empregador pode, sem a anuncia do empregado exercente de cargo de confiana,
transferi-lo, com mudana de domiclio, para localidade diversa da que resultar do contra-
to, independentemente de real necessidade do servio.
(C) o empregador pode, sem a anuncia do empregado cujo contrato tenha como condi-
o, implcita ou explcita, transferi-lo, com mudana de domiclio, para localidade diversa
da que resultar do contrato, no caso de real necessidade do servio.
(D) o adicional de 25% devido nas transferncias provisrias e definitivas.
Resposta: C

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85.5.1 Adicional de transferncia art. 469, 3, CLT

Quando acarreta mudana de domiclio do empregado.

vedado transferir o empregado sem a sua autorizao.

No caso de transferncia provisria, o adicional devido de 25% sobre o salrio. Quando a transferncia for de
carter definitivo ou se partir por iniciativa do empregado, o adicional no ser devido. As despesas com trans-
ferncia sero do empregador.


86 Salrio

Salrio a importncia fixa estipulada pela prestao de servio.
Remunerao o conjunto de ttulos que recebe o empregado por sua prestao de servios (exemplos: hora
extra, gorjeta, adicionais e comisso).

A base de clculo para todos os fins trabalhistas a remunerao, e no s o salrio (13 salrio deve ser em ci-
ma de remunerao, e no o salrio).

No integra a remunerao:

(i) gratificaes (exemplo: plano de sade). Se a gratificao for ajustada, integra a remunerao.
(ii) PLR.
(iii) vale transporte. Vale transporte pago em dinheiro fraude e integra a remunerao.
(iv) dirias at 50% do salrio.
(v) gorjetas. Smula 354 do TST consideram gorjeta o valor dado no s ao empregador, mas para o em-
pregado tambm. A gorjeta integra a remunerao, salvo para horas extras, adicional noturno, aviso
prvio e DSL.
(vi) salrio in natura ou salrio utilidade. Salrio pago atravs de bens econmicos. No posso pagar a
totalidade do salrio em utilidade, pelo menos 30% do salrio tem que vir em dinheiro. Pessoa que tra-
balha em loja de roupa obrigado a comprar roupa da loja para trabalhar e isso descontado no fim do
ms no salrio utilidade o "uniforme" tem que ser dado, ele estaria gastando o salrio no trabalho.
Para ter natureza salarial a utilidade deve ser dada pelo trabalho e no para o trabalho.

70 (FGV OAB 2010.3)
Em se tratando de salrio e remunerao, correto afirmar que
(A) o salrio-maternidade tem natureza salarial.
(B) as gorjetas integram a base de clculo do aviso prvio, das horas extraordinrias, do a-
dicional noturno e do repouso semanal remunerado.
(C) o plano de sade fornecido pelo empregador ao empregado, em razo de seu carter
contraprestativo, consiste em salrio in natura.
(D) a parcela de participao nos lucros ou resultados, habitualmente paga, no integra a
remunerao do empregado.
Resposta: D

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80 (FGV OAB 2010.3)
Contratado para trabalhar no Municpio de Boa-F pela empresa X, Marcos da Silva, resi-
dente no Municpio de ltima Instncia, estava obrigado a utilizar duas linhas de nibus
para e ir e para voltar do trabalho para casa, ao custo de R$ 16,00 por dia. Em virtude dos
gastos com as passagens, Marcos requereu ao seu empregador que lhe fornecesse vale-
transporte, ao que lhe foi dito que seria providenciado. Passados oito meses, Marcos foi
dispensado sem justa causa, recebendo as verbas resilitrias, sem qualquer meno ao va-
le-transporte. Inconformado, Marcos ajuizou ao trabalhista pleiteando o pagamento de
vale-transporte, pois nunca recebeu essa prestao. Em contestao, o empregador ale-
gou que Marcos nunca fez qualquer requerimento nesse sentido, apesar de morador de
outro municpio da regio metropolitana.
Em face dessa situao concreta, assinale a alternativa correta relativa distribuio do
nus da prova.
(A) Cabe ao empregador apresentar todos os requerimentos de vale-transporte feitos pe-
los seus empregados, a fim de comprovar que Marcos no efetuou o seu prprio requeri-
mento.
(B) Cabe a Marcos demonstrar que satisfez os requisitos indispensveis obteno do va-
le-transporte.
(C) Cabe ao Juiz determinar de ofcio que o empregador apresente todos os requerimentos
de vale-transporte feitos pelos seus empregados, a fim de comprovar que Marcos no o
efetuou.
(D) No h mais provas a serem produzidas, devendo o juiz indeferir qualquer requerimen-
to nesse sentido.
Resposta: B


Formas de ajuste de pagamento de salrio:
Por tempo: mensal, semanal, diria
Por produo ou unidade de obra.
Por tarefa.

Meios de pagamento de salrio:
Dinheiro: moeda corrente do pas, a inobservncia deste requisito, considera-se no pago.
Cheque ou depsito bancrio: o Ministrio do Trabalho autoriza as empresas situadas em permetro ur-
bano, com o consentimento do empregado, a fazer o pagamento dos salrios e remuneraes atravs
de conta bancria aberta para este fim (conta salrio), ou em cheque emitido diretamente pelo empre-
gador (cheque de terceiro no paga salrio) em favor do empregado salvo se o empregado for analfabe-
to.
Em utilidades: os salrios podem ser pagos em bens econmicos, porm, pelo menos 30% dele deve ser
pago em dinheiro.
Os bens fornecidos pelo empregador ao empregado, mesmo que gratuitamente, sendo para o
seu trabalho, no so considerados como salrio, ou seja, os bens fornecidos para o trabalho
no tm natureza salarial, mas os bens fornecidos pelo trabalho sim.

Regras de proteo ao salrio:
Irredutibilidade, ser possvel apenas mediante norma coletiva, ou seja, com participao sindical;
Impenhorabilidade, salvo penso alimentcia;
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Intangibilidade, no poder haver descontos, salvo quando resultar de adiantamento ou art. 462, CLT
empregado causa dano por dolo empresa, se o dano decorreu de culpa tambm, desde que tenha pre-
viso contratual.

Denominaes:
Salrio mnimo: fixado por MP, previsto na CF/88.
Salrio profissional: deriva de ajuste entre o poder pblico e certo grupo profissional.
Piso salarial: valor mnimo, estipulado em conveno ou acordo coletivo, para determinada categoria
profissional.
Salrio normativo: aquele fixado em sentena normativa proferida em dissdio coletivo perante os
Tribunais de Trabalho.
Salrio complessivo: no admitido em nossa legislao. Aquele que, descrevendo verba nica, quita
todos os ttulos.

Tipos especiais de salrio:
Abonos: o adiantamento dado pelo empregador ao empregado, uma antecipao salarial.
Era utilizado para burlar a lei para pagamento de aumento em forma de abono, no incorporan-
do este nas frias e qualquer outro instituto. Houve edio da lei 8.238/91 que o incorporou ao
salrio.
Comisses: retribuio do servio realizado pelo trabalhador.
Comisses Percentagem comisso preo fechado (R$5,00 por pea vendida), quando o tra-
balhador ganha o valor calculado em percentagem sobre a pea, no se trata de comisso, e sim
percentagem.
O empregador pode estornar a comisso paga se houver inadimplncia do comprador.

Dirias
Tem carter indenizatrio. Pagamento feito aos empregados para recompens-los por despesas de via-
gem, com hotis, alimentao etc.
Diria reembolso ou adiantamento de despesas. Nestes compensa-se o valor que foi gasto pelo em-
pregado enquanto que as dirias so fixas, no importando que o empregado tenha gasto mais ou me-
nos.

Gorjetas
Integra a remunerao. Tem carter de doao. Tanto faz o dado diretamente pelo cliente ou o cobrado
pela empresa.
No serve para base de clculo para as parcelas de aviso prvio, adicional noturno, hora extra e repouso
semanal remunerado.

13 salrio
devido para qualquer tipo de empregado temporrio, domstico e rural tambm tm direito a ele.
O pagamento deve ser feito com base no salrio de dezembro.
Se o salrio for varivel, como quando o empregado receber, por exemplo, comisses ou percentagens,
a base ser a mdia anual desta.
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Quando h resciso do contrato, devido ao empregado, na base de 1/12 por ms trabalhado, conside-
rando como ms integral aquele que o empregado trabalhar 15 dias ou mais dentro do ms, exceto na
demisso por justa causa, com incidncia no FGTS.

Equiparao salarial
Art. 461 - Sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na
mesma localidade, corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade.
1 - Trabalho de igual valor, para os fins deste Captulo, ser o que for feito com igual produtividade e
com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio no for superior a 2
(dois) anos.
2 - Os dispositivos deste artigo no prevalecero quando o empregador tiver pessoal organizado em
quadro de carreira, hiptese em que as promoes devero obedecer aos critrios de antiguidade e me-
recimento.
3 - No caso do pargrafo anterior, as promoes devero ser feitas alternadamente por merecimento e
por antiguidade, dentro de cada categoria profissional.
4 - O trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo
rgo competente da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial.
Ateno: funo cargo.
Ateno: 2 e 4 trata da excludente de equiparao

46 (FGV OAB 2010.2)
Marcos foi contratado para o cargo de escriturrio de um banco privado. Iniciada sua ati-
vidade, Marcos percebeu que o gerente lhe estava repassando tarefas alheias sua fun-
o. A rigor, conforme constava do quadro de carreira da empresa devidamente registrado
no Ministrio do Trabalho e Emprego, as atribuies que lhe estavam sendo exigidas de-
veriam ser destinadas ao cargo de tesoureiro, cujo nvel e cuja remunerao eram bem su-
periores.
Esta situao perdurou por dois anos, ao fim dos quais Marcos decidiu ajuizar uma ao
trabalhista em face do seu empregador. Nela, postulou uma obrigao de fazer o seu re-
enquadramento para a funo de tesoureiro e o pagamento das diferenas salariais do
perodo.
Diante desta situao jurdica, correto afirmar que:
(A) o pedido est inepto, uma vez que este um caso tpico de equiparao salarial e no
houve indicao de paradigma.
(B) o pedido deve ser julgado improcedente, uma vez que a determinao das atividades,
para as quais o empregado est obrigado, encontra-se dentro do jus variandi do emprega-
dor.
(C) o pedido deve ser julgado procedente, se for demonstrado, pelo empregado, que as
suas atividades correspondiam, de fato, quelas previstas abstratamente na norma interna
da empresa para o cargo de tesoureiro.
(D) o pedido deve ser julgado procedente em parte, uma vez que s a partir da deciso ju-
dicial que determine o reenquadramento que o empregado far jus ao aumento salarial.
Resposta: C


87 Suspenso e interrupo do contrato

Suspenso a paralisao temporria dos servios, em que o empregado no recebe salrios, e no conta como
tempo de servio.
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Falta injustificada;
Auxlio-doena aps o 15 dia, cessando as obrigaes do empregador de efetuar o pagamento do sal-
rio, que passar a ser efetuado pelo INSS;
Perodo de greve, salvo acordo, conveno coletiva, laudo arbitral ou sentena normativa dispondo em
contrrio.

Interrupo ocorre quando a empresa continua pagando salrios ao empregado e o tempo inativo conta como
de servio.
Auxlio-doena at o 15 dia, frias, DSR (descanso semanal remunerado), licena gestante, licena-
maternidade, faltas justificadas.

Servio militar
No devida remunerao nesse perodo, mas contado como tempo de servio.

Aviso prvio
As 2h ou a dispensa de 1 semana so tidas como interrupo, assim como o dia da semana em que o ru-
ral no trabalha, pois h percebimento de salrio e o perodo contado como tempo de servio.

Cargo pblico
Se o empregado se afasta para exercer cargo de senador, ministro, deputado etc., h a suspenso do
contrato.

Aposentadoria por invalidez caso de suspenso do contrato de trabalho. Se a pessoa no recuperar a capaci-
dade laborativa em no mximo 5 dias, extingue/rescinde o contrato de trabalho.

Observao: uma pessoa que recebe aposentadoria por invalidez no pode trabalhar de jeito algum, pois no
pode recolher INSS. Sendo registrado ou autnomo, recolher INSS, portanto, no poder trabalhar. A pessoa
que desejar trabalhar dever informar ao INSS que houve a recuperao da capacidade laborativa.

48 (FGV OAB 2010.2)
Paulo, empregado de uma empresa siderrgica, sofreu acidente do trabalho, entrando em
gozo de auxlio-doena acidentrio, a partir do dcimo sexto dia de seu afastamento. Du-
rante este perodo de percepo do benefcio previdencirio, ele foi dispensado sem justa
causa por seu empregador.
Diante do exposto, assinale a alternativa correta.
(A) Paulo tem direito a ser reintegrado, com fundamento na garanti a provisria de em-
prego assegurada ao empregado acidentado.
(B) Paulo tem direito a ser readmiti do, com fundamento na garantia provisria de empre-
go assegurada ao empregado acidentado.
(C) Paulo tem direito a ser readmiti do, em razo da interrupo do contrato de trabalho
que se operou a parti r do dcimo sexto dia de afastamento.
(D) Paulo tem direito a ser reintegrado, em razo da suspenso do contrato de trabalho
que se operou a partir do dcimo sexto dia de afastamento.
Resposta: D


88 Aviso prvio
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Aviso prvio no cabe nos contratos por prazo determinado.
No cabe nas demisses por justa causa.
O prazo de aviso prvio de no mnimo 30 dias.

88.1 Aviso prvio concedido pelo empregador

Trabalhado: art. 488, CLT trabalhar 2 horas menos por dia ou ele trabalha 2 horas a menos por dia ou sai
uma semana antes o empregado que opta. O rural trabalha um dia a menos por semana, obrigatoriamente.
Smula 276, TST: pode o empregado renunciar o restante do aviso prvio, desde que comprovada a ob-
teno de novo emprego.
Smula 230, TST: vedado substituir a jornada reduzida do aviso prvio por horas extras, se isso ocorrer,
caracteriza a nulidade do aviso gerando um novo aviso prvio a ser indenizado pelo empregador.
Indenizado: desligamento imediato do obreiro. Dever pagar de forma indenizada o perodo correspondente ao
aviso prvio.

88.2 Concedido pelo empregado

Trabalhado: no h reduo da jornada. Dever ser avisado com 30 dias de antecedncia.

Indenizado: O art. 477, 6, CLT, impe que as verbas rescisrias devem ser pagas at o 1 dia til subsequente
ao trmino do aviso prvio trabalhado ou em 10 dias corridos, caso ele seja indenizado ou em sua ausncia. O
8 deste mesmo artigo impe uma multa de 1 salrio do empregado em seu favor caso esses prazos no sejam
observados. Smula 348, TST: invlida a concesso do aviso prvio na fluncia da garantia de emprego, ante a
incompatibilidade dos 2 institutos.


89 Vnculo de emprego

Art. 3, CLT.
Considera-se empregado toda pessoa fsica, pessoalidade na relao de emprego, no eventual (habitualidade),
subordinao.

Domsticos tm que trabalhar pelo menos 3 vezes por semana para haver habitualidade.
Institutos que os domsticos no tm direito: hora extra, intervalos, adicional noturno, adicional de periculosi-
dade, adicional de insalubridade, salrio famlia, FGTS facultativo.

Contrato de estgio pode ter no mximo 2 anos. Estagirio passou a ter frias, sendo essa usufruda preferenci-
almente junto com as frias escolares. Para nvel mdio, a jornada de 4h dirias e 20 semanais. Nvel superior
de 6h e 30 semanais. Em poca de prova a jornada cair pela metade. Em poca de frias escolares poder ser
aumentado em 8h dirias e 40 semanais. Qualquer descumprimento da lei gera vnculo de emprego.

47 (FGV OAB 2010.2)
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Joana foi contratada para trabalhar de segunda a sbado na residncia do Sr. Demtrius,
de 70 anos, como sua acompanhante, recebendo salrio mensal. Ao exato trmino do ter-
ceiro ms de prestao de servios, o Sr. Demtrius descobre que a Sra. Joana est grvi-
da, rescindindo a prestao de servios. Joana, inconformada, ajuza ao trabalhista para
que lhe seja reconhecida a condio de empregada domstica e garanti do o seu emprego
mediante reconhecimento da estabilidade provisria pela gestao. Levando-se em consi-
derao a situao de Joana, assinale a alternativa correta.
(A) A funo de acompanhante incompatvel com o reconhecimento de vnculo de em-
prego domstico.
(B) Joana faz jus ao reconhecimento de vnculo de emprego como empregada domstica.
(C) Joana no far jus estabilidade gestacional, pois este no um direito garanti do ca-
tegoria dos empregados domsticos.
(D) Joana no far jus estabilidade gestacional, pois o contrato de trs meses automati-
camente considerado de experincia para o Direito do Trabalho e pode ser rescindido ao
atingir o seu termo final.
Resposta: B


90 Estabilidade

o direito de o empregado permanecer no emprego, mesmo contra a vontade do empregador. Justa causa
quebra a estabilidade.

a) Dirigente Sindical (presidente ou vice-presidente sindical)
a partir do registro de sua candidatura a cargo de direo ou representao de entidade sindical ou de
associao profissional, at 1 ano aps o final

b) Membro da CIPA

Ambos tm estabilidade, do registro de sua candidatura e, se eleitos, at 1 ano aps o final do mandato titula-
res e suplentes. S o vice-presidente da CIPA tem estabilidade.

c) Gestante: da confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto. A licena gestante de 120 dias 28 dias
antes e 92 dias aps o parto. O pagamento da licena feito pelo INSS.
Lei 11.770/08 faculta as empresas a dar mais 2 meses de licena maternidade, sendo que a prpria empresa
quem paga essa licena, em troca de um incentivo fiscal.
Me adotante tem direito a essa licena 120 dias, independentemente da idade da criana. No tem
direito a estabilidade.
Em caso de aborto, cessa no ato do aborto.
Observao: pai adotante tem direito a licena paternidade de 5 dias.
Observao: empresas tm faculdade de dar mais 60 dias de licena.
O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador, no tira da empregada o direito estabilida-
de.

d) acidente de trabalho: 1 ano a partir do retorno ao trabalho.

71 (FGV OAB 2010.3)
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Com relao s estabilidades e s garantias provisrias de emprego, correto afirmar que
(A) o servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional no
beneficirio da estabilidade prevista na Constituio da Repblica de 1988, que se restrin-
ge ao ocupante de cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico.
(B) a empregada gestante tem direito estabilidade provisria na hiptese de admisso
mediante contrato de experincia, uma vez que se visa proteo do instituto da mater-
nidade.
(C) os membros do Conselho Curador do FGTS representantes dos trabalhadores, efetivos
e suplentes, tm direito estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o tr-
mino do mandato de representao, somente podendo ser dispensados por motivo de fal-
ta grave, regularmente comprovada por processo sindical.
(D) o registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o pero-
do de aviso prvio no obsta a estabilidade sindical, porque ainda vigente o contrato de
trabalho.
Resposta: C


91 FGTS

Lei 8.036/90.
Depsito de 8% da remunerao do empregado, a ser depositado e arcado pelo empregador.
Depsito at o dia 7 de cada ms pertinente importncia devida a ttulo do FGTS no ms anterior, sob
pena de incidir em juros de 1% a.m. e multa de 20%. Se o dbito for pago at o ltimo dia de cada ms,
a multa fica reduzida para 10% - essas penalidades no so revertidas em favor do trabalhador.

Hipteses de saque:
Demisso sem justa causa;
Aposentadoria;
Resciso indireta justa causa do empregador;
Culpa recproca pagamento de todas as verbas rescisrias pela metade;
Fora maior empresa fecha por fora maior pagamento de todas as verbas rescisrias pela metade;
Quanto empregado completa 70 anos de idade;
Conta inativa por 3 anos ou mais;
Compra da casa prpria;
Molstia grave;
Desastre natural;
Morte do empregado.

Multa do FGTS:
40% sobre os depsitos atualizados feitos por aquele empregador e no sobre o saldo esse o valor
que o empregado recebe, mas 50% o que o empregador paga em caso de dispensa sem justa causa e
na resciso indireta;
25% na culpa recproca e na fora maior.


92 Jornada de trabalho art. 7, XIII, CF e art. 58, CLT

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Jornada de trabalho aquele tempo que o empregado est disposio do empregador, e no as horas traba-
lhadas.

Jornada in intinere. A conduo fornecida pelo empregador deve ter a jornada in intinere percurso de
ida ao trabalho como hora de trabalho. Empresa em local de difcil acesso ou no servido por transporte
pblico: nestes casos tambm haver a jornada in intinere ser considerado in intinere quando houver
a conduo fornecida pelo empregador e uma dessas duas hipteses.

8 horas dirias e 44 horas semanais.
Exceo: bancrios 6 horas dirias e 30 horas semanais. Telefonistas e trabalhadores em turno ininter-
rupto de revezamento 6 horas dirias e 36 horas semanais.

Empregados excludos da jornada de trabalho no tm direito a hora extra:
Domsticos
Gerentes (exercer cargo de confiana e receber pelo menos 40% a mais de gratificao de funo),
Gerente bancrio recebe de gratificao e no est totalmente excludo da jornada de traba-
lho ser de 8 horas dirias.
Trabalhadores externos no sujeitos a controle de jornada.

Horas extras: no mximo de 2 horas por dia e recebe adicional de, no mnimo, de 50%.
Se forem pagas com habitualidade, devero integrar as outras verbas, como 13 salrio, aviso prvio etc.
Se a hora extra, aps 1 ano de habitualidade, forem suprimidas pelo empregador, o empregado ter di-
reito a uma indenizao.

Acordo de prorrogao de horas: empregador pode assin-lo juntamente com o empregado, mediante o paga-
mento do adicional de horas extras. O menor de 18 anos no poder assinar este acordo, pois s pode fazer ho-
ra extra em caso de necessidade urgente e momentnea.

Compensao de horas: no caso de acordo de compensao (ou banco de horas) est previsto no art. 59, 2,
CLT. A compensao dever ser feito em no mximo 1 ano, se no compensar paga-se como hora extra.
Mesmo havendo acordo de compensao, no pode ser excedida as 2 horas extras dirias.

Semana espanhola: existe uma jornada de trabalho chamado de semana espanhola, que agora cabvel: quan-
do o empregado trabalho numa semana 40 horas e na semana seguinte 48 horas. O Tribunal Superior do Traba-
lho entendeu que isso possvel OJ 323 da SDI-1/TST. S cabe se for por norma coletiva.

41 (FGV OAB 2010.2)
A respeito do regime de compensao de jornada do banco de horas, assinale a alternativa
correta.
(A) Pode ser institudo mediante acordo, verbal ou por escrito, entre empresa e emprega-
do, facultando-se a participao dos sindicatos representantes das categorias.
(B) No admite compensao de jornada que ultrapassar o limite mximo de 10 horas di-
rias.
(C) Pode ser compensado aps a resciso do contrato de trabalho, se houver crdito em
favor do trabalhador, respeitado o limite de validade do acordo.
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(D) O excesso de jornada a ser compensada no pode exceder, no prazo legal mximo de
um semestre, a soma das jornadas semanais previstas para o perodo.
Resposta: B


93 Adicional noturno

Adicional Hora Jornada
Urbano No mnimo 20% 5230 Entre 22 e 5h
Rural No mnimo 25% No tem hora reduzida
Agricultura Entre 21 e 5h
Pecuria Entre 20 e 4h
*O menor no pode laborar neste perodo.

Entende-se como jornadas mistas aquelas que ingressam no perodo noturno, ou seja, se o empregado inicia a
sua jornada, por exemplo, s 20h, terminando 24h, receber, das 20 s 22h de maneira simples e das 22 s
24h de forma noturna. No entanto, se a jornada tem incio, por exemplo, s 3h, terminando s 8h, o empregado
receber de forma integralmente noturna por todo o perodo. art. 73, 4 e 5, CLT.

69 (FGV OAB 2010.3)
Paulo possua uma casa de campo, situada em regio rural da cidade de Muzambinho
MG, onde costumava passar todos os finais de semana e as frias com a sua famlia. Con-
tratou Francisco para cuidar de algumas cabeas de gado destinadas venda de carne e de
leite ao mercado local. Francisco trabalhava com pessoalidade e subordinao, de segunda
a sbado, das 11h s 21h, recebendo um salrio mnimo mensal. Dispensado sem justa
causa, ajuizou reclamao trabalhista em face de Paulo, postulando o pagamento de horas
extraordinrias, de adicional noturno e dos respectivos reflexos nas verbas decorrentes da
execuo e da ruptura do contrato de trabalho. Aduziu, ainda, que no era observada pelo
empregador a reduo da hora noturna.
Diante dessa situao hipottica e considerando que as verbas postuladas no foram efe-
tivamente pagas pelo empregador, assinale a alternativa correta.
(A) Francisco tem direito ao pagamento de horas extraordinrias e de adicional noturno,
no lhe assistindo o direito reduo da hora noturna.
(B) Francisco tem direito ao pagamento de horas extraordinrias, mas no lhe assiste o di-
reito ao pagamento de adicional noturno, j que no houve prestao de servios entre as
22h de um dia e as 5h do dia seguinte.
(C) Francisco no tem direito ao pagamento de horas extraordinrias e de adicional notur-
no, por se tratar de empregado domstico.
(D) A reduo da hora noturna deveria ter sido observada pelo empregador.
Resposta: A


94 Intervalos

(i) intrajornada:
Art. 71, CLT. 4 a 6 horas: 15 minutos; 6 a 8 horas: de 1 a 2 horas. Intervalos no contam como tempo de servio.
Art. 72: mecangrafos a cada 90 minutos trabalhados tem que ter 10 minutos de descanso. Esse intervalo con-
ta como tempo de servio.
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(ii) interjornada: intervalo feito de um dia para outro. Tem que ser de 11 horas consecutivas art. 66, CLT.

Descanso Semanal Remunerado (DSR) 24 horas consecutivas, preferencialmente no domingo. Portaria 417/66
pelo menos 1 vez por ms o descanso semanal dever ser no domingo. Se no usufruir o descanso, paga-se do-
brado.

Empregado trabalhou at 22 horas do sbado. Segunda-feira ele tem que trabalhar que horas? 22 horas mais 11
horas de intervalo = 9 horas de domingo + 24 horas DSR = 9 horas da segunda-feira.

OJ307: a concesso parcial do intervalo implica no pagamento de sua totalidade.


95 Frias arts. 129 e ss, CLT

30 dias corridos de frias (inclusive as domsticas). Recebe a sua remunerao mais - pago 3 dias antes de o
empregado sair para usufru-las.
Aviso de 30 dias de antecedncia.
Quando empregados faltam, injustificadamente, perde alguns dias das frias.

Faltas Frias
At 5 30 dias
De 6 a 14 24 dias
De 15 a 23 18 dias
De 24 a 32 12 dias
Mais de 32 No tem direito. Perde tambm o tero constitucional.

Perodo aquisitivo de frias so os 12 meses iniciais em que o empregado trabalha para adquirir o direito s f-
rias.

Perodo concessivo so os 12 meses subsequentes em que o empregado dever gozar as suas frias.

Exemplo:
29.5.06 29.5.07 29.5.8
Perodo aquisitivo Perodo concessivo
Usufruir os 30 dias, se no usufruir pagar o dobro mais um tero

As frias devem ser gozadas em um s perodo, porm, em casos excepcionais, podero ser divididas em 2 per-
odos (um dos quais no poder ser inferior a 10 dias corridos. Os menores de 18 e maiores de 50 tero as frias
em uma s vez, impreterivelmente.

Estudantes menores de 18 anos tm o direito de gozar suas frias juntamente com as frias escolares.
Os membros de uma famlia que trabalhem no mesmo local tm direito de gozar suas frias no mesmo perodo
se assim o quiserem e se no causar prejuzo para o servio.
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Durante suas frias o empregado no poder prestar servios a outro empregador, salvo se tiver outro contrato
de trabalho com ele.

Venda de frias (abono pecunirio): o empregado pode converter do perodo em abono pecunirio. O reque-
rimento dever ser feito com 15 dias de antecedncia ao trmino do perodo aquisitivo.

Frias coletivas: aviso com 15 dias de antecedncia DRT, empregados e ao sindicato; se o empregado tiver
menos de 12 meses de casa e sair de frias receber o pagamento proporcional; se as frias no forem concedi-
das no prazo correto o empregador pagar em dobro a remunerao.

45 (FGV OAB 2010.2)
Com relao ao regime de frias, correto afirmar que:
(A) as frias devem ser pagas ao empregado com adicional de 1/3 at 30 dias antes do in-
cio do seu gozo.
(B) salvo para as gestantes e os menores de 18 anos, as frias podem ser gozadas em dois
perodos.
(C) o empregado que pede demisso antes de completado seu primeiro perodo aquisitivo
faz jus a frias proporcionais.
(D) as frias podem ser converti das integralmente em abono pecunirio, por opo do
empregado.
Resposta: C


96 Insalubridade art. 189, CLT

No precisa ser o dia inteiro o contato com o agente nocivo.

Portaria 3.214/78 do Ministrio do Trabalho. S ser considerado insalubre a atividade que estiver prevista nes-
sa portaria.

Todo adicional s devido mediante a ocorrncia da causa.

EPI e EPC. O uso de equipamento de proteo que elimina o agente nocivo torna indevido o adicional o que
diminui no torna indevido o adicional.

A percia indispensvel para apurar a insalubridade para caracterizao da insalubridade. At sob revelia tem
que ter percia. S h uma exceo em que no necessria a percia: quando o local no existe mais.

Dependendo do grau do agente ser varivel o adicional
Adicional de 10% quando o grau mnimo.
Adicional de 20% quando o grau mdio.
Adicional de 40% quando o grau mximo.
Este adicional sob o salrio mnimo.


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97 Periculosidade art. 193, CLT

Risco integridade fsica do empregado.

Empregados que trabalham com explosivos ou inflamveis.

O adicional ser de 30% sobre o salrio do empregado, no sobre a remunerao.

Os eletricitrios tambm ganham o adicional de periculosidade de 30%, entretanto sobre a remunerao, no
sobre o salrio. Lei 7.369/85.

Percia indispensvel, mesmo sob revelia.

Todos os empregados que trabalham na rea de risco tambm recebem o adicional.

Ateno
Equipamento de proteo = insalubridade.
Adicional de insalubridade e periculosidade no se cumulam.
Quando o perito verifica que cabe os 2 a opo de recebimento do empregado.
O menor no pode trabalhar nem em atividade insalubre e nem em atividade perigosa.

42 (FGV OAB 2010.2)
No contexto da teoria das nulidades do contrato de trabalho, assinale a alternativa corre-
ta.
(A) Configurado o trabalho ilcito, devido ao empregado somente o pagamento da con-
traprestao salarial pactuada.
(B) Os trabalhos noturno, perigoso e insalubre do menor de 18 (dezoito) anos de idade so
modalidades de trabalho proibido ou irregular.
(C) O trabalho do menor de 16 (dezesseis) anos de idade, que no seja aprendiz, modali-
dade de trabalho ilcito, no gerando qualquer efeito.
(D) A falta de anotao da Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado invalida
o contrato de trabalho.
Resposta: B


98 Resciso do contrato de trabalho

Por deciso do empregador: com ou sem justa causa.
Sem justa causa: verbas rescisrias
Empregado menos de 1 ano: aviso prvio, 13 proporcional, frias proporcionais, sobre estas
frias, saldo de salrio, multa do FGTS e saque.
Empregado mais de 1 ano: dispensa precisa ser homologada no sindicato de classe ou pela DRT
e, alm dos direitos retrocitados, receber frias vencidas, se houver.
Com justa causa
Empregado menos de 1 ano: saldo de salrio.
Empregado mais de 1 ano: saldo de salrio e frias vencidas, se houver.
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Art. 482 - Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo empregador:
a) ato de improbidade;
b) incontinncia de conduta ou mau procedimento;
c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e quando constituir ato de con-
corrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio;
d) condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo da pe-
na;
e) desdia no desempenho das respectivas funes;
f) embriaguez habitual ou em servio;
g) violao de segredo da empresa;
h) ato de indisciplina ou de insubordinao;
i) abandono de emprego;
j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas
condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem;
k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos,
salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem;
l) prtica constante de jogos de azar.
Pargrafo nico - Constitui igualmente justa causa para dispensa de empregado a prtica, devidamente compro-
vada em inqurito administrativo, de atos atentatrios segurana nacional.


44 (FGV OAB 2010.2)
O empregado Joo foi contratado para trabalhar como caixa de um supermercado. No ato
de admisso, foi-lhe entregue o regulamento da empresa, onde constava a obrigatorieda-
de do uso do uniforme para o exerccio do trabalho. Entretanto, cerca de cinco meses aps
a contratao, Joo compareceu para trabalhar sem o uniforme
e, por isso, foi adverti do. Um ms depois, o fato se repeti u e Joo foi suspenso por 3 dias.
Passados mais 2 meses, Joo compareceu novamente sem uniforme, tendo sido suspenso
por 30 dias. Ao retornar da suspenso foi encaminhado ao departamento de pessoal, onde
tomou cincia da sua dispensa por justa causa (indisciplina
art. 482, h da CLT).
Diante deste caso concreto
(A) est correta a aplicao da justa causa, uma vez que Joo descumpriu reiteradamente
as ordens genricas do empregador contidas no regulamento geral.
(B) est incorreta a aplicao da justa causa, uma vez que Joo cometeu ato de insubordi-
nao e no de indisciplina.
(C) est incorreta a aplicao da justa causa, uma vez que Joo cometeu mau procedimen-
to.
(D) est incorreta a aplicao da justa causa, uma vez que o empregador praticou bis in i-
dem, ao punir Joo duas vezes pelo mesmo fato.
Resposta: D

77 (FGV OAB 2010.3)
Tcio, gerente de operaes da empresa Metalrgica Comercial, foi eleito dirigente sindical
do Sindicato dos Metalrgicos. Seis meses depois, juntamente com Mvio, empregado re-
presentante da CIPA (Comisso Interna para Preveno de Acidentes) da empresa por par-
te dos empregados, arquitetaram um plano para descobrir determinado segredo industrial
do seu empregador e repass-lo ao concorrente mediante pagamento de numerrio con-
sidervel. Contudo, o plano foi descoberto antes da venda, e a empresa, agora, pretende
dispensar ambos por falta grave.
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Voc foi contratado como consultor jurdico para indicar a forma de faz-lo.
O que deve ser feito?
(A) Ajuizamento de inqurito para apurao de falta grave em face de Tcio e Mvio, no
prazo decadencial de 30 dias, caso tenha havido suspenso deles para apurao dos fatos.
(B) Simples dispensa por falta grave para ambos os empregados, pois o inqurito para apu-
rao de falta grave serve apenas para a dispensa do empregado estvel decenal.
(C) Ajuizamento de inqurito para apurao de falta grave em face de Tcio, no prazo de-
cadencial de 30 dias, caso tenha havido suspenso dele para apurao dos fatos; e simples
dispensa por justa causa em relao a Mvio, independentemente de inqurito.
(D) Ajuizamento de inqurito para apurao de falta grave em face de Tcio, no prazo de-
cadencial de 30 dias, contados do conluio entre os empregados; e simples dispensa por
justa causa em relao a Mvio, independentemente de inqurito.
Resposta: C

Por deciso do empregado: comunicao de dispensa, resciso indireta (justa causa do empregador) ou aposen-
tadoria.
Pedido de demisso
Empregado menos de 1 ano: aviso prvio, 13, saldo de salrio, frias proporcionais, sobre
estas frias.
Empregado mais de 1 ano: aviso prvio, 13, frias vencidas, sobre estas frias, frias propor-
cionais, sobre estas frias, saldo de salrio (no tem direito multa do FGTS).
Aposentadoria: no extingue contrato de trabalho. No ato da aposentadoria, receber: 13 proporcional,
frias proporcionais e vencidas. No tem direito multa do FGTS, mas tem direito de sacar.

Por desaparecimento de uma das partes (exemplo: morte do empregado, extino da empresa).
Morte do empregado: herdeiros tm direito a 13, frias vencidas mais , frias proporcionais, sobre
frias e saldo de salrio. No tem direito a aviso prvio nem multa do FGTS, mas poder sacar.
Morte do empregador: o contrato rescindido em caso de empresa individual. Se houver sucessor, o
empregado pode optar por continuar ou no empregado.

Por fora maior: acontecimento inevitvel e imprevisvel, afetando as economias da empresa.
O empregado receber a sua indenizao pela metade, inclusive a multa do FGTS.

Por mtuo consentimento.
Por trmino do prazo do contrato.


99 Direito coletivo do trabalho

A CF destaca a impossibilidade de interveno do Estado na organizao do sindicato.

Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte:
I - a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo com-
petente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical;

99.1 Acordo coletivo e conveno coletiva

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Acordo coletivo o pacto feito entre sindicato de empregados e empresa.
Conveno coletiva o pacto feito pelo sindicato de empregados e sindicato de empregadores.

43 (FVG OAB 2010.2)
Com relao ao Direito Coletivo do Trabalho, assinale a alternativa correta.
(A) Acordo coletivo do trabalho o acordo de carter normativo pelo qual dois ou mais
sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies
de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais
de trabalho.
(B) Na greve em servios ou atividades essenciais, ficam as entidades sindicais ou os traba-
lhadores, conforme o caso, obrigados a comunicar a deciso aos empregadores e aos usu-
rios com antecedncia mnima de 72 (setenta e duas) horas da paralisao.
(C) As centrais sindicais, por fora de lei, podem celebrar acordos e convenes coletivos
de trabalho.
(D) O recolhimento da contribuio sindical obrigatria ("imposto sindical") somente exi-
gido dos empregados sindicalizados, em face do princpio da liberdade sindical.
Resposta: B




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DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO


100 Princpios do direito processual do trabalho

Celeridade Jus postulandi
Informalidade Conciliao
Oralidade Aplicao subsidiria do CPC
Concentrao


101 Organizao da Justia do Trabalho

uma justia especial, ou especializada.

(i) Arts. 111 a 117, CF;

(ii) Art. 111, CF, rgos da Justia do Trabalho 1 grau juzes do trabalho.
Art. 111. So rgos da Justia do Trabalho:
I - o Tribunal Superior do Trabalho;
II - os Tribunais Regionais do Trabalho;
III - Juzes do Trabalho.

(iii) Art. 112, CF "juiz de direito" investido de jurisdio (competncia) trabalhista. Um juiz estadual ou
federal pode julgar matria trabalhista. Juiz de direito pode julgar matria trabalhista!

Comarca 1 (tem vara do trabalho) e Comarca 2 (juiz de direito investido). Na comarca 2 o juiz
prolatou uma sentena, um juiz de direito investido. De sentena cabe apelao (TJ ou TRF?)
ou recurso ordinrio (nos TRT)? Caber recurso ordinrio parte final do art. 112, CF, e art. 895,
I, CLT.

Art. 112. A lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua
jurisdio, atribu-la aos juzes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do
Trabalho.
Art. 895 - Cabe recurso ordinrio para a instncia superior:
I - das decises definitivas ou terminativas das Varas e Juzos, no prazo de 8 (oito) dias; e

Importante: Olhando o mesmo caso hipottico, se na Comarca 2 for criada vara do trabalho,
qual impacto? Os autos so remetidos vara do trabalho? Smula 10, STJ: instalada a vara do
trabalho cessa a competncia do juiz de direito em matria trabalhista, ainda que o processo es-
teja em fase de execuo. Esse entendimento est correto, pois estamos conversando sobre
competncia em razo da matria, que uma competncia absoluta, havendo, ento, remessa
dos autos Justia do Trabalho.

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(iv) Art. 132, CPC. Princpio da identidade fsica do juiz. Juiz que concluir a audincia, julgar a lide. S-
mula 136, TST: esse princpio no aplicvel s varas do trabalho. O princpio da identidade fsica do juiz
previsto no art. 132, CPC, inaplicvel s VT.

TST: rgo mximo da justia laboral. composto de 3 rgos um administrativo (Pleno do TST) e dois julgado-
res (Turma, SDI e SDC) possui competncia de 1 e 2 instncias, bem como de instncia superior.


102 Atualizaes

(i) Saram 11 novas OJ: 374 a 384 SDI-1/TST.

(ii) Nova smula: Smula 424 do TST. Ius postulandi: art. 791, CLT. O ius postulandi somente ser admitido no
mbito das varas do trabalho e dos Tribunais Regionais do Trabalho, no sendo admitido no Tribunal Superior
do Trabalho.

Smula 377 do TST: exige-se que o preposto seja empregado exige a condio de empregado do empregador,
mas no exige o vnculo empregatcio na poca dos fatos.


103 Dissdios

Dissdios individuais: o pedido pessoal.
Simples: um s reclamante.
Plrimo: pluralidade de reclamantes ("litisconsrcio ativo").
Tanto no simples como no plrimo as partes podero ouvir:
- procedimento sumarssimo (abaixo de 40 salrios mnimos): 2 testemunhas.
- procedimento ordinrio (acima de 40 salrios mnimos): 3 testemunhas.
Especial: inqurito judicial para afastar empregado estvel por justa causa utilizado para quebra da es-
tabilidade decenal.
Cada parte poder se fazer valer da oitiva de at 6 testemunhas em audincia.

Dissdios coletivos: envolve interesses de uma coletividade. O sindicato atua como substituto processual.
De natureza econmica: o mais comum em que a Justia determina aumento salarial.
De natureza jurdica: so os que no firmam novas convices, e, sim, servem somente para interpretar
normas coletivas.
Ateno: tm competncia originria no TRT e TST, dependendo da jurisdio.


104 Petio inicial

Aplica-se o art. 840, CLT, e, subsidiariamente, o art. 282, CPC.

Requisitos:
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Endereamento
Qualificao das partes
Fatos (causa de pedir: dados do contrato de trabalho, para, em seguida, adentrar aos pleitos)
Provas
Citao
Valor da causa


105 Competncia da Justia do Trabalho

Competncia a medida, o limite ou o fracionamento da jurisdio.

Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao p-
blica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;

competente, tambm, para julgar aes de dano moral ou material decorrentes de acidente de trabalho.

105.1 DRT Anotao da CTPS

O empregado comparece DRT solicitando o registro que ainda no fora feito, e o empregador comparece e se
recusa a registrar, opondo, para tanto, que no h vnculo, a Justia do Trabalho deve dirimir o conflito, pelo que
deve a DRT remeter o processo administrativo Justia do Trabalho para julgamento da relao de emprego.

105.2 Justia Desportiva

Deve, antes, tentar solucionar o conflito na Justia Desportiva.

105.3 Dano moral

Compete Justia do Trabalho o julgamento de ao de indenizao, por danos materiais e morais, movida pelo
empregado contra seu empregador, fundado em fato decorrente da relao de trabalho, nada importando que
o dissdio venha a ser resolvido com base nas normas de direito civil.

105.4 Honorrios advocatcios

Compete Justia estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente.

105.5 Competncia territorial

- em razo do lugar (ratione loci)
- competncia relativa (art. 111, CPC)
- art. 651, CLT: a ao trabalhista dever ser ajuizada no local de prestao de servios (empregado reclamante
ou reclamado), independentemente do local da contratao.
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Art. 651 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela localidade onde o empregado, reclamante
ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.

Empregado est no polo passivo no inqurito judicial para apurao de falta grave.
Se o empregado prestar servios em mais de um lugar a CLT omissa. Prevalece o entendimento do l-
timo local de prestao dos servios.

o Exceo 1: empregado agente ou viajante comercial art. 651, 1. Local em que a empresa te-
nha agncia ou filial e a esta o empregado esteja subordinado. Na falta, ser no domiclio do
empregado ou localidade mais prxima.

o Exceo 2: empresa que promova a realizao de atividades fora do local da contratao ("em-
presa viajante"). Exemplos: circos, feiras de negcios, empresas de entreterimento etc. Poder
entrar com ao no local da contratao ou no lugar da prestao de servios. (OJ 149 SDI-
2/TST)

3 - Em se tratando de empregador que promova realizao de atividades fora do lugar do contrato de
trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato ou no da
prestao dos respectivos servios.

o Exceo 3: competncia internacional da Justia do Trabalho a Justia do Trabalho compe-
tente para julgar as lides ocorridas em agncia ou filial no estrangeiro, desde que no haja con-
veno internacional em sentido contrrio.
Exemplo: o cara foi contratado no Brasil para prestar servios no Uruguai e no Uruguai
sofreu leses trabalhistas; ele volta ao Brasil e entra com reclamao trabalhista aqui no
Brasil a Justia do Trabalho tem competncia. Regras de direito processual: sero a-
plicadas as regras brasileiras. Regras de direito material: conflito de leis trabalhistas no
espao Smula 207, TST Princpio da lex loci executionis a relao jurdica trabalhis-
ta ser regida pelas leis do pas da execuo do contrato, portanto, no caso, ser aplica-
da a lei Uruguaia.

2 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissdios ocorridos em
agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contr-
rio

106 Competncia material

- em razo da matria (ratione materiae)
- competncia absoluta

Com advento da EC 45/04 (Reforma do Judicirio) trouxe uma ampliao significativa dessa competncia do ju-
dicirio trabalhista.

A Justia do Trabalho competente para julgar aes de dano moral ou material decorrente de acidente de tra-
balho.
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106.1 Principais aspectos dessa competncia art. 114, CF:

Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I- as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e
indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
II- as aes que envolvam exerccio do direito de greve;
III- as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores;
(Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
IV- os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdi-
o;
V- os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o;
VI- as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;
VII- as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de
trabalho;
VIII- a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das
sentenas que proferir;
IX- outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.
1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros.
2- Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajui-
zar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mni-
mas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente.
3- Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho
poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito.

(i) Art. 114, I aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e
da administrao pblica direita e indireta da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal.
Observao 1: O termo relao de trabalho representa um gnero, um conceito mais amplo,
abrangendo vrias espcies, dentre elas: trabalhos autnomo, avulso e individual, estgio etc.

Observao 2: O STF, ao julgar a ADIN 3.395-6, em deciso plenria, entendeu que a Justia do
Trabalho no competente para julgar as aes envolvendo qualquer relao de ordem estatu-
tria ou de carter jurdico-administrativo.
Celetista Justia do Trabalho.
Estatutrios e outras relaes de carter jurdico-administrativo Justia Comum.

Observao 3: O STF ao julgar a ADIN 3.684-0, em deciso liminar, entendeu que a Justia do
Trabalho no tem competncia criminal, mesmo nos casos de crime contra a organizao do
trabalho e crimes contra a administrao da Justia do Trabalho. Exemplos: trabalho escravo e
falso testemunho.

Observao 4: vem prevalecendo o entendimento de que a Justia do Trabalho no tem compe-
tncia para julgar as aes de cobrana dos profissionais liberais contra cliente. Smula 363 STJ
competncia da Justia Comum Estadual. Exemplos: advogados, engenheiros, arquitetos, jor-
nalistas etc.

(ii) Art. 114, II aes individuais ou coletivas que envolvam direito de greve: ser competncia da Jus-
tia do Trabalho.
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Observao 1: ser de competncia da Justia do Trabalho aes possessrias que envolvam
exerccio do direito de greve e relacionadas aos trabalhadores da iniciativa privada (Smula Vin-
culante 23, STF).
Espcies de aes possessrias:
Interdito proibitrio em caso de ameaa. Exemplo: MST chegou cidade.
Ao de manuteno de posse no caso de turbao. Exemplo: MST est na
porta da terra atrapalhando os direitos de posse.
Ao de reintegrao de posse no caso de esbulho. Exemplo: MST invadiu a
terra.

Observao 2: prevalece o entendimento que a Justia do Trabalho no competente para jul-
gar a greve dos servidores pblicos.

(iii) Art. 114, V conflito de competncia: quem julga conflito entre juiz do trabalho e o juiz estadual ou
federal? Tribunais Regionais do Trabalho, Tribunal Superior do Trabalho, Superior Tribunal de Justia ou
Supremo Tribunal Federal? Superior Tribunal de Justia julgar. Isto est previsto no art. 105, I, d, CF.
Observao: conforme a Smula 420 do TST, no h conflito de competncia entre Tribunais Regionais
do Trabalho e Vara do Trabalho a ele vinculada. No caso de Tribunais Regionais do Trabalho e Vara a ele
vinculada ser caso de competncia funcional ou hierrquica.

(iv) Art. 114, VI ao de indenizao por danos materiais e/ou morais decorrentes da relao de tra-
balho. Exemplos: revista ntima de funcionrio, assdio sexual ou moral, discriminaes etc. Justia do
Trabalho ou Justia comum? Ser de competncia da Justia do Trabalho Smula 392, TST. E se ocorrer
acidente de trabalho ou doena ocupacional?


a) aes acidentrias lides previdencirias do trabalhador segurado acidentado em face do
INSS: essa ao tem por objeto o benefcio. A competncia da justia comum estadual. Smu-
las 235 e 501, STF.

b) aes indenizatrias que tenham por objeto danos materiais e/ou morais: ao movida pelo
empregado em face do empregador. Ser de competncia da Justia do Trabalho. Smula Vincu-
lante 22, STF. E se ocorre o falecimento do empregado? Quem entra com ao a viva ou o fi-
lho, em face do empregador dano em ricochete ou reflexo ou indireto. Prevalece o entendi-
mento da competncia da Justia do Trabalho (cancelamento da Smula 366 do STJ). Conforme
a Smula Vinculante 22, a Justia do Trabalho competente para julgar as aes de indenizao
por danos materiais ou morais decorrentes de acidente de trabalho movidas pelo empregado
contra o empregador.


Smula 367, STJ, e Smula Vinculante 22, STF: processos que tramitavam na Justia Comum, fo-
ram remetidos Justia do Trabalho desde que sem sentena prolatada de mrito ou no. Pro-
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cessos com sentena ficaram na Justia Comum e processos sem sentena foram para a Justia
do Trabalho.


107 Procedimentos ou ritos trabalhistas

a forma pelo qual o processo se desenvolve.

H 4 procedimentos:

Procedimento comum (ordinrio)
Mais completo, valor da causa acima de 40 salrios mnimos (nacional).
Observao: nesse rito podero ser ouvidas at 3 testemunhas para cada parte art. 821, CLT.
Esse limite no aplicvel aos magistrados o juiz pode ouvir quantas testemunhas quiser.

Procedimento sumrio (dissdio de alada)
Clere, valor da causa at 2 salrios mnimos. Art. 2, 3 e 4 da Lei 5.584/70.
Observao: a lei omissa ao nmero mximo de testemunhas. Prevalece o entendimento do
limite de 3.
Observao: Em regra nesse rito no cabvel a interposio de recursos. Todavia, se a senten-
a ventilar matria constitucional, caber recurso. Prevalece o entendimento do cabimento do
Recurso Extraordinrio art. 102, III, CF.

Procedimento sumarssimo
Clere, previsto entre os arts. 852A a 852I, CLT(Lei 9.957/00), valor acima de 2 salrios mnimos
at 40 salrios mnimos.
Demanda de at 40 salrios mnimos;
Pedido lquido;
Esto excludas as administraes pblica, bem como a citao por edital.

Procedimentos especiais
So aqueles que trazem regras especiais. Principais exemplos:
Inqurito judicial para apurao de falta grave: a ao de rito especial movida pelo
empregador que visa a resoluo do contrato de trabalho de um empregado estvel a-
travs da comprovao judicial de falta grave por ele cometida. Empregados estveis
que podero ser despedidos pela simples prtica da falta grave sem a necessidade do
inqurito judicial. No precisa de inqurito: cipeiro (CIPA), gestante etc. Nmero mxi-
mo de testemunhas 6.
Dissdio coletivo.
Ao de cumprimento.

55 (FGV OAB 2010.2)
No dia 23.05.2003, Paulo apresentou reclamao verbal perante o distribuidor do frum
trabalhista, o qual, aps livre distribuio, o encaminhou para a 132 Vara do Trabalho do
Rio de Janeiro. Entretanto, Paulo mudou de ideia e no compareceu secretaria da Vara
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para reduzi-la a termo. No dia 24.12.2003, Paulo retornou ao distribuidor da Justia do
Trabalho e, decidido, apresentou novamente a sua reclamao verbal, cuja livre distribui-
o o encaminhou para a 150 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro. Desta vez, o trabalha-
dor se dirigiu secretaria da Vara, reduziu a reclamao a termo e saiu de l ciente de que
a audincia inaugural seria no dia 01.02.2004. Contudo, ao chegar o dia da audincia, Pau-
lo mudou de ideia mais uma vez e no compareceu, gerando o arquivamento dos autos.
Diante desta situao concreta, correto afirmar que:
(A) Paulo no poder ajuizar uma nova reclamao verbal, uma vez que a CLT probe o aju-
izamento sucessivo de trs reclamaes desta modalidade.
(B) Paulo poder ajuizar uma nova reclamao verbal, uma vez que somente a segunda foi
reduzida a termo, gerando apenas um arquivamento dos autos por ausncia do autor na
audincia inaugural.
(C) Paulo no poder ajuizar uma nova reclamao verbal, uma vez que deu ensejo pe-
rempo prevista no CPC, aplicvel subsidiariamente ao processo do trabalho.
(D) Paulo poder ajuizar nova reclamao trabalhista, mas apenas na forma escrita e assisti
do obrigatoriamente por advogado.
Resposta: B

- Procedimento sumarssimo arts. 852-A ao 852-I, CLT

(i) Principais caractersticas

Rito clere.

Prevalece o entendimento de que o advento do procedimento sumarssimo no revogou o sumrio.

Valor da causa acima de 2 salrios mnimos at 40 salrios mnimos, inclusive.

Abrange apenas dissdios individuais coletivos nunca! Quando a administrao pblica direta, autr-
quica e fundacional forem parte, tambm estaro excludos de tal rito.

No aplicvel quando for parte a administrao pblica direta autrquica e fundacional (Fazenda P-
blica). Aplicvel para empresas pblicas e sociedades de economia mista.

A reclamao trabalhista tem que preencher 2 requisitos:
Pedido lquido certo ou determinado, devendo indicar valor.
Autor dever indicar corretamente o nome e endereo do reclamado. No cabe citao por edi-
tal.
Observao: caso o autor no preencha um desses requisitos, a reclamao trabalhista ser ar-
quivada e o reclamante ser condenado ao pagamento das custas sobre o valor da causa. A ex-
tino do processo ocorre por uma sentena terminativa.

A conciliao poder ser tentada em qualquer fase da audincia. Diferente do procedimento comum,
que h tentativa de conciliao aps a abertura da audincia, antes da defesa (art. 846, CLT); e depois
das razes finais, antes da sentena.

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A apreciao da demanda dever ocorrer no prazo mximo de 15 dias do ajuizamento, podendo, inclu-
sive, constar de pauta especial.

Prova testemunhal: at 2 testemunhas para cada parte. As testemunhas comparecero em audincia
independentemente de intimao. O juiz somente vai deferir a intimao da testemunha que compro-
vadamente convidada deixar de comparecer prova do convite prvio.
Todas as provas sero produzidas na audincia de instruo e julgamento, ainda que no reque-
ridas previamente.

Sentena: dispensado o relatrio tem apenas fundamentao e o dispositivo. Mais justa e equnime.

cabvel recurso de revista no procedimento sumarssimo? Art. 896, 6, da Consolidao das Leis do
Trabalho. 2 hipteses: quando o acrdo do Tribunais Regionais do Trabalho violar smula do Tribunal
Superior do Trabalho ou a Constituio Federal. Em caso de violao de lei federal no cabe. E se contra-
riar uma orientao jurisprudencial? No cabe, por ausncia de previso legal OJ 352 SDI-1 / Tribunal
Superior do Trabalho. Observao: se o acrdo do TRT contrariar OJ, no caber RR.

49 (FGV OAB 2010.2)
Com relao s provas no processo do trabalho, assinale a alternativa correta.
(A) As testemunhas devem ser necessariamente arroladas pelas partes dentro do prazo es-
tabelecido pelo juiz, a fim de que sejam notificadas para comparecimento audincia.
(B) Cada uma das partes no pode indicar mais de trs testemunhas, inclusive nas causas
sujeitas ao procedimento sumarssimo, salvo quando se tratar de inqurito para apurao
de falta grave, caso em que este nmero pode ser elevado a seis.
(C) Na hiptese de deferimento de prova tcnica, vedada s partes a apresentao de
peritos assistentes.
(D) Nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo, somente quando a prova do fato o
exigir, ou for legalmente imposta, ser deferida prova tcnica, incumbindo ao juiz, desde
logo, fixar o prazo, o objeto da percia e nomear perito.
Resposta: D


108 Aes especiais

108.1 Correio parcial

No recurso. Ao que visa interveno de autoridade judiciria superior em ato tumulturio no procedimento
de autoridade inferior.

Requisitos: ato atentatrio da boa ordem processual, no pode existir recurso contra esse ato, que haja prejuzo
parte.

Exemplo: cabe quando o juiz adia por vezes o julgamento sem justificativa plausvel, ou quando no admite a
consignao de protesto em ata, ou at mesmo quando indefere expedio de carta precatria ou rogatria in-
dispensvel continuidade do processo.

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108.2 Ao civil pblica

Competncia das Varas do Trabalho.
Proteo de interesses difusos exemplo: greve quando h declarao de abusividade, desafiando o pedido de
um nmero mnimo de empregados e atingindo atividades essenciais MPT atuar em defesa dos interesses
dos cidados que sero diretamente atingidos pela greve.

Atuao do Ministrio Pblico do Trabalho: fiscal da lei, parte, defesa de interesses de menores e inca-
pazes em geral. Tambm atua em: dissdios coletivos como parte e na instaurao de dissdios coletivos
como fiscal da lei; emisso de pareceres.

108.3 Ao rescisria

Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de
fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao
rescisria;
Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso,
capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetiva-
mente ocorrido.
2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial
sobre o fato.

No recurso, e sim uma ao.
Prazo para propositura de 2 anos (decadencial), contados do trnsito em julgado da deciso rescindenda, ten-
do como competncia originria o TRT ou o TST, dependendo de onde ocorreu o trnsito em julgado da ao, da
seguinte forma:

Vcio Competncia
TRT TRT
Vara do Trabalho TRT
TST TST

Custas de 20% sobre o valor da causa.
Requerimento de tutela antecipada ou propositura de medida cautelar, desde que o processo rescindendo este-
ja na fase de execuo.

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54 (FGV OAB 2010.2)
Segundo a legislao e a jurisprudncia sobre a ao rescisria no Processo do Trabalho,
assinale a afirmativa correta.
(A) A deciso que extingue o processo sem resoluo de mrito, uma vez transitada em
julgado, passvel de corte rescisrio.
(B) ajuizada independente de depsito prvio, em razo da previso especfica do Pro-
cesso do Trabalho.
(C) Quando for de competncia originria de Tribunal Regional do Trabalho, admitir o re-
curso de revista para o Tribunal Superior do Trabalho.
(D) A sentena de mrito proferida por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz, uma
vez transitada em julgado, passvel de corte rescisrio.
Resposta: D

108.4 Ao monitria

Vale ou Termo de Resciso do Contrato de Trabalho, que no tem caracterstica de ttulo executivo, podero
ensejar a ao monitria, assim como qualquer outro documento sem eficcia executiva.

Se o devedor optar pelo pagamento da obrigao, ficar isento do pagamento de custas processuais e dos hono-
rrios advocatcios.

Dever requerer na petio inicial, no caso de no oferecimento de embargos, a constituio do ttulo executivo
judicial e a converso do mandado inicial em mandado executivo, e, em caso de improcedncia dos embargos,
porventura oferecidos, prossiga o processo nos termos dos arts. 475-I e ss. do CPC.

108.5 Mandado de segurana

Usado para atacar decises interlocutrias*, tendo natureza jurdica de ao e competncia idntica quelas
explicitadas na ao rescisria.
*diz-se de ou deciso, despacho proferido no curso de um processo, sem carter de sentena final, para
determinar provises ou decidir sobre questes incidentais que vm interferir no seu andamento.

108.6 Ao de cumprimento

Cumprimento de sentena normativa proferida em dissdio coletivo perante os tribunais trabalhistas. No tem
carter executiva.

Pode ser proposta pelo sindicato da categoria, mas tambm pelo prprio empregado possui os mesmos pro-
cedimentos da reclamao trabalhista.

Em caso de cumprimento de acordo ou conveno coletiva, caber reclamao trabalhista simples, no caber a
ao de cumprimento.

108.7 Habeas corpus

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O juiz do trabalho pode decretar priso nos seguintes casos: crime de desacato, crime de falso testemunho e
infiel depositrio. Se o juiz do trabalho decretar priso por tais crimes, o habeas corpus dever ser impetrado no
TRF, deixando para a Justia do Trabalho somente o habeas corpus se a priso for proveniente de depositrio
infiel, ainda que o STF no mais admita referido tipo de restrio de liberdade pelo fato de ser o paciente depo-
sitrio infiel; se a priso ocorrer, a competncia do habeas corpus ser da Justia do Trabalho.


109 Tutela antecipatria e medidas cautelares

Ao contrrio do que dispe o CPC, caber de ofcio, visto que na Justia do Trabalho, h a possibilidade da postu-
lao sem a necessidade do advogado.

Requisitos: haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou existncia de manifesto propsito
protelatrio do ru. Exige-se a verossimilhana da alegao e prova inequvoca. Exemplo: quando o ru est se
desfazendo de seus bens e o reclamante quer resguardar seus direitos.

No caber agravo de instrumento, como no processo civil. Somente poder ser atacada com mandado de segu-
rana.

109.1 Cautelares preparatrias

Proposta antes do processo principal, mas sob o mesmo juzo, existindo a indispensabilidade da propositura da
demanda no prazo de 30 dias, no proposta a medida principal, cessa a eficcia da medida cautelar.

109.2 Cautelares incidentais

Proposta no curso do processo principal. Exemplo: arresto, sequestro, busca e apreenso, exibio de documen-
tos, produo antecipada de provas.


110 Contestao

Deve ser entregue em audincia, e , num primeiro momento, oral:
Art. 847 - No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclama-
o, quando esta no for dispensada por ambas as partes.

Mas a praxe tornou a contestao escrita. Juntamente com a defesa, podem ser apresentadas as preliminares.

110.1 Preliminares

tudo o que antecede o objeto central (mrito).
Aplicao subsidiria do CPC, pois a CLT no menciona as preliminares, que podem ser:

110.1.1 Inexistncia ou anulabilidade da citao
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Inexistncia da citao
Citao indispensvel em todo processo.
Tambm denominada de notificao, no processo do trabalho.
No precisa ser pessoal, motivo pelo qual enseja muitas demandas suscitando a inexistncia da citao.
No ser arguido no momento da audincia, pois, se isso ocorrer, o ru estar se dando por citado. Por
isso a inexistncia de citao pode ser arguida a qualquer momento processual, mas desde que seja o
primeiro momento de manifestao nos autos, sob pena de precluso.

Anulabilidade da citao
Deve ser arguida quando o citando teve conhecimento da citao, mas ela ocorreu de maneira incorreta.
A citao deve ocorrer com pelo menos 5 dias de antecedncia da audincia.
Art. 841 - Recebida e protocolada a reclamao, o escrivo ou secretrio, dentro de 48 (quarenta e oito)
horas, remeter a segunda via da petio, ou do termo, ao reclamado, notificando-o ao mesmo tempo,
para comparecer audincia do julgamento, que ser a primeira desimpedida, depois de 5 (cinco) dias.
1 - A notificao ser feita em registro postal com franquia. Se o reclamado criar embaraos ao seu re-
cebimento ou no for encontrado, far-se- a notificao por edital, inserto no jornal oficial ou no que pu-
blicar o expediente forense, ou, na falta, afixado na sede da Junta ou Juzo.
2 - O reclamante ser notificado no ato da apresentao da reclamao ou na forma do pargrafo an-
terior.
Smula 16, TST: presume-se recebida a notificao 48 horas depois de sua postagem. O seu no recebi-
mento (inexistncia) ou a entrega aps o decurso desse prazo (anulabilidade) constitui nus da prova do
destinatrio.

Comprovada a inexistncia ou a anulabilidade, o processo deve retornar ao seu incio, devolvendo-se o prazo
para a devida contestao.

110.1.2 Inpcia da inicial

Faltam requisitos.
Pode ser declarada de ofcio e pode ser deferida em um ou mais pedidos, como tambm na inicial como um to-
do.

110.1.3 Litispendncia

Muitas vezes a segunda ao distribuda no ser objeto da segunda audincia (local em que efetivamente o juiz
toma conhecimento do processo). Assim, se a primeira ao for objeto igualmente da primeira audincia e o juiz
verificar que existe uma outra demanda idntica, dever julgar a ao improcedente, sem exame de mrito,
mesmo porque no poder requerer a outro juzo que tome o mesmo procedimento com relao a outro pro-
cesso.

110.1.4 Coisa julgada

Extino sem julgamento do mrito.

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110.1.5 Conexo

Ocorre quando o julgamento de uma das aes interferir diretamente na outra lide.
O juzo em que foi distribuda a segunda ao deve remet-la ao juzo em que foi distribuda a primeira ao, em
razo de este ser o juzo prevento.

110.1.6 Continncia

D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir,
mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.

No h a extino do processo, mas o juiz remete o mesmo ao juzo que tem a ao com o objeto mais amplo.

110.1.7 Carncia da ao

No h o preenchimento dos requisitos indispensveis condio da ao objeto lcito, possibilidade jurdica
do pedido, legitimidade e passagem pela Comisso de Conciliao Prvia (se esta houver sido instituda).

110.2 Excees

110.2.1 Incompetncia

Absoluta: declarada ex officio ou arguida pela parte interessada. Diz respeito incompetncia material.
Relativa: diz respeito ao local de propositura. Deve ser arguida pela parte interessada na primeira audincia, sob
pena de prorrogao de competncia o juiz incompetente, julgar a demanda, em consequncia da inrcia da
parte interessada.

110.2.2 Suspeio

Inimizade pessoal, amizade ntima, parentesco por consanguinidade ou afinidade at 3 grau civil, interesse par-
ticular na causa.

Art. 801 Pargrafo nico - Se o recusante houver praticado algum ato pelo qual haja consentido na pessoa do juiz,
no mais poder alegar exceo de suspeio, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeio no ser tambm admi-
tida, se do processo constar que o recusante deixou de aleg-la anteriormente, quando j a conhecia, ou que, de-
pois de conhecida, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propsito o motivo de que ela se origi-
nou.

110.2.3 Impedimento

Exemplo da juza que negava perguntas ao advogado do reclamado (instituio financeira). A juza j trabalhara
na instituio financeira e j conhecia os procedimentos do banco.

110.3 Compensao
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Dvida de ambas as partes.
Limitada a dvidas de natureza trabalhista e somente poder ser arguida com a contestao.

110.4 Reconveno

Reconveno uma contra-ao, ou seja, uma ao do reclamado contra o reclamante.
necessrio o processamento em pea apartada.
O reconvindo, reclamante no processo principal, dever contestar a reconveno.
No pode haver reconveno da reconveno.

110.5 Prescrio

A prescrio poder ser suscitada a qualquer momento processual.

Prescrio bienal: deve ser contada da data da resciso do contrato de trabalho, no importando seu motivo.
Portanto, o obreiro, aps o trmino de ser contrato laboral, ter 2 anos para promover reclamao trabalhista,
lembrando que, se ela for arquivada, reinicia-se o prazo no que tange aos pedidos idnticos.

Prescrio quinquenal: no importa a data da resciso nem mesmo se isso ocorreu. Leva-se em conta a data da
propositura da ao e dela retomar os ltimos 5 anos. Assim como a prescrio bienal, trata-se de prescrio
decadencial, visto que no se perde apenas o direito de ao, mas tambm o prprio direito.

Prescrio trintenria: trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribui-
o para o FGTS, observado o prazo de 2 anos aps o trmino do contrato de trabalho.

110.6 Perempo

Quando o autor der causa ao arquivamento da ao por 3 vezes consecutivas, sendo-lhe vedada a distribuio
de nova ao.

110.7 Impugnao ao valor da causa

Deve ser arguida em pea autnoma. Deve ser arguida sempre que o valor da causa no for, ao menos, prximo
da soma do valor da pretenso.

110.8 Mrito

Deve-se contestar todos os itens arguidos na exordial, sob pena de o item esquecido ser confesso.


111 Audincia

obrigatria, assim como a presena das partes.
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una todos os atos so realizados em audincia una, inclusive a prolao da sentena, fato este que a prtica
acaba por impor sua impossibilidade de efetivao. Na prtica comumente dividida em 3, pela falta de tempo:
inicial, instruo e julgamento.

111.1 Substituio do reclamante

Pode ser substitudo por um colega de servio ou membro do sindicato. Somente poder ocorrer para justificar
a ausncia do mesmo na audincia e no para depor em seu lugar.

111.2 Substituio da reclamada

Pode ser substitudo por um gerente ou qualquer preposto que tenha conhecimento dos fatos. Segundo a S-
mula 377, TST, h a necessidade de o preposto ser empregado, salvo quando a reclamao se tratar de empre-
gado domstico.

Exceo: empregador de ME e EPP podem fazer-se substituir ou representar perante a Justia do Trabalho por
terceiros que conheam dos fatos, ainda que no possuam vnculo trabalhista ou societrio. (Lei Complemen-
tar 123/06)

111.3 Ausncia das partes

Reclamante ausente: art. 844, CLT arquivamento da ao. O arquivamento da reclamao uma sentena,
pois o processo extinto sem resoluo do mrito. O reclamado poder propor nova ao.
se por doena ou qualquer outro motivo ponderoso devidamente comprovado o empregado no puder
comparecer, ele poder ser representado por outro empregado que pertena mesma profisso, colega
de trabalho, ou pelo sindicato. Observao: prevalece o entendimento de que o nico objetivo dessa re-
presentao o de evitar o arquivamento da RT.
Reclamado ausente: art. 844, CLT revelia e pena de confisso quanto matria de fato. Ser revelia tambm
quando presente o advogado, mas ausente o reclamado.
Reclamante e reclamado ausentes: na audincia de instruo no gera arquivamento nem revelia, mas somente
a pena de confisso quanto matria de fato, s se aplicando a pena de confisso quanto matria de fato se
na audincia anterior a parte tiver sado ciente da data da nova audincia.


112 Conciliao

Tentativa de conciliao obrigatria (art. 114, CF e art. 764, CLT).

Momentos para conciliao: antes da defesa no processo ordinrio (no havendo o contraditrio no se ouve
as provas etc.). A parte que se viu prejudicada no decorrer da instruo poder tentar amenizar os efeitos da
sentena fazendo acordo. No sumarssimo proposto pelo juiz a qualquer momento.

Quando h acordo, transita desde logo em julgado e no caber recurso.

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Se o juiz perceber que o acordo flagrantemente lesivo ao empregado ou ao empregador, poder recusar a
homolog-lo. Se houver homologao de acordo viciado, no caber recurso, entretanto caber ao rescisria.

Sentena homologatria ttulo executivo judicial, passvel de imediata execuo quando no cumprida.


113 Atos processuais

Os atos processuais so pblicos (audincia).

Podem ser praticados em dias teis, das 6h s 20h. Se o ato iniciou-se antes das 20h e o mesmo, se adiado, pu-
der prejudicar a diligncia ou causar algum dano, poder ultrapassar tal horrio.

Das 8 s 18h, no ultrapassando 5 horas seguidas, salvo em casos urgentes.

- Despesas

50 (FGV OAB 2010.2)
Com relao s despesas processuais na Justia do Trabalho, assinale a afirmativa correta.
(A) As entidades fiscalizadoras do exerccio profissional, em face de sua natureza autrqui-
ca, so isentas do pagamento de custas.
(B) As custas devem ser pagas pelo vencido, aps o trnsito em julgado da deciso. No ca-
so de recurso, estas devem ser pagas e comprovado o recolhimento dentro do prazo re-
cursal.
(C) O benefcio da gratuidade de justia no pode ser concedido de ofcio pelo juiz, deven-
do ser necessariamente requerido pela parte interessada.
(D) A responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais da parte sucumbente na
pretenso objeto da percia, ainda que beneficiria da gratuidade de justia.
Resposta: B

113.1 Atos do juiz

Despacho: quando a parte requerer algo no decorrer da demanda, ou ex officio, para impulsionar o processo.
Deciso interlocutria: quando o juiz decide algo que no visa resolver o feito.
Sentena: ato para por fim ao processo.

113.1.1 Sentena

Definitiva: pe fim ao processo resolvendo a lide. Retroage at a data dos fatos.
Terminativa: pe fim ao processo sem analisar o mrito.

Declaratrias: declaram ou no ato jurdico. Exemplo: reconhecimento de vnculo.
Constitutivas: modificam a relao jurdica a criam ou a extinguem.
Condenatrias: imposio de obrigao de dar, fazer ou no fazer.

Lquida: envolve condenao em quantia certa e determinada.
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Ilquida: no envolve quantia certa. Exemplo: condeno pagar 72 horas extras. Esta a regra das sentenas traba-
lhistas.

- Partes da sentena
Relatrio: nome das partes e resumo do pedido e da defesa. Ateno: dispensado no sumarssimo.
Fundamentao: motivo da sentena.
Concluso: deciso da causa.


114 Recursos trabalhistas

a) Caractersticas ou peculiaridades:

(i) em regra so dotados apenas de efeito devolutivo, sendo possvel a extrao da carta de sentena e o incio
da execuo provisria que vai at a penhora. Todavia, possvel a obteno do efeito suspensivo mediante a-
o cautelar. Smula 414, I, parte final, TST. possvel, portanto a extrao da carta de sentena execuo
provisria (at a penhora). Art. 899, CLT.

possvel efeito suspensivo nos recursos trabalhistas? Sim, excepcional, atravs de ajuizamento de ao cau-
telar Smula 414, I, parte final, TST. A ao cautelar o meio prprio para o efeito suspensivo.

- Caso especfico de efeito suspensivo Art. 9, Lei 7.701/88

Tribunal Superior do Trabalho

Recurso Ordinrio
Dissdio coletivo Tribunais Regionais do Trabalho Sentena normativa


Justia do Trabalho

Nesse caso, o presidente do Tribunal Superior do Trabalho poder atribuir efeito suspensivo a esse recurso ordi-
nrio pelo prazo improrrogvel de 120 dias contados da publicao.

(ii) Sero interpostos por simples petio. Art. 899, caput, CLT - jus postulandi. Inexigibilidade de fundamenta-
o. Por qu? Ius postulandi (art. 791, CLT, e Smula 425, TST) e os princpios da simplicidade e informalidade
que vigoram no processo do trabalho. Ateno: a Smula 422, TST, expe a necessidade de fundamentao
princpio da dialeticidade ou discursividade e princpios do contraditrio e ampla defesa.

(iii) irrecorribilidade imediata/direta das decises interlocutrias. Art. 893, 1, CLT. Art. 162, 2, CPC. Deciso
interlocutria o ato do juiz que no curso do processo resolve questo incidente. Exemplo de decises interlo-
cutrias: liminar, deciso do juiz que indefere a oitiva de testemunhas, deciso que resolve exceo de incompe-
tncia relativa de suspeio ou impedimento.

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No processo do trabalho, no cabvel recurso imediato ou direto contra deciso interlocutria, somente sendo
admitida a apreciao de seu merecimento em recurso da deciso definitiva. Esse recurso recebe um nome tc-
nico: recurso mediato ou indireto. Dessa forma, se o juiz proferir uma deciso interlocutria no cabvel a in-
terposio de recurso imediato ou direto, somente sendo admitida a apreciao da deciso interlocutria em
recurso da deciso definitiva (recurso mediato ou indireto). Recurso contra a sentena: recurso mediato im-
pugnar sentena e deciso interlocutria. Prevalece o entendimento de que h a necessidade do protesto anti-
preclusivo para o cabimento do recurso mediato.

Tutela antecipada concedida em liminar e a tutela concedida na sentena. Qual o recurso cabvel em cada caso?
Liminar uma deciso inicial no processo, uma deciso interlocutria. Cautelar tem por objetivo assegurar um
resultado til fumus bonus juris. Tutela antecipada no concedida s liminarmente pode ser tambm na
sentena tambm. Cabe mandado de segurana e recurso ordinrio (Smula 414 do TST), respectivamente.

(iv) em regra observa o prazo de 8 dias para razes e contra razes art. 6, Lei 5.584/70. Principais excees:
recurso de reviso, que o prazo de 48 horas. Fazenda Pblica e Ministrio Pblico do Trabalho prazo em do-
bro para recorrer art. 1, III, DL 779/69 e Art. 188, CPC.

No processo do trabalho no existe agravo retido e o agravo de instrumento o recurso cabvel contra despacho
denegatrio de seguimento de recurso no juzo a quo. Agravo de instrumento serve s para destrancar recurso.

Prevalece o entendimento da necessidade do protesto nos autos ou na ata para evitar a precluso.

Caso prtico:

Mandado de segurana Recurso Ordinrio
Recurso Mandado de segurana


Reclamao trabalhista Liminar Sentena

Tutela antecipada art. 273, CLT

Se a tutela antecipada for concedida liminarmente, por ser uma deciso interlocutria, no cabe recurso imedia-
to e sim mandado de segurana. De outra sorte, se a antecipao de tutela foi concedida na sentena, caber
recurso ordinrio, e no mandado de segurana. A supervenincia de sentena resulta na perda do objeto do
mandado de segurana

b) Preparo

A ausncia de preparo a desero, que resulta no no conhecimento do recurso.
Custas: art. 789 e ss, CLT
Alquota de 2%.
Principais bases de clculo: valor da causa, condenao e acordo.

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114.1 Pressupostos recursais

52 (FGV OAB 2010.2)
Assinale a alternativa que apresente requisitos intrnsecos genricos de admissibilidade re-
cursal.
(A) Capacidade, legitimidade e interesse.
(B) Preparo, interesse e representao processual.
(C) Representao processual, preparo e tempestividade.
(D) Legitimidade, tempestividade e preparo.
Resposta: A

Classificao

1. Pressupostos recursais objetivos ou extrnsecos: so aqueles que dizem respeito a aspectos externos da deci-
so recorrida. So pressupostos extrnsecos: preciso legal, adequao, tempestividade, preparo e regularidade
de representao.

2. Pressupostos recursais subjetivos ou intrnsecos: so aqueles que dizem respeito a aspectos internos da de-
ciso recorrida. So pressupostos intrnsecos: legitimidade, capacidade e interesse. Art. 499. O recurso pode ser
interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico.

114.2 Depsito recursal

um pressuposto recursal objetivo que tem por finalidade a garantia do juzo para futura execuo por quantia
a ser promovida pelo empregado. Empregado nunca faz depsito recursal! Art. 899, CLT, e Smula 161 TST
somente exigido do empregador em havendo condenao em pecnia (em direito, valor). Na hiptese de con-
denao solidria de duas ou mais empresas o depsito feito por uma delas aproveitar as demais, desde que
no pleiteie a sua excluso da lide. Smula 128, III, TST.

Observao: conforme a Smula 86 do TST, a massa falida isenta de custas e depsito recursal, benefcio este
no estendido s empresas em liquidao extrajudicial.

Ateno: lei 12.275, de 29 de junho de 2010. Trouxe o depsito recursal em agravo de instrumento, que cor-
respondente a 50% do valor do depsito do recurso trancado.

53 (FGV OAB 2010.2)
Pedro ajuizou ao em face de seu empregador objetivando a satisfao dos pedidos de
horas extraordinrias, suas integraes e consectrias. O seu pedido foi julgado improce-
dente. Recorre ordinariamente, pretendendo a substituio da deciso por outra de diver-
so teor, tempestivamente. Na anlise da primeira admissibilidade recursal h um equvo-
co, e se nega seguimento ao recurso por intempestivo. Desta deciso, tempestivamente,
se interpe o recurso de agravo por instrumento, que tem seu conhecimento negado pelo
Tribunal Regional, por ausncia do depsito recursal referente metade do valor do recur-
so principal que se pretendia destrancar, nos termos do artigo 899, 7 da Consolidao
das Leis do Trabalho.
Quanto conduta do Desembargador Relator, corretor afirmar que:
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(A) ela est correta, uma vez que o referido artigo afirma que nos casos de interposio do
recurso de agravo por instrumento necessria a comprovao do depsito recursal de
50% do valor do depsito referente ao recurso que se pretende dar seguimento.
(B) ela est correta, uma vez que o preparo requisito de admissibilidade recursal e, por
isso, no pode estar ausente, sob pena de no conhecimento do recurso.
(C) ela est equivocada, pois em que pese haver a necessidade do preparo para a interpo-
sio do recurso de agravo por instrumento, no problema acima, o pedido foi julgado im-
procedente sendo recorrente o autor, portanto, dispensvel o preparo no que se refere a
depsito recursal.
(D) ela est equivocada, pois o recurso de agravo por instrumento, na esfera laboral o
nico, juntamente com os embargos por declarao, que no necessita de preparo para a
sua interposio.
Resposta: C

114.3 Recursos trabalhistas em espcie



114.3.1 Recurso de reviso ou pedido de reviso

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pouco usado e ocorre quando a inicial no contm valor dado causa e o juiz o fixar. Se uma das partes no
concordar com este valor, poder impugn-lo em audincia. Se o juiz mantiver o valor, caber recurso de revi-
so.

Procedimento: ser direcionado ao presidente do TRT. Deve ser interposto em 48 horas da deciso do juiz, com
cpia da inicial e da ata de audincia, e dever ser julgado em 48 horas.

114.3.2 Recurso adesivo

Ocorre quando a ao for procedente em parte. a parte vencida prope recurso cabvel, e a outra que tambm
no ganhou tudo propor recurso adesivo. um recurso subordinado ao principal.

Cabimento: 8 dias.

Recurso adesivo compatvel com o direito do trabalho e cabvel nos seguintes recursos: recurso ordinrio,
recurso de revista, embargos no TST, recurso extraordinrio e agravo de petio. Smula 283, TST.

O recorrente, a qualquer momento, sem a anuncia do recorrido, poder desistir do recurso, fato este que, se
ocorrer, faz cair por terra tambm o recurso adesivo.

114.3.3 Embargos declaratrios

Hipteses de alterao de sentena: correo de erros de ofcio ou a requerimento da parte (em tese de embar-
gos declaratrios.

Cabimento: quando a sentena contiver erro no tocante a omisso, obscuridade ou contradio, equvoco na
anlise dos pressupostos extrnsecos do recurso.

114.3.4 Recurso ordinrio

Cabimento: das decises definitivas ou terminativas das VT e dos TRTs, quando estes estiverem atuando como
rgos originrios. (semelhante apelao do cvel)

Efeito: devolutivo. Pode-se discutir toda a matria (de fato e de direito).

Pressuposto: pagamento de custas e depsito recursal.

Procedimento: recebida a notificao, a parte tem 8 dias de prazo para interpor o recurso ordinrio. O juiz que
o receber far o juzo de admissibilidade e abrir prazo para contrarrazoar o recurso no mesmo prazo. Pessoa
jurdica de direito pblico tem prazo em dobro.

114.3.5 Recurso de revista

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Cabimento: visa a uniformizao da jurisprudncia, ou seja, nele s se discutem questes de direito no obje-
tiva reanalisar questes de fato ou provas. Somente ensejar quando houver divergncia jurisprudencial ou su-
mular. Ou, ainda, quando houver conflitos com acordos ou convenes coletivas, ou, ainda, daquelas que infrin-
gem dispositivo legal constitucional ou de lei federal.
Ateno: no sumarssimo s caber em divergncia sumular ou violao CF/88.

Procedimento: dever ser endereada ao Presidente do TRT e as razes encaminhadas ao TST.

Art. 896, CLT: o recurso cabvel contra acrdo do Tribunais Regionais do Trabalho em dissdio individual, em
grau de recurso ordinrio. Se o processo comeou no Tribunais Regionais do Trabalho cabe recurso ordinrio.

Tribunal Superior do Trabalho


Tribunais Regionais do Trabalho Acrdo Recurso de revista


Justia do Trabalho Sentena Recurso ordinrio

114.3.6 Agravo de instrumento

Cabimento: somente para decises que denegarem seguimento a recurso, pois as decises interlocutrias so
irrecorrveis no processo laboral.

Procedimento: quando o agravo sobe, juntamente devera ser formado o instrumento, que so as peas neces-
srias para o agravo: cpia da deciso agravada, da certido de intimao, das procuraes outorgadas aos ad-
vogados das partes, da petio inicial, da defesa, da deciso inicial e da comprovao do depsito recursal e cus-
tas. O agravado ter que contraminuar o agravo e, por medida de cautela, contrarrazoar o recurso denegado. A
parte contrria ter 8 dias para contraminuar o agravo, que o nome dado contraminuta do agravo.

114.3.7 Embargos no TST



114.3.8 Agravo de petio

Art. 897, a, e da CLT. o recurso cabvel contra as decises proferidas na execuo. O agravo de petio o
recurso ordinrio na execuo. Exemplo: deciso em embargos execuo, em embargos de terceiro, em exce-
o de pr-executividade.



78 (FGV OAB 2010.3)
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Determinada turma do Tribunal Superior do Trabalho no conheceu de recurso de revista
interposto pela empresa Alfa Empreendimentos Ltda. em razo de a deciso recorrida
(proferida por Tribunal Regional do Trabalho em sede de recurso ordinrio, em dissdio in-
dividual) estar em perfeita consonncia com enunciado de smula de direito material da-
quela Corte Superior. Transcorrido in albis o prazo recursal, essa deciso transitou em jul-
gado.
Na condio de advogado contratado pela respectiva empresa, para ajuizamento de ao
rescisria, correto afirmar que a deciso rescindenda ser a proferida pelo
(A) Tribunal Regional do Trabalho, em recurso ordinrio, tendo competncia originria pa-
ra o seu julgamento o prprio Tribunal Regional do Trabalho.
(B) Tribunal Superior do Trabalho, que no conheceu do recurso de revista, tendo compe-
tncia originria uma das turmas do prprio Tribunal Superior do Trabalho.
(C) Tribunal Regional do Trabalho, em recurso ordinrio, tendo competncia originria pa-
ra o seu julgamento a Seo Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do
Trabalho.
(D) Tribunal Superior do Trabalho, que no conheceu do recurso de revista, tendo compe-
tncia originria a Seo Especializada em Dissdios Individuais do prprio Tribunal Superi-
or do Trabalho.
Resposta: D


115 Execuo trabalhista

51 (FGV OAB 2010.2)
Com relao execuo trabalhista, assinale a afirmativa correta.
(A) A execuo deve ser impulsionada pela parte interessada, sendo vedado ao juiz pro-
mov-la de ofcio.
(B) O termo de compromisso de ajustamento de conduta firmado perante o Ministrio P-
blico do Trabalho, para que possa ser executado no processo do trabalho, depende de
prvia homologao pelo juiz que teria competncia para o processo de conhecimento re-
lativo matria.
(C) Conforme disposio expressa na Consolidao das Leis do Trabalho, considera-se ine-
xigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo
Supremo Tribunal Federal ou em aplicao ou interpretao ti das por incompatveis com a
Constituio Federal.
(D) Garantida a execuo ou penhorados os bens, de 10 (dez) dias o prazo para o execu-
tado apresentar embargos execuo, cabendo igual prazo ao exequente para impugna-
o.
Resposta: C

81 (FGV OAB 2010.3)
Segundo o texto da Consolidao das Leis do Trabalho, correto afirmar que a lei de exe-
cuo fiscal
(A) fonte subsidiria para a aplicao das normas na execuo trabalhista.
(B) somente fonte subsidiria para aplicao das normas na execuo trabalhista caso
no exista regramento sobre o assunto no Cdigo de Processo Civil, que a primeira fonte
subsidiria da legislao processual do trabalho.
(C) somente fonte subsidiria do Processo do Trabalho na execuo das contribuies
previdencirias.
(D) somente fonte subsidiria do Processo do Trabalho na execuo das contribuies
previdencirias e sindicais.
Resposta: A

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116 Ministrio Pblico do Trabalho

79 (FGV OAB 2010.3)
O sindicato representante de determinada categoria profissional ajuizou ao civil pblica
em face da Construtora Beta Ltda., postulando sua condenao na obrigao de se abster
de coagir seus empregados a deixarem de se filiar ao respectivo ente sindical. A pretenso
foi julgada procedente, tendo transitado em julgado a deciso condenatria.
Diante dessa situao hipottica, assinale a alternativa correta.
(A) Seria obrigatria a interveno do Ministrio Pblico do Trabalho como fiscal da lei
nesse processo.
(B) O ajuizamento dessa ao civil pblica visou tutela de interesses ou direitos mera-
mente individuais.
(C) A sentena far coisa julgada s partes entre as quais dada (inter partes), no benefi-
ciando nem prejudicando terceiros.
(D) A competncia funcional para julgamento dessa ao civil pblica do Tribunal Regio-
nal do Trabalho que tenha jurisdio no local onde se situa a sede da empresa.
Resposta: A






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DIREITO PENAL


117 Princpios do direito penal

Princpio da lesividade. Legalidade formal. Alm da subsuno formal, tambm requisito para a interveno
penal a real lesividade social da conduta, ou seja, necessrio que no se trate apenas de um comportamento
ou conduta interna, mas sim conduta exteriorizada capaz de lesar ou expor terceiro a risco alteridade penal ou
transcendentalidade.

Princpio da interveno mnima. Em um Estado Democrtico, a interveno do Estado na esfera de direitos do
cidado deve ser sempre a mnima possvel, com o intuito de permitir seu livre desenvolvimento. Por outro lado
como a pena medida extrema e grave, apenas quando a interveno estatal realmente diminuir a violncia
social, impedindo a vingana privada e prevenindo crimes por meio da intimidao ou da ratificao da vigncia
da norma, ser legtima a interveno da estrutura penal.

Princpio da subsidiariedade. O direito penal um remdio subsidirio, ou seja, deve ser reservado a-
penas para aquelas situaes em que outras medidas estatais ou sociais (sano moral, administrativa,
civil etc.) no foram suficientes para provocar a diminuio da violncia gerada por determinado fato.

Princpio da exclusiva proteo a bens jurdicos com dignidade penal. O direito penal no pode prote-
ger atos tidos como meramente morais por parcela da populao, nem tentar impor determinada ideo-
logia poltica ou crena religiosa, sob pena de inconstitucionalidade.

Princpio da fragmentariedade. Nem toda leso a bem jurdico com dignidade penal carece de interven-
o penal, pois determinadas condutas lesam de forma to pequena, to nfima, que a interveno pe-
nal, extremamente grave, seria desproporcional, desnecessria. Apenas a grave leso a bem jurdico
com dignidade penal merece tutela penal.

Princpio da insignificncia. Orienta a irrelevncia penal das infraes pura letra da lei penal que no
revelem significativa leso ou risco de leso aos bens juridicamente tutelados.

Princpio da inadequao social.

Princpio da adequao da interveno penal. Ainda que o bem jurdico tutelado merea proteo pe-
nal, que haja grave leso e mesmo que outros instrumentos de controle social no tenham surtido efei-
to na defesa do bem, nem sempre a interveno penal se legitima, pois preciso que seja, ainda, ade-
quada.

Princpio da culpabilidade. Nullum crime sine culpa no h crime sem culpa ou dolo; a pena no pode ser mai-
os que a reprovabilidade do sujeito buscando exemplo para prevenir novos crimes.

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Princpio da humanidade das penas. Salvo exceo constitucional em tempo de guerra declarada, no possvel
a aplicao da pena de morte, e no possvel, por vedao constitucional, a aplicao de penas cruis, traba-
lhos forcados e banimento, por atentatrias dignidade humana.

Princpio da pessoalidade da pena ou intranscendncia. A pena no pode passar da pessoa do condenado.

Princpio da individualizao da pena. A individualizao da pena a concretizao da isonomia, visto que im-
plica no tratamento diferenciado a situaes e pessoas diferentes, na medida das respectivas diferenas. Quem
pratica crime mais grave, em situao mais reprovvel, deve ter pena mais intensa que aquele que pratica leve
infrao com pequena censurabilidade.


118 Aplicao da lei penal

Princpio da legalidade: no h crime sem lei anterior que o defina ou pena sem prvia cominao legal.

Para a anlise dos critrios a que se sujeita a interveno penal para que se respeite o princpio da legalidade em
toda sua extenso, deve haver a considerao de algumas regras:

Reserva legal: apenas a lei em sentido estrito pode legislar matria penal. Outras espcies legislativas,
como medidas provisrias, leis delegadas, resolues e decretos no podem veicular matria penal in-
criminadora.

Taxatividade: a conduta proibida descrita na lei por meio dos tipos. Tipo o modelo de conduta, e os
tipos incriminadores descrevem o modelo de conduta proibida.

Vedao da analogia in malan parten: a analogia no forma de interpretao de lei, mas sim instituto
de integrao do ordenamento jurdico.
Legalidade da pena: alm de ter direito a conhecer o espao de sua liberdade, o cidado tem o
direito de conhecer, de forma clara, qual a consequncia de sua atitude criminosa.

Regra da anterioridade da lei: consequncia dos fundamentos da legalidade, claro que a exigncia de
lei penal incriminadora apenas garante o indivduo quando o permite conhecer a proibio de determi-
nada conduta antes de pratic-la, ou seja, apenas a conduta anteriormente definida em lei como infra-
o penal pode ser punida.

Norma penal em branco: aquela cujo preceito primrio carece de complemento de outra norma, ou seja, a-
quela em que a definio da conduta criminosa apenas possvel com a utilizao de outra norma, que especifi-
que seu contedo. Exemplo: Lei 11.343/06 em outra norma est o rol das substncias entorpecentes.


119 Lei penal no tempo

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Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e
os efeitos penais da sentena condenatria.
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos
por sentena condenatria transitada em julgado.

Lei excepcional ou temporria

Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a de-
terminaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia.

Tempo do crime

Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.

119.1 Tempo do crime

Lugar
Ubiquidade (onipresena)
Tempo
Atividade (ao ou omisso)

Quanto ao tempo do crime, o Brasil adota a teoria da atividade, ou seja, considera-se prtica do crime no mo-
mento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.
Exemplo: X atira em Y que tem 13 anos de idade. Y morre aps completar 14 anos. Aplica-se o aumento
de pena pela vtima possuir menos de 14 anos? Sim, aplica-se o aumento de pena do art. 121, 4, CP.
Exemplo: X, de 17 anos, atira em Y. Y morre quando X completa 18 anos. X inimputvel.

119.2 Aplicao da lei no tempo

119.2.1 Princpio da irretroatividade da lei mais severa (lex gravior)

A lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Trata-se de princpio constitucional expresso.

Art. 5, XL, CF. Trata-se de um princpio absoluto, ou seja, no h excees.
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru.

Espcies:
Novatio legis incriminadora: nova lei que incrimina certa conduta que anteriormente no era
considerado crime.
Novatio legis in pejus: piora de uma condio do agente, no criminalizando determinada con-
duta.

Crimes permanentes ou continuados. Segundo a Smula 711, STF, aplica-se a lei mais grave ao crime perma-
nente e ao crime continuado desde que tenha entrado em vigor antes de cessada a continuidade ou a perma-
nncia.

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Exemplo:

Lei mais benfica Lei mais grave
Pena de 8 a 15 anos Pena de 15 a 30 anos

Ser aplicada a lei mais grave. Observao: se for uma lei mais benfica, aplica-se a lei mais benfica.

119.2.2 Princpio da retroatividade da lei penal benigna retroatividade da lei mais benfica (lex mitior)

A nova lei penal que de qualquer forma favorecer o ru aplica-se a fatos praticados antes de sua vigncia, ainda
que j decididos por sentena transitada em julgado.
A pena de 2 a 4 anos, saiu uma lei falando que 3, ser 3, no importando se ele fez antes ou no.

A quem compete?
A competncia para a aplicao da lei benfica aps o trnsito em julgado do juzo da execuo, nos
termos do art. 66, LEP, e da Smula 611, STF.
Segunda situao: em grau de recurso, a competncia do Tribunal no qual o recurso tramita.
Terceira situao: Lei 11.343: a pessoa condenada a deteno por porte de drogas, mas com a nova lei o
porte apenas uma advertncia, neste caso no h reviso criminal, na aplica-se a lei benfica no caso
de reviso criminal; neste caso pede-se a converso da pena em advertncia no juzo das execues
criminais.

Espcies:
Abolitio criminis: trata-se da lei nova que deixa de considerar o fato como criminoso, extinguindo-se,
em virtude dela, a pena e todos os efeitos penais da condenao. Os efeitos civis no so extintos.
Efeitos penais
Pena, reincidncia, maus antecedentes
Efeitos extra-penais
Tornar certa a obrigao
Abolitio in mellius.

Exceo:
Lei temporria (aquela que tem um prazo determinado) e a lei excepcional (aquela que vigora em uma
situao anormal) continuam aplicando-se aos crimes praticados na sua vigncia mesmo depois de re-
vogadas. No h, portanto, abolitio criminis.
H a ultra-atividade da lei excepcional temporria, ou seja, continua se aplicando aos crimes cometidos
na sua vigncia mesmo que a situao posterior seja mais favorvel.


Casos da retroatividade da lei benigna:

- Crimes contra a dignidade sexual: antes havia o crime de estupro e atentado violento ao pudor. Se o sujeito
constrangesse a mulher a uma prtica de conjuno carnal e ato libidinoso, os tribunais entendiam que configu-
rava concurso material de crimes. A pena de estupro e atentado violento 6 + 6 = 12 anos era concurso mate-
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rial. Hoje, o sujeito que constrange a mulher prtica de conjuno carnal e ato libidinoso pratica estupro so-
mente. Trata-se de crime nico, sendo, portanto, uma pena de 6 anos, apenas. No houve abolitio criminis do
atentado violento ao pudor, s que o que antes configurava como concurso de crimes, agora crime nico. Tex-
to ditado pelo professor: Na antiga legislao a prtica de conjuno carnal violenta e de outro ato libidinoso
forado no mesmo contexto de fato configurava concurso material dos crimes de estupro e atentado violento ao
pudor. Na nova legislao, tais atos, no mesmo contexto ftico, para a doutrina majoritria, crime nico em cla-
ro benefcio do ru.

- O padrasto abusava da enteada, de forma reiterada. Obrigava ao sexo oral, depois conjuno carnal, depois
ao coito etc. Podia conhecer crime continuado? No, pois o sexo oral era atentado violento ao pudor e o coito
era estupro. No era crime continuado, pois eram crimes de espcies diferentes. Hoje isso tudo uma seqn-
cia de estupros crime de mesma espcie crime continuado. Texto ditado pelo professor: na antiga legislao,
a prtica de conjuno carnal violenta e atos libidinosos forados, em contextos fticos diferentes, no permitia
o reconhecimento do crime continuado, pois estupro e atentado violento ao pudor eram crimes de espcies di-
ferentes. Na nova legislao a mesma situao configura crime continuado, pois as duas condutas esto tipifica-
das pelo estupro.

- Nos termos do art. 33, 4, da lei 11.343/06, se o condenado primrio, com bons antecedentes no se dedica
atividade criminosa nem integra organizao criminosa, sua pena poder ser reduzida de 1/6 a . Isso no e-
xistia na antiga lei.

- Na antiga lei, roda de 5 jovens, vo fumar maconha. Pega o dinheiro para um para que ele pegasse e trouxesse.
Faziam um cigarro grande e revezavam. Policial flagrou os jovens. Todos foram presos por trfico. Agora tem um
tipo de uso conjunto o sujeito que fornece droga gratuitamente para algum. Hoje continua sendo crime, mas
no trfico. Texto ditado pelo professor: nos termos do art. 33 3 da lei 11.343/06, o oferecimento eventual
da droga sem o objetivo de lucro para pessoa de seu relacionamento para juntos consumirem no configura tr-
fico, mas sim crime autnomo no equiparado a hediondo.

119.2.3 Lei 11.343/06

Porte de drogas penas: advertncia, prestao de servio comunidade, comparecimento de curso ou medida
educativa. No h mais pena de priso. H priso processual? Priso em flagrante? No. No h mais priso pro-
cessual nem priso pena no porte de drogas.

O rito do porte de drogas o rito do Jecrim.

As penas so alternativas ou cumulativas? As penas podem ser aplicadas alternativa ou cumulativamente. O juiz
pode aplicar uma, duas ou trs penas.

No Cdigo Penal, se a pessoa condenada a prestao de servios comunidade e no cumpre converte em
priso. E no porte de drogas? No, pois no h priso no caso de porte de drogas. Em caso de descumprimento
o juiz deve aplicar sucessivamente as medidas de admoestao e multa. Se ele no pagar vai executar na forma
da dvida ativa.

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120 Lei penal no espao

Territorialidade

Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no
territrio nacional.
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de na-
tureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasi-
leiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar.
2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de proprie-
dade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em por-
to ou mar territorial do Brasil.

Lugar do crime

Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se
produziu ou deveria produzir-se o resultado.

Extraterritorialidade

Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:
I - os crimes:
a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;
b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica,
sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico;
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil;
II - os crimes:
a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
b) praticados por brasileiro;
c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangei-
ro e a no sejam julgados.
1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro.
2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies:
a) entrar o agente no territrio nacional;
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio;
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena;
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais fa-
vorvel.
3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condi-
es previstas no pargrafo anterior:
a) no foi pedida ou foi negada a extradio;
b) houve requisio do Ministro da Justia.

Pena cumprida no estrangeiro

Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela com-
putada, quando idnticas.

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Quanto ao lugar do crime art. 6, CP adota teoria da ubiquidade ou mista, segundo a qual se considera prti-
ca do crime tanto no lugar da ao ou da omisso, no todo ou em parte, como naquele em que ocorreu ou de-
veria ter ocorrido o resultado.

A adoo da teoria da ubiquidade quanto ao lugar do crime se justifica nos crimes a longa distncia ou de espa-
o mximo nos quais a ao ou omisso ocorre em um pas e o resultado ocorre ou deveria ocorrer em outro.

Exemplos:
(i) A d veneno a B no Brasil. B morre na Argentina. O crime foi realizado no Brasil.
(ii) A d veneno na Argentina a B. B morre no Brasil. O crime teve resultado no Brasil.
(iii) X, na Argentina, remete bombons envenenados para Y, no Brasil.
(iv) X remete os bombons, mas o correio argentino interceptou a correspondncia. Aplica-se a tentativa,
pois onde teria acontecido o resultado no Brasil.

120.1 Princpio da territorialidade temperada

Aplica-se a lei brasileira ao crime praticado em territrio brasileiro, sem prejuzo ao disposto em tratados, con-
venes ou regras de direito internacional.

- Territrio brasileiro

Espao no qual o Brasil exerce a sua soberania.
Territrio fsico: solo, mar territorial (12 milhas martimas).

- Territrio por extenso

So embarcaes ou aeronaves:
(i) pblicas ou a servio do governo brasileiro, onde quer que se encontrem. Crimes cometidos na ae-
ronave ou embarcaes sero aplicadas as leis brasileiras.
(ii) privadas brasileiras ser aplicada a lei do local onde estiver a embarcao ou aeronave. Quando em
alto mar ou sobrevoando o alto mar, ser aplicada a lei da bandeira da embarcao.
(iii) privadas estrangeiras quando em mar territorial brasileiro ou espao areo correspondente. Uma
aeronave, quando no Brasil, ser aplicada a lei brasileira.

120.2 Extraterritorialidade

a aplicao da lei brasileira a crimes praticados no exterior.

(i) Incondicionada: aplica-se a lei brasileira mesmo que o agente j tenha sido absolvido ou cumprido pena no
estrangeiro pelo mesmo crime, nos seguintes casos:
Presidente da Repblica (crime contra a vida ou liberdade),
Administrao Pblica direta ou indireta,
Genocdio (desde que o agente seja brasileiro ou domiciliado no Brasil).

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A pena cumprida no estrangeiro computa-se na brasileira quando idnticas e atenua a brasileira quando
diversas art. 8, CP. Ser julgada pela lei brasileira mesmo que tenha sido absolvido ou cumprido pena
pelo mesmo crime.

(ii) Condicionada: s se aplica a lei brasileira se estiverem presentes, cumulativamente, determinadas condies.
Tratado. Crime que por tratado o Brasil se obrigou a reprimir.
Aeronave ou embarcao. Crime em aeronave ou embarcao brasileira no estrangeiro quando a no
tiver sido julgado.
Brasileiro. Crime cometido por ou contra brasileiro fora do Brasil.


121 Teoria do crime

Fato tpico, antijurdico e culpvel.

Culpvel: reprovvel
Conduta Ilcita: proibida
Tpica: prevista em lei

121.1 Tipicidade

A tipicidade pode ser dolosa e culposa. A princpio todos os tipos incriminadores so dolosos, pois o dolo est
implcito em sua redao. A culpa, ao contrrio, precisa de previso expressa para que tenha relevncia, o que
raro em nossa legislao: regra da excepcionalidade do crime culposo.

59 (FGV OAB 2010.3)
Pedro, no observando seu dever objetivo de cuidado na conduo de uma bicicleta, cho-
ca-se com um telefone pblico e o destri totalmente.
Nesse caso, correto afirmar que Pedro
(A) dever ser responsabilizado pelo crime de dano simples, somente.
(B) dever ser responsabilizado pelo crime de dano qualificado, somente.
(C) dever ser responsabilizado pelo crime de dano qualificado, sem prejuzo da obrigao
de reparar o dano causado.
(D) no ser responsabilizado penalmente.
Resposta: D

Aspectos:
Formal: previso legal.
Objetivo:
Subjetivo: com dolo ou culpa.
Material: leso ou ameaa a um bem jurdico protegido.

O princpio da insignificncia ou da bagatela exclui a tipicidade material

121.2 Crime

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Crime sempre uma conduta. Caractersticas:
Tpica: prevista em lei.
Ilcita: contrrio ao ordenamento jurdico.
Culpvel: reprovvel passvel de pena.

Material Formal Mera conduta
Prev o resultado. Prev o resultado. No h previso de resultado.
Exige o resultado. No exige o resultado.
Consuma com o resultado. Consuma com a conduta. Consuma com a conduta.
Exemplo: homicdio. Exemplo: extorso. Exemplo: violao de domiclio.


122 Fato tpico

Conduta
Resultado
Nexo causal
Tipicidade

122.1 Conduta

toda ao ou omisso humana, voluntria e consciente dirigida a um fim.

122.1.1 Situaes que excluem a conduta

Ato reflexo: so movimentos ou inaes corporais no subordinados ao controle neurolgico conscien-
te do sujeito.

Coao fsica irresistvel: a situao na qual o coator usa o corpo do coagido como um objeto inani-
mado e sem vontade prpria.
Exemplo: Tcio pressiona o dedo de Mvio no gatilho da arma disparando e atingindo Caio.
Exemplo: Tcio atira Mvio contra uma janela, quebrando-a.
Ateno: coao fsica diferente de coao moral. Nessa, o coator constrange o coagido a pra-
ticar sozinho o crime.
Exemplo: Tcio seqestra o filho de Mvio ameaando mat-lo se Mvio no atirar em
Caio.
Exemplo: Tcio, apontando uma arma contra Mvio, obriga-o a atirar uma pedra contra
a janela, quebrando-a.
Em ambos os casos, o coator responde pelo crime.

Coao fsica Coao moral art. 22, CP
Coator usa o corpo do coagido. Coagido constrangido pelo coator.
Exclui a conduta. Exclui a culpabilidade.
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Excludente de ilicitude e excludente de culpabilidade

Excludente de ilicitude (justificante) Excludente de culpabilidade (exculpante)
Legtima defesa
Estado de necessidade
Exerccio regular do direito
Estrito cumprimento do dever legal
Menoridade
Embriaguez
Doena mental
Erro de proibio
Coao moral irresistvel
Obedincia hierrquica

57 (FGV OAB 2010.2)
Paula Rita convenceu sua me adotiva, Maria Aparecida, de 50 anos de idade, a lhe outor-
gar um instrumento de mandato para movimentar sua conta bancria, ao argumento de
que poderia ajud-la a efetuar pagamento de contas, pequenos saques, pegar tales de
cheques etc., evitando assim que a mesma ti vesse que se deslocar para o banco no dia a
dia. De posse da referida procurao, Paula Rita compareceu agncia bancria onde Ma-
ria Aparecida possua conta e sacou todo o valor que a mesma possua em aplicaes fi-
nanceiras, no total de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), apropriando-se do di-
nheiro antes pertencente a sua me. Considerando tal narrativa, assinale a alternativa cor-
reta.
(A) Paula Rita praticou crime de estelionato em detrimento de Maria Aparecida e, pelo fa-
to de ser sua filha adotiva, isenta de pena.
(B) Paula Rita praticou crime de furto mediante fraude em detrimento de Maria Aparecida
e, pelo fato de ser sua filha adotiva, isenta de pena.
(C) Paula Rita praticou crime de estelionato em detrimento de Maria Aparecida e, apesar
de ser sua filha adotiva, no isenta de pena.
(D) Paula Rita praticou crime de furto mediante fraude em detrimento de Maria Aparecida
e, apesar de seu sua filha adotiva, no isenta de pena.
Resposta: A

122.1.2 Ao ou omisso

Ao: crimes comissivos.
Omisso: crimes omissivos. Existem 2 espcies de crimes omissivos:
(i) prprios ou puros;
(ii) imprprios ou impuros ou comissivos por omisso.

Prprios Imprprios - Comissivos por omisso
J tipificados de forma omissiva: "deixar de". Exemplo:
omisso de socorro.
Crime previsto na parte especial de forma comissiva,
mas que excepcionalmente podem ser praticados por
omisso quando quem se omite tinha o dever de agir
para impedir o resultado. Quem possua o dever de
agir, responde por aquilo que no impediu. Exemplo:
homicdio por omisso, furto por omisso.
Em regra, podem ser praticado por qualquer pessoa. Sempre praticado por quem tem o dever de agir
art. 13, 2, CP.
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Consumao: no momento da omisso independen-
temente de qualquer resultado.
Consumao: no mesmo momento do crime comissi-
vo.
Tentativa: no admitida. Tentativa: admitida.

Exemplo: eu e meu amigo estamos na praia. Meus filhos esto no mar. Num certo momento vemos que
meu filho est se afogando. Nenhum dos dois vai tentar salvar a criana que est se afogando. A criana
morre. Por que crime os dois vo responder? Meu amigo responde por omisso. Eu respondo por homi-
cdio.

Exemplo: A deixa de salvar B, que morre afogado. A podia agir? Estava presente?
No: no h crime.
Sim: tinha dever especfico de agir?
Sim: responde por homicdio.
No: somente responde pela omisso de socorro.

Dever de agir art. 13, 2, CP:

(i) quem tem por lei o dever de cuidado, vigilncia e proteo: quem de outra forma assumiu o dever
(profissional ou no, remunerado ou no).
Exemplos: os pais, em relao aos filhos menores; policiais, mesmo que fora do horrio de servi-
o.

(ii) quem, de outra forma, assumiu o dever de impedir o resultado.

(ii) quem, por seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

Observao: s haver omisso para aquele que podia agir. O mero descumprimento de contrato no
omisso punvel.

Exemplo: salva-vidas descumpriu seu horrio de trabalho. Quando chegou, encontrou duas cri-
anas afogadas na piscina. No responde por crime algum.

Exemplo: pediatra passou o dia inteiro no planto, o horrio dela terminava s 8pm, mas ela sa-
iu 6pm para ir a uma festa. s 5:30pm entra uma criana em uma situao grave, mesmo assim
ela vai embora, achando que seu substituto viria e poderia atender a criana, mas acaba por
chegar muito atrasado. A mdica vai embora. A criana piora e morre. A mdica deve ser punida
por homicdio e o medico, que no veio, no responder por crime algum.

123 Nexo causal

Regra: S punido pelo resultado quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual no
teria ocorrido o resultado. O Brasil adota a teoria da equivalncia (Teoria da conditio sine qua non.)
Quem causou, responde pelo resultado.
Quem no causou, reponde pela conduta.
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Exceo: art. 13, 1, CP: causa superveniente relativamente independente exclui a imputao, quando, por si s,
tiver produzido o resultado. Os atos anteriores imputam-se a quem os praticou.
Exemplo: Tcio atira em Mvio com animus necandi, mas no atinge regio vital. Mvio transportado
ao hospital, mas no caminho sofre um acidente automobilstico que, por si s, provoca a sua morte. Tcio
responde por tentativa de homicdio.

58 (FVG OAB 2010.3)
Toms decide matar seu pai, Joaquim. Sabendo da inteno de Toms de executar o geni-
tor, Pedro oferece, graciosamente, carona ao agente at o local em que ocorre o crime.
A esse respeito, correto afirmar que Pedro
(A) coautor do delito, respondendo por homicdio agravado por haver sido praticado con-
tra ascendente.
(B) partcipe do delito, respondendo por homicdio agravado por haver sido praticado con-
tra ascendente.
(C) coautor do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante.
(D) partcipe do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante.
Resposta: D

124 Dolo

Dolo conscincia e vontade.

Segundo a teoria finalista, o dolo exige apenas a conscincia da situao ftica e no a conscincia da ilicitude do
fato dolo natural ou psicolgico.

Dolo Culpa Preterdolo
Direto: prev e deseja. Inconsciente: no prev (que era
previsvel)
Trata-se do crime qualificado pelo
resultado no qual a conduta dolo-
sa e o resultado qualificador cul-
poso. Dolo no antecedente e culpa
no conseqente. Exemplo: leso
seguida de morte.
Eventual: prev e assume o risco. Consciente: prev e espera evitar.

124.1 Dolo direto

Conscincia + vontade.

aquele em que o sujeito faz previso do resultado e atua para alcan-lo, ou seja, quer o resultado. No dolo
direto o foco do sujeito o resultado, a conduta apenas um preo a pagar.

124.2 Dolo eventual

Conscincia + assuno do risco

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O sujeito faz preciso do resultado, mas no quer. Ele apenas aceita o risco, assume o risco do resultado. O foco
do sujeito a manuteno da conduta e o resultado um preo que se aceita pagar.

Dolo direto Previso do resultado Quer
Dolo eventual Previso do resultado Aceita o risco


125 Culpa

Culpa a quebra de um dever geral de cuidado. Culpa a inobservncia de um dever de cuidado objetivo.

Previsibilidade objetiva: da conduta tida como descuidada, o resultado deve ser um desdobramento esperado,
previsvel.

Excepcionalidade do crime culposo: culpa s punida quando estiver expressamente na lei.

Exemplo: ttulo I arts. 121 a 154, CP.

- Formas de quebra do dever de cuidado

Negligncia, imprudncia e impercia.

(i) Negligncia o descuido omissivo. o no tomar o cuidado devido. Exemplo: no fechar o gs antes
de sair de casa, deixar de verificar o pneu viajar.

(ii) Imprudncia o descuido comissivo. o agir descuidado. o agir temerrio. Exemplo: viajar com
pneu careca, atravessar a preferencial.

(iii) Impercia a falta de talento ou conhecimento especfico de profisso, arte ou ofcio. Exemplo: co-
nhecimentos especficos de mdico.

Se o mdico o melhor no procedimento cirrgico e deixou o objeto no organismo do paciente e gerou dano,
trata-se de negligncia, visto que ele tem o conhecimento, mas agiu com negligncia.

- Culpa consciente e culpa inconsciente

Culpa cons-
ciente
aquele que o sujeito faz a
previso do resultado, mas
ele no quer e nem aceita o
risco.
O sujeito tem certeza que ir
evitar. a diferena com o
dolo eventual na culpa
consciente tem certeza que
ir evitar, j no dolo eventual
ele aceita o risco.
Exemplo: ando em alta velocida-
de em uma via em horrio de
sada de escola. Prevejo que pos-
so atropelar alguma criana. Tra-
ta-se de culpa consciente.
Culpa in-
consciente
aquela em que o sujeito no faz a previso do resultado, que previsvel.
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126 Concurso de delitos

56 (FGV OAB 2010.2)
Com relao ao concurso de delitos, correto afirmar que:
(A) no concurso de crimes as penas de multa so aplicadas distintamente, mas de forma
reduzida.
(B) o concurso material ocorre quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso,
pratica dois ou mais crimes com dependncia ftica e jurdica entre estes.
(C) o concurso formal perfeito, tambm conhecido como prprio, ocorre quando o agente,
por meio de uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes idnticos, caso em que
as penas sero somadas.
(D) o Cdigo Penal Brasileiro adotou o sistema de aplicao de pena do cmulo material
para os concursos material e formal imperfeito, e da exasperao para o concurso formal
perfeito e crime continuado.
Resposta: D

57 (FGV OAB 2010.3)
Marcus, visando roubar Maria, a agride, causando-lhe leses corporais de natureza leve.
Antes, contudo, de subtrair qualquer pertence, Marcus decide abandonar a empreitada
criminosa, pedindo desculpas vtima e se evadindo do local. Maria, ento, comparece
delegacia mais prxima e narra os fatos autoridade policial.
No caso acima, o delegado de polcia
(A) dever instaurar inqurito policial para apurar o crime de roubo tentado, uma vez que
o resultado pretendido por Marcus no se concretizou.
(B) nada poder fazer, uma vez que houve a desistncia voluntria por parte de Marcus.
(C) dever lavrar termo circunstanciado pelo crime de leses corporais de natureza leve.
(D) nada poder fazer, uma vez que houve arrependimento posterior por parte de Marcus.
Resposta: C


127 Co-autoria

58 (FGV OAB 2010.3)
Toms decide matar seu pai, Joaquim. Sabendo da inteno de Toms de executar o geni-
tor, Pedro oferece, graciosamente, carona ao agente at o local em que ocorre o crime.
A esse respeito, correto afirmar que Pedro
(A) coautor do delito, respondendo por homicdio agravado por haver sido praticado con-
tra ascendente.
(B) partcipe do delito, respondendo por homicdio agravado por haver sido praticado con-
tra ascendente.
(C) coautor do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante.
(D) partcipe do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante.
Resposta: D


128 Erro de tipo

Essencial

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Incriminador (art. 20, caput, CP)

O agente no tem conscincia das circunstncias elementares do tipo. O agente pensa estar pra-
ticando uma conduta absolutamente atpica.

Exemplo: Tcio, em uma caada, mata Mvio pensando tratar-se de um animal.
Exemplo: Tcia leva embora a bolsa de Mvia achando que a sua prpria.

Erro inevitvel/escusvel exclui dolo e culpa.
Erro evitvel/inescusvel exclui o dolo, mas permite a punio por culpa.

Permissivo (art. 20, 1, CP)

Tipo permissivo sinnimo de excludente de ilicitude ou de descriminante. Erro de tipo permis-
sivo , portanto, sinnimo de descriminante putativa. O agente sabe que est praticando um fa-
to tpico, mas acredita estar amparado por uma excludente de ilicitude.

Exemplo: Tcio mata seu vizinho pensando tratar-se de um ladro prestes a agredi-lo.
Exemplo: Tcio mata o co manso de seu vizinho pensando tratar-se de animal bravo prestes a
atac-lo.

Erro inevitvel/escusvel exclui dolo e culpa.
Erro evitvel/inescusvel exclui o dolo, mas permite a punio por culpa.

Acidental

Erro sobre a pessoa (art. 20, 3, CP)

O agente confunde a vtima com outra pessoa e atinge pessoa no pretendida.
Exemplo: Tcio quer matar seu pai, mas confunde-o com seu tio.
O agente responde como se tivesse atingido a vtima pretendida.

60 (FGV OAB 2010.3)
Joaquim, desejoso de tirar a vida da prpria me, acaba causando a morte de uma tia (por
confundi-la com aquela).
Tendo como referncia a situao acima, correto afirmar que Joaquim incorre em erro
(A) de tipo essencial escusvel inevitvel e dever responder pelo crime de homicdio
sem a incidncia da agravante relativa ao crime praticado contra ascendente (haja vista
que a vtima, de fato, no era a sua genitora).
(B) de tipo acidental na modalidade error in persona e dever responder pelo crime de
homicdio com a incidncia da agravante relativa ao crime praticado contra ascendente
(mesmo que a vtima no seja, de fato, a sua genitora).
(C) de proibio e dever responder pelo crime de homicdio qualificado pelo fato de ter
objetivado atingir ascendente (preserva-se o dolo, independente da identidade da vtima).
(D) de tipo essencial inescusvel evitvel , mas no dever responder pelo crime de
homicdio qualificado, uma vez que a pessoa atingida no era a sua ascendente.
Resposta: B
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Erro na execuo ou aberratio ictus (art. 73, CP)
O agente, por erro no uso dos meios de execuo, atinge pessoa diversa da pessoa pretendida.
Exemplo: Tcio queria matar Mvio, mas acaba atingindo seu pai, que estava prximo.
O gente responde como se tivesse atingido a pessoa pretendida.
Se tiver atingido tambm a pessoa pretendida, h concurso de crimes com uma conduta con-
seguiram-se 2 resultados aplicando-se a regra do concurso formal.

Resultado diverso ou aberratio criminis (art. 74, CP)
O agente, por erro no uso dos meio de execuo, atinge bem jurdico diverso do pretendido.
Exemplo: Tcio quer quebrar uma janela, mas a pedra atinge e mata uma pessoa.
O agente responde pelo crime efetivamente praticado na modalidade culposa. Se for atingido
tambm o bem pretendido, aplica-se a regra do concurso formal.

60 (FGV OAB 2010.2)
Arlete, em estado puerperal, manifesta a inteno de matar o prprio filho recm nascido.
Aps receber a criana no seu quarto para amament-la, a criana levada para o ber-
rio. Durante a noite, Arlete vai at o berrio, e, aps conferir a identificao da criana, a
asfixia, causando a sua morte. Na manh seguinte, constatada a morte por asfixia de um
recm nascido, que no era o filho de Arlete.
Diante do caso concreto, assinale a alternativa que indique a responsabilidade penal da
me.
(A) Crime de homicdio, pois, o erro acidental no a isenta de responsabilidade.
(B) Crime de homicdio, pois, uma vez que o art. 123 do CP trata de matar o prprio filho
sob influncia do estado puerperal, no houve preenchimento dos elementos do tipo.
(C) Crime de infanticdio, pois houve erro quanto pessoa.
(D) Crime de infanticdio, pois houve erro essencial.
Resposta: C


129 Consumao e tentativa

Crime consumado, nos termos do art. 14, I, CP, considera-se consumado o crime quando realizado todos os e-
lementos de sua definio legal.

Tentativa, art. 14, II, CP, quando iniciada a execuo o sujeito no alcana a consumao por circunstncias
alheias sua vontade.
Punio da tentativa: a tentativa punida com a pena do crime consumao diminuda de a , salvo
disposio em contrrio. Quanto mais prximo da consumao, menos a reduo.

- Classificaes da tentativa

Tentativa branca aquela que no resulta leso. Exemplo: dou trs tiros e erro os trs.
Tentativa cruenta a que resulta leso. Exemplo: dou trs tiros, mas no mato, mas acerto na orelha.

Tentativa perfeita ou crime falho aquela que o sujeito esgota os meios executrios, ou seja, exaure o
plano executrio.
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Tentativa imperfeita a que no esgota os meios executrios. Exemplo: algum me desarma no mo-
mento em que executo o ato.

Tentativa qualificada:
- Desistncia voluntria: iniciada a execuo, o sujeito, por ato voluntrio, desiste de nela pros-
seguir impedindo a consumao. Consequncia: fica afastada a tentativa e o sujeito s responde
pelos atos j praticados. Exemplo: tento matar uma pessoa achando ser o amante de minha
namorada; dei trs tiros, depois disso ele me diz que no era ele o amante e sim um outro sujei-
to; da paro de atirar pois percebo que realmente no era ele o amante a pessoa no respon-
der pela tentativa de homicdio, mas responder pelos atos j consumados. Observao: a de-
sistncia no precisa ser espontnea, bastando que seja voluntria (espontnea a que inde-
pende de qualquer estmulo).

- Arrependimento eficaz: aps terminar o seu plano executrio o sujeito, por ato voluntrio, age
de forma eficiente a impedir a consumao. Exemplo: dou os tiros e no fim fico sabendo que ele
no o que traiu, ento levo ao hospital para salv-lo. A consequncia do arrependimento efi-
caz a mesma da desistncia voluntria, ou seja, fica afastada a tentativa e o sujeito s respon-
de pelos atos j praticados.

- Crime no consumado

(i) por motivos alheios vontade do agente tentativa. A pena de uma tentativa igual a do crime con-
sumado reduzida de a .

(ii) pela prpria vontade do agente tentativa abandonada. O sujeito punido apenas pelo resultado.
a) desistncia voluntria
b) arrependimento eficaz

(iii) porque impossvel tentativa inidnea. No se pune.
a) crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto. Exemplo: tentar realizar aborto nu-
ma mulher que no est grvida, tentar matar o morto.
b) crime impossvel por absoluta ineficcia do meio. Exemplo: tentar fazer aborto tomando ch
de boldo e por reza, tentar matar algum com veneno, mas ao invs de colocar veneno coloco
acar.
c) crime impossvel por obra do agente provocador.

57 (FGV OAB 2010.3)
Marcus, visando roubar Maria, a agride, causando-lhe leses corporais de natureza leve.
Antes, contudo, de subtrair qualquer pertence, Marcus decide abandonar a empreitada
criminosa, pedindo desculpas vtima e se evadindo do local. Maria, ento, comparece
delegacia mais prxima e narra os fatos autoridade policial.
No caso acima, o delegado de polcia
(A) dever instaurar inqurito policial para apurar o crime de roubo tentado, uma vez que
o resultado pretendido por Marcus no se concretizou.
(B) nada poder fazer, uma vez que houve a desistncia voluntria por parte de Marcus.
(C) dever lavrar termo circunstanciado pelo crime de leses corporais de natureza leve.
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(D) nada poder fazer, uma vez que houve arrependimento posterior por parte de Marcus.
Resposta: C

59 (FGV OAB 2010.2)
Assinale a alternativa que preencha corretamente as lacunas do texto:
para a ocorrncia de __________, no basta a imputao falsa de crime, mas indispen-
svel que em decorrncia de tal imputao seja instaurada, por exemplo, investigao po-
licial ou processo judicial. A simples imputao falsa de fato definido como crime pode
constituir __________, que, constitui infrao penal contra a honra, enquanto a
__________ crime contra a Administrao da Justia.
(A) denunciao caluniosa, calnia, denunciao caluniosa.
(B) denunciao caluniosa, difamao, denunciao caluniosa.
(C) comunicao falsa de crime ou de contraveno, calnia, comunicao falsa de crime
ou de contraveno.
(D) comunicao falsa de crime ou de contraveno, difamao, comunicao falsa de cri-
me ou de contraveno.
Resposta: A


130 Excludentes de ilicitude e excludente de culpabilidade

Excludentes de ilicitude ou antijuridicidade descriminantes

Legtima defesa

Conceito: age em legtima defesa quem pratica o fato para repelir injusta agresso atual ou imi-
nente direito prprio ou alheio usando moderadamente os meios necessrios

Requisitos: (art. 125, CP)

agresso apenas a conduta humana, no h legtima defesa contra ataque espontneo
de animal e sim estado de necessidade;

injusta no cabe legtima defesa contra agresso amparada por excludente de ilicitude,
pois esta agresso ser considerada justa. Portanto, no admissvel legtima defesa
contra legtima defesa, ou seja, legtima defesa recproca.
Cabe legtima defesa contra o excesso de outra excludente de ilicitude. Cabe, portanto,
legtima defesa contra o excesso de outra legtima defesa, ou seja, legtima defesa su-
cessiva.
Cabe, tambm, legtima defesa contra excludente de ilicitude putativa. Portanto, cabe
legtima defesa real contra legtima defesa putativa.

agresso atual ou iminente no cabe legtima defesa contra agresso passada. A rea-
o contra agresso passada pode configurar apenas circunstncia atenuante ou, em
determinados crimes, privilegiadora.

a direito prprio ou alheio a legtima defesa pode ser prpria ou de terceiro.
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usado moderadamente os meios necessrios se houver uso imoderado dos meios ha-
ver excesso extensivo. Se houver a escolha de meios mais lesivos do que o necessrio,
haver excesso extensivo. O excesso ser punvel quando for doloso ou culposo. Ser
impunvel quando for inevitvel (legtima defesa subjetiva).

(Ministrio Pblico/So Paulo)
Na hiptese de legtima defesa:
(A) possvel seu reconhecimento em favor de quem atua contra excesso de outra legti-
ma defesa, praticado pelo oponente.
(B) exigvel que a pessoa que se defende tenha antes procurado evitar a situao de con-
fronto.
(C) possvel o reconhecimento contra estado de necessidade desde que real.
(D) o eventual excesso ser sempre punvel.
(E) a sua modalidade chamada putativa constitui excludente de ilicitude.
Resposta: A
COMENTRIO
(A) possvel seu reconhecimento em favor de quem atua contra excesso de outra legti-
ma defesa, praticado pelo oponente. Trata-se de legtima defesa sucessiva e plenamente
admitida.
(B) No se exige que o agredido tente evitar o confronto, ele pode se defender, usando no
entanto moderadamente os meios necessrios.
(C) A agresso nesse caso era justa.
(D) O excesso inevitvel no punvel.
(E) A sua modalidade chamada putativa constitui excludente de ilicitude.

Estado de necessidade

Conceito: age em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual direito
prprio ou alheio cujo sacrifcio no seria razovel exigir-se.

Requisitos:

perigo O perigo pode advir de fora da natureza, ataque espontneo de animal ou
mesmo outra conduta humana (desde que no caracterizada a injusta agresso).

No provocado voluntariamente pelo agente - quem causou por vontade prpria o pe-
rigo no pode alegar estado de necessidade.

Inevitvel

Atual no h estado de necessidade contra perigo iminente.

Direito prprio ou alheio admite-se estado de necessidade prprio ou de terceiro.

Bem cujo sacrifcio no seja razovel numa situao de perigo o sacrifcio de determi-
nados bens deve ser feito. O bem salvo tem que ser superior ou, no mnimo, de igual
importncia. Se for salvo um bem menor, haver somente uma reduo de pena. O Bra-
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sil adota a teoria unitria para qual, qualquer que seja o bem salvo o estado de necessi-
dade excluir sempre a ilicitude. O estado de necessidade no Brasil sempre justificante.
A lei brasileira no prev estado de necessidade exculpante.

Exerccio regular de direito

Conceito: age em exerccio regular de direito que pratica o fato exercendo atividade autorizada
pelo Estado. Exemplo: a violncia inerente prtica de esportes, intervenes mdicas.

Interveno mdica: quando realizada com consentimento do paciente est amparada
pelo exerccio regular do direito. Quando praticada sem consentimento, mas para salvar
o paciente de perigo atual e inevitvel est amparada pelo estado de necessidade de
terceiro.

Ofendculos: so aparatos de defesa do patrimnio cerca eltrica, porto com lana,
caco de vidro no muro. 2 posies na doutrina: exerccio regular de direito; legtima de-
fesa pr-ordenada posio majoritria, de toda forma s estar excluda a ilicitude se
os ofendculos forem devidamente empregados e sinalizados.

Estrito cumprimento do dever legal

Conceito: age em estrito cumprimento do dever legal quem pratica o fato tpico em cumprimen-
to a dever de ofcio. S se aplica queles que exercem funo pblica. Exemplo: quando policial
realiza priso ou apreenso de bem.

Quanto ao policial que pratica homicdio: a posio majoritria de que no h atual-
mente nenhum funcionrio pblico que possua o dever legal de matar. Portanto, o poli-
cial pode estar amparado pela legtima defesa, se estiverem presentes os seus requisitos,
caso contrrio, responder pelo injusto.

Excludentes de culpabilidade dirimentes ou exculpantes

Culpabilidade:

Elementos:

Imputabilidade. Excludentes de imputabilidade: menoridade (<18anos), embriaguez a-
cidental. Emoo e paixo no excluem a imputabilidade.

Potencial conhecimento da ilicitude. Excludente de potencial conhecimento de ilicitu-
de: erro de proibio inevitvel.
Exigibilidade de conduta diversa. Excludente de exigibilidade de conduta diversa: coa-
o moral irresistvel; obedincia hierrquica a uma ordem no manifestamente legal.

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Menoridade (arts. 27 e 228, CF)

Conceito: o menor de 18 anos. A maioridade se atinge no 1 minuto do dia do 18 ani-
versrio. A menoridade vista no momento da conduta teoria da atividade.

Critrio: o critrio puramente biolgico, ou seja, s se leva em considerao a idade
biolgica e no a efetiva capacidade de entendimento ou a capacidade civil, portanto, o
menor emancipado ainda considerado inimputvel.

Menoridade absoluta: (<18 anos) exclui imputabilidade, culpabilidade, isenta de
pena.

Menoridade relativa: (<21 anos) pena atenuada, ou seja, uma atenuante ge-
nrica (art. 65, CP).

Embriaguez

Conceito: a intoxicao aguda por gua ou substncia de efeitos anlogos que com-
prometa a capacidade de entendimento ou de autodeterminao. A intoxicao pela in-
gesto de drogas ilcitas incide no art. 45 da Lei 11.343/06 (que tem o mesmo teor do
art. 28, CP).

Critrio: bio-psicolgico deve se verificar alm da circunstncia biolgica (ingesto de
lcool ou substncias de efeitos anlogos) tambm o aspecto psicolgico (efetiva capa-
cidade de entendimento ou autodeterminao).

Embriaguez voluntria ou culposa: no isentam de pena. O agente responde
normalmente pelo delito que praticar, por fora da teoria actio libera in causa
(quem se coloca livremente em situao de inconscincia tem responsabilidade
penal sobre os delitos que praticar neste estado).

Embriaguez acidental: proveniente de caso fortuito ou fora maior.
Completa: exclui imputabilidade, culpabilidade, isenta de pena.
Incompleta: pena reduzida, de a .

Embriaguez preordenada: o agente se embriaga para cometer o crime. Respon-
de pelo crime com o acrscimo de circunstncia agravante genrica do art. 61,
CP.

Embriaguez patolgica: pode excluir a imputabilidade, sendo equiparada, pela
doutrina, doena mental.

Doena mental (art. 26, CP)

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Conceito: doena mental toda a patologia mental que provoque grave perturbao
capacidade de entendimento ou de autodeterminao. Exemplo: esquizofrenia. Desen-
volvimento mental incompleto exemplo: silvcola inadaptado e o surdo-mudo sem ca-
pacidade de entendimento. Desenvolvimento retardado exemplo: sndrome de down
e oligrofenia.

Critrio: bio-psicolgico. Deve se verificar, alm da condio biolgica (doena mental
etc.), a efetiva capacidade de entendimento.

Consequncia depende da intensidade: se a doena tornar o agente completamente in-
capaz no momento, exclui a imputabilidade, portanto exclui a culpabilidade e isenta de
pena, mas haver medida de segurana; o relativamente incapaz (semi-imputvel), a
pena ter reduo de a , neste caso o juiz pode substituir a pena por medida de se-
gurana se entender que o ru precisa de especial tratamento curativo sistema vicari-
ante: o juiz pode aplicar pena ou medida de segurana, mas no ambas cumulativamen-
te.

Erro de proibio (art. 21, CP)

Conceito: erro de proibio o erro que incide sobre o carter ilcito do fato, ou seja,
o agente tem uma perfeita compreenso dos fatos que pratica, apenas desconhece que
esses fatos so proibidos. Desconhecimento da lei a mera ignorncia da lei formal;
no se confunde com erro de proibio e sempre inescusvel, ou seja, imperdovel.

Consequncia: erro de proibio pode ser inevitvel (invencvel, escusvel) exclui po-
tencial conhecimento da ilicitude, portanto exclui a culpabilidade e isenta de pena; erro
evitvel (vencvel ou inescusvel) reduz a pena de a .

Coao moral (art. 22, CP)

Conceito: coao moral o agente (coagido) constrangido por 3 (coator) a praticar o
crime; coao fsica o coator usa o corpo do coagido como se fosse um objeto inani-
mado a coao fsica exclui a prpria conduta.

Coao moral irresistvel: exclui a exigibilidade de conduta diversa e, por isso,
exclui a culpabilidade e isenta de pena.
Coao moral resistvel: a pena atenuada. O coator responder pelo crime
praticado pelo coagido.

Obedincia hierrquica (art. 22, CP)

Conceito: o subordinado pratica o crime em obedincia a ordem de superior hierrquico.
S h obedincia hierrquica nas relaes de direito pblico. No h obedincia hierr-
quica em relaes privadas laborais, familiares, religiosas etc.
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Obedincia hierrquica no manifestamente ilegal exclui a exigibilidade, ex-
clui culpabilidade e isenta de culpa.

Obedincia hierrquica manifestamente ilegal pena atenuada (atenuante
genrica do art. 65, CP).

O superior responde pelo crime praticado pelo crime praticado pelo subordinado.


131 Teoria da pena

O sistema de cumprimento privativo de liberdade progressivo, ou seja, admite progresso e regresso.

Progresso a passagem de um regime mais grave para um regime mais ameno. Prevalece ser impossvel a pro-
gresso por salto. Requisitos da progresso: (i) objetivo o cumprimento de parcela da pena (nos crimes co-
muns e nos crimes hediondos e equiparados se primrio e se reincidente), nos termos da Smula 715 do
Supremo Tribunal Federal, os benefcios da execuo penal sero contados com base na pena total aplicada e
no na unificao em 30 anos, como esclarece a smula vinculante 26 os marcos de e para progresso s
sero aplicveis aos fatos praticados aps maro de 2007; (ii) subjetivo, tem que merecer a progresso, nos
termos da LEP a prova do mrito ser feita com um atestado de conduta carcerria firmado pelo diretor do es-
tabelecimento, smula 439 do Superior Tribunal de Justia diz que o exame criminolgico s admitido em de-
ciso motivada pelas peculiaridades do caso; (iii) especial, art. 33, 4, CP, nos crimes contra a administrao p-
blica a progresso fica condicionada a reparao do dano ao errio.

Regresso a passagem do regime mais ameno para o mais grave. Pode regredir por salto? Sim, possvel re-
gresso por salto.

Remio o desconto da pena a cumprir pelos dias trabalhados, na razo de 3 para 1. o abatimento de 1 dia
de pena a cada 3 dias trabalhados. Nos termos da smula 341 do Superior Tribunal de Justia possvel a remi-
o pelo estudo. S possvel remio nos regimes fechado e semi-aberto. Perda dos dias remidos pelo come-
timento de crime doloso ou falta grave = no viola direito adquirido (Smula Vinculante 9 do STF) constitu-
cional a perda de dias remidos que no se limita ao prazo de 30 dias.


132 Causas de aumento de pena

Art. 157, 2, CP

Smula 443 do STJ: o aumento da pena no crime de roubo no se baseia no nmero de causas de aumento, mas
sim na intensidade em concreto da causa de aumento individualmente considerado.

Arma de brinquedo no aumenta pena do crime de roubo Smula 174 do STJ, que foi revogada.

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Inciso V do art. acima citado: foi criado para o seqestro relmpago. Lembrar que hoje o chamado seqestro
relmpago no configura roubo com aumento de pena do inciso V, mas sim o crime autnomo do art. 158, 3.


133 Aplicao da pena

Classificao do tipo:

Neste momento, o juiz deve verificar a incidncia de eventual qualificadora ou privilegiadora.

Qualificadoras e privilegiadoras so circunstncias previstas sempre na parte especial e que alteram os
limites da pena em abstrato.

O crime de homicdio tem pena de 6 a 20 anos. O crime de homicdio qualificado de 12 a 30
anos.

Corrupo tem pena de 2 a 12 anos. H privilegiadora de 3 meses a 1 ano.

Quando houver mais de uma qualificadora, uma dever ser usada para qualificar o crime e as restantes
devem ser utilizadas como agravantes (se estiverem previstas no art. 61, CP) ou como circunstncias ju-
diciais.

Dosimetria da pena:

Sistema trifsico art. 68, CP.

Pena base:

A pena base no pode extrapolar os limites legais.

Circunstncias judiciais (art. 59, CP)
Culpabilidade
Antecedentes
Personalidade
Conduta social
Motivos
Circunstncias
Consequncias
Comportamento da vtima

Smula 444, STJ: Inquritos ou processos sem trnsito em julgado no podem ser consi-
derados para aumentar a pena base.

Pena provisria (agravantes e atenuantes):
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Nesta fase, a pena tambm no pode extrapolar os limites legais.

Smula 231, STJ: A presena de atenuantes no pode conduzir a pena abaixo do mnimo.
Agravantes e atenuantes so circunstncias sempre previstas na parte geral que alteram
a pena em concreto na segunda fase da dosimetria em quantidade estabelecida pelo ju-
iz.

Havendo concurso entre agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se das cir-
cunstncias preponderantes.
Reincidncia
Personalidade
Motivos do crime

Atenuantes (art. 65 e 66, CP):

As atenuantes so circunstncias previstas no art. 65, CP. Porm, o juiz pode
considerar circunstncia anterior ou posterior ao crime ainda que no prevista
na lei (atenuante inominada art. 66, CP).

Agravantes:

So circunstncias que agravam a pena quando no constituem ou qualificam o
crime. So sempre previstas nos arts. 61 a 64, CP, taxativamente. A principal a-
gravante a reincidncia.

Reincidncia: art. 63 e 64, CP reincidente quem pratica um novo crime de-
pois de sentena condenatria que o condenou no Brasil ou exterior com trnsi-
to em julgado por crime anterior.

Infraes que no geram reincidncia: crimes polticos, crimes militares prprios
(crime que s tem previso na legislao militar), condenao exclusivamente
pena de multa, contraveno penal salvo em relao a uma nova contraveno.

reincidncia:
Trnsito em julgado por Novo
CP Crime Crime
Lei de Contravenes Penais Contraveno Contraveno
Lei de Contravenes Penais Crime Contraveno

Condenao quinquenal: a condenao deixa de gerar reincidncia aps passa-
dos 5 anos do trmino da pena, computado o tempo de sur si ou de livramento
condicional.

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Pena definitiva (causas de aumento e diminuio de pena):

Nessa fase a pena pode ficar acima do mximo ou abaixo do mnimo.

Majorantes ou minorantes: so circunstncias previstas tanto na parte geral quanto na
parte especial aplicadas pelo juiz na 3 fase da dosimetria em quantidade especificada
pela lei.

Havendo concurso entre causas de aumento ou diminuio de pena previstas na parte
especial, o juiz pode aplicar somente uma devendo optar pela que mais aumente ou
mais diminua.

Smula 443, STJ: o nmero de majorantes no crime de roubo circunstanciado (=com
causas de aumento) no serve como fundamento para o aumento da pena acima do
mnimo permitido.


134 Prescrio

58 (FGV OAB 2010.2)
A respeito do regime legal da prescrio no Cdigo Penal, tendo por base ocorrncia do fa-
to na data de hoje, assinale a alternativa correta.
(A) A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusa-
o, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo ini-
cial data anterior da denncia ou queixa.
(B) A prescrio da pena de multa ocorrer em 2 (dois) anos, independentemente do prazo
estabelecido para a prescrio da pena de liberdade aplicada cumulativamente.
(C) Se o ru citado por edital permanece revel e no constitui advogado, fica suspenso o
processo, mantendo-se em curso o prazo prescricional, que passa a ser computado pelo
dobro da pena mxima cominada ao crime.
(D) So causas interruptivas do curso da prescrio previstas no Cdigo Penal, dentre ou-
tras, o recebimento da denncia ou da queixa, a pronncia, a publicao da sentena con-
denatria ou absolutria recorrvel.
Resposta: C


135 Parte especial

Morte = morte enceflica.

Art. 121, caput: o homicdio deste dispositivo hediondo, salvo se praticado em atividade tpica de gru-
po de extermnio.

Homicdio privilegiado: aumento de at : relevante valor moral (exemplo: eutansia), relevan-
te valor social (praticado em prol do interesse da comunidade exemplo: matar o traidor da p-
tria), domnio (influncia, que atenuante e no privilgio) de violenta emoo logo aps in-
justa provocao do ofendido. Observao: o homicdio privilegiado jamais ser hediondo.
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Homicdio qualificado:
I Mediante paga ou promessa de recompensa ou outro motivo torpe (=especialmente
repugnante). Observao: pacfico na jurisprudncia que o mandante tambm responde
com a qualificadora.
II Motivo ftil (=especialmente desproporcional). Exemplo: briga de torcida e briga de
trnsito.
III Meios: veneno (prevalece que o veneno s qualifica se ministrado de forma insidio-
sa, escondida), fogo, explosivo, asfixia, tortura (importante diferenciar homicdio medi-
ante tortura com tortura com resultado morte no homicdio mediante tortura o sujei-
to quer matar e escolhe o meio tortura; na tortura com resultado morte o objetivo
torturar e a morte um resultado culposo, um crime preterdoloso previsto na lei
9.455/97), meio insidioso, cruel ou capaz de perigo comum.
IV Modos: traio (=surpresa pela quebra da confiana), emboscada (=surpresa pelas
circunstncias armadilha, tocaia), dissimulao (=surpresa pela inteno escondida) ou
outro recurso que dificulte ou impossibilite a defesa do ofendido.
V Assegurar a execuo, ocultao (ocultao: morte tem como objetivo impedir que
se saiba a existncia do crime Impunidade: objetivo da morte impedir que se puna
um crime cuja existncia conhecida), impunidade e vantagem (qualquer vantagem,
desde que no configure crime autnomo).
Observao: o homicdio qualificado em regra hediondo.
Homicdio qualificado privilegiado: ser possvel desde que as qualificadoras sejam ob-
jetivas, ou seja, meios (III) e modos (IV), incompatvel com as subjetivas (I, II e V). no
hediondo.

Colaborao ao suicdio: no pode ter prtica de ato letal. A colaborao s tem relevncia penal se do
ato suicida resulta leso grave ou morte.

Infanticdio: rompimento da bolsa amnitica. O 3 que colabora com a me em estado puerperal tam-
bm responde por infanticdio.

Aborto: interrupo da gestao com resultado morte do feto. possvel aborto a partir da nidao, que
o apego do gameta parede do tero.

Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento
Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque:
Pena - deteno, de um a trs anos.
Aborto provocado por terceiro
Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante:
Pena - recluso, de trs a dez anos.
Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante:
Pena - recluso, de um a quatro anos.
Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de quatorze anos, ou alienada ou
debil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia
Forma qualificada
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Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em consequncia do abor-
to ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se,
por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.
Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:
Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
Aborto no caso de gravidez resultante de estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu
representante legal.

Art. 125, CP: provocar aborto sem consentimento da gestante.
Art. 126, CP: provocar aborto com consentimento da gestante. Se consentimento for obtido
mediante violncia, grave ameaa, fraude ou de pessoa incapaz, aplica-se a pena do art. 125, CP.
Art. 127, CP: os resultados so culposos, se dolosos h concurso de crimes.
Aborto legal deve ser praticado por mdico. H o aborto sentimental e o aborto necessrio. O
aborto necessrio para salvar a vida da gestante no precisa de autorizao judicial nem
consentimento da gestante. Se 3 que no mdico que realiza a manobra para salvar a vida da
gestante no aborto legal, mas pode configurar estado de necessidade. Sentimental em caso
de estupro. Desnecessrios ordem judicial e processo por estupro.
Aborto eugnico (feto com m formao) em regra proibido.

Crimes contra a honra

Honra objetiva a reputao juzo que terceiros fazem acerca de algum. Honra subjetiva o juzo que a pes-
soa faz acerca de seus prprios atributos. Honra objetiva: calnia e difamao. Honra subjetiva: injria. Os cri-
mes contra a honra so formais, visto que tem resultado, mas o mesmo desnecessrio para a consumao.

Calnia Imputa-se fato
falso definido
como crime. A
imputao deve
se referir a fato
determinado ou
determinvel. A
falsidade pode
ser sobre a exis-
tncia do crime
ou sua autoria. Se
for mera contra-
veno no h
calnia, mas pode
configurar difa-
mao.
Consuma:
quando
chega ao
conheci-
mento de
terceiros.
Exceo da verda-
de possvel em
regra. H 3 casos
em que a lei no
permite a exceo
da verdade: se o
crime imputado
de ao privada e
no h condenao
definitiva; se o cri-
me de ao p-
blica e h absolvi-
o definitiva; se o
ofendido presi-
dente da repblica
ou chefe de gover-
no estrangeiro.
punvel calnia con-
tra os mortos. Nesse
caso, sujeito passivo
a famlia e o crime
classificado como vago
(crime que tem como
sujeito passivo ente
sem personalidade).
Injria e difamao
contra mortos atpi-
co.
Disposies co-
muns:

A pena aumen-
tada de se a
ofensa:

(a) contra presi-
dente da repblica
ou chefe de gover-
no estrangeiro;

(b) funcionrio p-
blico no exerccio
da funo;

(c) praticar diante
de vrias pessoas
Difa- imputar fato Consuma: No cabe exceo
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mao infamante. No
precisa ser falso.
quando
chega ao
conheci-
mento de
terceiros.
da verdade, como
regra. H uma hi-
ptese em que se
admite exceo da
verdade: se o fato
se refere a funcio-
nrio pblico no
exerccio da fun-
o.
(no mnimo 3) ou
de forma a facilitar
a divulgao.

A pena duplicada
se o crime prati-
cado mediante pa-
ga ou promessa de
recompensa.

Excluso de crime:
no h injria ou
difamao punvel:

(a) ofensa inrogada
em juzo pela parte
ou procurador na
discusso da causa.

(b) opinio desfa-
vorvel da crtica,
salvo na inequvoca
inteno de ofen-
der.

(c) conceito desfa-
vorvel de funcio-
nrio pblico no
exerccio de sua
funo.

Retratao: nos
crimes de calnia,
difamao e falso
testemunho a re-
tratao at o
momento da sen-
tena extingue a
punibilidade.
Injria Qualidade negati-
va. A vtima deve
ter capacidade de
compreender a
ofensa.
Consuma:
quando
chega ao
conheci-
mento do
prprio
ofendido.
Nunca caber ex-
ceo da verdade.
Na injria possvel o
perdo judicial se: o
ofendido de forma
improvvel provocou,
retoro imediata.
Injria real: aes vio-
lentas aviltantes.
A injria qualificada
por elementos de ra-
a, cor, etnia, religio,
condio de idoso ou
portador de deficin-
cia.

Furto: subtrair coisa mvel alheia para si ou para outrem. Subtrair tirar de forma clandestina. Coisa o objeto
passvel de apreenso com valor patrimonial relevante. Mvel: no valem as presunes de imobilidade do di-
reito civil.
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Se a coisa comum, configura o art. 156, CP, que crime de ao pblica condicionada. Exemplo: furtar
tapete do condomnio.
necessrio o animus de assenhoramento definitivo. Se para usar e devolver, no h furto.

Roubo: momento consumativo: pacfico nos tribunais superiores que basta a deteno, ainda que por poucos
instantes.
Causas de aumento: emprego de arma (no basta o porte, necessrio o efetivo emprego da arma) (arma
de brinquedo no aumenta); concurso de pessoas (conta menor de idade); se a vtima est em transpor-
te de valores e o sujeito conhece as circunstncias; se o roubo for de veculo automotor que levado
para outro Estado ou para o exterior; privao de liberdade da vtima (no se trata do seqestro relm-
pago, que hoje est previsto no art. 158, 3, CP).

61 (FGV OAB 2010.2)
Relativamente legislao sobre lavagem de capitais (Lei n. 9.613/98), assinale a alternati-
va correta.
(A) O crime de lavagem s ocorre quando os bens, direitos ou valores provenientes, direta
ou indiretamente, de um dos crimes antecedentes completam todo o processo de lavagem
(ocultao, dissimulao e integrao).
(B) No constitui lavagem de dinheiro, mas crime de descaminho, a importao ou expor-
tao de bens com valores no correspondentes aos verdadeiros, feita com o propsito de
ocultar ou dissimular a utilizao de bens, direitos ou valores provenientes de qualquer
dos crimes antecedentes referidos na Lei n. 9.613/98.
(C) O processo e julgamento dos crimes previstos na Lei n. 9613/98 dependem do processo
e julgamento dos crimes antecedentes.
(D) Pratica crime de lavagem de dinheiro quem utiliza, na atividade econmica ou financei-
ra, bens, direitos ou valores que sabe serem provenientes de qualquer dos crimes antece-
dentes previstos na Lei n. 9613/98.
Resposta: D

62 (FGV OAB 2010.2)
Fundao Pblica Federal contrata o tcnico de informtica Abelardo Fonseca para que
opere o sistema informatizado destinado elaborao da folha de pagamento de seus
funcionrios. Abelardo, ao elaborar a referida folha de pagamento, altera as informaes
sobre a remunerao dos funcionrios da Fundao no sistema, descontando a quantia de
cinco reais de cada um deles. A seguir, insere o seu prprio nome e sua prpria conta ban-
cria no sistema, atribuindo-se a condio de funcionrio da Fundao e destina sua con-
ta o total dos valores desviados dos demais. Terminada a elaborao da folha, Abelardo
remete as informaes seo de pagamentos, a qual efetua os pagamentos de acordo
com as informaes lanadas no sistema por ele.
Considerando tal narrativa, correto afirmar que Abelardo praticou crime de:
(A) estelionato.
(B) peculato.
(C) concusso.
(D) insero de dados falsos em sistema de informaes.
Resposta: D

63 (FGV OAB 2010.2)
Joo da Silva, Jos da Silva e Maria da Silva so os acionistas controladores do Banco Silvas
e Famlia, cada um com 30% das aes com direito a voto e exercendo respectivamente os
cargos de Diretor-Presidente, Diretor Comercial e Diretora de Contabilidade. Em razo das
dificuldades financeiras que afetaram o Banco Silvas e Famlia, os diretores decidem por
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em curso as seguintes prticas: (1) adquirir no mercado ttulos do tesouro nacional j ca-
ducos (portanto sem valor algum) e, utilizando-os como simulacro de lastro, emiti r ttulos
do banco para captar recursos financeiros junto aos investi dores; (2) forjar negcios com
pessoas jurdicas inexistentes a fim de simular ganhos; e, por fim, (3) fraudar o balano da
instituio simulando lucros no exerccio ao invs dos prejuzos efetivamente sofridos. Os
primeiros doze meses demonstraram resultados excelentes, com grande aumento do capi-
tal, mas os vinte e quatro meses seguintes so marcados por uma perda avassaladora de
recursos, levando o banco beira da insolvncia, com um passivo cerca de 50 vezes maior
que o ativo. Nesse momento, o Banco Silvas e Famlia sofre uma interveno do Banco
Central e todos os fatos narrados acima vm tona.
Assinale a alternativa que indique o(s) crime(s) praticado(s) pelos acionistas controladores.
(A) Crimes de falsidade ideolgica, falsidade documental e estelionato qualificado.
(B) Crime de gesto temerria de instituio financeira.
(C) Crime de gesto fraudulenta de instituio financeira.
(D) Crime de gesto temerria em concurso com crime de gesto fraudulenta de institui-
o financeira.
Resposta: C

54 (FGV OAB 2010.3)
Em 7 de fevereiro de 2010, Ana, utilizando-se do emprego de grave ameaa, constrange
seu amigo Lucas, bem-sucedido advogado, a com ela praticar ato libidinoso diverso da con-
juno carnal. Em 7 de agosto de 2010, Lucas comparece delegacia policial para noticiar
o crime, tendo sido instaurado inqurito a fim de apurar as circunstncias do delito.
A esse respeito, correto afirmar que o promotor de justia
(A) dever oferecer denncia contra Ana pela prtica do crime de atentado violento ao
pudor, haja vista que, por se tratar de crime hediondo, a ao penal pblica incondicio-
nada.
(B) nada poder fazer, haja vista que os crimes sexuais, que atingem bens jurdicos perso-
nalssimos da vtima, s so persequveis mediante queixa-crime.
(C) dever pedir o arquivamento do inqurito por ausncia de condio de procedibilidade
para a instaurao de processo criminal, haja vista que a ao penal pblica condiciona-
da representao, no tendo a vtima se manifestado dentro do prazo legalmente previs-
to para tanto.
(D) dever oferecer denncia contra Ana pela prtica do crime de estupro, haja vista que,
com a alterao do Cdigo Penal, passou-se a admitir que pessoa do sexo masculino seja
vtima de tal delito, sendo a ao penal pblica incondicionada.
Resposta: C

55 (FGV OAB 2010.3)
Ao concluir o curso de Engenharia, Arli, visando fazer uma brincadeira, inseriu, caneta,
em seu diploma, declarao falsa sobre fato juridicamente relevante.
A respeito desse ato, correto afirmar que Arli
(A) praticou crime de falsificao de documento pblico.
(B) praticou crime de falsidade ideolgica.
(C) praticou crime de falsa identidade.
(D) no praticou crime algum.
Resposta: D

56 (FGV OAB 2010.3)
Guiando o seu automvel na contramo de direo, em outubro de 2010, Tcio persegui-
do por uma viatura da polcia militar. Aps ser parado pelos agentes da lei, Tcio realiza,
espontaneamente, o exame do etilmetro e fornece aos militares sua habilitao e o do-
cumento do automvel. No exame do etilmetro, fica constatado que Tcio apresentava
concentrao de lcool muito superior ao patamar previsto na legislao de trnsito. Alm
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disso, os policiais constatam que o motorista estava com a habilitao vencida desde maio
de 2009.
Com relao ao relatado acima, correto afirmar que o promotor de justia dever de-
nunciar Tcio
(A) pela prtica dos crimes de embriaguez ao volante e direo sem habilitao
(B) apenas pelo crime de embriaguez ao volante, uma vez que o fato de a habilitao estar
vencida constitui mera infrao administrativa.
(C) apenas pelo crime de direo sem habilitao, uma vez que o perigo gerado por tal
conduta faz com que o delito de embriaguez ao volante seja absorvido, em razo da apli-
cao do Princpio da Consuno.
(D) apenas pelo crime de direo sem habilitao, pois o delito de embriaguez ao volante
s se configura quando ocorre acidente de trnsito com vtima.
Resposta: B


136 Legislao especial

61 (FGV OAB 2010.3)
A tortura, conduta expressamente proibida pela Constituio Federal e lei especfica,
(A) pode ser praticada por meio de uma conduta comissiva (positiva, por via de uma ao)
ou omissiva (negativa, por via de uma absteno).
(B) crime inafianvel, imprescritvel e insuscetvel de graa ou anistia.
(C) exige, na sua configurao, que o autor provoque leses corporais na vtima ao lhe
proporcionar sofrimento fsico com o emprego de violncia.
(D) se reconhecida, no implicar aumento de pena, caso seja cometida por agente pbli-
co.
Resposta: A

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DIREITO PROCESSUAL PENAL


137 Princpios constitucionais

Art. 5, LIII, CF: ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;
Princpio do juiz natural: proibio dos tribunais de exceo (tribunais criados para julgar fato ou pessoa
especfica) e garantia do juiz constitucionalmente competente (se o ru processado pelo juiz constitu-
cionalmente incompetente, o processo ser nulo).

Art. 5, LIV, CF: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
Princpio do devido processo legal: soma de todos os direitos e garantias aplicados ao processo, sejam
eles expressos ou implcitos na CF.

Art. 5, LV, CF: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Princpio do contraditrio e ampla defesa. Contraditrio = comunicao obrigatria + reao possvel.
Ampla defesa = direito de presena + direito de audincia. Lei 11.900/09 atenuao ao direito de pre-
sena, com o interrogatrio via vdeo conferncia.

70 (FGV OAB 2010.2)
Ao final da audincia de instruo e julgamento, o advogado do ru requer a oitiva de tes-
temunha inicialmente no arrolada na resposta escrita, mas referida por outra testemunha
ouvida na audincia. O juiz indefere a diligncia alegando que o nmero mximo de tes-
temunhas j havia sido atingido e que, alm disso, a diligncia era claramente protelatria,
j que a prescrio estava em vias de se consumar se no fosse logo prolatada a sentena.
A sentena proferida em audincia, condenando-se o ru pena de 6 anos em regime i-
nicial semi-aberto. Com base exclusivamente nos fatos acima narrados, assinale a alterna-
tiva que apresente o que alegaria na apelao o advogado do ru, como pressuposto da
anlise do mrito recursal.
(A) A reduo da pena ou a fixao de um regime de cumprimento de pena mais vantajo-
so.
(B) A anulao da sentena para que outra seja proferida em razo da violao do princpio
da ampla defesa.
(C) A reinquirio de todas as testemunhas em sede de apelao.
(D) A anulao da sentena para que outra seja proferida em razo da violao do princ-
pio da ampla defesa, com a correspondente suspenso do prazo da prescrio de modo
que o rgo ad quem se sinta confortvel para anular a sentena sem gerar impunidade no
caso concreto.
Resposta: B

Art. 5, LVI, CF: so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;
Princpio da inadmissibilidade das provas ilcitas.

Art. 5, LVII, CF: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;
Princpio da presuno de inocncia. Consequncia: as prises processuais so excepcionais; o uso de
algemas excepcional; inquritos policiais e processos em andamento no constituem maus anteceden-
tes.
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65 (FGV OAB 2010.2)
Em uma briga de bar, Joaquim feriu Pedro com uma faca, causando-lhe srias leses no
ombro direito. O promotor de justia ofereceu denncia contra Joaquim, imputando-lhe a
prtica do crime de leso corporal grave contra Pedro, e arrolou duas testemunhas que
presenciaram o fato. A defesa, por sua vez, arrolou outras duas testemunhas que tambm
presenciaram o fato. Na audincia de instruo, as testemunhas de defesa afirmaram que
Pedro tinha apontado uma arma de fogo para Joaquim, que, por sua vez, agrediu Pedro
com a faca apenas para desarm-lo. J as testemunhas de acusao disseram que no vi-
ram nenhuma arma de fogo em poder de Pedro. Nas alegaes orais, o Ministrio Pblico
pediu a condenao do ru, sustentando que a legtima defesa no havia ficado provada. A
Defesa pediu a absolvio do ru, alegando que o mesmo agira em legtima defesa. No
momento de prolatar a sentena, o juiz constatou que remanescia fundada dvida sobre
se Joaquim agrediu Pedro em situao de legtima defesa. Considerando tal narrativa, as-
sinale a afirmativa correta.
(A) O nus de provar a situao de legtima defesa era da defesa. Assim, como o juiz no se
convenceu completamente da ocorrncia de legtima defesa, deve condenar o ru.
(B) O nus de provar a situao de legtima defesa era da acusao. Assim, como o juiz no
se convenceu completamente da ocorrncia de legtima defesa, deve condenar o ru.
(C) O nus de provar a situao de legtima defesa era da defesa. No caso, como o juiz fi-
cou em dvida sobre a ocorrncia de legtima defesa, deve absolver o ru.
(D) Permanecendo qualquer dvida no esprito do juiz, ele est impedido de proferir a sen-
tena. A lei obriga o juiz a esgotar todas as diligncias que estiverem a seu alcance para di-
rimir dvidas, sob pena de nulidade da sentena que vier a ser prolatada.
Resposta: C

69 (FGV OAB 2010.2)
Joo foi denunciado pela prtica do crime de furto (CP, art. 155), pois segundo narra a de-
nncia ele subtraiu colar de pedras preciosas da vtima. No decorrer da instruo proces-
sual, a testemunha Antnio relata fato no narrado na denncia: a subtrao do objeto
furtado se deu mediante encontro dado por Joo no corpo da vtima. Na fase de sen-
tena, sem antes tomar qualquer providncia, o Juiz decide, com base no sobredito teste-
munho de Antnio, condenar Joo nas penas do crime de roubo (CP, art. 157), por enten-
der que o encontro
relatado caracteriza emprego de violncia contra a vtima. A sentena condenatria transi-
ta em julgado para o Ministrio Pblico. O Tribunal, ao julgar apelo de Joo com funda-
mento exclusivo na insuficincia da prova para a condenao, deve:
(A) anular a sentena.
(B) manter a condenao pela prtica do crime de roubo.
(C) abrir vista ao Ministrio Pblico para aditamento da denncia.
(D) absolver o acusado.
Resposta: D

Art. 93, IX, CF: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as
decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a
seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado
no sigilo no prejudique o interesse pblico informao;
Princpio da motivao das decises judiciais: as decises do Poder Judicirio devem ser fundamenta-
das, sob pena de nulidade (ser uma nulidade absoluta).

63 (FGV OAB 2010.3)
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Ao proferir sentena, o magistrado, reputando irrelevantes os argumentos desenvolvidos
pela defesa, deixa de apreci-los, vindo a condenar o acusado.
Com base no caso acima, assinale a alternativa correta.
(A) Como causa de nulidade da sentena, a falta de fundamentao deve ser arguida ini-
cialmente por meio de embargos de declarao, que, se no forem opostos, geraro a pre-
cluso da alegao, pois a nulidade decorrente da falta de fundamentao do decreto con-
denatrio importa em nulidade relativa.
(B) Como causa de nulidade absoluta da sentena, a falta de fundamentao no precisa
ser arguida por meio de embargos de declarao, devendo necessariamente, no entanto,
ser sustentada no recurso de apelao para poder ser conhecida pelo Tribunal.
(C) Como causa de nulidade absoluta da sentena, a falta de fundamentao no precisa
ser arguida nem por meio de embargos de declarao, nem no recurso de apelao, po-
dendo ser conhecida de ofcio pelo Tribunal.
(D) Como reputou irrelevantes as alegaes feitas pela defesa, o magistrado no precisava
t-las apreciado na sentena proferida, no havendo qualquer nulidade processual, pois
no h nulidade sem prejuzo.
Resposta: C

Nulidade absoluta Nulidade relativa
Pode ser declarada de ofcio no precisa de reque-
rimento das partes.
Precisa de requerimento das partes.
Nunca se convalida, insanvel. sanvel.


138 Interpretao extensiva

Estender a aplicao de uma norma existente para um caso no previsto textualmente.


139 Analogia

Lacunas.


140 Lei processual no tempo

A lei penal no retroage, salvo para beneficiar o ru.

A lei processual regida pelo princpio do efeito imediato, tempus regit actum a nova lei processual ser apli-
cada a todos os processos em curso, no importando se beneficia ou no o ru. Os atos processuais j realizados
permanecero vlidos.

Teoria do tempus regit actum ou teoria do isolamento dos atos processuais

Atos anteriores
so vlidos
Processo
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Lei nova


141 Lei processual penal no espao

Aplica-se no territrio nacional.

Excees. Posso aplicar o Cdigo de Processo Penal fora do Brasil? Sim:
- se houver consentimento do outro pas;
- territrio ocupado;
- territrio nullius = territrio sem dono.

142 Contagem de prazo

Prazo penal Prazo processual
Conta o dia do comeo e exclui o dia do final. Comea a contar no prximo dia til a partir da inti-
mao.
improrrogvel. prorrogvel se terminar em sbado, domingo ou
feriado, prorroga-se para o prximo dia til.


143 Persecuo penal

Investigao criminal: base (i) indcios de autoria e (ii) prova de materialidade.
Inqurito policial fase de investigao: o principal meio de investigao.
dispensvel para o oferecimento da denncia, pois o que indispensvel ter base para a a-
o penal. Exemplo: CPI.
No incidem contraditrio nem ampla defesa, pois h procedimento de investigao, ou seja,
no h processo.

Ao penal processo. Contraditrio e ampla defesa.


144 Inqurito policial

Procedimento administrativo destinado colheita de provas.

(i) Caractersticas:

(a) Escrito: atos escritos.
(b) Inquisitivo: no tem contraditrio e ampla defesa cuidado com o art. 14 do CPP. O delegado pode
ouvir testemunhas sem as partes presentes pode praticar os atos sozinho.
(c) Obrigatrio: para o delegado.
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(d) Dispensvel: para a ao penal quando h base para a ao penal. O titular da ao penal (Minist-
rio Pblico, na queixa, ou o ofendido, na queixa) dispensa o inqurito. A lei dispensa o inqurito em in-
fraes menores, no Jecrim.
(e) Sigiloso: decretado pelo delegado, no caso de necessidade para o sucesso do inqurito. No sigilo-
so para o juiz, Ministrio Pblico e advogado (Smula Vinculante 14). Se negar acesso aos autos de in-
qurito policial cabe reclamao ao STF ou MS para o juiz criminal. Contra ato ou deciso que desrespei-
ta smula vinculante, cabe reclamao ao STF (Art. 103, 3, CF).
(f) Indisponvel: delegado no pode arquivar inqurito policial, as provas so indispensveis. (art. 17,
CPP) O arquivamento uma medida judicial, por requerimento do Ministrio Pblico.
(g) Oficiosidade: ex officio (ao penal pblica incondicionada).
Exceo: ao penal pblica condicionada e ao penal pblica privada depender de uma au-
torizao, ou seja, depender de representao do ofendido (exemplo: estupro mesmo que se
pego em flagrante instaurao de inqurito e lavramento de priso em flagrante depender de
representao do ofendido menor de 18 anos ou vulnervel, ser uma ao incondicionada)
ou requerimento (), respectivamente.

Art. 14. O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer diligncia, que ser realizada, ou no,
a juzo da autoridade.

(ii) Inqurito extrapolicial Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI)

(a) uma investigao feita pelos parlamentares.
(b) A CPI s pode decretar uma espcie de priso: priso em flagrante.
(c) Pode decretar a quebra do sigilo bancrio e fiscal e no precisa de autorizao judicial.
(d) Investiga fato certo por prazo determinado.
(e) necessrio dos parlamentares para instaurao da CPI no importando a casa.
(f) Tem poder instrutrio de juiz, ou seja, pode produzir as mesmas provas que um juiz pode produzir
requisitar documentos, determinar intimao de testemunhas, decretar a quebra de sigilo bancrio e
fiscal etc.
(g) No pode decretar a interceptao telefnica s juiz pode decretar.
(h) Terminada a CPI feito um relatrio, que encaminhado ao Ministrio Pblico.

(iii) Incio do inqurito policial

(a) Nos crimes de ao penal pblica incondicionada a representao (exemplo: crimes contra a vida):
- pode comear de ofcio pelo delegado portaria;
- pode comear por requisio do Ministrio Pblico ou juiz;
- pode comear por requerimento do ofendido.
(b) Nos crimes de ao pblica condicionada a representao (exemplo: estupro):
- pode comear por meio de representao do ofendido;
- pode comear por meio de requisio do ministro da justia.
(c) Nos crimes de ao penal privada (exemplo: crimes contra a honra):
- pode comear mediante requerimento do ofendido

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(iv) final do inqurito policial

Relatrio do delegado encaminhado ao frum encaminhado ao Ministrio Pblico promotor pode propor o
arquivamento, oferecer denncia ou requerer diligncias imprescindveis ao oferecimento da denncia (art. 16,
CPP), sendo que, neste ltimo, o juiz no pode indeferir.

Ministrio Pblico prope arquivamento vai para o juiz se o juiz concorda, arquivado; se discordar, aplica-
se o art. 28, CPP, mandando para o Procurador Geral, que pode ele mesmo oferecer a denncia, pode insistir no
arquivamento ou designar outro Ministrio Pblico para oferecer denncia.
Observao: o arquivamento pela falta da base para ao. Quando surgir prova nova, possvel haver
ao penal sobre a mesma acusao do inqurito arquivado anteriormente Smula 524, STF. A punibi-
lidade no deve estar extinta, quando do surgimento da prova nova.

O inqurito policial, no caso de ao penal privada, segundo o art. 19, CPP, ficar em juzo, ou seja, no cartrio,
aguardando a iniciativa do ofendido.

O prazo para encerramento do inqurito policial, art. 10, CPP, :
Ru preso 10 dias improrrogveis;
Ru solto 30 dias prorrogvel art. 10, 3, CPP.
O excesso do prazo se torna a priso ilegal, pedindo-se o relaxamento da priso, com base no
art. 5, LXV, CF.

Exceo: competncia da justia federal:
Ru preso 15 dias, admitida 1 prorrogao de mais 15 dias.
Ru preso aplica-se o CPP.
Exceo: Lei 11.343/06, art. 51:
Ru preso 30 dias prorrogvel por 1x por igual perodo.
Ru solto 90 dias prorrogvel por 1x por igual perodo.


145 Incomunicabilidade

A incomunicabilidade prevista no art. 21, CPP, no foi recepcionada pela CF.

145.1 Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) art. 52, LEP

(i) uma punio disciplinar imposta ao preso condenado ou provisrio.
(ii) Somente o juiz pode decretar o RDD.
(iii) Tem prazo de at 360 dias, sendo possvel a prorrogao em nova falta grave.
(iv) O prezo no pode ficar no RDD por mais que da pena.
(v) Cabe o RDD em: (a) crime doloso dentro da priso; (b) preso perigoso (coloca em risco o estabeleci-
mento prisionrio ou a sociedade); (c) envolvimento com o crime organizado.
(vi) Caractersticas: celas individuais, 2 visitas semanais (salvo as crianas), 2 horas por dia de banho de
sol.
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146 Ao penal

Ao penal pode ser pblica ou privada.

Pblica: proposta pelo Ministrio Pblico, por meio de denncia.

Condicionada:

representao do ofendido
Titulares:
(a) ofendido
(b) menor de 18 anos e doente mental: representante legal.
(c) menor de 18 anos e doente mental e no tem representante legal:
curador especial (art. 33, CPP) qualquer pessoa que o juiz nomeia para
representar o ofendido.
(d) ofendido morre: Cnjuge ou companheiro, Ascendente, Descenden-
te ou Irmo.
Prazo:
6 meses a partir do conhecimento da autoria.
Retratar da representao:

requisio do Ministro da Justia: crimes contra a honra que atinja o presidente da
repblica ou chefe de governo estrangeiro.
Observao: crimes contra a honra, em geral, segundo o art. 145, CP, ser me-
diante queixa, ou seja, ser uma ao de iniciativa privada.

Incondicionada, a regra, havendo silencio do cdigo ser incondicionada.

Privada: proposta pelo ofendido, em regra, por meio da queixa. Pode ser o representante legal (quando
menor) ou o Cnjuge ou companheiro, Ascendente, Descendente ou Irmo, quando falece.
Comum ou exclusivamente privada.
Personalssima. S o ofendido e ningum em seu lugar. nico caso: art. 236, CP, induzimento a
erro essencial ou ocultao de impedimento ao casamento.
Subsidiria.

Estupro: ser condicionada representao, mas, excepcionalmente, ser incondicionada nos seguintes casos:
Quando o ofendido for menor de 18 anos.
Vtima vulnervel presuno de violncia.

146.1 Princpios da ao penal privada

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Convenincia ou oportunidade o ofendido apresenta a queixa se quiser o ofendido pode renunciar ao direi-
to de queixa ou ficar inerte, havendo, assim, a decadncia do direito de queixa so causas de extino da pu-
nibilidade. A renncia um comportamento positivo, um fazer. Decadncia uma inrcia absoluta, um no
fazer.
Disponibilidade pressuposto a existncia de uma ao penal em curso o ofendido ajuizou queixa no prazo
decadencial. O ofendido pode durante a ao oferecer o perdo (ato bilateral depende de aceitao do quere-
lado) ou perempo.
Indivisibilidade

146.2 Princpios da ao penal pblica

Obrigatoriedade ou legalidade Ministrio Pblico obrigado a oferecer a denncia, desde que aja indcio de
autoria e prova da existncia do crime.
Divisibilidade
Indisponibilidade art. 42, CPP vedao expressa da desistncia da ao penal pblica.
Oficialidade ou oficiosidade

(i) Aes penais em espcie

a) leso corporal leve: nos termos do art. 88 da Lei 9.099/99 a ao penal pblica condicionada representa-
o. Leso corporal leve da Lei Maria da Penha: para o STJ haver a ao penal pblica condicionada represen-
tao.

Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao
a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.

b) crimes materiais contra a ordem tributria: Smula Vinculante 24 precisa encerrar o procedimento adminis-
trativo fiscal.

146.3 Denncia

Prazo de 15 dias para oferecimento de denncia para ru solto.
Prazo de 5 dias para oferecimento de denncia no caso de ru preso.

Na inrcia, a vtima poder iniciar uma ao no caso de inrcia do Ministrio Pblico. Direito de queixa subsidi-
ria. Inrcia o Ministrio Pblico nada fazer no prazo para oferecer denncia.


147 Competncia

(i) competncia por prerrogativa de funo ou foro privilegiado ou competncia originria.

a) No viola o princpio da igualdade, pois s existem em razo da funo.
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b) Concurso de agentes: em regra haver julgamento conjunto: juiz e advogado roubam: ambos so jul-
gados pelo TJ. Mas se caso de crime doloso contra a vida haver separao de processos: o juiz julgado
pelo TJ e o advogado pelo tribunal do jri.
c) STF julga: deputado federal, senador, ministro, AGU; STJ julga: governador e desembargador; TJ julga:
juiz, promotor, prefeito e deputado estadual.
d) O juiz julgado pelo TJ a que est vinculado, ainda que o crime seja federal. mas se for crime eleitoral
julgado no TRE.
c) Deputado estadual (IMPORTANTE!): a competncia fixada pela constituio estadual. Smula 721
do STF deputado estadual que cometa crime doloso contra a vida ser julgado pelo tribunal do jri.
d) Prefeito: Smula 702 do STF o prefeito se comete crime estadual julgado por tribunal de 2 grau,
variando de tribunal conforme o crime, ou seja, se cometer crime federal julgado pelo TRF.
e) Para o STF, se o sujeito renuncia para escapar ao julgamento, no h mudana de competncia.

66 (FGV OAB 2010.3)
Tendo como referncia a competncia ratione personae, assinale a alternativa correta.
(A) Caio, vereador de um determinado municpio, pratica um crime comum previsto na
parte especial do Cdigo Penal. Ser, pois, julgado no Tribunal de Justia do Estado onde
exerce suas funes, uma vez que goza do foro por prerrogativa de funo.
(B) Tcio, juiz estadual, pratica um crime eleitoral. Por ter foro por prerrogativa de funo,
ser julgado no Tribunal de Justia do Estado onde exerce suas atividades.
(C) Mvio governador do Distrito Federal e pratica um crime comum. Por uma questo
de competncia originria decorrente da prerrogativa de funo, ser julgado pelo Superi-
or Tribunal de Justia.
(D) Terncio prefeito e pratica um crime comum, devendo ser julgado pelo Tribunal de
Justia do respectivo Estado. Segundo entendimento do STF, a situao no se alteraria se
o crime praticado por Terncio fosse um crime eleitoral.
Resposta: C

(ii) competncia da justia federal: art. 109, CF.

a) rol taxativo.
b) no julga contraveno.
c) julga os crimes polticos, ou seja, so os crimes previstos na lei de segurana nacional.
d) crimes cometidos contra bens, servios ou interesses da Unio, autarquias e empresas pblicas fede-
rais. Autarquias: INSS, agncias reguladoras, Bacen. Empresas pblicas federais: CEF. Ateno: socieda-
de de economia mista federal o julgamento na justia estadual Petrobrs, BB. Ateno: o jri somen-
te ser federal se o crime tiver relao com a funo federal. Ateno: Empresa Brasileira de Correios e
Telgrafos crime contra os correios julgado onde? Se for o servio explorado por particular a compe-
tncia estadual, mas se for explorado pelo prprio governo a competncia federal.
e) crimes decorrentes de tratados: exemplo: trfico internacional de drogas. Se o crime for cometido pe-
la internet e houver tratado, ento a competncia ser da justia federal (exemplo: racismo e pornogra-
fia infantil).
f) o homicdio de funcionrio pblico federal somente competncia do jri federal se o motivo do cri-
me a funo federal.
g) juiz comete crime federal: sempre julgado no Tribunal de Justia a que est vinculado. Para o juiz a
nica exceo o crime eleitoral, quando a competncia ser do TRE.
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h) disputa sobre direitos indgenas. Para ser competncia federal, o motivo do crime tem que ter relao
com disputa sobre direitos indgenas.
Ateno: incidente de deslocamento de competncia. O PGR, se houver grave violao de direitos hu-
manos, pedir no STJ que o processo saia da justia estadual e v para a justia federal. o PGR que pe-
de, em qualquer momento do inqurito ou processo ao STJ, quando h grave violao dos direitos hu-
manos.

Perdeu a funo, perdeu o foro privilegiado. Exemplo: caso da Procuradora aposentada que torturou a
criana.

(iii) competncia territorial art. 70, CPP

Teoria do resultado local da consumao. O crime ser julgado no local da consumao ou no caso de
tentativa, no local do ltimo ato de execuo.

Exceo doutrinria e jurisprudencial: teoria do esboo do resultado: se o resultado se der em outro lo-
cal por circunstncias no relacionadas ao crime, ento a competncia do local onde o resultado se
esboou (exemplo: tomo tiros em SBC e sou levado para o HC em SP, onde morro a competncia do
jri de SBC).

(iv) conexo e competncia

Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo:
I - se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas, ou por v-
rias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar, ou por vrias pessoas, umas contra as outras;
II - se, no mesmo caso, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para conseguir impunidade ou
vantagem em relao a qualquer delas;
III - quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao.

Art. 77. A competncia ser determinada pela continncia quando:
I - duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao;
II - no caso de infrao cometida nas condies previstas nos arts. 51, 1o, 53, segunda parte, e 54 do Cdigo Penal.


Conexo: art. 76, CPP.
I arrasto aps jogo de futebol; ataques do PCC; crime de rixa;
II homicdio + ocultao de cadver
III furto ou descaminho + receptao

Continncia: art. 77, CPP concurso de agentes.

A conexo e continncia implicam em reunio de processos e julgamento em conjunto, salvo no caso de
infncia e juventude e na hiptese da justia militar.

147.1 Critrio foro prevalente

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Jri atrai tudo;
Jurisdio de igual categoria
- local da pena mais grave.
- se tiverem a mesma pena, a quantidade de crimes.
- preveno prtica de um ato decisrio anterior.

147.2 Questes especiais de competncia

a) Se no souber o local do resultado, o foro de residncia do ru.
b) Falso testemunho da Justia do Trabalho processado na Justia Federal.
c) Estelionato por meio de cheque sem fundo: a competncia do local da recusa do pagamento. O local da re-
cusa do pagamento o local da agncia do sacado.


148 Ao civil ex delicto arts. 63 a 68, CPP

TTULO IV
DA AO CIVIL

Art. 63. Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da re-
parao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros.
Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos
do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido. (Inclu-
do pela Lei n 11.719, de 2008).

Art. 64. Sem prejuzo do disposto no artigo anterior, a ao para ressarcimento do dano poder ser proposta no juzo cvel, con-
tra o autor do crime e, se for caso, contra o responsvel civil. (Vide Lei n 5.970, de 1973)
Pargrafo nico. Intentada a ao penal, o juiz da ao civil poder suspender o curso desta, at o julgamento definitivo daque-
la.

Art. 65. Faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em leg-
tima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.

Art. 66. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido, categori-
camente, reconhecida a inexistncia material do fato.

Art. 67. No impediro igualmente a propositura da ao civil:
I - o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao;
II - a deciso que julgar extinta a punibilidade;
III - a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime.

Art. 68. Quando o titular do direito reparao do dano for pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena condenatria
(art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico.


A sentena penal condenatria transitada em julgado ttulo executivo judicial e o juiz deve fixar o valor mnimo
da condenao.

A vtima ou seus sucessores poder executar este valor no cvel e liquidar o valor que entender devido a maior.
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Toda absolvio por falta de prova no impede o ajuizamento de ao civil ex delicto.

A absolvio por atipicidade da conduta no impede o ajuizamento de ao civil ex delicto.

Se ficar provado que o crime no existiu (art. 386, I, CPP) ou que o acusado no cometeu o crime (art. 386, IV,
CPP) impede o ajuizamento de ao civil.

Se for absolvido por causa excludente da ilicitude, impede o ajuizamento da ao civil, em regra (art. 65, CPP).

Se a causa excludente for agressiva, ento no impedir o ajuizamento de ao civil ex delito.

68 (FGV OAB 2010.2)
Relativamente s regras sobre ao civil fixadas no Cdigo de Processo Penal, assinale a al-
ternativa correta.
(A) So fatos que impedem a propositura da ao civil: o despacho de arquivamento do in-
qurito ou das peas de informao, a deciso que julgar extinta a punibilidade e a senten-
a absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime.
(B) Sobrevindo a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil no poder ser propos-
ta em nenhuma hiptese.
(C) Transitada em julgado a sentena penal condenatria, a execuo s poder ser efetu-
ada pelo valor fixado na mesma, no se admitindo, neste caso, a liquidao para a apura-
o do dano efetivamente sofrido.
(D) Transitada em julgado a sentena penal condenatria, podero promover-lhe a execu-
o, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal
ou seus herdeiros.
Resposta: D


149 Priso

Modalidades de priso processual:

Priso em flagrante arts. 301 a 310, CPP

a) modalidades:

CPP (art. 302):

Prprio: est cometendo ou acaba de cometer a infrao.

Imprprio: perseguido logo aps. Enquanto durar a perseguio, est em fla-
grante, ainda que perca de vista. O que no pode haver soluo de continui-
dade da perseguio, ou seja, interrupo da perseguio.

Presumido: encontrado logo depois.

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Leis especiais:

Retardado, virtual, ao controlada: art. 2, Lei do Crime Organizado. S prende
no melhor momento para obteno da prova. No precisa de autorizao judici-
al.

Entrega vigiada: art. 53 da Lei de Drogas acompanha a entrega da droga. Co-
nhecer o itinerrio da droga. Exige-se autorizao judicial.

Doutrina e jurisprudncia:

Preparado: h interveno na vontade do sujeito. No vlido. Smula 145 STF.

Esperado: no h interveno na vontade. valido.
Se o policial exige dinheiro e quando a pessoa vai entregar ele preso
pela corregedoria, o flagrante esperado.
Se a pessoa j tem a droga, o flagrante esperado, mas, se precisa ad-
quirir a droga para repassar ao policial, o flagrante preparado.

b) formalidades arts. 304 a 306, CPP

Tem que ser entregue a nota de culpa ao preso.
Prazo de 24 horas.
Se no disser o nome do advogado, deve ser encaminhada cpia do auto de priso em
flagrante em 24h para a defensoria pblica.

Priso preventiva

Art. 312, CPP: indcios suficientes de autoria e materialidade:
Garantia: ordem pblica
8
, ordem econmica
9
e aplicao da lei penal
10
.
Convenincia instruo criminal
11
.
Art. 313, CPP: crime doloso (caput) + 1 dos incisos. IV descumprimento de medida de proteo.

Art. 313. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso
preventiva nos crimes dolosos:
I - punidos com recluso;
II - punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio ou, havendo dvida sobre a sua identi-
dade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarec-la;
III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o
disposto no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo Penal.

8
Ordem pblica no clamor pblico. Probabilidade de reiterao de condutas criminosas.
9
a ordem pblica aplicada economia.
10
Se houver indcios concretos de fuga, poder ser decretada a sua priso.
11
Se houver indcios de que o sujeito esteja manipulando a prova, poder ser decretada a sua priso. Terminada a colheita
da prova, deve ser revogada a priso.
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IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para
garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia.

62 (FGV OAB 2010.3)
Com relao s modalidades de priso, assinale a alternativa correta.
(A) A priso em flagrante delito somente poder ser realizada dentro do perodo de vinte e
quatro horas, contadas do momento em que se inicia a execuo do crime.
(B) A priso temporria poder ser decretada a qualquer tempo, desde que se mostre im-
prescindvel para a produo da prova.
(C) A priso preventiva poder ser decretada durante o inqurito policial.
(D) Em caso de descumprimento de medida protetiva prevista na Lei 11.340/06, o juiz no
poder decretar a priso preventiva do acusado.
Resposta: C

Priso temporria Lei 7.960/89

a) generalidades:
uma priso tpica do inqurito policial. No existe fora do inqurito policial.
O juiz no pode decretar a priso temporria de ofcio s pedido do delegado ou
promotor.
Prazo determinado: 5 dias + 5 dias, se hediondo 30 dias + 30 dias. Prorrogao somente
em caso de extrema e comprovada necessidade.

b) cabimento (sempre I com III ou II com III):
I quando imprescindvel para as investigaes.
II quando o indiciado no tem residncia fixa ou quando no comprova a sua identida-
de.
III rol taxativo de crimes quadrilha ou bando, epidemia com resultado morte.

67 (FGV OAB 2010.3)
Como se sabe, a priso processual (provisria ou cautelar) a decretada antes do trnsito
em julgado de sentena penal condenatria, nas hipteses previstas em lei.
A respeito de tal modalidade de priso, correto afirmar que
(A) em nosso ordenamento jurdico, a priso processual contempla as seguintes modalida-
des: priso em flagrante, preventiva, temporria, por pronncia e em virtude de sentena
condenatria recorrvel.
(B) a priso temporria tem como pressupostos a existncia de indcios de autoria e prova
da materialidade, e como fundamentos a necessidade de garantia da ordem pblica, a
convenincia da instruo criminal, a necessidade de garantir a futura aplicao da lei pe-
nal e a garantia da ordem pblica.
(C) o prazo de durao da priso temporria de cinco dias, prorrogvel por mais cinco em
caso de extrema e comprovada necessidade. Em se tratando, todavia, de crime hediondo,
a priso temporria poder ser decretada pelo prazo de trinta dias, prorrogvel por igual
perodo.
(D) so requisitos da priso preventiva a sua imprescindibilidade para as investigaes do
inqurito policial e o fato de o indiciado no ter residncia fixa ou no fornecer elementos
necessrios ao esclarecimento de sua identidade.
Resposta: C


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150 Liberdade provisria

Somente cabvel para a priso em flagrante legal. Para priso em flagrante ilegal, cabe relaxamento. Ru se
livra solto ele levado at a delegacia, mas no se efetiva a priso em flagrante. No mbito do Jecrim no h
priso em flagrante se o sujeito concorda em comparecer em audincia a ser designada. Nos casos do CTB, se
parar para prestar socorro, no se impe priso em flagrante.

Liberdade provisria com fiana. O ru solto pagando fiana com o cumprimento das obrigaes previstos nos
arts. 327 e 328, CPP. O CPP no diz quais so os crimes afianveis, diz apenas quais so os inafianveis, previs-
tos nos arts. 323 e 324, CPP.

Liberdade provisria sem fiana. Art. 310, CPP caput: causa de excludente da ilicitude; pargrafo nico: juiz
imagina que o preso esteja em liberdade e se pergunta se neste caso haveria motivo para decretar a priso pre-
ventiva, em caso positivo, ele mantm o sujeito preso.

Liberdade provisria vedada. O ru fica preso at o julgamento do caso dele. H leis que vedam a liberdade
provisria como, por exemplo, trfico de drogas.

Crimes hediondos (lei 8.072/90, art. 2): a liberdade provisria em crimes hediondos h vedao expressa para
a liberdade provisria com fiana. Em tese, admissvel a liberdade provisria sem fiana.


151 Procedimentos

151.1 Modalidades de procedimentos

Comum
Ordinrio: para crimes com pena mxima cominada maior ou igual a 4 anos
Sumrio: para crimes com pena mxima cominada menor que 4 anos.
Sumarssimo: para infraes de menor potencial ofensivo: contravenes penais ou pena mxima comi-
nada menor ou igual a 2 anos.

Ateno: agravantes e atenuantes no entram neste clculo.
Ateno: causas de aumento e de diminuio de pena entram neste clculo.

Especiais

151.2 Ordinrio

Denncia Recebimento Citao


AIDJ Resposta

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Absolvio Sumria

Recebimento
a) O juiz no pode, neste momento, mudar a classificao do crime. O momento prprio o dos arts.
383 e 384.
b) Em regra, no precisa motivar o recebimento da denncia, segundo o STF, salvo Jecrim, prerrogativa
de funo e crimes afianveis de responsabilidade de funcionrio pblico todos tm defesa prelimi-
nar.
c) Rejeio da denncia (art. 395, CPP).
d) Recurso da rejeio da denncia ou queixa: a regra a recurso em sentido estrito (RESE) ou apelao
no Jecrim.

Citao (art. 351 a 372, CPP)
a) Modalidades: real (oficial de justia mandado) ou ficta (hora certa e edital).
b) Citao real, feita por mandado: a regra.
Citaes especiais:
A citao do militar feita pelo superior dele o oficial entrega a citao para o superi-
or e este citar o militar.
O estrangeiro citado por rogatria a prescrio fica suspensa em caso de rogatria.
c) Citao por hora certa: segue o CPC (art. 362, CPP), no tem regramento prprio. O oficial vai 3x, acha
que ele est escondendo, volta no dia seguinte e faz a citao preferencialmente na pessoa de familiar,
devolve o mandado em cartrio e tem que enviar uma carta para o ru, avisando que ele foi citado.
Ateno: se o ru no comparecer, nem constituir advogado, dever ser nomeado curador para
ele. No se aplica o art. 366, CPP.
d) Citao por edital: quando o ru no encontrado; o prazo de 15 dias; precisa esgotar os meios de
localizao do ru.
DEVE suspender processo e
suspender prescrio
Citado por edital No comparece Juiz PODE decretar a priso
E no constitui advogado preventiva e/ou produzir prova
antecipada, se for o caso - s-
mula 415
Depois do prazo de suspenso da prescrio, ela volta a correr, mas no o processo. O processo volta a
correr quando ela aparecer ou constituir advogado.
Somente se decreta priso preventiva e se produz prova antecipada se houver fundamento concreto.
Cuidado! Para o STJ, na Smula 455, o decurso do tempo e o esquecimento da testemunha no so fun-
damentao hbil para antecipar a prova.

Resposta (arts. 396 e 396A, CPP)
a) Prazo: 10 dias. O termo inicial a data da efetiva citao. Pode alegar tudo o que interesse para a de-
fesa.
b) Esta defesa obrigatria. Se no apresentar a defesa, h a nomeao de dativo pelo juiz.

Absolvio sumria (art. 397, CPP)
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a) um juzo abreviado. um julgamento antecipado pro reo, ou seja, s pode ter deciso absolutria
favorvel ao ru.
b) No vale o in dubio pro reo pois exige-se certeza para a absolvio. No se aplica medida de seguran-
a neste momento.
c) Cabimento:
Existncia manifesta de causa excludente de ilicitude;
Existncia manifesta de causa excludente de culpabilidade;
Fato narrado evidentemente no crime;
Extinta a punibilidade.

AIDJ (arts. 400 a 405, CPP)
a) Seqncia de atos da audincia
Ofendido
Testemunha de acusao
Testemunha de defesa
Antes do assistente tcnico, o perito
Acareao
Reconhecimento
Interrogatrio
O juiz decide sobre prova
Debates/sentena

Ao final da audincia as partes podem requerer prova cuja necessidade surja no decorrer da au-
dincia, apenas estas.
b) Debates: obrigatria; 20 minutos, prorrogveis por mais 10. Podem os debates orais ser convertidos
em memoriais escritos quando houver vrios acusados ou quando a causa for complexa prazo 5 dias
para acusao, 5 dias para defesa, 10 dias para o juiz.

Sentena
a) Modalidades:
Absolutria (art. 386, CPP)
Condenatria (art. 387, CPP)
b) Emendatio (art. 383, CPP) e mutatio (art. 384, CPP)
Art. 383, CPP Art. 384, CPP
Fato est descrito na denncia e o ru se defende
dos fatos.
O fato no est descrito.
No precisa ouvir ningum. Ministrio Pblico adita (5 dias) defesa Juiz
recebe nova AIDJ (3 testemunhas)
1 e 2 grau. 1 grau.
Ao penal pblica e ao penal privada. Ao penal pblica ou ao penal privada subsi-
diria da pblico.
Se o Ministrio Pblico se recusar a aditar, o juiz encaminha os autos ao procurador geral, nos termos
do art. 28, CPP.

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66 (FGV OAB 2010.2)
Em processo sujeito ao rito ordinrio, ao apresentar resposta escrita, o advogado requer a
absolvio sumria de seu cliente e no prope provas. O juiz, rejeitando o requerimento
de absolvio sumria, designa audincia de instruo e julgamento, destinada inquirio
das testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico e ao interrogatrio do ru. Ao final da
audincia, o advogado requer a oitiva de duas testemunhas de defesa e que o juiz designe
nova data para que sejam inquiridas.
Considerando tal narrativa, assinale a afirmativa correta.
(A) O juiz deve deferir o pedido, pois a juntada do rol das testemunhas de defesa pode ser
feita at o encerramento da prova de acusao.
(B) O juiz no deve deferir o pedido, pois o desmembramento da audincia una causa nuli-
dade absoluta.
(C) O juiz s deve deferir a oitiva de testemunhas de defesa arroladas posteriormente ao
momento da apresentao da resposta escrita se ficar demonstrado que a necessidade da
oitiva se originou de circunstncias ou fatos apurados na instruo.
(D) O juiz deve deferir o pedido, pois apesar de a juntada do rol de testemunhas da defesa
no ter sido feita no momento correto, em nenhuma hiptese do processo penal, o juiz
deve indeferir diligncias requeridas pela defesa.
Resposta: C

151.3 Sumrio

Procedimento Comum Ordinrio Procedimento Comum Sumrio
8 testemunhas (fato). 5 testemunhas.
60 dias para fazer a AIDJ. 30 dias para fazer a AIDJ
Pode requerer provas. No tem previso expressa.
Pode converter em memoriais escritos. No tem previso expressa.
Na lei de falncias h previso expressa de que os crimes l previstos sigam o rito sumrio.

64 (FGV OAB 2010.3)
Em relao aos procedimentos previstos atualmente no Cdigo de Processo Penal, assinale
a alternativa correta.
(A) No rito ordinrio, oferecida a denncia, se o juiz no a rejeitar liminarmente, receb-la-
e designar dia e hora para a realizao do interrogatrio, ocasio em que o acusado de-
ver estar assistido por defensor.
(B) No rito sumrio, oferecida a denncia, se o juiz no a rejeitar liminarmente, receb-la-
e designar dia e hora para a realizao do interrogatrio, ocasio em que o acusado deve-
r estar assistido por defensor.
(C) No rito ordinrio, oferecida a denncia, se o juiz no a rejeitar liminarmente, receb-la-
e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 15
(quinze) dias.
(D) No rito sumrio, oferecida a denncia, se o juiz no a rejeitar liminarmente, receb-la-
e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10
(dez) dias.
Resposta: D

151.4 Sumarssimo

Lei 9.099/95 Infraes de menor potencial ofensivo (todas as contravenes e os crimes cuja pena mxima no
excede 2 anos).
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A persecuo penal se desenvolve em 3 fases :

Fase policial: termo circunstanciado. Via de regra, o agente se livra solto. Tem direito liberdade provi-
sria sem fiana.
Audincia preliminar:
- Tentativa de composio dos danos civis (havendo reparao do dano, ocorrer renncia ao
direito de queixa ou representao.
- Representao do ofendido, se o caso.
- Transao penal o acordo entre o Ministrio Pblico e o suspeito para que no haja o pro-
cesso penal. Esse acordo consiste na aplicao imediata de pena de multa ou pena restritiva de
direitos. Efetuada a transao, ocorre a extino da punibilidade. Segundo o STF, se no for
cumprida a transao, o Ministrio Pblico poder oferecer a denncia.
- Denncia oral:
Rito sumarssimo: tudo ocorre em uma s audincia audincia de instruo, debates e julgamento.
- Defesa prvia oral
- Recebimento da denncia
- Ouvir o ofendido
- Testemunhas arroladas pela acusao at 3
- Testemunhas arroladas pela defesa at 3
- Interrogatrio
- Debates orais (20min + 10min)
- Sentena

Procedimentos dos crimes contra a honra:
Injria: qualidade negativa
Difamao: imputar fato negativo
Calnia: imputar, falsamente, um fato definido como crime
Entre a queixa e o recebimento da queixa, teremos uma audincia de tentativa de conciliao.
O juiz ouvir as partes separadamente sem os seus advogados.
Havendo a conciliao, os autos sero arquivados.
Se o querelado faltar, o juiz receber a queixa.
Se o querelante faltar, ocorrer extino da punibilidade pela perempo art. 60, III, CPP.

Lei de Drogas:
Porte de drogas art. 28 da Lei.
Pena:
Advertncia
Prestao de servios comunidade
Comparecimento em programas educativos
No no cumprimento, haver convertimento em multa.

Infrao de menor potencial ofensivo aplica-se o rito sumarssimo.
Plantar pequena quantidade para consumo pessoal porte.
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Uso compartilhado
Pena mxima de 1 ano.
Requisito:
Ceder droga
Gratuitamente
Eventualmente
Para pessoa de seu relacionamento
Para uso conjunto
Infrao de menor potencial ofensivo rito sumarssimo.

Ateno: Trfico art. 33
Crime equiparado a hediondo.
CF veda: fiana, anistia e graa.
Segundo o STF, tem direito pena restritiva de direito, se preenchidos os requisitos le-
gais.

151.5 Crimes funcionais afianveis

Entre a denncia e o recebimento da denncia, h a defesa preliminar do funcionrio pblico, no prazo de 15
dias.

Segundo o STJ, essa defesa preliminar dispensvel se for precedida de inqurito policial.

151.6 Jri

um direito fundamental art. 5, CF.

Princpios constitucionais:
Plenitude de defesa (ampla defesa): a possibilidade de utilizao de argumentos metajurdicos.
Sigilo das votaes: os jurados decidem numa sala secreta. Apurados 4 votos iguais, encerra-se a apura-
o.
Soberania dos veredictos: o tribunal no pode alterar a deciso dos jurados. Exceo: reviso criminal.
Competncia para julgar crimes dolosos contra a vida e conexos.

2 etapas:
Juiz (judicium acusationis): = procedimento ordinrio, com uma diferena sai a absolvio sumria do
art. 397, CPP, e, em seu lugar, entra a rplica do Ministrio Pblico no prazo de 5 dias.

Dennica ou queixa Recebimento da denncia Citao Resposta acusao Rplica do
Ministrio Pblico em 5 dias Audincia

Audincia: ouve-se o ofendido ouvem-se as testemunhas arroladas pela acusao ouvem-se
as testemunhas arroladas pela defesa ouvem-se os peritos reconhecimento e acareao - in-
terrogatrio debates orais (20min + 10min) deciso.
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Decises:
Pronncia: encaminhamento do ru para ser julgado pelo tribunal do jri prova da
materialidade e indcios de autoria.
Impronncia: ocorre quando no h prova da materialidade ou indcios de autoria. S
faz coisa julgada formal, ou seja, se surgirem novas provas, o ru poder ser processado.
Desclassificao: quando se tratar de outro crime no doloso contra a vida. O juiz reme-
ter os autos ao juzo competente.
Absolvio sumria (art. 415, CPP):
- Fato atpico
- Excludente da ilicitude.
- Excludente da culpabilidade, exceto a inimputabilidade.
- Quando h prova de que o fato no existiu.
- Quando h prova de no autoria.

Recurso: apelao ou recurso em sentido estrito. Dica: deciso comeando com vogal,
recurso com vogal, deciso comeando com consoante, recurso com consoante.

Jri (judicium causae)

64 (FGV OAB 2010.2)
Joo da Silva foi denunciado por homicdio qualificado por motivo ftil. Nos debates orais
ocorridos na primeira fase do procedimento de jri, a Defesa alegou que Joo agira em es-
trito cumprimento de dever legal, postulando sua absolvio sumria. Ao proferir sua deci-
so, o juiz rejeitou a tese de estrito cumprimento de dever legal e o pedido de absolvio
sumria, e pronunciou Joo por homicdio simples, afastando a qualificadora contida na
denncia. A deciso de pronncia foi confirmada pelo Tribunal de Justia, operando-se a
precluso.
Considerando tal narrativa, assinale a afirmativa correta.
(A) Nos debates orais perante os jurados, o promotor de justia no poder sustentar a
qualificadora de motivo ftil, mas a defesa poder alegar a tese de estrito cumprimento de
dever legal.
(B) Nos debates orais perante os jurados, o promotor de justia poder sustentar a qualifi-
cadora de motivo ftil e a defesa poder alegar a tese de estrito cumprimento de dever le-
gal.
(C) Nos debates orais perante os jurados, o promotor de justia no poder sustentar a
qualificadora de motivo ftil e a defesa no poder alegar a tese de estrito cumprimento
de dever legal.
(D) Nos debates orais perante os jurados, o promotor de justia poder sustentar a qualifi-
cadora de motivo ftil, mas a defesa no poder alegar a tese de estrito cumprimento de
dever legal.
Resposta: A

68 (FGV OAB 2010.3)
Assinale a alternativa correta luz da doutrina referente ao Tribunal do Jri.
(A) So princpios que informam o Tribunal do Jri: a plenitude de defesa, o sigilo das vota-
es, a soberania dos veredictos e a competncia exclusiva para julgamento dos crimes
dolosos contra a vida.
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(B) A natureza jurdica da sentena de pronncia (em que o magistrado se convence da e-
xistncia material do fato criminoso e de indcios suficientes de autoria) de deciso inter-
locutria mista no terminativa.
(C) O rito das aes de competncia do Tribunal do Jri se desenvolve em duas fases: judi-
cium causae e judicium accusacionis. O judicium accusacionis se inicia com a intimao das
partes para indicao das provas que pretendem produzir e tem fim com o trnsito em jul-
gado da deciso do Tribunal do Jri.
(D) Alcanada a etapa decisria do sumrio da culpa, o juiz poder exarar quatro espcies
de deciso, a saber: pronncia, impronncia, absolvio sumria e condenao.
Resposta: B

152 Medidas assecuratrias

Seqestro: fao o seqestro dos bens adquiridos com os proventos da infrao. Posso seqestrar esse bem ain-
da que estiver com terceiro.


153 Provas no processo penal

a) Acareao: pressupostos da acareao: preciso que todos tenham deposto e que haja contradio sobre
fato relevante.

b) Documento: pode ser juntado a qualquer tempo. Exceo: Plenrio do jri art. 479 do Cdigo de Processo
Penal.

Prova ilcita: inadmissibilidade, no deve se quer ingressar ao processo, se entrar h o desentranhamento de tal
prova. O que torna a prova ilcita: art. 157, CPP aquela obtida com violao de normas constitucionais ou nor-
mas legais.
Originrias: dela surgir a ilicitude.
Exemplo: violao de norma constitucional mandado de busca domiciliar cumprido de noite.
Exemplo: violao de norma legal confisso mediante tortura (Lei 9.455/97)
Derivada: em si mesma lcita, o vcio estaria sediada naquela que dela originou.
Exemplo: confisso mediante tortura prova ilcita originria, pois na confisso surgiu a ilicitude
uma prova inadmissvel. Durante a confisso ilcita, disse onde escondeu a arma e pedem ao
juiz um mandado de busca e apreenso, e cumprem o mandado, durante o dia, colhendo a arma.
A prova lcita, , em si mesma, perfeita, mas obtiveram a partir de uma prova ilcita originria.
A origem dessa prova contamina ou no o que dela nascer? Sim. Art. 157, 1, CPP tambm se-
r ilcita, se contaminar pelo vcio da ilicitude Teoria dos frutos da rvore venenosa.
Exceo: h casos em que a prova ilcita derivada pode ser admitida no processo: quando a pro-
va no tiver nexo causal com a ilcita originria; se provier de uma fonte independente da prova
ilcita.
Observao: admisso, por exceo, de prova ilcita interceptao telefnica sem ordem judicial;
quando a prova ilcita pro reo.

153.1 Provas em espcie

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Percias: o CPP exige que sejam feitas pelos peritos oficiais, de preferncia. No havendo peritos oficiais, haver
nomeao de peritos no oficiais (peritos louvados) um particular. Se for perito oficial, basta um perito; pode
fazer sozinho o laudo oficial. Se no for oficial, o juiz tem que chamar, no mnimo, 2 peritos haver nulidade se
no for cumprido esse requisito. Quesitos. Assistentes tcnicos.
Sistemas
Vinculado: o sistema brasileiro no vinculado deciso e laudo.
Liberatrio: o juiz est liberado para decidir como quiser, independentemente do que indica o
laudo.
Assistente tcnico: d pareceres, os quais podem derrubar um laudo pericial.

Exame de corpo de delito: percia feita sobre o corpo, vestgio material do crime. Art. 158, CPP de realizao
obrigatria sempre que a infrao deixar vestgios. Se no fizer h descumprimento de norma processual, ge-
rando nulidade art. 564, III, b, CPP. Se desaparecerem os vestgios no h corpo, no h o que ser examinado
pelo perito, ento a prova testemunhal suprir a ausncia do corpo de delito, demonstrando a existncia do cri-
me.

Interrogatrio: um meio de prova e um meio de defesa.
Formalidades (no observncia gera nulidade):
Em juzo, deve haver advogado presente.
Garantia da entrevista prvia, ou seja, antes do interrogatrio, entre o acusado e o advogado
que vai o acompanh-lo.
Ao final do interrogatrio as partes podem formular perguntas ao final art. 188, CPP.
Tem o direito de permanecer calado direito no produzir prova contra si mesmo. O silencio
no implica confisso ficta.


154 Recursos no processo penal

(i) Efeitos dos recursos

Os recursos tm efeito:
(a) devolutivo,
(b) suspensivo,
(c) regressivo (juzo de retratao) recurso em sentido estrito, agravo em execuo e carta testemunhvel,
(d) extensivo eu e meu amigo fomos denunciados pelo crime de prostituio; na sentena fomos condenados,
da houve apelao para o Tribunal de Justia; meu amigo no apela; prostituio no crime; fui absolvido por
atipicidade da conduta, ento o tribunal estende para o meu amigo tambm, mesmo que ele no tenha recorri-
do.


(ii) Princpios dos recursos

(a) duplo grau de jurisdio: no tem previso expressa na Constituio Federal. Tem previso expressa no Pacto
de So Jos da Costa Rica Decreto 678/62. Tem previso implcita na Constituio Federal.
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(b) proibio da reformatio in pejus: Reformatio in pejus direta: recurso exclusivo da defesa no pode gerar piora
na situao do ru. Reformatio in pejus indireta: em recurso exclusivo do ru se for feito novo julgamento no
pode piorar a situao do ru.

67 (FGV OAB 2010.2)
Antnio Ribeiro foi denunciado pela prtica de homicdio qualificado, pronunciado nos
mesmos moldes da denncia e submeti do a julgamento pelo Tribunal do Jri em
25/05/2005, tendo sido condenado pena de 15 anos de recluso em regime integralmen-
te fechado. A deciso transita em julgado para o Ministrio Pblico, mas a defesa de Ant-
nio apela, alegando que a deciso dos Jurados manifestamente contrria prova dos au-
tos. A apelao provida, sendo o ru submeti do a novo Jri. Neste segundo Jri, Antnio
novamente condenado e sua pena agravada, mas fixado regime mais vantajoso (inicial
fechado). A esse respeito, assinale a afirmativa correta.
(A) No cabe nova apelao no caso concreto, em respeito ao princpio da soberania dos
veredictos.
(B) A deciso do juiz togado foi incorreta, pois violou o princpio do ne reformatio in pejus,
cabendo apelao.
(C) A deciso dos jurados foi incorreta, pois violou o princpio do tantum devolutum quan-
tum appelatum.
(D) No cabe apelao por falta de interesse jurdico, j que a fixao do regime inicial fe-
chado mais vantajosa do que uma pena a ser cumprida em regime integralmente fecha-
do.
Resposta: B

65 (FGV OAB 2010.3)
Jos denunciado sob a acusao de que teria praticado o crime de roubo simples contra
Ana Maria. Na audincia de instruo e julgamento, o magistrado indefere, imotivadamen-
te, que sejam ouvidas duas testemunhas de defesa. Ao proferir sentena, o juiz condena
Jos a pena de quatro anos de recluso, a ser cumprida em regime aberto. Aps a senten-
a passar em julgado para a acusao, a defesa interpe recurso de apelao, arguindo,
preliminarmente, a nulidade do processo em razo do indeferimento imotivado de se ou-
virem duas testemunhas, e alegando, no mrito, a improcedncia da acusao. Analisando
o caso, o Tribunal de Justia d provimento ao recurso e declara nulo o processo desde a
Audincia de Instruo e Julgamento. Realizado o ato e apresentadas novas alegaes fi-
nais por meio de memoriais, o juiz profere outra sentena, desta vez condenando Jos a
pena de quatro anos de recluso a ser cumprida em regime inicialmente semiaberto, pois,
sendo reincidente, no poderia iniciar o cumprimento de sua reprimenda em regime aber-
to.
Com base no relatado acima, correto afirmar que o juiz agiu
(A) equivocadamente, pois a primeira sentena transitou em julgado para a acusao, de
sorte que no poderia a segunda deciso trazer consequncia mais gravosa para o ru em
razo da interposio de recurso exclusivo da defesa.
(B) equivocadamente, pois, por ser praticado com violncia ou grave ameaa contra a pes-
soa, o crime de roubo impe o incio do cumprimento da pena em regime fechado.
(C) corretamente, pois a pena atribuda probe a imposio do regimento aberto para o i-
ncio do cumprimento de pena.
(D) corretamente, pois, embora a pena atribuda permita a fixao do regime aberto para
o incio do cumprimento de pena, o fato de ser o ru reincidente impede tal providncia,
no se podendo falar em prejuzo para o ru uma vez que o recurso de apelao da defesa
foi provido pelo Tribunal de Justia.
Resposta: A

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(iii) Recursos em espcie

Recurso Prazo Cabimento Efeitos Peculiaridades
Recurso em sentido
estrito
Interposio: 5
dias.
Razes: 2 dias
Art. 581,
CPP.
- Devolutivo;
- Suspensivo nas hipte-
ses do art. 584 do Cdi-
go de Processo Penal;
- Regressivo.
Agravo em execuo; Jui-
zado Especial Criminal (Je-
crim); recurso ordinrio
constitucional (ROC); jri.
Apelao Interposio: 5
dias.
Razes: 8 dias.
Art. 593,
CPP.
- Devolutivo;
- Suspensivo.
Smula 347 do Superior
Tribunal de Justia. (IM-
PORTANTE!)
Embargos infringen-
tes e de nulidade
10 dias. Art. 609,
pargrafo
nico, CPP.
- Suspensivo;
- Devolutivo restrito.
Recurso em sentido estrito,
agravo em execuo, ape-
lao.
Embargos de decla-
rao
2 dias. Arts. 619 e
382, CPP.
- Interrompe o prazo
recursal.
Juizado Especial Criminal
(Jecrim).
Carta testemunh-
vel
48 horas. Art. 639,
CPP.
- Devolutivo;
- Suspensivo;
- Regressivo.


Recurso em sentido estrito:

1. Cabimento: previsto no art. 581 do Cdigo de Processo Penal. Trata-se de rol taxativo. Se for deciso na exe-
cuo, s cabe agravo em execuo (art. 197, LEP).

a) art. 581, I, CPP: deciso que rejeita a denncia ou a queixa gera recurso em sentido estrito. O pretenso ru
deve ser intimado para apresentar contra-razes ao recurso em sentido estrito, no suprindo a nomeao de
defensor dativo.

a1) Jecrim: se houver rejeio da denncia ou queixa caber apelao.
a2) Se rejeitar o aditamento da denncia ou da queixa. O art. 581 no diz nada sobre isso. A jurisprudncia re-
solve, admite o recurso em sentido estrito por interpretao extensiva. Infrao de menor potencial ofensivo
apele. Vara criminal RESE.

b) art. 581, X, CPP: habeas corpus contra o delegado; juiz negou o habeas corpus; habeas corpus de novo para o
tribunal de justia ou recurso em sentido estrito; tribunal de justia nega o habeas corpus; vai caber outro habe-
as corpus para o Superior Tribunal de Justia, mas cabe recurso em sentido estrito? No, caber recurso ordin-
rio constitucional (ROC).

Apelao:

1. Cabimento: art. 593
a) inciso I: cabe da sentena absolvitria e condenatria.

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1 fase do jri: o juiz pode absolver de forma sumria, impronncia ou pode fazer a pronncia e a desclassifica-
o. Da pronncia e desclassificao cabe recurso em sentido estrito, da absolvio sumria e impronncia cabe
apelao. Na 1 fase do jri o procedimento deve ser encerrado em 90 dias.

ATENO: a apelao no Juizado Especial Criminal (Jecrim) tem juzo de retratao? A apelao criminal que
possui juzo de retratao a apelao do Estatuto da Criana e do Adolescente.

b) inciso II: decises definitivas ou com fora de definitivas. Hipteses: quando o juiz indefere o pedido de levan-
tamento do seqestro; quando o juiz julga pedido de restituio de coisa apreendida, se quem indefere for o
delegado cabe mandado de segurana.

c) inciso III: decises do jri apelao vinculada, ou seja, voc s pode alegar o que est no inciso III. a - nulida-
de posterior pronncia, h anulao do processo; b e c - juiz erra na pena, juiz retifica a sentena; d deciso
dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, manda a novo julgamento (s pode usar uma vez esse
recurso). Essas apelaes (a, b, c) tratam-se da 2 fase do jri.

2. Desero e fuga no processo penal art. 595 do Cdigo de Processo Penal. A Smula 347 do Superior Tribunal
de Justia (IMPORTANTE!) praticamente revogou esse art. a smula 347 acabou com a desero por fuga do
ru.

Embargos infringentes e de nulidade:

recurso exclusivo da defesa.
Se houver voto vencido favorvel defesa no julgamento de apelao: recurso em sentido estrito ou agravo em
execuo.
Tenho um relator que condena; um revisor que condena. Um terceiro que condena com diminuio de pena
cabe embargos infringentes.
ATENO: pelo efeito devolutivo restrito, s pode ser alegado o que for objeto do voto vencido.

Embargos de declarao:

Cdigo de Processo Penal Juizado Especial Criminal (Jecrim)
Interrompe prazo recursal. Suspende o prazo recursal.
Prazo de 2 dias. Prazo de 5 dias.
Cabe para contradio. Cabe para contradio.
Cabe para imisso. Cabe para omisso.
Cabe para obscuridade. Cabe para obscuridade.
Cabe para ambigidade. Cabe para dvida.

Carta testemunhvel

Sentena Apelao Juiz nega seguimento da apelao cabe recurso em sentido estrito juiz nega segmento
recurso em sentido estrito da sim caber a carta testemunhvel.
Caber carta testemunhvel tambm quando negar agravo em execuo.
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(iv) Habeas corpus

Smula 691 do Supremo Tribunal Federal.

O Tribunal de Justia decreta priso preventiva impetro habeas corpus no Superior Tribunal de Justia o Su-
perior Tribunal de Justia nega liminar dessa negativa cabe habeas corpus ao Supremo Tribunal Federal? No,
isso que diz a smula. Da deciso que negar liminar no cabe habeas corpus, em regra. Caber habeas corpus
se a deciso for teratolgica (deciso absurda). Isto exceo smula est na jurisprudncia.
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DIREITO CIVIL


155 Principais temas do Exame

(i) Parte Geral
- Negcios jurdicos art. 104 ao 232 do Cdigo Civil
(ii) Famlia e sucesso
(iii) Obrigaes pagamento modalidades


156 Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro

Art. 1o Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficial-
mente publicada.
1o Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de
oficialmente publicada. (Vide Lei 2.145, de 1953)
2o (Revogado pela Lei n 12.036, de 2009).
3o Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste
artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao.
4o As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.

Art. 2o No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue.
1o A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou
quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
2o A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a
lei anterior.
3o Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia.

Vigncia da lei:
Vacatio legis: 45 dias (salvo disposio contrria).
Alterao no texto + nova publicao = nova vacatio legis, salvo disposio contrria.
Alterao no texto aps vacatio legis = considerada como nova lei, obrigatrio aps nova vacatio legis.

Revogao da lei:
A lei ter vigncia por prazo indeterminado "a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue".
Ab-rogao: revogao total da lei.
Derrogao: revogao parcial da lei.


157 Parte geral

157.1 Pessoas

Dividido em trs livros: pessoas, bens e fatos jurdicos.
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Pessoas (espcie) sujeito de direitos (gnero), que todo indivduo ou entidade que possui capacidade de par-
ticipar de relaes jurdicas.

Sujeito de direitos: pessoas + sujeitos ou entes despersonalizados (massa falida, esplio, nascituro, condomnio
etc.).

A condio de pessoa, decorre de personalidade, que um atributo jurdico que garante a titularidade de direi-
tos.

157.1.1 Personalidade

um atributo, uma aptido para ser titular de direitos e deveres na ordem civil. Essa aptido pode ser conferida
pessoa natural ou pessoa jurdica e os entes despersonalizados.

157.1.2 Incio da personalidade

(i) Pessoa natural (art. 2, CC): aquisio de personalidade se d no nascimento com a vida teoria nata-
lista. Parte da doutrina entende que o incio da personalidade comea com a concepo (teoria concep-
cionista). De acordo com a teoria natalista, o nascituro ostenta apenas a condio de sujeito. Porm, pe-
lo concepcionismo o nascituro passa a ser tratado como pessoa.

(ii) Pessoa jurdica (art. 45, CC): a partir do registro dos atos constitutivos teoria da realidade tcnica
para o incio da personalidade. Regra: cartrio de registro de pessoas jurdicas exceo: Junta Comer-
cial s para as sociedades empresrias; sociedade de advogados ser na OAB. O registro somente
necessrio para aquisio de personalidade das pessoas jurdicas de direito privado (art. 44, CC). As pes-
soas jurdicas de direito pblico adquirem personalidade por fora da lei ou do ato que a constituiu.

157.1.3 Pessoa natural

Incio da personalidade: nascimento com a vida, ou seja, respirar com o pulmo.

Nascituro: a lei pe a salvo o direito do nascituro desde a sua concepo.
(i) Teoria natalista: nascimento tem expectativa de vida.
(ii)Teoria concepcionista: o nascituro tem direito partir da concepo.
Maria Helena Diniz: os direitos patrimoniais do nascituro esto condicionados ao seu nascimento com vida, mas
os da personalidade so garantidos desde a sua concepo.

157.1.4 Capacidade

Capacidade: est intimamente ligada com o exerccio.

(i) Capacidade de direito: trata-se da possibilidade de exercer direitos atribudos pelo ordenamento ju-
rdico. Observao: todas as pessoas sempre possuem capacidade de direito. A criana de 2 anos tem
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personalidade e capacidade de direito (poderia, por exemplo, se tornar proprietria de uma casa). Todas
as pessoas sempre possuem capacidade de direito, pois um desdobramento obrigatrio da personali-
dade. Os sujeitos despersonalizados, muito embora no ostentem personalidade, possuem direitos nos
limites fixados no ordenamento civil.

(ii) Capacidade de fato / de exerccio: possibilidade de exercer de forma autnoma, ou seja, pessoal-
mente, direitos e deveres na ordem civil. A criana de 2 anos no tem capacidade de fato. Quando se fa-
la em incapaz, trata-se de capacidade de fato. A capacidade de fato um mecanismo prprio das pesso-
as naturais, tendo em vista que as pessoas jurdicas exercem atos civis por meio dos seus rgos de re-
presentao nos termos dos atos constitutivos.

Capacidade de fato:

(i) Capazes (art. 5). H a possibilidade da emancipao, que tambm prevista no art. citado. Quando
falamos em emancipao h trs hipteses: (a) voluntria, feita pelos pais, mediante instrumento pbli-
co; (b) judicial, decidido pelo magistrado, tutela; (c) legal, hipteses descritas na lei (exemplo: casamen-
to).

(ii) Incapazes: absolutamente incapazes (art. 3) e relativamente incapazes (art. 4), que necessitaro de
representao e assistncia, respectivamente. Incapaz: tem limitao capacidade de fato. Absoluta-
mente incapaz: sofre limitao absoluta. No pode exercer direitos sem estar representado. Exemplo:
menor de 16 anos. Relativamente incapaz: sofre limitao relativa o relativamente incapaz exerce atos
civis por meio da assistncia ou da autorizao. Pode exercer alguns direitos, mas para outros dever es-
tar assistido. As pessoas com mais de 18 anos tratadas como absolutamente incapazes pressupe a o-
corrncia de prvio processo de interdio.

Emancipao: trata-se de um mecanismo que autoriza o adiantamento da maioridade civil do indivduo.

Voluntria: ato deve ser realizado por instrumento pblico pelos pais.
Judicial: decorre de sentena na hiptese do menor sob tutela.
Legal: hipteses descritas na lei que autorizam a emancipao do indivduo exemplos: casamento, e-
xerccio de emprego pblico efetivo e colao de grau em curso de nvel superior.

157.1.5 Nome

Alterao:
Exposio a ridculo.
Quando o interessado requerer, aps 1 ano de maioridade civil, desde que no prejudique os apelidos
de famlia.
Coao ou ameaa em apurao de crime por determinao em sentena de juiz ouvido o Ministrio
Pblico.
Evidente erro grfico.
Adoo, separao, divrcio ou unio estvel.

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157.1.6 Domiclio

Sede da pessoa, local em que concentra suas ocupaes habituais.
Voluntrio: aquele escolhido pela pessoa natural.
Legal ou necessrio: aquele que determinado por lei. Incapaz (domiclio do representante ou assisten-
te), servidor pblico (lugar em que exercer suas funes), preso (lugar em que cumprir a sentena) etc.
Eleio: autoriza os contratantes a especificar o domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e
obrigaes resultantes do contrato por eles firmado.

157.1.7 Extino da personalidade

Para as pessoas naturais, segundo art. 6, CC, o fim da personalidade ocorre com a morte.
(i) real: certeza da morte.
(ii) presumida (art. 7, CC): com decretao de ausncia. declarada por sentena judicial. O pedido de
morte presumida ser requerido quando for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo
de vida (art. 7, I, CC) ou dos desaparecidos ou prisioneiros em campanha de guerra (art. 7, II, CC). A mor-
te presumida somente poder ser requerida aps o trmino das buscas e averiguaes.
(iii) pessoa jurdica: dissoluo da pessoa jurdica atravs de uma averbao. Averbao um registro
auxiliar, secundrio. Ou atravs da cassao da autorizao.

157.1.8 Ausncia art. 22, CC

Ausncia disciplina as relaes jurdicas das pessoas desaparecidas do seu domiclio. Ausncia um instituto que
tem como principal preocupao a preservao, a administrao e controle das relaes jurdicas firmadas pelo
ausente tanto no seu interesse como no dos demais interessados. Ausncia um status jurdico e no ftico, ou
seja, sua caracterizao depende de sentena judicial. A pessoa est desaparecida no est caracterizada a
ausncia, preciso de deciso judicial para que a pessoa seja tratada como ausente.

Fases:

(i) curadoria dos bens do ausente: nomeio curador para cuidar do patrimnio do ausente. uma curate-
la patrimonial, no uma curatela para a pessoa do ausente. Para que eu possa pedir a curatela no
tem prazo se os indcios forem grandes, posso pedir judicialmente.

(ii) sucesso provisria: pode ser aberta aps 1 ano ou 3 anos da arrecadao dos bens do ausente, abro
o inventrio da pessoa. Na sucesso provisria, o herdeiro provisrio s tem a posse dos bens. A sen-
tena de sucesso provisria produz efeitos aps 180 dias do seu trnsito em julgado.

(iii) sucesso definitiva: s pode ser pedida aps 10 anos do trnsito em julgado da sentena de suces-
so provisria. Acontece a declarao de morte presumida do ausente.

Presume-se a morte sem a decretao da ausncia quando for extremamente provvel
a morte de quem estava em perigo de vida, se algum desaparecido em campanha ou
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feito prisioneiro no for encontrado at 2 anos aps o trmino da guerra. Nesses casos
haver a decretao aps esgotadas as buscas e averiguaes.


157.1.9 Domiclio

Conceito: art. 70, CC: residncia + nimo definitivo.

Principais caractersticas:

a) o CC adotou o conceito de domiclio plrimo / plural: arts. 71 e 72, CC. Posso ter mais de um domiclio
todos os domiclios so legais.

b) domiclio aparente: art. 73, CC. Pessoas que no tm residncia fixa. O domiclio, nesse caso, ser o
lugar onde forem encontradas.

c) mudana do domiclio. Com a mudana do domiclio, a pessoa deve declarar as municipalidades (art.
74, pargrafo nico, do Cdigo Civil).

d) domiclio necessrio. Art. 76, CC. determinado por lei. O titular no tem como optar. Tem domiclio
necessrio o incapaz (pai ou tutor), servidor pblico (local de sua notao), martimo (ser na matrcula
do navio ou embarcao), militar (onde est servindo) e o preso (lugar onde cumpre sentena).

157.1.10 Direitos da personalidade

Intransmissveis, irrenunciveis, indisponveis, imprescritveis, indisponveis, impenhorveis, ilimitados, absolu-
tos, inexpropriveis.

157.2 Pessoa jurdica

Conjunto de pessoas ou patrimnios, dotados de personalidade pela ordem jurdica, com aptido para adquirir e
exercer direitos, e contrair obrigaes.

Pessoa jurdica de direito pblico
Interno: Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, Territrios, autarquias, associaes pblicas, de-
mais entidades de carter pblico criadas por lei.
Externo: Estados estrangeiros, todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico.
Pessoa jurdica de direito privado: associaes, fundaes, organizaes religiosas, partidos polticos.

Incio da personalidade:
Pessoa jurdica de direito pblico externo: em razo de fatos histricos, de criao constitucional, de lei
especial e de tratados internacionais.
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Pessoa jurdica de direito privado: inscrio do ato constitutivo no respectivo registro. H algumas pes-
soa jurdica que, alm do registro, necessitam de autorizao ou aprovao do Poder Executivo (coope-
rativas, agncias de seguros, caixas econmicas, bolsas de valores etc.).

Desconsiderao da personalidade jurdica: art. 50, CC "em caso de abuso da personalidade jurdica, caracte-
rizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou
do Ministrio Pblico quando couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de
obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica". Art. 28,
CDC " O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumi-
dor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou
contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, en-
cerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao".


158 Fatos jurdicos

So acontecimentos naturais ou condutas humanas previstas numa norma que outorga efeitos.

(i) fatos jurdicos em sentido estrito: so os acontecimentos naturais, que no tem interveno da von-
tade humana: nascimento, morte, caso fortuito, fora maior, decurso do tempo etc.

(ii) atos jurdicos: so as condutas humanas vontade.
(a) atos ilcitos, que so aqueles que a lei estabelece uma sano (arts. 186 e 187 do Cdigo Ci-
vil);
(b) atos lcitos, dividem-se em: atos jurdicos em sentido estrito e os negcios jurdicos. Todo ato
tem como essncia a vontade, seja lcito ou ilcito. Quando estamos falando num ato em sentido
estrito, o que acontece que temos vontade na criao, mas a lei determina os efeitos. A von-
tade atua apenas na criao do ato, pois os efeitos so predeterminados na lei exemplo: atos
processuais, reconhecimento de filiao, unio estvel, fixao do domiclio. Nos negcios jur-
dicos a vontade tem uma participao muito maior: vontade na criao e nos efeitos. Por isso
falamos na autonomia da vontade (art. 104, CC).


159 Negcio jurdico

159.1 Validade do negcio jurdico

O negcio jurdico para produzir efeitos civis depende do atendimento de uma srie de requisitos explcitos e
implcitos no art. 104, CC. O no atendimento desses requisitos inibe a produo regular de efeitos. Para ser v-
lido, tem que ter agente capaz; o objeto tem que ser lcito, possvel e determinado ou determinvel; forma pres-
crita ou no defesa por lei; deve haver a exteriorizao de vontade.

Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:
I - agente capaz;
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
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III - forma prescrita ou no defesa em lei.

Validade o mesmo que regularidade. O negcio nasce da vontade, mas para que possa produzir efeitos jurdi-
cos deve apresentar requisitos legais os requisitos de validade do negcio jurdico.

(i) capacidade do agente capacidade de fato do agente. A pessoa incapaz pode praticar atos vlidos?
Sim, quando representada ou assistida, caso contrrio ser invlido.

(ii) legitimidade do agente a aptido especfica ou restrio de uma determinada pessoa para a pr-
tica de um negcio especfico. Exemplo: a pessoa no pode casar com a irm, por falta de legitimidade.

(iii) objeto interesse ou direito do negcio, que deve ser: (a) licitude, (b) possibilidade, (c) determinabi-
lidade.

(iv) forma o suporte fsico da vontade. A regra o da forma livre. Dessa maneira, as formas especiais
sempre esto previstas em lei. Na parte geral temos dois exemplos de formas especiais: arts. 108 e 109
escritura pblica.

(v) exteriorizao de vontade o negcio jurdico sempre vai ter uma relao com a vontade exteriori-
zada. A exteriorizao feita atravs da declarao ou da manifestao de vontade. A declarao tem
uma forma especfica. Observao: como regra, a reserva mental no produz efeitos jurdicos; o silncio
no forma de exteriorizao, porm poder ter efeito de anuncia negocial. Quando a lei exige mani-
festao expressa de vontade, o silncio no pode ser utilizado. A exteriorizao se divide em:
- expressa: aquela realizada sob manifestao de sinais de linguagem.
- tcita: exteriorizao de vontade comportamental comportamento dedutvel.
Observao: o silencio no forma de exteriorizao, porm pode produzir efeitos civis. A reserva men-
tal no produz efeitos jurdicos, salvo se o destinatrio dela tinha conhecimento.

A falta do preenchimento de qualquer um dos requisitos torna o negcio invlido. A lei estabelece 2 espcies de
invalidade: a nulidade e a anulabilidade.

159.2 Invalidade

Invalidade comporta 2 espcies:
(i) nulidade: fere interesse do Estado.
(ii) anulabilidade: fere o interesse das partes.

Nulidade Anulabilidade
Hipteses de nulidade so textuais ou virtuais. Quan-
do textual significa que no texto do Cdigo Civil est
prevista. Virtual quando o texto da lei no fala de
maneira clara, as induz a nulidade. Com as expresses
" vedado", " proibido", " defeso", nasce a chama-
da nulidade virtual. A nulidade atinge o interesse do
Hipteses de anulabilidade so textuais.
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Estado. Se o Estado probe e mesmo assim se pratica,
ser nulo.
Atinge majoritariamente interesse do Estado. Atinge majoritariamente interesse das partes.
Tem efeito ex tunc. Tem efeito ex nunc.
Alegao de nulidade no tem prazo. Alegao de anulabilidade depende de prazo, o prazo
decadencial 4 anos para vcio ou incapacidade e 2
anos para hipteses de omisso da lei.
Pode ser conhecido pelo juiz, pelo Ministrio Pblico
ou pelas partes.
Apenas as partes podem conhecer do ato por sen-
tena.
Pode ter a sua converso substancial. Art. 170, CC. A
converso somente pode ser realizada quando a von-
tade e a finalidade forem preservadas.
Tem a sua convalidao. Est sujeito a confirmao e
convalesce com o decurso do tempo.

159.3 Eficcia do negcio jurdico

Tendo em vista que o negcio praticado em razo da vontade, possvel a introduo de novos elementos
com aptido para alterar os efeitos jurdicos. Estes so conhecidos como elementos acidentais.

Condio: elemento futuro e incerto.
Termo: elemento futuro e certo.
Encargo ou modo: nus imposto a uma das partes nos atos de liberalidade: doao e testamento.

159.4 Simulao

Fazer uma coisa se passar passa por outra.
Na simulao existe um negcio jurdico aparente que no corresponde realidade.

a) simulao absoluta: no existe alterao na situao anterior.
b) simulao relativa: existe alterao na situao anterior, mas no da forma que est aparente.

(i) negcio aparente: simulado nulo.
(ii) negcio oculto: dissimulado pode ser vlido.

159.5 Vcios de vontade

Falha de exteriorizao de vontade que prejudicam a validade do negcio.
Regra vcio anulao prazo decadencial de 4 anos contados da prtica do ato ou do momento em que ces-
sar a coao.

159.5.1 Classificao

Vcios de consentimento: o prejudicado o prprio declarante.
Vcios sociais: o prejudicado um terceiro.

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159.5.2 Vcio de consentimento

Erro
Erro na exteriorizao da vontade provocada por uma falsa percepo do declarante. H um equvoco,
me enganei. A anulao do negcio por erro depende da natureza do mesmo. Apenas o erro substancial
que atinge o ncleo da vontade permite a invalidao do negcio.

Dolo
Inteno manifesta de prejudicar o declarante na realizao de um negcio. Malcia, sou enganado. No
dolo o declarante sofre uma influncia alheia capaz de alterar a sua declarao de vontade e o seu inte-
resse no negcio. Apenas o dolo substancial autoriza a anulao. O dolo acidental autoriza apenas a a-
purao de perdas e danos (art. 146, CC).

Tanto o dolo quanto o erro foram absorvidos modernamente por outras teorias e mecanismos a exem-
plo do que ocorre nas prticas abusivas do CDC.

Nas modernas teorias que absorvem o dolo e o erro, a intencionalidade descartada para uma anlise
mais objetiva, ou seja, da situao em si.

Coao
Presso fsica ou psicolgica exercida sobre o declarante capaz de lhe incutir receio de dano e em razo
disso ocorre a prtica negocial. Violncia moral, sou forado. A coao decorre de uma ao ou omisso.
Dessa forma, o medo ou o temor reverencial no caracterizam a conduta coativa. A anlise da coao e
da sua configurao deve levar em considerao o art. 152, CC.

Estado de perigo (art. 156)
Ocorre quando algum realiza o negcio em razo da necessidade de salvar a si prprio, pessoa de sua
famlia ou at mesmo um terceiro. A expresso "salvar" utilizada no art. 156 restrita preservao do
direito vida e, portanto, no se estende a outras situaes a exemplo do patrimnio.

Consequncia: o negcio praticado sob a gide do estado de perigo permite o surgimento de uma obri-
gao excessivamente onerosa. A onerosidade resulta da cincia da parte contrria que explora a situa-
o do declarante.

A obrigao excessivamente onerosa se configura quando o valor da prestao excede o patamar mdio
praticado.

Leso (art. 157)
A leso tem como causa a urgncia ou inexperincia do declarante na realizao de um determinado
negcio.

A leso traz como consequncia uma obrigao manifestamente desproporcional. A desproporo, ca-
racterstica do ato lesionrio, se configura apenas nos negcios bilaterais. Exemplos: compra e venda,
locao, mtuo bancrio/feneratcio.
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Na configurao da leso, irrelevante a participao subjetiva da outra parte em que o negcio foi ce-
lebrado.

O fundamento da leso reside na proibio de enriquecimento sem causa.

159.5.3 Vcios sociais

Fraude contra credores
Trata-se de um negcio praticado com intuito de prejudicar um crdito alheio. A fraude contra credores
se desenvolve por meio de uma ao anulatria conhecida pela prtica forense como ao pauliana, ou
revocatria.

A fraude contra credor no se confunde com a fraude execuo. No primeiro caso, o ato praticado
anulvel, j no segundo, meramente ineficaz ao exequente.

Requisitos de configurao da fraude contra credores:
Conduta danosa ao crdito (eventus damni)
Conluio fraudulento participao de m-f do terceiro que realizou o negcio (concilium frau-
dis)


Simulao
Observao: parte da doutrina entende que a simulao uma hiptese de nulidade especfica e no
propriamente um vcio social. Esta posio, ao que tudo indica, foi adotada no CC no art. 167. O ato
nulo e no anulvel. Art. 167.

159.5.4 Prescrio e decadncia

Prescrio atinge a pretenso. Pretenso o poder de exigir o direito.

Prazo: 10 anos art. 205, CC.
Regras especiais: art. 206, CC.

Cobrana de seguro: 1 ano.
Alimentos: 2 anos.
Ao indenizatria extracontratual, ttulo de crdito, aluguel: 3 anos.
Prestao de contas na tutela: 4 anos.
Cobrana de documento escrito (ao monitria): 5 anos.

Decadncia atinge o direito, o direito potestativo (=poder).

21 (FGV OAB 2010.2)
A respeito das diferenas e semelhanas entre prescrio e decadncia, no Cdigo Civil,
correto afirmar que:
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(A) a prescrio acarreta a extino do direito potestativo, enquanto a decadncia gera a
extino do direito subjetivo.
(B) os prazos prescricionais podem ser suspensos e interrompidos, enquanto os prazos de-
cadenciais legais no se suspendem ou interrompem, com exceo da hiptese de titular
de direito absolutamente incapaz, contra o qual no corre nem prazo prescricional nem
prazo decadencial.
(C) no se pode renunciar decadncia legal nem prescrio, mesmo aps consumadas.
(D) a prescrio exceo que deve ser alegada pela parte a quem beneficia, enquanto a
decadncia pode ser declarada de ofcio pelo juiz.
Resposta: B


160 Obrigaes

Obrigao a relao jurdica pessoal e transitria que confere ao credor o direito de exigir do devedor o cum-
primento de determinada prestao.

Elementos subjetivos
Ativo: credor
Passivo: devedor
Pode ser qualquer pessoa fsica ou pessoa jurdica, inclusive os entes despersonalizados, como, por e-
xemplo, a massa falida.

Elemento objetivo
a prestao, contedo da obrigao. Subdivide-se em:
Objeto direto ou imediato: a atividade a ser desenvolvida. Tipos: dar, fazer ou no fazer.
Objeto indireto ou mediato: o bem da vida contedo da atividade.

Elemento imaterial, virtual ou espiritual
o vnculo que une credor e devedor.
Teoria dualista ou binria: duplo vnculo entre credor e devedor:
(i) dbito, ou seja, dever jurdico de cumprir espontaneamente uma prestao de dar,
fazer ou no fazer;
(ii) responsabilidade civil, ou seja, consequncia jurdica e patrimonial do descumpri-
mento do dbito.
Juzo: execuo forada, reparao de perdas e danos.
A prescrio fulmina a responsabilidade civil, nunca o dbito.

160.1 Classificao

160.1.1 De acordo com a natureza da obrigao

Obrigao civil: aquela que pode ser cobrada em juzo, pois gera dbito e responsabilidade civil. Exemplo: pagar
uma dvida no prescrita.

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Obrigao natural: aquela que no pode ser cobrada em juzo, pois gera dbito, mas no gera responsabilidade
civil. Exemplo: pagar dvida prescrita, pagar dvida de jogo.

Obrigao moral: fruto de nossa conscincia. Restringe-se prpria conscincia. No gera dbito nem respon-
sabilidade civil. Exemplo: ser educado.

160.1.2 De acordo com a prestao da obrigao

Obrigao de dar: consiste na entrega de uma coisa certa ou incerta.

Obrigao de dar coisa certa: aquela em que o objeto est totalmente individualizado. Regras:

O credor no pode ser forado a receber coisa diversa, ainda que muito mais valiosa. Se aceitar
ocorrer dao em pagamento.

O acessrio segue a sorte do principal princpio da gravitao jurdica ou da acessoriedade.

Sobre a perda da coisa:
(a) se a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente a condi-
o suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes;
(b) se a perda resultar de culpa do devedor, responder, este, pelo equivalente e mais
perdas e danos.

Deteriorao da coisa:
(a) sem culpa do devedor, poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, aba-
tido, de seu preo, o valor que perdeu;
(b) se a deteriorao resultar de culpa do devedor, poder, o credor, exigir o equivalen-
te, ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em
outro caso, indenizao das perdas e danos.

Os frutos percebidos so do devedor, cabendo, ao credor, os pendentes.

Restituio da coisa certa:
(a) sem culpa do devedor: sofrer, o credor, a perda e a obrigao se resolver, ressal-
vados os seus direitos at o dia da perda;
(b) por culpa do devedor: responder este pelo equivalente, mais perdas e danos.

Deteriorao da coisa restituda pelo devedor:
(a) sem culpa do devedor: receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a indeniza-
o.
(b) por culpa do devedor: responder este pelo equivalente, mais perdas e danos.

29 (FGV OAB 2010.2)
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Joo prometeu transferir a propriedade de uma coisa certa, mas antes disso, sem culpa
sua, o bem foi deteriorado. Segundo o Cdigo Civil, ao caso de Joo aplica-se o seguinte
regime jurdico:
(A) a obrigao fica resolvida, com a devoluo de valores eventualmente pagos.
(B) a obrigao subsiste, com a entrega da coisa no estado em que se encontra.
(C) a obrigao subsiste, com a entrega da coisa no estado em que se encontra e abati
mento no preo proporcional deteriorao.
(D) a obrigao poder ser resolvida, com a devoluo de valores eventualmente pagos, ou
subsistir, com a entrega da coisa no estado em que se encontra e abati mento no preo
proporcional deteriorao, cabendo ao credor a escolha de uma dentre as duas solues.
Resposta: D

Obrigao de dar coisa incerta: aquela em que o objeto determinvel, ou seja, ainda no est indivi-
dualizada no comeo do contrato, mas h indicativos mnimos para determin-lo.

Requisitos: deve ter indicao de gnero e quantidade. Em regra, na omisso do contrato, a es-
colha do objeto compete ao devedor. A escolha do devedor limitada pelo princpio do meio
termo ou qualidade mdia, ou seja, o devedor est proibido de entregar o da pior qualidade,
mas no est obrigado a entregar o da melhor. Se, por fora do contrato, a escolha competir ao
credor, tambm dever ser respeitado o princpio do meio termo.

Obrigao de fazer: consiste em uma prestao positiva (ao) que no seja a entrega de um objeto.

Fungvel: substituvel, ou seja, pode ser cumprida por outra pessoa que no seja o devedor.

Infungvel: insubstituvel, pois contratada em ateno a determinadas caractersticas ou atributos do
devedor. Regra: o credor no pode ser forado a aceitar o cumprimento da prestao por terceiro. Se
aceitar, depois no poder cobrar indenizao pelas perdas e danos. Observao: se o credor for com-
pelido a aceitar o cumprimento da prestao por terceiro em razo de urgncia ou emergncia, depois
poder pedir indenizao.

Art. 645, CPC: execuo de obrigao de fazer ou no fazer, fundada em ttulo extrajudicial, o juiz, ao
despachar a inicial, fixar multa diria de atraso no cumprimento da obrigao e a data a partir da qual
ser devida trata-se da astreintes.

Impossibilidade de cumprimento:
(a) sem culpa do devedor: resolver-se- a obrigao;
(b) por culpa do devedor: responder por perdas e danos.

Obrigao de no fazer: aquela que consiste em um dever de absteno. Exemplo: obrigao de no causar da-
no a outrem, clusula de exclusividade, clusula de no concorrncia.

15 (FGV OAB 2010.3)
Flix e Joaquim so proprietrios de casas vizinhas h cinco anos e, de comum acordo, ha-
viam regularmente delimitado as suas propriedades pela instalao de uma singela cerca
viva. Recentemente, Flix adquiriu um cachorro e, por essa razo, o seu vizinho, Joaquim,
solicitou-lhe que substitusse a cerca viva por um tapume que impedisse a entrada do ca-
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chorro em sua propriedade. Surpreso, Flix negou-se a atender ao pedido do vizinho, ar-
gumentando que o seu cachorro era adestrado e inofensivo e, por isso, jamais lhe causaria
qualquer dano.
Com base na situao narrada, correto afirmar que Joaquim
(A) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse na sua
propriedade, contanto que arque com metade das despesas de instalao, cabendo a Flix
arcar com a outra parte das despesas.
(B) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse em
sua propriedade, cabendo a Flix arcar integralmente com as despesas de instalao.
(C) no poder exigir que Flix instale o tapume, uma vez que a cerca viva fora instalada de
comum acordo e demarca corretamente os limites de ambas as propriedades, cumprindo,
pois, com a sua funo, bem como no h indcios de que o cachorro possa vir a lhe causar
danos.
(D) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse em
sua propriedade, cabendo a Flix arcar com as despesas de instalao, deduzindo-se desse
montante metade do valor, devidamente corrigido, correspondente cerca viva inicial-
mente instalada por ambos os vizinhos.
Resposta: B

160.1.3 De acordo com os elementos da obrigao

Obrigao simples: aquela que apresenta todos os seus elementos no singular.

Obrigao composta ou complexa: aquela em que um ou alguns de seus elementos esto no plural.

Obrigao composta objetiva: que tem mais de uma prestao.

Cumulativa ou conjuntiva: ambas as prestaes so devidas e ambas devem ser cumpridas.

Alternativa ou disjuntiva: ambas as prestaes so devidas, mas uma deve ser cumprida.

Facultativa ou faculdade alternativa: Aquela em que uma das prestaes devida e pode ser
cobrada pelo credor. A outra prestao facultativa e nunca pode ser cobrada pelo credor. A
definio de qual devida e qual facultativa deve estar expressa no contrato.

Obrigao composta subjetiva:

Obrigao fracionria ou no solidria: quando a obrigao no solidria, deve ser observado
se a prestao divisvel ou no.

Divisvel: cada credor/devedor somente poder cobrar/ser cobrado de sua quota/parte.
Concursu partes fiunt.

Indivisvel: cada credor/devedor poder cobrar/ser cobrado sozinho da totalidade da
prestao. Exemplo: um touro reprodutor.

Obrigao solidria: a exceo, pois solidariedade nunca se presume resulta da lei ou da
vontade das partes.
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Ativa: qualquer um dos credores pode cobrar sozinho a totalidade da prestao, no
importando se esta divisvel ou no. Exemplo: entre os locadores qualquer um que
entrar com ao pode pedir a totalidade.

Passiva: qualquer um dos devedores pode ser cobrado sozinho da totalidade da presta-
o no importando se esta divisvel ou no. Exemplo: entre locatrios, entre comoda-
trios, entre fiadores.

Obrigao composta subjetiva mista: aquela em que qualquer um dos credores pode exigir de
qualquer um dos devedores a totalidade da prestao no importando se esta divisvel ou no.

17 (FVG OAB 2010.3)
Joo dever entregar quatro cavalos da raa X ou quatro guas da raa X a Jos. O credor,
no momento do adimplemento da obrigao, exige a entrega de dois cavalos da raa X e
de duas guas da raa X.
Nesse caso, correto afirmar que as prestaes
(A) alternativas so inconciliveis, havendo indivisibilidade quanto escolha.
(B) alternativas so conciliveis, havendo divisibilidade quanto escolha.
(C) facultativas so inconciliveis, quando a escolha couber ao credor.
(D) facultativas so conciliveis, quando a escolha couber ao credor.
Resposta: A

160.1.4 Obrigao propter rem

So obrigaes prprias da coisa, ou seja, aquelas em que o devedor fica sujeito a determinada prestao que
no derivou de sua manifestao de vontade, expressa ou tcita, mas provm do fato de ser titular de um direi-
to sobre a coisa. Exemplo: no condomnio, o menor, ainda que impbere, concorre na prestao de sua parte,
pelas despesas, conservao e diviso da coisa comum.

30 (FGV OAB 2010.2)
Assinale a alternativa que contemple exclusivamente obrigao propter rem:
(A) a obrigao de indenizar decorrente da aluvio e aquela decorrente da avulso.
(B) a hipoteca e o dever de pagar as cotas condominiais.
(C) o dever que tem o servidor da posse de exercer o desforo possessrio e o dever de
pagar as cotas condominiais.
(D) a obrigao que tem o proprietrio de um terreno de indenizar o terceiro que, de boa-
f, erigiu benfeitorias sobre o mesmo.
Resposta: D

160.2 Transmisso da obrigao

Cesso de crdito
lcito ao credor ceder o seu crdito. A cesso de um crdito abrange todos os seus acessrios.
A cesso s ser eficaz em relao ao devedor se este for notificado, salvo em escrito pblico ou particu-
lar de que o devedor tiver se declarado ciente da cesso.

Assuno de dvida
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facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor, fican-
do exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno era insolvente e o credor o
ignorava.

160.3 Pagamento

Trata-se do cumprimento da obrigao. o meio natural de extino da obrigao.

160.3.1 Quem deve pagar

Pagamento por terceiro interessado: qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o cre-
dor se opuser, os meios conducentes exonerao do devedor.

Pagamento por terceiro no interessado: o terceiro no interessado pode pagar a dvida, se o fizer em nome e
conta do devedor, salvo oposio deste. O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome,
tem direito a reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor.

160.3.2 A quem se deve pagar

O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer depois de por ele
ratificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito.

160.3.3 Lugar do pagamento

Em regra o domiclio do devedor dvidas quesveis credor deve ir ao domiclio do devedor para proceder
extino da obrigao.

Ser no domiclio do credor quando convencionado entre as partes dvidas portveis.

160.3.4 Consignao em pagamento

Consignao o depsito judicial feito em pagamento de uma dvida quando:
(a) credor se recusar a receber o pagamento (dvida portvel);
(b) credor no vier buscar o pagamento, uma vez que o devedor no obrigado a arcar com a mora (d-
vida quesvel)
(c) credor se encontrar em local incerto, inacessvel ou de acesso muito perigoso;
(d) credor for incapaz de receber, for desconhecido ou declarado ausente;
(e) houver dvida a quem se deva pagar;
(f) pender litgio sobre o objeto do pagamento.

160.3.5 Dao em pagamento

Devedor d coisa diversa da pactuada originalmente ao credor, que aceita.
Formalizao: deve ser emitido recibo que o dbito est quitado e totalmente irrevogvel.
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160.3.6 Imputao do pagamento

A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s credor, tem o direito de indicar a qual
deles oferece pagamento, se todos forem lquidos e vencidos.

Se o devedor no indicar a qual dvida est fazendo o pagamento, no poder reclamar contra a imputao feita
pelo credor, salvo provando haver ele cometido violncia ou dolo.

Havendo capitais e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros vencidos, e depois no capital, salvo esti-
pulao em contrrio, ou se o credor passar a quitao por conta do capital.

160.3.7 Novao

Ocorre novao pela extino de uma obrigao em decorrncia da criao de uma nova. Gera nova obrigao
diferente da primeira.

Hipteses:
(i) quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior;
(ii) quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor;
(iii) quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor qui-
te com este.

160.3.8 Compensao

Quando duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, com as duas obrigaes extin-
guindo-se, at onde se compensarem

160.3.9 Confuso

Quando as qualidades de credor e devedor se confundem em uma mesma pessoa.

160.3.10 Remisso

Perdo dado ao devedor pelo credor extinguindo a obrigao, mas sem prejuzo de terceiro.

160.4 Inadimplemento das obrigaes

Mora
Considera-se mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no
tempo, lugar e na forma que a lei ou a conveno estabelece. Deste modo, Pode-se verificar a mora do
devedor e a mora do credor.

Perdas e danos
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O devedor responde por perdas e danos se a obrigao no for cumprida no tempo, lugar e forma con-
vencionados.

Juros
So os frutos civis do crdito. Trata-se de bens acessrios que demandam a existncia de um bem prin-
cipal, qual seja, a obrigao originria.

Clusula penal
Consiste em uma fixao prvia de uma prestao adicional decorrente do inadimplemento, quase sem-
pre prevista em dinheiro. Trata-se de pena civil de carter convencional, posto no ser imposta por lei,
devendo ser estabelecida entre as partes. A clusula penal pode referir inexecuo completa da obri-
gao, inexecuo de alguma clusula especial ou mora simplesmente.

Arras ou sinal
Consistem no princpio do pagamento, ou seja, em quantia em dinheiro ou qualquer outro bem mvel,
dados por ocasio da concluso do contrato como garantia de sua execuo.


161 Direitos reais

Garantia
Pessoal: pessoa. No existe vnculo com uma coisa e sim com uma pessoa. Exemplo: garantia fidejuss-
ria (fiana).
Real: coisa.

Direitos reais:
- Titular do direito
- Coisa
*Poder que o titular exerce sobre a coisa.

Art. 1.228, CC: proprietrio aquele que pode usar, gozar, dispor e reaver a coisa das mos de quem quer que
injustamente a possua ou detenha (=direito de sequela).

Usar utilidade da coisa
Gozar perceber os frutos
Dispor vender, doar, abandonar, destruir, dar em garantia, dar em pagamento.

O direito real sobre bem imvel deve estar registrado no cartrio de registro de imveis.

161.1 Posse

25 (FGV OAB 2010.2)
Sobre o constituto possessrio, assinale a alternativa correta.
(A) Trata-se de modo originrio de aquisio da propriedade.
(B) Trata-se de modo originrio de aquisio da posse.
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(C) Representa uma tradio ficta.
(D) imprescindvel para que se opere a transferncia da posse aos herdeiros na sucesso
universal.
Resposta: C

Teoria subjetiva da posse Savigny
Possuidor: corpus e animus.

Teoria objetiva da posse Ihering
Posse a exteriorizao da propriedade.
Possuidor aquele que age como se fosse o proprietrio.

Art. 1.196, CC possuidor aquele que exerce algum dos poderes inerentes propriedade.

Detentor aquele que conserva a posse em nome de outra pessoa, cumprindo ordens e orientaes dessa pes-
soa. Exemplo: caseiro, motorista etc.

Tipos

Posse de boa-f: possuidor ignora os vcios da posse.
Posse de m-f: possuidor no ignora seus vcios.

Posse justa: no violenta, clandestina ou precria.
Posse injusta: violenta (fora), clandestina (oculta), precria (abuso da confiana).

Posse direta: tem a coisa em seu poder uso.
Posse indireta: no precisa ter a coisa em seu poder.

161.2 Esbulho, turbao e ameaa

Esbulho: ao de reintegrao de posse. uma agresso posse que priva o possuidor dessa posse.
Turbao: ao de manuteno de posse. A turbao no priva o possuidor da posse.
Ameaa: ao de interdito proibitrio. Na ameaa a agresso ainda no ocorreu, mas existe a possibili-
dade concreta de que ela venha a ocorrer.

161.3 Direito real sobre coisa prpria e direito real sobre coisa alheia

Direito real sobre coisa prpria: propriedade.
Direito real sobre coisa alheia: algum exerce poderes sobre coisa que pertence outra pessoa. Exemplo: servi-
do, usufruto, uso etc.

161.4 Direitos reais de garantia

Penhor: mveis. Garantia pignoratcia.
Hipoteca: imveis, navios e aeronaves. Garantia hipotecria.
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Anticrese: rendas/frutos sobre imveis exemplo: aluguel da casa. Garantia anticrtica.


162 Teoria geral dos contratos

o acordo de vontades que visa criar, modificar, extinguir, garantir, transferir ou resguardar direitos.

Negcio jurdico:
Unilateral: h uma vontade.
Bilateral: precisa de mais de uma vontade, portanto o contrato, pois este o acordo de vontades. E-
xemplo: compra e venda h vontade do comprador e do vendedor; doao, fiana. O contrato pode
ser classificado como: (quantas obrigaes existem?)
Unilateral: doao.
Bilateral: exemplo: compra e venda comprador deve pagar e vendedor deve entregar a coisa.

162.1 Pressupostos

(i) Partes capazes
Pessoa fsica e pessoa jurdica podem celebrar.
Os absolutamente incapazes devero ser representados e os relativamente incapazes devero ser assis-
tidos.
(ii) Objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel
(iii) Vontade livre e consciente
(iv) Forma prescrita ou no defesa em lei

162.2 Princpios contratuais

Autonomia da vontade ou autonomia privada: o princpio para todo contrato. Liberdade: para contratar, com
que contratar, sobre o que contratar.

Obrigatoriedade das convenes ou fora obrigatria dos contratos (pacta sunt servanda): as partes devero
cumprir as obrigaes nos exatos termos em que foram avenadas, resultando da, a afirmao de que o contra-
to faz lei entre as partes.

Funo social do contrato: contrato deixa de ser algo que fica na esfera dos contratados, passa a ter um interes-
se social. (art. 421, CC)

Boa-f objetiva (art. 422, CC): impe um dever de conduta aos contratantes. Alm da obrigaes nucleares
(prestaes presumidas), os contratantes passam a ter obrigaes denominadas de deveres acessrios.

Relatividade dos efeitos (inter partes): em regra, os contratos s produzem efeitos entre os contratantes, no
afetando terceiros.

23 (FGV OAB 2010.2)
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Durante dez anos, empregados de uma fabricante de extrato de tomate distriburam, gra-
tuitamente, sementes de tomate entre agricultores de uma certa regio. A cada ano, os
empregados da fabricante procuravam os agricultores, na poca da colheita, para adquirir
a safra produzida.
No ano de 2009, a fabricante distribuiu as sementes, como sempre fazia, mas no retor-
nou para adquirir a safra. Procurada pelos agricultores, a fabricante recusou-se a efetuar a
compra. O tribunal competente entendeu que havia responsabilidade pr-contratual da
fabricante.
A responsabilidade pr-contratual aquela que:
(A) deriva da violao boa-f objetiva na fase das negociaes preliminares formao
do contrato.
(B) deriva da ruptura de um pr-contrato, tambm chamado contrato preliminar.
(C) surgiu, como instituto jurdico, em momento histrico anterior responsabilidade con-
tratual.
(D) segue o destino da responsabilidade contratual, como o acessrio segue o principal.
Resposta: A


162.3 Classificao dos contratos

Quanto s obrigaes assumidas

Unilaterais: quando havendo dois ou mais contratantes, apenas um deles assume obrigaes. Exemplo:
contrato de doao pura e simples.

Bilaterais ou sinalagmticos: so aqueles em que cada um dos contratantes simultnea e reciproca-
mente credor e devedor do outro. So contratos de que emergem 2 obrigaes, cada uma a cargo de
uma das partes, ligadas pelo sinalagma genrico ou funcional, isto , por uma dependncia (vinculao
recproca) entre as prestaes. Exemplo: contrato de compra e venda.

Plurilaterais: so os contratos formados pela participao de trs ou mais pessoas, em quem todas as-
sumem obrigaes na busca de interesses comuns. Exemplo: contrato de sociedade, contrato de incor-
porao etc.

Quanto s vantagens patrimoniais para os envolvidos

Gratuitos: quando apenas uma das partes aufere benefcios, enquanto a outra parte suporta o nus, fi-
cando caracterizada uma diminuio de patrimnio unilateral. Exemplo: doao simples.

Oneroso: so aqueles em que ambas as partes auferem benefcios e suportam nus. Exemplo: compra e
venda.

Quanto equivalncia das prestaes

Comutativos: aqueles em que as obrigaes so conhecidas pelas partes e guardam relao de equiva-
lncia entre si. Cada uma das partes, alm de receber da outra prestao equivalente sua, pode apre-
ciar imediatamente essa equivalncia. Exemplo: contrato de compra e venda.
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Aleatrios: aquele em que uma das prestaes ao conhecida, dependendo de um risco futuro e incer-
to. Exemplo: contrato de seguro, jogo ou aposta e o de colheita de safra futura.

Quanto previso legal

Tpicos: aqueles regulamentados por lei. Exemplo: compra e venda.

Atpicos: no tratados por norma jurdica, embora lcitos. Exemplo: contratos eletrnicos, contrato de
garagem.

Nominados: aqueles aos quais a lei d nome. Exemplo: compra e venda.

Inominados: aqueles que no tm a figura negocial prevista em lei, no se enquadram em nenhum di-
ploma legal e no tm denominao legal prpria.

Quanto formao

Consensuais ou no solenes: aqueles considerados formados pelo simples acordo de vontades entre os
contratantes. Tm livre forma, no havendo qualquer prescrio legal.

Solenes: quando devem obedecer forma ou solenidade prevista em lei para que sejam considerados
vlidos.

Reais: so aqueles que somente se perfazem com a entrega da coisa. O consentimento das partes e o
acordo de vontades so insuficientes, sendo necessria a tradio da coisa para que o contrato seja con-
siderado celebrado. Exemplo: mtuo.

Quanto existncia ou autonomia

Principais: so aqueles contratos que no dependem de qualquer outro para que possam existir e ser
vlido. Exemplo: contrato de locao.

Acessrios: so os contratos que tm sua existncia e validade vinculados a um outro negcio jurdico
considerado principal. Exemplo: contrato de fiana.

Coligados: so os contratos que, embora distintos, esto ligados por um nexo funcional. Exemplo: con-
trato de trabalho entre um artista e uma emissora de televiso para participao em uma novela e um
outro contrato de publicidade desse mesmo artista com o patrocinador dessa novela. Exemplo: contrato
de explorao de postos de gasolina (envolve locao, fornecimento de combustveis, uso de marca etc.)

Quanto ao contedo

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Pessoais, personalssimos ou intuitu personae: aqueles em que somente o contratante pode cumprir a
obrigao. Exemplo: fiana, mandato etc.

Impessoais: outra pessoa pode substituir o contratante, que no um elemento determinante do neg-
cio. Exemplo: compra e venda.

Quanto negociao do contedo

Paritrios: aqueles em que as clusulas podem ser discutidas, negociadas, pois as partes esto em situa-
o de igualdade.

De adeso ou por adeso: o contrato imposto sem possibilidade de discusso de clusulas; no h li-
vre debate das partes, apenas a sujeio (anuncia) de uma das partes ao contedo imposto por outra.

162.4 Formao dos contratos

Autonomia privada: vontade das partes, podendo esta manifestao ser tcita ou expressa o silncio pode ser
interpretado como uma manifestao tcita.

Proposta: manifestao de vontade dirigida por uma pessoa a outra, demonstrando que existe real in-
teno na celebrao do contrato. Conforme o art. 428, CC, a proposta deixa de ser obrigatria quando:
I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita. Considera-se tambm presente a pessoa que
contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante;
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do
proponente;
III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado;
IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente.

Aceitao: momento em que a parte interessada manifesta a sua concordncia com os termos da pro-
posta apresentada. Situaes em que a aceitao no possui fora vinculante:
Se a aceitao, embora apresentada a tempo, por motivos imprevistos, chegar tardiamente ao
conhecimento do proponente.
Se com a aceitao, ou antes mesmo desta, chegar ao conhecimento do proponente a retrata-
o daquele que manifestou a anuncia em contratar.

Momento da celebrao: poder ser celebrado entre pessoas presentes e entre ausentes. A aceitao
com o ausente ocorrer no instante da expedio da aceitao. Excepcionalmente, admite-se que a for-
mao ocorra com a recepo da aceitao: se antes da aceitao ou com ela chegar ao proponente a
retratao do aceitante, se o proponente houver se comprometido em guardar a resposta do oblato ou
se a aceitao no chegar no prazo estipulado entre as partes.

Lugar da celebrao: no local onde foi proposto, quando as partes no estipularem um foro de eleio.

162.5 Estipulao em favor de terceiro (pactum in favorem tertii)

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Contrato em que a pessoa (estipulante) convenciona com outra (promitente) uma determinada vantagem eco-
nmica a favor de terceiro (beneficirio).

Para que o contrato seja vlido, estipulante e promitente devem ser capazes. No h necessidade de o benefici-
rio ser capaz.

O que estipular em favor de 3 pode exigir o cumprimento da obrigao. Ao 3, em favor de quem se estipulou a
obrigao, tambm permitida exigi-la, ficando, todavia, sujeito s condies e normas do contrato,se a ele a-
nuir, e o estipulante no o inovar nos termos do art. 438, CC. Se ao 3, em favor de quem se faz o contrato, se
deixar o direito de reclamar-lhe a execuo, no poder o estipulante exonerar o devedor. Mas se o contrato
no dispor expressamente sobre o direito do beneficirio de reclamar a execuo, o estipulante poder liberar o
devedor, retirando a eficcia do negcio.

O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o 3 designado no contrato, independentemente de sua
anuncia e da do outro contratante (devedor). Essa faculdade pode ser feita por ato entre vivos (contrato) ou
por disposio de ltima vontade (testamento).

162.6 Promessa de fato de terceiro

Como regra uma pessoa assume obrigaes para si. Excepcionalmente se admite que a pessoa (promitente)
possa assumir obrigaes a serem cumpridas por terceiro. O promitente se compromete a obter a anuncia do
3 e, caso no consiga, responder pelos danos causados ainda que comprove ter enviado esforos para conse-
guir aquele consenso. Trata-se de obrigao de resultado.

14 (FGV OAB 2010.3)
Danilo celebrou contrato por instrumento particular com Sandro, por meio do qual aquele
prometera que seu irmo, Reinaldo, famoso cantor popular, concederia uma entrevista
exclusiva ao programa de rdio apresentado por Sandro, no domingo seguinte. Em contra-
partida, caberia a Sandro efetuar o pagamento a Danilo de certa soma em dinheiro. Toda-
via, chegada a hora do programa, Reinaldo no compareceu rdio. Dias depois, Danilo
procurou Sandro, a fim de cobrar a quantia contratualmente prevista, ao argumento de
que, embora no tenha obtido xito, envidara todos os esforos no sentido de convencer o
seu irmo a comparecer.
A respeito da situao narrada, correto afirmar que Sandro
(A) no est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida
de resultado, sendo, ainda, autorizado a Sandro obter ressarcimento por perdas e danos
de Danilo.
(B) no est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, por ser o contrato nulo, tendo em
vista que Reinaldo no parte contratante.
(C) est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida de
meio, restando a Sandro o direito de cobrar perdas e danos diretamente de Reinaldo.
(D) est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida de
meio, sendo incabvel a cobrana de perdas e danos de Reinaldo.
Resposta: A

162.7 Vcio redibitrio

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Defeito oculto da coisa recebida (em virtude de contrato comutativo ou doao onerosa), que a torne imprpria
ao uso a que destinada, ou que lhe diminua o valor. A pessoa que recebeu a coisa com defeito pode rejeitar a
coisa, redibindo o contrato ou reclamar o abatimento no preo atravs de ao quantis minoris.

Decadncia
Bem mvel: 30 dia.
Bem imvel: 1 ano.

- Vcios redibitrios no CDC

O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em 30 dias, tratando-se de forneci-
mento de servio e de produtos no durveis e 90 dias tratando-se de fornecimento de servios e produtos du-
rveis contados a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios.

162.8 Evico

Perda da coisa, por fora de deciso judicial, fundada em motivo jurdico anterior, que a confere a outrem, seu
verdadeiro dono, com o reconhecimento em juzo da existncia de nus sobre a mesma coisa, no denunciando
oportunamente o contrato. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta garantia
ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica.

- Responsabilidade pela evico

Atravs de clusula expressa, os contratantes podem reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evic-
o. No obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta se der, tem direito o evicto a receber
o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu.

- Direitos do evicto

Salvo estipulao em contrrio, tem direito o evicto, alm da restituio integral do preo ou das quantias que
pagou:
I indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
II indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que diretamente resultarem a evico;
III s custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo.

Adquirente dever notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe de-
terminarem as leis do processo. Se o alienante no atender denunciao da lide, e sendo manifesta a proce-
dncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer a contestao, ou usar de recursos.

A denunciao da lide a convocao do alienante ao processo em que o adquirente ru, para que possa e-
xercer o direito regressivo.

162.9 Extino do contrato

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Extino normal
Cumprimento o fim natural de todo contrato. O cumprimento da obrigao normalmente compro-
vado pela quitao, materializada pelo recibo.

Extino por fatos anteriores
Invalidade contratual: defeito na formao do contrato (elementos essenciais). O contrato nulo quan-
do apresenta uma das hipteses dos arts. 166 e 167, CC.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
IV - no revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma.
1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou trans-
mitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira;
III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado.
Clusula de arrependimento: tem o mesmo efeito do distrato.
Clusula resolutiva expressa: acarreta a resciso de pleno direito do contrato em decorrncia de ina-
dimplemento, no existindo interpelao entre as partes.

Extino por fatos posteriores
Resoluo: quando ocorre inexecuo voluntria ou involuntria do contratado.
Resilio: resciso do contrato efetuada por acordo de todos os contratantes ou em razo de clusula de
antemo estipulada. Pode ser bilateral ou unilateral nos seguintes casos:
Denncia.
Revogao ou renncia.
Exonerao unilateral.

Extino em razo de morte

162.10 Contratos em espcie

- Compra e venda art. 481, CC

Conceito Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de cer-
ta coisa, e o outro a pagar-lhe certo preo em dinheiro.

Tratando-se de meros efeitos obrigacionais, a transferncia da propriedade somente ocorrer
com a tradio (entrega), no caso de bem mvel, ou com o registro do ttulo aquisitivo no res-
pectivo cartrio se for imvel.
Classificao Contrato bilateral ou sinalagmtico, oneroso, comutativo (mas pode ser aleatrio), consensual
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(ou solene) e translativo de domnio.
Elementos
constitutivos
(i) Coisa: in commercium, ser disponvel, podendo ser alienada e adquirida pelas pessoas.
(ii) Preo
(iii) Consentimento
Mas h casos em que se pode acrescentar um quarto elemento, que a forma.

Ateno:

(i) pessoa casada em regime distinto da separao absoluta de bens necessita de autorizao
do outro cnjuge.

(ii) marido e mulher no podem, em regra, celebrar compra e venda entre si.

(iii) ascendente, quando aliena um bem a descendente, precisa do consentimento do cnjuge
demais descendentes, por meio de escritura pblica ou mandato com poder especial.

(iv) proprietrio de coisa alugada deve dar conhecimento ao locatrio do interesse em vend-
la, para que ele possa exercer seu direito de preferncia.

(v) condomnio no pode alienar a sua quota parte na coisa indivisa a estranho se outro con-
sorte tiver interesse em comprar pelo mesmo valor.

(vi) os que tm por dever, de ofcio ou de profisso, zelar por bens alheios no podem adquiri-
los.
Consequncia
do contrato
A principal a obrigao do vendedor de entregar a coisa e seus acessrios, transferindo sua
propriedade ao comprador, e a de este pagar o preo, na forma e no prazo acordados. Alm
dela, existe a obrigao de o vendedor garantir a efetividade do direito sobre a coisa, respon-
sabilizando-se pelos prejuzos decorrentes da evico e de eventuais vcios aparentes e redibi-
trios.

Outra consequncia diz respeito responsabilidade pelos riscos quanto coisa, antes da tradi-
o ou registro, que correm por conta do vendedor, uma vez que, at este momento, a propri-
edade do bem lhe pertence. Mas se o fato se der posteriormente, sem culpa do vendedor, este
ter o direito ao preo, sendo que o comprador sofrer as consequncias, por j ser o proprie-
trio.
Clusulas e
regras especi-
ais
Retrovenda: por meio dela, o vendedor de coisa imvel pode reservar-se o direito de recobr-
la no prazo mximo de decadncia de 3 anos, restituindo e reembolsando as despesas do com-
prador, inclusive as que, durante o perodo de resgate, se efetuaram com a sua autorizao
escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias.

Venda a contento: com essa clusula entende-se que a compra e venda foi realizada sob con-
dio suspensiva, ainda que a coisa tenha sido entregue, pela qual no se reputar perfeita en-
quanto o adquirente no manifestar seu agrado.

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Venda sujeita a prova: muito semelhante venda a contento, distingue-se pelo fato de que o
comprador j conhece a coisa, necessitando apenas prov-la, para assegurar-se das qualidades
prometidas.

Preferncia ou preempo: impe ao comprador a obrigao de oferecer ao vendedor a coisa
que aquele vai vender, ou dar em pagamento, para que este use de seu direito de prelao na
compra, tanto por tanto. O prazo para exercer o direito de preferncia no poder exceder a
180 dias, se a coisa for mvel, ou a 2 anos, se imvel.

Venda com reserva de domnio: pode estar presente em contratos que tenham por objeto coi-
sa mvel infungvel. Por ela, o vendedor reserva para si a propriedade, at que o preo esteja
integralmente pago. Dever ser estipulada por escrito dependendo de registro no domiclio do
comprador para valer contra terceiros.

Venda sobre documentos: a tradio da coisa substituda pela entrega do seu ttulo repre-
sentativo e dos outros documentos exigidos pelo contrato ou, no silncio deste, pelos usos.

28 (FGV OAB 2002.2)
Por meio de uma promessa de compra e venda, celebrada por instrumento particular re-
gistrada no cartrio de Registro de Imveis e na qual no se pactuou arrependimento, Ju-
venal foi residir no imvel objeto do contrato e, quando quitou o pagamento, deparouse
com a recusa do promitente-vendedor em outorgar-lhe a escritura definitiva do imvel.
Diante do impasse, Juvenal poder
(A) requerer ao juiz a adjudicao do imvel, a despeito de a promessa de compra e venda
ter sido celebrada por instrumento particular.
(B) usucapir o imvel, j que no faria jus adjudicao compulsria na hiptese.
(C) desisti r do negcio e pedir o dinheiro de volta.
(D) exigir a substituio do imvel prometi do venda por outro, muito embora inexistisse
previso expressa a esse respeito no contrato preliminar.
Resposta: A

40 (FGV OAB 2010.2)
Um advogado procurado em seu escritrio por um cliente que lhe narra que a empresa
da qual ele diretor foi citada pelo poder judicirio, em decorrncia de um conflito surgi-
do em razo de contrato de compra e venda no qual inseriram clusula compromissria
cheia, estabelecendo que em caso de eventual conflito entre as partes, o mesmo ser a-
preciado por um tribunal arbitral. O advogado ao peticionar no referido processo, repre-
sentando os interesses do seu cliente, no senti do de exigir cumprimento da clusula com-
promissria cheia, dever:
(A) requerer a designao de audincia de conciliao, pois o juiz pode conhecer de ofcio
da pr-existncia da conveno de arbitragem.
(B) apresentar desde logo contestao, restringindo sua argumentao ao exame do mri-
to da causa.
(C) apresentar contestao e alegar expressamente, em preliminar, a existncia de con-
veno de arbitragem, solicitando a extino do feito.
(D) solicitar ao juiz o julgamento antecipado da lide.
Resposta: D

9 (FGV OAB 2010.3)
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Maria celebrou contrato de compra e venda do carro da marca X com Pedro, pagando um
sinal de R$ 10.000,00. No dia da entrega do veculo, a garagem de Pedro foi invadida por
bandidos, que furtaram o referido carro.
A respeito da situao narrada, assinale a alternativa correta.
(A) Haver resoluo do contrato pela falta superveniente do objeto, sendo restitudo o
valor j pago por Maria.
(B) No haver resoluo do contrato, pois Pedro pode alegar caso fortuito.
(C) Maria poder exigir a entrega de outro carro.
(D) Pedro poder entregar outro veculo no lugar no automvel furtado.
Resposta: A

- Troca ou permuta

Conceito Contrato por meio do qual as partes se obrigam a dar uma coisa em troca de outra que no
seja dinheiro. O contrato de troca ou permuta serve como titulus adquirendi, gerando, para
cada contratante, a obrigao de transferir para o outro o domnio da coisa objeto de sua pres-
tao.
Natureza jur-
dica
Consensual, bilateral, oneroso e comutativo.
Caractersticas Aplicam-se a este contrato as disposies referentes compra e venda. So suscetveis de tro-
ca todas as coisas que puderem ser vendidas, no sendo necessrio que os bens sejam da
mesma espcie ou tenham igual valor. Convm acrescentar que a troca de valores desiguais
entre ascendentes e descendentes anulvel se no houver o consentimento dos outros des-
cendentes e do cnjuge do alienante.

- Contrato estimatrio venda em consignao

Conceito Contrato pelo qual uma das partes (consignante) entrega bens mveis a outra (consignatrio),
que fica autorizada a vend-los, pagando quela o preo ajustado, salvo se preferir, no prazo
estabelecido, restituir-lhe a coisa consignada.
Natureza jur-
dica
Bilateral, real (apenas perfaz quando h tradio), oneroso e facultativo (no tendo do por ob-
jeto seno uma s prestao, confere ao devedor a faculdade de substitu-la por outra presta-
o).
Caractersticas Denomina-se estimatrio tendo em vista a nfase que se atribui estimao do valor da coisa
feita pelo consignante (preo de estima) e confiana que deposita no consignatrio. A autori-
zao para venda no essencial para a caracterizao desse contrato, pois o consignatrio
pode optar por adquirir a coisa para si ou simplesmente restitu-la. No existe qualquer conse-
quncia jurdica pela no venda, seja por falta de empenho do consignatrio, seja por no con-
seguir interessado em adquirir a coisa.

- Doao

Conceito Contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens
para o de outra. A vantagem ter de ser de natureza essencialmente patrimonial, bem como
deve haver ainda o aumento de um patrimnio custa de outro. Sendo necessrio que haja
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uma relao de causalidade entre o empobrecimento por liberalidade e o enriquecimento.
Natureza jur-
dica
Unilateral, gratuito e consensual.

A doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular. Dever ser feita por escritura
quando tiver por objeto bem imvel com valor superior a 30 vezes o salrio mnimo vigente no
pas.
Requisitos Animus donandi: vontade de doar.

Transferncia de bens do doador para o patrimnio do donatrio (objeto da doao).

Aceitao do donatrio:
Expressa: manifesta verbalmente e por escrito.
Tcita: a parte pratica atos compatveis com a aceitao.
Presumida: decorre da lei.
Ficta: se a doao for pura, sem encargo e destinada a um incapaz.
Caractersticas Doao a nascituro: pode haver se aceita pelo seu representante legal. Se o donatrio for ab-
solutamente incapaz, no necessria aceitao se a doao for pura, sem encargos.

Doao de ascendente a descendente: vlida e importa adiantamento do que lhe cabe por
herana (legtima, como regra.

Doao a entidade futura: a doao a entidade futura caducar se, em 2 anos, esta no estiver
constituda regularmente.

Doao universal: nula a doao de todos os bens sem reserva de parte, ou renda suficiente
para a subsistncia do doador.

Doao inoficiosa: se configura quando se excede a parte que o doador, no momento a libera-
lidade, poderia dispor em testamento. A doao que se refere a parte excedente considerada
nula.

Clusula de reverso: o doador pode estipular uma clusula de reverso, segundo a qual os
bens do doador devem voltar ao seu patrimnio se sobrevier ao destinatrio.

Juros, evico e vcio redibitrio: por tratar-se de uma liberalidade, o doador no obrigado a
pagar juros moratrios, nem sujeito s consequncias da evico ou do vcio redibitrio.
Revogao da
doao
Pode ocorrer por ingratido do donatrio ou em virtude de descumprimento de encargo ou
modo.

Ingratido do donatrio: s ocorre em casos de doao pura e simples. Ao aceitar o benefcio,
o donatrio deve demonstrar gratido ao benfeitor e se abster de atos que demonstrem a pr-
tica de ingratido. O direito de revogar por ingratido de ordem pblica. Hipteses de ingra-
tido: atenta contra a vida do doador ou comete crime de homicdio doloso contra ele; comete
ofensa fsica contra o doador; comete injria grave ou calnia contra o doador; recusa ao doa-
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dor os alimentos de que este necessitava, podendo ministr-los.

Inexecuo de encargo ou modo: quando existe encargo a ser cumprido pelo donatrio e este
incorre em mora na sua execuo. Tem aplicabilidade apenas nas doaes onerosas.

18 (FGV OAB 2010.3)
Snia, maior e capaz, decide doar, por instrumento particular, certa quantia em dinheiro
em favor se seu sobrinho, Fernando, maior e capaz, caso ele venha a se casar com Leila.
Snia faz constar, ainda, clusula de irrevogabilidade da doao por eventual ingratido de
seu sobrinho. Fernando, por sua vez, aceita formalmente a doao e, poucos meses de-
pois, casa-se com Leila, conforme estipulado. No dia seguinte ao casamento, ao procurar
sua tia para receber a quantia estabelecida, Fernando deflagra uma discusso com Snia e
lhe dirige grave ofensa fsica.
A respeito da situao narrada, correto afirmar que Fernando
(A) no deve receber a quantia em dinheiro, tendo em vista que a doao nula, pois de-
veria ter sido realizada por escritura pblica.
(B) deve receber a quantia em dinheiro, em razo de o instrumento de doao prever clu-
sula de irrevogabilidade por eventual ingratido.
(C) no deve receber a quantia em dinheiro, pois dirigiu grave ofensa fsica sua tia Snia.
(D) deve receber a quantia em dinheiro, em razo de ter se casado com Leila e indepen-
dentemente de ter dirigido grave ofensa fsica a Snia.
Resposta: D

- Locao de coisa

Conceito Contrato no qual uma das partes (locador) se obriga a ceder outra (locatrio), por tempo de-
terminado ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio denominada
aluguel.
Negcio jur-
dico
Bilateral, oneroso, comutativo (no h risco da aleatoriedade, pois suas prestaes so fixadas
e definidas objetivamente), consensual, de trato sucessivo e no solene.
Aplicao da
lei
Os dispositivos, presentes no CC, que tratam da matria se aplicam s locaes de mveis ur-
banos, aplica-se a Lei 8.245/91, enquanto aos imveis rurais aplica-se o Estatuto da Terra
(Lei 4.504/64), que trata dos contratos de arrendamento rural e parceria agrcola.
Obrigao do
locador
- Entregar ao locatrio a coisa alugada, com suas pertenas, em estado de servir ao uso a que
se destina, e a mant-la nesse estado, pelo tempo do contrato, salvo clusula expressa em con-
trrio.

- Garantir ao locatrio, durante o tempo do contrato, o uso pacfico da coisa, abstendo-se de
praticar qualquer ato que venha dificultar o uso da coisa locada.

- Resguardar o locatrio dos embaraos e turbaes de terceiros, que tenham ou pretendam
ter direitos sobre a coisa alugada.

- Responder pelos seus vcios, ou defeitos, anteriores locao.
Obrigao do
locatrio
- Servir-se da coisa alugada para os usos convencionados ou presumidos, conforme a natureza
dela e as circunstncias, bem como trat-la com o mesmo cuidado como se sua fosse.

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- Pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados, e, em falta de ajuste, segundo o costume
do lugar.

- Levar ao conhecimento do locador as turbaes de terceiros, que se pretendam fundadas em
direito.

- Restituir a coisa, finda a locao, no estado em que a recebeu, salvas as deterioraes natu-
rais ao uso regular.
Caractersticas Se, durante a locao, se deteriorar a coisa alugada, sem culpa do locatrio, a este caber pedir
reduo proporcional do aluguel, ou resolver o contrato, caso j no sirva a coisa para o fim a
que se destinava. Mas caso o locatrio utilize a coisa para fins diversos daqueles convenciona-
dos, ou ainda, caso danifique a coisa de forma abusiva, o locador alm do direito de resciso
contratual, poder cobrar perdas e danos.

O pagamento dever ser efetuado no domiclio do devedor, salvo se o contrrio resultar do
contrato, da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias. No tocante aos impostos e
taxas, em caso de locao de imveis, poder ser estipulado que estes encargos sero pagos
pelo locatrio.

Se, findo o prazo, o locatrio continuar na posse da coisa alugada, sem oposio do locador,
presumir-se- prorrogada a locao pelo mesmo aluguel, mas sem prazo determinado. No en-
tanto, se, notificado o locatrio, no restituir a coisa, dever pagar, enquanto a tiver em seu
poder, o aluguel que o locador arbitrar, e responder pelo dano que ela venha a sofrer, embo-
ra proveniente de caso fortuito.

Salvo disposio em contrrio, o locatrio goza do direito de reteno, no caso de benfeitorias
necessrias, ou no de benfeitorias teis, se estas houverem sido feitas com expresso consenti-
mento do locador.

- Emprstimo (comodato ou mtuo)

Conceito Acordo de vontades por meio do qual uma das partes recebe coisa alheia para utiliz-la e, em
seguida, devolv-la ao legtimo proprietrio. Subdivide-se em duas espcies, que se distinguem
pela natureza do objeto do contrato: mtuo e comodato.

O mtuo e o comodato tambm so definidos pela doutrina como emprstimo de uso e em-
prstimo de consumo.
Natureza jur-
dica
Unilateral, gratuito, real e no solene.


- Contrato de comodato art. 579, CC

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Caractersticas Se o comodato no tiver prazo convencionado, presumir-se-lhe- o necessrio para o uso con-
cedido; no podendo o comodante, salvo necessidade imprevista e urgente, reconhecida pelo
juiz, suspender o uso e gozo da coisa emprestada, antes de findo o prazo convencional, ou o
que se determine pelo uso outorgado.

Se o comodatrio for constitudo em mora, alm de por ela responder, ter de pagar um alu-
guel arbitrado pelo comodante at a restituio da coisa.

Ocorrer a extino do comodato com o fim do prazo convencionado, resoluo por inexecu-
o contratual, resilio unilateral, distrato, com a alienao da coisa empresta ou com a morte
do comodatrio.
Obrigaes do
comodatrio
- Guardar e conservar a coisa emprestada como se fosse sua.
- Limitar o uso da coisa ao estipulado no contrato ou de acordo com sua natureza.
- Restituir a coisa emprestada in natura no momento devido.
- Responder pela mora.
- Responder pelos riscos da coisa.

Ateno: havendo mais de um comodatrio, a responsabilidade ser solidria.
Obrigaes do
comodante
- No pedir restituio do bem enquanto no decorrido o prazo do contrato.
- Pagar as despesas extraordinrias e necessrias.
- Responsabilizar-se, perante o comodatrio, pela posse til e pacfica da coisa dada em como-
dato.

- Contrato de mtuo art. 586, CC

Caractersticas o simples emprstimo de coisas fungveis. O muturio obrigado a restituir o que recebeu
em coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade, dentro do prazo estipulado. Caso noseja
convencionado prazo para a restituio do bem, o art. 592, CC, apresenta os seguintes prazos
supletivos:

- at a prxima colheita no mtuo de produtos agrcolas;
- de 30 dias, pelo menos, se for de dinheiro;
- do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel.

O contrato de mtuo transfere o domnio da coisa ao muturio por cuja conta correm todos os
riscos desde a tradio. O mutuante pode exigir garantia da restituio, se antes do vencimen-
to o muturio sofrer notria mudana em sua situao econmica.
Mtuo fene-
ratcio
Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de
reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, CC (taxa que estiver em vigor
para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional), permitida a capitalizao
anual.
Mtuo a me-
nor
Se realizado sem prvia autorizao daquele cuja guarda estiver, a coisa no poder ser reavida
nem do muturio, nem de seus fiadores, salvo, se:
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- a pessoa, de cuja autorizao necessitava o muturio para contrair o emprstimo, o ratificar
posteriormente;

- o menor, estando ausente essa pessoa, se viu obrigado a contrair o emprstimo para os seus
alimentos habituais;

- o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho. Mas, em tal caso, a execuo do credor no
lhes poder ultrapassar as foras;

- o emprstimo reverteu em benefcio do menor;

- o menor obteve o emprstimo maliciosamente.

- Prestao de servios (locao de servios)

Conceito Contrato pelo qual uma das partes (prestador) obriga-se para com outra (tomador) a prestar-
lhe uma atividade lcita, material ou imaterial, mediante remunerao.
Natureza jur-
dica
Bilateral, oneroso e consensual.
Caractersticas Se no estipulada retribuio ou no houver acordo entre as partes, ela ser determinada por
arbitramento, levando-se em conta o costume, o tempo de servio e sua qualidade. Ela ser
paga depois de realizado o servio, se, por acordo ou costume, no tiver sido adiantada ou pa-
ga em prestaes.

O prazo mximo do contrato de 4 anos, embora tenha por causa o pagamento de dvida de
quem o presta, ou se destine execuo de certa e determinada obra. Neste caso, decorridos
4 anos, dar-se- por findo o contrato, ainda que no concluda a obra.

No tocante a capacidade legal para a prestao do servio, se o trabalho for prestado por
quem no possua habilitao, ou no satisfaa requisitos outros estabelecidos em lei, no po-
der quem os prestou cobrar a retribuio normalmente correspondente ao trabalho executa-
do. Mas se deste resultar benefcio para a outra parte, o juiz atribuir a quem o prestou uma
compensao razovel, desde que tenha agido com boa-f.

- Empreitada (locao de obra)

Conceito Contrato pelo qual uma das partes (empreiteiro) se obriga, sem subordinao, a realizar, pes-
soalmente ou por meio de terceiro, certa obra para outro (dono da obra), utilizando-se de ma-
terial prprio ou fornecido por este, mediante remunerao certa ou de acordo com o trabalho
realizado.
Natureza jur-
dica
O contrato bilateral, pois gera obrigao para ambas as partes; consensual, pois se conclui
com o acordo de vontade das partes; comutativo, considerando que cada parte pode prever
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as vantagens e os nus; oneroso, pois ambas as partes tm benefcios e sacrifcios correspon-
dentes; e no solene, por no serem exigidas formalidades especficas na contratao.
Espcies Empreitada sob administrao: aquela em que o empreiteiro apenas administra os contrata-
dos pelo dono da obra, o qual tambm fornece os materiais.

Empreitada de mo-de-obra ou de lavor: nesta, o empreiteiro fornece a mo-de-obra, contra-
tando os indivduos que iro realizar a obra. Porm, os materiais so fornecidos pelo dono da
obra.

Empreitada mista ou de lavor e materiais: neste caso, o empreiteiro fornece a mo-de-obra e
os materiais, comprometendo-se a executar a obra inteira. Aqui, o empreiteiro assume obriga-
o de resultado perante o dono da obra.
Suspenso do
contrato pelo
empreiteiro
I- Por culpa do dono, ou por motivo de fora maior.

II- Quando, no decorrer dos servios, manifestarem-se dificuldades imprevisveis de execuo,
resultante de causas geolgicas ou hdricas, ou outras semelhantes, de modo que torne a em-
preitada excessivamente onerosa, e o dono da obra se opuser ao reajuste do preo inerente ao
projeto por ele elaborado, observados os preos.

III- Se as modificaes exigidas pelo dono da obra, por seu vulto e natureza, forem despropor-
cionais ao projeto aprovado, ainda que o dono se disponha a arcar com o acrscimo de preo.
Extino do
contrato
I- Pelo cumprimento nos exatos termos do pactuado.

II- Pela morte do empreiteiro se for intuitu personae.

III- Pelo distrato.

IV- Por inadimplemento.

V- Pela falncia do empreiteiro.

VI- Pela resciso, por parte do dono da obra, com a indenizao do empreiteiro.

VII- Pela onerosidade excessiva diante de fatos imprevisveis ou no.

VIII- Diante da desproporcionalidade entre o vulto e a natureza da obra e as modificaes exi-
gidas pelo seu dono, a critrio do empreiteiro, ainda que o dono da obra se disponha a arcar
com o acrscimo do preo.


- Depsito

Conceito Contrato por meio do qual uma parte (depositrio) recebe de outra (depositante) um bem m-
vel corpreo, com a obrigao de guard-lo, devendo restitu-lo quando lhe for exigido.
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Natureza jur-
dica
Unilateral, gratuito, real e intuitu personae.
Espcies Depsito voluntrio: resulta da autonomia privada, do acordo de vontades das partes.

Depsito necessrio ou obrigatrio:

Depsito legal: realizado no desempenho de uma obrigao decorrente de lei, como
no caso de incapacidade superveniente, negando-se o depositante a receber a coisa.

Depsito miservel: ocorre por ocasio de calamidades, como inundao, incndio,
naufrgio ou saque. Nesses caos, o depositrio obrigado a se socorrer da primeira
pessoa que aceitar o depsito salvador.

Depsito do hospedeiro: diz respeito bagagem dos viajantes ou hspedes nas hos-
pedarias onde eles estiverem. Os hospedeiros respondem como depositrios, assim
como pelos lucros e roubos que perpetrarem as pessoas empregadas ou admitidas nos
seus estabelecimentos.
Obrigao do
depositrio
- O depositrio obrigado a ter na guarda e conservao da coisa depositada o cuidado e dili-
gncia que costuma com o que lhe pertence, bem como a restitu-la, com todos os frutos e a-
crescidos, quando o exija o depositante.

- O que se entregou fechado, colado, selado, ou lacrado, nesse mesmo estado se manter. No
sendo permitida qualquer alterao ou violao.

- Ressalvado acordo ou disposio em contrrio, a restituio da coisa deve dar-se no lugar em
que tiver de ser guardada. As despesas de restituio correm por conta do depositante.

- Se a coisa houver sido depositada no interesse de terceiro, e o depositrio tiver sido cientifi-
cado deste fato pelo depositante, no poder ele exonerar-se restituindo a coisa a este, sem
consentimento daquele.

- Com relao liberdade do depositante para retomada da coisa, ainda que o contrato fixe
prazo restituio, o depositrio entregar o depsito logo que se lhe exija, salvo se tiver o
direito de reteno a que se refere o art. 644, CC, se o objeto for judicialmente embargado, se
sobre ele pender execuo, notificada ao depositrio, ou se houver motivo razovel de suspei-
tar que a coisa foi dolosamente obtida.
Priso do de-
positrio
O art. 652, CC, dispe que seja o depositrio voluntrio ou necessrio, o depositrio que no o
restituir quando exigido ser compelido a faz-lo mediante priso no excedente a um ano, e
ressarcir os prejuzos.

- Mandato

Conceito Contrato pelo qual uma pessoa (mandatrio) recebe de outra (mandante) poderes para, em
seu nome, praticar atos ou administrar interesses.
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Natureza jur-
dica
Unilateral, gratuito, consensual, no solene e personalssimo.
Obrigao do
mandatrio
O mandatrio obrigado a aplicar toda sua diligncia habitual na execuo do mandato, e a
indenizar qualquer prejuzo causando por culpa sua ou daquele a quem substabelecer, sem au-
torizao, poderes que devia exercer pessoalmente. Alm disso, obrigado a dar contas de sua
gerncia ao mandante, transferindo-lhe as vantagens provenientes do mandato, por qualquer
ttulo que seja.
Obrigao do
mandante
O mandante obrigado a satisfazer todas as obrigaes contradas pelo mandatrio, na con-
formidade do mandato conferindo, e adiantar a importncia das despesas necessrias execu-
o dele, quando o mandatrio lhe pedir. Tambm deve pagar ao mandatrio a remunerao
ajustada e as despesas da execuo do mandato, ainda que o negcio no surta o esperado
efeito, salvo tendo culpa o mandatrio. E, alm disso, obrigado a ressarcir ao mandatrio as
perdas que este sofrer com a execuo do mandato, sempre que no resultem de culpa sua ou
de excesso de poderes.
Extino I- Pela revogao ou pela renncia.

II- Pela morte ou interdio de uma das partes.

III- Pela mudana de estado que inabilite o mandante a conferir os poderes, ou o mandatrio
para os exercer.

IV- Pelo trmino do prazo ou pela concluso do negcio.

- Comisso

Conceito A comisso e o contrato pelo qual uma pessoa (comissrio) adquire ou vende bens, em seu
prprio nome e responsabilidade, mas por ordem e por conta de outrem (comitente), em troca
de certa remunerao, obrigando-se para com terceiros com quem contrata. uma represen-
tao indireta, pois o comissrio no o representante direto do comitente.
Natureza jur-
dica
Consensual, bilateral, oneroso e comutativo.
Espcies Comisses imperativas: no deixam margem de liberdade ao comissrio.

Comisses indicativas: h certa margem para atuao, mas o comissrio deve comunicar sua
atuao ao comitente.

Comisso facultativa: o comitente transmite ao comissrio as razes de seu interesse no neg-
cio, sem qualquer restrio ou observao para a atuao dele.

- Seguro

Conceito Contrato pelo qual uma pessoa (segurador) se obriga, mediante pagamento do prmio, a ga-
rantir interesse legtimo de outra pessoa (segurado), relativo pessoa ou a coisa, contra riscos
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predeterminados.
Natureza jur-
dica
Bilateral, oneroso, aleatrio.

- Fiana

Conceito Contrato em que uma parte (fiador) garante satisfazer a obrigao assumida por um devedor,
no caso de descumprimento. Trata-se, portanto, de uma garantia pessoal.
Natureza jur-
dica
O contrato de fiana acessrio (sua existncia pressupe a existncia um contrato principal
entre credor e devedor), formal, unilateral, gratuito e personalssimo.
Caractersticas A fiana dar-se- por escrito, e no se admite interpretao extensiva, podendo ser estipulada
sem consentimento do devedor ou contra a sua vontade.

No sendo limitada, compreendero todos os acessrios da dvida principal, inclusive as despe-
sas judiciais, desde a citao do fiador. Alm disso, poder ser de valor inferior ao da obrigao
principal e contrada em condies menos onerosa, e, quando exceder o valor da dvida, ou for
mais onerosa que ela no valer seno at o limite da obrigao afianada.

Quando algum houver de oferecer fiador, o credor no pode ser obrigado a aceit-lo se no
for pessoa idnea, domiciliada no municpio onde tenha de prestar a fiana, e no possua bens
suficientes para cumprira obrigao. E se o fiador se tornar insolvente ou incapaz, poder o
credor exigir que seja substitudo.
Efeitos O fiador demandado pelo pagamento da dvida tem direito a exigir, at a contestao da lide,
que seja, primeiro executados os bens do devedor (tratando-se do chamado benefcio de or-
dem). Se for alegado, o fiador deve nomear bens do devedor, sitos no mesmo municpio, livres
e desembargados, quantos bastem para solver o dbito. Porm esse benefcio no poder ser
levantado nos seguintes casos: (i) se o fiador o renunciou expressamente; (ii) se se obrigou co-
mo principal pagador, ou devedor solidrio; e (iii) se o devedor for solvente, ou falido.

Quando for conjuntamente prestada a um s dbito por mais de uma pessoa, importar no
compromisso de solidariedade entre elas, se declaradamente no se reservarem o benefcio de
diviso. Estipulado este benefcio, cada fiador responde unicamente pela parte que, em pro-
poro, lhe couber no pagamento.

O fiador que pagar integralmente a dvida fica sub-rogado nos direitos do credor; mas s pode-
r demandar cada um dos outros fiadores pela respectiva quota, sendo que a parte do fiador
insolvente distribuir-se- pelos outros.

Quando o credor, sem justa causa, demorar a execuo iniciada contra o devedor, poder o
fiador promover-lhe o andamento.

A obrigao do fiador passa aos herdeiros; mas a responsabilidade da fiana se limita ao tempo
decorrido at a morte do fiador, e no pode ultrapassar as foras da herana.
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Extino O fiador pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais, e as extintas da obrigao
que competem ao devedor principal, se no provierem simplesmente de incapacidade pessoal,
salvo o caso do mtuo feito a pessoa menor.

O fiador, ainda que solidrio, fica desobrigado: (i) se, sem consentimento seu, o credor conce-
der moratria ao devedor; (ii) se, por fato do credor, for impossvel a sub-rogao nos seus di-
reitos e preferncias; (iii) se o credor, em pagamento da dvida, aceitar amigavelmente do de-
vedor objeto diverso do que este era obrigado a lhe dar, ainda que depois venha a perd-lo por
evico.

Se for invocado o benefcio da excusso e o devedor, retardando-se a execuo, cair em insol-
vncia, ficar exonerado o fiador que o invocou, se provar que os bens por ele indicados eram,
ao tempo da penhora, suficientes para a soluo da dvida afianada.

- Outros

26 (FGV OAB 2010.2)
Passando por dificuldades financeiras, Alexandre instituiu uma hipoteca sobre imvel de
sua propriedade, onde reside com sua famlia. Posteriormente, foi procurado por Amanda,
que estaria disposta a adquirir o referido imvel por um valor bem acima do mercado.
Consultando seu advogado, Alexandre ouviu dele que no poderia alienar o imvel, j que
havia uma clusula na escritura de instituio da hipoteca que o proibia de alienar o bem
hipotecado. A opinio do advogado de Alexandre
(A) est incorreta, porque a hipoteca instituda no produz efeitos, pois, na hiptese, o di-
reito real em garantia a ser institudo deveria ser o penhor.
(B) est incorreta, porque Alexandre est livre para alienar o imvel, pois a clusula que
probe o proprietrio de alienar o bem hipotecado nula.
(C) est incorreta, uma vez que a hipoteca nula, pois no possvel instituir hipoteca so-
bre bem de famlia do devedor hipotecrio.
(D) est correta, porque em virtude da proibio contratual, Alexandre no poderia alienar
o imvel enquanto recasse sobre ele a garanti a hipotecria.
Resposta: B

162.11 Clusulas de garantia

Vcios redibitrios: vcios ou defeitos ocultos na coisa que a tornam imprpria para os fins a que se destina ou
que diminuem o seu valor.

Cdigo de Defesa do Consumidor
Vcios Defeitos (fato do produto ou do servio)
Qualidade Sade
Quantidade Segurana


Torna a coisa imprpria
para os fins a que se
Ao redibitria No sabia do vcio: desfazimento
do negcio com a devoluo do
Sabia do vcio: +perdas
e danos
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destina preo devidamente corrigido.
Diminui o valor da coi-
as
Ao quanti minoris
ou ao estimatria
No sabia do vcio: abatimento
no preo (desconto)
Sabia do vcio: + perdas
e danos.

A garantia para os vcios vale tambm para as doaes onerosas.

Prazos:
Regra: so divididos entre imveis (1 ano) e mveis (30 dias), contados da entrega da coisa (tradio).
Sendo estes prazos decadenciais.
Excees: quando o adquirente j estiver na posse do bem o prazo ser reduzido metade e ser con-
tado a partir da alienao. Exemplo: locatrio que adquire o imvel locado. Quando o vicio por sua natu-
reza s puder ser conhecido mais tarde, o prazo ser contado da sua cincia, no podendo ser superior a
1 ano para imveis ou a 180 dias para mveis.

Evico: a perda da coisa por deciso judicial ou ato administrativo. A garantia pela evico se estende para os
bens arrematados em hasta pblica. Essa garantia pode ser ampliada, diminuda ou afastada pela vontade das
partes.

162.12 Extino do contrato

Resoluo: no tem culpa de nenhuma das partes. Contrato extinto por motivo alheio s partes.
Caso fortuito.
Fora maior.
Resoluo por onerosidade excessiva (art. 478, CC)
- Contratos de execuo diferida ou continuada (contratos que se prolongam no tempo. No ca-
be nos contratos de execuo imediata)
- Acontecimento extraordinrio e imprevisvel.
- Torna a prestao excessivamente onerosa para um
- Vantagem extrema para o outro.
Nesse caso possvel a resoluo (extino) ou a reviso do contrato.

Resciso com culpa das partes
Inadimplemento
Absoluto: no mais possvel ou interessante ao credor cumprir a obrigao.
Relativo: ainda possvel cumprir a obrigao.
Invalidade do contrato
Nulo
Anulvel

Resilio: desinteresse.
Distrato: resilio bilateral, pois h o acordo de vontades
Denncia: resilio unilateral, pois h a vontade de uma das pares. Deve haver previso contratual.


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163 Responsabilidade civil

Fundamento: violao de um dever jurdico pode acarretar obrigao de indenizar com a obrigao de indeni-
zar, surgem os elementos. A simples violao do dever jurdico no suficiente para caracterizar a responsabili-
dade civil do agente. necessrio, portanto, a configurao de diversos elementos.

- Elementos:
Essenciais: conduta, nexo causal e dano.

Subjetiva Objetiva
Conduta do agente Conduta do agente
Dano Dano
Nexo causal Nexo causal
Culpa presumida No h culpa

Conduta um ato ou fato imputvel a uma determinada pessoa. Em razo dessa ao ou omisso a pessoa vai
responder. Incapazes: ao subsidiria (art. 928). A responsabilidade dos incapazes ocorrer quando o represen-
tante no tiver meios ou no for obrigado. Nestas 2 situaes o valor da indenizao ser fixado de forma equi-
tativa.

Nexo causal: trata-se de uma relao lgico jurdica entre o dano experimentado pela vtima e a conduta impu-
tvel de determinada pessoa.
Teoria da equivalncia dos antecedentes ou Teoria sine qua non: para os seus adeptos, todas as causas
que propiciarem a ocorrncia do evento danoso geram imputao de responsabilidade civil.
Teoria da causa adequada: nesta teoria, a causa que permite imputao ser selecionada por meio de
um juzo valorativo do magistrado com base nas provas dos autos.
Teoria da causa direta e imediata ou Teoria do dano imediato ou Teoria da interrupo do nexo causal
(teoria adotada no Brasil posio do STF): busca-se identificar a causa necessria ao evento danoso.

Dano uma leso ou prejuzo a um bem juridicamente tutelado da vtima. O dano indenizvel deve provocar
uma diferena de status socialmente relevante deste bem.
Diz o CC, no art. 402, que o lucro cessante deve ser razovel. A razoabilidade um conceito indetermi-
nado que permite vrias interpretaes na sua aplicao.

Regra: responsabilidade por ato prprio a pessoa que praticou a conduta responder pelo dano. So as pesso-
as capazes que respondero pelo prprio ato. Os incapazes tm uma responsabilidade subsidiria. O art. 928, CC,
estabelece que os incapazes respondam: (i) se o responsvel no tiver meios ou (ii) se o responsvel no tiver
obrigao. Quando o incapaz responder pelos prejuzos que causar, o valor da indenizao ser equitativo.

a) responsabilidade pelo fato de terceiro: trata-se de uma modalidade de imputao em que uma pessoa res-
ponde por um ato praticado por outrem. Ocorre quando uma pessoa que no praticou uma conduta danosa
passa a ser responsabilizada por uma conduta alheia. Neste caso, estamos diante de uma imputao normativa.
Caractersticas: as hipteses de responsabilidade por ato de terceiro so indicadas taxativamente no art.
932, CC. O agente que pratica o ato responde de forma subjetiva, j as pessoas indicadas no art. 932
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tem responsabilidade objetiva. As hipteses de responsabilidade por ato de terceiro no se confundem
com a noo de concausalidade (causalidade mltipla)
Exemplo: motorista, ao dirigir, acaba gerando leso vtima aps uma coliso. Ele responder, pois se
trata responsabilidade por ato prprio. S que ele estava no exerccio laboral a uma empresa. A empre-
sa tambm tem responsabilidade. O motorista tem responsabilidade por ato prprio e a empresa tem
responsabilidade por ato de terceiro. O motorista responde de forma subjetiva e a empresa objetiva.

b) responsabilidade pelo fato da coisa: hipteses:
art. 936, CC dano causado pelo animal a responsabilidade do dono ou do detentor;
art. 937, CC dano causado por runa de edifcio em razo da falta de reparos o responsvel o dono
do edifcio ou da construo a doutrina majoritria estende a responsabilidade aos possuidores em ge-
ral, especialmente os locatrios e comodatrios;
art. 938, CC objetos que caem ou so lanados de edifcio o responsvel, nesta situao, o habitan-
te da edificao.

Dano material: atinge o ter, o direito de propriedade.
Dano moral: atinge o ser, a dignidade.

O lucro cessante deve ser o razovel expectativa provvel de ganho.

Culpa: trata-se de um desvio de padro comportamental fixado pela lei ou pela sociedade. O grau de culpa
irrelevante para a caracterizao da responsabilidade civil, porm interfere no quantum indenizatrio, quantifi-
cao indenizatria.

163.1 Regimes de responsabilidade civil no CC

Quanto forma de imputao:
Responsabilidade subjetiva: alm dos elementos essenciais, exige um 4, qual seja, a culpa. culpa: des-
vio de padro comportamental imprudncia, impercia ou negligncia. Arts. 186, 927, caput, e 389.
Responsabilidade objetiva: independe da culpa nos casos fixados por lei ou nas hipteses de responsa-
bilidade por risco. Art. 927, pargrafo nico.

Quanto causa de origem:
Responsabilidade extracontratual ou responsabilidade aquiliano: causa o ato ilcito provocado pelo
autor. Arts. 186 e 187.
Responsabilidade contratual: causa o inadimplemento contratual. Arts. 389 e 395.

163.2 Excludentes de responsabilidade civil

Fatos ou atos que inibem a obrigao de indenizar.
Excludentes de ilicitude art. 188, CC
Caso fortuito e fora maior art. 393, CC
Culpa exclusiva da vtima.
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Apenas a culpa exclusiva da vtima permite a excluso da responsabilidade, assim, a culpa con-
corrente funciona apenas para calibrar o valor da indenizao.
Clusula de no indenizar
O sistema permite sua aplicao, mas com restries. A clusula de no indenizar s pode ser
usado nos contratos paritrios, ou seja, as partes tm as mesmas capacidades de negociar.

12 (FGV OAB 2010.3)
Ricardo, buscando evitar um atropelamento, realiza uma manobra e atinge o muro de uma
casa, causando um grave prejuzo.
Em relao situao acima, correto afirmar que Ricardo
(A) no responder pela reparao do dano, pois agiu em estado de necessidade.
(B) responder pela reparao do dano, apesar de ter agido em estado de necessidade.
(C) responder pela reparao do dano, apesar de ter agido em legtima defesa.
(D) praticou um ato ilcito e dever reparar o dano.
Resposta: B


164 Direito das obrigaes

(i) Modalidades obrigacionais

a) obrigao de dar: envolve a transferncia ou a transmisso da posse, propriedade, ou de um direito
real de uma determinada coisa.
- obrigao de dar coisa certa: h uma especificao da coisa.
- obrigao de dar coisa incerta: h uma especificao mnima. Especifico o gnero e a quantidade. O
ato de escolha, como regra, cabe ao devedor.

b) obrigao de fazer e no fazer: o interesse do credor recai sobre o comportamento do devedor.
- obrigao de fazer fungvel: pode cumprir o devedor ou um terceiro. Como regra, no direito civil, as
obrigaes so fungveis.
- obrigao de fazer infungvel ou personalssima: apenas o devedor pode cumprir.

c) obrigaes alternativas: conhecida, tambm, como obrigao disjuntiva. Essa modalidade prev duas
ou mais prestaes na mesma relao. A obrigao alternativa permite uma escolha da prestao que
ser cumprida. Esta escolha, como regra, cabe ao devedor.

d) obrigaes divisveis e indivisveis: possibilidade de fracionamento do objeto da obrigao, que a
prpria prestao. Como regra, as obrigaes so indivisveis. As obrigaes nascem para serem cumpri-
das, seno, converto em perdas ou danos. Observao: todas as obrigaes, quando convertidas em
perdas e danos, passam a ser tratadas como obrigaes divisveis, mesmo as indivisveis.

e) obrigaes solidrias: se d pela conjugao de mais de um crdito ou mais de um dbito na mesma
relao jurdica. Quando tenho mais de um crdito, temos a solidariedade ativa. Quando tenho mais de
um dbito, dou origem chamada solidariedade passiva. Caractersticas: (i) solidariedade no se presu-
me, resulta da lei ou de vontade das partes; (ii) a solidariedade se estende na hiptese de inadimple-
mento, em relao aos acessrios obrigacionais; (iii) a solidariedade no se estende aos herdeiros.
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(ii) Transmisso
(iii) Pagamento / adimplemento
(iv) Inadimplemento


165 Entidades familiares

O Cdigo Civil e a Constituio Federal no definem o que a famlia. A Constituio Federal afirma que deter-
minados grupos sociais sero enquadrados como entidades familiares.

Art. 226 , CF, rol exemplificativo: casamento, unio estvel e famlia mono parental (relao entre o genitor e a
sua prole).

Tipos de famlia:
Matrimonial: casamento.
Informal: unio estvel.
Monoparental: formado por um dos pais e os descendentes.

Anaparental: formada por pessoas de uma mesma famlia, mas que no descendem uma das outras.
Exemplo: duas irms.
Pluriparental ou mosaico: formada pelo casamento ou unio estvel mais de uma vez ao longo da vida
com os respectivos filhos
Eudemonstica: os integrantes convivem juntos, mas cada um busca e tem direito felicidade individual.


166 Unio estvel arts. 1.723 e ss do Cdigo Civil

uma relao entre homem e mulher, pressupe uma convivncia pblica, contnua e duradoura com um obje-
tivo, constituio de famlia. A lei no estabelece um prazo mnimo.

Deveres pessoais entre os companheiros art. 1.724 do Cdigo Civil.

Na unio estvel a coabitao no dever.

Regime de bens. A regra da comunho parcial. A alterao desse regime pode ser feita atravs de contrato
escrito que a doutrina chama de contrato de convivncia. Este contrato tem que ser escrito. No necessria a
escritura pblica.

O Cdigo Civil permite a converso da unio estvel em casamento.

O Cdigo Civil prev a figura do concubinato. Art. 1.727 do Cdigo Civil. um tipo de unio estvel de uma pes-
soa impedida.

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Se a pessoa est separada judicialmente, no pode casar. Se a pessoa estiver separada pode ter unio estvel.
Esta unio estvel no configura o concubinato!


167 Casamento

O casamento um ato civil. Casamento a unio civil entre homem e mulher, de conformidade com a lei a fim
de estabelecerem plena comunho de vida.

Tanto a CF quanto o CC permite dar efeitos civis ao casamento religioso. O casamento religioso ter efeitos civis
se tiver (i) registro e (ii) cumprir as exigncias legais.

Casamento do mesmo sexo: nulo inexistente.

Para a validade do casamento, temos uma srie de requisitos:
(i) capacidade: idade mnima de 16 anos (idade nbil). Esta capacidade comporta excees: (a) gravidez,
(b) para evitar a imposio de pena criminal.
(ii) ausncia de impedimentos: todos os impedimentos esto previstos no art. 1.521 do Cdigo Civil.
Causa nulidade.
(iii) ausncia de vcios de vontade: erro (de pessoa) e coao.

Se houver coeundi (impotncia), conduz a anulabilidade do casamento.
Se houver impotncia generandi ou concipiendi: no anulvel.

27 (FGV OAB 2010.2)
Jane e Carlos constituram uma unio estvel em julho de 2003 e no celebraram contrato
para regular as relaes patrimoniais decorrentes da aludida entidade familiar. Em maro
de 2005, Jane recebeu R$ 100.000,00 (cem mil reais) a ttulo de doao de seu ti o Tlio.
Com os R$ 100.000,00 (cem mil reais), Jane adquiriu em maio de 2005 um imvel na Barra
da Tijuca. Em 2010, Jane e Carlos se separaram. Carlos procura um advogado, indagando
se tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em maio de 2005.
Assinale a alternativa que indique a orientao correta a ser exposta a Carlos.
(A) Por se tratar de bem adquirido a ttulo oneroso na vigncia da unio estvel, Carlos
tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em maio de 2005.
(B) Carlos no tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em
maio de 2005 porque, salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes
patrimoniais entre os mesmos o regime da separao total de bens.
(C) Carlos no tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em
maio de 2005 porque, em virtude da ausncia de contrato escrito entre os companheiros,
aplica-se s relaes patrimoniais entre os mesmos o regime da comunho parcial de
bens, que exclui dos bens comuns entre os consortes aqueles doados e os sub-rogados em
seu lugar.
(D) Carlos tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em maio
de 2005 porque, muito embora o referido bem tenha sido adquirido com o produto de
uma doao, no se aplica a sub-rogao de bens na unio estvel.
Resposta: C

10 (FGV OAB 2010.3)
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Mathias, solteiro e capaz, com 65 anos de idade, e Tnia, solteira e capaz, com 60 anos de
idade, conheceram-se h um ano e, agora, pretendem se casar.
A respeito da situao narrada, correto afirmar que Mathias e Tnia
(A) devero, necessariamente, celebrar pacto antenupcial optando expressamente pelo
regime da separao de bens.
(B) podero casar-se pelo regime da comunho parcial de bens, desde que obtenham au-
torizao judicial, mediante a prvia demonstrao da inexistncia de prejuzo para tercei-
ros.
(C) podero optar livremente dentre os regimes de bens previstos em lei, devendo cele-
brar pacto antenupcial somente se escolherem regime diverso da comunho parcial de
bens.
(D) somente podero se casar pelo regime da separao obrigatria de bens, por fora de
lei e independentemente da celebrao de pacto antenupcial.
Resposta: C

167.1 Habilitao

Procedimento administrativo que tem por objetivo verificar a regularidade de um casamento pretendido. Feito
no cartrio de registro civil das pessoas naturais ou cartrio de registro civil no domiclio de qualquer um dos
nubentes.

Documentos: certido de nascimento e documentos de identificao.

Expedio de editais ou proclamas. Fica na porta do cartrio por 15 dias e publicado em jornal.

Expedio da certido de habilitao. Prazo de validade: 90 dias, improrrogveis. Se perder o prazo, de-
ve ser feito novo procedimento.

Aps tal expedio, a celebrao do casamento pode ser feita em qualquer lugar, desde que respeitada
a autoridade competente do lugar.

A habilitao para verificar a capacidade matrimonial.

> 18 anos: no depende de autorizao.
16 ou 17 anos: tem idade nbio, mas a capacidade matrimonial limitada, ou seja, depende de autori-
zao. Em caso de divergncia ou recusa injusta dos pais ou representantes legais, o menor poder soli-
citar ao juiz o suprimento da vontade dos pais ou representantes legais.
< 16 anos: em regra no, mas, excepcionalmente h casos em que poder art. 1.520, CC em caso de
gravidez e evitar imposio e cumprimento de pena, devendo haver autorizao judicial.

Impedimentos
Os impedimentos probem a celebrao do casamento. Se mesmo assim o casamento for celebrado, se-
r considerado nulo, devendo ser proposta ao declaratria de nulidade absoluta. Prazo: imprescritvel.
Espcies de impedimentos:

a) impedimentos resultantes de parentescos
Ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil.
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Os afins em linha reta
Adoo: o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem foi cnjuge do
adotante.
Os irmos unilaterais ou bilaterais e os demais colaterais at o 3 grau, inclusive.
O adotante com o filho do adotante.
b) impedimento resultante de vnculo
as pessoas casadas proibio da bigamia.

Relaes de parentesco

Bisavs Bisavs

Avs Avs Tios-avs

Pais Pais Tios

Cunhados Cnjuge Eu Irmos Primos
|
Filhos Filhos Sobrinhos
|
Netos Netos Sobrinho-neto

Bisnetos Bisnetos

Parentesco por
afinidade na linha
colateral limite
2 grau, ou seja,
at os cunhados.

Parentesco por afinida-
de em linha reta

Parentesco consangneo
em linha reta

Parentesco consangneo
na linha colateral / trans-
versal

O casamento com os cunhados permitido, pois o rompimento do vnculo matrimonial provoca a extino do
parentesco por afinidade na linha colateral.

O CC probe o casamento entre tios e sobrinhos, mas no revogou o Decreto-lei 3.200/41 que autoriza o casa-
mento em carter excepcional quando comprovada, por exame, a compatibilidade sangunea.

13 (FGV OAB 2010.3)
Joo foi registrado ao nascer com o gnero masculino. Em 2008, aos 18 anos, fez cirurgia
para correo de anomalia gentica e teve seu registro retificado para o gnero feminino,
conforme sentena judicial. No registro no constou textualmente a indicao de retifica-
o, apenas foi lavrado um novo termo, passando a adotar o nome de Joana. Em julho de
2010, casou-se com Antnio, homem religioso e de famlia tradicional interiorana, que co-
nheceu em janeiro de 2010, por quem teve uma paixo fulminante e correspondida. Joana
omitiu sua histria registral por medo de no ser aceita e perd-lo. Em dezembro de 2010,
na noite de Natal, a tia de Joana revela a Antnio a verdade sobre o registro de Joa-
na/Joo. Antnio, no suportando ter sido enganado, deseja a anulao do casamento.
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Conforme a anlise da hiptese formulada, correto afirmar que o casamento de Antnio
e Joana
(A) s pode ser anulado at 90 dias da sua celebrao.
(B) poder ser anulado pela identidade errnea de Joana/Joo perante Antnio e a insu-
portabilidade da vida em comum.
(C) inexistente, pois no houve a aceitao adequada, visto que Antnio foi levado ao er-
ro de pessoa, o que tornou insuportvel a vida em comum do casal.
(D) nulo; portanto, no h prazo para a sua argio.
Resposta: B

167.2 Efeitos do casamento

(i) deveres conjugais: art. 1.566 do Cdigo Civil
II o dever de coabitao comporta excees: (a) em cargos pblicos (exemplo: militar), (b) questes profissio-
nais, (c) questes pessoais relevantes.

(ii) direo da famlia: tem que ser compartilhada.

(iii) encargos / gastos familiares. De acordo com a capacidade de cada cnjuge.


168 Divrcio

Divrcio extingue o vnculo matrimonial, permitindo novo casamento.

Nunca se discute culpa no divrcio. A alterao promovida pela EC66/10 retirou os prazos exigidos para o divr-
cio. Atualmente o nico requisito para o divrcio a manifestao de vontade.

Quanto separao, doutrina e jurisprudncia divergem sobre a sua extino do ordenamento jurdico.


169 Direito das sucesses

O CC disciplina dois regimes sucessrios: sucesso legtima e a sucesso testamentria. A legtima resulta da lei.
A testamentria tem como resultado o vontade.

169.1 Disposies gerais

Regimes sucessrios:
(i) Sucesso legtima: lei. (regra, no Brasil)
(ii) Sucesso testamentria: vontade.

Princpio de Saisine. Abertura da sucesso, que ocorre com a morte do indivduo, com isso, h a transferncia
automtica da posse e da propriedade dos bens do de cujus aos herdeiros.

Caractersticas da herana:
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- um imvel por equiparao. Art. 80, CC.
- um condomnio entre os herdeiros.
- indivisvel at a partilha.
- universalidade de direitos.

Pode o herdeiro vender algum bem antes da partilha? Jamais. Quem pode fazer o inventariante, que
substituir um bem do acervo por outro, por meio de um alvar expedido pelo juiz em que os valores
do bem so depositados nos autos do inventrio.

Abertura da sucesso dever ser feita no ltimo domiclio do de cujus.

Cesso do quinho hereditrio: a cesso do quinho hereditrio tem como objeto a quota pertencente a um
herdeiro. Esta quota representa uma frao do todo no atingindo um bem especfico.
feita por instrumento pblico.
Direito de preferncia/preempo: tem que dar preferncia para os demais herdeiros.
A cesso no transfere a qualidade de herdeiro o sujeito morre, tem 3 filhos e tem 2 casas. Aps in-
ventrio, trnsito em julgado da partilha, descobre-se que o pai tinha outro imvel. O que tem que fazer
nesse caso? Uma nova partilha, a sobrepartilha. Um deles resolveu ceder, pois precisava de dinheiro na
hora. Outro adquiriu a parte dele. o cessionrio no ostenta a qualidade de herdeiro, pois esta condi-
o personalssima e intransmissvel.

Aceitao e renncia da herana.
Tanto a aceitao como a renncia so atos irrevogveis e irretratveis. A doutrina classifica-os como
atos puros, pois no admitem termo ou condio, inclusive parcelaridade.
Aceitao pode ser feita de forma:
(i) expressa, por escrito por instrumento pblico ou particular;
(ii) tcita, que um comportamento positivo observao: a simples guarda provisria de bens
ou atos relacionados ao funeral do de cujus no caracterizam a aceitao tcita;
(iii) presumida, se d mediante silncio do herdeiro. O herdeiro intimado para aceitar ou no a
herana, ter a mesma aceita se permanecer inerte.
Renncia s pode ser feita de forma expressa, por instrumento pblico ou termo judicial.
Tanto a renncia como a aceitao so atos irrevogveis aps a sua realizao. Porm podem ser objeto
de invalidao (nulidade ou anulabilidade).

Herdeiros
(i) Legtimos: so pessoas fsicas com relao de parentesco ou mantm com o de cujus uma entidade
familiar. Podem ser:
(a) necessrios (cnjuges, ascendentes e os descendentes),
(b) facultativos (colaterais at o 4 grau irmos, tios e sobrinhos, primos, tio-av e sobrinho-
neto).
(ii) Testamentrios: so pessoas fsicas, pessoas jurdicas (j constitudas ou criadas em razo do testa-
mento) e a prole eventual (pessoas no concebidas concepturos).

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Observao: parte da doutrina entende que o companheiro(a) tambm ostenta a condio de herdeiro
necessrio, em razo de uma interpretao sistemtica do art. 1.790, CC.

Observao: importante observar que a existncia de herdeiros legtimos limita a capacidade de dis-
por para preservar os interesses previstos em norma de ordem pblica reserva legtima.

Sucesso do companheiro art. 1.790, CC
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na
vigncia da unio estvel, nas condies seguintes:
I - se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho;
II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada um daqueles;
III - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana;
IV - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.
Numa unio estvel h:
Bens particulares.
Bens comuns (aquestos), em que h a meao.

Exemplo:
Bens particulares: 10.000 + 10.000
Aquestos: 60.000
I Eles tm um filho.
A companheira recebe 45.000, sendo 30.000 da meao e 15.000 de herana.
Filho recebe 35.000 de herana.
II Ele tem dois filhos.
A companheira receber metade do que cada um dos filhos receber.
A companheira recebe 30.000 de meao e 6.000 de herana
Filho 1 recebe 10.000 (bens particulares) + 12.000 (aquesto) de herana
Filho 2 recebe 10.000 (bens particulares) + 12.000 (aquesto) de herana
Observao: na hiptese de ocorrncia do inciso I com o II, a doutrina entende que a-
plicvel a soluo do inciso I.
III companheira + outros parentes sucessveis. Ser .
IV no havendo parentes, ela recebe tudo, inclusive os bens particulares.

11 (FGV OAB 2010.3)
Josefina e Jos, casados pelo regime da comunho universal de bens, tiveram trs filhos:
Mrio, Mauro e Moacir. Mrio teve dois filhos: Paulo e Pedro. Mauro teve trs filhos: Bre-
no, Bruno e Brian. Moacir teve duas filhas: Isolda e Isabel. Em um acidente automobilsti-
co, morreram Mrio e Mauro. Jos, muito triste com a perda dos filhos, faleceu logo em
seguida, deixando um patrimnio de R$ 900.000,00. Nesse caso hipottico, como ficaria a
diviso do monte?
(A) Josefina receberia R$ 450.000,00. Os filhos de Mrio receberiam cada um
R$ 75.000,00. Os filhos de Mauro receberiam R$ 50.000,00 cada um. E, por fim, as filhas de
Moacir receberiam R$ 75.000,00 cada uma.
(B) A herana seria dividida em trs partes de R$ 300.000,00. Paulo e Pedro receberiam
cada um R$ 150.000,00. Breno, Bruno e Brian receberiam, cada um, R$ 100.000,00. E, por
fim, Isabel e Isolda receberiam cada uma a importncia de R$ 150.000,00.
(C) Paulo e Pedro receberiam cada um R$ 150.000,00. Breno, Bruno e Brian receberiam,
cada um, R$ 100.000,00. E, por fim, Moacir receberia R$ 300.000,00.
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(D) Josefina receberia R$ 450.000,00. Paulo e Pedro receberiam cada um R$ 75.000,00.
Breno, Bruno e Brian receberiam cada um R$ 50.000,00. Moacir receberia R$ 150.000,00.
Resposta: D

24 (FGV OAB 2010.2)
Em 2004, Joaquim, que no tinha herdeiros necessrios, lavrou um testamento contem-
plando como sua herdeira universal Ana. Em 2006, arrependido, Joaquim revogou o tes-
tamento de 2004, nomeando como seu herdeiro universal Srgio. Em 2008, Srgio faleceu,
deixando uma filha Catarina. No ms de julho de 2010, faleceu Joaquim. O nico parente
vivo de Joaquim era seu irmo, Rubens.
Assinale a alternativa que indique a quem caber a herana de Joaquim.
(A) Rubens.
(B) Catarina.
(C) Ana.
(D) A herana ser vacante.
Resposta: A
170 Testamento

Ordinrios Especiais valem por 90 dias.
Pblico 2 testemunhas Martimo 2 testemunhas
Cerrado 2 testemunhas Militar 2 testemunhas
Particular 3 testemunhas ou nenhuma (em caso de
morte)
Aeronutico 2 testemunhas.


171 Principais dicas

- Direitos reais: tomar cuidado com 2 questes: aquisio de propriedade e os direitos reais de garantia (pe-
nhor
12
, hipoteca e anticrese
13
).
- Contratos: na teoria geral efeitos contratuais
14
; extino dos contratos
15
.
- Responsabilidade civil.
- Anticrese: os frutos dos imveis so dados em garantia
- Pignoratcia = penhor


172 Outros assuntos

16 (FGV OAB 2010.3)
Em relao aos alimentos, assinale a alternativa correta.
(A) Eles no servem apenas para garantir as necessidades bsicas do alimentando, mas
tambm para preservar a condio social de quem os pleiteia.

12
Recai sobre bens mveis.
13
Direito real que cai sobre frutos e rendimentos de um imvel.
14
Vcios redibitrios (=vcios ou defeitos ocultos na coisa que a tornam imprpria para os fins a que se destina ou que dimi-
nuem o seu valor) e evico (=perda da coisa por sentena judicial. A garantia de evico pode ser afastada por clusula
contratual expressa).
15
Regular com o cumprimento da obrigao. Irregular: (i) resciso, por culpa; (ii) resoluo, por fato externo; e (iii)
resilio, falta de interesse.
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(B) No atual Cdigo Civil, o cnjuge eventualmente declarado culpado pela separao no
sofre qualquer restrio em seu direito de pedir alimentos ao outro cnjuge.
(C) A obrigao alimentar possui como caracterstica bsica ser irrenuncivel, no poder
ser restituda ou compensvel e ser intransmissvel.
(D) A possibilidade de os filhos maiores pedirem alimentos aos pais continua a existir aps
se atingir a maioridade, em razo da continuao do poder familiar que esses exercem so-
bre os filhos necessitados.
Resposta: A



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DIREITO PROCESSUAL CIVIL


173 Pressupostos processuais

31 (FGV OAB 2010.2)
A capacidade um dos pressupostos processuais. Caso o juiz verifique que uma das partes
incapaz ou h irregularidade em sua representao, dever suspender o processo e mar-
car prazo razovel para que o defeito seja sanado.
Assinale a alternativa que indique a providncia correta a ser tomada pelo magistrado, na
hiptese de persistncia do vcio.
(A) Se o vcio se referir ao autor, deve o juiz aplicar-lhe multa por litigncia de m-f.
(B) Se o vcio se referir ao autor, deve o juiz proferir o julgamento antecipado da lide.
(C) Se o vcio se referir ao ru, deve o juiz reput-lo revel.
(D) Se o vcio se referir ao ru, deve o juiz julgar a causa em seu desfavor.
Resposta: C

174 Introduo

Lide ao jurisdio processo provimento judicirio (sentena)

O juiz inerte. O nico caso em que o juiz age de ofcio no inventrio. Juiz, por meio de uma portaria abre o
inventrio.

Ao o direito de provocar o judicirio para obteno de uma tutela jurisdicional.

174.1 Caractersticas do direito de ao
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