EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 1 VARA
DO TRABALHO DE BOA ESPERANA/MG.
PROCESSO N. 1234/2010
BANCO FINANAS S/A, inscrita no CNPJ n, estabelecida na Rua, n, Bairro, Cidade, Estado, CEP, nos autos da reclamao trabalhista, proposta por KELLY AMARAL, j devidamente qualificada, vem por seu advogado, que indica como endereo profissional, para fins do art. 39, I do CPC, Rua, n, Bairro, Cidade, Estado, CEP, perante V. Exa., com fulcro no art. 847, da CLT c/c art. 300, do CPC, apresentar sua
CONTESTAO
Pelos fatos e fundamentos jurdicos que, a seguir, expe:
DA PREJUDICIAL DE MRITO PRESCRIO PARCIAL O contrato de trabalho compreende o perodo de 04/08/2002 a 15/07/2009, a reclamao trabalhista foi ajuizada em 13/09/2010. Conforme prev o art. 11, I, da CLT c/c art. 7, XXIX, da CRFB, o prazo prescricional de 5 (cinco) anos, para os pedidos dos crditos resultantes da relao de trabalho. Desta forma, declaramos a prescrio parcial do pedido de horas extras anterior ao perodo de 13/09/2005, devendo o processo ser extinto com julgamento de mrito com base no art. 269, IV, do CPC.
DA PRELIMINAR DE MRITO INPCIA DA PETIO INICIAL A reclamante pretende como postula na inicial, o pagamento de indenizao por danos morais, mas para que este seja configurado, deve a reclamante indicar o fato gerador do dano moral. Ausente tal fato, a petio no preenche os requisitos definidos pelo art. 282, III, do CPC, onde a petio inicial deve indicar os fatos e fundamentos jurdicos do pedido. Diante da ausncia do fato que gerou o dano moral, a petio inicial encontra-se inepta, conforme prev o art. 295, I, pargrafo nico, I, do CPC. Devendo o processo ser extinto sem resoluo de mrito, com fulcro no art. 267, I, do CPC.
DO MRITO HORAS EXTRAS E REFLEXOS A reclamante foi admitida na funo de gerente geral de agncia, alega que prestava servios diariamente de segunda-feira a sexta-feira, das 09h00min s 20h00min, com intervalo para repouso e alimentao de 30 minutos dirios, a reclamante no era submetida a controle de ponto. No ato da dispensa a reclamada percebia o salrio de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), acrescido de 45% (quarenta e cinco por cento), a ttulo de gratificao de funo. A reclamante exercia cargo de confiana, no era submetida a controle de ponto, e ainda percebia um acrscimo de 45% ao seu salrio a ttulo de gratificao. Diante de tais fatos e de acordo com o art., 62, II e pargrafo nico, da CLT, no cabvel o pedido de 2 horas extraordinrias dirias, com adicional de 50% (cinquenta por cento), de uma hora extraordinria, pela supresso do intervalo mnimo de uma hora e os seus devidos reflexos. AUXILIO EDUCAO A reclamante alega que desde a sua admisso, e por fora de normas coletivas, percebia o pagamento de auxilio educao, com natureza indenizatria, para custear as despesas com a educao e seus dependentes. Acontece que ao final da vigncia da conveno coletiva de trabalho de 2006/2007, aplicvel categoria dos bancrios, o referido auxlio no foi renovado nos instrumentos normativos subsequentes. Em face ao princpio da inalterabilidade contratual, a reclamante sustenta a incorporao do direito de recebimento desta vantagem ao seu contrato de trabalho, configurando direito adquirido no podendo ser suprimido pela reclamada. Porm de acordo com a Smula 277, do TST, o auxlio educao que a reclamante postula, estava previsto em conveno coletiva, vigorando pelo prazo que tal conveno esteja em vigor, e no de forma definitiva, com isso no encontra razo o pedido da reclamante, quanto ao pagamento do auxlio educao desde a sua supresso at o fim do contrato de trabalho. REINTEGRAO AO EMPREGO POR ESTABILIDADE OU INDENIZAO SUBSTITUTIVA A reclamante alega que foi nomeada em janeiro de 2009, para exercer cargo de delegado sindical de representao obreira, no setor de cultura e desporto da entidade, e que diante de tal nomeao, tem estabilidade, no podendo ser dispensada imotivadamente. Postula a reclamada reintegrao ao emprego, em face da estabilidade mencionada, ou indenizao substitutiva, ocorre que tal pedido encontra-se em total desacordo com a OJ 369, da SDI1, do TST, que no prev estabilidade ao delegado sindical, por no ter sido este eleito, mas sim nomeado.
QUEBRA DE CAIXA A reclamante postula o pagamento da parcela quebra de caixa, apesar de no prestar atividades adstritas ao caixa bancrio, por isonomia. Porm essa parcela devida aos bancrios, que lidam com o manuseio constante de numerrio, diante da possibilidade de erro, conforme prev a Smula, 247, do TST. Portando diante da funo exercida pela reclamante, no cabvel o pagamento da parcela quebra de caixa, por no preencher os requisitos para tal pagamento. DA EQUIPARAO SALRIAL A reclamante indica para equiparao salarial como funcionrio paradigma o Sr Osvaldo Maleta, funcionrio readaptado por causa da previdncia, alegando que o mesmo desde janeiro de 2008, exerce a funo de Gerente Geral de Agncia, funo idntica a da reclamante, na mesma localidade, para o mesmo empregador, percebendo salrio de R$ 8.000,00 (oito mil reais), acrescido da devida gratificao funcional de 45% (quarenta e cinco por cento). Ocorre que o funcionrio paradigma nesse caso readaptado, no podendo servir de exemplo para equiparao salarial, conforme prev o art. 461, 4, da CLT. DAS FRIAS A reclamante alega a no fruio e recebimento das frias relativas ao perodo de 2007/2008, embora admitisse ter se retirado em licena remunerada, por 32 (trinta e dois) dias, durante o referido perodo aquisitivo. Portanto indica o art. 133, II, da CLT, que no ter direito a frias o empregado, que dentro do perodo aquisitivo esteve em licena remunerada por mais de 30 (trinta dias), nesse caso o pedido da reclamante improcedente.
DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS A reclamante postula a condenao do reclamado ao pagamento dos honorrios advocatcios sucumbenciais, porm tal pedido encontra-se em desacordo com as Smulas 219 e 329, do TST, e com art. 14, caput, 1, da Lei 5584/70, onde a reclamante deveria ser assistida por seu sindicato e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou estar em situao que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia. A reclamante est assistida por advogado particular, no podendo falar em honorrios sucumbenciais. DANO MORAL A reclamante tambm postula a condenao do reclamado ao pagamento de danos morais, mas para haja uma condenao por tais danos, a reclamante deve indicar qual fato o ensejou, diante dessa ausncia, o pedido da reclamante encontra-se sem a causa de pedir.
DOS PEDIDOS Diante do exposto requer a V. Exa: 1 O acolhimento da prejudicial de mrito, de prescrio parcial de todas as verbas anteriores a 13/09/2005, com a extino com anlise do mrito na forma do art. 269, IV, do CPC. 2 O acolhimento da preliminar de mrito, de inpcia da petio inicial, com a extino do processo sem julgamento de mrito na forma do art. 267, I, do CPC. 3 A improcedncia total dos pedidos formulados na presente reclamao trabalhista, pelos fatos e fundamentos apresentados.
DAS PROVAS Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos em especial documental, documental superveniente, testemunhal e depoimento pessoal das partes.