OMMATI, Jos Emlio Medauar. Teoria da Constituio. 2 Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2013.
1. CITAES POR CAPTULO
CAPTULO I [...] estava em jogo, no mnimo, a tentativa de se realizar uma alterao profunda de perspectiva epistemolgica 7 , o enfoque problematizante tpico da Teoria da Constituio. 8 (p. 2).
[...] a Teoria da Constituio ir se desenvolver apenas depois da Segunda Guerra Mundial, [...] Assim, a Teoria da Constituio pretender, aps a Segunda Guerra Mundial, ser a chave interpretativa de todo o Direito e do Direito Constitucional. (p. 3).
[...] a Teoria do Estado centra suas anlises na institucionalizao jurdico-social do poder poltico, ou seja, no Estado. [...] para a Teoria do Estado, o Estado uma organizao que compreende toda a sociedade. (p. 3). [...] a Teoria da Constituio pretende problematizar todas essas questes, apresentando-se como um saber fundamentante e problematizador de todo o Direito e do Direito Constitucional. [...] a Teoria da Constituio apresenta-se como uma chave interpretativa de todo o Direito e do Direito Constitucional, especificamente. (p. 5).
[...] os fatos esto permeados por valores, por interpretaes e por vises de mundo [...] (p. 6).
[...] existe uma relao complementar entre ideal e real. (p. 6).
CAPTULO II O indivduo que antes no existia, j que s existia para a comunidade, comea a se liberar dessas amarras. [...] ter uma verdadeira obsesso pelas temticas de igualdade e da liberdade. [...] esses valores aparecero nesse momento como direitos universais, como uma tentativa de re-entrada do indivduo na sociedade [...](p. 15).
Para Luhmann, a sociedade moderna fruto de uma srie de modificaes que foram acontecendo em um perodo de mais de trezentos anos, culminando, para o que nos interessa, com o aparecimento das primeiras Constituies formais e rgidas, que marcaram a diferenciao funcional entre o sistema jurdico e os demais sistemas da sociedade. (p. 12).
[...] a Constituio outorgada aquela que foi dada por um Rei ou por um lder carismtico, no passando por uma deliberao popular. J a Constituio promulgada aquela que passa pela deliberao popular, sendo fruto de uma vontade popular legtima. 119 (p. 56).
[...] esse texto normativo no era mais apenas um simples texto legal, apresentando agora um carter FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES superior em relao as outras normas. Da entendimento de que a Constituio apresentaria a caracterstica de supralegalidade. (p. 19).
Essa Constituio apresentaria todas essas caractersticas em decorrncia da funo que passaria a desempenhar: a criao, conformao e regulao das regulaes polticas, bem como a limitao aos poderes estatais. [...] seria um instrumento de universalizao dos ento privilgios que, nessa nova linguagem, siam chamados de direitos. [...] a Constituio formal e rgida serviu para positivar o direito natural em direitos constitucionais na linguagem dos direitos fundamentais. (p. 19)
[...] uma Constituio denominada de normativa, quando consegue vincular as condutas dos detentores e destinatrios do poder, criando eficazes mecanismos de participao e controle do poder. (p. 59)
[...] uma Constituio denominada nominal quando ainda no tem fora vinculante bastante e desempenha um papel pedaggico, pois em um futuro prximo esta Constituio ser uma Constituio normativa. (p. 59)
[...] a Constituio semntica aquela que se caracteriza por ser um mero jogo de palavras, pois funciona em benefcio do detentor do poder poltico. (p. 60).
[...] o aparecimento de teorias jusnaturalistas baseadas na idia da razo humana, que pretendiam limitar o poder do Estado [...] (p. 14).
[...] o que permitiu o fechamento operacional do sistema jurdico foi justamente o surgimento da Constituio formal e rgida. Esse instrumento jurdico apareceu a partir das revolues burguesas [...] (p. 18).
[...] a soberania popular s digna desse nome se for limitada por direitos reconhecidos reciprocamente por todos os afetados, direitos esse que direcionaro e impulsionaro o prprio trabalho constituinte. 82 (p. 33).
[...] a tal conceito foi agregado um segundo conceito, que se tornou de maior fundamentalidade para o perodo moderno, qual seja, o conceito de Constituio formal e rgida. (p. 10).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES [...] ao contrrio do Estado, que um fenmeno tipicamente moderno, pode-se perceber que a Constituio sempre existiu. (p. 9).
[...] A discusso sobre o conceito de Constituio(politia) era concebida, em um sentido muito abrangente, como a ordem da polis, ou seja, como um conjunto normativo que organizava e configurava a estrutura social de determinada comunidade. (p. 9).
As sociedades arcaicas, antigas, eram baseadas em comunicaes bastante simples, rudimentares. (p. 12).
O tempo no era mais visto como uma unidade imvel, esttica, tal como nas sociedades arcaicas, mas sim, como algo fluido. [...] O tempo passou a ser visto como uma construo social. O problema, na modernidade, ser exatamente de como sincronizar os diversos tempos sociais (p. 14).
[...] a sociedade j percebe uma srie de alteraes e procura reagir a elas. (p. 15).
De acordo com Luhmann, a modernidade vai marcar a substituio paulatina da idia de perigo, em que as conseqncias dos atos humanos eram sempre decorrentes de algo externo ao homem(Deus, natureza, etc.), pela idia de risco, em que os homens so responsabilizados por seus atos [...] (p.15).
[...] a sociedade moderna, que comea a se construir nesse momento histrico, mais ou menos a partir do final do sculo XVII, uma sociedade baseada na idia de risco, fundada em decises. (p. 16)
[...] foi necessria a especializao das funes. Assim, apareceu o sistema da economia, da poltica, do direito, do sistema educativo, do sistema sanitrio, etc. (p. 16).
Os subsistemas sociais, para decidirem, e funcionarem com seus prprios cdigos, reduzindo e aumentando, paradoxalmente sua complexidade interna e a do prprio ambiente, utilizaro estruturas tpicas da modernidade, responsveis por essa funo. (p. 17).
[...] o direito que anteriormente era visto como imutvel passa a ser visto, a partir de agora, como mutvel, contingente, fruto de uma deciso: em outras palavras, direito positivo. 42 (p. 19).
[...] as Constituies formais e rgidas afirmam que o fundamento do poder encontra-se no povo: o princpio da soberania popular. (p. 19).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES Os acoplamentos estruturais, na correta explicao de Lus Fernando Schwartz, so formas que restringem, e nessa exata medida facilitam, certos modos de influncia de sistemas no ambiente sobre um dado sistema e vice-versa. (p. 20).
A Constituio formal e rgida um mecanismo de acoplamento estrutural entre o Direito e Poltica, pois a Constituio permite que o Direito Positivo se converta em um meio de conformao poltica [...] (p. 21).
Atravs das Constituies, se alcana, ento, devido limitao das zonas de contato de ambas as partes, um imenso incremento de irritabilidade recproca [...] (p. 21).
Assim, praticamente, para Luhmann, se pode afirmar que a democracia uma consequncia da transformao do direito em direito positivo e das possibilidades de modific-lo [...] (p. 21).
Ao contrrio do que se pensa normalmente, o objeto do Direito no a regulao de condutas, mas a regulao de expectativas de conduta. O Direito pretende, na sociedade moderna, e como forma de reduzir a complexidade, estabilizar as expectativas normativas de comportamento. 45 (p. 21).
[...] cabe ao Judicirio reduzir as expectativas as mais diversas para o cdigo direito/no direito(Recht/Unrecht), reafirmando; assim, o valor e a funo do prprio cdigo. 50 (pp. 22-23)
[...] cabe ao Parlamento trabalhar as expectativas cognitivas, modificando a forma do Direito(norma jurdica) em casos de desiluso e de aprendizado. (p. 23)
[...] a promulgao de uma lei no mbito jurdico torna-se um mecanismo de compensao da desarmonia temporal do direito em relao sociedade. (p. 23)
[...] na Frana, reconhecia-se com clareza a existncia de trs Estados ou Ordens. (p. 25).
[...] havia uma injustia muito grande, pois o Terceiro Estado, apesar de representar a maior parte do povo francs, quase nunca via seus interesses atendidos nos Estados Gerais [...] (p. 27).
Circulava nesse perodo uma literatura bastante cida em relao aos vcios do regime e j era corrente a idia de que os sistemas poltico e jurdico deveriam defender e preservar os direitos naturais dos homens. Dentre as figuras mais representantes dessa literatura temos os nomes como Jean-Jacques Rousseau e John Locke [...] (p. 27).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES [...] o Rei Lus XVI assistia tudo sem nada fazer, pois era um rei bastante fraco e sem habilidade para a poltica. (p. 28).
[...] tnhamos nesse ano uma literatura de contestao, aliada de uma crise climtica, econmica e social, ou seja, um conjunto de fatores que poderia levar ao questionamento sobre as bases e fundamentos do regime poltico, jurdico e social. (p. 28).
Rousseau foi muito claro em sua obra ao afirmar que a vontade geral no poderia ser confundida com a vontade da maioria, j que a vontade geral seria uma vontade moral. (p. 30).
[...] Sieys afirmar em seu panfleto que o Terceiro Estado a prpria Nao francesa, podendo inclusive, rever o prprio pacto poltico firmado, de modo a corrigir as distores que prejudicam os interesses do Terceiro Estado. 74 Isso porque o Terceiro Estado estaria dotado de um poder, denominado de Poder Constituinte Originrio, ou seja, um poder de recriar as prprias bases da sociedade. [...] Nasce, assim, a Teoria do Poder Constituinte Originrio (pp. 30-31).
[...] Sieys foi eleito para o Terceiro Estado e suas idias perpassaram as discusses nos Estados Gerais [...] (p. 31).
[...] como ainda afirmou Mirabeau naquele momento, a situao francesa estava to catica e to poder que no basta mais reformar e rever a Constituio francesa. Era necessrio se criar uma nova Constituio para a Frana. 80 (p. 32).
[...] com a tradio americana e com o trabalho dos Pais Fundadores da Constituio dos Estados Unidos, rompia-se o paradoxo da criao do Direito a partir de um poder no jurdico, poltico e, dessa forma, destitudo de amarras e de limitaes. (p. 32).
[...] construram os norte-americanos um sistema de freios e contrapesos em que um poder limitava e controlava os demais poderes, de modo a que no houvesse abusos. 83 (p. 33).
De acordo com Hannah Arendt, tanto a Revoluo Francesa quanto a Americana, pretenderam fundar a liberdade. Esse o escopo de qualquer Revoluo. (p. 33).
Contudo, se a Revoluo Francesa no foi completamente bem sucedida em termos de resultado, ela foi muito bem sucedida enquanto modelo seguido por outros pases. 86 (p. 34).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES [...] poder constituinte constitudo ou poder constituinte de 2 grau, poder de emenda, de reviso, e aqui a terminologia variada, sendo caracterizado por ser um poder jurdico, limitado pelo poder constituinte originrio e que tem como funo modificar formalmente a Constituio formal e rgida. (p. 36).
[...] o poder constituinte originrio absoluto, porque um poder poltico e no jurdico, no conhecendo limites jurdicos para a sua atuao. (p. 36).
o poder constituinte originrio ilimitado, no conhece amarras jurdicas, a no ser a idia do movimento que originou esse poder constituinte. Assim, um movimento socialista no poder, por impossibilidade lgica, fundar uma Constituio capitalista, como um movimento autoritrio no poder fundar uma Constituio democrtica. (p. 37).
Com Luhmann, vimos que a Constituio um mecanismo que possibilita ligar Direito e Poltica. (p. 37). [...] Luhmann v que uma Constituio s pode ser digna desse nome se for fruto de um poder democrtico e fundar a democracia, enquanto regime que realiza os princpios da igualdade e liberdade. (p. 38).
[...] relacionamos soberania popular e direitos humanos em um nexo interno em que os mesmos se pressupem reciprocamente. Somente assim podemos conferir realidade ao poder constituinte do povo 98 , e podemos perceber o Direito como sendo ao mesmo tempo leis de correo e de liberdade. (p. 39).
[...] uma Constituio que visa a garantir a igualdade e a liberdade, s pode ser fruto de um poder constituinte originrio democrtico, aberto, que d vazo pluralidade das formas de vida de uma sociedade que plural, aberta, sujeita a modificaes. (p. 40).
[...] o Poder Constituinte Originrio somente nasce em momentos de crises institucionais gravssimos e, portanto, o Poder Constituinte Originrio no pode ser desencadeado a qualquer momento, mas apenas em situaes excepcionais para rever o pacto fundamental de toda a comunidade. (p. 44).
Convm notar que a Constituio rgida uma decorrncia da prpria Constituio formal, ou seja, justamente porque a Constituio foi produto de um processo mais custoso de elaborao(Constituio formal) que ela apresentar mecanismos mais dificultosos para sua alterao(Constituio rgida), at para a preservao da vontade soberana do povo. (p. 46).
Se no bastassem esses limites formais ou procedimentais, a Constituio estabelece limites formais ou procedimentais, a Constituio estabelece ainda limites circunstanciais. (p. 50).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES [...] a Constituio fixa algumas matrias ou contedos de se Texto cuja alterao apenas pode se dar para ampliar tais contedos ou matrias. o que a doutrina nacional majoritria erroneamente denomina de clusulas ptreas. (p. 50).
[...] a Constituio de 1988 estabeleceu poder constituinte derivado, nas modalidades de emenda e reviso, e poder constituinte decorrente para os Estados, Municpios e o Distrito Federal. (p. 54).
[...] material, quando reconhecida como Constituio apenas por seu contedo. [...] formal aquela que reconhecida como Constituio a partir de um processo especfico de nascimento [...] flexvel aquela que pode ser alterada como uma simples lei ordinria [...] A constituio rgida, por outro lado, aquela em que h a exigncia de cumprimento de mecanismos mais difceis para sua alterao [...] uma Constituio semi-rgida, como sendo aquela caracterizada por conter uma parte rgida, exigindo um procedimento especial de alterao, e uma parte flexvel, sem essa exigncia. (p. 55).
[...] o Direito est permeado por uma tenso entre facticidade e validade, dizer, o Direito apresenta pretenso de coercibilidade e pretenso de legitimidade. 138 (p. 61)
Somente a democracia capaz de melhorar e ampliar a prpria democracia. (p. 62)
CAPTULO III [...] a Constituio formal e rgida nasce a parir das revolues burguesas do final do sculo XVIII e incorporam idia de Constituio material aquela de Constituio formal e rgida, ou seja, um documento agora especificamente jurdico que nasce a partir de procedimentos especiais(Teoria do Poder Constituinte Originrio) e que somente pode ser modificado a partir de procedimentos mais rigorosos estabelecidos no prprio documento constitucional. (p. 65)
A mutao constitucional uma mudana informal da Constituio formal e rgida, ou seja, uma mudana do Texto Constitucional sem necessidade de se utilizar os mecanismos de alterao formal existentes no prprio Texto Constitucional (p. 67).
[...] a mutao constitucional no um fenmeno que vem de fora, mas produzido pela prpria existncia do Texto Constitucional. (p. 70).
Se na mutao, temos o reforo da Constituio, na dissintonia ou mutao inconstitucional, temos um sentimento de falta de Constituio, de verdadeira anomia jurdica. (p. 70).
[...] a recepo um instrumento que permite a manuteno de normas infraconstitucionais anteriores FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES nova Constituio, desde que essas normas no sejam incompatveis com a nova Constituio em seu contedo. (p. 75).
[...] em termos tericos e prticos, muito difcil, para no dizer impossvel, qualquer rompimento com o passado, inclusive porque o passado nos constitui de maneira irremedivel. 154 (p. 74).
CAPTULO IV
CAPTULO V A opo pelo termo hermenutica em substituio ao termo interpretao deve-se ao fato de que hermenutica um termo mais amplo e consegue apreender melhor a relao entre o leitor e texto. Portanto, h diferena entre hermenutica e interpretao. (p. 87)
[...] ao utilizarmos o termo hermenutica pretendemos justamente revelar que todo o trabalho interpretativo no apenas um trabalho mecnico, mas envolve uma relao de circularidade entre compreenso, interpretao e aplicao, alm de uma relao de envolvimento entre o texto e o leitor. (p. 87)
[...] o trabalho interpretativo apenas uma parte de todo trabalho de leitura e interpretao de textos. (p. 87).
O preconceito aqui deve ser entendido como aquele conjunto de valores crenas arraigados no homem e que d caractersticas da humanidade ao prprio homem. (p. 97).
[...] a hermenutica nos mostra que no existe interpretao neutra e assptica, como pretendiam os juspositivistas, por exemplo, j que toda leitura e interpretao est imersa em pressupostos e em valores do prprio intrprete. 165 (pp. 87-88)
[...] a interpretao apenas um momento hermenutico que se constitui no todo unitrio formado pela compreenso, interpretao e aplicao, momentos impossveis de serem separados e cindidos! (p. 89).
Assim, Schleiermacher tenta fundar uma hermenutica universal. 173 (p. 91).
[...] Heidegger, um inteligente discpulo de Husserl, pretendeu aplicar o mtodo fenomenolgico ao ser humano, percebeu o fracasso da teoria. (p. 93).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES [...] somos tempo, e enquanto tal, nossa verdade sempre datada, histrica e mutvel. (pp. 95-96).
[...] todo o nosso mundo um mundo de textos e das interpretaes que fazemos desses textos. (p. 98).
Numa palavra, a hermenutica desvela a mediao histrica tanto do objeto da compreenso como da prpria situacionalidade do que compreende. Esse o crculo de Gadamer. (p. 101).
Toda compreenso se faz no seio da linguagem, e isso nada mais do que a concretizao da conscincia da influncia da histria. (p. 103).
Tradio quer dizer entrega, transmisso. Algo nos transmitido, dito a ns no mito, nos costumes, nos textos, portanto, sobretudo na forma da tradio escrita, cujos sinais so destinados a qualquer um que tenha capacidade de compreender. (pp. 104-105).
Essa relao do intrprete com o texto circular, semelhante a um jogo, em que de um lado temos o texto e todo o sentido que a tradio nos legou desse texto, e do outro, temos o(s) leitor(es), com seus preconceitos, suas histrias de vida, a testar essa tradio a partir de sua vivncia. 195 (p. 105).
[...] a norma no regula imediatamente condutas, mas apenas fixa padres de comportamento, pois somente a existncia de uma norma no capaz de alterar as condutas humanas. (p. 131).
Uma norma, assim, para Kelsen, vlida, porque uma norma superior autorizou a produo dessa norma. [...] Assim, chegaremos at a Constituio como fundamento de validade de todas as normas do ordenamento jurdico. (p. 132).
[...] a funo do historiador do direito diferente. Aparentemente, a nica coisa que ele tem em mente o sentido originrio da lei, qual seu valor e inteno no momento que foi promulgada. (p.107).
A linguagem instrumento secundrio de comunicao de nosso conhecimento do mundo. Segundo essa teoria objetiva, no entender de Wittgenstein, essa a nica funo ou, pelo menos, a funo mais importante da linguagem humana. (p. 108).
[...] a teoria objetivista da linguagem reducionista, uma vez que reduz todas as funes da linguagem a uma nica. (p. 110).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES [...] Kuhn mostrar que um paradigma cientfico somente ser falsificado, no sentido de Popper, quando ele estiver em crise, naquele momento em que Kuhn denomina de transio pragmtica. (p. 118).
[...] ao contrrio da viso apresentada nos manuais, a histria e a cincia no so lineares, mas apresentam grandes rupturas, revolues. (p. 118).
o holismo local da linguagem, como Kuhn o chama, o fato de que um conceito e seu uso correto nunca podem ser aprendidos isolados do uso correto dos outros. (p. 119).
Um paradigma novo sempre devedor das concepes anteriores, nem que seja para mostrar que s havia equvocos quando se pretendiam explicaes. (p. 120).
Ao contrrio do que poderia parecer, mesmo rupturas aparentemente radicais incorporam o paradigma anterior. (p. 121).
[...] o novo paradigma incorpora o anterior em sua narrativa do desenvolvimento da cincia, reinterpreta-o luz do que agora tido como verdade, solucionando, nos diversos contextos, ou nos diversos contextos, ou nos jogos de linguagem os mais diversos, para dizer com Wittgenstein, mais e mais problemas, at que esse novo paradigma se esgote e seja suplantado por um novo, que reinicia toda a histria, reinterpretando os paradigmas anteriores e incorporando-os sua descrio, trazendo mais complexidade. (pp. 121-122).
[...] quando nos referirmos a paradigmas no Direito, estaremos a nos referir a modelos de desenvolvimento do Direito em cada perodo histrico. (p. 123).
[...] o paradigma do Estado de Direito surge com as revolues burguesas do final do sculo XVIII: a Revoluo Francesa e a Revoluo Americana. (p. 125).
[...] o direito francs se resumia ao Cdigo Civil [...] Era a crena iluminista na razo levada ao seu extremo. O legislador, cientista racional, somente poderia produzir leis racionais, claras, objetivas, sendo desnecessria qualquer atividade interpretativa. Ao aplicador, caberia simplesmente utilizar o raciocnio silogstico, dedutivo, matemtico, mecnico. (p. 126).
O juiz deveria sempre buscar a vontade do legislador, utilizando-se de mtodos racionalmente controlveis e de mtodos outros para colmatar as lacunas do direito. (p. 128).
Com Kelsen, percebeu-se que a linguagem aberta, possui muitos significados e que os mtodos de FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES interpretao no levam a uma nica deciso correta, mas uma moldura de possibilidades, cabendo ao intrprete autntico decidir [...] (p. 129).
A interpretao como ato de vontade aquela que cria Direito novo, porque autorizada pelo ordenamento jurdico e faz-lo. J a interpretao como ato de conhecer o objeto a ser interpretado; (p. 133).
A funo da interpretao cientfica do Direito, ou interpretao no autntica, como ato de conhecimento, o de fixar um quadro de possibilidades de interpretao para que o intrprete autntico possa decidir dentro dessa moldura construda pela Cincia do Direito. (p. 133).
Se o intrprete encontrar contradies, deve tentar san-las, de modo a dar unidade e coerncia ao texto. (p. 137).
[...] o intrprete deve, ao se deparar com um conflito entre as normas constitucionais, solucion-lo atravs da concordncia prtica, ou seja, em face da situao concreta, de modo a no esvaziar completamente o significado das normas em conflito. (p. 138).
[...] o intrprete, em seu trabalho, no pode esvaziar a fora normativa dos dispositivos constitucionais, ou seja, deve interpretar esses dispositivos de modo a que todos tenham fora normativa. (p. 138)
[...] toda a sociedade intrprete da Constituio e a interpretao deve ser aberta e plural, devendo toda a sociedade participar do processo de construo das normas constitucionais. (p. 138).
[...] o princpio da ponderao de bens, interesses ou valores, tambm conhecido como princpio da proporcionalidade ou da razoabilidade, dispe que o intrprete, no caso de conflito entre as normas constitucionais, deve solucion-lo atravs de um raciocnio de ponderao de bens, interesses ou valores, na medida em que essas normas so valores e devem ser tratadas como tais. (p. 138).
O panpriciopiologismo a crena que os intrpretes positivistas brasileiros tm de que podem criar princpios jurdicos ao seu bel-prazer. uma atitude positivista [...] (p. 139).
[...] sem dvida o princpio da proporcionalidade o nico que realmente d um direcionamento ao intrprete na realizao de seu trabalho. (p. 140).
[...] no caso de conflito entre os princpios, a soluo se d pelo critrio do peso, da maior importncia de um princpio em detrimento do outro. (p. 141). FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES
[...] raciocinar principiologicamente no significa ponderar princpios [...] (p. 149).
[...] o Direito um projeto poltico para uma determinada comunidade que se v como uma associao de homens livres e iguais. 273 (p. 153).
A integridade exige em que as normas pblicas da comunidade sejam criadas e vistas, na medida do possvel, de modo a expressar um sistema nico e coerente de justia e equidade na correta proporo. (p. 158).
[...] o cerne do Direito se encontra na busca dos melhores princpios morais que justifiquem a prtica jurdica como um todo, como uma prtica de toda uma comunidade que se v formada por homens livres e iguais. 294 (p. 160).
[...] o Direito um compartimento da Moral, justamente porque os princpios jurdicos so valores. (p. 160).
[...] para Dworkin, princpios so valores, mas que no entram em coliso, j que se pode harmoniz-los em uma interpretao coerente. 297 (p. 161).
[...] podemos perceber que a igualdade a sombra que cobre a liberdade, pois o igual respeito implicar a atribuio de iguais liberdades a todos. (p.163).
[...] o povo , ao mesmo tempo, autor e destinatrio das normas que regem sua prpria vida. (p. 164).
[...] o Direito Moderno foi criado para tentar regular o futuro, mas como se sabe que o futuro aberto, a regulao jurdica aparece de maneira abstrata, universal, no sendo capaz de regular todas as situaes para as quais a norma foi pensada. (p. 164).
[...] as leis podero prever apenas parcialmente os casos concretos em que sero aplicadas. Por fora disso, elas j so aprovadas com uma clusula implcita, segundo a qual s se aplicam para os casos concretos que se subsumem sua descrio hipottica. (pp. 164-165).
[...] no existe conflito entre princpios, desde que entendamos princpios como valores harmnicos a partir de uma teoria coerente [...] (p. 167). FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES
O que a aplicao jurdica no pode fazer, e esse o risco do princpio da proporcionalidade, o aplicador se deixar por seus prprios valores de maneira irracional, como se esses valores fossem uniformes em toda a sociedade e compartilhados por todos. (p. 168).
[...] o trabalho jurdico busca encontrar a norma jurdica, trabalhando-se com os textos normativos e os dados do caso, de uma forma dinmica e em permanentes dilogo entre esses elementos. 321 (p. 172).
[...] toda a hermenutica, inclusive a jurdica, um trabalho unitrio envolvendo interpretao, compreenso e aplicao. (p. 172).
[...] aplicar significa concretizar, ou seja, dar realidade aos textos normativos, isto , buscar de que modo esses textos podem ser melhor compreendidos, interpretados e tornados reais na atualidade. 323 (p. 173).
O programa da norma formado pelos dados lingusticos do texto normativo. Mas, isso no significa dizer que o programa da norma seja formado apenas por um nico texto. (p. 173).
J o mbito da norma formado por todos aqueles dados que fundamentam os textos normativos, ou seja, os elementos fticos referidos ao caso, alm, claro, das interpretaes e concretizaes que aqueles textos normativos sofreram ao longo do tempo. (p. 173).
A norma-deciso o resultado desse trabalho metdico e metodologicamente estruturado que relaciona, a partir de um trabalho dinmico, texto da norma e mbito da norma. (p. 174).
[...] a utilizao do princpio da proporcionalidade no leva a que se trate o Direito como um comando deontolgico e binrio, trazendo uma perda de racionalidade no trabalho de aplicao e concretizao do Direito, com srios riscos para os direitos fundamentais dos cidados. (p. 177).
[...] no se pode mais confundir texto de norma com a norma. (p. 179). [...] normas de princpio institutivo so aquelas que criam rgos ou institutos. (p. 83).
[...] as normas programticas, enquanto a segunda espcie de normas de eficcia limitada, so aquelas que criam programas, objetivos polticos, metas a serem atingidos ao longo do tempo. (p. 83).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES
CAPTULO VI Juridicamente, uma lei ou est de acordo com a Constituio ou no est, e isso desde o nascimento da lei. O um Tribunal faz meramente declarar tal fato e, com tal declarao, conceder efeito vinculante e aplicao obrigatria a esse reconhecimento. O Tribunal no pode transformar uma lei constitucional em lei inconstitucional. 336 (pp. 185-186).
[...] para Ely, os juzes somente podem declarar uma norma inconstitucional quando ferirem as condies procedimentais do prprio debate democrtico. (p. 187).
Os juzes, nessa perspectiva, no podem tomar decises substantivas, invadindo o espao de deciso do legislador e do prprio povo. 341 (p. 188).
[...] controle de constitucionalidade no o contrrio democracia, mas um instrumento democrtico de defesa da prpria democracia. 343 (p. 191).
[...] a democracia significa que as pessoas se vem como parceiras de um empreendimento poltico comum. [...] o que caracteriza uma democracia no apenas a regra da maioria, mas o respeito pela diversidade [...] (p. 191).
Igualdade, seguindo as trilhas de Ronald Dworkin, s pode ser entendido como tratar a todos com a mesma considerao e respeito, no tendo, assim, um contedo fixo, mas levando a srio a sua prpria natureza de princpio jurdico. (p. 192).
[...] uma sociedade justa, para Dworkin, aquela que consegue realizar os mais diversos projetos de vida boa, sem que esses projetos sejam massacrados por questes polticas, econmicas ou morais. (p. 193).
[...] os princpios de igualdade e liberdade so inegociveis. (p. 195).
A democracia exige que o povo governe e no os funcionrios. (p. 195).
[...] o controle judicial de constitucionalidade das leis uma garantia das minorias contra a tentativa das maioria de oprimi-las aprovando leis que firam o igual respeito e considerao por todos e o projeto democrtico de uma comunidade formada por homens livres e iguais que se vem com parceiros [...] (p. 197).
FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES [...] ao contrrio do que pensa a doutrina majoritria, o controle judicial de constitucionalidade das leis no um empecilho para a democracia, entendida como parceira de homens livres e iguais. (p. 197).
[...] Habermas poder mostrar que o Direito pode ser, ao mesmo tempo, normas de coero e de liberdade. [...] o Direito somente capaz de produzir legitimidade a partir da legalidade. [...] o conceito de legalidade ser visto de maneira ampliada, como procedimentos estabelecidos para que todos os possveis afetados pelas normas possam discutir, pelo menos em potencial, o teor dessas normas, aceitando-as racionalmente. 359 (p. 198).
[...] percebendo que o controle de constitucionalidade das leis realizado pelo Judicirio no fere a democracia, mas, ao contrrio, condio de possibilidade de uma comunidade democrtica [...] (p. 201).
[...] a controle de constitucionalidade somente existe em pases que adotam Constituies formais e rgidas, como mecanismo da garantia da Constituio. 366 (p. 201).
O sistema poltico de controle de constitucionalidade se caracteriza pelo fato de o rgo responsvel pela defesa da constituio atuar politicamente. [...] no sistema poltico o rgo pode realizar o controle de constitucionalidade sem ser provocado, de ofcio. (p. 202).
[...] na Sua, temos um sistema de controle de constitucionalidade que congrega os dois sistemas de controle em mbitos diversos de aplicao, no havendo mistura entre eles. 370 (p. 203).
Como a questo de inconstitucionalidade nasce no curso de um processo comum, em que no se pretende a declarao de inconstitucionalidade, mas sim o julgamento da questo em si, diz-se que o modo incidental ou prejudicial, ou, ainda, por via de exceo. (p. 204).
[...] no modelo concentrado ou europeu, pensado por Kelsen, apenas um rgo tinha a competncia de decretar a inconstitucionalidade de uma norma, atravs de ao prpria, que teria efeitos gerais e eficcia apenas dali para frente. (p. 208).
O Brasil nem sempre adotou um sistema judicial d controle de constitucionalidade. (p. 211).
A grande novidade no modelo brasileiro de controle de constitucionalidade vir com a Emenda Constituio n 16, de 1965. (p. 212).
Na verdade, a ampliao do critrio concentrado veio como forma de complementar e corrigir possveis FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES distores do critrio difuso, e nunca para reduzi-lo ou restringi-lo. 390 (p. 215).
[...] no Brasil, o Poder Judicirio a instituio que tem a funo de fazer a defesa da Constituio em carter definitivo [...] (p. 219).
[...] apenas o Procurador-Geral da Repblica poderia provocar o Supremo Tribunal Federal para declarar, em critrio concentrado, uma norma inconstitucional, com eficcia ex tunc e erga omnes, agora a legitimidade ativa ampliou-se para englobar inclusive a sociedade civil organizada. (p. 220).
A declarao de inconstitucionalidade significa a aplicao do Direito Constitucional em detrimento do Direito infraconstitucional, portanto atividade de aplicao do Direito e no de legislao. 403 (p. 224).
[...] considerar que a deciso de inconstitucionalidade gera efeito repristinatrio desconsiderar justamente que uma deciso de inconstitucionalidade no tem efeito de revogao de uma norma, mas declara a nulidade absoluta de uma norma por incompatibilidade com a Constituio. (p. 225).
[...] quando declarada a inconstitucionalidade de uma norma, deve-se entender justamente que no houve revogao da norma anterior e sim suspenso de eficcia da mesma. (p. 225).
[...] o mandado de injuno serve para proteger os direitos fundamentais do cidado da inrcia do poder pblico. (p. 227).
[...] encontrando-se inerte o poder pblico na regulamentao de um direito fundamental, e encontrando-se impossibilitado de exercer seu direito fundamental em razo dessa inrcia, o cidado poder impetrar o mandado de injuno para que o Poder Judicirio informe se o cidado tem esse direito de fato e como ir exerc-lo [...]
[...] entre a ADIN e a ADC que essa ltima tem uma legitimidade ativa mais estreita. (p. 228).
[...] alm da ADC ter uma legitimidade ativa mais estreita, o parmetro de controle tambm menor, englobando apenas a lei ou ato normativo federal. E uma ltima diferena: alm do efeito erga omnes, denominado no dispositivo de eficcia contra todos, a ADC apresenta efeito vinculante em relao aos poderes Judicirio e Executivo. (p. 229).
[...] a ADC, ao criar uma forma de incidente de inconstitucionalidade, ou melhor de constitucionalidade, viola gravemente o critrio difuso de controle de constitucionalidade estabelecido pela Constituio de FICHAMENTO 1 PERODO 2014-1 COLEGIADO DE DIREITO Faculdade AGES 1988. (p. 230).
[...] a ADPF visa a garantir e proteger a integridade do Direito. 414 (p. 232).
[...] o STF definiu que somente cabe ADPF quando no couber qualquer outra medida de defesa da Constituio. (p. 232).
A Emenda Constitucional 45/2004, dentre as vrias inovaes introduzidas em nosso sistema constitucional, incorporou a chamada smula vinculante ao direito brasileiro. (p. 232).
[...] as sentenas aditivas so aquelas que se caracterizam por buscarem alcanar situaes possivelmente postas de lado pelo legislador ordinrio, de modo que alargam a incidncia de uma disposio legislativa. 428 (p. 241).
Nas sentenas transitivas, tambm conhecidas como transacionais, busca-se uma relativizao do binmio constitucional/inconstitucional, negociando-se com a supremacia da Constituio. (p. 241).
[...] o sistema judicial, jurdico ou jurisdicional aquele em que o rgo responsvel pelo controle de constitucionalidade somente pode atuar se for provocado. [...] no sistema judicial o rgo somente pode realizar o controle de constitucionalidade mediante provocao. [...] O sistema judicial se divide em vrios critrios: critrio difuso, concentrado e misto [...] (p. 202).
Como o Brasil no adota o sistema jurdico Commom Law, filiando-se tradio jurdica do Civil Law, o Supremo Tribunal Federal, quando aprecia a questo da inconstitucionalidade em controle difuso, declarando a norma inconstitucional, o faz atravs de um recurso denominado de recurso extraordinrio. (p. 217). [...] no critrio difuso, qualquer juiz pode declarar uma norma inconstitucional; (p. 205).