01794-2012-005-03-00-6 RO gggggggggggg_gggggg RECORRENTE(S): COMPANHIA DE SANEAMENTO DE MINAS GERAIS - COPASA/MG RECORRIDO(S): MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO EMENTA: AO CIVIL PBLICA. DANO MORAL COLETIVO. CONFIGURAO. O dano moral coletivo est dissociado da noo de dor e de sofrimento psquico, em sentido contrrio ao que ocorre com o dano moral individual, dada a noo de transindividualidade que o norteia, consistindo, portanto, na mera transgresso de interesses metaindividuais, de valores e objetivos caros determinada coletividade. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de Recurso Ordinrio, em que figuram, como recorrente, COMPANHIA DE SANEAMENTO DE MINAS GERAIS COPASA/MG e, como recorrido, MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. RELATRIO O Exmo. Juiz Mrcio Toledo Gonalves, Titular da 5 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, pela r. sentena de fls. 1352/1366, julgou procedentes, em parte, os pedidos formulados pelo Ministrio Pblico do Trabalho em Ao Civil Pblica, para condenar a requerida ao cumprimento das obrigaes elencadas fl. 1365 e ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo. Recorre a requerida s fls. 1371/1399, arguindo preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho e prejudicial de prescrio. No mrito, defende a legalidade das contrataes temporrias efetivadas. Alega que agiu em conformidade com o Termo de Ajustamento de Conduta n 470/2004. Insurge-se contra o deferimento PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO de indenizao por danos morais coletivos e contra o valor das multas impostas. Recolhimento de custas e depsito recursal comprovados s fls. 1400/1401. Contrarrazes apresentadas pela requerente s fls. 1408/1421. o relatrio. VOTO JUZO DE ADMISSIBILIDADE Satisfeitos os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade, conheo do Recurso Ordinrio interposto pela reclamada. JUZO DE MRITO INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO Argui a recorrente a incompetncia da Justia do Trabalho para processar e julgar a matria. Alega que a contratao de empregados pblicos selecionados para o provimento de cargos/empregos temporrios se insere na competncia da Justia Comum. Sem razo, porm. fato incontroverso nos autos que as contrataes temporrias tratadas pela presente Ao Civil Pblica foram firmadas sob a gide da CLT, o que atrai a competncia desta Especializada para processar e julgar o feito. Cumpre ressaltar que tal entendimento no implica desrespeito ao que decidiu o Excelso Supremo Tribunal Federal, nos autos da ADIN n 3.395-6, ainda que constatada a presena de ente pblico na presente ao. Nesse aspecto, a Excelsa Corte Suprema determinou a suspenso de toda interpretao dada ao art. 114, I, da Constituio da Repblica, que PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO inclusse, na competncia da Justia do Trabalho, as demandas envolvendo o Poder Pblico e os servidores a eles vinculados por tpica relao de ordem estatutria ou de carter jurdico-administrativo, o que no a hiptese dos autos, que trata de contratao com vnculo celetista. Assim, nos termos do art. 114, I IX, da Constituio da Repblica, a competncia para a apreciao e o julgamento do presente feito mesmo da Justia do Trabalho. Rejeita-se a preliminar, pois. PRESCRIO A recorrente tambm argui a prescrio bienal e quinquenal, invocando o art. 7, XXIX, da Constituio da Repblica. Razo no lhe assiste. O dispositivo constitucional invocado pela r no tem aplicao no presente caso, uma vez que no se trata de ao para cobrana de crditos trabalhistas, mas de Ao Civil Pblica para imposio de obrigao de fazer e para pagamento de indenizao. Quanto imposio de obrigao de fazer, no h que se falar em prescrio, uma vez que a determinao se dirige a ao futura. E quanto condenao ao pagamento de indenizao, por se tratar de direitos difusos e coletivos, como j apreciado na origem, a pretenso imprescritvel. Afasta-se, assim, a prejudicial de prescrio. CONTRATAES TEMPORRIAS Defende a recorrente a legalidade das contrataes temporrias efetivadas. Sustenta que as contrataes por prazo determinado foram indispensveis ao atendimento do Programa de Investimentos de Governo do Estado de Minas Gerais, visando expanso do saneamento no estado. Alega que houve demanda provisria de pessoal que no integrou seu quadro efetivo. Afirma que foram observadas as diretrizes PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO estabelecidas no Termo de Ajustamento de Conduta n 470/2004, firmado com o Ministrio Pblico do Trabalho. Insurge-se contra a imposio de novas obrigaes, aduzindo a existncia vlida do TAC. Ao exame. O documento de fls. 44/47 revela que, em 07.12.2004, a Copasa e o Ministrio Pblico do Trabalho, partes da presente ao, firmaram Termo de Ajustamento de Conduta dispondo sobre a contratao temporria de pessoal para atender excepcional interesse pblico. Antes de analisar o mrito das contrataes temporrias efetivadas, cumpre destacar que requerida, sociedade de economia mista integrante da administrao pblica indireta, aplica-se a regra constitucional da exigncia de aprovao em concurso pblico para investidura em cargo ou emprego pblico (art. 37, II, da Constituio da Repblica). A prpria Constituio, no entanto, ressalva duas hipteses quanto regra do concurso pblico para ingresso no servio pblico, quais sejam, nomeao para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao (art. 37, II, parte final) e contratao por tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, IX). E o caso dos autos trata justamente dessas hipteses de contratao temporria. Alm da meno norma constitucional, impe-se tambm verificar as disposies da Consolidao das Leis do Trabalho sobre o tema, uma vez que a requerida, incontroversamente, contrata empregados sob a gide celetista, sejam temporrios, sejam efetivos. Pois bem. Como cedio, os contratos de trabalho por prazo determinado constituem exceo no Direito do Trabalho. A regra a celebrao de pactos indeterminados, em razo do princpio da continuidade da relao de emprego. Diante disso, a contratao por prazo determinado submete-se s hipteses legais tipificadas e estritas, no tocante sua pactuao regular, as quais, uma vez excludas, tornam irregular o termo ajustado. PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO O art. 443, da CLT prev que o contrato de trabalho por prazo determinado somente ser vlido em se tratando de servios cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo, de atividades empresariais de carter transitrio ou de celebrao de contratos de experincia. No caso em apreo, aps detida anlise dos autos, verifica-se que os ajustes a termo firmados no observaram as regras constitucionais e celetistas estabelecidas para essa modalidade de contratao. De fato, pela farta documentao carreada aos autos, oriunda do Inqurito Civil n 001458.2009.03.000/1, constata-se que os empregados contratados por prazo determinado como agentes de saneamento, para fiscalizao de obras e servios e engenharia de projetos e obras, a partir do ano de 2005, exerceram atividade relacionada ao objetivo social da r, cujo carter permanente, no havendo que se falar em necessidade temporria de excepcional interesse pblico. De acordo com seu estatuto social (documento de fls. 1286/1297-v.), a Copasa tem por objetivo planejar, executar, ampliar, remodelar e explorar servios pblicos de saneamento bsico, compostos pelo abastecimento de gua potvel, pelo esgotamento sanitrio e pela limpeza urbana (art. 1, caput e pargrafo nico fl. 1286-v.). Assim no se pode conceber que sejam contratados por prazo determinado empregados cujas atividades se relacionam fiscalizao e acompanhamento das obras de implantao ou ampliao de sistema de esgotamento sanitrio e de abastecimento de gua em municpios do Estado, uma vez que tais funes so a prpria razo de ser da empresa, revelando, pois, necessidade permanente e constante de pessoal. Corrobora essa concluso o fato de os editais de concursos pblicos promovidos pela requerida (documentos de fls. 899/976) preverem a existncia de vagas para cargos relacionados implantao de sistema de esgotamento sanitrio e de abastecimento de gua. A maioria dos empregados temporrios contratados, inclusive, era de candidatos aprovados em concurso pblico, que aguardavam a ordem de PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO nomeao. No socorre a r a invocao ao Termo de Ajustamento de Conduta n 470, firmado com o Ministrio Pblico do Trabalho no ano de 2004, tendo em vista que o objetivo do termo justamente evitar as contrataes temporrias feitas ao arrepio da legislao constitucional e infraconstitucional. Ademais, verificou-se, na prtica, que referido TAC, por dispor de forma genrica sobre as hipteses de contratao temporria, tornou-se incuo, permitindo requerida promover irregularmente as contrataes temporrias, sob a aparncia da legalidade. Ilustra esse fato as inmeras aes propostas por empregados contratados temporariamente, que aguardavam nomeao para o cargo efetivo, questionando a legalidade da atuao da empresa (documentos de fls. 662/859). Como bem analisado pelo d. Juzo de origem, em trecho que peo vnia para transcrever: o Termo de Ajustamento de Conduta no uma carta branca dada pelo Ministrio Pblico a ser livremente preenchida pela demandada. No h, nem poderia haver, alvar para a contratao aleatria e irrestrita, feita sem critrios, mas to somente uma autorizao legal condicionada s normas de regncia que regulamentam a espcie. (fl. 1361) No h que se falar em erro essencial ou em boa-f da requerida quanto ao cumprimento do TAC, porque a necessidade da contratao temporria deveria ser efetivamente respeitada, o que no ocorreu. Nesse passo, inadmissvel considerar como necessidade temporria de excepcional interesse pblico as atividades desempenhadas pelos agentes de saneamento contratados por prazo determinado, j que se confundem com o objeto social da recorrente, revelando tratar-se de necessidade permanente da organizao empresarial. Repise-se que no se constatou, no caso dos autos, a transitoriedade dos servios ou a natureza capaz de predeterminar o prazo dos contratos de trabalho ajustados. Acrescente-se que a ideia de transitoriedade no subsiste quando est diretamente voltada para cumprir o fim social da empresa contratante. PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO Diante de tudo isso, nenhum reparo merece a r. deciso de 1 grau, que condenou a demandada ao cumprimento das seguintes obrigaes de fazer: I) abster-se de efetuar contrataes temporrias em servios ligados sua atividade-fim e/ou ao desabrigo das excees legais, sob pena de multa diria; II) observar, nos casos de contratao por prazo determinado, as disposies dos arts. 445 e 451, quanto ao prazo de vigncia, respeitando prazo de licena ou afastamento no caso de substituio de empregados temporariamente afastados; III) proceder contratao para atendimento de necessidades temporrias somente quando fundada em circunstncias emergenciais ou transitrias, como calamidade pblica, emergncia ambiental e outros (conforme Lei n 8.745/93), por meio de processo seletivo simplificado, sujeito a ampla divulgao, ou mediante utilizao do cadastro dos candidatos aprovados em concurso pblico; IV) afastar todos os trabalhadores temporrios contratados para atender necessidade permanente, substituindo-os, se oportuno e conveniente, por servidores aprovados em concurso pblico, sob pena de multa diria. Nada a prover, portanto. DANO MORAL COLETIVO A recorrente no se conforma com o deferimento de indenizao por dano moral coletivo. Argumenta que no houve leso de transcendncia coletiva, at porque as determinaes judiciais parecem aptas a reparar o descumprimento do ordenamento jurdico. Caso mantida a condenao, pugna pela minorao do valor arbitrado em 1 grau. Analiso. O dano moral coletivo, de acordo com os ensinamentos do Professor Raimundo Simo de Melo, na obra Ao Civil Pblica na Justia do Trabalho, editora LTr, 2 edio, pgs. 103/104, pode ser conceituado como: a violao transindividual dos direitos da personalidade. PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO a injusta leso a direitos e interesses metaindividuais socialmente relevantes para a coletividade (grupos, classes, categorias ou coletividade difusamente considerada). A situao comprovada pelo Ministrio Pblico do Trabalho nos presentes autos revela que a r procedeu irregular contratao temporria de trabalhadores, desrespeitando o princpio da legalidade, em ofensa regra da exigncia de prvia aprovao em concurso pblico para ingresso no servio pblico. Alm disso, ao contratar por prazo determinado empregados que exerciam atividade de carter permanente, relacionada atividade-fim da empresa, a requerida violou o direito daqueles que, aps terem sido devidamente aprovados em concurso, poderiam estar no exerccio de cargo pblico. Restou caracterizada, portanto, a ofensa a direitos sociais transindividuais, afetando valores essenciais da coletividade, os quais possuem carter indisponvel. Nesse ponto, impende destacar que o dano moral coletivo est dissociado da noo de dor e de sofrimento psquico, em sentido contrrio ao que ocorre com o dano moral individual, dada a noo de transindividualidade que o norteia, consistindo na mera transgresso de interesses metaindividuais, de valores e objetivos caros determinada coletividade. Veja-se, a propsito, o seguinte julgado emanado do c. TST: DANO MORAL COLETIVO. CARACTERIZAO. O dano moral coletivo no decorre necessariamente da repercusso de um ato no mundo fsico ou psicolgico, podendo a ofensa a um bem jurdico ocorrer to somente por um incremento desproporcional do risco (-damnum in re ipsa- ). Na hiptese, conforme asseverado no acrdo regional, o ru no cumpriu a legislao que o obrigava a instalar portas giratrias nas agncias bancrias, o que gerou a potencializao dos riscos de roubos s agncias, com grave repercusso para os empregados e a clientela, sendo cabvel, portanto, a condenao ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo. Agravo de instrumento PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO a que se nega provimento. (AIRR-20440-52.2004.5.18.0001, 1 Turma, Rel. Min. Walmir Oliveira da Costa, publicado no DEJT de 19.03.2010) (grifo acrescido) Logo, evidenciado o nexo causal entre a conduta assumida pela r e o evento danoso (ofensa aos direitos da coletividade), a indenizao correspondente medida que se impe. Frise-se que a reparao por dano moral a interesses coletivos e/ou difusos encontra amparo nos arts. 1 e 21, da Lei n 7.347/85 c/c Lei n 8.078/90 c/c arts. 186 e 927, do Cdigo Civil e art. 5, V, da Constituio da Repblica. Quanto ao montante da indenizao pelo dano moral causado, deve-se levar em conta seu carter punitivo, em relao ao empregador, e compensatrio, evitando-se que o valor fixado seja to inexpressivo a ponto de nada representar como punio ao ofensor, pelo que deve ser considerada a sua capacidade econmica. Nesses termos, a quantia fixada em primeira instncia, R$500.000,00 (quinhentos mil reais), a ser revertida em favor do FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, fica mantida, por razovel, mormente tendo em vista o porte econmico da r, cujo capital social da ordem de quase trs bilhes de reais (art. 6, do Estatuto Social fl. 1287-v.). Nada a modificar. MULTAS DEFERIDAS Impugna a recorrente as multas deferidas para o caso de descumprimento de obrigao de fazer. Sustenta que as ltimas contrataes por prazo determinado se encerraram em setembro de 2011. Assevera que o valor da multa excessivo e desprovido de parmetro lgico e razovel. Contudo, sem razo. A multa diria (astreinte) visa compelir o devedor a cumprir PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO obrigao especfica e pode ser fixada de ofcio, como forma de estimular o ru a dar cabo sua obrigao reconhecida pela via judicial. A penalidade fixada encontra amparo nos arts. 287 e 461, 4, ambos do CPC, de aplicao subsidiria ao processo trabalhista, assegurando, assim, o resultado prtico equivalente ao do adimplemento, ou seja, o cumprimento do comando judicial. Dessa forma, a multa s ser aplicada se descumpridas pelas requeridas as determinaes judiciais. Quanto aos valores impostos, de R$1.000,00 dirios por trabalhador contratado temporariamente fora das hipteses legais e de R$100.000,00 dirios para o caso de no serem afastados, no prazo de oito meses, os trabalhadores temporrios contratados para atender necessidade permanente, verifico que se revelam razoveis e adequados, no se justificando a sua reduo. Registre-se que a astreinte, para atingir a sua finalidade, deve ser de tal monta que cause no ofensor a certeza de que o descumprimento da determinao judicial lhe acarretar srios prejuzos e, assim, no compensar a eventual prtica ilegal. Nada a reparar. CONCLUSO Em face do exposto, conheo do Recurso Ordinrio interposto pela requerida, afasto a preliminar de incompetncia e a prejudicial de prescrio e, no mrito, nego-lhe provimento. FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, em Sesso Ordinria da 3 Turma, hoje realizada, julgou o presente feito e, unanimidade, conheceu do Recurso Ordinrio interposto pela requerida, sem divergncia, afastou a preliminar de incompetncia e a prejudicial de prescrio e, no mrito, unanimemente, negou-lhe provimento. Belo Horizonte, 26 de maro de 2014. CAMILLA GUIMARES PEREIRA ZEIDLER PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO 01794-2012-005-03-00-6 RO Desembargadora Relatora CGPZ/ipr