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5 Edio

Revista e ampliada



ABRIL DE 2014
TESES DE DEFESA


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DVIDAS COMUNS SOBRE PIRATARIA DE ARQUIVOS EM PDF

"No futuro, deixar de ser crime." " democratizao do conhecimento."
Eu at compartilho da ideia de que, no futuro,
possa existir uma forma diferente de remunerar
o autor do livro, mas aquele que consome suas
horas escrevendo deve receber algum benefcio,
hoje e sempre. Do contrrio, parar de produzir
e todos perdero com isso.

No confunda! Compartilhar o que foi escrito pelos
outros violao de direitos autorais. Compartilhar
o que foi escrito por voc pura bondade ou
marketing. Lutar para que todos tenham acesso aos
livros atravs de bibliotecas pblicas de qualidade
democratizar o acesso informao.

" crime de pequena monta." "Exige dolo de lucro para ser crime."
Concordo, mas bom lembrar que uma
condenao em JECrim pode atrapalhar muito
aqueles que querem realizar concurso pblico.
Alm disso, no podemos esquecer que o crime
do art. 184 apenas parte do problema; a outra
parte a reparao civil dos danos.

Sugiro a leitura do art. 184 do CP. O fim de lucro
uma forma qualificada do delito e no uma
elementar. A divulgao, mesmo que gratuita e
mesmo em que grupos de estudos (atravs de e-
mail ou de sites), crime punido com pena de at
01 (um) ano de deteno.

"Todos fazem, uma prtica comum." Eu comprei e fao o que desejar.
to comum quanto o uso de drogas, mas
isso no torna a ao lcita. Aliais, o STF j
decidiu pela inaplicabilidade do Princpio da
Adequao Social ao crime de pirataria e de
violao de direitos autorais.

Seu direito limitado. Voc comprou o exemplar e
no o direito de explorao comercial da marca ou
do contedo. Tambm no pode distribuir cpias
do livro, mas pode dar o original de presente, se
desejar.

"Grupos fazem isso, logo normal." O material j estava na net.
Grupos criados no FB, com o propsito nico de
compartilhar livros em ntida violao aos direitos
do autor, so (em nossa opinio) uma forma
moderna de formao de quadrilha ou bando,
agora chamada de associao criminosa.

Da mesma forma como pratica crime quem
compra um relgio furtado por outra pessoa (CP,
art. 180), incorre em crime quem compartilha
material alheio, mesmo que no tenha sido o
autor da publicao original.

"Os livros so muito caros." Educao um direito constitucional.
Melhor que compartilhar a obra compartilhar
o endereo da biblioteca mais prxima em sua
cidade para que todos possam alugar o livro ou
tomar emprestado sem custos.
A Constituio tambm resguarda a proteo aos
Direitos do Autor. E lembre que nenhum Direito
pode ser invocado para a prtica de
irregularidades e nem de crimes (STF).


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SMRIO DAS TESES
INTRODUO ........................................................................................................................ 8
1. COAO FSICA .............................................................................................................. 9
SIMULADO 01 .................................................................................................................................. 9
2. ATOS REFLEXOS ............................................................................................................ 10
SIMULADO 02 ................................................................................................................................ 11
3. ERRO DE TIPO ............................................................................................................... 11
ERRO DE TIPO ESSENCIAL .................................................................................................................. 12
ERRO DE TIPO ACIDENTAL ................................................................................................................. 13
SIMULADO 03-A ............................................................................................................................. 17
SIMULADO 03-B ............................................................................................................................. 17
SIMULADO 03-C ............................................................................................................................. 17
SIMULADO 03-D ............................................................................................................................ 18
SIMULADO 03-E ............................................................................................................................. 18
SIMULADO 03-F ............................................................................................................................. 18
SIMULADO 03-G ............................................................................................................................ 19
SIMULADO 03-H ............................................................................................................................ 19
4. ATOS DE INCONSCINCIA .............................................................................................. 20
SIMULADO 04 ................................................................................................................................ 20
5. DOLO & CULPA ............................................................................................................. 21
SIMULADO 05 ................................................................................................................................ 24
6. OMISSO PENALMENTE IRRELEVANTE .......................................................................... 24
SIMULADO 6-A ............................................................................................................................... 25
SIMULADO 6-B ............................................................................................................................... 25
7. AUSNCIA DE NEXO DE CAUSALIDADE .......................................................................... 26
TEORIA DAS CO-CAUSAS ................................................................................................................... 26
LIMITES AO NEXO CAUSAL (TEORIA DA IMPUTAO SUBJETIVA E OBJETIVA) ................................................ 28
SIMULADO 07-A ............................................................................................................................. 28
SIMULADO 07-B ............................................................................................................................. 28
8. TIPICIDADE E ATIPICIDADE FORMAL ............................................................................. 29
CRIMES CONTRA A PESSOA ................................................................................................................ 29
CRIMES CONTRA O PATRIMNIO ......................................................................................................... 30
DOS CRIMES CONTRA A PAZ PBLICA ................................................................................................... 32
DOS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL........................................................................................... 32
DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA .................................................................................. 32


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4
SMULAS RELACIONADAS ................................................................................................................. 33
SIMULADO 08-A ............................................................................................................................ 34
SIMULADO 08-B ............................................................................................................................ 34
SIMULADO 08-C ............................................................................................................................ 34
SIMULADO 08-D ............................................................................................................................ 34
SIMULADO 08-E ............................................................................................................................ 35
SIMULADO 08-F ............................................................................................................................ 35
9. CONCURSO DE PESSOAS ............................................................................................... 36
SIMULADO 9-A .............................................................................................................................. 38
SIMULADO 9-B .............................................................................................................................. 38
10. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA .................................................................................... 39
SIMULADO 10 ............................................................................................................................... 40
11. PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL .............................................................................. 40
12. CONSENTIMENTO DO OFENDIDO .................................................................................. 41
SIMULADO 12 ............................................................................................................................... 42
13. DESCRIMINANTES PUTATIVAS ...................................................................................... 42
SIMULADO 13-A ............................................................................................................................ 44
SIMULADO 13-B ............................................................................................................................ 44
14. DESISTNCIA VOLUNTRIA & ARREPENDIMENTO EFICAZ .............................................. 45
SIMULADO 14-A ............................................................................................................................ 47
SIMULADO 14-B ............................................................................................................................ 47
15. CRIME IMPOSSVEL ....................................................................................................... 48
SIMULADO 15-A ............................................................................................................................ 49
SIMULADO 15-B ............................................................................................................................ 49
16. LEGTIMA DEFESA ......................................................................................................... 50
SIMULADO 16 ............................................................................................................................... 51
17. ESTADO DE NECESSIDADE ............................................................................................. 52
SIMULADO 17 ............................................................................................................................... 53
18. ESTRITO CUMPRIMENTO DE UM DEVER LEGAL ............................................................. 53
SIMULADO 18 ............................................................................................................................... 54
19. EXERCCIO REGULAR DE UM DIREITO ............................................................................ 54
SIMULADO 19 ............................................................................................................................... 55
20. ABORTO NECESSRIO E SENTIMENTAL.......................................................................... 55


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5
SIMULADO 20 ................................................................................................................................ 56
21. FURTO DE COISA COMUM FUNGVEL ............................................................................ 57
SUPER RESUMO .......................................................................................................................... 57
SIMULADO 21 ................................................................................................................................ 58
22. INIMPUTABILIDADE PENAL ........................................................................................... 58
SIMULADO 22 ................................................................................................................................ 59
23. ERRO DE PROIBIO INVENCVEL ................................................................................. 59
SIMULADO 23 ................................................................................................................................ 60
24. COAO MORAL IRRESISTVEL ...................................................................................... 61
SIMULADO 24 ................................................................................................................................ 61
25. OBEDINCIA ORDEM DE SUPERIOR HIERRQUICO ..................................................... 62
SIMULADO 25 ................................................................................................................................ 62
26. CAUSAS SUPRALEGAIS DE INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA .............................. 63
SIMULADO 26 ................................................................................................................................ 63
27. AUSNCIA OU ILICITUDE DE PROVAS ............................................................................ 64
SIMULADO 27-A ............................................................................................................................. 65
SIMULADO 27-B ............................................................................................................................. 65
28. INCOMPETNCIA .......................................................................................................... 66
SIMULADO 28-A ............................................................................................................................. 66
SIMULADO 28-B ............................................................................................................................. 67
SIMULADO 28-C ............................................................................................................................. 67
29. DESRESPEITO AO CONTRADITRIO ............................................................................... 68
30. REFORMATIO IN PEJUS ................................................................................................. 68
SIMULADO 30 ................................................................................................................................ 69
31. AUSNCIA DE RU PRESO NA AUDINCIA...................................................................... 69
SIMULADO 31 ................................................................................................................................ 69
32. DENNCIA INEPTA........................................................................................................ 70
SIMULADO 32 ................................................................................................................................ 71
33. AUSNCIA DE COMUNICAES NECESSRIAS ............................................................... 71
34. DESARQUIVAMENTO DO INQURITO SEM NOVAS PROVAS (SMULA 524 STF) ............. 72
SIMULADO 34 ................................................................................................................................ 72
35. MORTE DO AGENTE ...................................................................................................... 72


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36. ANISTIA ........................................................................................................................ 73
37. GRAA ......................................................................................................................... 74
38. INDULTO ...................................................................................................................... 74
39. PERDO JUDICIAL ......................................................................................................... 75
40. PERDO DO OFENDIDO ................................................................................................ 76
SIMULADO 40 ............................................................................................................................... 77
41. RENNCIA .................................................................................................................... 77
SIMULADO 41 ............................................................................................................................... 78
42. PEREMPO ................................................................................................................. 78
43. PRESCRIO ................................................................................................................. 79
SIMULADO 43-A ............................................................................................................................ 82
SIMULADO 43-B ............................................................................................................................ 82
SIMULADO 43-C ............................................................................................................................ 83
SIMULADO 43-D ............................................................................................................................ 83
SIMULADO 43-E ............................................................................................................................ 83
SIMULADO 43-F ............................................................................................................................ 84
44. DECADNCIA ................................................................................................................ 84
SIMULADO 44 ............................................................................................................................... 84
45. RETRATAO PENAL ..................................................................................................... 85
SIMULADO 45 ............................................................................................................................... 86
46. ABOLITIO CRIMINIS....................................................................................................... 87
47. REPARAO DO DANO OU RESTITUIO DA COISA ...................................................... 87
I ESTELIONATO (SMULA 554 DO STF) ........................................................................................... 87
II CRIMES PREVIDENCIRIOS E TRIBUTRIOS (ART. 168-A, 2 DO CP) ................................................. 88
SIMULADO 47 ............................................................................................................................... 88
III PECULATO CULPOSO (ART. 312, 3 DO CP) ............................................................................... 88
48. ESCUSAS ABSOLUTRIAS .............................................................................................. 89
SIMULADO 48-A ............................................................................................................................ 90
SIMULADO 48-B ............................................................................................................................ 90
49. TENTATIVA (CP, ART. 14, II). .......................................................................................... 91
SIMULADO 49 ............................................................................................................................... 92
50. ERRO DE PROIBIO VENCVEL ..................................................................................... 93
SIMULADO 50 ............................................................................................................................... 93


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51. ARREPENDIMENTO POSTERIOR .................................................................................... 93
52. CONCURSO FORMAL PERFEITO ..................................................................................... 94
SIMULADO 52 ................................................................................................................................ 94
53. CRIME CONTINUADO .................................................................................................... 95
SIMULADO 53 ................................................................................................................................ 96
54. SEMI-IMPUTABILIDADE PENAL ..................................................................................... 96
55. SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE ...................................................... 97
SIMULADO 55 ................................................................................................................................ 98
56. SURSIS.......................................................................................................................... 98
SIMULADO 56 ..............................................................................................................................100
57. LIVRAMENTO CONDICIONAL ....................................................................................... 100
SIMULADO 57 ..............................................................................................................................101
58. DOSIMETRIA DE PENA ................................................................................................ 102
59. REGIME INICIAL BENFICO X PROGRESSO DE REGIME ............................................... 105
60. PRINCPIO DA RETROATIVIDADE DA LEI BENFICA ...................................................... 106
SIMULADO 60-A ...........................................................................................................................107
SIMULADO 60-B ...........................................................................................................................107
61. PRINCPIO DA CONSUNO ........................................................................................ 108
SIMULADO 61 ..............................................................................................................................109
ANEXO I - FUNDAMENTOS DAS TESES DE DEFESA (PARA DESTACAR) ................................. 110
ANEXO II - GRFICO RESUMO DAS TESES DE DEFESA .......................................................... 112
ANEXO III PRESCRIO .................................................................................................... 113
ANEXO IV MODELO DE FOLHA DE RESPOSTA ................................................................... 114








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INTRODUO

Embora seja comum apresentarmos as teses de defesa como aquelas adotadas pelos
advogados dos rus, no se pode duvidar que, por vezes, o papel do criminalista o de acusar (como
ocorre nos crimes de ao penal privada ou nos casos de atuao como assistente do Ministrio
Pblico). Portanto, deve o penalista est preparado para sua maior misso: promover a justia (seja
acusando aquele que incorreu na prtica de infrao penal ou defendendo aquele que foi injustamente
ou excessivamente acusado).

A acusao, em regra, preocupa-se em provar os elementos do crime (fato tpico, fato
antijurdico e agente culpvel), em zelar pela regularidade do rito processual (evitando-se alegaes de
nulidade) e em prevenir a extino da punibilidade (acelerando o andamento da ao e evitando o
desaparecimento de provas, por exemplo). A defesa, por outro lado, deve ser exercida com a mxima
tcnica e, nesse sentido, deve demonstrar a inexistncia do crime (por ausncia de qualquer de seus
elementos), falhas processuais, hipteses de extino da punibilidade ou mesmo buscar minimizar a
reprimenda penal. Portanto, possvel concluir que o entendimento das Teses de Defesa pressupe
uma viso ampla da Teoria do Crime e da Teoria da Pena.

O crime depende da reunio de trs elementos (fato tpico, fato antijurdico (ou ilicitude) e
agente culpvel (ou Culpabilidade)). A ausncia de qualquer um dos elementos implica,
necessariamente, na excluso do crime e consequentemente na excluso da sano correspondente. A
pena depende, obviamente, da existncia de um crime e do preenchimento das condies de
punibilidade e do respeito ao devido processo legal. Sem crime, sem punibilidade ou sem devido
processo legal no h como aplicar qualquer sano penal.

As teses de defesa que recaem
sobre a Teoria do Crime so,
basicamente, causas de excluso dos
elementos do delito e/ou de seus
desdobramentos. Assim, a coao fsica
exclui o crime porque afasta a
voluntariedade e sem ela no pode existir
conduta, e sem ao ou omisso no
pode existir Fato Tpico e, portanto, no
h que se falar em crime. As teses de
defesa que recaem sobre a Teoria da
Pena buscam apontar vcios processuais
(nulidades), causas de extino da
punibilidade (prescrio, por exemplo) ou
mesmo diminuir o quantum de fixao da
pena (aplicao de minorantes,
atenuantes, substituio da pena, sursis,
livramento condicional, etc.).

Na construo de uma pea jurdica (HC, resposta acusao, alegaes finais, etc.) de praxe
falar em preliminares e em defesa de mrito (principal ou subsidiria). As teses que devem ser
apresentadas como preliminares so todas aquelas ligadas s nulidades do processo. Todas as demais
so teses de mrito (principais ou complementares).


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1. Coao fsica
Para assistir o vdeo explicativo desta tese, acesse: www.rodrigoalmendra.com e siga as instrues.

Coao a diminuio da liberdade de escolha por meio de violncia fsica ou moral. Quando o
constrangimento fsico, fala-se em coao fsica; quando psicolgico, fala-se em coao moral. O
tratamento dado coao fsica diverso do que conferido coao moral. A coao fsica causa de
excluso da voluntariedade (elemento da conduta), ao passo em que a coao moral (vide tese n 24)
causa de excluso da exigibilidade de conduta diversa (elemento da culpabilidade).

Voluntariedade o domnio da mente sobre o corpo. Se voc est sentado, nesse instante, lendo
esse manual, porque sua mente controla seu corpo (inclusive seus olhos) e possvel ficar assim,
quieto, simplesmente lendo.. Isso se chama voluntariedade. Observe que voluntariedade no
sinnimo de vontade. possvel fazer algo mesmo sem vontade, como tomar um remdio amargo para
ficar curado de uma doena. Trata-se, nesse exemplo, de uma conduta voluntria (a mente controla o
corpo para levar o remdio boca), mas realizada sem vontade (sem inteno).

A coao fsica retira a voluntariedade. Amarrado, empurrado, arrastado o agente deixa de
controlar o movimento de seu prprio corpo e passa a funcionar como marionete de outra pessoa
(coator). Assim, seus atos deixam de ser voluntrios e, por conseguinte, deixam de ser relevantes
penalmente. Como a voluntariedade um dos elementos da conduta que, por sua vez, um dos
desdobramentos do Fato Tpico, podemos concluir que a ausncia de voluntariedade provocada pela
coao fsica causa de excluso do crime.

Observao: a coao fsica no tem previso em Lei. Nem no Cdigo Penal e nem na legislao
extravagante existe qualquer dispositivo sobre coao fsica. A coao moral, por outro lado, est
prevista no art. 22 do Cdigo Penal. Assim, quando constar em uma prova de concurso pblico a
expresso coao irresistvel sem qualquer detalhamento (se tal coao fsica ou moral) deve-se
considerar que o examinador est se referindo coao moral, eis que a nica que tem previso legal.
Qualquer questionamento relativo coao fsica dever ser expresso.

Simulado 01
Jlio um sujeito forte e com longo histrico policial de brigas e arruaas. E em meados do ano
corrente, em um bar localizado no bairro de Piripiri, municpio de Parnaba PI, por volta das 22h, teve
incio mais uma confuso. No tumulto, Jlio agrediu diversas pessoas. Em um dado momento, ele
suspendeu o jovem Arthur e o arremessou contra os irmos Pedro e Joo. Ocorre que Arthur era inimigo
declarado de Pedro e tambm o atual namorado da ex-mulher de Joo. Pedro sofreu leso corporal
grave e Joo registrou apenas algumas luxaes. Arthur, felizmente, no sofreu qualquer leso. A polcia
chegou ao local alguns minutos depois e a pedido do ciumento Joo (que era comissrio de polcia) foi
lavrado o flagrante de Jlio e de Arthur, ambos acusados da prtica de dois crimes de leso corporal em
concurso formal imprprio (CP, art. 129, 1 c/c art. 129, caput c/c art. 29 e 70, 1 parte). Voc foi
contratado pela famlia de Arthur. Apresente, no caso, a melhor tese de defesa e fundamente.
Para ver a resposta do simulado, acesse www.rodrigoalmendra.com


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10
2. Atos reflexos
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O ato reflexo da mesma escola da coao fsica irresistvel, ou seja, tambm considerado
causa supralegal de excluso da voluntariedade (capacidade que a mente tem de dominar os
movimentos do corpo). So reflexos os atos que a mente no controla, tal como fechar os olhos ao
espirrar, levar a mo at o ouvido quando algo entra indevidamente no interior da cavidade auricular ou
retrair o msculo ao levar um choque.

O mecanismo do ato reflexo simples: um estmulo externo nem um neurnio sensitivo
levado rapidamente at o encfalo (centro do sistema nervoso). L a fagulha eltrica realiza a sinapse,
ou seja, passa para o nervo motor que leva o impulso at o msculo e, por fim, verifica-se o movimento
(ao). Os atos reflexos podem ser de duas espcies: reflexos incondicionados (inatos) e condicionados
(criados). Recolher rapidamente a mo que toca uma superfcie quente um ato reflexo
incondicionado; salivar ao sentir o cheio de uma comida exemplo de ato reflexo condicionado.

So elementos do ato reflexo:

(a) a existncia de um estmulo externo no intencionalmente provocado;
(b) a prtica de uma ao (no nos parece possvel um ato reflexo por omisso); e
(c) a absoluta falta de controle do movimento corporal realizado.

No se deve confundir ato reflexo condicionado com ato condicionado (ou ato de repetio
continuada). Este ltima um movimento voluntrio (controlado pela mente) que, em razo da
repetio exaustiva, praticado quase que sem pensar. o exemplo dos que praticam esportes de
luta. O ato condicionado no afasta a responsabilidade penal e nem diminui a pena.

O STM, sobre o tema, decidiu que o Direito Penal no Estado Democrtico de Direito, que tem
como funo evitar que os bens jurdicos constitucionais sofram riscos de leso, em razo de condutas
de indivduos imputveis, no serve para o fim de punir atos reflexos e reaes instintivas. Admitir que
tal ocorresse, seria imprimir ao Direito Penal o retorno aos fundamentos da Escola Positiva que se
pautava nos pensamentos de Lombroso (STM - 2009.01.051298-5, em 15/12/2009).

Por fim, cabe ressaltar que o estado de choque, definido como uma paralisia momentnea e
provocada por uma violenta emoo, no implica em uma omisso penalmente relevante, isso porque,
por definio, o agente no poderia ter atuado em razo de seu descontrole emocional. Falta-lhe a
liberdade de agir, sem a qual a omisso no se satisfaz as existncias do art. 13, 2. Sobre o tema,
indicamos a leitura da tese n 6.




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Simulado 02
Izabella, delegada de polcia, como de costume, limpava a sua arma (pistola .40) sentada em um banco
de ferro que fica no ptio da delegacia em que estava lotada. O dia estava nublado, mas no chovia. De
repente, um raio caiu no edifcio da delegacia e foi captado pelo sistema de para-raios. Ainda assim, a
corrente eltrica foi transmitida Izabella pelo banco de ferro e seus msculos se contrariam com o
choque. Em razo da contrao muscular, Izabella pressiona o gatilho e a arma dispara. Por azar ou
destino, o projtil atinge Kenny, uma criana que estava passando em frente delegacia de polcia. A
criana morre imediatamente. O Ministrio Pblico, aps apurao dos fatos, denunciou Izabella por
homicdio culposo por imprudncia (limpar a arma destravada e municiada). Na qualidade de advogado
da autoridade policial, qual a tese defensiva a ser apresentada?
Para ver a resposta do simulado acesse www.rodrigoalmendra.com





3. Erro de Tipo
Para assistir o vdeo explicativo desta tese, acesse: www.rodrigoalmendra.com e siga as instrues.

Erro de tipo a ausncia ou diminuio da conscincia sobre a conduta praticada, ou seja, o
sujeito faz algo sem entender (total ou parcialmente) o que est fazendo. claro que nem todas as
condutas interessam ao direito penal. Ao contrrio, a esse ramo do Direito servem apenas as condutas
tpicas, assim entendidas aquelas que esto previstas em Lei. Dessa forma, o agente que mata algum
sem ter conscincia que est matando, que provoca o aborto sem ter conscincia de o est provocando,
que fere sem saber que est ferindo, que estupra sem saber que est estuprando, etc., no tem
conscincia sobre a conduta tpica praticada e, em razo disso, incorre em erro de tipo.

No h que se confundir erro de tipo com erro de proibio (tese 23 e 50). No erro de proibio
o agente conhece a conduta praticada (tem conscincia do que faz), mas ignora total ou parcialmente
a ilicitude (ou seja, a proibio) dessa conduta. O agente sabe que mata, mas no sabe que matar
injusto; o agente sabe que provoca o aborto, mas desconhece a proibio dessa conduta; o agente sabe
que est ferindo, mas no conhece a ilicitude do ferir, etc.

Na Teoria do Crime podemos observar duas conscincias: (1) a conscincia da conduta (da ao
ou omisso), desdobramento do Fato Tpico; e (2) a conscincia da ilicitude da conduta, ramificao da
Culpabilidade. O erro de tipo pode afastar a conscincia da conduta; o erro de proibio, por outro lado,
recai sobre a conscincia da ilicitude da conduta praticada. Portanto, o erro de tipo tem repercusso no
Fato Tpico, ao passo que o erro de proibio influncia na Culpabilidade.

O erro de tipo (repita-se: falha de percepo sobre a conscincia da conduta tpica praticada)
pode recair sobre o prprio dolo (que a essncia do crime) ou sobre aspectos secundrios (acidentais)
do crime. por esse motivo que a doutrina classifica, tradicionalmente, o erro de tipo em: (a) essencial;
ou (b) acidental. No primeiro essencial o agente no tinha dolo de praticar o crime; no segundo
acidental o agente possua dolo do crime, mas se equivoca sobre aspectos menores do tipo penal
(pessoa, lugar, modo, objeto.. quase uma adedonha).



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12
Exemplos: o agente que mata algum pensando ser um animal de caa no tem dolo de
homicdio (erro de tipo essencial); aquele que mantm relao sexual com menor de 14 anos pensando
ser maior no tem dolo de estupro de vulnervel (erro de tipo essencial); aquele que mata Pedro
pensando ser Joo tem dolo de homicdio, equivocando-se apenas sobre a pessoa da vtima (erro de
tipo acidental); aquele que atira na esposa e depois enterra, pensando ter causado a morte pelo
disparo, mas provocando a morte por asfixia, tem dolo de homicdio, errando apenas quanto ao
modo/causa (erro de tipo acidental); aquele que furta bijuteria pensando ser diamante tem dolo de
furtar, sendo que o erro recai sobre o objeto subtrado (erro de tipo acidental), etc.





Erro de Tipo Essencial

aquele que afasta a compreenso da tipicidade subjetiva dolosa, ou seja, a vontade de praticar
o crime (exemplo do agente que subtraiu coisa alheia pensando ser prpria e daquele que matou
pessoa pensando ser animal de caa). Observao: quando o Cdigo Penal se refere a erro sobre
elemento constitutivo do tipo legal de crime (CP, art. 20) est se referindo ao erro de tipo essencial.

Essa dica importante, pois as bancas realizadoras de concurso pblico (inclusive Exame da
Ordem) seguem a nomenclatura do Cdigo Penal. Assim, se em dada questo constar apenas erro
sobre o elemento constitutivo do tipo legal de crime ou erro de tipo, sem detalhamentos, deve-se
considerar que a banca questiona algo sobre o erro de tipo essencial.

Tambm da leitura do art. 20 do Cdigo Penal, podemos observar que o erro de tipo essencial
sempre exclui o dolo, mas se evitvel (vencvel ou inescusvel) poder ser punido a ttulo de culpa
(desde que a conduta seja prevista em lei na forma culposa, claro!). Se inevitvel, no haver qualquer
crime (por ausncia de dolo e culpa e tambm porque no admite responsabilidade penal objetiva).

Em resumo, podemos afirmar que o erro de tipo tem como consequncia jurdica a excluso do
dolo e, portanto, a excluso da tipicidade dolosa da conduta podendo, no caso penal concreto, ser
vencvel ou invencvel:

a) Erro de Tipo Essencial Invencvel. Tambm chamado de erro de tipo essencial insupervel ou
escusvel, aquele em que o erro intransponvel para o homem mdio, para o homem comum do
povo. Essa espcie de erro afasta o dolo e a culpa e, por conseguinte, afasta a prpria
responsabilidade penal (eis que no existe crime sem dolo ou culpa).

Importante destacar que sem dolo e sem culpa, no existe Fato Tpico e sem Fato Tpico no existe
crime e, por conseguinte, no existe pena. Da se afirmar que o erro de tipo essencial invencvel
causa de excluso do crime e da pena.


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b) Erro de Tipo Essencial Vencvel. comum que as bancas organizadoras de certames pblicos
tambm se refiram a esse erro como supervel ou inescusvel. Trata-se do erro que poderia ter sido
evitado se o agente tivesse agido com mais cautela/prudncia. Da que sua conduta, embora no
seja punida a ttulo de dolo, poder ser responsabilizada culposamente (desde que exista crime
culposo previsto legalmente, bvio!). Chama-se de culpa imprpria aquela que decorre de erro de
tipo essencial vencvel.

Exemplo: se o agente dispara contra algum acreditando tratar-se de um animal, sendo possvel
evitar tal erro, responder pelo crime de homicdio culposo (CP, art. 121, 3); se o erro fosse
inevitvel, no haveria qualquer responsabilidade penal para o atirador.


Erro de Tipo Acidental

Aqui o agente tem o dolo de praticar a conduta tpica, mas se equivoca sobre aspectos
secundrios (acidentais) do crime, ou seja, vontade o agente tem, competncia para bem concretizar
sua vontade, no. O erro de tipo acidental pode recair sobre a pessoa da vtima, sobre o objeto do
crime, etc. Da ser classificado como:

a) Erro de tipo acidental sobre a pessoa (error in persona), previsto no art. 20, 3 do Cdigo Penal.
Nesse erro, o agente tem dolo de acertar a vtima A, erra e acerta a vtima B. O motivo do erro
a proximidade de aparncia das vtimas (gmeos, por exemplo). Observe que o agente tem dolo de
disparar, errando apenas em relao pessoa inicialmente desejada, em razo da aparncia similar.
O agente deve responder tal como se tivesse acertado quem ele gostaria de ter acertado,
ignorando-se as qualidades e condies da vtima real.

Exemplo: uma me, sob a influncia do estado puerperal, logo aps o parto, vai ao berrio
desejando matar o prprio filho e assim praticar o delito de infanticdio (CP, art. 123: matar, sob a
influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps). Confunde as crianas
e mata o filho alheio (incorrendo em homicdio, em tese). Todavia, deve a me responder pelo que
desejava (ou seja, infanticdio), nos termos do art. 20, 3 do CP.



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b) Erro de tipo acidental sobre o objeto (error in objeto). Aqui o criminoso incompetente se equivoca
sobre o objeto do crime (por serem assemelhados). O agente desejava, por exemplo, subtrair acar,
mas levou farinha; desejava subtrair um diamante, mas levou uma bijuteria de pequeno valor; deseja
destruir o carro de Pedro, mas incendiou, por erro, o carro de Joana, etc. No h dispositivo de lei para
resolver essa situao. A doutrina majoritria, suprindo a omisso legislativa, diz ser possvel a
aplicao da regra do art. 20, 3 do Cdigo Penal, por analogia, desde que usada para beneficiar o
agente (salvo contrrio, o agente dever responder pelo que realmente fez e no pelo que gostaria).

c) Erro de tipo acidental sobre o nexo causal (aberratio causae) Nesse caso, a confuso sobre a relao
de causalidade, ou seja, sobre o que deu causa ao resultado. O agente, por exemplo, intencionava
matar fazendo uso de asfixia, mas mata por traumatismo; ou desejava matar com uso de fogo, mas
mata por asfixia. No h previso legal para a soluo desse tipo de problema. A doutrina clssica
apregoa a aplicao, por analogia, do art. 20, 3 (desde que para beneficiar o acusado).

Observao: o dolo presente nesta espcie de erro chamado dolo geral. Portanto, se o agente tem
inteno de matar do modo X e mata, por equvoco, do modo Y, ter agido com dolo geral.


d) Erro de tipo acidental sobre a execuo. a forma mais interessante de erro. Aqui o agente intenciona
praticar o crime contra uma pessoa, mas erra e acerta outra pessoa. Repare que no h confuso sobre a
identidade das vtimas (caso contrrio haveria um erro de tipo acidental sobre a pessoa). O agente tem a
absoluta certeza sobre a identidade da vtima, mas erra apenas quanto execuo (ou seja, quanto
pontaria). Tambm pode ocorrer em relao ao objeto do crime, desde que o agente erre na execuo
da empreitada delituosa. possvel classificar o erro de execuo em dois grupos:

I. Erro de execuo em sentido estrito (aberratio ictus). aquele em que h identidade de objeto
material quanto a sua natureza (pessoa x pessoa ou objeto x objeto). Podem ocorrer duas situaes:



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Um. Forma simples. Apenas a vtima errada atingida. O agente intencionava acertar a
pessoa A, erra a pontaria e acerta a pessoa B. Nesse caso, aplica-se a regra do
art. 73, 1 parte do CP (quando, por acidente ou erro no uso dos meios de
execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge
pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela,
atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo), que faz expressa
referncia regra do art. 20, 3 do mesmo diploma, ou seja, o agente responde tal
como se tivesse acertado quem ele gostaria de ter acertado.

Dois. Forma complexa. O agente atinge tambm quem ele gostaria. O agente, incorrendo
em erro, acerta quem ele gostaria e quem ele no gostaria, lesionando ambas.
Nesse caso, a soluo est no art. 73, 2 parte do CP (No caso de ser tambm
atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste
Cdigo). O dispositivo faz remisso ao art. 70 do diploma penal (quando o agente,
mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no,
aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas
aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade (..)).

II. Resultado diverso do pretendido (aberratio criminis). O agente erra a pontaria e afeta
objeto jurdico distinto do desejado, ou seja, h heterogeneidade em relao aos objetos do
crime (pessoa x coisa ou coisa x pessoa). A relao aqui recai sobre o prprio crime (crimes
distintos) e no sobre as pessoas ou coisas do mesmo crime.

Nesses casos, h de se questionar se ocorreu apenas o resultado diverso do pretendido ou
se ambos os resultados (o desejado e o no desejado) aconteceram.

Um. PESSOA COISA: se o agente acerta coisa quando gostaria de ter acertado pessoa,
dever responder pela tentativa do crime contra a pessoa. Somente isso. No
responder pelo resultado indesejado eis que no existe crime de dano na forma
culposa. Se Paulo quer matar Pedro, dispara, erra e acerta o carro de Maria,
responder apenas pelo art. 121 c/c art. 14, II. O dano causado ao carro de Maria
ser apenas indenizvel (aspecto civil). Trata-se de interpretao do art. 74 segundo
o qual a responsabilizao pelo resultado na forma culposo s deve ocorrer quando
houver previso (tipicidade) para o delito nessa modalidade. Caso contrrio (como
no exemplo) deve o agente responder pela sua inteno inicial na forma tentada.

Dois. COISA PESSOA: se o agente acerta pessoa quando gostaria de ter acertado coisa,
dever responder apenas pelo resultado culposo provocado (leso corporal culposa
ou homicdio culposo) e no pela tentativa do crime desejado (dano, art. 163) em
concurso com o crime provocado. Esse entendimento no pacfico, mas foi o
adotado pela Fundao Cargos Chagas quando da elaborao do XIII Exame da
Ordem (1 fase). H, aqui, aplicao direta e gramatical do art. 74 do Cdigo Penal.

Trs. PESSOA + COISA ou COISA + PESSOA: se o agente acerta pessoa e coisa quando
desejava acertar apenas pessoa, responder pelo crime contra a pessoa (apenas),
eis que no existe dano na forma culposa; se agente acerta pessoa e coisa quando
deseja acertar apenas a coisa, dever responder pelos dois crimes (dano na forma
consumada e leso/homicdio na forma culposa) em concurso formal (CP, art. 70).


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No Exame da Ordem, as espcies de erro mais frequentes so o erro de tipo essencial, o erro
sobre a pessoa e o erro sobre a execuo, da se recomendar especial ateno aos artigos 20, 3, 70,
73 e 74 do Cdigo Penal. Para facilitar, segue uma ilustrao envolvendo as diversas formas de erro:













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Simulado 03-A
Um respeitado professor do Rio de Janeiro (vulgo Pantera Negra) contratou os servios de uma
prostituta que conheceu em uma boate frequentada pela classe mdia alta da sociedade carioca. A
moa, com 1.82 de altura (mais alta que o professor, inclusive), narrou em ingls sua ltima viagem
Ilha de Pscoa e as aventuras que viveu, no ano anterior, no Peru. Acordou-se pelo programa a
importncia de R$ 1.000,00 (mil reais), pagos antecipadamente. Depois de consumado o ato sexual, sem
direito reprise, a garota declarou ao professor Pantera Negra a sua idade, 13 anos, e exigiu o
pagamento de mais R$ 4.000,00 para no levar o fato (estupro de vulnervel) ao conhecimento da
autoridade policial competente. O valor no foi pago. Informado do ato sexual, o delegado prendeu em
flagrante delito o ilustre professor e tipificou sua conduta no art. 217-A do Cdigo Penal. Na qualidade
de advogado, qual a tese de defesa a ser apresentada? E a garota, pode ser punida por sua conduta?
Para ver a resposta do simulado acesse www.rodrigoalmendra.com - SENHA: JPR13

Simulado 03-B
Mrio Godofredo agente de segurana penitenciria e era o responsvel pela guarita de segurana e
pelo controle das pessoas que entravam e saam da unidade penitenciria. Em meados de maro de ano
correte, Mrio foi comunicado (pelo Diretor do estabelecimento) da existncia de alvar de soltura em
benefcio de Nelson Espanha, criminoso condenado por homicdio. s 15h horas daquele dia, apareceu
no porto o prprio Nelson e Mrio Godofredo, tal como tinha sido orientado e aps verificar os
documentos de identificao, abriu os portes e permitiu a sada do prisioneiro. Horas depois, outro
sujeito, idntico ao primeiro, surgiu diante de Mrio e se apresentou como Nelson Espanha, requerendo
a sua imediata soltura. Descobriu-se, aps diligncias, que o irmo gmeo de Nelson Espanha, chamado
de Nelson Portugal, conseguiu fugir induzindo Godofredo ao erro. Aps apurao interna, foi enviada ao
Ministrio Pblico Estadual notcia crime em que Mrio foi indiciado pelo crime de fuga de pessoa presa
na forma dolosa (CP, art. 351, caput). O parquet ofereceu denncia sustentando que o erro praticado
por Mrio era supervel, tendo em vista que Nelson Espanha (embora gmeo idntico de Nelson
Portugal) seria facilmente identificvel em razo de uma cicatriz no rosto e em razo de puxar da perna
esquerda ao andar, detalhes constantes em sua ficha de identificao. Em depoimento, Mrio
Godofredo assumiu que, se tivesse agido com mais ateno, teria evitado o erro. Na qualidade de
advogado de Godofredo, qual a tese de defesa a ser apresentada?
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Simulado 03-C
Logo aps o parto, observando o seu filho de longe, reputando-o parecido demais com Welligton (seu
amante) e pouco parecido com Flvio (seu marido), tomada pelo impulso e pela influncia do estado
puerperal, Joana (a me) retirou o neonato do bero e o arremessou da janela do 4 andar. Aps o
crime, observou-se que (1) a conduta de Joana, por erro invencvel, foi dirigida contra a criana errada
(filha de outro casal) e (2) que o infante no morreu, tendo sofrido apenas leses levssimas. Depois de
relatados os fatos autoridade policial, Joana foi imputada como autora do crime de homicdio
qualificado e majorado (CP, art. 121, 2, II e 4). Na qualidade de advogado, apresente a tese de
defesa e explique se cabvel a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos
e/ou a suspenso condicional da pena. Fundamente sua resposta.
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Simulado 03-D
David um policial do grupo especial do BOPE. Jeferson um terrorista que ingressou em um shopping
armado, fez diversos refns e ameaou matar uma criana de 02 anos. O nome da criana Arthur, filho
de Cndida e Oswaldo. David, depois de autorizado pelo seu superior hierrquico, no exerccio de suas
atividades profissionais, disparou. Infelizmente, ele errou e acertou com um s projetil Arthur, Cndida
e Oswaldo (que estavam logo atrs do sequestrador e terrorista). Jeferson no foi atingido. O ministrio
pblico, aps apurao do fato, denunciou David por trs homicdios qualificados (CP, art. 121, 2, IV)
em concurso formal imprprio (CP, art. 70, 2 parte). Na qualidade de advogado, apresente a pea
privativa de advogado e a(s) tese(s) de defesa que pode(m) ser usadas em benefcio de David.
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Simulado 03-E
Aurlio, tentando defender-se da agresso a faca perpetrada por Berilo, saca de seu revlver e efetua
um disparo contra o agressor. Entretanto, o disparo efetuado por Aurlio ao invs de acertar Berilo,
atinge Cornlio, que se encontrava muito prximo de Berilo. Em consequncia do tiro, Cornlio vem a
falecer. Aurlio acusado de homicdio. Na qualidade de advogado de Aurlio indique a tese de defesa
que melhor se adequa ao fato. Justifique sua resposta.
(Questo presente no 2 Exame Unificado FGV Questo 04)
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Simulado 03-F
Carlos Alberto, jovem recm-formado em Economia, foi contratado em janeiro de 2009 pela ABC
Investimentos S.A., pessoa jurdica de direito privado que tem como atividade principal a captao de
recursos financeiros de terceiros para aplicar no mercado de valores mobilirios, com a funo de
assistente direto do presidente da companhia, Augusto Csar. No primeiro ms de trabalho, Carlos
Alberto foi informado de que sua funo principal seria elaborar relatrios e portflios da companhia a
serem endereados aos acionistas com o fim de inform-los acerca da situao financeira da ABC. Para
tanto, Carlos Alberto baseava-se, exclusivamente, nos dados financeiros a ele fornecidos pelo
presidente Augusto Csar. Em agosto de 2010, foi apurado, em auditoria contbil realizada nas finanas
da ABC, que as informaes mensalmente enviadas por Carlos Alberto aos acionistas da companhia
eram falsas, haja vista que os relatrios alteravam a realidade sobre as finanas da companhia,
sonegando informaes capazes de revelar que a ABC estava em situao financeira periclitante.
Considerando-se a situao acima descrita, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) possvel identificar qualquer
responsabilidade penal de Augusto Csar? Se sim, qual(is) seria(m) a(s) conduta(s) tpica(s) a ele
atribuda(s)? (Valor 0,45) b) Caso Carlos Alberto fosse denunciado por qualquer crime praticado no
exerccio das suas funes enquanto assistente da presidncia da ABC, que argumentos a defesa poderia
apresentar para o caso? (Valor: 0,8)
(Questo presente no 6 Exame Unificado FGV Questo 04)
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Simulado 03-G
Larissa, senhora aposentada de 60 anos, estava na rodoviria de sua cidade quando foi abordada por
um jovem simptico e bem vestido. O jovem pediu-lhe que levasse para a cidade de destino, uma caixa
de medicamentos para um primo, que padecia de grave enfermidade. Inocente, e seguindo seus
preceitos religiosos, a Sra. Larissa atende ao rapaz: pega a caixa, entra no nibus e segue viagem.
Chegando ao local da entrega, a senhora abordada por policiais que, ao abrirem a caixa de remdios,
verificam a existncia de 250 gramas de cocana em seu interior. Atualmente, Larissa est sendo
processada pelo crime de trfico de entorpecente, previsto no art. 33 da lei n. 11.343, de 23 de agosto
de 2006. Considerando a situao acima descrita e empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente, responda: qual a tese defensiva aplicvel Larissa? (valor: 1,25)
(Questo presente no 7 Exame Unificado FGV Questo 02)
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Simulado 03-H
Maria, mulher solteira de 40 anos, mora no Bairro Pacincia, na cidade Esperana. Por conta de seu
comportamento, Maria sempre foi alvo de comentrios maldosos por parte dos vizinhos; alguns at
chegavam a afirmar que ela tinha cara de quem cometeu crime. No obstante tais comentrios, nunca
houve prova de qualquer das histrias contadas, mas o fato que Maria pessoa conhecida na
localidade onde mora por ter mndole, j que sempre arruma brigas e inimizades. Certo dia, com raiva
de sua vizinha Josefa, Maria resolve quebrar a janela da residncia desta. Para tanto, espera chegar a
hora em que sabia que Josefa no estaria em casa e, aps olhar em volta para ter certeza de que
ningum a observava, Maria arremessa com fora, na direo da casa da vizinha, um enorme tijolo.
Ocorre que Josefa, naquele dia, no havia sado de casa e o tijolo aps quebrar a vidraa, atinge
tambm sua nuca. Josefa falece instantaneamente. Nesse sentido, tendo por base apenas as
informaes descritas no enunciado, responda justificadamente: correto afirmar que Maria deve
responder por homicdio doloso consumado? (Valor: 1,25) A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.
(Questo presente no 10 Exame Unificado FGV Questo 02)
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4. Atos de inconscincia
Para assistir o vdeo explicativo desta tese, acesse: www.rodrigoalmendra.com e siga as instrues.

Os atos de inconscincia so todos aqueles movimentos corpreos realizados sem conscincia
da conduta praticada (bvio), tal como ocorre nas condutas praticadas pelo sonmbulo ou pelo
hipnotizado. Essa tese de defesa possui natureza jurdica de causa supralegal de excluso da conduta, do
fato tpico, do crime e da pena. No h previso legal para esse instituto. A prova do ato de
inconscincia pode ocorrer por qualquer meio, embora seja indicado o auxlio de perito mdico-legal.

Simulado 04
Michele, fumante compulsiva, sonhou que estava no parque e que acendia um cigarro enquanto
observava os pssaros coloridos que levantavam voo em grupo. Todavia, logo chegou uma criana ao
seu lado e perguntou se poderia fumar e ela, ao tempo em que jogou o cigarro na grama, respondeu a
criana que ela no poderia fumar, pois isso coisa de adulto. O sonho terminou nesse instante, pois
Michele foi acordada aos gritos de vizinho que pediam ajuda em razo de um incndio surgido justo no
apartamento de Michele. Restou comprovado que a fumante sofre de sonambulismo e que, nessa
situao, acendeu um cigarro enquanto dormir e o largou junto a folhas de papel, provocando um foco
de fogo que logo se alastrou por toda a sala. O Ministrio Pblico ofereceu denncia imputando
Michele a prtica do crime de incndio culposo (CP, art. 250, 2). Na qualidade de advogado,
responda: qual a pea cabvel nesse momento processual? Qual a tese de defesa?
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5. Dolo & culpa
Para assistir o vdeo explicativo desta tese, acesse: www.rodrigoalmendra.com e siga as instrues.

No se deve confundir dolo com culpa. Existe dolo quando o agente quer o resultado ou, no
mnimo, assume o risco de produzi-lo (CP, 18, I); culpa, todavia, ocorre quando o agente no quer o
resultado e nem assume o risco de produzi-lo (CP, art. 18, II), agindo por imprudncia, negligncia ou
impercia. Tambm existe culpa quando o resultado provocado por erro culpa imprpria com
previso no art. 20 do Cdigo Penal (erro de tipo vencvel).

O dolo pode ser direto ou indireto. Dolo direto aquele em que o agente deseja o resultado, seja
como consequncia principal de sua ao (dolo direto de 1 grau) ou como destino necessrio e inevitvel
(dolo direto de 2 grau ou dolo de efeitos colaterais inevitveis). O dolo direto fruto da chamada Teoria da
Vontade. Dolo indireto aquele em que o agente assume o risco de produzir o resultado, ou seja, concorda
com a produo do resultado. Pode ser alternativo ou eventual. Dolo alternativo aquele em que o agente
deseja dois ou mais resultado, alternativamente. Ocorrendo um ou outro, o agente assume o risco da sua
produo (exemplo: o agente quer matar ou quer ferir, concordando com qualquer dos dois eventos); dolo
eventual aquele em que o agente no deseja o resultado, embora o aceite como resultado provvel de sua
conduta. Obviamente que a aceitao do resultado pressupe que o mesmo seja previsvel e previsto. O dolo
indireto consequncia da adoo, em nosso sistema, da Teoria do Consentimento.







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Resultado previsvel (ou previsibilidade objetiva) aquele fruto da capacidade que qualquer
pessoa homem mdio tem de antecipar um evento, a partir da anlise de determinada conduta. No
necessrio ser um gnio da raa para antecipar que, ao dirigir embriagado, em excesso de velocidade
e desrespeitando a sinalizao, o condutor poder atropelar e matar algum. A previsibilidade do
resultado elemento comum e condio de existncia tanto ao dolo como culpa e no serve para
diferenciar os institutos; resultado previsto (tambm chamado de previsibilidade subjetiva) aquele que
deriva da capacidade de observao do prprio agente, ou seja, pessoal. O condutor (no exemplo
anterior) tambm era capaz de antever os males que sua conduta poderia causar. Logo, o resultado era
previsto para ele (previsibilidade subjetiva).

A conduta culposa pode ser fruto de erro (vide art. 20 do CP) culpa imprpria ou de
negligncia, imprudncia ou impercia culpa prpria. A negligncia uma omisso descuidada; a
imprudncia uma ao desatenciosa; a impercia a falta de conhecimento sobre determinada arte,
ofcio ou profisso.



A culpa prpria pode ser dividida em inconsciente ou consciente. O critrio diferenciador a
capacidade de previso do resultado pelo prprio agente (previsibilidade subjetiva). Na culpa
inconsciente, o resultado, embora previsvel por todos (previsibilidade objetiva), no foi previsto pelo
agente; na culpa consciente, todavia, o agente foi capaz de prever o resultado por todos previsvel, mas
acreditava sinceramente que tal resultado no iria ocorrer, ou seja, no se efetivaria.



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Em resumo: a diferena entre a culpa inconsciente e a culpa consciente passa pela
previsibilidade subjetiva, ausente na primeira e presente na ltima; a diferena entre culpa consciente e
dolo eventual reside na aceitao do resultado, alheia na primeira e viva no segundo.

Observe ainda que o crime culposo admite coautoria, mas no admite participao. No exemplo
clssico do carona que incentiva o condutor desavisado a imprimir alta velocidade ao veculo com o
intuito de matar algum, resultado que efetivamente ocorre, ambos (motorista e passageiro) sero
coautores do homicdio culposo. Registre-se, ainda, que no existe, em nosso sistema jurdico, a
chamada compensao de culpas, ou seja, o comportamento negligente da vtima no pode compensar
ou minorar o comportamento culposo do agente. Por fim, cumpre recordar que o crime culposo no
admite a forma tentada, sendo o resultado sempre necessrio.

O crime culposo possui 05 elementos (a quantidade de elementos varia conforme a doutrina).
Quando se diz elementos se diz requisitos, pressupostos, condio de existncia. Dessa forma, a
ausncia de qualquer dos elementos do crime culposo implica na ausncia do delito. Eis os requisitos:

a) Conduta voluntria. Sim, a conduta voluntria mesmo nos crimes culposos. Lembre-se
que voluntariedade domnio da mente sobre o corpo e, mesmo nos delitos no
intencionais, os movimentos corpreos continuam sob o comando do crebro.

b) Resultado indesejado, necessrio e previsvel. Que nos crimes culposos o resultado no
intencionado pelo agente, bvio. O que no se pode esquecer que no existe crime
culposo sem resultado e, por conseguinte, no existe crime na forma tentada (a tentativa
a ausncia de resultado por fora alheia vontade do criminoso). Alm disso, o resultado
deve ser previsvel (previsibilidade objetiva), sob a pena de atipicidade da conduta.

c) Nexo causal entre a conduta voluntria e o resultado indesejado, necessrio e previsvel.
Sem nexo de causalidade, no h crime.

d) Tipicidade culposa. Raros so os crimes previstos na forma culposa. Rarssimos, para bem
dizer. E apenas se houver previso no texto de lei que ser possvel a responsabilizao
pelo crime na forma culposa, tal como nos explica o pargafo nico do art. 18 do Cdigo
Penal: salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como
crime, seno quando o pratica dolosamente.

e) Inobservncia de um dever objetivo de cuidado, ou seja, a no obedincia a obrigao de
cuidado imposta a todas as pessoas.

Para ilustrar, imaginemos um motorista que de forma prudente e atenciosa, guiando seu
veculo com perfeio tcnica, atropela e mata algum que atravessou em sua frente em tempo
humanamente impossvel de desviar. Nesse caso, no haver responsabilidade penal pela
ausncia de inobservncia do dever objetivo de cuidado.

Por derradeiro, a conduta preterdolosa definida como a juno de dolo no antecedente e
culpa no consequente, ou seja, o agente realiza uma conduta dolosa cujo resultado vai alm do
desejado e aceito, causando mais dano do que o pretendido. Tambm so raros os crimes
previstos na forma preterdolosa (ou preterintencional), a exemplo da leso corporal (dolosa)
seguida de morte (culposa), previsto no art. 129, 3 e do delito de tortura (dolosa) qualificada
pela morte (culposa), prevista na Lei 9.455/97.


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Simulado 05
Lucas, o dono da boate ABRAO, realizou reformas em seu estabelecimento comercial para aumentar
a capacidade de receber clientes. Para isso, modificou o lugar de duas paredes. Embora tenha sido
alertado pelo engenheiro responsvel que tal mudana poderia colocar em risco a estrutura do edifcio,
Lucas acreditou sinceramente que nada iria acontecer, em especial devido boa qualidade do material
utilizado na reforma e estrutura geral da construo. Em um dia de casa lotada, durante a
apresentao de um show de rock, o teto caiu a matou 04 pessoas. Aps ouvir diversas testemunhas, o
magistrado da 1 vara do jri de Santo Agostinho pronunciou o acusado por trs delitos de homicdio
(CP, art. 121) em concurso material (CP, art. 69). Na qualidade de advogado, apresente o recurso cabvel
e a tese de defesa. Fundamente sua resposta.
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6. Omisso penalmente irrelevante

O crime omissivo sempre uma violao a uma norma mandamental, ou seja, a um preceito
imperativo segundo o qual o legislador obriga o indivduo a agir de determinada maneira (dever de
ao) e este, desrespeitando o comando legal (mandamento), nada faz, omitindo-se criminosamente. A
omisso provoca um resultado e o agente ser responsabilizado pelo crime que deixou de evitar.

A responsabilizao penal depende do poder agir somado ao dever agir. O poder agir depende
da reunio dos seguintes elementos: (a) cincia dos fatos; e (b) paridade de foras; e (c) liberdade para
atuar. O dever de agir, nos termos do art. 13, 2 do CP, incumbe a quem: (a) tenha por lei obrigao
de cuidado, proteo ou vigilncia; ou (b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o
resultado; ou (c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. Observe-se
que os elementos do poder agir so cumulativos e que as hipteses do dever agir so alternativas.
Presente o poder e o dever, a omisso penalmente relevante. Fora dessas hipteses, a omisso
penalmente irrelevante. Enquadrando-se em qualquer das alneas acima, o agente responde pelo
crime que deixou de evitar, salvo se houver tipo penal especfico para sua omisso (exemplo: omisso
de socorro prevista no art. 135 do CP).

O crime omissivo pode ser classificado em omissivo prprio ou imprprio (tambm chamado de
comissivo por omisso). Diz prprio quando a conduta omissiva praticada pelo agente amolda-se de
forma direta a um tipo penal tambm omissivo, ou seja, quando h tipicidade formal imediata. o que
ocorre, por exemplo, com os crimes do art. 135, 168-A e 320 do Cdigo Penal; Por outro lado, o crime
omissivo imprprio aquele em que a conduta omissiva registrada pelo agente amolda-se, por fora do
art. 13, 2, a um tipo penal previsto na forma comissiva. Portanto, o enquadramento da conduta ao
tipo penal ocorre atravs de uma norma de extenso (tipicidade formal mediata). o que ocorre
quando um salva-vidas deixa de prestar socorro ao afogado, por exemplo. Registre-se que se o agente
se omite dolosamente, responder pelo crime que deixou de evitar tambm na forma dolosa.


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possvel destacar outras diferenas entre a omisso prpria e a imprpria:

Omisso prpria Omisso imprpria
Tipicidade imediata Tipicidade mediata
Resultado naturalstico desnecessrio Resultado naturalstico necessrio
No admite tentativa Admite a forma tentada

Exemplos de crimes omissivos prprios no Cdigo Penal: CP, art. 135 (omisso de socorro), CP,
art. 164 (Introduo ou abandono de animais em propriedade alheia), art. 168-A (Apropriao indbita
previdenciria), art. 243 (Sonegao de estado de filiao), art. 244 (Abandono material), art. 246
(Abandono intelectual), art. 269 (Omisso de notificao de doena), art. 319 (Prevaricao), art. 320
(Condescendncia Criminosa) e art. 359-F (No cancelamento de restos a pagar).
Simulado 6-A
Joaquina, ao chegar casa de sua filha, Esmeralda, deparou-se com seu genro, Adalton, mantendo
relaes sexuais com sua neta, a menor F.M., de 12 anos de idade, fato ocorrido no dia 2 de janeiro de
2011. Transtornada com a situao, Joaquina foi delegacia de polcia, onde registrou ocorrncia do
fato criminoso. Ao trmino do Inqurito Policial instaurado para apurar os fatos narrados, descobriu-se
que Adalton vinha mantendo relaes sexuais com a referida menor desde novembro de 2010. Apurou-
se, ainda, que Esmeralda, me de F.M., sabia de toda a situao e, apesar de ficar enojada, no
comunicava o fato polcia com receio de perder o marido que muito amava. Na condio de
advogado(a) consultado(a) por Joaquina, av da menor, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Adalton praticou
crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3) b) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual?
(Valor: 0,5) c) Considerando que o Inqurito Policial j foi finalizado, deve a av da menor oferecer
queixa-crime? (Valor: 0,45)
(Questo presente no 5 Exame Unificado FGV 02 questo)
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Simulado 6-B
Erika e Ana Paula, jovens universitrias, resolvem passar o dia em uma praia paradisaca e, de difcil
acesso (feito atravs de uma trilha), bastante deserta e isolada, to isolada que no h qualquer
estabelecimento comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As jovens chegam bastante
cedo e, ao chegarem, percebem que alm delas h somente um salva-vidas na praia. Ana Paula decide
dar um mergulho no mar, que estava bastante calmo naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar,
decide puxar assunto com o salva-vidas, Wilson, pois o achou muito bonito. Durante a conversa, Erika e
Wilson percebem que tm vrios interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que,
nesse intervalo de tempo, Wilson percebe que Ana Paula est se afogando. Instigado por Erika, Wilson
decide no efetuar o salvamento, que era perfeitamente possvel. Ana Paula, ento, acaba morrendo
afogada. Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurdico-penal de
Erika e Wilson. (Valor: 1,25) O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples
meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
(Questo presente no 10 Exame Unificado FGV 04 questo)
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7. Ausncia de nexo de causalidade

No Fato Tpico, a conduta causa do resultado e o resultado o efeito da conduta. Essa relao
de causa e efeito chamada de nexo causal (ou nexo de causalidade). Trata-se de condio de
existncia do Fato Tpico e a sua excluso implica na excluso do prprio crime e, por conseguinte, da
pena. Existem diversas razes que podem afastar a relao causal entre a conduta e o resultado, ou
mesmo fortalecer ou explicar essa ligao. Essas razes paralelas so chamadas de co-causas. Co
significa pluralidade. Portanto, ao se falar em co-causa (alguns autores dizem concausas) saberemos
que a conduta no foi a nica causa do resultado, existindo outra causa que deve ser estudada.

Teoria das Co-Causas

A co-causa pode ser classificada quanto sua contemporaneidade em relao conduta
(sempre tomada como causa principal), como: (a) preexistente, que j existia antes da conduta ser
praticada; (b) concomitante, que surgiu no mesmo instante da conduta; ou (c) superveniente, que
apareceu aps a conduta. Quanto sua importncia na provocao do resultado, a co-causa pode ser:
(1) relativamente independente da conduta; ou (2) absolutamente independente da conduta, sendo
capaz de sozinha produzir o resultado.

A co-causa superveniente (critrio temporal) relativamente independente (critrio de
importncia) a nica que se subdivide em outras duas espcies: (I) desdobramento normal da
conduta; (II) desdobramento anormal da conduta, sendo capaz de por si s causar o resultado, nos
termos do art. 13, 1 do Cdigo Penal.

O grfico abaixo (planetrio das Co-Causas) ilustra quais as concausas que rompem e quais as
que no rompem o nexo causal. A linha azul mostra as hipteses de manuteno do nexo causal e, por
conseguinte, de responsabilizao pelo resultado; a linha vermelha revela as hipteses de rompimento
do nexo causal e, por conseguinte, responsabilizao unicamente pela conduta praticada, podendo ser
usada como tese de defesa. Vejamos alguns exemplos:




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(A) Concausa preexistente relativamente independente: o agente feriu a vtima com uma faca e com
dolo de matar. A vtima sangrou at a morte, por ser hemoflica. A percia revelou que a morte s
ocorreu em razo da doena e do ferimento provocado pelo agente. A hemofilia foi preexistente leso
e incapaz de provocar, sozinha, o resultado morte. Portanto, foi necessrio o somatrio dos vetores
(doena e ferimentos) para a produo do resultado.

(B) Concausa concomitante relativamente independente: o agente colocou veneno na sopa do av
que, coincidentemente, sofreu um AVC no momento em que consumia o alimento. O idoso morreu. A
percia revelou que o veneno, sozinho, no mataria; tambm que o AVC, por si s, no possibilitaria o
encontro do ancio com seus amigos da Segunda Guerra. O AVC foi causa concomitante (verificada ao
mesmo tempo do envenenamento) relativamente independente, sendo necessrio o somatrio do
veneno com a doena para a provocao do resultado;

(C-1) Concausa superveniente com desdobramento normal: o agente feriu a vtima a golpes de faca e
com dolo de matar. A vtima foi socorrida e morreu ao chegar ao hospital em razo de uma parada
cardaca. Nesse caso, a parada cardaca foi superveniente conduta de esfaquear, sendo que o
resultado morte foi provocado por um desdobramento normal da conduta ( comum e mesmo
ordinrio que a pessoa vtima de ferimentos faca morra de parada cardaca).

(C-2) Concausa superveniente com desdobramento anormal: o agente lesionou a vtima com tiros de
revlver. A vtima foi colocada em uma ambulncia que capotou ao fazer uma curva. A percia revelou
que a morte ocorreu exclusivamente pelos ferimentos provocados pelo acidente. Nesse caso, embora se
possa afirmar que a vtima s estava na ambulncia que capotou em razo dos ferimentos sofridos
minutos antes, foi o acidente que casou, por si s, o resultado. No comum e nem ordinrio que
pessoas feridas por disparo de arma de fogo morram em razo de capotamento. Da mesma sorte, o
exemplo em que a ambulncia cai em um rio ou no qual se registra um abalroamento de veculos.

(D) Concausa preexistente absolutamente independente: o neto envenenou o av. Antes que o veneno
fizesse qualquer efeito no organismo do idoso, o av morreu em razo de um cncer. O cncer uma
concausa preexistente (anterior conduta de envenenar) absolutamente independente da conduta,
pois foi capaz de sozinho, causar o resultado morte.

(E) Concausa concomitante absolutamente independente: o neto colocou veneno no copo de suco do
av. Enquanto o av bebia a substncia vitaminada com chumbinho e antes que o veneno fizesse
qualquer efeito no organismo do av, o idoso sofreu um enfarto e morreu. O enfarto foi concausa
concomitante (contempornea conduta de envenenar) absolutamente independente, pois foi capaz
de causar o resultado morte sozinho, sem qualquer auxlio da conduta (envenenamento).

(F) Concausa superveniente absolutamente independente: o av, cansado de ser assassinado pelo
neto, ressurgiu das cinzas e colocou veneno no copo de ch de seu descendente. O neto apreciou todo o
ch e foi caminhar na praia. Antes que o veneno fizesse qualquer efeito no organismo jovem e saudvel
do neto, um caminho descontrolado invadiu a calada, atropelou e matou o neto. O atropelamento foi
uma concausa superveniente (ocorrido aps a conduta de envenenar) absolutamente independente,
pois foi capaz de sozinho causar o resultado, sem qualquer interferncia da conduta (envenenamento).

RESPONSABILIDADE PENAL: as co-causas absolutamente independentes (D, E, F) e a co-causa
superveniente relativamente independente com desdobramento anormal (C2) so capazes de provocar
o resultado por si s, excluindo a relao causal entre a conduta do agente e o resultado. Nesses
casos, o agente responder apenas pela sua inteno (na forma de tentativa) e no pelo resultado.


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J na co-causa relativamente independente preexistente (A), concomitantes (B) e na superveniente com
desdobramento normal (C1), o resultado provocado pelo somatrio da conduta com a concausa, de
modo que o nexo causal preservado e o agente responde, sim, pelo resultado verificado (na forma
consumada).
Limites ao nexo causal (Teoria da Imputao Subjetiva e Objetiva)

Tambm possvel explicar a ausncia de nexo causal pelos limites Teoria dos Equivalentes
Causais (adotada no CP, art. 13). S se considera causa a conduta dolosa ou culposa (limite subjetivo) e
criadora de um risco proibido (limite objetivo). Portanto, sem dolo e culpa ou sem a criao de um risco
no permitido em Lei, no h que se falar em nexo causal entre a conduta e o resultado. No existe
crime sem dolo e sem culpa, sob pena de se admitir a responsabilidade objetiva em Direito Penal; da
mesma forma, a Teoria da Imputao Objetiva implica no respeito ao Princpio da Confiana, segundo a
qual todos os membros da sociedade devem pautar suas condutas na expectativa de que o alheio atue
conforme as regras do direito (confiana na conduta de terceiro). Aquele que viola a confiana em si
depositada criar um risco proibido e poder ser responsabilidade pelo resultado que tiver dado causa;
por outro lado, aquele que atuar conforme as regras jurdicas postas, no poder ser responsabilidade
criminal pelo resultado provocado.

Por exemplo: aquele que serve uma peixada para algum (saudvel) se alimentar, no
responder por crime de homicdio na hiptese de asfixia provocada por uma espinha de peixe, ainda
que tenha desejado a morte (ainda que exista dolo). Dar peixe para algum comer no representa a
criao de um risco proibido em nosso sistema jurdico e, portanto, no pode essa conduta (servir uma
peixada) ser considerada a causa do resultado morte.

Simulado 07-A
O final do relacionamento de Karina e Eduardo foi violento. Em um dos acalorados debates, Karina, moa do
interior de Pernambuco, sacou de sua arma e disparou seis vezes contra seu ex-marido. Dois projetis
atingiram a vtima que foi prontamente socorrida ao hospital da Restaurao, no municpio do Recife PE.
Graas aos esforos dos mdicos, Eduardo foi salvo. J alocado em um dos quartos do hospital, a vtima
aguardava a reestruturao de sua sade e a autorizao para retornar ao seu lar (diferente daquele em que
a agressora ainda residia). Todavia (para surpresa de todos), um grande incndio atingiu a ala do hospital em
que Eduardo dormia tranquilamente e em razo da fumaa txica e da asfixia dela resultante, ele morreu.
Condenada em primeira instncia por homicdio consumado e qualificado pela asfixia, Karina o(a) contratou
como advogado(a). Apresente a tese de defesa e fundamente sua resposta.
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Simulado 07-B
Pedro, almejando a morte de Jos, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o na regio
torxica. Jos vem a falecer, entretanto, no em razo do disparo recebido, mas porque, com inteno
suicida, havia ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a agresso, o que foi
comprovado durante instruo processual. Ainda assim, Pedro foi pronunciado nos termos do previsto
no artigo 121, caput, do Cdigo Penal. Na condio de Advogado de Pedro: I. indique o recurso cabvel;
II. o prazo de interposio; III. a argumentao visando melhoria da situao jurdica do defendido.
Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.
(Questo presente no 2 Exame Unificado FGV questo 03)
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8. Tipicidade e Atipicidade Formal

Todo crime dotado de tipicidade. A tipicidade deve ser entendida em seu aspecto formal e
material. Tipicidade formal a subsuno do fato ao tipo penal, ou seja, o enquadramento da conduta
praticada descrio legal do crime. Dessa forma, se Pedro dispara contra Maria, matando-a, a conduta
dele est prevista no art. 121 do Cdigo Penal (matar algum). Quando a conduta no pode ser
enquadrada no tipo penal, diz-se que a conduta formalmente atpica. Exemplo: so formalmente
atpicas as condutas de causar dano culposamente ao patrimnio de outrem, de manter relaes
sexuais com a prpria me e de dar a vantagem indevida solicitada pelo funcionrio pblico que se
corrompe, entre outras.


Algumas das teses de defesa mais interessantes esto relacionadas correta tipificao formal,
inclusive no que diz respeito s circunstncias do crime (qualificadoras, privilegiadoras, causas de
aumento e diminuio da pena). Para tipificar com perfeio, o aplicador do direito deve conhecer da
Parte Especial do Cdigo Penal e da Legislao Extravagante, das Smulas do STF e STJ e, sobretudo,
deve ter o raciocnio treinado para saber enquadrar o contedo terico ao caso apresentado.

Crimes contra a pessoa

Homicdio com causa de diminuio de pena. A minorante prevista no art. 121, 1 do Cdigo
Penal exige o domnio de violenta emoo. Domnio a supremacia do sentimento sobre a razo.
No se confunde com a influncia, que um estado psicolgico mais ameno. A influncia de
violenta emoo serve, apenas, como atenuante genrica (CP, art. 65, III, c);

Homicdio qualificado pelo motivo ftil. Futilidade (CP, art. 121, 2, II) a motivao de pequena
monta, que jamais poderia ser invocada como causa de um homicdio (exemplo: matar por causa de
uma cerveja quente). No constitui qualificadora do homicdio, todavia, a ausncia de motivao. O
homicdio praticado sem qualquer motivo (ou mesmo com motivo absolutamente ignorado)
homicdio simples e no qualificado.

Homicdio culposo majorado pela inobservncia de regra tcnica. O homicdio culposo aquele
que fruto de negligncia, imprudncia ou impercia. Essa ltima a impercia a falta de
conhecimento tcnico sobre determinada arte, ofcio ou profisso. Entre as mltiplas razes que
majoram a pena do homicdio culposo em +1/3 (CP, art. 121, 4), consta a inobservncia de regra
tcnica. Trata-se de majorante incompatvel com a impercia, isso porque s possvel deixar de
observar aquilo que se conhece.

Induzimento, instigao e auxlio ao suicdio. O crime do art. 122 do Cdigo Penal exige resultado
(morte ou leso corporal de natureza grave ou gravssima). No havendo resultado, o fato atpico.
Lembre-se que esse delito no admite a forma tentada.


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Crimes contra a honra


Crimes contra o patrimnio

Crimes contra o patrimnio. O delito de furto (CP, art. 155) s pode ser praticado pelo agente que
no tem a posse do bem ou a tem de forma vigiada (como em uma loja de roupas que utiliza
dispositivo eletrnico na mercadoria). Se o agente possui a coisa alheia de forma lcita e desvigiada e
resolve incorpor-la ao seu patrimnio, praticar apropriao indbita (CP, art. 168); no delito de
roubo (CP, art. 157), a colaborao da vtima desnecessria para a obteno da vantagem
indevida, ao passo que no crime de extorso (CP, art. 158), a atuao da vtima condio para o
sucesso da empreitada. A utilizao de arma, desde que idnea, majora (+1/3 at +1/2) tanto o
roubo como a extorso; no delito de estelionato (CP, art. 171) a vtima, induzida em erro, que
entrega seus bens ao agente; diferencia-se apropriao indbita de estelionato em razo do dolo:
anterior posse no estelionato; e posterior posse no delito de apropriao indbita. No h crime
de receptao (CP, art. 180) na aquisio de produto de contraveno penal.



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Dos crimes contra a paz pblica

Associao criminosa (nova redao do art. 288 do Cdigo penal). O delito exige no mnimo trs
pessoas associadas de forma permanente e com o intuito de praticar crimes. Neste delito, criado
pela Lei n 21.850 de 2013, no se configura com a reunio casual de indivduos, ainda que em
nmero igual ou superior a estabelecido. Observe-se, todavia, que o crime de associao para o
trfico (Lei 11.343/2006, art. 34) no exige permanncia.

Dos crimes contra a dignidade sexual

Dos crimes contra a administrao pblica

Crimes contra a administrao pblica (parte I). O crime de peculato exige que o funcionrio
pblico tenha se beneficiado das facilidades de seu cargo, caso contrrio o delito poder ser
reclassificado para furto (CP, art. 155) ou apropriao indbita (CP, art. 168). Por exemplo: se um
funcionrio do Banco do Brasil ingressa na Prefeitura do Recife (PE) para subtrair equipamentos,


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sem quaisquer privilgios em razo de seu emprego, estar praticando crime de furto e no de
peculato imprprio (CP, art. 312, 1).

Ainda sobre o crime de peculato, vale ressaltar a inexistncia do delito apenas para uso,
ressalvado no caso prefeitos (em razo do que dispe o Decreto-Lei n 201/67) e menos ainda o
peculato pelo desvio de servios (feito a mesma ressalva). Assim, se o funcionrio pblico apenas
usa o bem para logo devolv-lo, no estar praticando crime algum.

Crimes contra a administrao pblica (parte II)


Concusso e crimes funcionais contra a ordem tributria. Concusso (CP, art. 316) consiste em
exigir, na qualidade de funcionrio pblico, vantagem indevida. A exigncia uma forma de ameaa
ou chantagem, em que o funcionrio pblico utiliza das prerrogativas de seu cargo/funo para
constranger o particular e obter vantagens. Todavia, se o sujeito ativo for funcionrio pblico ligado
administrao fazendria e exigir vantagem indevida para deixar de lanar ou cobrar tributo ou
contribuio social ou cobr-los parcialmente praticar o crime previsto no art. 3 da Lei 8.137/90.

Smulas relacionadas

STJ Smula 96. O crime de extorso consuma-se independentemente da obteno da vantagem indevida.
Smula Vinculante n 24. No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art.
1, incisos I a IV, da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.







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Simulado 08-A
Caio, funcionrio pblico, ao fiscalizar determinado estabelecimento comercial exige vantagem
indevida. A qual delito corresponde o fato narrado: I. se a vantagem exigida servir para que Caio deixe
de cobrar tributo devido; II. se a vantagem, advinda de cobrana de tributo que Caio sabia no ser
devida, for desviada para proveito de Caio?
Questo presente no 2 Exame Unificado FGV- 02 questo
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Simulado 08-B
Os policiais da delegacia de crimes contra a propriedade imaterial, do municpio de So Paulo SP,
estavam sob investigao em razo de suspeita da prtica de diversos crimes, entre os quais homicdios,
roubos, peculato, concusso e corrupo passiva. Na noite da sexta-feira passada, Jos Campos, quando
retornava do trabalho, foi parado por uma blitz em que tais agentes da Lei estavam reunidos. Foi
solicitada de Eduardo a quantia de R$ 100,00 para deixar de lavrar multa em razo de irregularidade
(real, diga-se) no veculo de Jos. O condutor, atendendo a solicitao, deu ao policial Romualdo a
quantia solicitada. Toda a operao foi filmada. O delegado de polcia, no dia seguinte, instaurou
inqurito policial contra Jos Campos imputando-lhe a prtica do crime de corruo ativa (CP, art. 333).
Na qualidade de advogado de Campos, apresente a tese de defesa mais apropriada.
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Simulado 08-C
Caio, Mvio, Tcio e Jos, aps se conhecerem em um evento esportivo de sua cidade, resolveram
praticar um estelionato em detrimento de um senhor idoso. Logrando xito em sua empreitada
criminosa, os quatro dividiram os lucros e continuaram a vida normal. Ao longo da investigao policial,
apurou-se a autoria do delito por meio dos depoimentos de diversas testemunhas que presenciaram a
fraude. Em decorrncia de tal informao, o promotor de justia denunciou Caio, Mvio, Tcio e Jos,
alegando se tratar de uma quadrilha de estelionatrios, tendo requerido a decretao da priso
temporria dos denunciados. Recebida a denncia, a priso temporria foi deferida pelo juzo
competente. Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Qual(is) o(s) meio(s) de se
impugnar tal deciso e a quem dever(o) ser endereado(s)? (Valor: 0,6) b) Quais fundamentos
devero ser alegados? (Valor: 0,65) - Questo presente no 6 Exame Unificado FGV- 03 questo
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Simulado 08-D
H muito tempo Maria encontra-se deprimida, nutrindo desejos de acabar com a prpria vida. Joo,
sabedor dessa condio, e querendo a morte de Maria, resolve instig-la a se matar. Pondo seu plano
em prtica, Joo visita Maria todos os dias e, quando ela toca no assunto de no tem mais razo para
viver, que deseja se matar, pois a vida no faz mais sentido, Joo a estimula e a encoraja a pular pela
janela. Um belo dia, logo aps ser instigada por Joo, Maria salta pela janela de seu apartamento e, por
pura sorte, sofre apenas alguns arranhes, no sofrendo qualquer ferimento grave. Considerando
apenas os fatos apresentados, responda, de forma justificada, aos seguintes questionamentos: A) Joo
cometeu algum crime? (valor: 0,65) B) Caso Maria viesse a sofrer leses corporais de natureza grave em
decorrncia da queda, a condio jurdica de Joo seria alterada? (valor: 0,60)
Questo presente no 7 Exame Unificado FGV- 03 questo
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Simulado 08-E
Em determinada ao fiscal procedida pela Receita Federal, ficou constatado que Lucile no fez constar
quaisquer rendimentos nas declaraes apresentadas pela sua empresa nos anos de 2009, 2010 e 2011,
omitindo operaes em documentos e livros exigidos pela lei fiscal. Iniciado processo administrativo de
lanamento, mas antes de seu trmino, o Ministrio Pblico entendeu por bem oferecer denncia
contra Lucile pela prtica do delito descrito no art. 1, inciso II da Lei n. 8.137/90, combinado com o art.
71 do Cdigo Penal. A inicial acusatria foi recebida e a defesa intimada a apresentar resposta
acusao. Atento(a) ao caso apresentado, bem como orientao dominante do STF sobre o tema,
responda, fundamentadamente, o que pode ser alegado em favor de Lucile. (Valor: 1,25)
Questo presente no 8 Exame Unificado FGV- 01 questo
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Simulado 08-F
Abel e Felipe observavam diariamente um restaurante com a finalidade de cometer um crime. Sabendo
que poderiam obter alguma vantagem sobre os clientes que o frequentavam, Abel e Felipe, sem
qualquer combinao prvia, conseguiram, cada um, uniformes semelhantes aos utilizados pelos
manobristas de tal restaurante. No incio da tarde, aproveitando a oportunidade em que no havia
nenhum funcionrio no local, a dupla, vestindo os uniformes de manobristas, permaneceu espera de
suas vtimas, mas, agindo de modo separado. Trcio, o primeiro cliente, ao chegar ao restaurante,
iludido por Abel, entrega de forma voluntria a chave de seu carro. Abel, ao invs de conduzir o veculo
para o estacionamento, evade-se do local. Narcsio, o segundo cliente, chega ao restaurante e no
entrega a chave de seu carro, mas Felipe a subtrai sem que ele o percebesse. Felipe tambm se evade
do local. Empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso,
responda s questes a seguir. A) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Abel ao praticar tal
conduta? (responda motivando sua imputao) (Valor: 0,65) B) Qual a responsabilidade jurdico-penal
de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando sua imputao) (Valor: 0,60)
Questo presente no 8 Exame Unificado FGV- 02 questo
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9. Concurso de pessoas

Ocorre concurso de pessoas quando dois ou mais sujeitos se renem para a prtica do mesmo
crime (CP, art. 29), devendo todos responder pelo mesmo delito, na medida da culpabilidade de cada
um dos envolvidos (Teoria Monista). Todavia, por vontade legislativa, em alguns delitos, os envolvidos,
embora buscando o mesmo resultado, respondem por crimes distintos (chama-se a isso de Exceo
Pluralista Teoria Monista). o que ocorre, por exemplo, com o delito de corrupo passiva e
corrupo ativa, um praticado pelo funcionrio pblico (que solicita, recebe ou aceita promessa de
vantagem indevida) e o outro praticado pelo particular (que oferece ou promete tal vantagem). Algumas
teses de defesa so relevantes quanto ao tema concurso de pessoas, entre as quais destacamos:

a) Inexistncia de participao por convenincia: no concurso de pessoas, todos os envolvidos
precisam realizar uma conduta que vise ao resultado. A simples omisso s poder ser punida
quando penalmente relevante, nos termos do art. 13, 2 do Cdigo Penal. Portanto, no se pode
atribuir a algum a qualidade de coautor ou de partcipe s porque estava no local do crime e nada
fez para impedir a sua consumao. Sobre a omisso irrelevante, vide Tese 60.

b) Liame subjetivo. Todos os envolvidos no delito devem estar conectados em suas vontades (dolo com
dolo; culpa com culpa). No existe concurso de pessoas sem liame subjetivo. Ocorrendo de coincidir
de duas pessoas, uma sem saber da existncia da outra, atacar a mesma vtima e no mesmo
instante, restar configurado o instituto da autoria colateral ou imprpria.

Se for possvel identificar qual dos agentes foi o causador do resultado, ele responder pelo crime na
forma consumada e o outro (que tambm desejava o resultado) responder apenas pelo delito na
forma tentada (autoria colateral certa). Se no for possvel identificar o causador, ambos os agentes
respondero pelo crime na forma tentada, em razo do Princpio Constitucional do In Dubio Pro Ru
(autoria colateral incerta). Se for comprovado que a conduta de uma dos agentes j tinha causado a
morte da vtima quando ocorrera a conduta do outro personagem, aquele que causou o resultado
responder pelo crime na forma consumada; o outro agente no responder por crime algum, dada a
impossibilidade de consumao por absoluta impropriedade do objeto (crime impossvel).

c) A participao sempre acessria em relao autoria. S existir partcipe (aquele que induz, instiga
ou auxilia algum a praticar um delito) se existir autor, do mesmo modo que s existir o fruto se
existir a rvore. Para que exista participao, necessrio que o autor tenha realizado, no mnimo, um
Fato Tpico e Antijurdico (Teoria da Acessoriedade Limitada). Dessa forma, aquele que induz algum a
matar em legtima defesa no incorrer no crime de homicdio na qualidade de partcipe, eis que o
autor no praticou fato antijurdico (a legtima defesa exclui a ilicitude da conduta).

d) Cooperao dolosamente distinta. Reza o art. 29, 2 que se algum dos concorrentes quis
participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at a
metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave.

Dessa forma, se A e B planejaram um furto (A ficaria do lado de fora para avisar a chegada do
morador enquanto B ingressaria na residncia para subtrair os objetos) e B, ao entrar na casa,
resolve praticar um crime mais grave (matar a empregada que l se encontrava, por exemplo)
dever responder ele B pelo crime delito mais grave; A, todavia, responde apenas pelo delito
menos grave (furto), com a pena (do furto) aumenta na metade se o resultado mais grave
(latrocnio) fosse previsvel e no aceita.


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e) Participao impunvel. Conforme art. 31 do CP: o ajuste, a determinao ou instigao e o
auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo
menos, a ser tentado.

Embora no seja uma tese de defesa, cumpre observar que as circunstncias e condies do
crime, se pessoais, so incomunicveis aos demais participantes da empreitada criminosa. Todavia, so
comunicveis as circunstncias pessoais se elementares e se conhecidas; bem como as circunstncias
objetivas se conhecidas.

O grfico a seguir um resumo do tema concurso de pessoas:







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Simulado 9-A
Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo
induz o prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de
Jos. Ocorre que Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de
dio, Jos espera Luiz sair do trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho,
mirando na altura da cabea. Luiz, assustado e sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente
saca sua arma e atira justamente no corao de Jos, que morre instantaneamente. Instaurado inqurito
policial para apurar as circunstncias da morte de Jos, ao final das investigaes, o Ministrio Pblico
formou sua opinio no seguinte sentido: Luiz deve responder pelo excesso doloso em sua conduta, ou seja,
deve responder por homicdio doloso; Hugo por sua vez, deve responder como partcipe de tal homicdio.
A denncia foi oferecida e recebida. Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda: a)
Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3) b) Qual a tese defensiva
aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5) c) Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)
Questo presente no 6 Exame Unificado FGV- 02 questo
Para ver a resposta do simulado acesse www.rodrigoalmendra.com

Simulado 9-B
Raimundo, j de posse de veculo automotor furtado de concessionria, percebe que no tem onde
guard-lo antes de vend-lo para a pessoa que o encomendara. Assim, resolve ligar para um grande
amigo seu, Henrique, e aps contar toda sua empreitada, pede-lhe que ceda a garagem de sua casa para
que possa guardar o veculo, ao menos por aquela noite. Como Henrique aceita ajud-lo, Raimundo
estaciona o carro na casa do amigo. Ao raiar do dia, Raimundo parte com o veculo, que seria levado
para o comprador. Considerando as informaes contidas no texto responda, justificadamente, aos itens
a seguir. A) Raimundo e Henrique agiram em concurso de agentes? (Valor: 0,75) B) Qual o delito
praticado por Henrique? (Valor: 0,50)
Questo presente no 9 Exame Unificado FGV- 01 questo
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10. Princpio da Insignificncia

A tipicidade material implica em reconhecer uma utilidade jurdico-social ao enquadramento
da conduta ao tipo penal, de modo que s se pode considerar materialmente tpica a conduta que
causar leso significativa e socialmente reprovvel ao bem jurdico penal. Uma conduta materialmente
atpica quando causa leso insignificante bem jurdico ou quando a leso causada, embora
significante, socialmente aceita. Na primeira hiptese leso insignificante temos o chamado
Princpio da Insignificncia (ou bagatela) que, embora no esteja previsto em Lei, amplamente aceito
como tese de defesa pelos Tribunais.

O STF tratou de enumerar os elementos desse princpio: mnima periculosidade,
reprovabilidade, ofensividade e leso ao bem jurdico tutelado. Tambm coube jurisprudncia, dado o
carter supralegal do referido Princpio, apontar quais as hipteses de cabimento ou de no cabimento
da insignificncia. Nesse sentido, vide a tabela a seguir.

Cabe No cabe
Crimes contra o patrimnio praticados
sem violncia ou grave ameaa pessoa
(exemplo: furto, estelionato, dano simples, etc.).

Crimes contra o patrimnio praticados
com violncia ou grave ameaa pessoa
(exemplo: roubo, extorso, dano qualificado)
Atos infracionais
(desde que assemelhados a crimes insignificantes)

Crimes praticados por militares
(ainda que insignificantes)
Consumo de drogas
(desde que em quantidade mnimas)

Trfico de entorpecentes
(seja qual for a quantidade de drogas).
Crimes contra a ordem tributria, se o valor
sonegado for inferior a R$ 10.000,00 (STJ)
ou a R$ 20.000,00 (STF),
incluindo-se aqui o descaminho.

Trfico de armas e munies
(mesmo que em quantidades mnimas)
Crime de contrabando (descaminho)
Crimes ambientais de bagatela Crimes hediondos ou equiparados.
Leso corporal culposa Falsificao de moeda
Crimes contra a administrao pblica
(conforme entendimento do STF)

Crimes contra a administrao pblica
(conforme entendimento do STJ)
Crimes praticados por reincidentes
ou por pessoas com maus antecedentes
(conforme entendimento do STJ)

Crimes praticados por reincidentes
ou por pessoas com maus antecedentes
(conforme entendimento do STF).


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Insignificncia no se confunde com pequeno valor. Insignificante a esmola, o quase
nada. Pequeno valor aquele inferior a um salrio mnimo, mas que no ingressa no conceito de
insignificante. Nos delitos de furto, apropriao indbita, estelionato e receptao, se o criminoso for
primrio e o objeto do crime for de pequeno valor, dever o magistrado substituir a pena de recluso pela
pena de deteno, diminu-la de 1/3 a 2/3 ou aplicar somente a pena de multa. Nos mesmos delitos, se o
valor for insignificante, deve o magistrado absolver o acusado em razo do Princpio da Bagatela.

Simulado 10
Patrcia retornou de sua primeira viagem internacional com a bagagem repleta de compras. Fez uma
verdadeira festa no free shop e em outras lojas. Comprou de tudo, em valor muito superior aquele
apontado pela Receita Federal como limite para a no declarao. Ao chegar ao Brasil, fez conexo no
aeroporto dos Guararapes, em Recife PE, e o fiscal de planto solicitou a abertura de sua mala. Em
razo da no declarao de bens, Patrcia foi multada, a mercadoria foi apreendida e, de quebra, foi
autuada em flagrante pelo crime de descaminho (CP, art. 334). Conforme o delegado da receita, o valor
do tributo sonegado foi alto, no montante de R$ 8.000,00. Aps lanamento definitivo do tributo e dos
acessrios, o Ministrio Pblico ofertou ao penal pelo delito indicado. Na qualidade de advogado de
Patrcia, apresente a tese de defesa em razo do crime de descaminho.
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11. Princpio da Adequao Social

Tipicidade Material implica em conduta significativamente lesiva bem jurdico e socialmente
reprovvel. A conduta ser materialmente atpica se for aceita socialmente. O Princpio da Adequao
Social uma causa supralegal (sem previso em Lei) de excluso da tipicidade material e, por
conseguinte, instituto que afasta a tipicidade material, a tipicidade, o Fato Tpico, o crime e a pena.



Exemplo de conduta socialmente aceita e de aplicao do citado princpio: a leso corporal
causada em recm-nascido para furar as orelhas e pr um brinco. Trata-se de conduta que causa
significativa leso ao bem jurdico integridade fsica (at porque atravessa a cartilagem lado a lado), mas
que, em nossos padres, algo socialmente aceito e at incentivado. No se admite aplicao desse
princpio no caso de venda de CDs piratas (e outros crimes contra a propriedade imaterial), no consumo
de substncia entorpecente e nem nas pequenas leses domsticas contra as mulheres.



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Duas decises sobre o tema devem ser destacadas: STJ-AGRG NO ARESP 329716/PR. 1. A
jurisprudncia desta Corte orienta-se no sentido de considerar tpica, formal e penalmente relevante, a
conduta de introduzir cigarros no territrio nacional sem a devida autorizao, afastando-se, assim, a
aplicao dos princpios da adequao social e da insignificncia; e STJ-AGRG NO ARESP 60864/RS. 2. A
jurisprudncia desta Corte e do Supremo Tribunal Federal orienta-se no sentido de considerar tpica,
formal e materialmente, a conduta prevista no artigo 184, 2, do Cdigo Penal, afastando, assim, a
aplicao do princpio da adequao social, de quem expe venda CD'S E DVD'S "piratas" (REsp n.
1.193.196/MG, Ministra Maria Thereza de Assis Moura, DJe 4/12/2012).

12. Consentimento do ofendido

O consentimento do ofendido pode ser causa de excluso da tipicidade (em seu aspecto formal)
ou do fato antijurdico. Quando constar no texto de Lei, expressamente, o no consentimento como
requisito do delito, a permisso da vtima far com que a conduta no se ajuste ao tipo penal e, por
conseguinte, seja fato formalmente atpico.

Exemplo: CP, art. 150. Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, contra a vontade
expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias. Se o agente entra em
casa alheia com o consentimento do proprietrio/usurio no estar incidindo no art. 150 do Cdigo
Penal, ou seja, no haver tipicidade com o delito de violao de domiclio. Outro exemplo do
consentimento do ofendido como causa de excluso da tipicidade formal o CP, art. 164 (abandono de
animais em propriedade alheia). Se houver consentimento do proprietrio do imvel, o fato atpico e
no pode ser punido.

Se o tipo penal, por outro lado, for omisso quanto ao no consentimento, a presena da
autorizao da vtima ser causa de excluso da ilicitude (fato antijurdico). o que ocorre, por exemplo,
no delito de injria (CP, art. 140. Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro), em que a
aceitao da ofensa, pelo injuriado, causa de excluso do crime pela ausncia de antijuridicidade. Mais
um exemplo: o tatuador no responde pelo crime de leso corporal, pois a vtima/cliente consentiu na
realizao da arte.

Tese do consentimento do ofendido
Excluso da tipicidade formal Excluso da ilicitude
no consentimento elemento do crime no consentimento no elemento do tipo
Princpio da Legalidade (CP, art. 1) No tem previso em Lei

So elementos do consentimento do ofendido: (1) bem jurdico disponvel (exemplo: honra); (2)
capacidade jurdica para consentir que, em Direito Penal, comea aos 14 anos (maior ou igual a quatorze
anos); e (3) consentimento anterior ou concomitante conduta tpica praticada (se for posterior, ser
perdo e no consentimento). O consentimento do ofendido, como causa de excluso da tipicidade
formal, pode ser fundamentado no Princpio da Legalidade (CP, art. 1); j como causa de excluso da
ilicitude, o consentimento no tem previso normativa, ou seja, tese supralegal.



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Simulado 12
Izabella e Mariana foram amigas, muito amigas, verdadeiras irms. A amizade era tanta que elas se
permitiam algumas intimidades, tal como o uso de apelidos. No aniversrio de Mariana, Izabella fez uma
festa surpresa e com o seguinte tema: a vaca come capim. Mariana (vaca) foi fotografada e filmada
comendo um bolo completamente verde (cor de capim). Na hora de cantar os parabns, Izabella voltou
a chamar a amiga de vaca: .. muitas felicidades, muitos anos de vida. Vaca, Vaca, Vaca!. A amizade
terminou quando ambas se apaixonaram por Guilherme Pedregulho. Sentindo-se trada, Mariana juntou
as imagens, vdeos e declaraes de diversas testemunhas que confirmaram que Izabella a chamou de
vaca por diversas vezes e em diversos momentos distintos (sobretudo durante a festa de aniversrio).
Em seguida, Mariana ingressou com queixa crime acusando Izabella de difamao (CP, art. 138). Na
qualidade de advogado, indique o instrumento jurdico a ser peticionado e a tese de defesa a ser
apresentada.
Para ver a resposta do simulado acesse www.rodrigoalmendra.com







13. Descriminantes Putativas
Ainda sobre os conceitos, acesse: http://goo.gl/JTR5K).

O fato antijurdico pode ser afastado por diversas razes. A tais motivos, em sentido amplo, d-
se o nome de descriminantes penais. As principais descriminantes (rol exemplificativo) so: legtima
defesa (CP, art. 25), estado de necessidade (CP, art. 23), estrito cumprimento de um dever legal (CP, art.
22) e exerccio regular de um direito (CP, art. 22). s vezes, o agente se equivoca sobre a existncia de
fatos que autorizem o uso dessas descriminantes e, s vezes, o equvoco recai sobre os limites das
descriminantes. O equvoco chamado de putatividade. Da se dizer que uma descriminante putativa ,
em verdade, uma causa equivocada de excluso da ilicitude.

O erro pode ser classificado como de Tipo ou de Proibio (uma coisa ou outra). Dessa
forma, se considerarmos a descriminante putativa como exemplo de erro de tipo, teremos uma causa
de excluso da tipicidade dolosa; se considerarmos, todavia, como erro de proibio, temos causa de
excluso da Culpabilidade.

Sobre o tema, o Cdigo Penal adotou a Teoria Limitada da Culpabilidade, segundo a qual a
putatividade ser exemplo de erro de tipo (chamado de erro de tipo permissivo) quando o equvoco
recair sobre as circunstncias de fato; e ser exemplo de erro de proibio (chamado de erro de
proibio indireto) quando o equvoco recair sobre os limites da descriminante.


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A tabela a seguir exemplifica hipteses de descriminantes putativas e as respectivas
classificaes como erro de tipo permissivo ou erro de proibio indireto.

Erro sobre fato Erro sobre limite
Legtima Defesa
A pensa que est repelindo
agresso injusta quando, em
verdade, no h qualquer
agresso.
A pensa que pode matar em defesa
de sua honra quando a mesma
injustamente agredida por terceiro.
Estado de
Necessidade
A pensa que est sob perigo
atual quando, na verdade, no
existe perigo algum.
A pensa que pode furtar coisas de
valor alheia para matar a sua fome
ainda iminente.
Estrito Cumprimento
de um Dever Legal
A pensa que tem o dever de
prender fulano quando, em
verdade, no h essa obrigao
legal.
A pensa que est autorizado, por Lei,
a bater em algum, desde que para
extrair verdade relevante.
Exerccio Regular de
um Direito
A pensa que tem o direito de ter
vrias esposas, desde que as
sustente igualmente.
A, pensa que tem o direito de
humilhar seu filho para exercer o
direito de educ-lo.

Erro de Tipo Permissivo


Erro de Proibio Indireto

Se a hiptese for de erro de tipo permissivo, possvel classific-lo como invencvel (inevitvel
ou escusvel) ou vencvel (evitvel ou inescusvel). O erro invencvel afasta a responsabilidade penal por
excluso do Fato Tpico (e no do fato antijurdico, como poderia parecer de incio); o erro vencvel
afasta a tipicidade dolosa, mas permite a punio por crime culposo (se previsto em Lei);

Se o caso for de erro de proibio indireto, devemos igualmente classifica-lo como invencvel ou
vencvel. No primeiro caso erro invencvel afasta-se a Culpabilidade; no segundo, mantm-se o crime
com a pena diminuda de 1/6 a 1/3, nos termos do art. 21 do CP. O grfico abaixo resume o que foi dito:




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Observe, ao final, que as descriminantes penais (ou justificantes penais, em sentido amplo) so
causas de excluso da ilicitude. As descriminantes putativas, todavia, podem ser causa de excluso do
Fato Tpico (quando se tratar de erro de tipo permissivo) ou de excluso da Culpabilidade (quando for
hiptese de erro de proibio indireto). As descriminantes putativas nunca excluem a ilicitude.
Simulado 13-A
O Shopping Center Monte das Tabocas recebeu, em seu estacionamento, o Circo Lees Famintos
L.T.D.A. A principal atrao era a exposio de lees ao grande pblico e diversos nmeros artsticos
envolvendo os felinos. Pedro, pai apaixonado, levou sua filha Mariana para conhecer os animais em um
belo domingo quente e ensolarado. Mariana pediu que seu pai ficasse pertinho da jaula e ele a atendeu.
Ocorre que o animal jogou suas garras por entre as grades e puxou a infante para dentro, matando-a
imediatamente. No circo, houve pnico, e as pessoas correram para o interior do shopping gritando:
tem um leo no shopping e ele j comeu uma criana. Desespero! Nesse contexto, Fbio estava
entrando no centro de compras com suas trs filhas quando presenciou a gritaria e a correria.
Perguntou o que estava acontecendo e lhe foi repetido que havia um leo no shopping (no foi
informado que o leo estava no estacionamento e preso em uma jaula) e que o animal j tinha
comido uma criana (dando a entender que estava buscando a prxima refeio infantil). Fbio arrastou
suas filhas desesperadamente e pediu para entrar em uma das lojas que, naquela altura, j estava com
as portas fechadas. O responsvel pela loja disse que no abriria, pois tinha medo de que o leo
aparecesse e devorasse a todos. Fbio, indignado, jogou uma cadeira na vitrine e disse: se eu e minhas
filhas vamos morrer, voc tambm vai, cabra safado!. Fbio objetivava d alternativas alimentares ao
suposto leo. Aps o tumulto, o proprietrio da loja processou Fbio por crime de dano (CP, art. 163).
Na qualidade de advogado, apresente a tese de defesa e d seus fundamentos legais.
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Simulado 13-B
Ao chegar a um bar, Caio encontra Tcio, um antigo desafeto que, certa vez, o havia ameaado de morte.
Aps ingerir meio litro de usque para tentar criar coragem de abordar Tcio, Caio partiu em sua direo
com a inteno de cumpriment-lo. Ao aproximar-se de Tcio, Caio observou que seu desafeto
bruscamente ps a mo por debaixo da camisa, momento em que achou que Tcio estava prestes a
sacar uma arma de fogo para vitim-lo. Em razo disso, Caio imediatamente muniu-se de uma faca que
estava sobre o balco do bar e desferiu um golpe no abdome de Tcio, o qual veio a falecer. Aps anlise
do local por peritos do Instituto de Criminalstica da Polcia Civil, descobriu-se que Tcio estava tentando
apenas pegar o mao de cigarros que estava no cs de sua cala. Considerando a situao acima,
responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal
pertinente ao caso. a) Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em
caso positivo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor: 0,65) b) Supondo que, nesse caso, Caio
tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tcio, como deveria ser analisada a sua conduta sob a tica do
Direito Penal? (Valor: 0,6)
(Questo presente no 6 Exame Unificado FGV 01 questo)
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14. Desistncia Voluntria & Arrependimento Eficaz

O estudo da desistncia voluntria remete, inevitavelmente, ao estudo de outros institutos
jurdicos, tais como a tentativa, o arrependimento eficaz e o arrependimento posterior. Diz-se voluntria
porque o agente agiu conforme sua vontade (ainda que no exista espontaneidade, ou seja,
originalidade do pensamento). O que se exige atuao voluntria e no atuao de ofcio. Idntico
raciocnio pode ser aplicado ao instituto do arrependimento eficaz. Em ambas as hipteses desistncia
e arrependimento a consumao evitada por fora da vontade do prprio agente.

Na desistncia voluntria e no arrependimento eficaz o agente s responde pelos atos j
praticados (no se considerando o seu dolo inicial). Os atos inicialmente pretendidos no so punveis
por motivo de poltica criminal. A diferena bsica entre desistncia e arrependimento que, no
primeiro, o agente cessa suas atividades antes de esgotado os atos de execuo; ao passo que, no
segundo arrependimento eficaz -, o agente, aps esgotar os atos de execuo, v-se compelido a
realizar nova conduta com o fim de evitar a consumao do crime.

Iter Criminis significa etapas do crime. O delito possui diversas etapas, a saber: (1) cogitao
(que uma fase interna), (2) preparao, (3) execuo e (4) consumao (que so fases externas). Em
alguns crimes, fala-se ainda em (5) exaurimento (fenmeno que ocorre nos chamados crimes formais
vide resultado jurdico ou normativo).

A fase da cogitao (1) no punvel. O pensamento criminoso, no exteriorizado, no interessa
ao Direito Penal. possvel pensar em matar livremente, sem que isso implique em qualquer delito.
Mesmo a preparao (2), tambm no punvel (em regra). Assim, quem compra uma faca com o
intuito de matar algum, no pode ser preso pela compra da arma, eis que essa aquisio, por si s, no
configura nenhum delito autnomo. Todavia, alguns crimes so punidos ainda na fase da preparao.
o que ocorre com o delito de petrechos para a falsificao de moeda (CP, art. 291) que nada mais do
que a fase de preparao para o crime de moeda falsa (CP, art. 289).

A execuo (3) a etapa mais importante do Iter Criminis, ao menos para o estudo das teses de
defesa da tentativa, da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz. A diferena entre a fase
da preparao e a da execuo a prtica, ainda que inicial, de qualquer das condutas descritas no tipo
penal (Teoria Objetiva). Iniciada a execuo, devem ser observados dois momentos distintos: antes de
esgotados os meios disponveis para a execuo (incio da execuo) e depois de esgotados as vias
executrias (final da execuo), ou seja, depois do agente ter feito tudo que gostaria.

Se antes de esgotados os meios disponveis para a execuo, o agente, voluntariamente
(controle do corpo pela mente) deixa de prosseguir em sua empreitada criminosa e, em razo disso, no
ocorre consumao, teremos o instituto da desistncia voluntria. Ocorrendo a desistncia voluntria, o
agente s responde pelos atos j realizados (CP, art. 15: o agente que, voluntariamente, desiste de
prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados).
Em outras palavras: no h punio correspondente ao dolo inicial, seja ele qual for (matar, furtar,
constranger..)

Se depois de esgotados os meios disponveis para a execuo, o agente, voluntariamente realiza
nova conduta visando impedir que o resultado ocorra, haver arrependimento. Se a consumao for
efetivamente evitada, ento temos o instituto do arrependimento eficaz. Da mesma forma que o
instituto da desistncia, ocorrendo arrependimento eficaz, o agente s responde pelos atos j realizados
(CP art. 15) e no pela tentativa do delito inicialmente planejado.


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Existe dissenso doutrinrio sobre a natureza da desistncia voluntria e do arrependimento
eficaz. Alguns autores (autores clssicos e majoritrios) entendem ser uma causa de extino da
punibilidade em relao ao crime inicialmente desejado e que, por razes de poltica criminal, o agente
seria beneficiado pela sua nobre conduta de ltima hora e responderia apenas pelos atos j realizados;
outra corrente (moderna e j frequente em concursos pblicos) entende que os institutos so causas de
atipicidade formal mediata, afasta-se a tentativa (que no deixa de ser uma norma de extenso) e o
agente responde apenas pelos atos j praticados. O resultado prtico de ambas as correntes idntico:
o agente responsabilizado unicamente pelos atos j realizados, ignorando-se o seu dolo inicial.

Exemplo de desistncia voluntria: A, querendo matar sua esposa, dispara contra ela (uma
nica vez) e o projtil atinge a perna da vtima. Antes de efetuar o segundo disparo fatal o agente
reflete com seus botes e vai embora, tal como se ouvindo a voz de um anjo (voluntariedade). Exemplo
de arrependimento eficaz: A, depois de disparar diversas vezes contra sua esposa, j atingida em
diversas regies do corpo, abandona o propsito homicida e resolve socorrer a vtima ao hospital mais
prximo, conduta que impede a consumao.




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Simulado 14-A
Maria Cndida foi abandonada pelo marido que fugiu com uma garota 10 anos mais jovem. Em ato de
desespero e como vingana ao marido, resolveu matar os filhos que teve com ele: Hugo, Jos e Pedro.
Para tanto, colocou veneno na sopa dos menores. Aps as crianas comerem toda a sopa, foram brincar.
Minutos depois comearam a sentir dores horrveis. Nesse momento, ela foi possuda por um enorme
sentimento de remorso e correu para salvar os filhos, colando-os no carro e os levando ao hospital.
Devido ao procedimento mdico, todos foram salvos, sofrendo apenas leso corporal de natureza leve.
O ministrio pblico ofereceu denncia contra Maria Cndida imputando-lhe a responsabilidade por
trs tentativas de homicdio doloso qualificado pelo uso de veneno. Na qualidade de advogado
contratado por Maria Cndida, responda: qual a tese de defesa a ser apresentada? Qual a pena mxima
que pode ser atribuda na hiptese de condenao?
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Simulado 14-B
Wilson, extremamente embriagado, discute com seu amigo Junior na calada de um bar j vazio pelo
avanado da hora. A discusso torna-se acalorada e, com inteno de matar, Wilson desfere quinze
facadas em Junior, todas na altura do abdmen. Todavia, ao ver o amigo gritando de dor e esvaindo-se
em sangue, Wilson, desesperado, pega um taxi para levar Junior ao hospital. L chegando, o socorro
eficiente e Junior consegue recuperar-se das graves leses sofridas. Analise o caso narrado e, com base
apenas nas informaes dadas, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir. A) cabvel
responsabilizar Wilson por tentativa de homicdio? (Valor: 0,65) B) Caso Junior, mesmo tendo sido
socorrido, no se recuperasse das leses e viesse a falecer no dia seguinte aos fatos, qual seria a
responsabilidade jurdico-penal de Wilson? (Valor: 0,60)
(Questo presente no 9 Exame Unificado FGV 02 questo)
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15. Crime Impossvel

Diz-se impossvel o crime que jamais se consumaria por absoluta ineficcia do meio ou absoluta
impropriedade do objeto. Todo crime tem um meio (uma ferramenta) para ser praticado. Exemplo:
fogo, explosivo, disparos de arma de fogo, enforcamento, etc. so meios possveis de se cometer um
homicdio (CP, art. 121). A macumba, todavia, por maior que seja a crena do macumbeiro no nos
parece um meio hbil a matar algum, sendo, portanto, um meio absolutamente ineficaz.

O objeto a que se refere o conceito de impossibilidade criminosa o objeto jurdico do crime. No
homicdio, por exemplo, protege-se a vida; no furto, o patrimnio; na falsificao de moeda, a f
pblica.. dessa forma, impossvel matar o morto, furtar o nada e/ou falsificar cdula de R$ 3,00.
Nesses casos, no se ofendeu a vida, o patrimnio e nem a f pblica, respectivamente, por absoluta
impropriedade do objeto. Lembre-se que no exemplo da falsificao de moeda de R$ 3,00, embora seja
exemplo de crime impossvel para o delito de falso (CP, art. 289), plenamente possvel para o delito
de estelionato (CP, art. 171).

Exemplos de impossibilidade criminosa

Homicdio Furto

Meio
(ferramenta)


Macumba

Telepatia

Objeto jurdico


Pessoa morta

Objeto inexistente

S impossvel o crime quando o meio ou objeto forem absolutamente ineficazes ou
inapropriados. Havendo eficcia, ainda que parcial (relativa), tem-se tentativa (CP, art. 14, II). Nos crimes
pluriofensivos (que afetam mais de um bem jurdico ao mesmo tempo, a exemplo do roubo CP, art.
157 que afeta simultaneamente a integridade fsica/liberdade e o patrimnio) a impossibilidade
criminosa por absoluta impropriedade do objeto em relao a apenas um dos bens jurdicos tutelados
no afasta a responsabilidade penal. Portanto, h crime de roubo mesmo quando a vtima nada traz
consigo, pois ainda possvel ofender a integridade/liberdade da vtima. O crime impossvel tambm
chamado de tentativa inidnea e tem fundamento no art. 17 do CP.

Smulas relacionadas:
STF. Smula 145. No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a
sua consumao.











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Simulado 15-A
Grvida de dois meses, Yonara resolveu que no teria seu filho e resolveu abortar. Leu na internet, em
um blog de adolescentes, que o consumo exagerado de gua tinha propriedades abortivas e, por esse
motivo, bebeu muita, muita gua. Aps trs semanas, como planejado, houve o abortamento. A percia
revelou, ao contrrio do que imaginava Yonara, que o aborto foi provocado por causas naturais e que o
consumo exagerado jamais poderia ser a causa da morte do feto. Mesmo assim, o pai da criana,
acreditando que o aborto foi provocado, sim, pelo consumo extraordinrio de gua, comunicou o fato
ao Ministrio Pblico que, por sua vez, denunciou Yonara (porque a mesma declarara para quem
quisesse ouvir que no queria a gravidez e que iria provocar o aborto). O magistrado acolheu a denncia
e aps a fase instrutria, denunciou Yonara. Como advogado, responda: (a) qual o recurso cabvel, qual
o fundamento, qual o prazo e para quem deve ser dirigido? (b) qual a tese de defesa a ser apresentada?
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Simulado 15-B
Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia venenosa em
Luciano, com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substncia foi
recolhida para anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies
de armazenamento e acondicionamento, a substncia no fora hbil para produzir os efeitos a que
estava destinada. Mesmo assim, arguindo que o magistrado no estava adstrito ao laudo, o Ministrio
Pblico pugnou pela pronncia de Mrio nos exatos termos da denncia. Com base apenas nos fatos
apresentados, responda justificadamente. A) O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou
absolv-lo sumariamente? (Valor: 0,65) B) Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o
prazo de interposio e a quem deveria ser endereado? (Valor: 0,60)
(Questo presente no 9 Exame Unificado FGV 03 questo)
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16. Legtima Defesa
Para assistir o vdeo explicativo desta tese, acesse: www.rodrigoalmendra.com e siga as instrues.

Com previso no art. 25 do Cdigo Penal, diz-se que atua em legtima defesa quem repele
agresso injusta, atual ou iminente, a direito seu ou a direito de outrem, com uso dos meios
necessrios, com moderao e com vontade de se defender.

A agresso ser injusta mesmo que proveniente do ataque de inimputveis (doentes mentais,
menores de idade), mas, em regra, no cabe legtima defesa contra o ataque de animais (a exceo
ocorre quando o animal usado como ferramenta do ataque humano). A agresso pode ser atual ou
iminente, mas nunca pretrita ou futura. Portanto, no cabe legtima defesa para o delito de porte ilegal
de arma de fogo sob o argumento de que, possivelmente, se poderia encontrar alguma ameaa injusta e
seria necessrio o porte de arma; tambm no cabe legtima defesa para justificar agresses passadas.
Nesse caso, teramos uma espcie de vingana e no de defesa. O que se resolveu denominar de
legtima defesa antecipada, em verdade, no propriamente uma defesa legtima nos moldes do art.
25 e sim uma causa de coao moral irresistvel (sobre o tema, vide a tese n 24).

A legtima defesa pode ser usada tanto para proteo de direitos prprios como de terceiros,
desde que com moderao e com uso dos meios necessrios. Somente o caso concreto poder
determinar se a defesa foi, ou no, moderada. Todavia, situaes esdrxulas podem desde logo ser
identificadas a exemplo do agente que mata outrem para defender a sua honra subjetiva quando
ofendido publicamente. Havendo excesso na legtima defesa, o agente responder na forma dolosa ou
culposa, conforme o caso. No cabe legtima defesa para quem deseja participar de rixas ou de duelos,
pois ausente o interesse de se defender.

Em sntese, so elementos da legtima defesa: (a) agresso injusta; (b) agresso atual ou
iminente; (c) defesa a direito prprio ou de terceiro; (d) uso dos meios necessrios; (e) moderao e (f)
animus defendendi.

A legtima defesa afasta um dos elementos do fato antijurdico: a conduta injustificada. A
conduta deixa de ser injustificada justamente porque a legtima defesa uma justificante penal. Sem a
antijuridicidade no existe crime e sem crime no existe pena. Nesse sentido, art. 23, II do Cdigo Penal:
no h crime quando o agente pratica o fato em legtima defesa.

No cabe Legtima Defesa contra outra Legtima Defesa e nem contra qualquer das causas de
excluso da ilicitude (Estado de Necessidade, Estrito Cumprimento de um Dever Legal ou Exerccio
Regular de um Direito). A chamada legtima defesa recproca , na verdade, uma hiptese de legtima
defesa putativa bilateral. Sobre putatividade e descriminantes putativas (vide Tese 11). Por fim,
registre-se que a chamada legtima defesa antecipada no propriamente uma legtima defesa, por
ausncia do elemento agresso atual ou iminente, sendo aplicada apenas no caso de inexigibilidade
de conduta diversa (sobre o tema, vide Tese n 26).


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Simulado 16
Rafael homossexual assumido e estava andando pela praia com um tnis na cor rosa e uma camisa
colada com bordado em flores vermelhas. Uskar, alemo prepotente e intolerante, caminhava no
mesmo calado na companhia de Psicose, seu pitbull de estimao. Ao presenciar o elegante desfile de
Rafael, Uskar ordenou que Psicose o atacasse. Rafael, habilitado nas artes do bal clssico pisou sobre o
animal e o matou. Para azar de Rafael, um grupo de defensores dos animais o atacou, acreditando que
ele matou Psicose por pura maldade. Ento Rafael se viu obrigado a ferir cinco pessoas. A polcia
chegou. Rafael foi preso acusado de crime ambiental e por cinco crimes de leso corporal em concurso
material (CP, art. 69). Qual a tese de defesa que pode ser apresentada em juzo? Justifique e
fundamente sua resposta.
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17. Estado de Necessidade

Ao passo que o elemento central da legtima defesa a agresso injusta, no Estado de
Necessidade (CP. Art. 24) o ncleo a existncia de um perigo. O perigo, em regra, fruto de um
evento da natureza (ataque de um animal feroz, uma enchente, incndios, naufrgios, etc.).
Eventualmente, o perigo pode ser provocado pela conduta humana (naufrgio provocado por atentado
terrorista, incndio criminoso, inundao criminosa, etc.). No poder invocar o benefcio do Estado de
Necessidade aquele que tiver, dolosamente, provocado o perigo.

No Estado de Necessidade o perigo deve ser atual (e no atual ou iminente, como consta na
legtima defesa quando trata da agresso). Isso porque a noo de perigo atual j traz consigo (em seu
conceito) a possibilidade de um dano atual ou iminente. , portanto, desnecessrio e mesmo errado
falar em perigo iminente. Ao p da letra, todos ns estamos em perigo iminente de alguma coisa,
sempre.. O perigo, como dito, no pode ser provocado dolosamente e no pode ser evitvel de outra
forma, seno causando leso ao bem jurdico alheio.

A conduta em Estado de Necessidade busca salvar direito prprio ou alheio e deve ser exercida
dentro dos limites da necessidade de salvamento. Se houver excesso, o agente responder dolosa ou
culposamente, conforme o caso. No pode alegar estado de necessidade quem tem o dever de
enfrentar o perigo (policiais, capites de navio, etc.).

Elementos Observaes
Existncia de um perigo O perigo no faz vtima determinada.
Caso contrrio, a hiptese ser de legtima defesa.
Perigo atual No cabe EN para perigo passado ou futuro.
Se o perigo imaginrio, fala-se em estado de necessidade putativo.
No provocao do perigo No cabe EN para quem intencionalmente (dolo) causa o perigo.
Inevitabilidade do perigo Se o perigo pode ser contornado, a ao tpica no estar justificada.
Direito prprio ou alheio Cabe para diversas espcies de Direito, prprio ou alheio.
Inexigibilidade
do sacrifcio
O direito salvo deve ter importncia ao que ser destrudo. Se a importncia
for < haver crime com pena diminuda de 1/3 a 2/3 (24, 2).
Inexistncia do dever legal
de enfrentar o perigo
Apenas os que no so obrigados por Lei a enfrentar o perigo podem
alegar Estado de Necessidade













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Simulado 17
Fbio estava trabalhando quando recebeu a noticia de que seu filho, Jlio, estava muito doente e que
estava com muita dificuldade para respirar e j estava ficando roxo. A pessoa que telefonou informou
que j tinha ligado diversas vezes para o SAMU, entretanto no conseguiu completar a ligao. No
havia outra pessoa que pudesse socorrer a criana. Fbio, desesperado, pegou seu carro e saiu dirigindo
em alta velocidade. Encontrou seu filho j entre a vida e a morte, coloco-o no veculo, e em velocidade
ainda maior partiu ao hospital mais prximo. Ao guiar o veculo, Fbio fez ultrapassagens foradas e
furou diversos semforos. Em uma dessas manobras arriscadas, terminou atropelando Rodrigo, uma
criana da mesma idade de seu filho, que passava na faixa de pedestre para ir ao colgio. Fbio no
parou para prestar socorro a Rodrigo. Graas aos esforos de Fbio, seu filho Jlio foi atendido em
tempo suficiente para ter a vida salva. Os mdicos declararam que se o socorro demorasse mais alguns
minutos, Jlio teria morrido. Rodrigo morreu no local do atropelamento antes que a ambulncia do
SAMU chegasse ao local. O delegado de polcia, noticiados dos fatos, diligenciou e prendeu Fbio em
flagrante delito, imputando-lhe a prtica do crime de homicdio doloso qualificado (impossibilidade de
defesa), conforme art. 121, 2, IV do Cdigo Penal. O magistrado, ao receber a comunicao do
flagrante, decretou a preventiva imediatamente. Na qualidade de advogado, que instrumento jurdico-
processual deve ser utilizado em favor de Fbio? Qual a tese de defesa que pode ser invocada?
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18. Estrito Cumprimento de um Dever Legal

A diferena entre o ECDL e o ERD que no primeiro existe uma obrigao imposta pela Lei e no
segundo existe faculdade permitida pela Lei. Os elementos do ECDL so: (1) existncia de um dever legal
criado por Lei (em sentido amplo); e (2) exerccio do dever dentro dos limites da Lei, sob a pena de haver
excesso punvel na forma dolosa ou culposa. O dever legal presente no instituto a obrigao criada por
lei em sentido amplo, ou seja, pela norma jurdica (constituio, leis, decretos, portarias, etc.).



No se admite, como tese defensiva, o estrito cumprimento de um dever contratual (previsto apenas
em contrato sinalagmtico firmado entre as partes). Ateno: o policial que mata um agente que o ameaa de
morte ou ameaa a outra pessoa atua em legtima defesa prpria ou de terceiro, respectivamente, e no no
Estrito Cumprimento de um Dever Legal. Alguns outros aspectos merecem destaque:



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Crimes culposos no admitem o ECDL, pois a lei no obriga a negligncia, a impercia e a
imprudncia;

No homicdio, o instituto s admissvel na hiptese de guerra declarada e, mesmo assim,
quando expressamente permitido em Lei.

O ECDL no suspende a obedincia de outros deveres legais. Dessa forma, o policial que dispara
contra suspeito em perseguio no pode alegar ECDL se acertar pessoa alheia e inocente.

Simulado 18
Alfredo, promotor de justia, recebeu o inqurito policial no qual Augusto era apontado como autor do
crime de furto. Vrias testemunhas afirmavam ter reconhecido o indiciado como o ladro da Rua 48.
Com base no IP, o representante ministerial ofereceu denncia. No curso da instruo, ficou cabalmente
demonstrada a inocncia de Augusto. O magistrado, portanto, julgou improcedente o pedido formulado
na Atrial acusatria e declarou a inocncia do acusado. O advogado de Augusto, Breno, resolveu noticiar
Alfredo pelo crime de denunciao caluniosa (CP, art. 339). Questiona-se: Alfredo praticou crime? Se
sim, qual? Se no, por que? Fundamente sua resposta legalmente.
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19. Exerccio Regular de um Direito

O fato antijurdico composto por: (a) conduta injustificada (que pode ser excluda pelas
justificantes penais da Legtima Defesa e do Estado de Necessidade); e (b) conduta antinormativa (ou
antinormatividade), que nada mais que a qualidade atribuda conduta que contrria ao ordenamento
jurdico considerado como um todo, como um bloco monoltico. Se a conduta praticada, embora tpica,
est autorizada (direito) ou mesmo exigida (dever) por alguma Lei (em sentido amplo), teremos uma
causa de excluso da antinormatividade. Por bvio que uma conduta no pode ser contrria ao nosso
ordenamento e, ao mesmo tempo, autorizada e/ou obrigada pelas normas.

Portanto, exerccio regular de um direito (ERD) causa de excluso da antinormatividade e, por
conseguinte, do fato antijurdico, do crime e da pena. Os elementos do ERD so:

1) a existncia de um direito criado por Lei (em sentido estrito) ou qualquer outra fonte normativa; e

2) exercido de forma regular (estrito) da faculdade dada pela lei, ou seja, dentro dos limites
previstos na norma, sob pena de existir excesso punvel na forma dolosa ou culposa.

Cabe ERC como tese defensiva, por
exemplo, para inocentar jogador de futebol que
causa leso corporal em outro jogador na disputa
pela bola (respeitadas as regras do esporte) ou do
boxeador que nocauteia o outro (tambm em
observncia aos regulamentos da atividade).




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Simulado 19
Wedd um grande empresrio e Ricardo um de seus novos funcionrios. Aps 20 dias do incio do
contrato de trabalho, ainda no lapso experimental, Wedd resolveu afastar Ricardo justificando da
seguinte forma: devido a sua inassiduidade e desasseio. Sentindo-se ofendido, o trabalhador procurou
um advogado que ofertou queixa-crime contra Wedd, imputando-lhe a prtica do crime de injria.
Contrato pelo empresrio, apresente uma tese defensiva capaz de afastar a ilicitude da conduta
praticada e fundamente sua resposta no Cdigo Penal vigente.
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20. Aborto Necessrio e Sentimental

O mdico no vai provocar o aborto em si mesmo, claro! Trata-se da hiptese em que a
gestante, em razo de grave e iminente risco de vida, tem no aborto a nica chance de sobrevivncia;
aplica-se tambm na hiptese de gravidez resultante de estupro, desde que o aborto ocorra com o
consentimento da gestante ou de seu representante legal, tudo nos termos do art. 128 do Cdigo Penal.

Ambas as causas de excluso da ilicitude do art. 128 so de exclusividade do mdico.
Nenhum outro profissional, ainda que no ramo de sade, pode se beneficiar dessa tese de defesa.
No se tratando de mdico, possvel alegar Estado de Necessidade (CP, art. 24), na hiptese de
aborto pelo risco de vida gestante; ou causa supralegal de inexigibilidade de conduta diversa no
caso de aborto proveniente de estupro. Repita-se que a causa especial de excluso da ilicitude,
prevista no art. 128, que exclusiva para o mdico.

O inciso primeiro chamado, pela doutrina, de aborto necessrio. Exige-se a demonstrao
atravs de percia do perigo para a vida da gestante. O consentimento da gestante no relevante,
podendo o mdico, inclusive, contrariar os desejos da me para salvar a sua vida em detrimento da
vida de seu filho; o inciso segundo chamado de aborto sentimental ou humanitrio. Qualquer
meio de prova admitido em direito suficiente para demonstrar que a gestao foi fruto de
estupro, respondendo a gestante em caso de falso.

Aborto necessrio Aborto sentimental
Fundamento CP, art. 128, I CP, art. 128, II
Beneficirio Mdico (apenas) Mdico (apenas)
Cabimento Risco de vida da gestante Estupro
Consentimento da gestante Desnecessrio Necessrio
Meio de prova Percia Qualquer meio de prova
Outros personagens Estado de Necessidade Inexigibilidade de conduta diversa


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O aborto eugnico no possui previso legal, mas admitido
na jurisprudncia. Uma das hipteses o abortamento de feto
anenceflico. O STF entende que o abortamento de feto com
anencefalia plena permitido em respeito ao Princpio da
Humanidade e da Dignidade da Pessoa Humana (diga-se, da
gestante), hiptese que se aproxima de uma inexigibilidade de
conduta diversa (excluso da culpabilidade). Observe-se que o
Supremo no obrigou o abortamento, limitando-se a permiti-lo caso
seja da vontade (consentimento) da gestante.

Parece-nos que a hiptese de anencefalia tambm
defensvel pelo argumento de crime impossvel (atipicidade formal)
por absoluta impropriedade do objeto jurdico (vida). O feto sem
atividade cerebral no considerado como ser vivo e, portanto,
no h que se falar em morte. Nessa linha, a tese seria a da
atipicidade formal e no de excluso da ilicitude, como nos casos de aborto necessrio e no de
aborto sentimental ou humanitrio.

Ateno: no se admite, como tese de defesa, o aborto econmico, que aquele decorrente da
livre escolha da gestante com fundamento na inexistncia de meios materiais para a criao do filho.

Simulado 20
Maria sempre sonhou em ser me, mas nunca conseguia engravidar. Fez tratamentos e gastou muito
dinheiro com mdicos e remdios que a permitissem conceber uma criana. Finalmente, aconteceu.
Estava grvida! Todavia, o seu mdico obstetra diagnosticou, j pelo stimo ms de gestao, que a
gravidez era de altssimo risco de vida para ela, Maria. A continuidade da gravide implicaria, certamente,
em sua morte. Maria, ouvindo tais palavras, determinou expressamente (inclusive de forma escrita e
com firma reconhecida em cartrio) que preferiria morrer a ter de abordar. Cndido mdico obstetra
comprometeu-se a fazer tudo que fosse possvel. Maria ratificou que entre a vida dela e a vida de seu
filho, Cndido deveria optar pela vida do infante. Ao final da cirurgia, Cndido informou que teve de
matar o feto (dolo de provocar o aborto) como nica forma de salvar a vida dela, gestante. Indignada,
Maria noticiou o fato autoridade policial que indiciou Cndido pelo crime de aborto provocado por
terceiro sem o consentimento da gestante. O ministrio pblico, seguindo o entendimento da
autoridade policial, denunciou o mdico pelo crime do art. 125 do CP. O magistrado, aps receber a
denncia, abriu prazo para a defesa. Na qualidade de advogado, apresente o instrumento jurdico
cabvel nesse momento processo (e justifique sua resposta), bem como a tese de defesa que poder ser
utilizada em benefcio do Mdico (a resposta deve ser fundamentada).
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21. Furto de Coisa Comum Fungvel

O tipo penal do art. 156 define o furto de coisa comum. Trata-se de uma espcie de furto em
que a coisa subtrada no totalmente alheia (CP, art. 155) e nem 100% prpria (CP, art. 346), mas
comum, ou seja, pertencente ao mesmo tempo ao sujeito ativo e ao passivo da infrao penal, tal como
ocorre entre condminos, scios e co-herdeiros. crime contra o patrimnio, que se processa mediante
ao penal pblica condicionada representao do ofendido e que admite, como tese de defesa, uma
causa especial de excluso da ilicitude consistente na subtrao de coisa fungvel, cujo valor no
ultrapasse a quota parte ideal a que o agente teria direito no caso de separao dos bens.

Exemplo: Pedro e Jos so scios da empresa PJ Calados Ltda. Ambos possuem a quantia de mil
mquinas de fabricao de calados. Pedro, na calada da noite, subtrai 05 dessas mquinas. O objeto
subtrado (mquina) bem fungvel e a quantidade subtrada (cinco) inferior ao que o Pedro teria direito na
hiptese de dissoluo societria (500 mquinas). Nesse caso, Pedro ter direito excluso da ilicitude da
conduta praticada (CP, art. 156, 2) e sua responsabilidade persistir apenas no campo do Direito Civil.


SUPER RESUMO




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Simulado 21
Os irmos Caio e Mrio nunca foram prximos. Brigavam por tudo, em especial pelo patrimnio da famlia.
Caio, mais novo, morava com os pais. Mrio, engenheiro, saiu cedo de casa, mas sempre manteve contato
com seus ascendentes. Em janeiro deste ano, em um acidente de avio, os pais de Caio e Mrio morreram.
Deixaram um patrimnio de R$ 250.000,00, sendo que a R$ 100.000,00 correspondentes a casa em que
moravam; R$ 50.000,00 em forma de um carro que estava na garagem e o restante em dinheiro que estava
dentro de uma gaveta na casa dos falecidos. Caio, pegou para si R$ 100.000,00 em dinheiro e gastou na
compra de produtos suprfluos, festas e viagens. Mrio, ciente do ocorrido, representou pela instaurao de
inqurito policial contra seu irmo. O delegado indiciou, o MP denunciou e o magistrado condenou pelo
crime de furto de coisa comum (CP, art. 156). Na qualidade de advogado, indique qual o recurso cabvel,
prazo e fundamento jurdico; indique qual a tese de defesa e fundamente sua resposta.
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22. Inimputabilidade Penal

Imputabilidade a capacidade fisiolgica de entender a ilicitude da conduta praticada e de se
comportar conforme esse entendimento. Tal capacidade, em razo da adoo do sistema
biopsicolgico, pressupe idade mnima de 18 anos ( 18 anos) e sade mental.

A ausncia da imputabilidade chamada de inimputabilidade. O quadro abaixo revela as
hipteses de inimputabilidade e as respectivas consequncias jurdicas;

HIPTESE CONSEQUNCIA
Menoridade
(CP, art. 27)
Medida socioeducativa
Doena mental incapacitante
(CP, art. 26, caput)
Medida de segurana
Embriaguez involuntria e completa
(CP, art. 28, 1)
Iseno de pena
Drogado involuntrio e completo
(Lei n 11.343/2006, art. 45)
Iseno de pena
Dependncia de drogas completa
(Lei n 11.343/2006, art. 45)
Medida de segurana
Dependncia de lcool completa
(Doutrina analogia benfica)
Medida de segurana


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59

A imputabilidade deve ser aferida no momento da ao ou omisso criminosa (Teoria da
Atividade, adotada no art. 4 do CP) e no no momento do resultado. O agente ter exatamente 18
anos do primeiro instante at o ltimo segundo do dia de seu dcimo oitavo aniversrio, pouco
importando o horrio de seu nascimento. A emancipao civil no afeta o conceito de maioridade penal.

Simulado 22
Aprovado no vestibular de medicina, Joaquim foi Londrina ver uns amigos. Esses amigos resolveram
fazer um trote, colocando uma substncia entorpecente no refrigerante de Joaquim. Em razo do
consumo da droga, Joaquim teve alucinaes e comeou a ver monstros e abelhas ao seu redor.
Terminou matando Pedro, seu primo, que estava ao seu lado, mas que, na mente de Joaquim, era o
Diamate (um drago do desenho Caverna do Drago). Algumas horas depois, j livre do efeito da droga,
Joaquim prestou depoimento. O magistrado pronunciou Joaquim nas penas do art. 121. Como
advogado, apresente o recurso cabvel contra a pronncia, o prazo, o fundamento jurdico e a tese de
defesa que deve ser apresentada (no se esquea de fundamentar a resposta).
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23. Erro de Proibio Invencvel

Erro de proibio a ausncia de
conscincia sobre a ilicitude da conduta
praticada. O agente tem conscincia do que faz
(sabe que l uma apostila, sabe que se inscreveu
na prova da ordem, sabe que est sentado
lutando contra as distraes do dia a dia), mas
desconhece que tais condutas so ilcitas.

O erro de proibio pode ser classificado, quanto a sua evitabilidade em (a) invencvel (ou
escusvel) e (b) vencvel (ou inescusvel). Erro de proibio invencvel aquele insupervel, inevitvel..
Dado s circunstncias fticas e s caractersticas pessoais, o agente no poderia, em hiptese alguma,


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entender (ter conscincia) da ilicitude da conduta praticada e, por conseguinte, ter afastada a sua
Culpabilidade e, logicamente, no cometer crime e nem sofrer pena (CP, art. 21, 2 parte).
O erro de proibio ser vencvel quando for evitvel, ou seja, quando o agente poderia no ter
incorrido no equvoco caso tivesse um pouco mais de ateno com sua conduta. Quando vencvel, o erro
de proibio diminui a conscincia da ilicitude da conduta praticada, minimizando a Culpabilidade do
agente e, por conseguinte, a sua pena (CP, art. 21 3 parte).

comum, embora errado, que se confunda desconhecimento da ilicitude com
desconhecimento da Lei. A primeira consiste na capacidade cultural de se diferenciar o certo do errado.
uma capacidade comum maior parte das pessoas que convivem em sociedade. Dificilmente algum
que conviva em sociedade poder alegar que no sabe que matar, furtar ou estuprar ilcito. Todavia,
dada a complexidade das leis penais e ao grande nmero de turistas que passam pelo Brasil todos os anos,
alm, claro, das pessoas que vivem em reas rurais com pouco ou nenhum acesso informao, algumas
pessoas podem ignorar a ilicitude de determinadas condutas, a exemplo da apropriao de coisa achada,
sonegao de impostos, omisso de socorro, etc. Por outro lado, o conhecimento da Lei exige formao
educacional em Direito (ou, no mnimo, leitura de nossas leis). Conhecer o Cdigo Penal ou a legislao
especial pressupe leitura, acesso a livros ou internet.. apenas algumas pessoas conhecem o teor exato
do art. 121 do Cdigo Penal, mas todos (mesmo os analfabetos) sabem que matar errado.
Simulado 23
Em um evento religioso na Igreja Universal Planetria Galctica Uga-Uga (IUPGU), o lder do rebanho,
Pastor Lobo Faminto Pinto Belo, convidou os presentes a testemunharem sobre algum milagre
financeiro que Cristo tivesse feito em suas vidas. Joaquim Toupeira, jovem humilde da comunidade Roda
do Fogo (em Olinda PE), subiu ao plpito e narrou a seguinte histria: Estava indo parada de nibus
visitar minha filha adoentada no IMIP (um hospital de Recife PE) quando encontrei uma cdula de R$
50,00 no cho. Peguei. At a normal, meus irmos! Depois de receber timas notcias sobre a sade de
minha pequena, fui correndo ao orelho mais prximo telefonar para minha mui e contar as boas
novas. Ento eu achei outra cdula de R$ 50,00 no cho. Peguei de novo. Fui abenoado por Deus. Aleluia
irmos, aleluia! No auditrio, um delegado de polcia ouviu tudo e resolveu inaugurar inqurito policial
atravs de Portaria. Joaquim Toupeira foi indiciado por crime de furto qualificado pela fraude. O ministrio
pblico, todavia, denunciou o Sr. Toupeira pelo delito do art. 169, II do Cdigo Penal. O magistrado
recebeu a denncia o citou o acusado. Na qualidade de advogado, apresente a pea cabvel nesse
momento processual, indique o prazo de sua interposio, de quando comea a fluir tal prazo e,
sobretudo, qual a tese de defesa a ser aplicada em benefcio de Joaquim. Fundamente sua resposta.
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24. Coao Moral Irresistvel

A coao moral irresistvel impede a liberdade de escolha do agente. Coagido, o indivduo no
pode optar, livremente, entre realizar uma conduta lcita ou ilcita. Falta-lhe, portanto, exigibilidade de
conduta diversa, um dos elementos da Culpabilidade. Sem Culpabilidade, por conseguinte, no existe
crime e sem crime no existe pena. Na coao moral, o agente atua com voluntariedade (sua mente
controla o seu corpo), mas, repita-se, no atua com vontade livre. A tabela detalha o instituto da coao
fsica e da coao moral.



Importante recordar que apenas a coao moral est expressamente prevista em Lei (CP, art. 22 e
65, III, c). A coao fsica criao doutrinria. Os sujeitos da coao so: coator (quem exerce a coao);
coato (quem sofre a coao) e vtima (quem sofre a conduta criminosa praticada pelo coato). Na coao
irresistvel, o coato no responde por nada; na coao resistvel, o coato responde pela conduta criminosa
praticada contra a vtima, mas tem direito a uma atenuante penal prevista no art. 65, III, c.

Tanto a coao fsica (causa de excluso da voluntariedade, da conduta e do Fato Tpico) quando
a coao moral (causa de excluso da exigibilidade de conduta diversa e da Culpabilidade) afastam o
crime e a pena, embora por caminhos distintos.

Simulado 24
O gerente do Banco do Brasil, Valdemar, recebeu uma ligao telefnica perturbadora:
_ Dr. Valdemar?
_ ele. Quem fala?
_ o homem que colocou gasolina no corpo de seus filhos e est disposto a atear fogo neles!
_ Meu Deus, mas por qu? O que voc quer?
_ Quero dinheiro. Pegue R$ 100.000,00 do banco onde voc trabalha ou ver seus filhos carbonizados!


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Sem pensar duas vezes, Valdemar subtraiu a importncia indicada e entregou ao sequestrador.
Descoberto o fato, instaurou-se a competente instruo criminal. Aps a oitiva das testemunhas e do
acusado, restou demonstrado a existncia da ameaa sofrida por Valdemar.
Na qualidade de advogado, apresente o instrumento jurdico-processual adequado (inclusive
apresentando os fundamentos) e a tese de defesa que pode se invocada em prol do gerente de banco.
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25. Obedincia Ordem de Superior Hierrquico

Nem sempre a famosa frase eu s estava cumprindo ordens serve como argumento jurdico
para a iseno de responsabilidade penal. Conforme a doutrina e a prpria Lei (CP, art. 22), o instituto
da obedincia ordem de superior hierrquico pressupe quatro requisitos. Presentes TODOS os
requisitos, temos uma causa de inexigibilidade total de conduta diversa, ou seja, uma causa de excluso
da Culpabilidade (dirimente penal), afastando-se assim o crime e, por conseguinte, a pena. Ausente um
ou mais dos requisitos, teremos uma causa de inexigibilidade parcial de conduta diversa, suficiente
apenas para diminuir a Culpabilidade e, por conseguinte, diminuir a pena em razo da atenuante do CP,
art. 65, III, c. A tabela abaixo apresenta os quatro requisitos e as respectivas consequncias:

O.O.S.H. PERFEITA O.O.S.H. IMPERFEITA
Obedincia Estrita Irrestrita
Ordem No manifestamente ilegal Manifestamente ilegal
Superior Competente Incompetente
Hierarquia Natureza pblica Natureza privada
( - ) exigibilidade de conduta diversa
( - ) Culpabilidade
( - ) crime
( - ) pena
() exigibilidade de conduta diversa
() Culpabilidade
( + ) crime
() pena (atenuante)

Observe, portanto, que apenas a obedincia ordem de superior hierrquico perfeita que
capaz de excluir a Culpabilidade; a imperfeita serve apenas para diminuir a pena (atenuante penal).

Observao: no instituto da obedincia ordem de superior hierrquico perfeita, o agente
(funcionrio pblico necessariamente, em razo da exigncia de hierarquia de natureza pblica) incorre
em uma forma de erro de proibio, pois realiza uma conduta acreditando que a mesma era lcita
quando, em verdade, a conduta era ilcita. Portanto, a ordem cumprida era ilegal desde o primeiro
instante, embora o subordinado pensasse (por acreditar cegamente em seu superior ou por ignorncia
prpria) que a ordem a ser cumprida tinha embasamento legal. Ao mesmo tempo, cumprir a
determinao do superior uma forma de constrangimento (da o instituto aparecer ao lado da coao
moral irresistvel). Essa natureza mista da O.O.S.H. perfeita faz dela uma tese de defesa autnoma, com
previso no art. 22 do Cdigo Penal.

Simulado 25
Recm-aprovada no concurso para o Tribunal de Justia do Mato Grosso do Sul, Jane, tcnica judiciria,
recebeu a determinao de Rodolfo, magistrado da vara em que a mesma foi lotada, para retirar e
destruir dos autos do processo n. 03456-12.2013.8.12.001 os documentos de fl. 14 usque 24. Assim,
como sua primeira atividade na qualidade de intraneus, Jane fez exatamente o que lhe foi determinado.


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Ocorre que no mesmo dia, o Advogado Justos Brabus pediu para ver o processo citado e notou a falta
dos documentos extrados. Perguntou a Jane onde estavam os documentos e ela informou que tais
documentos foram destrudos por ordem do magistrado. Justos Brabus noticiou o fato como extravio de
livro oficial (CP, art. 314), fato que gerou oferecimento de denncia pelo Ministrio Pblico Estadual. Na
qualidade de advogado, apresente a tese de defesa que melhor poder beneficiar Jane. Lembre-se de
fundamentar a sua resposta
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26. Causas supralegais de inexigibilidade de conduta diversa

A jurisprudncia tem admitido algumas hipteses de excluso da Culpabilidade, pela
inexigibilidade de conduta diversa, ainda que sem o correspondente fundamento no texto de Lei. Fala-
se, nesses casos, de causas supralegais de inexigibilidade de conduta diversa. So exemplos:

a) Aborto provocado por terceiro no mdico na hiptese de gravidez resultante de estupro. O art.
128, I do Cdigo Penal criou uma causa especial de excluso da ilicitude para o chamado aborto
sentimental ou humanitrio, ou seja, aquele resultante de estupro. Todavia, a causa especial de
excluso da ilicitude diz respeito unicamente ao mdico, ou seja, ao profissional em artes mdicas
devidamente habilitado. O terceiro (me, parteira, etc.) realizando o procedimento abortivo em
pessoa que engravidou em razo de estupro no poder alegar, como tese de defesa, o art. 128, I.
Resta, nesses casos, a tese a inexigibilidade de conduta diversa, causa de excluso da Culpabilidade,
ainda que no prevista expressamente em Lei.

b) Impossibilidade de pagamento nos crimes contra a ordem tributria ou contra o sistema
previdencirio. Nos crimes contra a ordem tributria e/ou previdenciria, a sonegao de imposto
ou o no repasse das contribuies devidas ao INSS pode ter como causa a total impossibilidade
financeira da empresa. Comprovado que a empresa teve que optar entre o pagamento dos salrios
(que possuem natureza alimentar) e o pagamento de tributos, resta configurado, ao menos em tese,
a inexigibilidade de conduta diversa. Trata-se de tese amplamente aceita no TRF-5 Regio.

c) Excesso exculpante. As descriminantes penais (legtima defesa, estado de necessidade, estrito
cumprimento de um dever legal e exerccio regular de um direito) possuem como requisito comum
a moderao. Na legtima defesa (CP, art. 25), a repulsa ao ataque deve ser moderada, sob pena
de excesso; no estado de necessidade, a conduta praticada com o fim de salvar direito prprio ou
alheio deve ser proporcional ao perigo e ao bem jurdico salvo, do contrrio tambm haver
excesso; no estrito cumprimento de um dever ou no exerccio regular de um direito previsto em lei,
o agente deve atuar dentro dos limites conferidos pela norma, seno sua conduta estar
extrapolando o dever/direito previsto na Lei. s vezes, todavia, em razo de circunstncias
emocionais agudas, o agente atua sem moderao (na legtima defesa), proporo (no estado de
necessidade) ou sem limites (no estrito cumprimento de um dever legal ou no exerccio regular de
um direito). Esse excesso emocional que chamamos de excesso exculpante e funciona como causa
de inexigibilidade de conduta diversa.
Simulado 26
Ao retornar de uma festa e entrar em casa, Jlio, rapaz de 25 anos de idade, encontrou seu pai
digladiando-se com um ladro que adentrara no imvel alguns minutos antes. O pai, pessoa idosa,
perdia o confronto e tinha o peito ferido por um punhal que estava na mo direita do gatuno. Jlio,
diante desse cenrio, foi cozinha, armou-se com uma faca tipo peixeira, e apunhalou o meliante uma,


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duas, trs, quatro.. quatrocentas e cinquenta vezes. Na verdade, s parou de esfaquear porque foi
contido pelo seu pai, que o agarrou e o acalmou. Ainda assim, com a chegada da polcia, Jlio,
visivelmente abalado pela forte emoo vivenciada, ainda repetia o movimento de mo e do brao, tal
como se ainda estivesse ferindo o algoz de seu pai. O Ministrio Pblico entendeu que Jlio agiu com
excesso doloso na legtima defesa e denunciou o jovem por homicdio privilegiado (CP, art. 121, 1).
Qual a tese defensiva que pode ser utilizada para afastar a reprovabilidade da conduta praticada por
Jlio? Qual o fundamento jurdico?
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27. Ausncia ou ilicitude de Provas

O nus da prova compete acusao (CPP, art. 156). No havendo prova de que o agente
praticou o crime ou havendo dvida relevante, dever o magistrado inocentar com fundamento no art.
386, II, V e VII do CPP. Da se afirmar o quo importante a atividade policial que, logo quando tiver
conhecimento da prtica de infrao penal, dever colher todas as provas que serviro para o
esclarecimento do fato e de suas circunstncias (CPP, art. 6, III).

Por mais relevante que seja a atividade policial na produo de provas, cumpre lembrar que as
provas produzidas nessa fase no se sujeitam ao contraditrio e que, por esse motivo, no podem servir
como nico fundamento para a condenao, sob a pena de nulidade (CPP, art. 155). Havendo dvida
sobre a veracidade do fato ou de sua autoria, dever o magistrado inocentar, com fundamento no
Princpio do In Dubio Pro Reo. Deve a acusao demonstrar a existncia de um fato tpico e antijurdico
praticado por agente culpvel.

A defesa pode requerer a produo de provas ( direito da defesa). O delegado (se a requisio
foi realizada ainda na fase pr-processual) poder negar a prova requerida, desde que o faa
motivadamente. Idntico raciocnio aplica-se prova requerida ao magistrado. A ausncia de
fundamentao da deciso que negou a produo de prova poder gerar nulidade processual por
afronta ao Princpio da Ampla Defesa.

O art. 5, LVI da CF (repetido no art. 157 do CPP) estabelece ser inadmissvel, no processo, as
provas obtidas por meios ilcitos. So ilcitos todos os meios que violem princpios e garantias
fundamentais do cidado e que no estejam justificados pela Lei. Nesse sentido, as escutas ambientais e
telefnicas no sero admitidas, salvo quando expressamente autorizadas pelo magistrado e quando
obedecidos os demais requisitos da Lei n 9.296/96. O art. 3 da citada norma possibilita ao
magistrado, de ofcio, determinar a realizar a realizao de uma escuta. A doutrina, todavia,
nega tal possibilidade e j existe Ao Direta de Inconstitucionalidade em curso no supremo
requerendo a declarao da inconstitucionalidade desse dispositivo (ADI 3450).

CPP, art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as
provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas
constitucionais ou legais.

1. So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando
no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as
derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.

2. Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os
trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria
capaz de conduzir ao fato objeto da prova.

3. Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta


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ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente.

Observe ainda que: (1) a Lei n 12.850/2013, que versa sobre os crimes praticados por
organizaes criminosas, permite a infiltrao de agentes, desde que atravs de expressa autorizao
judicial; (b) a gravao da confisso do suspeito ou acusado sem a sua cincia causa de ilicitude da
prova e poder provocar nulidade no processo; (c) a ausncia de exame de corpo de delito nas infraes
que deixam vestgios (CPP, art. 158) causa de nulidade processual (CPP, art. 564, III, b); (d) o preso tem
o direito de ficar calado. Qualquer espcie de constrangimento ou de permuta de favores que o
constranja a falar implicar na ilicitude da prova obtida (art. 5, LXIII CF); e (e) uma prova ilcita poder
provocar a contaminao das demais provas obtidas atravs dela (Teoria do Fruto da rvore
Envenenada CPP, art. 157, 1).
Simulado 27-A
Jos da Silva foi preso em flagrante pela polcia militar quando transportava em seu carro grande
quantidade de drogas. Levado pelos policiais delegacia de polcia mais prxima, Jos telefonou para seu
advogado, o qual requereu ao delegado que aguardasse sua chegada para lavrar o flagrante. Enquanto
esperavam o advogado, o delegado de polcia conversou informalmente com Jos, o qual confessou que
pertencia a um grupo que se dedicava ao trfico de drogas e declinou o nome de outras cinco pessoas que
participavam desse grupo. Essa conversa foi gravada pelo delegado de polcia. Aps a chegada do
advogado delegacia, a autoridade policial permitiu que Jos da Silva se entrevistasse particularmente
com seu advogado e, s ento, procedeu lavratura do auto de priso em flagrante, ocasio em que Jos
foi informado de seu direito de permanecer calado e foi formalmente interrogado pela autoridade policial.
Durante o interrogatrio formal, assistido pelo advogado, Jos da Silva optou por permanecer calado,
afirmando que s se manifestaria em juzo. Com base na gravao contendo a confisso e delao de Jos,
o Delegado de Polcia, em um nico ato, determina que um de seus policiais atue como agente infiltrado e
requer, ainda, outras medidas cautelares investigativas para obter provas em face dos demais membros
do grupo criminoso: 1. quebra de sigilo de dados telefnicos, autorizada pelo juiz competente; 2. busca e
apreenso, deferida pelo juiz competente, a qual logrou apreender grande quantidade de drogas e armas;
3. priso preventiva dos cinco comparsas de Jos da Silva, que estavam de posse das drogas e armas.
Todas as provas coligidas na investigao corroboraram as informaes fornecidas por Jos em seu
depoimento. Relatado o inqurito policial, o promotor de justia denunciou todos os envolvidos por
associao para o trfico de drogas (art. 35, Lei 11.343/2006), trfico ilcito de entorpecentes (art. 33, Lei
11.343/2006) e quadrilha armada (art. 288, pargrafo nico)
1
. Considerando tal narrativa, excluindo
eventual pedido de aplicao do instituto da delao premiada, indique quais as teses defensivas, no plano
do direito material e processual, que podem ser arguidas a partir do enunciado acima, pela defesa de Jos.
Indique os dispositivos legais aplicveis aos argumentos apresentados.
(Questo presente no 2 Exame Unificado FGV 01 questo)
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Simulado 27-B
Maria, jovem extremamente possessiva, comparece ao local em que Jorge, seu namorado, exerce o cargo
de auxiliar administrativo e abre uma carta lacrada que havia sobre a mesa do rapaz. Ao ler o contedo,
descobre que Jorge se apropriara de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), que recebera da empresa em que
trabalhava para efetuar um pagamento, mas utilizara tal quantia para comprar uma joia para uma moa

1
Essa questo no considerada a modificao trazida pela Lei 12.850/2013. Redao anterior do art. 288:
Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crime. Redao atual:
Associarem-se 3 (trs) ou mais pessoas, para o fim especfico de cometer crimes.


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chamada Jlia. Absolutamente transtornada, Maria entrega a correspondncia aos patres de Jorge. Com
base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso. a) Jorge praticou crime? Em caso positivo, qual(is)? (Valor: 0,35)
b) Se o Ministrio Pblico oferecesse denncia com base exclusivamente na correspondncia aberta por
Maria, o que voc, na qualidade de advogado de Jorge, alegaria? (Valor: 0,9)
(Questo presente no 4 Exame Unificado FGV 01 questo)
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28. Incompetncia

A jurisdio tem limite na competncia e fundamento no Princpio Constitucional do Juiz Natural
(CF, art. 5, LIII e 109, art. 69 do CPP), sendo que os atos de juiz incompetente podem gerar nulidade. A
incompetncia absoluta (ratione materiae e ratione personae) pode ser arguida a qualquer tempo e
grau de jurisdio.

A chamada incompetncia relativa (ratione loci) tem momento oportuno para ser alegada, mas
poder ser reconhecida, de ofcio, pelo juiz at a sentena, eis que, no processo penal, vigora o
entendimento que a competncia territorial tambm matria de ordem pblica.

Sobre o tema, importante a leitura do art. 567 do Cdigo de Processo Penal: a incompetncia
do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o processo, quando for declarada a nulidade, ser
remetido ao juiz competente. Parcela da doutrina entenda que o artigo citado s pode ser aplicado no
caso de incompetncia relativa.

Simulado 28-A
Na cidade de Arsenal, no Estado Z, residiam os deputados federais Armnio e Justino. Ambos
objetivavam matar Frederico, rico empresrio que possua valiosas informaes contra eles. Frederico
morava na cidade de Tirol, no Estado K, mas seus familiares viviam em Arsenal. Sabendo que Frederico
estava visitando a famlia, Armnio e Justino decidiram colocar em prtica o plano de mat-lo. Para
tanto, seguiram Frederico quando este saa da casa de seus parentes e, utilizando-se do veculo em que
estavam, bloquearam a passagem de Frederico, de modo que a caminhonete deste no mais conseguia
transitar. Ato contnuo, Armnio e Justino desceram do automvel. Armnio imobilizou Frederico e
Justino desferiu tiros contra ele, Frederico. Os algozes deixaram rapidamente o local, razo pela qual
no puderam perceber que Frederico ainda estava vivo, tendo conseguido salvar-se aps socorro
prestado por um passante. Tudo foi noticiado polcia, que instaurou o respectivo inqurito policial. No
curso do inqurito, os mandatos de Armnio e Justino chegaram ao fim, e eles no conseguiram se
reeleger. O Ministrio Pblico, por sua vez, munido dos elementos de informao colhidos na fase
inquisitiva, ofereceu denncia contra Armnio e Justino, por tentativa de homicdio, ao Tribunal do Jri
da Justia Federal com jurisdio na comarca onde se deram os fatos, j que, poca, os agentes eram
deputados federais. Recebida a denncia, as defesas de Armnio e Justino mostraram-se conflitantes. J
na fase instrutria, Frederico teve seu depoimento requerido. A vtima foi ouvida por meio de carta
precatria em Tirol. Na respectiva audincia, os advogados de Armnio e Justino no compareceram, de
modo que juzo deprecado nomeou um nico advogado para ambos os rus. O juzo deprecante, ao


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final, emitiu decreto condenatrio em face de Armnio e Justino. Armnio, descontente com o patrono
que o representava, destituiu-o e nomeou voc como novo advogado. Com base no cenrio acima,
indique duas nulidades que podem ser arguidas em favor de Armnio. Justifique com base no CPP e na
CRFB. (Valor: 1,25)
(Questo presente no 4 Exame Unificado FGV 03 questo)
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Simulado 28-B
Jeremias preso em flagrante pelo crime de latrocnio, praticado contra uma idosa que acabara de sacar
o valor relativo sua aposentadoria dentro de uma agncia da Caixa Econmica Federal e presenciado
por duas funcionrias da referida instituio, as quais prestaram depoimento em sede policial e
confirmaram a prtica do delito. Ao oferecer denncia perante o Tribunal do Jri da Justia Federal da
localidade, o Ministrio Pblico Federal requereu a decretao da priso preventiva de Jeremias para a
garantia da ordem pblica, por ser o crime gravssimo e por convenincia da instruo criminal, uma vez
que as testemunhas seriam mulheres e poderiam se sentir amedrontadas caso o ru fosse posto em
liberdade antes da colheita de seus depoimentos judiciais. Ao receber a inicial, o magistrado decretou a
priso preventiva de Jeremias, utilizando-se dos argumentos apontados pelo Parquet. Com base no caso
acima, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso,
indique os argumentos defensivos para atacar a deciso judicial que recebeu a denncia e decretou a
priso preventiva.
(Questo presente no 3 Exame Unificado FGV 03 questo)
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Simulado 28-C
Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu
automvel tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal comea a
discutir asperamente, o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao automvel. Muito
assustada, Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do veculo, pois quela
velocidade no seria possvel controlar o automvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo
ser perito em direo e refutando qualquer possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o
automvel atinge um buraco e, em razo da velocidade empreendida, acaba se desgovernando, vindo a
atropelar trs pessoas que estavam na calada, vitimando-as fatalmente. Realizada percia de local, que
constatou o excesso de velocidade, e ouvidos Caio e Madalena, que relataram autoridade policial o
dilogo travado entre o casal, Caio foi denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de
homicdio na modalidade de dolo eventual, trs vezes em concurso formal. Recebida a denncia pelo
magistrado da vara criminal vinculada ao Tribunal do Jri da localidade e colhida a prova, o Ministrio
Pblico pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos da inicial. Na qualidade de advogado de Caio,
chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser


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deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4) b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3) c)
Caso Caio fosse pronunciado
(Questo presente no 3 Exame Unificado FGV 04 questo)
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29. Desrespeito ao Contraditrio

O sistema garantista-penal, que tem
fundamento constitucional, baseia-se no respeito ao
contraditrio e ampla defesa. Assim, o desrespeito s
normas que garantem a ampla defesa, ferindo norma
constitucional, gera nulidade absoluta (CF, art. 5, LV). A
falta de intimaes necessrias para as manifestaes
da defesa e o desrespeito aos prazos prejudicam o
contraditrio e viciam o processo.

Fique atento: na fase da execuo da pena,
comum que no se respeite o citado princpio quando
da regresso de regime ou da revogao de regime,
gerando a nulidade da deciso.

Smulas relevantes:
STJ Smula n 343 - 12/09/2007. obrigatria a presena de advogado em todas as fases do
processo administrativo disciplinar.
STF Smula Vinculante n 5. Sesso Plenria de 07/05/2008 - A falta de defesa tcnica por
advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a constituio.

30. Reformatio In Pejus

No se admite, em nosso sistema, a reformatio in pejus, ou seja, que a situao do recorrente
seja prejudicada em recurso exclusivo da defesa ou no caso de reviso criminal. Havendo piora da
situao no Tribunal, o acrdo dever ser anulado. Se a deciso for anulada, quer em recurso exclusivo
da defesa, quer em reviso criminal, ainda assim a nova deciso no poder prejudicar o acusado, sob a
pena de afronta indireta ao princpio em estudo.

O Princpio da Proibio da Reformatio in pejus se justifica na medida em que impede que o
advogado se sinta intimidado em recorrer alegando nulidade de dada deciso com receio que, uma vez
reconhecida a nulidade, a pena a ele imposta seja ainda pior que a anterior. Observao: esse princpio
no se aplica em favor do rgo de acusao, ou seja, admite-se a melhoria da situao jurdica do
acusado quando do recurso for exclusivo do Ministrio Pblico.


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Simulado 30
Isabela, logo aps o parto, matou seu filho sob a influncia do estado puerperal. Processada pelo crime
de infanticdio, ela foi condenada pena de recluso de 03 anos em regime inicialmente aberto. O
Ministrio Pblico no recorreu da deciso. A defesa recorrer, requerendo a diminuio da pena para 2
anos (mnimo legal) e aplicao de causa geral de diminuio de pena correspondente semi-
imputabilidade penal. O recurso foi julgado improcedente, tendo a Turma Criminal do Tribunal de
Justia de So Paulo revertido a condenao para o crime de homicdio doloso, determinando que os
autos fossem enviados ao Tribunal do Jri, nos termos da Constituio Federal. Contratado pela famlia
de Isabela, apresente o recurso cabvel contra a deciso do colegiado e o fundamento jurdico
pertinente. A resposta desacompanhada da correspondente explicao no ser pontuada.
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31. Ausncia de Ru Preso na Audincia

A defesa do acusado se faz de forma tcnica e pela autodefesa. Essa ltima consiste na
participao pessoal do acusado na audincia. Para o ru que est em liberdade, participar ou no do
ato instrutrio um direito, que ele poder exercer ou recusar. Para o ru que est preso, a
participao obrigatria, sob a pena de nulidade.

A participao da defesa tcnica, exercida pelo advogado, sempre obrigatria (estando o
acusado livre ou solto). O advogado, desde que constitudo, poder at dispensar a presena de seu
constituinte quando da audincia. Todavia, no dispensando expressamente a presena, ou sendo essa
dispensa feita por advogado ad hoc, haver nulidade.

A nulidade, todavia, relativa, devendo ser suscitada na prpria audincia pela defesa tcnica,
evitando assim a precluso. E mais, ao suscitar a nulidade, o advogado deve fundamentar na
demonstrao do prejuzo pela ausncia do ru preso. Esse o entendimento mais recente extrado de
decises do STJ e do STF, seno vejamos:

STJ. HC 275071 / SP Min. JORGE MUSSI- 5 TURMA - 11/02/2014
Ementa: (..) Conforme entendimento j consolidado na jurisprudncia deste Superior
Tribunal de Justia, a realizao da audincia de instruo no juzo deprecado sem a
presena do acusado que se encontra preso causa de nulidade relativa, cuja declarao
depende de arguio oportuna e demonstrao de efetivo prejuzo.

STF. HC 111522 / SP Min. RICARDO LEWANDOWSKI 2 TURMA - 29/05/2012
Ementa: (..) Este Tribunal firmou entendimento no sentido de que a ausncia de ru preso
em audincia de oitiva de testemunha no implica a nulidade do processo, havendo o
Plenrio do Tribunal, ao apreciar a Questo de Ordem no RE 602.543/RS, Rel. Min. Cezar
Peluso, reafirmado tal entendimento.

Simulado 31
Em decorrncia de mandado de priso preventiva, Wyllamar, acusado de trfico ilcito de
entorpecentes, foi preso em comarca diversa da que estava sendo processado. Posteriormente, embora
o juiz do processo o houvesse requisitado quela comarca, Wyllamar no foi apresentado audincia de
instruo e julgamento, sobrevindo condenao. Sabendo que o advogado de Wyllamar estava presente
na respectiva audincia e que no dispensou a presena de seu cliente, o que poderia ser alegado em
sua defesa? Fundamente sua resposta.


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(Questo enviada por Fbio Aragone)
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32. Denncia Inepta

Sob a pena de nulidade (CPP, art. 564, III), a inicial acusatria que no cumpre seus requisitos
deve ser considerada inepta. Reza o art. 41 do CPP que a denncia ou queixa conter a exposio do
fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos
quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
Entrementes, a jurisprudncia tem considerado inepta a denncia em alguns casos, entre os quais
destacamos:

Na tentativa, quando no descreve o incio da ao do agente;

No crime culposo, quando no explica no que consistiu a violao do dever de cuidado (se houve
negligncia, imprudncia ou impercia e no que consistiu tal violao).

No crime de desacato, quando no consta nos autos os vocbulos instrumentalizados pelo
agente para ofender o funcionrio pblico (art. 331 do CP);

Quanto aos crimes em concurso de pessoas, a jurisprudncia tem entendido que no
necessria a narrativa pormenorizada de cada agente na prtica criminosa, podendo tais
circunstncias serem esclarecidas durante a instruo processual. Todavia, fundamental que a
denncia descreva o liame subjetivo que interliga cada um dos concorrentes na prtica
criminosa (desde logo) deixando que, no decorrer da instruo e antes da sentena, reste
detalhada qual a conduta realizada por cada um dos acusados.

Algumas decises relativas ao tema:

STF - HC 88875 / AM - Mn. CELSO DE MELLO 2 TURMA - 07/12/2010
Ementa: A denncia deve conter a exposio do fato delituoso, descrito em toda a sua
essncia e narrado com todas as suas circunstncias fundamentais. Essa narrao, ainda
que sucinta, impe-se, ao acusador, como exigncia derivada do postulado constitucional
que assegura, ao ru, o exerccio, em plenitude, do direito de defesa. Denncia que deixa
de estabelecer a necessria vinculao da conduta individual de cada agente aos
eventos delituosos qualifica-se como denncia inepta.

STJ - RHC 33470 / MA Min. JORGE MUSSI 5 TURMA - 10/09/2013
Ementa: 1. O devido processo legal constitucionalmente garantido deve ser iniciado com
a formulao de uma acusao que permita ao acusado o exerccio do seu direito de


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defesa, para que eventual cerceamento no macule a prestao jurisdicional reclamada.
2. No caso dos autos, constata-se que o Ministrio Pblico deixou de descrever qualquer
conduta comissiva ou omissiva da recorrente apta a caracterizar a sua contribuio para o
bito da vtima. 3. Embora o membro da acusao tenha qualificado a recorrente como
enfermeira, em momento algum esclareceu se ela seria uma das profissionais que teriam
se recusado a prestar auxlio me da vtima no hospital. 4. Assim, no havendo na pea
inicial a descrio mnima da conduta praticada pela recorrente apta a caracterizar o
delito de homicdio culposo, imperioso o reconhecimento da sua inaptido para a
deflagrao de uma ao penal.

Simulado 32
O Ministrio Pblico Federal ofereceu denncia contra o juiz do Tribunal Regional do Trabalho, Clnio,
indicando-o como incurso nas sanes do art. 319 do Cdigo Penal (prevaricao). Segundo a denncia,
o relatrio final da Comisso de Sindicncia instaurado para apurar a indevida insero de dados no
Sistema de Cadastramento Unificado de Servidores (SICAF), apurou ter havido reativao da empresa
TRIM, suspensa de licitar com o TRT pelo prazo de 01 ano. Comprovou-se que o lanamento foi
realizado pela servidora Clcia, segundo suas prprias declaraes, oportunidade em que revelou ter
sido auxiliado pelo servidor Cllio, cumprindo ambas ordens da Diretora-Geral Clenira. Embora
comprovada a gravidade do procedimento das servidoras na sindicncia, o Presidente do Tribunal no
instaurou o devido processo administrativo visando a aplicao da adequada sano, incidindo assim
nas sanes do art. 319 do Cdigo Penal. No nega o denunciado estar dentre as suas atribuies as
providncias sancionatrias contra os servidores ocupantes dos cargos de confiana, mas tambm no
nega nada ter feito para puni-las, sendo indevida a omisso da autoridade com poder de direo. Assim,
apresentou o MPF denncia contra o Juiz do Tribunal Regional do Trabalho Clnio do art. 319 do Cdigo
Penal (prevaricao), afirmando ter sido transgredido o princpio da moralidade. Sendo advogado de
Clnio, o que alegaria em sua defesa?
(Questo enviada por Fbio Aragone)
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33. Ausncia de Comunicaes Necessrias

O ru tem o direito de ser citado regularmente, sob a pena
de nulidade (CPP, art. 564, III, e) Se ausente ou irregular a citao, o
processo nulo, pois prejudicada a ampla defesa em sua face de
autodefesa. A nova redao do art. 360 do CPP determinou que
mesmo o ru preso, deve ser citado pessoalmente.

O advogado, da mesma forma, deve ser intimado para que
tome cincia e participe do processo, dando assim impulso marcha
processual. A ausncia de intimao tambm poder gerar nulidade,
mesmo no segundo grau.



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34. Desarquivamento do inqurito sem novas provas (Smula 524 STF)

O inqurito policial tem por finalidade apurar a autoria e a materialidade de determinado evento
criminoso. O resultado final poder ser conclusivo (ainda que tal concluso implique em confirmao pelo
Poder Judicirio dado ausncia do contraditrio na fase pr-processual) ou inconclusivo. Se inconclusivo, o
Ministrio Pblico deixar de oferecer a denncia e requerer ao magistrado o arquivamento do inqurito
policial por falta de provas suficientes que justificam o oferecimento da denncia contra quem quer que seja.
O magistrado, concordando com o pleito, determina o arquivamento.

Pois bem, arquivado o inqurito policial no ser possvel a sua reabertura sem que surjam
novas provas, sob a pena de ofender a Smula 524 do STF: arquivado o inqurito policial, por despacho
do juiz, a requerimento do Promotor de Justia, no pode a ao penal ser iniciada, sem novas provas.

Prova nova aquela que foi produzida aps o arquivamento. No prova nova aquela j
existente poca do arquivamento mas ignorada pelo Delegado de Polcia. Assim, uma carta que foi
enviada ao delegado com declaraes que comprovariam a autoria do crime e que foi esquecida pela
autoridade policial, no pode ser utilizada, aps o arquivamento, como prova nova para fins de
reabertura do procedimento investigativo.

Simulado 34
Pedro foi acusado de ter atropelado Maria no dia 20 de maro de 2013. Diversas testemunhas
supostamente presenciaram o atropelamento, entre as quais Maria, Jos, Augusto, Cndida e Juliana. A
autoridade policial ouviu todas as testemunhas, mas como os depoimentos eram praticamente iguais
(todos incriminando Pedro), limitou-se a acostar aos autos apenas os depoimentos de Maria, ignorando
os depoimentos dos demais. Encerrado o inqurito policial e enviado ao Ministrio Pblico, o promotor
entendeu por pedir o arquivamento, pois, em seu entendimento, um nico depoimento no seria
prova suficiente para justificar o oferecimento da denncia. O magistrado concordou e o IP foi
arquivado. Indignado com a soluo jurdica dada ao caso, o delegado de polcia reabriu o procedimento
investigativo com base nos depoimentos de Jos, de Augusto, de Cndida e de Juliana e enviou suas
concluses ao rgo ministerial. O MP, com fundamento nos novos depoimentos acostados, ofertou a
denncia e o magistrado recebeu. Pedro foi citado no dia 14.08.2013 (quarta-feira). Na qualidade de
advogado, responda: (a) que pea deve ser proposta e com que fundamento? (b) qual o ltimo dia de
prazo e seu fundamento? (c) qual a tese de defesa que deve ser apresentada e seu fundamento?
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35. Morte do Agente

Trata-se da mais bvia causa de excluso da
punibilidade. Ao morto no se pode atribuir qualquer
penalidade, pois no haveria efetividade alguma. No se pode
condenar o morto ao inferno, pois no h prova de que o
inferno exista e, mesmo que exista, no se pode garantir que
a alma do falecido realmente desa at o submundo quente.


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A morte que serve para extinguir a punibilidade a morte real. A morte presumida no se
presta ao Direito Penal. a certido de bito (e no a sentena de ausncia) que serve como prova
para extinguir a punibilidade. Eventual reconhecimento de que a certido de bito usada para fins
de se obter a declarao da extino da punibilidade falsa, no impede que o processo seja
reaberto (STF), eis que a deciso no faz coisa julgada em sentido estrito
2
.
36. Anistia

hiptese de clemncia dada pelo Poder Legislativo atravs de Lei. Crimes hediondos e
equiparados no admitem anistia. possvel a concesso da anistia em qualquer fase do processo e
mesmo durante a execuo penal ou na fase pr-processual (inqurito policial). A anistia tem efeitos ex
tunc isso significa que o beneficiado ser considerado primrio caso venha a praticar outro crime, ainda
que seja o mesmo crime pelo qual foi anistiado. O fundamento legal para anistia o art. 107, II do CP, o
artigo 742 do Cdigo de Processo Penal e o art. 187 da Lei de Execues Penais. Vejamos um exemplo:

LEI N 12.848, DE 2 DE AGOSTO DE 2013.

A PRESIDENTA DA REPBLICA. Fao saber que o Congresso Nacional decreta e
eu sanciono a seguinte Lei:

Art. 1 concedida anistia aos policiais e bombeiros militares que participaram
de movimentos reivindicatrios por melhorias de vencimentos e condies de
trabalho ocorridos:

I - entre o dia 1o de janeiro de 1997 e a publicao desta Lei nos Estados de
Alagoas, de Gois, do Maranho, de Minas Gerais, da Paraba, do Piau, do Rio
de Janeiro, de Rondnia e de Sergipe;

II - entre a data de publicao da Lei no 12.191, de 13 de janeiro de 2010, e a
data de publicao desta Lei nos Estados da Bahia, do Cear, de Mato Grosso,
de Pernambuco, do Rio Grande do Norte, de Roraima, de Santa Catarina e do
Tocantins e do Distrito Federal.

Art. 2 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Braslia, 2 de agosto de 2013;
192 da Independncia e 125 da Repblica.


2
HC 104998 / SP - SO PAULO - Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI - Julgamento: 14/12/2010 - Primeira Turma
Ementa: EMENTA "HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. EXTINO DA PUNIBILIDADE AMPARADA EM CERTIDO
DE BITO FALSA. DECISO QUE RECONHECE A NULIDADE ABSOLUTA DO DECRETO E DETERMINA O
PROSSEGUIMENTO DA AO PENAL. INOCORRNCIA DE REVISO PRO SOCIETATE E DE OFENSA COISA JULGADA.
PRONNCIA. ALEGADA INEXISTNCIA DE PROVAS OU INDCIOS SUFICIENTES DE AUTORIA EM RELAO A CORRU.
INVIABILIDADE DE REEXAME DE FATOS E PROVAS NA VIA ESTREITA DO WRIT CONSTITUCIONAL.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL INEXISTENTE. ORDEM DENEGADA. 1. A deciso que, com base em certido de bito
falsa, julga extinta a punibilidade do ru pode ser revogada, dado que no gera coisa julgada em sentido estrito.
2. No o habeas corpus meio idneo para o reexame aprofundado dos fatos e da prova, necessrio, no caso, para
a verificao da existncia ou no de provas ou indcios suficientes pronncia do paciente por crimes de
homicdios que lhe so imputados na denncia. 3. Habeas corpus denegado.


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DILMA ROUSSEFF
Miriam Belchior
37. Graa

Tambm hiptese de clemncia, s que concedida pelo Poder Executivo. Para alguns autores,
a graa tambm chamada de indulto individual. Tem natureza singular, beneficiando um condenado
ou um pequeno grupo de condenados, individualizados um a um. concedido pelo Presidente da
Repblica atravs de decreto e s se admite aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, ou
seja, s cabe graa na fase da execuo penal.
Ao contrrio da anistia, tem efeitos ex nunc, ou seja, o agente beneficiado pela graa ser
considerado reincidente caso venha a praticar novo delito aps a concesso do benefcio. Tambm no
pode ser usada nos crimes hediondos e nos equiparados. O fundamento legal para a graa o art. 107, II
do CP e os artigos 734, 735, 738, 740 do Cdigo de Processo Penal.
38. Indulto

Tambm conhecido como graa coletiva, causa de extino da punibilidade concedida pelo
Presidente da Repblica atravs de Decreto. Diferencia-se da graa (ou indulto individual) porque
concedido para grupo de pessoas que preenchem determinados requisitos (expressos no decreto de
indulto), sem qualquer individualizao. O indulto poder ser parcial ou total. Se for total, causa de
extino da punibilidade; se parcial, servir apenas para diminuir a pena. O indulto parcial chamado de
comutao da pena.

Aproxima-se da graa, na medida em que s pode ser concedido aps o trnsito em julgado da
sentena condenatria e porque tambm tem efeitos ex nunc, no afastando a reincidncia. O
fundamento legal para o indulto tambm o art. 107, II do CP, o art. 741 do Cdigo de Processo Penal e
o art. 187 e seguintes da Lei de Execues Penais. Eis um exemplo:

DECRETO N 7.873, DE 26 DE DEZEMBRO DE 2012

A PRESIDENTA DA REPBLICA, no exerccio da competncia privativa
que lhe confere o art. 84, caput, inciso XII, da Constituio, tendo em vista
a manifestao do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria,
acolhida pelo Ministro de Estado da Justia, e considerando a tradio, por
ocasio das festividades comemorativas do Natal, de conceder indulto s
pessoas condenadas ou submetidas a medida de segurana e comutar
penas de pessoas condenadas,

DECRETA:
Art. 1 concedido o indulto coletivo s pessoas, nacionais e estrangeiras:
I - condenadas a pena privativa de liberdade no superior a oito anos, no
substituda por restritivas de direitos ou multa, e no beneficiadas com a
suspenso condicional da pena que, at 25 de dezembro de 2012, tenham
cumprido um tero da pena, se no reincidentes, ou metade, se reincidentes;
II - condenadas a pena privativa de liberdade superior a oito anos e no superior
a doze anos, por crime praticado sem grave ameaa ou violncia a pessoa, que,


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at 25 de dezembro de 2012, tenham cumprido um tero da pena, se no
reincidentes, ou metade, se reincidentes;
III - condenadas a pena privativa de liberdade superior a oito anos que, at 25 de
dezembro de 2012, tenham completado sessenta anos de idade e cumprido um
tero da pena, se no reincidentes, ou metade, se reincidentes;
IV - condenadas a pena privativa de liberdade que, at 25 de dezembro de 2012,
tenham completado setenta anos de idade e cumprido um quarto da pena, se
no reincidentes, ou um tero, se reincidentes;
V - condenadas a pena privativa de liberdade que, at 25 de dezembro de 2012,
tenham cumprido, ininterruptamente, quinze anos da pena, se no reincidentes,
ou vinte anos, se reincidentes;
VI - condenadas a pena privativa de liberdade superior a oito anos que tenham
filho ou filha menor de dezoito anos ou com deficincia que necessite de seus
cuidados e que, at 25 de dezembro de 2012, tenham cumprido:
a) se homens no reincidentes, um tero da pena, ou metade, se reincidentes;
ou b) se mulheres no reincidentes, um quarto da pena, ou um tero, se
reincidentes.
..

39. Perdo Judicial

a ltima causa de clemncia pblica. Ao contrrio da anistia, da graa e do indulto, o perdo
judicial deve ser concedido pelo Poder Judicirio, mas apenas nos casos expressamente autorizados e
previstos em Lei. Admite perdo judicial, entre outros exemplos: homicdio culposo, leso corporal
culposa, receptao culposa, injria recproca, etc. O perdo judicial tem efeito ex tunc, ou seja, afasta a
reincidncia. O momento de sua concesso na prolatao da sentena (nem antes e nem depois). O
perdo judicial tem efeito ex tunc, ou seja, o seu beneficirio no perde o status de primrio.

Segue um resumo das quatro ltimas teses de defesa (relacionadas clemncia pblica):



Smulas relacionadas:
STJ Smula 18. A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da
punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.



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40. Perdo do Ofendido

O perdo do ofendido inaugura outro grupo de causas de
extino da punibilidade: as relacionadas s aes penais privadas.
Para entender o perdo do ofendido e os demais institutos a seguir
fundamental recordar das principais caractersticas das aes privadas
ordinrias (exclusiva e personalssima): oportunidade, disponibilidade e
indivisibilidade. Isso implica dizer que o querelante, querendo, poder
optar em propor ou no a ao penal privada. Optando pela no
propositura, teremos a renncia (tcita ou expressa). Propondo a ao
penal privada, o querelante dela poder desistir (pois se trata de
demanda judicial disponvel). Havendo desistncia, teremos o perdo
do ofendido. Se o querelante abandonar a ao, haver o instituto da
perempo. Em qualquer dos casos, deve ser respeitado o Princpio da
Indivisibilidade presente nos delitos dessa natureza.

Dado a um dos querelados, o perdo a todos beneficia, mas no prejudica o direito dos demais
querelantes em continuar a demanda criminal contra os mesmos querelados. Trata-se de instituto
bilateral, ou seja, s tem o efeito de extino da punibilidade se, e somente se, houver aceitao da
parte adversa (criminoso ou supostos criminosos).

Concedido o perdo pelo ofendido, o magistrado mandar intimar o querelado para dizer se o
aceita no prazo de 03 dias. Aceitando-o, extingue-se a punibilidade. No aceitando, o processo continua
regularmente. Mantendo-se silente no trduo legal, considera-se que houve aceitao tcita e extingue-
se a punibilidade, encerrando-se o processo. Nesse caso, no se declara nem a culpa e nem a inocncia
do querelado, arquivando-se o processo por perda de objeto.

O perdo aceito extingue a punibilidade e no gera reincidncia (efeito ex tunc). Poder ser
proposto pelo prprio querelante ou por procurador (advogado) com poderes especiais (procurao
com poderes expressos para a concesso do perdo); e poder ser aceito diretamente pelo querelado
ou por procurador com poderes especiais.

Finalmente, poder ocorrer dentro do processo (atravs de petio ou em audincia) ou fora.
Havendo aceitao fora do processo, ela poder ocorrer de forma tcita ou expressa. Se tcita, admite-
se todos os meios de prova vlidos em direito para demonstrar comportamento incompatvel com o
desejo de continuar a ao penal; se escrita, dever ser assinada pelo querelante e pelo querelado ou


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por seus procuradores com poderes especiais para isso. Conforme o Cdigo Penal, no configura perdo
tcito o recebimento de indenizao correspondente ao fato crime objeto da ao penal privada.



Fundamento legal:
Cdigo Penal, art. 107, V; e
Cdigo de Processo Penal, artigos 51, 52, 53, 55, 56, 57, 58 e 59.

Simulado 40
Pedro, Augusto e Joaquim foram funcionrios de Tcio durante longos 20 anos. Demitidos sem justa
causa aps a falncia da empresa, que explorava o mercado de locao de vdeos em DVD, sentiram-se
enormemente prejudicados porque Tcio informou que no teria condies de pagar as verbas
rescisrias. Possudos pelo sentimento de injustia, resolveram invadir a residncia de Tcio e subtrair,
na calada da noite, objetos de valor (eletrnicos, em especial) que pudessem vender ou usar (uma
forma de compensao do crdito trabalhista). Tcio, quando soube da subtrao, notificou o fato na
delegacia e aps encerramento do inqurito policial, o MP ofertou denncia por furto noturno
qualificado pelo concurso de duas ou mais pessoas. Na audincia de instruo, Pedro confessou o crime
e pediu perdo, chorando, e justificou sua conduta como um ato de desespero. Tcio, sujeito de
enorme corao, declarou perdoar Pedro, mas afirmou que agora o processo est nas mos da Justia.
O magistrado condenou todos os trs acusados na forma do art. 155, 1 e 4, IV. Apresente o recurso
cabvel, o prazo e a tese de defesa, fundamentando todas as respostas.
Para ver a resposta do simulado acesse www.rodrigoalmendra.com




41. Renncia

Fruto do Princpio da Oportunidade, a renncia causa de extino da punibilidade que afeta
apenas os crimes de ao penal privada ordinria. Propor a queixa-crime no uma obrigao para a
vtima, faculdade. Querendo, oferta; no querendo, renuncia. Portanto, s cabe o instituto da renncia
antes do incio da ao penal. Uma vez iniciada a ao penal, o instituto aplicvel o perdo do ofendido.

A renncia poder ser expressa ou tcita: a primeira se prova mediante documento escrito e
assinado pelo querelante ou por procurador com poderes especiais; a segunda admite todos os meios de


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prova lcitos. Em razo do Princpio da Indivisibilidade, a renncia dada a um dos querelados a todos
beneficia, independe de aceitao. Trata-se, como se v, de instituto com natureza unilateral, ou seja, no
necessrio que a parte beneficiada pela renncia a aceite.
Simulado 41
Jos da Silva um vivo que possui dois filhos, Maria e Manoel. Passados trs anos da morte de sua
mulher, Jos decide casar-se novamente com a advogada Messalina, mulher mal afamada na cidade,
que contava vinte e cinco anos de idade, trinta a menos do que Jos. Informados de que o casamento
ocorreria dentro de dois meses e inconformados com a deciso de seu pai, Maria e Manoel ofendem
seu pai publicamente, na presena de vrias testemunhas, com expresses como "otrio", "burro" e
"tarado", entre outras. Jos decide processar criminalmente os filhos, mas somente aps a celebrao
de sua boda. Ocorre que Maria comparece ao casamento e se reconcilia com o pai, que lhe perdoa.
Quatro meses depois do dia em que sofreu as ofensas, Jos da Silva ajuza ento a queixa-crime
unicamente contra Manoel. A advogada que assina a petio Messalina. Voc foi contratado como
advogado de Manoel. O magistrado recebeu a queixa crime a abriu prazo para oferecimento de
resposta acusao. Apresente a tese de defesa e fundamente sua resposta.
Para ver a resposta do simulado acesse www.rodrigoalmendra.com










42. Perempo

a ltima das causas extintivas da punibilidade que aplicvel apenas aos crimes de ao penal
privada ordinria. Conforme o art. 60 do Cdigo de Processo Penal, considerar-se perempta a ao (1)
quando, depois de iniciada, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias
seguidos; (2) quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em
juzo para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem
couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36 do CPP; (3) quando o querelante deixar de comparecer,
sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente; (4) quando o querelante
deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais; e (5) quando, sendo o querelante uma
pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.



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Embora no exista disposio de lei expressa sobre o assunto, entendemos que a perempo
tambm se sujeita ao Princpio da Indivisibilidade presente nos crimes de ao penal privada.
Consequncia disso que o abandono do processo em relao a um dos querelados dever ser causa de
extino da punibilidade em relao a todos. Aplica-se, no caso, a analogia in bona partes. Uma vez
declarada a extino da punibilidade pela perempo, no poder o querelante propor nova ao penal,
tal como ocorre com outros ramos do Direito. Extinta a punibilidade, resta proibida a reviso criminal in
pejus. Quadro das trs ltimas teses de defesa







43. Prescrio

A prescrio um dos temas mais odiados pelos graduandos em Direito. No deveria, pois
tema fcil. Tudo na vida prescreve, pois tudo tem um tempo lgico e racional para ser exercitado. At
mesmo o dio prescreve e, por vezes, o amor tambm. Todavia, artificialmente, a CF/88 considera como
imprescritvel o delito de racismo (art. 5, XLII) e as ao de grupos armados, civis ou militares, contra a
ordem constitucional e o Estado Democrtico (art. 5, XLIV). So, portanto, excees lgica da
prescritibilidade das condutas delituosas.

Praticado o crime, surge para o Estado o direito de julgar, de decidir sobre a culpa ou a inocncia
de algum. Chama-se a isso de direito de punir ou de jus puniendi, que representa a pretenso
punitiva. Uma vez condenado, o Estado traz para si outro direito: o de fazer valer suas decises. Esse
novo direito representa a pretenso executria. Ambas as pretenses prescrevem (prescrio da
pretenso punitiva e prescrio da pretenso executria).

Vide ilustrao:



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80
A prescrio da pretenso punitiva admite trs modalidades:

a) Prescrio da Pretenso Punitiva Ordinria (PPPO): calculada da data do crime (em regra) at
a data da publicao da sentena condenatria transitada em julgado para a acusao
(respeitados os marcos interruptivos ).
b) Prescrio da Pretenso Punitiva Retroativa (PPPR): calculada de trs para frente, ou
seja, da publicao da sentena de primeiro grau at a data do recebimento da denncia
ou queixa. Desde a Lei n 12.234/2010, publicada em 06/05/2010, no mais possvel o
cmputo da prescrio retroativa entre a data do recebimento da inicial acusatria e at a
data do crime. Observe-se que o clculo da prescrio retroativa tem como requisito a
verificao do trnsito em julgado da deciso para a acusao.
c) Prescrio da Pretenso Punitiva Intercorrente (PPPI): calculada da publicao da
sentena de primeiro grau at o trnsito em julgado para a defesa (deciso irrecorrvel).
Assim como a prescrio retroativa, condio para o clculo da PPPI a verificao do
trnsito em julgado para a acusao. Enquanto assim no ocorrer, a prescrio a ser
utilizada na fase recursal (conjunta ou exclusiva do ministrio pblico) a ordinria.

J a prescrio da pretenso executria admite duas espcies:

a) Prescrio da Pretenso Executria Total (PPET): calculada do trnsito em julgado da deciso
para acusao at o incio da execuo penal (ou seja, at o incio do cumprimento da pena).
b) Prescrio da Pretenso Executria Restante (PPER): calculada da interrupo da execuo da
pena (por exemplo, na hiptese de fuga) at o recomeo da execuo (recaptura).



A ilustrao revela o marco de contagem de cada uma das espcies de prescrio, em cores
diferentes: prescrio da pretenso punitiva ordinria, prescrio da pretenso punitiva retroativa,
prescrio da pretenso punitiva intercorrente, prescrio da pretenso executria total e prescrio da
pretenso executria restante. Cada uma das espcies de prescrio possui a sua prpria base de
clculo com diferentes hipteses de aumento ou diminuio do prazo prescricional (vide, sobre o tema,
Anexo II ao final da apostila).

A PPPO (prescrio da pretenso punitiva ordinria) tem por base de clculo o mximo da pena
abstratamente cominada ao crime; j a PPPR (prescrio da pretenso punitiva retroativa), a PPPI
(prescrio da pretenso punitiva intercorrente) e a PPET (prescrio da pretenso executria total) tem por
base de clculo a pena concretamente fixada em sentena; a PPER (prescrio da pretenso executria
restante) tem por base o tempo que resta a cumprir da condenao. O prazo prescricional (todas as formas
de prescrio) ser diminudo pela metade se o agente era na data do fato menor de 21 anos (e maior ou
igual a 18 anos, claro); ou, na data da sentena (e no do acrdo), maior de 70 anos. A prescrio da
pretenso executria (apenas) poder ser aumentada em 1/3 em caso de o agente ser reincidente.


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Uma vez conhecida a base de clculo, basta procurar o prazo
prescricional na tabela constante do art. 109 do CP e calcular a
prescrio, sempre observando as causas de aumento e de diminuio
do prazo prescricional e os marcos interruptivos (CP, art. 117).

Vejamos alguns exemplos:

I. Calcular os prazos prescricionais do furto simples (CP, art. 155)
considerando-se que o agente (com 25 anos de idade e primrio) foi
condenado pena de 02 anos, cumpriu 06 meses e fugiu.

(a) PPPO: a base de clculo o mximo da pena em abstrato, ou seja, o mximo da pena cominada ao
crime de furto simples (no caso, 04 anos, conforme preceito secundrio do art. 155 do Cdigo
Penal). No caso, tendo base de clculo em 04 anos, a prescrio ordinria ser de 08 anos.
(b) PPPR: a base de clculo a pena concretamente fixada em sentena, ou seja, 02 anos de recluso
(conforme enunciado). Com essa base, a prescrio ocorrer em 04 anos.
(c) PPPI: a base de clculo , tambm, a pena concretamente fixada em sentena (02 anos), logo a
prescrio ser de 04 anos.
(d) PPET: a base de clculo a pena concretamente fixada (02 anos), sendo a prescrio de 04 anos.
(e) PPER: a base de clculo o tempo que resta a cumprir da condenao, ou seja, 1,5 anos (02 anos de
condenao menos 06 meses de efetiva execuo). A prescrio, considerando-se a base de 1,5
anos, de 04 anos.

II. Calcular os prazos prescricionais do delito de leso corporal grave (CP, art. 129, 1, pena de recluso
de 01 a 05 anos), considerando que o agente (com 19 anos na data do fato e j reincidente) foi
condenado a pena de 04 anos, cumprir 3,5 anos e fugiu.

(a) PPPO: a base de clculo de 05 anos (mximo da pena em abstrato do art. 129, 1), logo a
prescrio ser de 12 anos. Ocorre que o agente era, na data do fato, menor que 21 anos (CP, art.
115), circunstncia que diminui a prescrio pela metade. Assim, o prazo prescricional ser de 06 anos.
(b) PPPR: a base de clculo de 04 anos (pena concretamente fixada). A prescrio deveria ser de 08
anos (CP, art. 119), todavia, em razo da idade do agente (menor que 21 anos na data do fato CP,
art. 115), a prescrio retroativa ser diminuda pela metade e ser fixada em 04 anos.
(c) PPPI: a base de clculo de 04 anos (pena concretamente fixada) e a prescrio tambm ser
diminuda pela metade em razo da idade do agente (CP, art. 115). Portanto, o prazo de 04 anos.
(d) PPET: a base de clculo de 04 anos (pena concretamente fixada), de modo que a prescrio seria
de 08 anos (CP, art. 109). Ocorre que a prescrio sofrer os efeitos da idade do agente e da
reincidncia. Assim, o prazo prescricional ser de 05 anos e 04 meses ([08/2]+1/3).
(e) PPER: a base de clculo de 06 meses (considere o enunciado do problema), logo a prescrio seria
de 03 anos. Todavia a prescrio sofrer os efeitos da causa de diminuio e de aumento, sendo
fixada em 02 anos ([3/2]+1/3).

Repita-se: os prazos prescricionais podem sofrer diminuio pela metade, conforme seja o delito
praticado por pessoa maior ou igual a 18 anos e menor que 21 anos, na data do fato ou por pessoa
maior que setenta anos da data da sentena. Os prazos da prescrio da pretenso executria (apenas
esses) podem sofrer aumento em um tero se o agente for reincidente (especfico ou no).



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A pena restritiva de direitos prescreve no mesmo prazo da pena privativa de liberdade, que foi
substituda, e a pena de multa segue a regra do art. 114 do Cdigo Penal (02 anos, se nica; conforme a
privativa de liberdade, se conjunta).

No concurso de crimes, a prescrio calculada individualmente crime a crime, sem qualquer
influncia do sistema do cmulo material ou do sistema da exasperao das penas.

Por fim, destaque-se que a contagem do prazo prescricional obedece as regras da contagem de
prazos penais, ou seja, computa-se o dia do comeo e no se computa o dia do fim. Ao final da apostila
consta um resumo dos pontos mais importantes sobre prescrio.

Smulas relacionadas
STF - Smula 497. Quando se tratar de crime continuado, a prescrio regula-se pela pena imposta
na sentena, no se computando o acrscimo decorrente da continuao.

STJ Smula 438. inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva
com fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia ou sorte do processo
penal.




Simulado 43-A
Pedro, jovem de 19 anos de idade, praticou o crime de furto no dia 13/02/2005. O inqurito policial foi
inaugurado no mesmo dia e concludo no prazo de 10 dias, eis que houve priso em flagrante. Enviado
ao Ministrio Pblico, o promotor ofereceu denncia em 05 dias, respeitando o prazo processual
pertinente. O magistrado recebeu a denncia em 10/03/2005. Devido ao grande nmero de
testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, a instruo s terminou em meados de maro de
2013. Em 04 de abril do mesmo ano, o magistrado abriu prazo para as alegaes finais. Na qualidade de
advogado, o que voc alegaria como tese de defesa? Com que fundamentos jurdicos? E em caso de
indeferimento pelo magistrado, o que poderia ser feito?
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Simulado 43-B
A cidade de So Jos da Coroa Grande (PE) ficou alardeada pelo estupro praticado por um senhor de 72
anos contra uma jovem evanglica de 20 anos de idade, sabidamente virgem em razo de seus preceitos
religiosos e das demais provas colhidas nos autos. O processo teve seu curso de forma clere e em
04/04/2004 foi publicada a sentena condenando o estuprador (Godofredo) a pena de 08 anos de
recluso a ser cumprida inicialmente em regime fechado (deciso fundamentada). O Ministrio Pblico
se deu por satisfeito e no recorreu da deciso, que transitou em julgado para a acusao aos dez dias
do mesmo ms. A defesa, entretanto, apresentou recurso de apelao e o processo seguiu ao TJPE. Da
deciso da apelao foram apresentados outros recursos, entre os quais embargos de declarao,
recurso especial e at extraordinrio. Aos 04/04/2010 o STF ainda no tinha se apreciado o derradeiro
recurso exclusivo da defesa. Questiona-se: ocorreu prescrio? Se sim, em qual modalidade e por qu?
Quais os fundamentos jurdicos de sua resposta?
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Simulado 43-C
Chovia forte no dia 03/06/2003 quando Augusto, mdico pediatra com 65 anos de idade, realizou uma
manobra abortiva em Izabella. A criana (diga-se, o feto) morreu. A gestante sofreu apenas leses leves.
O pai da criana no participou dos eventos e s soube do aborto aps alguns meses. Indignado, pediu o
divrcio e noticiou o delito ao Ministrio Pblico de sua cidade. O representante ministerial ofereceu a
denncia logo aps a concluso do inqurito que comprovou cabalmente o crime. A sentena de
pronncia data de 20/09/2003. No houve recurso em sentido estrito. Em 19/09/2011 (segunda-feira)
foi publicada a sentena condenando Izabella pena de deteno de 01 e 06 meses; e Augusto a pena
de 02 anos e seis meses. Na qualidade de advogado, qual o recurso cabvel? Qual o prazo para
interposio do recurso? Qual o ltimo dia do prazo? Qual a tese de defesa e quais os fundamentos
jurdicos? Explique cada uma das respostas apresentadas.
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Simulado 43-D
Rodrigo foi condenado pena de 05 anos de recluso pela praticado do crime de trfico de drogas (Lei
11.343/2006, art. 33). A sentena condenatria foi publicada em 21/01/2013 (segunda-feira). O
Ministrio Pblico no recorreu, registrando-se o trnsito em julgado para a acusao. Os recursos da
defesa foram julgados improcedentes, mantendo-se a condenao em todos os seus termos. O trnsito
em julgado para a defesa ocorreu aos 20/05/2013. Questiona-se: qual o ltimo dia para a priso de
Rodrigo sob a pena de prescrio da pretenso executria? Fundamente sua resposta.
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Simulado 43-E
Jaime, brasileiro, solteiro, nascido em 10/11/1982, praticou, no dia 30/11/2000, delito de furto
qualificado pelo abuso de confiana (art. 155, pargrafo 4, II, do CP). Devidamente denunciado e
processado, Jaime foi condenado pena de 4 (quatro) anos e 2 (dois) meses de recluso. A sentena
transitou definitivamente em julgado no dia 15/01/2002, e o trmino do cumprimento da pena se deu
em 20/03/2006. No dia 24/03/2006, Jaime subtraiu um aparelho de telefone celular que havia sido
esquecido por Lara em cima do balco de uma lanchonete. Todavia, sua conduta fora filmada pelas
cmeras do estabelecimento, o que motivou o oferecimento de denncia, por parte do Ministrio
Pblico, pela prtica de furto simples (art. 155, caput, do CP). A denncia foi recebida em 14/04/2006, e,
em 18/10/2006, Jaime foi condenado pena de 1 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa. Foi fixado
o regime inicial aberto para o cumprimento da pena privativa de liberdade, com sentena publicada no
mesmo dia. Com base nos dados acima descritos, bem como atento s informaes a seguir expostas,
responda fundamentadamente: a) Suponha que a acusao tenha se conformado com a sentena,
tendo o trnsito em julgado para esta ocorrido em 24/10/2006. A defesa, por sua vez, interps apelao
no prazo legal. Todavia, em virtude de sucessivas greves, adiamentos e at mesmo perda dos autos, at
a data de 20/10/2010, o recurso da defesa no tinha sido julgado. Nesse sentido, o que voc, como
advogado, deve fazer? (Valor: 0,60) b) A situao seria diferente se ambas as partes tivessem se
conformado com o decreto condenatrio, de modo que o trnsito em julgado definitivo teria ocorrido
em 24/10/2006, mas Jaime, temeroso de ficar mais uma vez preso, tivesse se evadido to logo teve
cincia do contedo da sentena, somente tendo sido capturado em 25/10/2010? (Valor: 0,65)
Questo presente no 05 Exame Unificado FGV 3 questo
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Simulado 43-F
Joo foi denunciado pela prtica do delito previsto no art. 299 caput e pargrafo nico do Cdigo Penal. A inicial
acusatria foi recebida em 30/10/2000 e o processo teve seu curso normal. A sentena penal, publicada em
29/07/2005, condenou o ru pena de 01 (um) ano, 11 (onze) meses e 10 (dez) dias de recluso, em regime
semi-aberto, mais pagamento de 16 (dezesseis) dias-multa. Irresignada, somente a defesa interps apelao.
Todavia, o Egrgio Tribunal de Justia negou provimento ao apelo, ao argumento de que no haveria que se
falar em extino da punibilidade pela prescrio, haja vista o fato de que o ru era reincidente, circunstncia
devidamente comprovada mediante certido cartorria juntada aos autos. Nesse sentido, considerando apenas
os dados narrados no enunciado, responda aos itens a seguir. A) Est extinta a punibilidade do ru pela
prescrio? Em caso positivo, indique a espcie; em caso negativo, indique o motivo. (Valor: 0,75) B) O disposto
no art. 110 caput do CP aplicvel ao caso narrado? (Valor: 0,50)
Questo presente no 08 Exame Unificado FGV 4 questo
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44. Decadncia

O instituto da decadncia bem mais simples que o da prescrio. Em princpio, porque a
decadncia no pode ser interrompida e nem suspensa (ao contrrio da prescrio). Alm disso, o prazo
decadencial de 06 meses (fixo), no se ampliando em razo da reincidncia e nem diminuindo em
razo da idade do agente.

O cmputo do prazo decadencial (assim como o prescricional) realizado a partir do dia do
comeo, ou seja, se o prazo se iniciou no dia 20 de janeiro de 2013, terminar no dia 19 de julho de
2013. A decadncia aplicvel aos crimes de ao penal privada ordinria (exclusiva e personalssima) e
aos crimes de ao penal pblica condicionada representao. Na verdade, o que decai o direito de
oferecer queixa-crime (ao privada) e/ou de oferecer representao (ao condicionada). A
instaurao de inqurito policial no interrompe o prazo decadencial.

Simulado 44
Joo e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do
corrente ano, o casal teve uma sria discusso, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de
Joo, que j no se encontrava em bom estado de conservao, com trs exerccios de IPVA inadimplentes, a
saber: 2008, 2009 e 2010. Alm disso, Maria proferiu diversos insultos contra Joo no dia de sua festa de
formatura, perante seu amigo Paulo, afirmando ser ele covarde, corno e frouxo. A requerimento de Joo,
os fatos foram registrados perante a Delegacia Policial, onde a testemunha foi ouvida. Joo comparece ao seu
escritrio e contrata seus servios profissionais, a fim de serem tomadas as medidas legais cabveis. Voc, como
profissional diligente, aps verificar no ter passado o prazo decadencial, interpe Queixa-Crime ao juzo
competente no dia 18/7/11. O magistrado ao qual foi distribuda a pea processual profere deciso rejeitando-
a, afirmando tratar-se de clara decadncia, confundindo-se com relao contagem do prazo legal. A deciso
foi publicada dia 25 de julho de 2011. Com base somente nas informaes acima, responda: a) Qual o recurso
cabvel contra essa deciso? (0,30) b) Qual o prazo para a interposio do recurso? (0,30) c) A quem deve ser
endereado o recurso? (0,30) d) Qual a tese defendida? (0,35)
Questo presente no 05 Exame Unificado FGV 4 questo
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45. Retratao Penal

A retratao no pode ser confundida com pedido de desculpas. Quem pede desculpas
pede alguma coisa, sendo que a parte oposta concorda ou no com pedido, podendo ou no
aceit-lo. Essa lgica no se aplica ao instituto da retratao que ato unilateral, ou seja,
depende unicamente da vontade de quem se retrata (o criminoso) e no da vontade daquele para
quem a retratao dada (vtima).

No Cdigo Penal, apenas trs crimes admitem retratao (causa de extino da punibilidade):
calnia (CP, art. 138), difamao (CP, art. 139) e o delito de falso testemunho (CP, art. 342). Os delitos
de injria e desacato no admitem essa tese defensiva.

A retratao s tem validade jurdica se, e somente se, for concedida antes da sentena
condenatria correspondente ao crime de calnia e difamao e antes da prolatao da sentena no
processo em que as inverdades foram ditas, no caso de falso testemunho. Cumpre ainda destacar que a
retratao ato voluntrio do agente, no tendo efeito se for extrada por coao.

No se deve confundir a retratao
penal, causa de extino da punibilidade,
com a retratao processual causa de
excluso de uma das condies de
procedibilidade da ao penal. Explica-se: a
ao penal pode ser pblica ou privada. Se
pblica, pode ser condicionada ou
incondicionada. Se condicionada, pode ser
condicionada representao do ofendido
(ou de quem fale por ele) ou condicionada
requisio do Ministro da Justia. A
representao do ofendido ato de
manifestao de vontade que no se reveste
de formalidade jurdica, podendo ser escrito
ou oral, direto ou indireto, prestado para
autoridade policial, ministrio pblico ou
mesmo para o magistrado.

Nos crimes de ao penal pblica condicionada representao do ofendido (ou de seu
preposto jurdico) possvel voltar atrs na autorizao dada ao Ministrio Pblico para ofertar a
denncia. Esse retorno, diga-se, essa mudana de pensamento, chamada de retratao processual.
Observe que a retratao, nesse contexto, afasta a condio de procedibilidade da ao penal (o MP s
pode oferecer a denncia se comprovar a existncia de uma representao). Sem a representao, o
promotor nada pode fazer contra o criminoso. por esse motivo que a retratao processual deve
ocorrer antes do oferecimento da denncia (observao: a Lei Maria da Penha afirma ser possvel a
retratao processual antes do recebimento da denncia).

A retratao penal, que apenas uma causa de extino da punibilidade, aceita apenas nos
crimes de calnia e difamao (crimes de ao penal privada) e no crime de falso testemunho (crime de
ao penal pblica incondicionada). Observe que em nenhum desses crimes h a necessidade de
representao da vtima, portanto, incabvel a retratao processual.


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Modelo de retratao
Carta de retratao

Referente a uma brincadeira realizada dentro de uma empresa em que a
pessoa respondeu a uma provocao e a outra sentiu se ofendida

Eu, Caio Cesar D. P. Lopes, pelo presente Termo de Retratao Publica,
venho, a pblico RETRATAR-ME das ofensas feitas por correrio
eletronico (email) no dia 18 de maio de 2011, em So Paulo, SP, e
proferidas contra a pessoa do Sr. Ronald Carlos Piessigilli, contra sua
pessoa, reconhecendo no serem verdadeiras as afirmaes ou
suposies feitas atraves do email e deixo ciente de que agi fora de
minha razo, por outro lado agi somente com a inteno de devolver
uma provocao recebida de tal pessoa. Serve a presente Nota de
Desagravo para restabelecer a verdade de idoneidade do ofendido.

Gostaria de reiterar minha retratao pblica, com a conscincia de que
atos como estes no mais se repitam.

So Paulo, 19 de maio de 2011.
Caio Cesar D. P. Lopes.



Simulado 45
Joo e Maria, casados desde 2007, estavam passando por uma intensa crise conjugal. Joo, visando
tornar insuportvel a vida em comum, comeou a praticar atos para causar dano emocional a Maria, no
intuito de ter uma partilha mais favorvel. Para tanto, passou a realizar procedimentos de manipulao,
de humilhao e de ridicularizao de sua esposa. Diante disso, Maria procurou as autoridades policiais
e registrou ocorrncia em face dos transtornos causados por seu marido. Passados alguns meses, Maria
e Joo chegam a um entendimento e percebem que foram feitos um para o outro, como um casal
perfeito. Maria decidiu, ento, renunciar representao. Nesse sentido e com base na legislao
ptria, responda fundamentadamente: a) Pode haver renncia (retratao) representao durante a
fase policial, antes de o procedimento ser levado a juzo? (0,65) b) Pode haver aplicao de pena
consistente em prestao pecuniria? (0,6)
(Questo presente no 4 Exame Unificado FGV 04 questo)
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46. Abolitio criminis

O Princpio da Retroatividade da Lei Penal Benfica impe a aplicao retroativa da nova lei que
deixa de considerar o fato como criminoso (abolitio criminis). Portanto, praticando o agente uma
conduta tpica que, depois, saia do ordenamento jurdico em razo de nova lei mais benfica, deve a
nova lei retroagir afastando a punibilidade pelo crime j praticado.

Dois aspectos so relevantes sobre esse instituto: (1) a retroatividade da nova lei tem poder para
afastar apenas os efeitos penais da sentena condenatria, permanecendo os efeitos civis e
administrativos. Ao afastar os efeitos penais, a abolitio criminis afasta tambm a reincidncia (efeito
penal secundrio); e (2) a lei revogadora do crime poder retroagir, mesmo aps a sentena
condenatria transitada em julgado. Nesse caso, caber ao juiz das execues penais a aplicao da
nova lei (Smula 611 STF).

Havendo uma sucesso de leis penais no tempo, deve ser aplicada aquela que mais beneficiar o
agente, ainda que seja a lei intermediria. Explica-se: a lei penal benfica sempre retroativa e
ultrativas (caractersticas denominada extra-atividade da Lei). Pois bem, se a lei intermediria for a mais
benfica ao acusado, dever retroagir data dos fatos e ultra-agir a data do julgamento.



47. Reparao do dano ou restituio da coisa

Alguns poucos crimes admitem a reparao do dano ou a restituio da coisa apreendida como
causa de excluso da punibilidade. Curiosamente, esses crimes so crimes frios, ou seja, praticados sem
violncia e sem grave ameaa e, por conseguinte, a reparao do dano deveria funcionar somente como
causa especial de reduo de pena, correspondente ao arrependimento posterior (CP, art. 16). Todavia,
por vontade do legislador (e, s vezes, do julgador), concedeu-se o benefcio da extino da punibilidade
(que infinitamente mais interessante ao agente) aos crimes de estelionato por meio de emisso de
cheque sem fundos (CP, art. 171 2, VI), apropriao indbita previdenciria, sonegao de
contribuio previdenciria e crimes tributrios (CP, art. 168-A e 337-A e Lei 8.137/90,
respectivamente); e para o delito de peculato culposo (CP, art. 312, 2). Vamos estudar cada um
desses casos, separadamente:
I Estelionato (Smula 554 do STF)

O crime de estelionato s existe na forma dolosa. A emisso de cheque sem fundos uma das
espcies de estelionato que recebeu tratamento autnomo no Cdigo Penal (vide art. 171, 2, VI).
Cheque a ordem de pagamento vista. A emisso de cheque pr-datado ou de cheque cauo sem
fundos consiste em estelionato comum (CP, art. 171, caput) e no no crime especfico do pargrafo
segundo, inciso VI. O pagamento do cheque emitido dolosamente sem suficiente proviso de fundos em
poder do sacado antes do recebimento da denncia ou queixa obsta, em razo da extino da
punibilidade, o prosseguimento da ao penal. essa a inteligncia da Smula 554 do STF: o
pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao
prosseguimento da ao penal.


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II Crimes previdencirios e tributrios (art. 168-A, 2 do CP)

O delito de apropriao indbita previdenciria consiste em reter dos empregados o valor
correspondente contribuio previdenciria deles descontada e que deveria ser repassada pelo
empregador autarquia federal gestora (INSS). Dessa forma, por exemplo, o dono da empresa
Ninja Ltda. paga ao seu funcionrio Joo o salrio, j descontando a contribuio previdenciria,
com o fim de repass-la ao INSS. Todavia, de forma dolosa, deixa de repassar previdncia
social as contribuies reconhecidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional
(art. 168-A, caput). Se o substituto tributrio (empregador) declarar e pagar o que deve, antes do
incio da ao fiscal, ter extinta a punibilidade de sua pena, conforme o 2 do art. 168-A. Esse
prazo foi prolongado pela Lei n 10.684/2003 que determinou a suspenso do processo
enquanto a empresa estiver beneficiada por sistema de parcelamento (REFIS) e que o pagamento
do valor apropriado, antes da sentena, extingue a punibilidade pelo crime
tributrio/previdencirio (desde que anterior ao trnsito em julgado).

Simulado 47
Caio, na qualidade de diretor financeiro de uma conhecida empresa de fornecimento de material de informtica,
se apropriou das contribuies previdencirias devidas dos empregados da empresa e por esta descontadas,
utilizando o dinheiro para financiar um automvel de luxo. A partir de comunicao feita por Adolfo, empregado
da referida empresa, tal fato chegou ao conhecimento da Polcia Federal, dando ensejo instaurao de inqurito
para apurar o crime previsto no artigo 168-A do Cdigo Penal. No curso do aludido procedimento investigatrio, a
autoridade policial apurou que Caio tambm havia praticado o crime de sonegao fiscal, uma vez que deixara de
recolher ICMS relativamente s operaes da mesma empresa. Ao final do inqurito policial, os fatos ficaram
comprovados, tambm pela confisso de Caio em sede policial. Nessa ocasio, ele afirmou estar arrependido e
apresentou comprovante de pagamento exclusivamente das contribuies previdencirias devidas ao INSS,
pagamento realizado aps a instaurao da investigao, ficando no paga a dvida relativa ao ICMS. Assim, o
delegado encaminhou os autos ao Ministrio Pblico Federal, que denunciou Caio pelos crimes previstos nos
artigos 168-A do Cdigo Penal e 1, I, da Lei 8.137/90, tendo a inicial acusatria sido recebida pelo juiz da vara
federal da localidade. Aps analisar a resposta acusao apresentada pelo advogado de Caio, o aludido
magistrado entendeu no ser o caso de absolvio sumria, tendo designado audincia de instruo e julgamento.
Com base nos fatos narrados no enunciado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Qual o meio de impugnao cabvel deciso do
Magistrado que no o absolvera sumariamente? (Valor: 0,2) b) A quem a impugnao deve ser endereada?
(Valor: 0,2) c) Quais fundamentos devem ser utilizados? (Valor: 0,6)
Questo presente no 03 Exame Unificado FGV 1 questo
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III Peculato culposo (art. 312, 3 do CP)

O delito de peculato o nico crime funcional que admite a forma culposa e consiste na atuao
do funcionrio pblico com negligncia, imprudncia ou impercia, de modo a permitir que outro
funcionrio subtraia, dolosamente, bens, dinheiro ou valores pblicos ou particulares que esto na
posse ou guarda do funcionrio relapso.


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O agente do peculato culposo poder reparar o dano causado, de modo a ver extinta a sua
punibilidade. Para tanto, dever faz-lo at o trnsito em julgado da sentena condenatria pelo delito
funcional. Caso a reparao ocorra aps a deciso defnitiva, o funcionrio ter direito apenas reduo
da pena pela metade (minorante penal).

Importante destacar que o crime de peculato s admite causa especial de extino da
punibilidade na modalidade culposa. Tratando-se de peculato doloso, a reparao do dano, desde que
anterior ao recebimento da denncia dar direito apenas diminuio de pena (-1/3 a -2/3) em razo
da aplicao do instituto do arrependimento posterior (CP, art. 16).





48. Escusas absolutrias

As escusas absolutrias (CP, art. 181) so causas de extino da punibilidade relativas aos crimes
contra o patrimnio praticados sem violncia ou grave ameaa pessoa (por exemplo: furto,
apropriao indbita, estelionato, receptao, etc.). Nesses delitos, a proximidade sangunea
(ascendente ou descendente) ou jurdica (cnjuge na constncia da sociedade conjugal) afasta a
responsabilidade penal, subsistindo apenas os deveres cveis resultantes do ato ilcito praticado.

Exemplo: o filho que furta da me
no punvel; o pai que se apropria de bem
do filho no punvel; o marido que engana
a esposa para obter vantagem indevida no
punvel; a esposa que danifica bem do
marido tambm no punvel.

O art. 183 trs algumas excees: (a)
no se aplica a escusa absolutria aos
crimes contra o patrimnio praticado com
violncia ou grave ameaa pessoa (por
exemplo: roubo, extorso e crime da dano
qualificado pela violncia); (b) quando a
vtima maior de 60 anos; e (c) ao terceiro
que colabora com o crime.


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Dessa forma, se Joo e Pedro resolvem furtar o carro do pai de Joo, apenas Joo no
ser punvel pela conduta. Pedro, todavia, dever ser responsabilizado pelo crime de furto
qualificado pelo concurso de duas ou mais pessoas; Todavia, registre-se que se o pai de Pedro
for maior de 60 anos, ento ambos (Pedro e Joo) sero punveis pelo delito praticado, cada
qual na medida de sua Culpabilidade.


Simulado 48-A
Caio, residente no municpio de So Paulo, convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visit-lo. Ao dirigir-se at Minas Gerais em seu carro, Caio d carona a Maria, jovem belssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do
genitor do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a
subtrao. Ao chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando ento subtrai da
residncia uma televiso de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Aps encontrar-se com Maria no
veculo, ambos se evadem do local e so presos quando chegavam ao municpio de So Paulo. Com base
no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso. a) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada?
(Valor: 0,4) b) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4) c) Em caso de oferecimento de
denncia, qual ser o juzo competente para processamento da ao penal? (Valor: 0,2)
Questo presente no 03 Exame Unificado FGV 2 questo
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Simulado 48-B
Maurcio, jovem de classe alta, rebelde e sem escrpulos, comea a namorar Joana, menina de boa
famlia, de classe menos favorecida e moradora de rea de risco em uma das maiores comunidades do
Brasil. No dia do aniversrio de 18 anos de Joana, Maurcio resolve convid-la para jantar num dos
restaurantes mais caros da cidade e, posteriormente, leva-a para conhecer a sute presidencial de um
hotel considerado um dos mais luxuosos do mundo, onde passa a noite com ela. Na manh seguinte,
Maurcio e Joana resolvem permanecer por mais dois dias. Ao final da estada, Mauricio contabiliza os
gastos daqueles dias de prodigalidade, apurando o total de R$ 18.000,00 (dezoito mil reais). Todos os
pagamentos foram realizados em espcie, haja vista que, na noite anterior, Maurcio havia trocado com
sua me um cheque de R$20.000,00 (vinte mil reais) por dinheiro em espcie, cheque que Maurcio
sabia, de antemo, no possuir fundos. Considerando apenas os fatos descritos, responda, de forma
justificada, os questionamentos a seguir. A) Maurcio e Joana cometeram algum crime? Justifique sua
resposta e, caso seja positiva, tipifique as condutas atribudas a cada um dos personagens,
desenvolvendo a tese de defesa. (valor: 0,70) B) Caso Maurcio tivesse invadido a casa de sua me com
uma pistola de brinquedo e a ameaado, a fim de conseguir a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais),
sua situao jurdica seria diferente? Justifique. (valor: 0,55)
Questo presente no 07 Exame Unificado FGV 4 questo
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49. Tentativa (CP, art. 14, II).

A tentativa, ou conatus, ocorre apenas nos crimes dolosos, durante a fase de execuo e antes
da consumao. Portanto, no h que se falar em tentativa em crime culposo, preterdoloso, na fase da
preparao ou aps a consumao do crime. Tentado , portanto, o crime que no se consuma aps
iniciada a execuo e quando o resultado desejado pelo agente.

A tentativa pode ser perfeita ou imperfeita (vide o grfico sobre iter criminis). A tentativa
perfeita (ou crime falho) aquela em que o resultado no alcanado, embora o agente tenha
esgotado os meios de execuo ao seu alcance; tentativa imperfeita, por sua vez, aquela em que os
atos de execuo realizados pelo sujeito ativo so interrompidos precocemente, evitando-se assim a
consumao do delito.

A doutrina classifica ainda a tentativa como branca ou cruenta: tentativa branca aquela em
que o bem jurdico no atingido; cruenta, ao contrrio, aquela em que o bem jurdico foi atingido. A
distino importante quando da dosimetria de pena.

Nada impede que a tentativa seja perfeita e branca, perfeita e cruenta, imperfeita e branca ou
imperfeita e cruenta, pois so classificaes baseadas em critrios distintos (esgotamento dos meios de
execuo e afetao do bem jurdico tutelado, respectivamente).

Uma vez reconhecida a tentativa, temos uma causa obrigatria de diminuio de pena de menos
1/3 a menos 2/3 (minorante penal). A jurisprudncia tem admitido como critrio para a diminuio da
pena a maior ou menor proximidade da consumao. Dessa forma, quanto mais prximo da
consumao chegar o crime, menor ser a reduo de pena aplicvel pela tentativa (1/3); quanto mais
distante ficar o crime de se consumar, maior ser a reduo da pena pela tentativa (2/3).

Por derradeiro, cumpre destacar que algumas infraes penais no admitem tentativa. o que
ocorre com as contravenes penais, os crimes culposos, dolosos eventuais com vtima indeterminada,
habituais, omissivos prprios, unissubsistentes, preterdolosos, de resultado condicionado, de
empreendimento e o chamado crime impossvel. Para facilitar, basta lembrar-se do seguinte processo
mnemnico: chop de ricu. Vejamos cada uma das hipteses listadas.

As contravenes penais no
so punidas na forma tentada, por
expressa determinao legal (LCP, art.
4: No punvel a tentativa de
contraveno).

Do aspecto lgico-jurdico at
que seria possvel punir a tentativa de
jogo de azar, por exemplo. O
legislador que optou por no
responsabilizar o contraventor que
no alcanou o resultado desejado.





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Os delitos culposos exigem resultado para sua configurao. A tentativa a ausncia de
resultado por fora alheia vontade do agente. Portanto, no pode existir crime culposo tentado por
incompatibilidade dos conceitos. No mais, at contrrio lgica tentar a realizao de algo cujo
resultado no se deseja.. Idntico raciocnio se aplica aos crimes preterdolosos.

Diz-se habitual o delito que s existe quando a conduta do agente repetida tantas vezes ao
ponto de se tornar habitual. A prtica isolada da ao ou omisso pode at configurar ilcito civil ou ato
imoral, mas no tipifica o delito. o que ocorre, por exemplo, com o crime de exerccio ilegal da
medicina, que exige a habitualidade da realizao do ato mdico para sua constatao. No se pode
tentar algo que s existe depois que a conduta j foi praticada tantas vezes ao ponto de ser habitual.

Delito omissivo o que fruto da conduta omissiva, bvio! Quando o prprio tipo penal est
previsto na forma omissiva (exemplo: omisso de socorro, apropriao indbita previdenciria,
sonegao de impostos, etc.) diz-se que a conduta omissiva prpria (e o delito chamado de omissivo
prprio, consequentemente). A consumao desta espcie de crime ocorre com a simples omisso,
no importando em nada a efetiva produo do resultado desejado pelo agente. O nada fazer
alcanado instantaneamente pela singela omisso, no sendo possvel tentar realizar nada.

Crime unissubsistente o que possui apenas um ato de execuo (ao contrrio dos
plurissubsistentes que so praticados em diversos atos) e cuja consumao ocorre em conjunto com a
conduta. A grande maioria dos crimes verbais crime unissubsistente (desacato, por exemplo). Ou o
agente incorre em desacato ofendendo funcionrio pblico ou nada faz. No h espao para tentar
desacatar, eis que basta uma palavra para que o crime reste consumado.

O delito de induzimento, instigao e auxlio ao suicdio o principal exemplo do delito de
resultado condicionado. O crime s se consuma se ocorrer o resultado expressamente previsto em Lei, do
contrrio o fato ser atpico. O resultado esperado, nos termos do art. 122 do Cdigo Penal, pelo agente
que induz, instiga ou auxilia outrem a se matar a morte ou a leso corporal de natureza grave (ou
gravssima). Se o induzido morre, o crime estar consumado; se o instigado no morre, mas fica
gravemente ferido, o crime tambm estar consumado; se o auxiliado no morre e nem sofre leso grave,
o agente que o influenciou ou auxiliou no ter praticado Fato Tpico e, portanto, no poder ser punido.

Delito de empreendimento aquele em que o legislador resolveu punir a forma tentada com a
mesma pena da forma consumada. Ora, sendo a tentativa uma causa obrigatria de diminuio de
pena (nos termos do art. 14, pargrafo nico do Cdigo Penal), no h que se admitir o instituto
jurdico da tentativa quando o legislador pune a consumao com a mesma pena. Exemplo de delito de
empreendimento (tambm chamado de delito de atentado) o previsto no art. 352 do CP: Evadir-se ou
tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de
violncia contra a pessoa. Evadindo-se ou tentando evadir-se o agente ser punido com pena mnima
de 03 meses e mxima de um ano de deteno, alm da pena correspondente violncia.

Simulado 49
Recm lotado no cargo de delegado da polcia civil, Tlio resolveu mostrar servio e determinou a
lavratura do auto de priso em flagrante em prejuzo de motorista embriagado que foi parado em blitz
de rotina. O delegado entendeu que: ao dirigir embriagado, Joaquim assumiu o risco de matar e como
foi preso antes de atropelar algum, sua conduta foi tentada. Com base nesse raciocnio, a autoridade
lavrou o flagrante por tentativa de homicdio doloso eventual no trnsito. O inqurito policial foi iniciado
a partir do flagrante. Cabe algum remdio em benefcio do motorista? Qual? Por qu?
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50. Erro de Proibio Vencvel

J tivemos a oportunidade de falar sobre o instituto do erro de proibio, razo pela qual
remetemos o leitor tese 23 dessa apostila. A evitabilidade do erro de proibio serve apenas para
diminuir um dos elementos da Culpabilidade: potencial conscincia da ilicitude da conduta praticada.

A diminuio de qualquer dos elementos da Culpabilidade implica, consequentemente, na
diminuio da prpria Culpabilidade e, logicamente, da pena. Portanto, o erro de proibio vencvel tem
a natureza de uma causa obrigatria de diminuio da pena. Nos termos do art. 21, 3 parte, do CP: O
desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se
evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero.

Simulado 50
Clio estudante de Direito e encontrou um arquivo, em formato PDF, com o contedo integral do livro
do Prof. Fernando Capez em um grupo de estudantes no facebook. Considerando o material de grande
valia para os estudos, resolveu disponibilizar o material em outro grupo, do qual era membro. O
material foi visto por centenas de pessoas e baixado por outra dezena. A editora, responsvel pela
impresso e distribuio da obra, tomou conhecimento da veiculao indevida e noticiou o fato
autoridade policial. Aperto IP pelo crime de violao de direito autoral (CP, art. 184), a editora e o autor
ofertaram queixa-crime, o que foi aceito pelo magistrado. Clio, em audincia, informou que
desconhecia a ilicitude da conduta praticada e que s compartilhou o material porque encontrou o
arquivo em outro grupo. Ficou demonstrado, durante a inscrio, que Clio realmente no acreditava
est realizando nada de errado. O magistrado, em sentena, condenou o querelado na pena mxima
prevista no art. 184, omitindo-se na apreciao de qualquer causa de diminuio de pena. Contratado
pela famlia de Clio, apresente o recurso cabvel, informe o prazo e a tese a ser apresentada.
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51. Arrependimento Posterior

O arrependimento posterior causa obrigatria de diminuio de pena de 1/3 a 2/3, igualando-
se ao instituto da tentativa e do erro de proibio vencvel, nesse particular. So requisitos para a
aplicao do instituto: (a) crime praticado sem violncia e grave ameaa pessoa; (b) restituio
voluntria da coisa ou reparao do dano causado; e (c) tempo hbil, ou seja, o arrependimento deve
ser exercido antes do recebimento da denncia ou da queixa. Preenchidos os requisitos, o agente passa
a ter direito diminuio obrigatria da pena.

Alguns crimes no admitem arrependimento posterior. o que ocorre, por exemplo, com o
crime de peculato culposo. Se o agente reparar o dano causado antes do recebimento da denncia (ou
mesmo antes da sentena condenatria recorrvel, conforme preceitua o art. 312, 3 do CP), o juiz
dever declarar extinta a punibilidade. Obviamente que no conflito de teses de defesa entre a extino
da punibilidade e a reduo da pena pelo instituto do arrependimento posterior, prevalece a que mais
beneficiar o ru (no caso, a extino da punibilidade). Idntico raciocnio se aplica ao crime de
apropriao indbita previdenciria e ao crime de estelionato por meio de emisso de cheque sem
fundos, conforme Smula 554 do STF. Vide mais detalhes na tese n 47.


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52. Concurso Formal Perfeito

Concurso de crimes a reunio de dois ou mais crimes praticados pelo mesmo agente. Existem
diversas hipteses de concurso de delitos, entre os quais destacamos como tese de defesa o concurso
formal prprio e o crime continuado. As demais espcies (concurso material e concurso formal
imprprio) so, em regra, teses de acusao.

O concurso formal perfeito (ou prprio) ocorre quando o agente, mediante uma s conduta
dolosa ou culposa, pratica dois ou mais crimes sem, que haja, entre eles, desgnios autnomos. Em
casos assim, deve o agente responder por um s crime (o mais grave de todos), com a pena aumentada
de 1/6 at 1/2 (sistema da exasperao).

Ocorre concurso formal perfeito quando, por exemplo, o piloto de um avio, por desrespeitar as
regras da aviao, causa a morte de centenas de pessoas aps um abalroamento areo. Nesse caso,
mediante uma s ao, o agente deu causa a diversos crimes de homicdio na forma culposa. Dever
responder pela pena de um s crime de homicdio culposo (CP, art. 121, 3), aumentada de 1/6 a 1/2,
nos termos do art. 70, primeira parte, do Cdigo Penal.



tambm possvel aplicar a tese do concurso formal prprio para delitos dolosos, desde que no
haja desgnios autnomos em relao a cada um dos resultados verificados. Dessa forma, quando, no
erro de execuo, o agente pretendendo acertar em Paulo termina acertando Paulo e Maria dever
responder apenas pelo crime mais grave com a pena aumentada.

Caso o resultado do aumento proporcional da pena em 1/6 a 1/2 resulte em montante maior do
que aquele que seria encontrado pela soma simples das penas, dever o magistrado deixar de aplicar
o sistema da exasperao e aplicar o sistema do cmulo material. Nessa hiptese, fala-se em cmulo
material benfico.

Simulado 52
Joaquim dirigia seu veculo ao mesmo tempo em que falava ao telefone celular e, distrado, atropelou e
matou 05 ciclistas. No h prova de que Joaquim tenha assumido o risco de matar, mesmo assim o
Ministrio Pblico ofertou denncia por cinco crimes de homicdio doloso em concurso material. O
magistrado condenou Joaquim a pena de 10 anos de recluso por cada uma das mortes, totalizando 50
anos de recluso. Voc foi contratado para apelao da deciso. Qual o prazo para ofertar a apelao?
Qual o fundamento? Quais as teses de defesa a serem apresentadas e por qu?
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53. Crime Continuado

Uma das mais interessantes teses de defesa para quem praticou diversos crimes da mesma
espcie (assim considerados os que pertencem ao mesmo tipo penal) a de que o agente deve ser
responsabilizado por um nico crime praticado em continuidade.

A maioria dos doutrinadores entende que, para a tese poder ser aplicada, necessrio que exista o
chamado dolo de continuidade, tambm chamado de elemento subjetivo da continuidade delitiva. O dolo
de continuidade implicaria em reconhecer que o delito subsequente foi praticado com dolo de continuar
do delito anterior. A jurisprudncia do STF, todavia, entende que o art. 71 do CP no tem como elemento
o dolo de continuidade, limitando-se a falar em condio de tempo (perodo inferior a trinta dias entre
cada crime praticado), lugar (mesma regio geopoltica), maneira de execuo (mesmo modus operandi) e
que os crimes sejam da mesma espcie (pertencentes ao mesmo tipo penal). Reconhecido esses
elementos, prova-se a dependncia ftica e jurdica entre os crimes, e o agente dever ser condenado
pena de apenas um deles (se forem crimes com penas diferentes, a maior; se todos os crimes tiverem a
mesma pena, qualquer uma delas) aumentada de 1/6 at 2/3.

Ateno: na hiptese de crime doloso praticado com violncia ou grave ameaa contra vitimas
distintas, a pena poder ser aumentada em at o triplo, conforme pargrafo nico do art. 71 do CP.

Assim, por exemplo, se Joo subtrair, todos os dias e durante um ano, um determinado valor do
estabelecimento em que trabalha, estar praticando inmeros crimes de furto e, em tese, deveria ser
apenado por todos os crimes com as penas somadas (o que ultrapassaria 300 anos de recluso).
Todavia, como sempre praticou crimes da mesma espcie (furto), na mesma condio de tempo (dia
aps dia), lugar (mesmo estabelecimento) e do mesmo modo de execuo (retirada quando do descuido
do proprietrio), dever ser apenado com uma s pena de recluso de 01 a 04 anos (pena do delito de
furto), aumentada de 1/6 a 2/3.

As penas de multa sero somadas, no se aplicando o benefcio. O STJ, todavia, resolveu
interpretar o contedo do art. 72 de forma restritiva e permitir a aplicao do sistema da exasperao
da multa na hiptese de continuidade delitiva.

Caso Joo tivesse praticado diversos crimes de
homicdio no mesmo bairro, dia aps dia e durante um
ano, a soluo jurdica seria a mesma, todavia a sua
pena poderia ser aumentada em at trs vezes,
conforme pargrafo nico do art. 71. Tambm na
hiptese de crime continuado deve ser observado se o
sistema do cmulo material mais benfico (no caso
concreto) para o acusado. Se a resposta for positiva, o
magistrado dever abandonar o sistema da exasperao
e aplicar o sistema do cmulo material benfico.

Smulas relacionadas
STF. Smula 605. No se admite continuidade delitiva nos crimes contra a vida.
Observao: essa smula no foi recepcionada pela Constituio de 1988. Assim, podemos afirmar
que possvel, sim, a continuidade delitiva nos crimes contra a vida.



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Simulado 53
Pedro, Tcio e Tcio alugaram um veculo para fazer transporte de passageiros (transporte clandestino,
diga-se). Em uma tarde de outono, quando o veculo estava ocupado por uma nica pessoa Maria,
jovem de 18 anos de idade os empresrios resolveram estuprar a moa. Dias depois, aproveitando-se
de circunstncias anlogas, registrou-se um novo estupro. Episdios assemelhados foram relados e
provados mais de 50 vezes, sempre com intervalo mximo de dez dias entre cada crime. O MP pblico
ofertou denncia por cinquenta crimes de estupro em concurso material. Como advogado, qual a tese
defensiva pode ser utilizada em benefcio de Pedro, Tcio e Tcio?
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54. Semi-imputabilidade penal

Trata-se de causa obrigatria de diminuio de pena na proporo de um a dois teros, desde
que comprovado que o agente, ao tempo da ao ou omisso, no era inteiramente capaz de entender
a ilicitude da conduta praticada ou de se comportar de acordo com esse entendimento. No se
confunde com a inimputabilidade penal, causa de iseno de pena por excluso da Culpabilidade, pois l
o agente era inteiramente incapaz de entender (no entendia nada), ao tempo em que aqui, o agente
entende, porm menos do que deveria se fosse normal.

Admite o Cdigo Penal (art. 98), que a pena aplicvel ao semi-imputvel poder ser substituda
por medida de segurana em casos de comprovado o especial tratamento curativo.

So hipteses de semi-imputabilidade: (1) doena mental debilitante; (2) embriaguez
involuntria e incompleta (parcial); e (3) torpor provocado por drogas de forma involuntria e
incompleta (parcial), nos termos da (Lei 11.343/2006, art. 45).




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Acaso o condenado, j cumprindo pena, seja acometido de enfermidade mental, dever o
magistrado aplicar o art. 41 do CP, que assim dispe: o condenado a quem sobrevm doena mental
deve ser recolhido a hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, a outra estabelecimento
adequado. Idntico entendimento tambm se faz presente no art. 108 da LEP (Lei 7210/84), que assim
dispes: o condenado a quem sobrevier doena mental ser internado em Hospital de Custdia e
Tratamento Psiquitrico. Essa internao em hospital de custdia ou tratamento psiquitrico, todavia,
deve ser aplicado s enfermidades mentais passageiras ou momentneas (para tanto, deve ser realizada
uma percia mdica). Na hiptese de enfermidade permanente ou duradoura, dever o magistrado
substituir a pena privativa de liberdade por medida de segurana, hiptese em que a durao da MS
estar condicionada durao da pena substituda. o que dispe o art. 183 da LEP (Lei 7210/84):
quando, no curso da execuo da pena privativa de liberdade, sobrevier doena mental ou perturbao
da sade mental, o Juiz de Ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica ou da
autoridade administrativa, poder determinar a substituio da pena por medida de segurana.

55. Substituio da pena privativa de liberdade

Condenao no sinnimo de priso. possvel que o agente seja condenado e que a sua pena
privativa de liberdade seja substituda por uma pena de multa e/ou por pena(s) restritiva(s) de direito(s).
Essa possibilidade est regulamentada no art. 44 do Cdigo Penal e tem os seguintes requisitos
(necessrio o somatrio de todos):

a) Condenao inferior ou igual a 04 anos nos crimes dolosos praticados sem violncia ou grave
ameaa pessoa; OU, qualquer que seja a condenao, se o delito for culposo.
b) O agente no pode ser reincidente em crime doloso; OU, caso seja reincidente, que a reincidncia
seja no especfica (diga-se, no pode ser pelo mesmo crime) e a substituio seja recomendvel.
c) As circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal devem ser favorveis ao acusado (Culpabilidade,
antecedentes, conduta social, etc.).

Reunidos os trs elementos, a substituio ser possvel e passa a figurar como direito do ru, de
modo que a no concesso pelo magistrado poder ser impugnada via recurso ou, at mesmo, atravs
de Habeas Corpus.




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Poder o magistrado substituir a pena privativa de liberdade por uma nica pena de multa ou
por uma nica pena restritiva de direitos, desde que a condenao tenha sido inferior ou igual a 01 ano;
se superior, dever o magistrado substituir a pena privativa de liberdade por duas penas restritivas de
direitos ou, se preferir, por uma pena de multa cumulada com uma pena restritiva de direitos. Nada
impede a cumulao da multa prevista originalmente no delito com a multa proveniente da substituio
da pena privativa de liberdade.

Nada impede a aplicao do art. 44 do CP (substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos) para os casos submetidos Lei Maria da Penha (Lei n 11.340/06), desde que
presentes todos os requisitos da substituio (crime sem violncia ou grave ameaa, etc.). A Lei Maria
da Penha (art. 17. vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, de
penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que
implique o pagamento isolado de multa) no veda a substituio, limitando-se a afastar a aplicao de
penas de cesta bsica e outras de carter exclusivamente patrimonial (inclusive a multa). Portanto,
possvel a substituio da pena pela prestao de servio a comunidade, limitao de final de semana e
outras penas restritivas de Direito.

Simulado 55
Paula estava grvida de 05 meses quando ingressou no Bompreo com o fim de subtrair uma TV de
PLASMA de 32 polegadas. Colocou a TV no carrinho com a ajuda de um vendedor e ficou passeando
pelo supermercado at se sentir esquecida pelos seguranas. Tentou ento sair do estabelecimento e
conseguiu, sendo abordada do lado de fora e encaminhada delegacia de polcia onde foi lavrado
flagrante delito pelo crime de furto consumado (CP, art. 155). A denncia foi recebida. O MP acostou os
antecedentes criminais que registram outro processo crime contra Paula, na comarca de Caruaru, pelo
crime de estelionato (CP, art. 171), no qual a mesma foi condenada no ano anterior ao furto. Em
sentena, o magistrado condenou Paula a pena de 01 de recluso e deixou de aplicar a substituio pela
pena restritiva de direitos por entender que Paula ostentava condenao em crime doloso. Na
qualidade de advogado, apresente o recurso cabvel, o fundamento jurdico e a tese de defesa.
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56. Sursis

Dois institutos recebem o nome de sursis: a suspenso condicional do processo (prevista no art.
89 da Lei 9.099/95), chamada de sursis processual e a suspenso condicional da pena (regulada no art.
77 do CP), chamada sursis penal (ou simplesmente sursis). O sursis processual suspende o processo pelo
perodo de 02 a 04 anos (chamado de perodo de provas), impondo ao acusado algumas limitaes. Se
no houver quebra do acordo no perodo estabelecido, declara-se extinta a punibilidade e o processo
arquivado. Se o agente no aceitar o acordo ou o desrespeitar, o processo seguir seu curso normal; o
sursis penal suspende a pena imposta na condenao, ou seja, s pode ser invocado aps o trmino do
processo (sentena transitada em julgada) e quando no for possvel substituir a pena privativa de
liberdade pela pena restritiva de direito. A pena privativa de liberdade tambm ficar suspensa pelo
perodo de 02 a 04 anos (perodo de provas), tempo no qual o condenado ficar sujeito a determinadas
condies. A seguir, apresentamos um quadro comparativo.


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99

Sursis processual Sursis penal
R
e
q
u
i
s
i
t
o
s
Pena mnima cominada 01 ano. Pena mxima fixada (condenao) 02 anos
3
.
Acusado no est sendo processado Condenado no reincidente em crime doloso
4

Acusado no condenado anteriormente Circunstancias judiciais favorveis (CP, art. 59);
Demais requisitos do sursis penal Inaplicabilidade do art. 44 do CP.

C
o
n
d
i

e
s

Reparao do dano
5
;
Prestao de servios comunidade;
ou submisso limitao de fim de semana
6
;
Proibio de frequentar determinados lugares
7
.
Proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do juiz
8
.
Comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades
8
.

Tambm no se deve confundir a suspenso condicional da pena ou do processo com o
livramento condicional que instituto de execuo penal e que est relacionada ao cumprimento de
determinada quantidade da pena privativa de liberdade imposta. Apresentamos um outro grfico
ilustrativo dos momentos e dos requisitos de aplicao de diversos institutos jurdicos de defesa.

Quadro comparativo de diversos institutos


3
Cabe sursis penal em condenao a 06 anos se o ru for > de 70 anos ou tenha srios problemas de sade (sursis etrio);
4
A condenao anterior em pena de multa no impede a concesso do sursis penal;
5
Salvo impossibilidade de faz-lo;
6
No primeiro ano do prazo;
7
No sursis penal, se o condenado houver reparado o dano, salvo impossibilidade de faz-lo, e se as circunstncias
do art. 59 deste Cdigo lhe forem inteiramente favorveis, o juiz poder substituir a exigncia da prestao de
servio comunidade e/ou limitao do final de semana por essas condies;


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100
Simulado 56
Antnio, pai de um jovem hipossuficiente preso em flagrante delito, recebe de um serventurio do
Poder Judicirio Estadual a informao de que Jorge, defensor pblico criminal com atribuio para
representar o seu filho, solicitara a quantia de dois mil reais para defend-lo adequadamente.
Indignado, Antnio, sem averiguar a fundo a informao, mas confiando na palavra do serventurio,
escreve um texto reproduzindo a acusao e o entrega ao juiz titular da vara criminal em que Jorge
funciona como defensor pblico. Ao tomar conhecimento do ocorrido, Jorge apresenta uma gravao
em vdeo da entrevista que fizera com o filho de Antnio, na qual fica evidenciado que jamais solicitara
qualquer quantia para defend-lo, e representa criminalmente pelo fato. O Ministrio Pblico oferece
denncia perante o Juizado Especial Criminal, atribuindo a Antnio o cometimento do crime de calnia,
praticado contra funcionrio pblico em razo de suas funes, nada mencionando acerca dos
benefcios previstos na Lei 9.099/95. Designada Audincia de Instruo e Julgamento, recebida a
denncia, ouvidas as testemunhas, interrogado o ru e apresentadas as alegaes orais pelo Ministrio
Pblico, na qual pugnou pela condenao na forma da inicial, o magistrado concede a palavra a Vossa
Senhoria para apresentar alegaes finais orais. Em relao situao acima, responda aos itens a
seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a)
O Juizado Especial Criminal competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30) b) Antnio faz jus a
algum benefcio da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor: 0,30) c) Antnio praticou crime?
Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor: 0,65)
Questo presente no 5 Exame Unificado FGV 1 questo
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57. Livramento condicional

O livramento condicional uma forma de suspenso do cumprimento da pena privativa de
liberdade em razo do decurso de determinado lapso de tempo, possibilitando ao condenado a sua
reintegrao social moderada e controlada.

Conforme o art. 83 do Cdigo Penal, o juiz poder conceder livramento condicional ao
condenado a pena privativa de liberdade igual ou superior a dois anos, desde que cumprida mais de um
tero da pena se o condenado no for reincidente em crime doloso e tiver bons antecedentes; cumprida
mais da metade se o condenado for reincidente em crime doloso; cumprido mais de dois teros da
pena, nos casos de condenao por crime hediondo, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins, e terrorismo, se o apenado no for reincidente especfico em crimes dessa natureza.

Alm do lapso temporal (1/3, 1/2 e 2/3), o CP exige que o
condenado tenha comportamento satisfatrio durante a execuo
da pena, bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo e
aptido para prover prpria subsistncia mediante trabalho
honesto; e, alm disso, que o acusado tenha reparado, salvo efetiva
impossibilidade de faz-lo, o dano causado pela infrao. No caso
condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave
ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm
subordinada constatao de condies pessoais que faam
presumir que o liberado no voltar a delinquir.



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101
Para fins de concesso do livramento condicional, as penas que correspondem a infraes
diversas devem ser somadas (CP, art. 84). Concedido o livramento, a deciso do magistrado fixar as
condies a que o condenado liberto se submeter (CP, art. 85), sendo que o livramento dever ser
revogado, com consequente retorno priso, se o liberado vier a ser condenado pena privativa de
liberdade, em sentena irrecorrvel por crime cometido durante a vigncia do benefcio; ou mesmo por
crime anterior, sempre com ateno ao critrio de soma das penas previsto no art. 84 do CP.

O juiz poder, tambm, revogar o livramento, se o liberado deixar de cumprir qualquer das
obrigaes constantes da sentena, ou for irrecorrivelmente condenado, por crime ou contraveno, a
pena que no seja privativa de liberdade. (CP, art. 87). Se o livramento for revogado (facultativa ou
obrigatoriamente), no poder ser novamente concedido, e, salvo quando a revogao resulta de
condenao por outro crime anterior quele benefcio, no se desconta na pena o tempo em que esteve
solto o condenado. Se at o seu trmino o livramento no revogado, considera-se extinta a pena
privativa de liberdade (CP, art. 90).

Smulas relacionadas:

STF - Smula 715. A pena unificada para atender ao limite de trinta anos de cumprimento,
determinado pelo art. 75 do cdigo penal, no considerada para a concesso de outros benefcios,
como o livramento condicional ou regime mais favorvel de execuo.

STJ Smula 441. A falta grave no interrompe o prazo para obteno de livramento condicional.


Simulado 57
O Ministrio Pblico, tomando conhecimento da prtica de falta grave no curso de execuo penal,
pugna pela interrupo da contagem do prazo para efeitos de concesso do benefcio do livramento
condicional, fundamentando seu pleito em interpretao sistemtica do Art. 83, do CP, e dos artigos 112
e 118, I, ambos da Lei n. 7.210/84. Levando em conta apenas os dados contidos no enunciado, com base
nos princpios do processo penal e no entendimento mais recente dos Tribunais Superiores, responda
seguinte questo: O Ministrio Pblico est com a razo? (Valor: 1,25) O examinando deve fundamentar
corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
Questo presente no 10 Exame Unificado FGV 1 questo
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102
58. Dosimetria de pena

A fixao da pena um das fases mais importantes do sistema punitivo e, tambm, aquela
sobre a qual recai o maior nmero de erros e irregularidades. O fundamento maior da dosimetria a
busca pela fixao de uma pena justa, na exata medida da culpabilidade do agente e do crime
praticado, evitando-se qualquer forma de leso ao Princpio Constitucional do Non bis in Item e visando
sempre a preveno e represso do crime. Para facilitar a aplicao da Lei Penal, o Prof. Nelson Hungria
sugeriu um sistema denominado trifsico, que terminou sendo adotado pelo Cdigo Penal. Assim, o
magistrado deve obedecer rigorosamente s trs fases de sistema (e no pode alterar a ordem das
fases) quando da fixao da pena:

1 fase. Aplicao da pena-base. Chama-se de pena-base aquela que fixada considerando-se o
mnimo e o mximo previsto abstratamente em Lei, para tanto se considerando as circunstncias
judiciais previstas no art. 59 do CP.

Todo crime tem uma pena mnima e mxima, podendo esse patamar variar conforme o crime seja
privilegiado ou qualificado. Diz-se privilegiado quando o legislador (em razo de determinadas
circunstncias) atribui uma nova pena (mnima e mxima) menor do que aquela fixada para a forma
simples do crime; diz-se qualificado aquele que em o legislador atribui pena patamar mximo e
mnimo superiores aos fixados para a forma simples. As qualificadoras e privilegiadoras esto todas
previstas na Parte Especial do CP.

Smulas relacionadas
STJ Smula 444. vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar
a pena-base.

Exemplo de qualificadora
Homicdio simples (CP, art. 121):
Pena Recluso de 06 a 20 anos.

Homicdio qualificado (CP, art. 121, 2):
Pena Recluso de 12 a 30 anos.
Exemplo de privilegiadora
Bigamia simples (CP, art. 235):
Penal Recluso de 02 a 06 anos.

Bigamia privilegiada (CP, art. 235, 1):
Pena Recluso/deteno de 01 a 03 anos.


Definido o conceito de qualificadora e privilegiadora, alguns detalhamentos so relevantes:

CP, art. 121, 2, II (homicdio qualificado pelo motivo ftil).
A ausncia de motivos (ou motivo ignorado) no qualifica o homicdio.

CP, art. 121, 2, III, 1 parte (homicdio qualificado pelo emprego de veneno).
O veneno s qualifica o homicdio quando a vtima no sabe que est sendo envenenada.

CP, art. 129, 1, II (leso corporal grave pelo perigo de vida);
O perigo de vida deve ser culposo; se doloso, haver crime de homicdio na forma tentada.

CP, art. 129, 2, IV (leso corporal gravssima pela deformidade permanente);
A possibilidade de cirurgia reparadora no afasta a qualificadora.

CP, art. 155, 4, I (furto qualificado pela destruio de obstculo);
A destruio de parte da coisa subtrada no qualifica o crime.


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CP, art. 155, 4, III (furto qualificado pelo emprego de chave falsa);
A utilizao de chave falsa para dar partida ao motor do carro no qualifica o furto.

CP, art. 155, 5 (furto qualificado pela subtrao de veculo automotor)
A qualificadora s pode ser aplicada se o veculo chegar a ser transportado para outro
Estado ou para o Exterior.

CP, art. 157, 3 (Latrocnio)
A consumao ocorre apenas com a morte da vtima (e no com a subtrao do patrimnio).
A morte de diversas pessoas para a subtrao de um nico patrimnio implica em crime
nico de latrocnio (e no em concurso de crimes).

2 fase. Aplicao da pena provisria. A pena provisria o resultado da incidncia das
circunstncias legais pena-base, ou seja, a aplicao das denominadas circunstncias agravantes
(CP, art. 61 e 62) e atenuantes (CP, art. 65 e 66).

So circunstncias agravantes, nos termos do art. 61:

CP, art. 61. So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou
qualificam o crime:
I - a reincidncia;

II - ter o agente cometido o crime:
a) por motivo ftil ou torpe;
b) para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou
vantagem de outro crime;
c) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso que
dificultou ou tornou impossvel defesa do ofendido;
d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou
cruel, ou de que podia resultar perigo comum;
e) contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge;
f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma
da lei especfica;
g) com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio
ou profisso;
h) contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvida;
i) quando o ofendido estava sob a imediata proteo da autoridade;
j) em ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade
pblica, ou de desgraa particular do ofendido;
k) em estado de embriaguez preordenada.

So circunstncias atenuantes, nos termos do art. 65:

CP, art. 65. So circunstncias que sempre atenuam a pena:
I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70
(setenta) anos, na data da sentena;



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104
II - o desconhecimento da lei;

III - ter o agente:
a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral;
b) procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime,
evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento,
reparado o dano;
c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de
ordem de autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo,
provocada por ato injusto da vtima;
d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;
e) cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o
provocou.

E mais, eis que o art. 66 assim prescreve: a pena poder ser ainda atenuada em razo de
circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em
lei. Observe-se, portanto, o que o rol das agravantes taxativo ao passo que a lista das atenuantes
meramente exemplificativa.

3 fase. Aplicao da pena definitiva. calculada a partir da pena provisria e os acrscimos das
circunstncias majorantes (casas de aumento de pena) e do decrscimo das circunstncias
minorantes (casas de diminuio). Chama-se de causa de aumento toda circunstncia (prevista na
parte geral ou especial do Cdigo Penal) que aumenta a pena a partir de propores matemticas
(exemplo: +1/2, +1/3, +1/4, etc.); chama-se de causa de diminuio toda circunstncia (que tambm
pode ser prevista tanto na parte geral como na parte especial do diploma penal) que diminui a pena
a partir de propores matemticas (exemplo: -1/2, -1/3, -1/4, etc.).

Exemplo de majorante
Homicdio simples (CP, art. 121):
Pena Recluso de 06 a 20 anos.

Homicdio majorado (CP, art. 121, 6):
A pena pode ser aumentada de +1/3

Exemplo de minorante
Homicdio simples (CP, art. 121)
Penal Recluso de 02 a 06 anos.

Homicdio privilegiado (CP, art. 121, 1)
A pena pode ser diminuda de -1/6 a -1/3.


Algumas observaes relevantes sobre as causas de aumento:

CP, art. 121, 4, 1 parte (homicdio culposo majorado pela inobservncia de regra tcnica);
A impercia no majora o crime de homicdio culposo.

CP, art. 157, 2, I (roubo majorado pelo emprego de arma)
A arma inidnea (incapaz de disparar, tal como uma arma de brinquedo) no majora o crime
de roubo, devendo o agente responder por crime de roubo simples.

Observao: o magistrado, ao aplicar as circunstncias legais previstas na segunda-fase de
dosimetria de pena, no poder imputar pena que seja inferir ao mnimo legal e nem superior ao
teto previsto em Lei. Todavia, ao aplicar as causas de aumento ou de diminuio o magistrado no
estar condicionado nem ao respeito do mnimo ou do mximo em abstrato para o tipo penal.



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105
59. Regime inicial benfico x progresso de regime

De logo, cabe destacar que a fixao do regime inicial de cumprimento de pena atribuio
exclusiva do magistrado e no do legislador. Por esse motivo, o STF considerou ilegal que, nos crimes
hediondos, a pena fosse cumprida integralmente em regime fechado. E, mais adiante, quando a lei foi
alterada de modo a constar que o regime inicial da pena, para os crimes hediondos e equiparados, seria
o fechado (ainda que posteriormente houvesse a progresso), o Supremo voltou a considerar o
dispositivo como inconstitucional justamente por limitar a atividade que exclusiva do magistrado. Em
sntese: a Lei faz recomendaes, mas quem decide o magistrado. Vejamos uma prova:

STJ - Smula 269. admissvel a adoo do regime prisional semi-aberto aos reincidentes
condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais.

O que a lei recomenda para o incio do cumprimento de pena? O art. 33, 2: as penas
privativas de liberdade devero ser executadas em forma progressiva, segundo o mrito do condenado,
observados os seguintes critrios e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso: a)
o condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever comear a cumpri-la em regime fechado; b) o
condenado no reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder,
desde o princpio, cumpri-la em regime semi-aberto; c) o condenado no reincidente, cuja pena seja
igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto. Em sntese:



Repita-se, todavia, que o magistrado poder fixar o regime inicial de cumprimento de pena de
forma diversa da recomendada, em obedincia ao art. 33, 3 e 59, III do CP. Entrementes, a prpria
CF em seu art. 93, IX esclarece que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos,
fundamentadas todas as decises, sob a pena de nulidade (..). Assim, ao escolher o regime inicial do
cumprimento de pena diferente daquele que foi recomendado pela Lei, o magistrado dever
fundamentar detalhadamente seu entendimento, sob a pena de nulidade. Nesse sentido:

STF- Smula 719. A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada
permitir exige motivao idnea.

A motivao do magistrado, todavia, deve ser a culpabilidade do agente que praticou o crime e
no o crime em si mesmo, ou seja, a gravidade em abstrato do delito. Assim, temos (por exemplo) que o
delito de trfico severo por fora de lei (e a prpria lei j trs penas altas para esse delito), no
podendo o magistrado fixar o regime inicial do cumprimento de pena argumentando apenas que o
trfico um crime equiparado hediondo. Sobre o tema, duas jurisprudncias se repetem:

STF - Smula 718. A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao
idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada.


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106
STJ - Smula n 440. Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime prisional
mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito.

Uma vez fixado o regime inicial do cumprimento de pena, poder o condenado progredir de
regime aps o cumprimento de 1/6 da pena (crimes comuns), 2/5 (crimes hediondos e agente primrio)
e 3/5 (crimes hediondos e agente reincidente). s vezes, quando o agente respondeu ao processo preso
preventivamente, dar-se uma situao inusitada: se o agente fosse condenado na pena mxima, j teria
direito progresso de regime. Todavia, como o processo ainda est em curso, continua preso
preventivamente em presdio cujo regime espelhado nas regras do regime fechado. Fica ento a
dvida: seria possvel a progresso de regime ainda na fase processual? Em resposta, diz o STF:

STF - Smula 716. Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao
imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria.









60. Princpio da Retroatividade da Lei Benfica

A Lei Penal benfica retroativa em razo do que dispe expressamente o pargrafo segundo do
art. 2 do Cdigo Penal: a lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos
anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. Cabe ao juiz das
execues penais aplicar a nova lei benfica se a sua vigncia posterior ao trnsito em julgado.

Havendo sucesso de leis penais no tempo (Lei A, Lei B, Lei C, Lei D, etc.), deve ser aplicada a
mais benfica de todas, em obedincia ao Princpio da Retroatividade e da Ultra-Atividade da lei
benfica.



Smulas relacionadas
STF - Smula 711. A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se
a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.


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107
Smula Vinculante n. 26. Para efeito de progresso de regime no cumprimento de pena por crime
hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n.
8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os
requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo
fundamentado, a realizao de exame criminolgico.

STJ Smula 471. Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados cometidos antes da
vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da Lei n. 7.210/1984 (Lei de
Execuo Penal) para a progresso de regime prisional.


Simulado 60-A
Lucas, processado em liberdade, foi condenado na 1 instncia pena de 05 (cinco) anos em regime
integralmente fechado, pelo crime de trfico de drogas, cometido em setembro de 2006. Interps
Recurso de Apelao o qual foi parcialmente provido. O Tribunal alterou apenas o dispositivo da
sentena que fixava o regime em integralmente fechado para inicialmente fechado. Aps o trnsito em
julgado, Lucas deu inicio ao cumprimento de pena em 10 de fevereiro de 2009. O juzo da execuo, em
10 de outubro de 2010, negou a progresso de regime sob o fundamento de que Lucas ainda no havia
cumprido 2/5 da pena, em que pese os demais requisitos tenham sido preenchidos. Diante dos fatos e
da deciso acima exposta, sendo que sua intimao, na condio de Advogado deLucas, ocorreu em
11.10.2010: I. indique o recurso cabvel. II. apresente a argumentao adequada, indicando os
respectivos dispositivos legais.
Questo presente no 2 Exame Unificado FGV 5 questo
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Simulado 60-B
Em 22 de julho de 2008, Caio foi condenado pena de 10 (dez) anos de recluso, a ser cumprida em
regime inicialmente fechado, pela prtica, no dia 10 de novembro de 2006, do crime de trfico de drogas,
previsto no artigo 33 da Lei 11.343/2006. Iniciada a execuo da sua pena em 7 de janeiro de 2009, a
Defensoria Pblica, em 10 de fevereiro de 2011, requereu a progresso do cumprimento da sua pena para
o regime semiaberto, tendo o pedido sido indeferido pelo juzo de execues penais ao argumento de que,
para tanto, seria necessrio o cumprimento de 2/5 da pena. Considerando ter sido procurado pela famlia
de Caio para advogar em sua defesa, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Qual(is) o(s) meio(s) de impugnao da
deciso que indeferiu o pedido da Defensoria Pblica? (Valor: 0,3) b) Qual(is) argumento(s) jurdico(s)
poderia(m) ser usado(s) em defesa da progresso de regime de Caio? (Valor: 0,7)
Questo presente no 3 Exame Unificado FGV 5 questo
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108
61. Princpio da Consuno

comum que exista, em Direito Penal, conflitos entre normas que, a priori, podem ser aplicadas
ao mesmo caso concreto. O agente que ao disparar contra a vtima ferindo e matando deve responder
por crime de leso corporal (CP, art. 129) e pelo crime de homicdio (CP, art. 121)? Obviamente que no.
E qual o critrio para escolher um ou outro crime? De incio, o dolo (Teoria Finalista da Ao). Assim, se
o agente quer matar, responde por homicdio; se quer ferir, responde por leso corporal (ainda que
qualificada pelo resultado morte). Outro critrio utilizado para solucionar o conflito aparente de leis
penais o Princpio da Consuno que leciona a responsabilizao pelo crime de maior pena quando
houver uma relao crime fim x crime meio ou crime de dano x crime de perigo.



So exemplos de aplicao do princpio: Smula 17 do STJ: quando o falso se exaure no
estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido; o agente que se arma
exclusivamente para praticar um homicdio responde apenas pelo homicdio (e no pelo homicdio em
concurso com o delito de porte de arma); quem fere para matar responde apenas pelo delito do art. 121
(e no, tambm, pela leso corporal praticada); quem atropela e mata diversas pessoas por dirigir
embriagado dever responder pelo crime de homicdio previsto no CTB (inclusive com a causa de
aumento de pena em razo da embriaguez) e no pelo concurso de homicdio com o delito de dirigir sob
o efeito de lcool ou substncia de efeitos anlogos.

Uma particularidade merece ateno: no caso do delito de porte ilegal de arma de fogo (Lei
10.826/2003, art. 14) o STF entendeu que poder haver concurso de crimes com o crime de dano
praticado (afastando-se, assim, a aplicao do princpio estudado) se demonstrado que o porte era
anterior e autnomo ao crime praticado. Assim, por exemplo, se o agente j vinha andando armado de
forma ilegal quando ento resolveu matar, dever responder tanto pelo crime de homicdio (CP, art.
121) como pelo crime de porte ilegal de arma em concurso material (CP, art. 69); se, todavia, o agente
armou-se apenas para cometer o crime de homicdio, dever responder apenas pelo crime de dano/fim,
aplicando-se o Princpio da Consuno.











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109
Simulado 61
Ricardo foi denunciado pela prtica do delito descrito no art. 1 da lei n. 8.137/90, em concurso material
com o crime de falsidade ideolgica (art. 299 do CP). Isso porque, conforme narrado na inicial acusatria
e confessado pelo ru no interrogatrio, obteve, em determinado estado da federao, licenciamento
de seu veculo de modo fraudulento, j que indicou endereo falso. Assim agiu porque queria pagar
menos tributo, haja vista que a alquota do IPVA seria menor. Ao cabo da instruo criminal, Ricardo foi
condenado nos exatos termos da denncia, sendo certo que todo o conjunto probatrio dos autos era
significativo e apontava para a responsabilizao do ru. No entanto, atento s particularidades do caso
concreto, o magistrado fixou as penas de ambos os delitos no patamar mnimo previsto nos tipos
penais, resultando a soma em 03 anos de pena privativa de liberdade. Como advogado(a) de Ricardo,
voc deseja recorrer da sentena. Considerando apenas os dados descritos na questo, indique o(s)
argumento(s) que melhor atenda(m) aos interesses de seu cliente. (valor: 1.25)
Questo presente no 7 Exame Unificado FGV 1 questo
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110
ANEXO I - FUNDAMENTOS DAS TESES DE DEFESA
(para destacar)

Abolitio criminis CP, art. 2 e 107, III
Aborto praticado por mdico CP, art. 128, I e II
Anistia CP, art. 107, II
Arrependimento posterior CP, art. 16
Atipicidade formal CP, art. 1
Atos de inconscincia Tese supralegal
Atos reflexos Tese supralegal
Ausncia de comunicaes necessrias CPP, art. 564
Ausncia de nexo de causalidade CP, art. 13 (caput e 1)
Ausncia de provas CPP, art. 386, II, V, VII
Ausncia de ru preso na audincia CPP, cart. 564
Causa especial do art. 168-a, 2 do CP CP, art. 168-A, 2
Causa especial do art. 312, 3 do CP CP, art. 312, 3
Causas supralegais de inexigibilidade Tese supralegal
Coao fsica Tese supralegal
Coao moral irresistvel CP, art. 22
Concurso formal perfeito CP, art. 70, 1 parte
Consentimento do ofendido CP, art. 1
Consentimento do ofendido (- ilicitude) Tese supralegal
Crime continuado CP, art. 71
Crime impossvel CP, art. 17
Decadncia CP, art. 107, IV
Denncia inepta CPP, art. 41.
Descriminantes putativas CP, art. 20, 1.
Descriminantes putativas (-Culpabilidade) CP, art. 21
Desistncia voluntria & arrependimento eficaz CP, art. 15
Desrespeito ao contraditrio CF, art. 5, LV
Dolo & culpa CP, art. 18 e 19
Erro de proibio invencvel CP, art. 21, 2 parte
Erro de proibio vencvel CP, art. 21, 3 parte
Erro de tipo CP, art. 20, 73 e 74
Escusas absolutrias CP, art. 181 e 183
Estado de necessidade CP, art. 23, I e 24
Estrito cumprimento do dever legal CP, art. 23, III


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111
Exerccio regular do direito CP, art. 23, III
Furto de coisa comum fungvel CP, art. 156, 2
Graa CP, art. 107, II
Incompetncia CPP, art. 567
Indulto CP, art. 107, II
Inimputabilidade penal CP, art. 26
Legtima defesa CP, art. 23, II e 25
Morte do agente CP, art. 107, I
Obedincia ordem de superior hierrquico CP, art. 22
Omisso irrelevante CP, art. 13, 2.
Perdo do ofendido CP, art. 107, V
Perdo judicial CP, art. 107, IX
Perempo CP, art. 107, IV
Prescrio CP, art. 107, IV
Princpio da adequao social Tese supralegal
Princpio da consuno Tese supralegal
Princpio da insignificncia Tese supralegal
Reformatio in pejus CPP, art. 617
Renncia CP, art. 107, V
Retratao CP, art. 107, VI
Retroatividade da lei benfica CP, art. 2, nico
Semi-imputabilidade penal CP, art. 26, nico
Substituio da pena privativa de liberdade CP, art. 44
Sursis CP, art. 77 e seguintes.
Tentativa CP, art. 14, II
Teses relativas ao concurso de pessoas CP, art. 29 usque 31.
















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ANEXO II - GRFICO RESUMO DAS TESES DE DEFESA




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113
ANEXO III PRESCRIO

APRENDA A CONTAR PRESCRIO PENAL

CRIME COMUM
Sigla Base de clculo Perodo Causa interruptiva Redutor Ampliador
PPPO Pena mxima em abstrato Consumao do crime Recebimento da denncia ou da queixa Sim No
PPPO Pena mxima em abstrato Recebimento da denncia
ou da queixa
Publicao da sentena ou do acrdo
condenatrio
Sim No
PPPR Pena concretamente
fixada
Publicao da sentena
condenatria
Recebimento da denncia ou da queixa Sim No
PPPI Pena concretamente
fixada
Publicao da sentena
condenatria
Sentena condenatria transitada em
julgado definitivamente
Sim No
PPET Pena concretamente
fixada
Trnsito em julgado para
acusao
Incio do cumprimento de pena OU
reincidncia
Sim Sim
PPER Tempo que resta a
cumprir da pena
Fuga ou revogao da
liberdade
Continuao do cumprimento da pena Sim Sim

CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA
Sigla Base de clculo Perodo Causa interruptiva
PPPO Pena mxima em abstrato Consumao do crime Recebimento da denncia ou da queixa Sim No
PPPO Pena mxima em abstrato Recebimento da denncia
ou da queixa
Sentena de pronncia Sim No
PPPO Pena mxima em abstrato Sentena de pronncia Acrdo confirmatrio da pronncia Sim No
PPPO Pena mxima em abstrato Acrdo confirmatrio da
pronncia
Publicao da sentena condenatria Sim No
PPPR Pena concretamente
fixada
Publicao da sentena
condenatria
Acrdo confirmatrio da pronncia Sim No
PPPR Pena concretamente
fixada
Acrdo confirmatrio da
pronncia
Sentena de pronncia Sim No
PPPR Pena concretamente
fixada
Sentena de pronncia Recebimento da denncia ou da queixa Sim No
PPPI Pena concretamente
fixada
Publicao da sentena
condenatria
Sentena condenatria transitada em
julgado definitivamente
Sim No
PPET Pena concretamente
fixada
Trnsito em julgado para
acusao
Incio do cumprimento de pena OU
reincidncia
Sim Sim
PPER Tempo que resta a
cumprir da pena
Fuga ou revogao da
liberdade
Continuao do cumprimento da pena Sim Sim

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+
1
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3









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114
ANEXO IV MODELO DE FOLHA DE RESPOSTA

Escreva aqui sua resposta
01
02
03
04
05
06
07
08
09
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
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