Partes: Banco Internacional c/ Retamal Pino, Oscar y otros s/ Juicio ejecutivo - Recurso de casacin en

el fondo

Tribunal: Corte Suprema

Fecha: !-mar-!"

Cita: RO#$%!-!&, 'JJ()!*!



Doctrina:
(+- ,e conformidad con lo dispuesto en el %- del Cdi.o Civil la /ipoteca da al acreedor el derec/o
de perse.uir la finca /ipotecada, sea 0uien fuere el 0ue la posea, y a cual0uier titulo 0ue la /aya
ad0uirido+ Sin em1ar.o, esta disposicin no tendr2 lu.ar contra el tercero 0ue /aya ad0uirido la finca
/ipotecada en p31lica su1asta, ordenada por el jue4+ 'as para 0ue esta e5cepcin surta efecto a favor
del tercero de1er2 /acerse la su1asta con citacin personal, en el t6rmino de empla4amiento, de los
acreedores 0ue ten.an constituidas /ipotecas so1re la misma finca7 los cuales ser2n cu1iertos so1re el
precio del remate en el orden 0ue corresponda+
+- Por su parte el art8culo %* del Cdi.o de Procedimiento Civil precept3a 0ue si por un acreedor
/ipotecario de .rado posterior se persi.ue una finca /ipotecada contra el deudor personal 0ue la posea,
el acreedor o los acreedores de .rado preferente, citados de conformidad al art8culo %- del Cdi.o
Civil, podr2n, o e5i.ir el pa.o de sus cr6ditos so1re el precio del remate se.3n sus .rados, o conservar
sus /ipotecas so1re la finca su1astada, siempre 0ue sus cr6ditos no est6n deven.ados+
9+- #a finalidad de la tercer8a de prelacin es o1tener un pa.o preferente so1re el ejecutante con el
producto de los 1ienes em1ar.ados y a reali4arse, siendo su fundamento, el conse.uir en la pr2ctica 0ue
se respeten las re.las de preferencia de los cr6ditos esta1lecidas en las leyes su1stantivas o de fondo+
%+- :l aco.er la tercer8a de prelacin deducida por el actor de la manera, los jueces del m6rito no /an
incurrido en error de derec/o y, antes al contrario, /an dado correcta aplicacin a lo 0ue disponen los
art8culos %- y %* del Cdi.o Civil y %* del Cdi.o de Procedimiento Civil, toda ve4 0ue la
tercer8a de prelacin fue interpuesta por un tercero acreedor 0ue tiene preferencia para pa.arse con el
producido de la su1asta del inmue1le, ya 0ue pese a tratarse de una preferencia del mismo .rado de
a0uella 0ue invocan los ejecutantes, es necesario en la especie atender a la fec/a de inscripcin de la
/ipoteca constituida para .aranti4ar los cr6ditos, siendo en este caso la esta1lecida en caucin de la
acreencia del tercerista, anterior a la fec/a de la inscripcin de la /ipoteca de los ejecutantes+


Fallo:

Santia.o, ! de mar4o de !!"+-
;IS<O$
=n estos autos Rol >? %-+*%(-!! se.uidos ante el <ercer Ju4.ado Civil de :ntofa.asta so1re juicio
ejecutivo, cuaderno de tercer8a de prelacin, caratulado @Banco Internacional con Retamal Pino, Oscar
y otros@, por sentencia de treinta de septiem1re de dos mil cuatro, escrita a fojas *(, el jue4 su1ro.ante
del referido tri1unal aco.i con costas la tercer8a de prelacin interpuesta+ :pelado este fallo por los
ejecutantes, una de las Salas de la Corte de :pelaciones de :ntofa.asta, por sentencia de treinta y uno
de mar4o de dos mil cinco, 0ue se lee a fojas (&, lo confirm con costas del recurso+
=n contra de esta 3ltima decisin los ejecutantes /an deducido recurso de casacin en el fondo+
Se orden traer los autos en relacin+
CO>SI,=R:>,O$
PRI'=RO$ Aue, en concepto de los recurrentes, la sentencia impu.nada infrin.e los art8culos ()-*,
("!, ("!-, ("!*, %!", %), %-, %*, %9!, %9%, &(&, &() y &) del Cdi.o Civil7 art8culos
(!, (!9, (!%, (!&, (!) y (!" de la #ey (-+!*7 art8culos (, , 9, %9% >? , %%( %* &(->? 9, &&, &",
"&-, "&* y ") del Cdi.o de Procedimiento Civil7 art8culos "! y "( de la #ey de Auie1ras7 y art8culos
(* >? 9 inciso 0uinto y (* >? % de la Constitucin Pol8tica de la Rep31lica+
SeBalan 0ue los ejecutados 'ateo #olic :1aroa, y el actual poseedor de la finca /ipotecada Jor.e Clatar
;aras no son deudores de la institucin 1ancaria y por tanto dic/a entidad carece de titulo ejecutivo
para proceder en su contra+
=stiman 0ue no se encuentra acreditada la e5istencia de un cr6dito privile.iado por parte del tercerista,
ar.umentando 0ue no se /a1r8a rendido prue1a idnea al efecto+ :.re.an 0ue en forma previa a 0ue se
ordenase por la Corte Suprema la reinscripcin de la /ipoteca contra8da a favor del Banco
Internacional, don 'ateo #olic :1aroa constituy primera /ipoteca por D(&+!!!+!!! so1re el mismo
inmue1le en favor de los ejecutantes mediante escritura p31lica, 0ue en su oportunidad sirvi de
fundamento para iniciar el juicio ejecutivo en 0ue incide la presente tercer8a+
'anifiesta finalmente, 0ue la /ipoteca como .arant8a real se e5tin.ue por la e5tincin del cr6dito 0ue
.aranti4a y 0ue atendida la fec/a de su otor.amiento se encontrar8a prescrito tanto el cr6dito del
tercerista como la /ipoteca 0ue lo .aranti4a+
S=EF>,O$ Aue consta de autos los si.uientes /ec/os para una adecuada decisin del asunto$
aG Aue este proceso se inicia por demanda de tercer8a de prelacin deducida por el Banco Internacional
contra las partes del juicio ejecutivo se.uido entre Oscar Retamal Pino y Oscar Retamal ,e Re0uesens
como ejecutantes y don 'ateo #olic :1aroa y don Jor.e #uis Clatar ;aras en calidad de ejecutados+ =l
tercerista funda su accin seBalando 0ue por escritura p31lica de (* de octu1re de (**) la =mpresa de
Servicios Inte.rales :lpes #imitada, constituy en favor suyo primera /ipoteca con cl2usula de .arant8a
.eneral y con pro/i1icin de .ravar y enajenar respecto del inmue1le correspondiente al departamento
(! del edificio Caupolic2n, u1icado en calle =smeralda >? )", :ntofa.asta7 .rav2menes 0ue se
inscri1ieron a fojas +)%!, 1ajo el >? +*9! del Re.istro de Hipotecas, y a fojas (+&!%, 1ajo el >? +&-(,
del Re.istro de Pro/i1iciones, respectivamente, am1as del Conservador de Bienes Ra8ces de
:ntofa.asta del aBo (**)7
1G =l referido inmue1le fue su1astado a consecuencia de la ejecucin del fallo en un juicio ordinario
caratulado @#olic :1aroa, 'ateo con =mpresa de Servicios Inte.rales :lpes #imitada@ rol >? 9"+(*&,
se.uido en el Primer Ju4.ado de #etras de :ntofa.asta, adjudic2ndoselo el demandante en esos autos,
'ateo =duardo #olic :1aroa, sin /acer pa.o del cr6dito preferente adeudado al acreedor /ipotecario, a
0uien se cit, d e modo tal 0ue se inscri1i su dominio a fojas )(9, 1ajo el >? "*&, del Re.istro de
Propiedad del Conservador respectivo, correspondiente al aBo !!!, o1teniendo lue.o el al4amiento y
la cancelacin de la inscripcin /ipotecaria en cuestin7
cG >o o1stante lo anterior, se orden posteriormente por la =5cma+ Corte Suprema dejar sin efecto el
al4amiento y la cancelacin de la inscripcin /ipotecaria efectuada en favor del Banco Internacional, a
trav6s de sentencia de casacin de de noviem1re de !!(, practic2ndose las anotaciones pertinentes
0ue renovaron las primitivas inscripciones en sus t6rminos ori.inales7
dG Por su parte con fec/a & de octu1re de (*** se cele1r por escritura p31lica un pacto de cuota litis
entre los a1o.ados Oscar Retamal Pino y Oscar Retamal ,e Re0uesens y don 'ateo #olic :1aroa,
mediante el cual se acordaron /onorarios a favor de los citados profesionales por un monto ascendente
a D(&+!!!+!!!, aceptando el cliente la constitucin de una /ipoteca para .aranti4ar dic/o pa.o,
verific2ndose ello el 9 de mar4o de !!!, fec/a en 0ue don 'ateo #olic :1aroa constituy /ipoteca por
escritura p31lica para .aranti4ar el cumplimiento de la o1li.acin contra8da en la escritura
precedentemente referida, respecto del inmue1le correspondiente al departamento (! del edificio
Caupolic2n, u1icado en calle =smeralda >? )", de la ciudad de :ntofa.asta7
eG ,on 'ateo #olic :1aroa transfiri posteriormente la citada propiedad a don Jor.e #uis Clatar ;aras,
mediante escritura p31lica de compraventa de - de mar4o de !!!, efectu2ndose la respectiva
inscripcin el * de mar4o del mismo aBo, a fojas )9!, 1ajo el >? -(" del Re.istro de Propiedad del
Conservador de Bienes Ra8ces de :ntofa.asta7
fG Con fec/a () de octu1re de !! se dedujo demanda ejecutiva por los a1o.ados don Oscar Retamal
Pino y don Oscar Retamal ,e Re0uesens en contra de don 'ateo #olic :1aroa y de don Jor.e #uis
Clatar ;aras, en causa rol >? %-+*%(, se.uida ante el <ercer Ju4.ado Civil de :ntofa.asta,
em1ar.2ndose el referido 1ien ra84 con fec/a * de octu1re de !!7
.G ,urante el desarrollo del procedimiento de apremio se.uido en el citado juicio, los ejecutantes
solicitaron la citacin del acreedor /ipotecario para los fines previstos en los art8culos %* del Cdi.o
de Procedimiento Civil y %- del Cdi.o Civil, compareciendo en la causa el Banco Internacional con
fec/a (" de noviem1re de !!9, manifestando su opcin de /acerse pa.o de su cr6dito con el producido
del remate del inmue1le7
/G Sin perjuicio de lo anterior, en cuaderno separado instruido en la misma causa rol > /G Sin perjuicio
de lo anterior, en cuaderno separado instruido en la misma causa rol >? %-+*%(, el Banco Internacional
interpuso con fec/a ! de noviem1re de !!9 la tercer8a de prelacin en la 0ue pretende se recono4ca
su derec/o a pa.arse preferentemente, y se ordene 0ue el cr6dito 0ue invoca, ascendente a
D(%+)*!+"9% al d8a (" de julio de !!, sea solucionado con el producto del inmue1le em1ar.ado, con
preferencia de los ejecutantes de autos+
iG Aue la /ipoteca constituida respecto del inmue1le correspondiente al departamento (! del edificio
Caupolic2n, u1icado en calle =smeralda >? )", de la ciudad de :ntofa.asta, a favor de la acreencia
del Banco Internacional esta inscrita a fojas +)%!, 1ajo el >? +*9! del Re.istro de Hipotecas, del
Conservador de Bienes Ra8ces de :ntofa.asta, correspondiente al aBo (**)7 en tanto 0ue la /ipoteca
constituida para .aranti4ar el cr6dito de los recurrentes esta inscrita a fojas )*, 1ajo el >? "!- del
Re.istro de Hipotecas, del citado Conservador, con fec/a - de mar4o de !!!+
<=RC=RO$ Aue de conformidad con lo dispuesto en el %- del Cdi.o Civil @#a /ipoteca da al
acreedor el derec/o de perse.uir la finca /ipotecada, sea 0uien fuere el 0ue la posea, y a cual0uier titulo
0ue la /aya ad0uirido+ Sin em1ar.o, esta disposicin no tendr2 lu.ar contra el tercero 0ue /aya
ad0uirido la finca /ipotecada en p31lica su1asta, ordenada por el jue4+ 'as para 0ue esta e5cepcin
surta efecto a favor del tercero de1er2 /acerse la su1asta con citacin personal, en el t6rmino de
empla4amiento, de los acreedores 0ue ten.an constituidas /ipotecas so1re la misma finca7 los cuales
ser2n cu1iertos so1re el precio del remate en el orden 0ue corresponda@@
Por su parte el art8culo %* del Cdi.o de Procedimiento Civil precept3a, @Si por un acreedor
/ipotecario de .rado posterior se persi.ue una finca /ipotecada contra el deudor personal 0ue la posea,
el acreedor o los acreedores de .rado preferente, citados de conformidad al art8culo %- del Cdi.o
Civil, podr2n, o e5i.ir el pa.o de sus cr6ditos so1re el precio del remate se.3n sus .rados, o conservar
sus /ipotecas so1re la finca su1astada, siempre 0ue sus cr6ditos no est6n deven.ados@+
CF:R<O$ ,el an2lisis de las normas precedentemente transcritas y como acertadamente o1serva el
fallo impu.nado, la doctrina /a afirmado con ra4n, 0ue la finalidad de la tercer8a de prelacin es
o1tener un pa.o preferente so1re el ejecutante con el producto de los 1ienes em1ar.ados y a reali4arse,
siendo su fundamento, el conse.uir en la pr2ctica 0ue se respeten las re.las de preferencia de los
cr6ditos esta1lecidas en las leyes su1stantivas o de fondo+
AFI><O$ Aue, al aco.er la tercer8a de prelacin deducida por el Banco Internacional de la manera
como se e5pres en el considerando anterior, los jueces del m6rito no /an incurrido en error de derec/o
y, antes al contrario, /an dado correcta aplicacin a lo 0ue disponen los art8culos %- y %* del
Cdi.o Civil y %* del Cdi.o de Procedimiento Civil, toda ve4 0ue la tercer8a de prelacin fue
interpuesta por un tercero acreedor 0ue tiene preferencia para pa.arse con el producido de la su1asta
del inmue1le, ya 0ue pese a tratarse de una preferencia del mismo .rado de a0uella 0ue invocan los
ejecutantes, es necesario en la especie atender a la fec/a de inscripcin de la /ipoteca constituida para
.aranti4ar los cr6ditos, siendo en este caso la esta1lecida en caucin de la acreencia del tercerista,
anterior a la fec/a de la inscripcin de la /ipoteca de los ejecutantes7
S=I<O$ Aue a mayor a1undamiento, las de m2s normas 0ue /an sido reclamadas como vulneradas en
el recurso de casacin, pretenden fundamentar ar.umentos 0ue se desarrollan so1re la 1ase de /ec/os
diversos de los esta1lecidos por los sentenciadores y por lo mismo no pueden prosperar+ =n efecto, en
la sentencia impu.nada se esta1lece 0ue el cr6dito preferente del tercerista consta de los t8tulos
ejecutivos acompaBados a los autos, acreditando 0ue las o1li.aciones all8 contenidas son l80uidas,
actualmente e5i.i1les y 0ue las acciones ejercidas no se encuentran prescritas, /ec/os 12sicos 0ue
sustentan la decisin del fallo atacado y 0ue son inamovi1les para este tri1unal, por no /a1er sido
constatadas infracciones a leyes re.uladoras de la prue1a7
S=P<I'O$ Aue en ra4n de todo lo dic/o en los motivos precedentes, los errores de derec/o 0ue se le
atri1uyen al fallo recurrido no se encuentran le.almente confi.urados, motivo suficiente para
desestimar la casacin de fondo deducida+ Por estas consideraciones y visto, adem2s, lo dispuesto en
las normas le.ales citadas y en los art8culos ")& y ")" del Cdi.o de Procedimiento Civil, se rec/a4a el
recurso de casacin en el fondo deducido por los ejecutantes, a1o.ados Oscar Retamal Pino y Oscar
Retamal ,e Re0uesens, en lo principal de la presentacin de fojas (9, contra la sentencia de treinta y
uno de mar4o de dos mil cinco, escrita a fojas (&+
Re.8strese y devu6lvase, con sus a.re.ados+
Redaccin a car.o del 'inistro Sr+ Juan :raya+
>? %!-!&+
Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los 'inistros Sr+ Jor.e Rodr8.ue4 :+, Ser.io
'uBo4 E+, Sra+ 'ar.arita Herreros '+, Sr+ Juan :raya =+ y :1o.ado Inte.rante Sr+ Hern2n Jlvare4 E+
Banco Scotiabank Sud Americano - Corte de Apelaciones de Concepcin - 11-feb-!

"oces: JFICIO =J=CF<I;O - HIPO<=C: - 'F<FO HIPO<=C:RIO - :CR==,OR
HIPO<=C:RIO - C:>C=#:CIK> ,= #: HIPO<=C: - SFB:S<: - :,AFIR=><= => R=':<=
JF,ICI:#

Partes: Banco Scotia1anL Sud :mericano s/ Hipoteca

Tribunal: Corte de :pelaciones de Concepcin

Fecha: ((-fe1-!-

Cita: RO#$"(*-!", 'JJ())!

Sumario: =l inmue1le /ipotecado ad0uirido en remate en el 0ue no e5istieron postores no puede
entenderse como ad0uirido en su1asta p31lica+

Doctrina:
(+- <rat2ndose de una finca /ipotecada, en la 0ue un tercero se adjudic, en el remate en el 0ue no se
presentaron postores por lo 0ue se perjudic en el monto m8nimo fijado, corresponde entender 0ue no
se /a operado la pur.a de la /ipoteca del Banco acreedor y no puede al4arse la /ipoteca 0ue .rava el
inmue1le, toda ve4 0ue no es posi1le entender 0ue poner en remate pur.a la /ipoteca, aun0ue no /aya
postores interpretacin 0ue desatender8a el tenor literal del art8culo %- del Cdi.o Civil +



Fallo:

Concepcin, (( de fe1rero de !!-+-
;isto$
Se eliminan los motivos )?, "?, -? y *? de la resolucin en al4ada y la cita del art8culo %* del Cdi.o de
Procedimiento Civil +
M se tiene presente$
(+-Aue, el acreedor /ipotecario tiene derec/o a perse.uir la finca /ipotecada, sea 0ui6n fuere el 0ue la
posea, y a cual0uier t8tulo 0ue la /aya ad0uirido+
=se derec/o est2 limitado solamente por el caso de un tercero 0ue /aya ad0uirido la finca /ipotecada en
p31lica su1asta ordenada por el jue4 y /a1i6ndose procedido a la su1asta con citacin personal a todos
los acreedores 0ue ten.an /ipoteca constituida so1re la finca+
@#a adjudicacin de la propiedad por los dos tercios de su tasacin, particularmente pedida y o1tenida
por el ejecutante, no slo es diversa sino inconcilia1le con la adjudicacin en su1asta p31lica, 3nico
caso este 3ltimo en 0ue la ley ampara el derec/o del tercero, o del ejecutante 0ue concurre como postor
al remate7 y por tanto, no /a1i6ndose ad0uirido en p31lica su1asta la finca /ipotecada, de1e respetarse
el derec/o del acreedor /ipotecario+ NC+ S+ R+ ,+ < (, secc+ (?, p2.+ "9*G@
:s8 lo /an resuelto reiteradamente los tri1unales superiores de justicia+
+- Aue el autor Ra3l ,ie4 ,uarte, en su o1ra #a Hipoteca, p2.ina !", /a seBalado 0ue la pur.a de la
/ipoteca es la e5tincin del derec/o del acreedor /ipotecario de persecucin, cuando la finca se vende
en p31lica su1asta y en las condiciones 0ue seBala el art8culo %- del Cdi.o Civil , en sus incisos
se.undo y tercero, p31lica su1asta ordenada por el jue4 en juicio ejecutivo+
:.re.a 0ue, los re0uisitos de la pur.a de la /ipoteca son los si.uientes$ p31lica su1asta, citacin
personal de los acreedores /ipotecarios, transcurso del t6rmino de empla4amiento y por 3ltimo, la
consi.nacin del precio o1tenido a la orden del jue4+ 9+- Aue, como puede apreciarse, para 0ue en el
caso su1 litis /aya operado la pur.a de la /ipoteca del Banco Scotia1anL Sud :mericano, y en
consecuencia pueda al4arse la /ipoteca 0ue .rava en inmue1le em1ar.ado en estos autos, un tercero
de1i adjudicarse la finca /ipoteca en p31lica su1asta ordenada por el jue4+
%+- Aue, del acta de fs+ -) consta 0ue se llev a efecto la audiencia de remate sin 0ue se presentaran
postores, por lo 0ue se adjudic en el monto m8nimo fijado para la su1asta, 0ue es el mismo 0ue el
valor del cr6dito de los actores, el 1ien ra84 de 0ue se trata a los tra1ajadores ejecutantes+
#a su1asta p31lica su1entiende la presencia de postores e5traBos+ Por eso la Corte Suprema /a dic/o
0ue si se entendiera 0ue la su1asta es poner en remate, aun0ue no /aya postores, se desatender8a el
tenor literal del art8culo %- del Cdi.o Civil y el conte5to 0ue /a1lara del tercero 0ue /aya
ad0uirido en p31lica su1asta la cosa /ipotecada y para ad0uirir es necesario 0ue se /aya ejecutado
primero la venta y no 0ue se /aya anunciado simplemente, o sea, 0ue es preciso 0ue e5ista una su1asta
consumada y no una mera tentativa de ella+ Por este motivo /a deducido 0ue la pur.a re0uiere puja, o
sea, p31lica su1asta y, en consecuencia, si la finca se ad0uiere por adjudicacin por falta de postores no
opera la caducidad de las /ipotecas+ NC+ S+ R+ ,+ < %!, secc+ (?, p+ (("7 < () secc+ (?, p+ 9(*G
&+- Aue, la finca /ipotecada no se /a ad0uirido en p31lica su1asta, y por ende, no se /a producido la
pur.a de la /ipoteca 0ue la .rava a favor del 1anco antes seBalado, toda ve4 0ue no concurre la
/iptesis del art8culo %- del Cdi.o Civil , en sus incisos ? y 9?+
Por estas consideraciones y citas le.ales, se confirma la resolucin de veinte de noviem1re de dos mil
siete, escrita a fs+ (!-+
,evu6lvase+
Rol >? "(*-!!"
#olic Abaroa$ %ateo con &mpresa de Ser'( )nte*rales Alpes #tda( - Corte Suprema - ++-no'-
1

"oces: R=CFRSO ,= C:S:CIK> => =# OO>,O - HIPO<=C: - C:,FCI,:, ,=#
CO><R:<O - =I<I>CIK> ,= #:S OB#IE:CIO>=S - P:EO

Partes: #olic :1aroa, 'ateo con =mpresa de Serv+ Inte.rales :lpes #tda+ s/ Casacin en el fondo

Tribunal: Corte Suprema

Fecha: -nov-!(

Cita: R,J"9&, 'JJ"9&



Fallo:

Considerando$
(? Aue, en el primer cap8tulo de impu.nacin, el recurrente denuncia la vulneracin del art8culo %-
del Cdi.o Civil, en relacin con el art8culo %* del de Procedimiento Civil+ So1re el particular,
indica 0ue el primero de esos preceptos otor.a a todo acreedor un derec/o destinado a pur.ar de
/ipotecas una propiedad para, de ese modo, o1tener en su reali4acin un precio de venta e5acto y
comercial+ Sin em1ar.o, destaca, para 0ue se produ4ca @la pur.a de la /ipoteca@, es necesario citar al
remate a los acreedores /ipotecarios, 0uienes 0uedan /a1ilitados para pa.arse de sus cr6ditos
.aranti4ados+ =n el presente caso, una ve4 citado, el Banco Internacional opt por pa.arse con el
producto del remate, y siendo as8, lo 3nico 0ue ca18a era 0ue se efectuara la su1asta y 0ue el jue4,

cumpliendo con el citado art8culo %-, ordenara consi.nar entretanto el dinero del remate+ Con todo
y a pesar de 0ue no medi consi.nacin al.una del precio, se orden el al4amiento de la /ipoteca,
procedi6ndose como si se /u1ieran cumplido los re0uisitos 0ue esta1lece el citado art8culo %- del
Cdi.o Civil+ #a correcta aplicacin de esas normas /a1r8a implicado 0ue, al no /a1er consi.nacin
del precio, de18a ne.arse el al4amiento de la /ipoteca+
? Aue, en un se.undo cap8tulo, el recurrente seBala como infrin.idos el mismo art8culo %- del
Cdi.o Civil, en relacin con sus art8culos ())( inciso primero, (! y ()-+ =5plica 0ue al adjudicarse
el inmue1le el ejecutante, sin desem1olsar suma de dinero al.una, implica 0ue compens el precio
con su propio cr6dito+ Sin em1ar.o, a.re.a, ese modo de e5tin.uir slo tiene efectos entre las partes y
no puede afectar los derec/os reales constituidos v2lidamente a favor de terceros, cuyo es el caso de
la /ipoteca, dado 0ue el art8culo ())( inciso primero del Cdi.o Civil dispone e5presamente 0ue la
compensacin @no puede tener lu.ar en perjuicio de los derec/os de tercero@+ =sta norma, apunta, es
de naturale4a pro/i1itiva, en t6rminos 0ue, con arre.lo al citado art8culo (!, su contravencin se
sanciona con nulidad+ =n la especie, contin3a, se dio lu.ar a una compensacin para /acer caducar la
.arant8a /ipotecaria de un tercero, infrin.i6ndose a1iertamente los referidos art8culos ())( y (! del
Cdi.o Civil, pues de /a1erse aplicado correctamente esas normas, se /a1r8a fallado 0ue la
compensacin afecta1a sus derec/os y, por ende, 0ue era improcedente disponer la cancelacin de la
inscripcin /ipotecaria+
9? Aue, en un tercer cap8tulo de impu.nacin, el recurrente indica como vulnerados los art8culos %-
y %!- del Cdi.o Civil, en relacin con los art8culos && y &(! del de Procedimiento Civil, a los 0ue
une la infraccin del art8culo %9% del mismo Cdi.o Civil+ SeBala 0ue cuando en el primero de esos
art8culos se ordena @entretanto el jue4 /ar2 consi.nar el dinero@, mandato reiterado por el art8culo &&
del Cdi.o de Procedimiento Civil, se est2 si.nificando 0ue el precio slo puede pa.arse en dinero+
=st2 claro, remarca, 0ue no puede al4arse la /ipoteca si no /a mediado consi.nacin, por0ue, adem2s
de la citacin del acreedor /ipotecario, el art8culo %- e5i.e para la pur.a el pa.o del precio en
dinero y su consi.nacin en el tri1unal+ Si ello no acontece, el efecto 0ue se produce es 0ue el
comprador ad0uiere la propiedad, pero .ravada con /ipoteca y con la posi1ilidad de su1ro.arse en los
derec/os del acreedor /ipotecario, pa.ando el cr6dito+ =n otro orden, /ace notar 0ue el art8culo %9%
del Cdi.o Civil no menciona a la compensacin operada por un tercero, distinto del acreedor
/ipotecario, como uno de los medios le.ales para cancelar la /ipoteca, y es m2s, aBade, la /ipoteca
slo se e5tin.ue junto con la o1li.acin principal, en particular, cuando esta 3ltima /a sido pa.ada, lo
0ue no ocurre en este caso+ Oinali4a indicando 0ue de /a1erse aplicado rectamente las normas
infrin.idas, se /a1r8a concluido 0ue no correspond8a al4ar la /ipoteca y 0ue el ccomprador de la
propiedad la ad0uiri con el .ravamen /ipotecario+
%? Aue, en un cuarto y 3ltimo cap8tulo de impu.nacin, se dan por infrin.idos los art8culos y %*
del Cdi.o de Procedimiento Civil, am1os en relacin con el art8culo ( del Cdi.o Civil y, a su ve4,
con el art8culo %- ya citado+ =n suma, sostiene el recurrente 0ue no resiste mayor an2lisis el
ar.umento del fallo impu.nado, en orden a 0ue era procedente el al4amiento de la /ipoteca por0ue su
parte no impu.n las 1ases de remate, toda ve4 0ue, como tercero, el 1anco esta1a o1li.ado a respetar
lo o1rado con anterioridad a su intervencin+ <ampoco el ar.umento es valedero, dice, por0ue un
derec/o real como el suyo no est2 sujeto a deterioro o p6rdida por omisin, menos si ella /a tenido
lu.ar con motivo de un mero tr2mite procesal+ <odav8a m2s, e5presa, conforme al mencionado
art8culo %*, su silencio u omisin slo puede asumirse como indicativo de 0ue @opta por ser pa.ado
so1re el precio de la su1asta@+ =s i.ualmente errneo atri1uir a ese silencio el alcance de una renuncia
a la /ipoteca, dado 0ue, con arre.lo al art8culo ( del Cdi.o Civil, la renuncia a un derec/o nunca
puede ser t2cita, y por el contrario, e5i.e siempre una declaracin e5presa de voluntad 0ue no e5iste
en este caso+
&? Aue, asever2ndose 0ue todos los errores de derec/o precedentemente reseBados tienen influencia
sustancial en lo dispositivo de la resolucin impu.nada, se solicita su invalidacin y 0ue, en su
reempla4o, se /a.a lu.ar a la incidencia promovida y, espec8ficamente @0ue se deje sin efecto el
al4amiento y cancelacin de la /ipoteca constituida a favor del Banco@+
)? Aue, conforme a lo e5puesto, es da1le indicar 0ue, en s8ntesis, los errores de derec/o denunciados
conciernen a las consecuencias 0ue se si.uen para la /ipoteca en el caso de 0ue un ejecutante, 0ue no
es acreedor /ipotecario, em1ar.a, su1asta y se adjudica @con car.o a su cr6dito@ el inmue1le
/ipotecado+
"? Aue, en t6rminos .enerales, uno de los efectos 0ue sin.ulari4a a la /ipoteca es el llamado derec/o
de persecucin 0ue esta1lece el art8culo %- del Cdi.o Civil, esto es, la prerro.ativa 0ue tiene el
acreedor /ipotecario para @perse.uir la finca /ipotecada, sea 0uien fuere el 0ue la posea y a cual0uier
t8tulo 0ue la /u1iere ad0uirido@+ =sta particularidad, e5presin del car2cter real del derec/o de
/ipoteca, encuentra su e5cepcin en el mismo art8culo %-, norma 0ue a su ve4 es complementada y
ampliada por el art8culo %* del Cdi.o de Procedimiento Civil+ Conforme al primero de esos
preceptos, /a de e5presarse, de modo preliminar, 0ue la /ipoteca puede e5tin.uirse o caducar cuando
un tercero ad0uiere el inmue1le afectado con el .ravamen, siempre 0ue lo /a.a en p31lica su1asta
ordenada por el jue4 y previa citacin o empla4amiento de los acreedores /ipotecarios+ =l se.undo de
esos art8culos incorpora una leve modificacin en el sentido de 0ue si el remate es promovido por un
acreedor /ipotecario de .rado posterior, los de .rado preferente, cuyos cr6ditos no est6n deven.ados,
tienen la posi1ilidad de optar entre mantener sus cauciones o pa.arse con el producto de la venta+
-? Aue, con todo, ca1e destacar 0ue las normas aludidas discurren so1re la 1ase de un concurso de
/ipotecas, como 0uiera 0ue en su virtud slo esa clase de acreedores son los llamados a ejercer sus
derec/os, con el e5presado fin de 0ue manifiesten su voluntad en los t6rminos re0ueridos+ =mpero, de
esas mismas disposiciones fluye 0ue e5iste en ellas un reconocimiento ine0u8voco al derec/o 0ue
tales acreedores tienen para concurrir en el pa.o de sus cr6ditos con car.o al producto de la su1asta y,
m2s a3n, para /acerlo con las preferencias o en el orden de prelacin 0ue sea pertinente+ :s8 lo deja
en evidencia el inciso tercero del citado art8culo %- al e5presar, imperativamente, @+los cuales
Nacreedores /ipotecariosG ser2n cu1iertos so1re el precio del remate en el orden 0ue corresponda@+
Si.ue a ello enfati4ar, entonces, 0ue el precio o producto de la su1asta no puede sino tener por o1jeto
permitir el pa.o, primordial y preferente, de tal clase de cr6ditos+ =n suma, la caducidad o pur.a de la
/ipoteca, esto es, la li1eracin del .ravamen, se produce en la medida 0ue el precio de venta del 1ien
su1astado se apli0ue y a.ote en la solucin de tales acreencias, aun cuando no las cu1ra en su
totalidad+
*? Aue, en perfecta armon8a con los principios e ideas antes desarrolladas, el inciso final del citado
art8culo %- dispone$ @=l jue4 entre tanto /ar2 consi.nar el dinero@+ =n su o1ra #a /ipoteca en la
le.islacin c/ilena, don Oernando :lessandri Rodr8.ue4 e5presa$ @=n el Proyecto de Eoyena se dec8a
a este respecto 0ue el derec/o de los acreedores @se transporta so1re el precio del remate 0ue de1e ser
consi.nado judicialmente@, de modo 0ue no puede dudarse el alcance 0ue tiene el precepto 0ue
anali4amos+ ,e1e tenerse presente, por otra parte -a.re.a- 0ue a la 6poca en 0ue se dict el Cdi.o
Civil c/ileno, los tratadistas franceses no esta1an de acuerdo so1re si las /ipotecas se e5tin.u8an por
el solo /ec/o de la su1asta o si la e5tincin de esos derec/os esta1a su1ordinada a la condicin del
pa.o del precio+ #a .eneralidad de los autores y la jurisprudencia, como lo o1serva Baudry-
#acantinerie, se /a18an pronunciado por la 3ltima de esas doctrinas+ Se comprende entonces
-concluye- 0ue el le.islador c/ileno /aya 0uerido consa.rar esos mismos principios, pero en forma
m2s clara y cate.rica@+ '2s adelante, como corolario, aBade$ @Por estas consideraciones estimamos
0ue el jue4 no de1e ordenar la cancelacin de las /ipotecas de los acreedores le.8timamente citados
sino una ve4 0ue el precio del remate /aya sido consi.nado a su orden+@+
(!? Aue esta opinin del seBor :lessandri es compartida por la doctrina+ :s8, don 'anuel Somarriva
Fndurra.a en su <ratado de las cauci ones, >? %-&, p2.+ %*& de la primera edicin del aBo (*%9, dice,
despu6s de seBalar las e5i.encias le.ales para 0ue se produ4ca la e5tincin de la /ipoteca 0ue$ @si
estos re0uisitos no concurren -el principal es la citacin de los acreedores- 0uiere decir 0ue reco1ra su
imperio la re.la .eneral, esto es, 0ue el acreedor conserva el derec/o de persecucin@+ Por su parte,
don Ra3l =spino4a Ouentes en su o1ra so1re el @Juicio =jecutivo@, opina$ @si el ejecutante es un
acreedor /ipotecario de .rado posterior, o no es un acreedor /ipotecario, dic/o ejecutante slo podr8a
pedir 0ue se le adjudicase la finca en pa.o de su cr6dito, cuando el precio de la adjudicacin e5ceda al
valor de los cr6ditos /ipotecarios preferentes, ya 0ue slo en ese caso podr8a /a1larse de una
adjudicacin en pa.o+ Por el contrario, si el precio de la adjudicacin es inferior al monto de las
/ipotecas preferentes, dic/o precio de1er8a aplicarse 8nte.ramente al pa.o de sus /ipotecas
preferentes, y el cr6dito del ejecutante no se pa.ar8a en nin.una parte@ N>? (&-, p2.+ (*", &P edicin,
aBo (*&"G+ =n el mismo sentido se pronuncia Rafael 'ery Berisso en su o1ra ,erec/o Hipotecario
del aBo (*&-, >? %9, p2.+ %9, 0uien cita adem2s las opiniones de los seBores :lessandri y =spino4a
Ouentes ya referidas+ Oinalmente, ca1e seBalar 0ue el art8culo ()(! >? del Cdi.o Civil esta1lece la
su1ro.acin le.al a favor @del 0ue /a1iendo comprado un inmue1le, es o1li.ado a pa.ar a los
acreedores a 0uienes el inmue1le est2 /ipotecado@, cit2ndose justamente entre los casos en 0ue ello
ocurre la situacin a 0ue se refiere el art8culo %- NSomarriva, o1ra citada, >? %-", p2.+ %*)G@+
((? Aue, por consi.uiente y en el conte5to de esta causa, resulta posi1le sostener 0ue la pur.a o
caducidad de la /ipoteca y, en particular, 0ue las cancelaciones y al4amientos su1secuentes est2n
supeditados de modo ineludi1le al /ec/o de 0ue, relativamente al acreedor /ipotecario, el producto de
la su1asta se e5prese en una suma de dinero consi.nada en la cuenta corriente del tri1unal y, desde
lue.o, 0ue ese dinero o precio, aplicado 0ue sea a su cr6dito, se a.ote sin solucionarlo 8nte.ramente+
Consecuentemente, una ve4 0ue ese precio /a sido puesto a disposicin del jue4 respectivo, slo
entonces sur.e la posi1ilidad de disponer el al4amiento de las inscripciones /ipotecarias, y mientras
ello no aconte4ca, la caucin real su1siste y de1e mantenerse vi.ente+
(? Aue, adem2s de todo lo e5presado, ca1e aBadir 0ue una conclusin distinta, vale decir, aceptar
0ue se produ4ca la pur.a de la /ipoteca por la sola circunstancia de 0ue un ejecutante -acreedor
valista- se adjudi0ue el inmue1le su1astado con car.o a su cr6dito, /aya o no otros postores y sin
mediar pa.o del precio en dinero, importar8a tornar ilusoria y vac8a de contenido la preferencia
/ipotecaria reconocida por el art8culo %"! del Cdi.o Civil+
(9? Aue, por lo tanto, como en la especie el acreedor /ipotecario manifest su opcin en orden a
pa.arse con el producto de la su1asta, la ausencia de consi.nacin se tradujo en 0ue ni si0uiera e5isti
la pro1a1ilidad de ser cu1ierto @so1re el precio del remate@+ : contrario sensu, entonces, si no se /an
cumplido las e5i.encias le.ales pertinentes, si.nifica 0ue la e5cepcin prevista en el art8culo %- del
Cdi.o Civil no /a podido surtir efecto, sin 0ue las 1ases del remate, firmes antes de la
comparecencia del acreedor /ipotecario, puedan permitir al tri1unal actuar en contra de lo ordenado
por la ley, y todav8a en t6rminos o1li.atorios para el jue4, y respecto de un tercero 0ue, /asta
entonces, era ajeno al juicio como se desprende de las disposiciones citadas anteriormente+ <ampoco
puede aceptarse 0ue el recurrente /aya incidentado en un @juicio ya afinado@, por cuanto la resolucin
0ue orden al4ar la /ipoteca no esta1a ejecutoriada al solicitarse su anulacin+ :l no entenderlo as8 y
al mantener en vi.or, en esas condiciones, la resolucin de " de mar4o de !!! 0ue dispuso el
al4amiento del .ravamen, la sentencia recurrida incurre en un error de derec/o con influencia
sustancial en lo dispositivo del fallo, infrin.iendo el e5aminado art8culo %- del Cdi.o Civil,
motivo suficiente para disponer su invalidacin+
Por estas ra4ones y de conformidad con lo previsto en los art8culos ")%, ")", "" y "-& del Cdi.o de
Procedimiento Civil, se aco.e, con costas, el recurso de casacin en el fondo interpuesto en lo
principal de fojas &(, y su1secuentemente, se anula la sentencia de 9 de a.osto de !!!, escrita de
fojas %% a %) vuelta, reempla42ndosela por la 0ue se dicta, acto continuo y sin nueva vista+
Se previene 0ue el 'inistro Sr+ Jord2n no concurre a lo e5puesto en el fundamento (!?+
Redaccin a car.o del a1o.ado inte.rante seBor :1eliuL+
Servando Jord2n #+, =leodoro Orti4 S+, Jor.e Rodr8.ue4 :+, =nri0ue Cury F+, Ren6 :1eliuL '+
,e conformidad con lo previsto en el art8culo "-& del Cdi.o de Procedimiento Civil, se dicta la
si.uiente sentencia de reempla4o+
#: COR<=
;istos$
Se reproducen los fundamentos (? a 9? de la sentencia invalidada y los considerandos "? a (9? del
fallo de casacin 0ue antecede+
M teniendo adem2s presente$
Aue la resolucin de " de mar4o de !!!, 0ue es precisamente la atacada a trav6s del incidente de
nulidad, es la 3nica suscepti1le de poner t6rmino al procedimiento respecto del acreedor /ipotecario+
Por consi.uiente, la incidencia de 0ue se trata se /a promovido e5istiendo @juicio pendiente@+
Por estas ra4ones y de conformidad con lo previsto en los art8culos %", %- y %9% del Cdi.o
Civil7 -9 y -% del Cdi.o de Procedimiento Civil, se revoca la resolucin apelada de * de mar4o de
!!!, escrita a fojas % de este e5pediente de compulsas, y, en cam1io, se decide 0ue se /ace lu.ar al
incidente planteado en lo principal de fojas (! de este cuaderno, en el sentido de 0ue se deja sin efecto
la cancelacin y el al4amiento de .rav2menes dispuesto a fojas , de1iendo el Conservador de Bienes
Ra8ces correspondiente efectuar las anotaciones pertinentes+
Con el m6rito de los antecedentes e5aminados, se llama severamente la atencin al seBor Conservador
de Bienes Ra8ces de :ntofa.asta, 0ue serv8a ese car.o al " de mar4o de !!!, por /a1er practicado el
al4amiento de los .rav2menes aludidos y llevado a ca1o las nuevas inscripciones, sin cerciorarse ni
e5i.ir el correspondiente certificado de ejecutoria de la resolucin 0ue ordenara lo primero,
desatendiendo de ese modo las disposiciones contenidas en los art8culos &" y -* del Re.lamento
respectivo+
Servando Jord2n #+, =leodoro Orti4 S+, Jor.e Rodr8.ue4 :+, =nri0ue Cury F+, Ren6 :1eliuL '+