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Primera Parte

PROCESOS CONSTITUCIONALES
Captulo I
ACCiN DE HABEAS CORPUS
Captulo I
ACCiN DE HABEAS CORPUS
l. CONCEPTO Y OBJETO
La accin de hbeas corpus es la garanta constitucional que procede contra el
hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que
vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales
conexos a ella (Const., arto !! inc. "#. $sta accin se e%erce con el ob%eto de
reponer las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de la
libertad individual (Le& '( )*!+, arto "#.
,erechos protegidos
-rocede el hbeas corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere los
siguientes derechos que, enunciativamente, conforman la libertad individual.
$l hbeas corpus, en estricto, es una garanta constitucional destinada a
proteger directamente derechos constitucionales, & en cuanto protege derechos
reconocidos en la norma constitucional, pretende la vigencia plena de la norma
constitucional como norma %urdica & fundamental. $l derecho que conforma
ob%eto de proteccin del proceso constitucional que se comentar en este /tulo
00 es la libertad individual & sus derechos conexos (artculo !!." C-#.
$sta libertad individual es la libertad personal a la que se refiere el artculo .1
C- & que tiene como derechos conexos los ocho apartados en los que se
compone este artculo. $ste derecho de la persona viene igualmente
reconocido en el artculo 2." C3,4, que dispone que 5/oda persona tiene
derecho a la libertad & a la seguridad personales5.
,e igual forma, la libertad individual constitu&e 6a decir del /ribunal
Constitucional6 5uno de los valores fundamentales de nuestro $stado
Constitucional de ,erecho, por cuanto fundamenta diversos derechos
constitucionales a la vez que %ustifica la propia organizacin constitucional5. La
libertad individual, seguir diciendo el 7ximo tribunal de la Constitucin, 58e9n
cuanto derecho sub%etivo, garantiza que no se afecte indebidamente la libertad
fsica de las personas, esto es, su libertad locomotora, &a sea mediante
detenciones, internamiento sobre condenas arbitrarias. Los alcances de la
garanta dispensada a esta libertad comprende frente a cualquier supuesto de
privacin de la libertad locomotora, independientemente de su origen, la
autoridad o persona que la ha&a efectuado. :arantiza, pues, ante cualquier
restriccin arbitraria de la libertad personal. ; es que, 5lo que se tutela es la
libertad fsica en toda su amplitud5.
,ebe recordarse, igualmente, que los derechos constitucionales no son
absolutos. Como ha expresado el /ribunal Constitucional, 5como todo derecho
fundamental, el de la libertad personal tampoco es un derecho absoluto, pues
como establecen los ordinales a# & b# del inciso 1# del artculo ( de la
Constitucin, aparte de ser regulados, pueden ser restringidos o limitados
mediante le&. 'ing<n derecho fundamental, en efecto, puede considerarse
ilimitado en su e%ercicio. Los lmites que a =stos se puedan establecer pueden
ser intrnsecos o extrnsecos. Los primeros son aquellos que se deducen de la
naturaleza & configuracin del derecho en cuestin. Los segundos, los lmites
extrnsecos, son aquellos que se deducen del ordenamiento %urdico, cu&o
fundamento se encuentra en la necesidad de proteger o preservar otros bienes,
valores o derechos constitucionales5. $n todo caso, 5La validez de tales lmites
&, en particular, de la libertad personal, depende de que se encuentren
conforme con los principios de razonabilidad & proporcionalidad5.
Como &a se explic anteriormente, los derechos procesos constitucionales
proceden ante la amenaza o violacin efectiva por accin o por omisin de un
derecho constitucional, para el caso del hbeas corpus, de la libertad personal
& derechos conexos. $special cuidado se debe tener para las agresiones por
amenaza. -ara esos casos, ha dispuesto el /ribunal Constitucional, que 5el
hbeas corpus no slo procede ante el hecho u omisin de cualquier autoridad,
funcionario o persona que vulnera la libertad individual o derechos conexo s,
sino tambi=n, ante la amenaza de que se pueda producir tal vulneracin. -ara
tal efecto, debe reunir determinadas condiciones tales como. a# la inminencia
de que se produzca el acto vulnerador, esto es, que se trate de un atentado a la
libertad personal que est= por suceder prontamente o en proceso de e%ecucin,
no reputndose como tal a los simples actos preparatorios> & b# que la
amenaza a la libertad sea cierta, es decir, que exista un conocimiento seguro &
claro de la amenaza a la libertad, de%ando de lado con%eturas o presunciones5.
Luego de establecer que el hbeas corpus es el mecanismo procesal
constitucional destinado a la proteccin de la libertad personal, el legislador
enumera una serie de derechos conectados directamente con ella & que
igualmente que =sta, tienen cobertura constitucional. $sa enumeracin es una
enumeracin enunciativa. $sto quiere decir que pueden existir otras situaciones
6distintas a las enumeradas expresamente en este artculo * C-C6 que
igualmente constitu&e una manifestacin directa del derecho a la libertad
personal o a derechos conexos & cu&a violacin pueda ser salvada a trav=s del
proceso constitucional de hbeas corpus. ,e esta manera se 5confirma el
instituto de hbeas corpus como algo no restringido, sino amplio, con una
variada gama de matices %urdicos especiales, en funcin de la libertad
fundamental reclamada5.
"# La integridad personal, & el derecho a no ser sometido a tortura o tratos
inhumanos o humillantes, ni violentado para obtener declaraciones.
Como lo ha reconocido el Constitu&ente peruano, toda persona tiene derecho a
su integridad moral, psquica & fsica &a su libre desarrollo & bienestar (artculo
." C-#. La integridad de la persona, por tanto, va ms all del bienestar fsico,
involucra igualmente su mbito moral & psicolgico. $ste entendimiento amplio
se puede notar tambi=n en la %urisprudencia del /ribunal Constitucional cuando
ha manifestado que los actos lesivos a la integridad personal inclu&en la
integridad fsica, sicolgica & moral. ,e otro lado, as se recoge en la
Convencin 3mericana de ,erechos 4umanos al disponer que 5/oda persona
tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica & moral5 (artculo
*."#, norma internacional que ha& que tomar en consideracin seg<n lo dispone
la ,=cimo primera disposicin final & transitoria de la Constitucin. -or lo
dems, este derecho a la integridad es considerado %unto a derechos como la
vida, la libertad o la seguridad, como uno de los derechos bsicos de la
persona.
?e puede afirmar que el derecho a la integridad personal comprende una
pluralidad de derechos. 5$n primer t=rmino, el derecho a la integridad fsica, es
decir, el derecho a no ser privado de ning<n miembro u rgano corporal. $n
segundo lugar, el derecho a la salud fsica & mental, el derecho de la persona a
no ser sometida a enfermedades que eliminen su salud. $n tercer lugar, el
derecho al bienestar corporal & psquico, es decir, el derecho de la persona a
que no se le hagan padecer sensaciones de dolor o sufrimiento. -or <ltimo, el
derecho a la propia apariencia personal, o sea, el derecho de la persona a no
ser desfigurada en su imagen externa5.
Como bien se ha manifestado el /ribunal Constitucional espa@ol, en una
declaracin plenamente aplicable al caso peruano, el derecho a la integridad
personal es un derecho 5mediante el cual se protege la inviolabilidad de la
persona, no slo contra ataques dirigidos a lesionar su cuerpo o espritu, sino
tambi=n contra toda clase de intervencin en esos bienes que carezca del
consentimiento de su titulaA5. ?in embargo, se debe de%ar claramente sentado
que el derecho constitucional que ahora se comenta, 5no tiene el sentido de
otorgar al individuo un derecho sub%etivo portador de una plena facultad de
disposicin de su propio cuerpo5.
7u& relacionada con el derecho a la integridad personal est la prohibicin de
someter a una persona a tortura o tratos inhumanos o humillantes, & la
prohibicin de obtener declaraciones por va de la violencia fsica o moral. $ste
derecho se encuentra recogido en la norma constitucional al disponerse que
58nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a
tortura o a tratos inhumanos o humillantes. Cualquiera puede pedir de
inmediato el examen m=dico de la persona agraviada o de aqu=lla
imposibilitada de recurrir por s misma a la autoridad. Carecen de valor las
declaraciones obtenidas por la violencia. Buien la emplea incurre en
responsabilidad5 (artculo .1.h C-#. $n la norma internacional vinculante para
el -er< se dispone que 58nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes5 (artculo * ,C,4#> & que 5'adie debe ser
sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. /oda
persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad
inherente al ser humano5 (artculo *. C3,4#.
$stos derechos cobran especial relevancia cuando se trata de los derechos de
la persona en cuanto reo. $l /ribunal Constitucional ha diferenciado entre
torturas & los tratos inhumanos. -or la primera de las mencionadas situaciones
se entiende, 5de conformidad con el artculo ". ( de la 5Convencin contra la
tortura & otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes5, 5todo acto
por el cual se infli%a intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos
graves, &a sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un
tercero, informacin o una confesin, de castigarla por un acto que ha&a
cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa
persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un
funcionario p<blico u otra persona en el e%ercicio de funciones p<blicas, a
instigacin su&a, o con su consentimiento o aquiescencia5 .
7ientras que el derecho a no ser ob%eto de tratos inhumanos 5se encuentra
estrechamente relacionado con el derecho de dignidad de las personas &,
particularmente, con los alcances del derecho a la vida digna, ambos
reconocidos en los artculos "( & (, inciso "#, de la Constitucin -oltica del
$stado, respectivamente. $l derecho a la vida digna, en lo que hace a las
personas privadas de su libertad como consecuencia de la vigencia de un
mandato de detencin preventiva, as como el derecho a no ser ob%eto de tratos
inhumanos, garantizan, con%untamente, el derecho de vivir en condiciones de
detencin compatibles con las necesidades & requerimientos psicosomticos
de todo ser humano portador de dignidad. ?e tratan, ambos, de derechos que
titularizan todas las personas en su condicin de seres humanos,
independientemente de si =stas se encuentren privadas del iter locomotor, &,
por tanto, que vinculan a todos los poderes & dependencias p<blicas5.
-ara el /ribunal Constitucional 5La distincin entre la tortura & el trato inhumano
o degradante deriva principalmente de la diferencia de intensidad del da@o
infligido ($urope Court of 4uman Dight#, Case of 0reland v. Cnited Eingdom, "F
de enero de "G2F, pargrafo "+1, prrafo 1(#. 5La tortura constitu&e una forma
agravada & deliberada de penas o de tratos crueles, inhumanos o
degradantes5. 7ientras que 5,entro del concepto de 5tratos inhumanos5,
identifican aquellos actos que 5producen intensos sufrimientos & da@os
corporales, a veces de importancia5, que, empero, no llegan al extremo de la
tortura, pues 5$n las torturas se inclu&en aquellos tratos inhumanos deliberados
que producen sufrimientos graves & crueles, constitu&endo la tortura una forma
agravada & deliberada de penas o de tratos crueles, inhumanos o
degradantes55.
# $l derecho a no ser obligado a prestar %uramento ni compelido a declarar o
reconocer culpabilidad contra s mismo, contra su cn&uge, o sus parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
$ste es otro supuesto cu&a realizacin supondra un atentado a la
libertad de las personas o, lo que es lo mismo, un quebrantamiento de la
prohibicin de e%ercer cualquier tipo de violencia sobre cualquiera de las
dimensiones (fsica o espiritual# de las personas. $n el caso que ahora se
comenta, se trata de la prohibicin de e%ercer violencia con la finalidad de
condicionar o dirigir la voluntad de la persona en un sentido distinto al que
libremente habra decidido. ?e trata de poner a la persona en situacin de
obligarle a realizar actos que no desea realizar, en este caso, obligarle a
prestar %uramento u obligarle a declarar o reconocer culpabilidad contra uno
mismo o contra los familiares ms cercanos.
$sta disposicin legal viene reconocida en la norma internacional. 3s, se
dispone que toda persona tiene el 5derecho a no ser obligado a declarar contra
s mismo ni a declararse culpable5 (artculo F.g C3,4#, & 58a9 no ser obligada a
declarar contra s misma ni a confesarse culpable (artculo "1.).g -0,C-#. $n
la actual constitucin peruana no existe un dispositivo seme%ante, sin embargo,
eso no ha sido bice para su reconocimiento & defensa por el /ribunal
Constitucional. /iene declarado este /ribunal que 5este /ribunal considera que
el derecho presuntamente amenazado es (...# el derecho de toda persona a no
ser obligada a prestar %uramento ni compelida a declarar o reconocer su
culpabilidad en causa penal contra s misma, ni contra su cn&uge ni sus
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad5.
?eg<n el 7ximo int=rprete de la Constitucin peruana, los derechos que ahora
se comentan sern protegidos por el llamado 4beas corpus conexo, que
procede ante Hda restriccin del derecho a ser asistido por un abogado
defensor libremente elegido desde que una persona es citada o detenida> o de
ser obligado a prestar %uramento> o compelido a declarar o reconocer
culpabilidad contra uno mismo, o contra el o la cn&uge, etc.5.
/al como est redactado el inciso que se comenta ahora, cabra plantear una
cuestin I?ignifica este dispositivo que se permitir e%ercer violencia para
obtener declaraciones de culpabilidad de personas no vinculadas al declarante
o vinculadas en menores grados de parentescoJ La respuesta debe ser
inmediata & en el sentido de desterrar cualquier tipo de e%ercicio de violencia
sobre las personas. $l derecho a la integridad personal (fsica & moral# supone
el necesario destierro de todo tipo de violencia sobre las personas. $l hecho
que el listado del artculo * C-C sea simplemente enunciativo, fundamenta la
posibilidad de procedencia del hbeas corpus para impedir que se obligue a
una persona a declarar o reconocer culpabilidad contra terceros no vinculados
a =l. 'o es un derecho recogido expresamente en la norma constitucional pero
puede ser considerado como un derecho constitucional implcito o una
derivacin del derecho constitucional a la integridad personal.
; es que, como bien ha dicho el /ribunal Constitucional, 58nuestra Constitucin
-oltica reconoce, en su artculo )(, una Kenumeracin abiertaK de derechos
fundamentales que, sin estar en el texto de la Constitucin, surgen de la
dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del $stado
democrtico de derecho o de la forma republicana de gobierno5.
)# $l derecho a no ser exiliado o desterrado o confinado sino por sentencia
firme
$xiliar, desterrar & confinar, son considerados prcticamente como sinnimos.
3s, seg<n la Deal 3cademia $spa@ola de la lengua, exiliar es definido como
5expulsar a alguien de un territorio> o expatriarse, generalmente por motivos
polticos5. ,esterrar es 5echar a alguien de un territorio o lugar por mandato
%udicial o decisin gubernamental5. ; confinar se define como 5desterrar a
alguien, se@alndole una residencia obligatoria5.
$n la norma internacional vinculante para el -er<, se dispone que 58nadie podr
ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado5 (artculo G ,C,4#. 7ientras
que en la norma constitucional puede considerrsele manifestacin del derecho
recogido en el artculo ."" en el que se establece que toda persona tiene
derecho a 58a elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional &
a salir de =l & entrar en =l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por
mandato %udicial o por aplicacin de la le& de extran%era5.
?i bien en esta norma se hace alusin solamente al destierro, no debe limitarse
a =l, sino incluirse igualmente las situaciones de exilio & confinamiento, ms
a<n cuando 6como se ha visto6 son t=rminos mu& relacionados entre si.
3ctualmente en nuestro sistema penal no existe ni el exilio, ni el destierro ni el
confinamiento como posible pena a ser impuesta. ,e modo que no ser posible
una sentencia que reco%a cualquiera de estas tres posibilidades. 3l menos por
ahora.
$n cualquier caso, debe siempre tenerse en cuenta que 5estas sanciones slo
pueden ser impuestas por los %ueces. 'i la autoridad administrativa, ni la militar,
ni de ninguna otra ndole, puede tomar esta medida que tiene carcter de pena
& por tanto no puede ser sino el resultado de un %uicio5.
1# $l derecho a no ser expatriado ni separado del lugar de residencia sino por
mandato %udicial o por aplicacin de la Le& de $xtran%era
Lo que s es considerado como un tipo de pena en el ordenamiento %urdico
penal peruano es la expatriacin. 3s lo dispone el artculo )! del Cdigo penal
(Cp#, en el que se establece que 5Las penas restrictivas de libertad son. ". La
expatriacin, tratndose de nacionales> & . La expulsin del pas, tratndose
de extran%eros. 3mbas se aplican despu=s de cumplida la pena privativa de
libertad. La primera tiene una duracin mxima de diez a@os5.
$l artculo ))1 Cp establece que 5los delitos previstos en los artculos )*, )+,
)G, ))!, ))" ; )) sern sancionados, adems, con expatriacin. ?e
exclu&en de esta pena las modalidades culposas5. ,el mismo modo, el artculo
)1+ Cp 6que recoge el delito de rebelin6 tambi=n prev= la pena de
expatriacin. 58el que se alza en armas para variar la forma de gobierno,
deponer al gobierno legalmente constituido o suprimir o modificar el r=gimen
constitucional, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni
ma&or de veinte a@os & expatriacin5. ?lo en aplicacin de estas normas
penales, podra aplicarse la pena de expatriacin a una persona, pero siempre
que ha&a sido as resuelto por el rgano %udicial competente & se trate de la
e%ecucin de una sentencia firme.
La necesidad de una resolucin firme no lo dispone expresamente este
dispositivo legal, sin embargo, as debe exigirse. $sto & el hecho que la
expatriacin se aseme%a bastante a las situaciones comentadas en el apartado
anterior (exiliar, desterrar & confinar# en cuanto supone el ale%amiento de una
persona de un territorio en el que est asentado, lleva afirmar que este inciso 1
es complemento del inciso ) antes comentado.
La expatriacin slo puede ser predicada de los nacionales peruanos, mientras
que para los extran%eros el t=rmino adecuado es el de expulsin. Cna & otra se
aseme%an en el hecho que van a traer por consecuencia la separacin de la
persona (nacional o extran%era# del territorio peruano. -ara el caso de los
extran%eros 6como adems lo dispone la norma que ahora se comenta6 ha& que
tener en cuenta la Le& de $xtran%era (L$#, ,ecreto legislativo 2!).
$n el mencionado cuerpo legislativo se han establecido cuatro tipos de
sanciones para los extran%eros. 5los extran%eros que infrin%an las disposiciones
de la presente Le& & su Deglamento estarn su%etos a las siguientes sanciones,
seg<n corresponda. a# 7ulta. b# ?alida obligatoria. c# Cancelacin de la
-ermanencia o Desidencia. d# $xpulsin5 (artculo +! L$#. ,e estas sanciones
slo la primera no supone la separacin del territorio peruano.
?e ha dispuesto que la salida obligatoria 5proceder cuando el extran%ero
admitido se encuentre en situacin migratoria irregular como consecuencia del
vencimiento de su permiso de permanencia o residencia & excedido del plazo
para la regularizacin establecido en el Deglamento de $xtran%era. La salida
obligatoria conlleva el impedimento de ingreso al territorio nacional5 (artculo +
L$#.
-or su parte, la cancelacin de la permanencia o residencia 5proceder. ". -or
realizar actos contra la ?eguridad del $stado, el Lrden -<blico 0nterior, la
,efensa 'acional. . -or no disponerse de los recursos econmicos que
permitan solventar los gastos de permanencia o residencia en el territorio
nacional. ). -or haber sido sentenciado por un /ribunal peruano a pena de
prisin o pena ma&or, al obtener su libertad. 1. -or falsear informacin en los
documentos o informes suministrados para adquirir determinada calidad
migratoria5*2 (artculo +) L$#.
7ientras que la expulsin proceder 5l. -or ingreso clandestino o fraudulento al
territorio nacional. . -or mandato de la autoridad %udicial competente. ). 3
quien se le ha&a dado salida obligatoria o cancelndose su permanencia o
residencia & no ha&a abandonado el territorio nacional5 (artculo +1 L$#.
-ara el caso de los extran%eros, la imposicin de la sancin no requiere la
intervencin del rgano %udicial, pues ser decretada por la entidad
administrativa correspondiente. 3s, se ha dispuesto que 5la salida obligatoria
del pas se efectuar por resolucin de la ,ireccin :eneral del :obierno
0nterior a propuesta de la ,ireccin de 7igraciones & 'aturalizacin, debiendo
el extran%ero abandonar el pas en el plazo que se se@ale en la resolucin
respectiva5 (artculo +* L$#. 7ientras que 5la cancelacin de la permanencia o
residencia & la expulsin se efectuar por resolucin ministerial del 7inisterio
del 0nterior, previo dictamen de la Comisin de $xtran%era a m=rito del atestado
policial formulado por la ,ivisin de $xtran%era de la -olica 'acional del -er<5
(artculo ++ L$#.
Minalmente, se debe mencionar que la Convencin 3mericana de ,erechos
4umanos ha dispuesto que 58e9l extran%ero que se halle legalmente en el
territorio de un $stado parte en la presente Convencin, slo podr ser
expulsado de =l en cumplimiento de una decisin adoptada conforme a la le&5
(artculo .+ C3,4#. & que 58e9s prohibida la expulsin colectiva de
extran%eros5 (artculo .G L$#.
*# $l derecho del extran%ero, a quien se ha concedido asilo poltico, de no ser
expulsado al pas cu&o gobierno lo persigue, o en ning<n caso si peligrase su
libertad o seguridad por el hecho de ser expulsado
$sta disposicin legal debe ser interpretada en concordancia con el texto
constitucional peruano en el que se ha establecido que 5el $stado reconoce el
asilo poltico. 3cepta la calificacin del asilado que otorga el gobierno asilante.
$n caso de expulsin, no se entrega al asilado al pas cu&o gobierno lo
persigue5. Complementariamente, en la norma internacional vinculante para el
-er< se puede leer que, 58t9oda persona tiene el derecho de buscar & recibir
asilo en territorio extran%ero en caso de persecucin por delitos polticos o
comunes conexo s con los polticos & de acuerdo con la legislacin de cada
$stado & los convenios internacionales5 (artculo .2 C3,4#. & que 58en
ning<n caso el extran%ero puede ser expulsado o devuelto a otro pas, sea o no
de origen, donde su derecho a la vida o a la libertad personal est en riesgo de
violacin a causa de raza, nacionalidad, religin, condicin social o de sus
opiniones polticas5 (artculo C3,4#.
$n concordancia con estas normas, en la Le& de 3silo (L3#, Le& 2F1!, se ha
definido lo que se debe entender por asilo. 58e9l 3silo es la proteccin que el
$stado otorga en su territorio al extran%ero considerado perseguido por motivos
o delitos polticos & cu&a libertad o vida se encuentre en peligro5 (artculo 1 L3#.
,efinido de esta manera el asilo, se ha establecido que existen al menos dos
tipos de asilo. 5$l 3silo concedido dentro de las fronteras del $stado se
denomina /erritorial & el concedido en la sede de las 7isiones ,iplomticas,
inclu&endo las residencias de los Nefes de 7isin, & en naves, aeronaves o
campamentos militares del pas en el exterior, se considera ,iplomtico5
(artculo 1 L3#.
La condicin de asilado que el $stado peruano ha&a otorgado a una persona
puede ser ob%eto de revocatoria. 3s, se ha previsto que se 5podr revocar el
3silo cuando =ste se ha&a obtenido mediante datos, documentos o
declaraciones que sean falsos & determinantes del reconocimiento obtenido o
cuando se incurra en alguna de las causas previstas en los Convenios
0nternacionales ratificados por -er<5 (artculo 2 L3#. 0ncluso el $stado 5podr
expulsar del pas, al asilado que incumpliese los deberes a los que est
obligado por razn de su condicin5 (artculo "! L3#. $n general, son
obligaciones del asilado. 5respetar la Constitucin -oltica & las le&es de la
Dep<blica, & no intervendrn en asuntos polticos o de otra ndole que
comprometan la seguridad nacional, las relaciones o los intereses del $stado
peruano5 (artculo "" L3#.
-recisamente el artculo 1.* C-C que se comenta ahora debe ser interpretado
en concordancia con las disposiciones de la Le& de asilo que se han rese@ado
anteriormente. $s decir, el dispositivo procesal no puede ser interpretado como
si permitiese que la persona que adquiere la calidad de asilado, deba
mantenerla indefinidamente & en cualquier circunstancia, de modo que
procedera el proceso constitucional de hbeas corpus si el $stado peruano
pretendiera expulsado. Como se ha visto, el estatus de asilado puede ser
revocado e incluso el beneficiado puede ser expulsado del $stado peruano
cuando ha incumplido con sus obligaciones.
$n este sentido, si bien se ha reconocido que 5$n caso de persecucin, toda
persona tiene derecho a buscar asilo, & a disfrutar de =l, en cualquier pas5
(artculo "1." ,C,4#> se ha establecido igualmente que 5$ste derecho no
podr ser invocado contra una accin %udicial realmente originada por delitos
comunes o por actos opuestos a los propsitos & principios de las 'aciones
Cnidas5 (artculo "1. ,C,4#.
$l derecho protegido por el proceso constitucional, por tanto, consiste en que
mientras se mantenga la calidad de asilado, ning<n organismo p<blico 6ni el
7inisterio de relaciones exteriores, ni el 7inisterio del interior, ni ning<n otro6
podr expulsado del pas. -ara que proceda la expulsin, el extran%ero deber
haber perdido la calidad de asilado luego del correspondiente proceso
administrativo ante el 7inisterio de relaciones exteriores. $ventualmente, se
podr interponer una demanda constitucional de hbeas corpus si es que la
resolucin final administrativa dispone la revocacin de la calidad de asilado o
si se le expulsa a trav=s de un proceso que no se ha a%ustado a las exigencias
de la tutela %udicial efectiva, es decir, que ha sido obtenida en un proceso
administrativo irregular (Cfr. comentarios al artculo 1 C-C#.
-ero existe una causal en la que podr proceder el proceso de hbeas corpus
a<n cuando se ha&a resuelto revocar su calidad de asilado & se ha&a decidido
su expulsin del pas. $s el caso en el que esa expulsin genere un peligro
para la vida o para la libertad del expulsado. ,eber ser, por otro lado, una
situacin de peligro manifiesto debido a que 6como &a se coment6 en los
procesos constitucionales como el hbeas corpus no existe etapa probatoria.
Como bien se ha dicho, 5Cna vez concedido el asilo, el su%eto protegido
adquiere derechos que son de obligatorio cumplimiento por parte del $stado.
-ero lo que se cuida con especial =nfasis es la seguridad del asilado de no ser
entregado al $stado que lo persigue (...#. $s derecho constitucional del asilado
en el -er< el de no ser entregado al pas que lo persigue (...#. 3simismo,
tampoco podr ser entregado este asilado a cualquier otro $stado que pusiese
en peligro su seguridad & libertad personales a<n cuando este no fuese el
originario perseguido.
Deprese, por otro lado, en el hecho que el extran%ero o un tercero a favor de
=ste, deber interponer la demanda constitucional antes de que se consuma la
inconstitucional expulsin. $s decir, se tratar de la procedencia del proceso de
hbeas corpus en situaciones de ameniza cierta e inminente de violacin del
derecho constitucional al asilo que tiene el extran%ero calificado como tal por el
$stado peruano. ?i ocurre la violacin efectiva, es decir, si se llega a entregar
al extran%ero al $stado reclamante o a alg<n otro en el que peligre su vida o
libertad, con total probabilidad el hbeas corpus se habr tornado ineficaz.
$n este sentido, se ha de reconocer que el hbeas corpus 5tiene que ser
interpuesto, antes que la agresin quede consumada. $n otras palabras,
cuando dicho derecho ha sido simplemente amenazado. ,e lo contrario, puede
ser tarde la interposicin de dicha accin, convirti=ndose el derecho conculcado
en irreparable. ,e darse el hecho que un extran%ero sea expulsado al pas
precisamente cu&o gobierno lo persigue, es difcil, por no decir imposible, que
=ste lo devuelva al nuestro, por haberse declarado fundada su accin de
4beas Corpus5.
+# $l derecho de los nacionales o de los extran%eros residentes a ingresar,
transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato %udicial o aplicacin de la
Le& de $xtran%era o de ?anidad
$ste dispositivo legal encuentra su fundamento constitucional en el
artculo ."" C-, en el cual se dispone que toda persona tiene derecho 58a9
elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional & a salir de =l &
entrar en =l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato %udicial o
por aplicacin de la le& de extran%era5.
,el mismo modo, la norma internacional se ha encargado de recoger este
derecho. 3s, en la ,eclaracin Cniversal de ,erechos 4umanos (,C,4# se ha
dispuesto que 5". /oda persona tiene derecho a circular libremente & a elegir su
residencia en el territorio de un $stado. . /oda persona tiene derecho a salir
de cualquier pas, incluso del propio, & a regresar a su pas5 (artculo ")
,C,4#. $n este mismo sentido se puede leer en la Convencin 3mericana de
,erechos 4umanos que 5". /oda persona que se halle legalmente en el
territorio de un $stado tiene derecho a circular por el mismo &, a residir en =l
con su%ecin a las disposiciones legales. . /oda persona tiene derecho a salir
libremente de cualquier pas, inclusive del propio5 (artculo C3,4#.
-ero no es un derecho absoluto, ni mucho menos. 3s, se lee que 5). $l
e%ercicio de los derechos anteriores no puede ser restringido sino en virtud de
una le&, en la medida indispensable en una sociedad democrtica, para
prevenir infracciones penales o para proteger la seguridad nacional, la
seguridad o el orden p<blicos, la moral o la6salud p<blicas o los derechos &
libertades de los dems. 1. $l e%ercicio de los derechos reconocidos en el inciso
" 8del artculo C3,49 puede asimismo ser restringido por la le&, en zonas
determinadas, por razones de inter=s p<blico5 (artculo C3,4#.
$n la %urisprudencia del /ribunal Constitucional ha& los casos en los que
habi=ndose alegado la violacin del derecho a la libertad de trnsito, el 3lto
/ribunal sentenci fallando que tales situaciones no configuraban realmente
una afectacin al referido derecho. 3s por e%emplo, en caso se alegue que los
demandantes son impedidos de ingresar a un recinto Cniversitari!*)!> o que
agentes policiales le impiden el ingreso al local de la comisara para patrocinar
a un cliente > en un caso de clausura de un local comercial en un procedimiento
de e%ecucin coactiva, el demandante constitucional haba alegado que los
emplazados funcionarios municipales habran clausurado, arbitrariamente, el
local donde =ste labora, &, adems, obstaculizado con guardias & tranquera el
libre acceso a su negocio> en el caso en el que los demandados, funcionarios &
agentes policiales, haban impedido el ingreso a un mercado colocando
grandes piedras por donde transitaban los traba%adores del mencionado
mercado > a un vecino que no se le permiti el acceso al recinto municipal>
cuando no se permite el acceso al centro de traba%o> o al edificio en el que se
tiene la oficina de traba%o , entre otros.
,entro de la %urisprudencia del /ribunal Constitucional, este 7ximo int=rprete
de la Constitucin peruana ha establecido la procedencia del hbeas corpus
para cuando se pretenda retener a pacientes de una clnica*)2 o de un hospital
por falta de pago. 4a sido claro & categrico el ?upremo int=rprete de la
Constitucin al establecer que 5este /ribunal &a se ha pronunciado sobre la
inaplicabilidad de las disposiciones de los centros m=dicos por los cuales se
retiene al paciente, contra su voluntad, condicionando su salida al hecho de
que cancele previamente los montos que su hospitalizacin ha generado5.
/ambi=n ha establecido la procedencia del hbeas corpus cuando se ha
retenido la licencia de conducir. $n este supuesto di%o el /ribunal Constitucional
que 58el hecho de la polica ha&a incautado los documentos antes citados
8tar%eta de propiedad del vehculo & licencia de conducir9, particularmente la
licencia de conducir, supone una limitacin a su titular al derecho de libre
transito, dentro & fuera del territorio nacional, mane%ando cualquier otro vehculo
en forma regulado.
0gualmente el hbeas corpus ha sido empleado & declarado fundado tambi=n
para solicitar el acceso vehicular a una pla&a sin el pago del respectivo derecho
de ingreso. 3s, en el caso del hbeas corpus presentado por :erardo
OidausPi & Carmen ,urand contra los representantes de las 7unicipalidades
de -unta negra, -unta hermosa, Chorrillos, 3ncn, ?anta Dosa & Lima
metropolitana, en el cual el /ribunal Constitucional tuvo oportunidad de
manifestar para el asunto que resolva, que 5impedir el ingreso a las pla&as a
las personas que se nieguen a pagar el derecho constitu&e una violacin del
derecho constitucionalmente protegido de la libertad de trnsito por el territorio
patrio (artculo segundo inciso d=cimo primero de la Constitucin#.
$n todo caso, debe siempre recordarse que es un derecho al libre trnsito que
no es absoluto, sino que incluso el dispositivo constitucional (artculo ."" C-# &
el legal que ahora se comenta, han previsto limitaciones. 3s, 5el derecho al
libre trnsito reconocido debe ser e%ercido sin ms restricciones que las que el
propio artculo constitucional establece, & sin afectar derecho fundamental
alguno5. $special relevancia tiene a la limitacin del libre trnsito proveniente
de una orden %udiciap1). ; es que 58conforme &a lo ha se@alado el /ribunal en
reiterada %urisprudencia, no debe olvidarse que el e%ercicio de un derecho no
puede darse en forma tal que se torne incompatible con la realizacin de otros
valores o el e%ercicio de otros derechos constitucionales5
2# $l derecho a no ser detenido sino por mandato escrito & motivado del Nuez, o
por las autoridades policiales en caso de flagrante delito> o si ha sido detenido,
a ser puesto dentro de las 1 horas o en el t=rmino de la distancia, a
disposicin del %uzgado que corresponda, de acuerdo con el acpite 5f5 del
inciso 1# del artculo de la Constitucin sin per%uicio de las excepciones que
en =l se consignan.
". Qasamento constitucional e internacional
$n la norma constitucional peruana se ha dispuesto que 58nadie puede ser
detenido sino por mandamiento escrito & motivado del Nuez o por las
autoridades policiales en caso de flagrante delito. $l detenido debe ser puesto
a disposicin del %uzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en
el t=rmino de la distancia. $stos plazos no se aplican a los casos de terrorismo,
espiona%e & trfico ilcito de drogas. $n tales casos, las autoridades policiales
pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos implicados por un
t=rmino no ma&or de quince das naturales. ,eben dar cuenta al 7inisterio
-<blico & al Nuez, quien puede asumir %urisdiccin antes de vencido dicho
t=rmino5 (artculo .1 apartado f, C-#.
$n la norma internacional, a la que ha& que aludir en aplicacin de la Cuarta
disposicin final & transitoria de la Constitucin peruana, se ha establecido que
58nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado5 (artculo G
,C,4#. 0gualmente se ha dispuesto, en un artculo largo, que 5. 'adie puede
ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas & en las condiciones
fi%adas de antemano por las Constituciones -olticas de los $stados -artes o
por las le&es dictadas conforme a ellas. ). 'adie puede ser sometido a
detencin o encarcelamiento arbitrarios. 1. /oda persona detenida o retenida
debe ser informada de las razones de su detencin & notificada, sin demora,
del cargo o cargos formulados contra ella. *. /oda persona detenida o retenida
debe ser llevada, sin demora, ante un %uez u otro funcionario autorizado por la
le& para e%ercer funciones %udiciales & tendr derecho a ser %uzgada dentro de
un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin per%uicio de que contin<e el
proceso. ?u libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su
comparecencia en el %uicio. +. /oda persona privada de libertad tiene derecho a
recurrir ante un %uez o tribunal competente, a fin de que =ste decida, sin
demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin & ordene su libertad si el
arresto o la detencin fueran ilegales. $n los $stados -artes cu&as le&es
prev=n que toda persona que se viera amenazada de ser privada de su libertad
tiene derecho a recurrir a un %uez o tribunal competente a fin de que =ste
decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser
restringido ni abolido. Los recursos podrn interponerse por s o por otra
persona5 (artculo 2 C3,4#.
$n el mismo sentido se puede leer en el -acto 0nternacional de ,erechos
civiles & polticos que 5l. /odo individuo tiene derecho a la libertad & a la
seguridad personales. 'adie podr ser sometido a detencin L prisin
arbitrarias. 'adie podr ser privado de su libertad, salvo por las causas fi%adas
por le& & con arreglo al procedimiento establecido en =sta. . /oda persona
detenida ser informada, en el momento de su detencin, de las razones de la
misma, & notificada, sin demora, de la acusacin formulada contra ella. ). /oda
persona detenida o presa a causa de una infraccin penal ser llevada sin
demora ante un %uez u otro funcionario autorizado por la le& para e%ercer
funciones %udiciales, & tendr derecho a ser %uzgada dentro de un plazo
razonable o a ser puesta en libertad. La prisin preventiva de las personas que
ha&an de ser %uzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podr
estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del acusado en
el acto del %uicio, o en cualquier momento de las diligencias procesales &, en su
caso, para la e%ecucin del fallo. 1. /oda persona que sea privada de libertad en
virtud de detencin o prisin tendr derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de
que =ste decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su prisin & ordene
su libertad si la prisin fuera ilegal. *. /oda persona que ha&a sido ilegalmente
detenida o presa, tendr el derecho efectivo a obtener reparacin5 (artculo G
-0,C-#.
. ,etencin preventiva
a# ,etencin preventiva & mandato %udicial de detencin
$sta libertad personal a la que se ha hecho breve referencia
anteriormente, puede ser afectada de varias formas*1*. La libertad personal,
entre otras cosas, 5garantiza que no se afecte indebidamente la libertad fsica
de las personas, esto es, la libertad locomotora, &a sea mediante detenciones,
internamientos o condenas arbitrarias5. Mrente a una amenaza cierta o
inminente o una violacin efectiva de la referida libertad, procede el proceso
constitucional de hbeas corpus. 5Los alcances de la garanta dispensada a
esta libertad comprende, frente a cualquier supuesto de privacin de la libertad,
independientemente de su origen, la autoridad o persona que la ha&a
efectuado. :arantiza, pues, ante cualquier restriccin arbitraria de la libertad
personal5.
Cna de las afectaciones 6quiz la ms com<n importante6 que puede sufrir el
derecho a la libertad locomotora de una persona es la detencin irregula, la
misma que puede configurarse antes o despu=s de emitida una sentencia en
un proceso penal.
?i la detencin ocurre con anterioridad a la emisin de una sentencia, se
configura lo que se conoce como detencin preventiva. $sta puede definirse
como aquella restriccin de la libertad individual 6en su manifestacin de
libertad locomotora6 que supone para el afectado un encarcelamiento antes de
que exista sentencia condenatoria o absolutoria en un proceso que se le sigue
por imputacin de un determinado ilcito. $sta detencin tiene su origen &a en
un mandato de autoridad %udicial dentro de un proceso penal, &a en una
decisin de la autoridad policial antes de iniciado un procedimiento penal, por
haber incurrido el detenido en delito flagrante & dentro del marco de una
investigacin policial, como se tratar ms adelante.
$l /ribunal Constitucional se refiere a ella con la denominacin de 5detencin
%udicial preventiva5, o 5prisin preventiva5. 4a dicho el 7ximo int=rprete de la
Constitucin peruana, que 5si bien la detencin %udicial preventiva constitu&e
una medida que limita la libertad fsica, por s misma, =sta no es
inconstitucional. ?in embargo, por el hecho de tratarse de una medida que
restringe la libertad locomotora, dictada pese a que, mientras no exista
sentencia condenatoria firme, al procesado le asiste el derecho a que se
presuma su inocencia> cualquier restriccin de ella siempre debe considerarse
la <ltima ratio a la que el %uzgador debe apelar, esto es, susceptible de dictarse
slo en circunstancias verdaderamente excepcionales & no como regla general.
?i la detencin ocurre dentro de un proceso penal, el %uez la decreta & ordena a
trav=s de lo que se conoce como mandato de detencin. $n el caso peruano, el
mandato de detencin 6cu&a e%ecucin correr por cuenta de la autoridad
policial6 debe ser escrito & motivado (artculo , inciso 1 apartado f. C-#. ?e
requiere que sea escrito por las siguientes razones. -rimero, como principio de
prueba de la existencia del mandato & as establecer fehacientemente la
existencia de dicha orden. $n segundo lugar, porque de esa manera se hace
posible identificar a la autoridad responsable de su expedicin. ; en tercer
lugar, para que se le pueda mostrar a su destinatario al momento de e%ecutar la
detencin. 7ientras que se requiere que sea motivado principalmente para
determinar las razones & fundamentos de la resolucin, & de este modo
apreciar si se trata o no de un acto arbitrario & abusivo de la autoridad %udicial,
permitiendo con ello 6& de ser necesaria6 su posible impugnacin de ser
necesario.
-or eso el /ribunal Constitucional ha establecido con acierto que 5tratndose
de la detencin %udicial preventiva, la exigencia de la motivacin en la adopcin
o el mantenimiento de la medida debe ser ms estricta 8que en otras
resoluciones9, pues slo de esa manera es posible despe%ar la ausencia de
arbitrariedad en la decisin %udicial, a la vez que con ello se permite evaluar si
el %uez penal ha obrado de conformidad con la naturaleza excepcional,
subsidiaria & proporcional de la detencin %udicial preventiva5.
La motivacin debe ser suficiente & razonada de modo que se pueda apreciar &
entender con claridad los motivos que a entender del %uez han %ustificado la
detencin. ?obre esto ha dicho el /ribunal Constitucional que 5tiene que ser
KsuficienteK, esto es, debe expresar, por s misma, las condiciones de hecho &
de derecho que sirven para dictada o mantenerla. $n segundo t=rmino, debe
ser KrazonadaK, en el sentido de que en ella se observe la ponderacin %udicial
en torno a la concurrencia de todos los aspectos que %ustifican la adopcin de
la medida cautelar la detencin preventiva9, pues de otra forma no podra
evaluarse si es arbitraria por in%ustificada5.
-or todo lo que se lleva dicho, si emitido un mandato de detencin que no es
escrito o que no es motivado o que es insuficientemente motivado & es
e%ecutado llevando a prisin al su%eto, se habr configurado un caso de
detencin arbitraria> & consecuentemente, un caso de procedencia del hbeas
corpus a fin de conseguir la libertad del detenido.
b# 'aturaleza %urdica & caractersticas de la detencin %udicial preventiva
i# La detencin preventiva como medida cautelar
,e esta manera, el mandato de detencin se convierte en una de las piezas
claves para determinar afectaciones indebidas a la libertad individual, en su
versin de libertad locomotora. ?obre la naturaleza %urdica de la detencin
preventiva a la que da lugar el mandato %udicial de detencin, el /ribunal
Constitucional ha dicho que se trata de una medida cautelar. ,i%o el
mencionado /ribunal que 58e9n la medida en que la detencin %udicial preventiva
se dicta con anterioridad a la sentencia condenatoria, es en esencia una
medida cautelar5. -ues, como bien advierte el 3lto /ribunal, 5La detencin
provisional tiene como <ltima finalidad el =xito del proceso5.
ii# ?u carcter excepcional. requisitos de procedencia
$ntre las caractersticas que definen la detencin preventiva debern
destacarse, en primer lugar, su carcter excepcional. ,ebido a la vigencia de
los principios in dubio pro reo & de pro libertatis, la medida de detencin
preventiva debe ser la excepcin & no la regla. 3s se establece en el -acto
0nternacional de ,erechos Civiles & -olticos antes mencionados. 5la prisin
preventiva de las personas que ha&an de ser %uzgadas no debe ser la regla
general5 (artculo G.) -0,C-#.
$n esta lnea, el /ribunal Constitucional tiene declarado respecto del mandato
de detencin, que 5su aplicacin no debe ser la medida normal u ordinaria, sino
que slo puede dictarse en casos particularmente graves & siempre que sea
estrictamente necesaria para los fines que se persigue con el proceso penal.
$n ese sentido, la regla general debe ser que los procesados, de quienes se
presume su inocencia, deben disfrutar del e%ercicio de la libertad fsica,
mientras que su privacin slo debe decretarse en aquellos casos en los que
se ponga en riesgo el =xito del proceso penal, &a sea porque se pretende
obstaculizar la actividad probatoria, &a porque se pretende evadir la aplicacin
de la pena5.
$sto adquiere plena significacin si se repara que la detencin preventiva
5constitu&e tambi=n una seria restriccin del derecho humano a la libertad
personal, el mismo que constitu&e un valor fundamental del $stado
Constitucional de ,erecho, pues, en la defensa de su pleno e%ercicio, sub&ace
la vigencia de otros derechos fundamentales, & donde se %ustifica, en buena
medida, la propia organizacin constitucional
,e ah que, como se tendr oportunidad de tratar inmediatamente, en el caso
peruano slo procede la medida de detencin preventiva una vez que se han
acreditado determinados requisitos como la razonabilidad & proporcionalidad en
la medida. 4a dicho el /ribunal Constitucional, que 58no se trata de una sancin
punitiva, por lo que la validez de su establecimiento a nivel %udicial, depende de
que existan motivos razonables & proporcionales que la %ustifiquen, -or ello, no
puede slo %ustificarse en la prognosis de la pena a la que, en caso de
expedirse sentencia condenatoria, se le aplicar a la persona que hasta ese
momento tiene la condicin de procesado, pues ello supondra invertir el
principio de presuncin de inocencia por el de criminalidad.
?eg<n el artculo ")* del Cdigo procesal penal (Cpp# vigente, procede
decretar mandato de detencin contra un inculpado cuando concurren los
siguientes tres elementos.
6 Cuando existen los suficientes elementos probatorios de la comisin de un
delito doloso, que vincule al imputado como autor o participe.
6 Cuando la sancin a imponerse por el delito supuestamente cometido sea
superior a la de cuatro a@os de pena privativa de la libertad.
6 Cuando ha& razones suficientes para creer que el imputado, por sus
antecedentes & otras circunstancias, va a tratar de eludir la accin de la %usticia
o perturbar la actividad probatoria.
,e los tres elementos, es este <ltimo 6llamado 5peligro procesal5 el que
conlleva especial dificultad & que de alg<n modo en la prctica se ha convertido
en decisivo a fin de determinar si estamos ante una detencin debida o, por el
contrario, la detencin decretada es arbitraria. $s as que el /ribunal
Constitucional ha manifestado que 5el pricipal elemento a considerarse con el
dictado de esta medida cautelar debe ser el peligro procesal que comporte que
el procesado e%erza plenamente su libertad locomotora, en relacin con el
inter=s general de la sociedad para reprimir conductas consideradas como
reprochables %urdicamente. $n particular, de que el procesal do no interferir u
obstaculizar la investigacin %udicial o evadir la accin de la %usticia5.
IBu= debe evaluar el %uez para decidir si emite o no el mandato de detencinJ
Mundamentalmente dos elementos. el su%eto procesado (sus antecedentes
penales o %udiciales, su patrimonio, su nivel cultural & su formacin personal, su
entorno familiar & social, etc#> & las circunstancias que definen el caso concreto
(si ha sido un delito con pluralidad de agentes, si no se han conseguido
totalmente los elementos de prueba, etc#. ,ice el /ribunal Constitucional que el
peligro procesal debe ser evaluado 5en conexin con distintos elementos que
antes & durante el desarrollo del proceso puedan presentarse &, en forma
significativa, con los valores morales del procesado, su ocupacin, bienes que
posee, vnculos familiares & otros que, razonablemente, le impidan ocultarse o
salir del pas o sustraerse a una posible sentencia prolongada. La inexistencia
de un indicio razonable en torno a la perturbacin de la investigacin %udicial o
a la evasin de la %usticia por parte del procesado, terminan convirtiendo el
dictado o el mantenimiento de la detencin %udicial preventiva en arbitraria, por
no encontrarse razonablemente %ustificada5
-or ello, 5la <nica manera de determinar si la detencin %udicial preventiva de
un individuo no responde a una decisin arbitraria del %uez, pasa por la
observancia de determinados elementos ob%etivos que permitan concluir que,
ms all de que existan indicios o medios probatorios que vinculan
razonablemente al inculpado con la comisin del hecho delictivo & ms all del
quantum de la eventual pena a imponerse, existe peligro de fuga o peligro de
entorpecimiento de la actividad probatoria5.
La existencia o no de este peligro 5debe determinarse a partir del anlisis de
una serie de circunstancias que pueden tener lugar antes o durante el
desarrollo del proceso & que estn ligadas, fundamentalmente, con las
actitudes & valores morales del procesado, su ocupacin, sus bienes, sus
vnculos familiares & todo otro factor que permita concluir, con un alto grado de
ob%etividad, que la libertad del inculpado, previa a la determinacin de su
eventual responsabilidad, pone en serio riesgo el correcto desenvolvimiento de
la labor de investigacin & la eficacia del proceso. La ausencia de un criterio
razonable en torno a la perturbacin de la investigacin %udicial o a la evasin
de la %usticia por parte del procesado, terminan convirtiendo el dictado de la
detencin %udicial preventiva o, en su caso, su mantenimiento, en arbitrarios por
no encontrarse razonablemente %ustificados5.
Deprese en el hecho que el peligro procesal tiene una doble posibilidad de
manifestarse. eludir la accin de la %usticia & perturbar la actividad probatoria. $l
peligro procesal como requisito para disponer la detencin preventiva del
procesado se configura con el cumplimiento de cualquiera de estas dos
posibilidades. -ero eludir la accin de la %usticia como peligro procesal es bien
distinto que perturbar la actividad probatoria.
?i de lo que se trata con la medida de detencin preventiva es evitar un
concreto peligro procesal, se debe tener en especial cuenta el significado de
=ste & seg<n ello decidir la medida razonable o proporcional que se a%uste ms
a neutralizar ese concreto peligro. ; es que la medida de detencin preventiva
no es la <nica posible, tambi=n existen otras medidas menos restrictivas de la
libertad 6como la detencin domiciliaria o la comparecencia restringida6 que
igualmente pueden servir en cada caso para salvar el concreto peligro
procesal. ?obre este asunto se volver ms adelante.
$n cualquier caso, deber siempre tenerse en cuenta que 5el %uez penal podr
revocar de oficio el mandato de detencin previamente ordenado cuando
nuevos actos de investigacin pongan en cuestin la suficiencia de las pruebas
que dieron lugar a la medida5 (artculo ")* Cpp, seg<n modificatoria de la Le&
22*)#.
-or tanto, se habr configurado un caso de detencin arbitraria cuando se ha&a
producido la detencin de una persona a raz de que el %uez ha&a emitido
mandato escrito de detencin sin que se ha&a verificado el cabal cumplimiento
con%unto de los tres mencionados requisitos, con especial cuidado en la
determinacin del tercero de ellos, es decir, del peligro procesal que pueda
generar el seguir el %uicio penal con mandato de comparecencia.
Minalmente, se debe decir que el de %ulio del !!1 a trav=s del ,ecreto
legislativo G*2, fue promulgado el 'uevo cdigo procesal penal. ?in embargo
su vigencia se ha postergado para iniciarse a partir del " de febrero del !!+ &
de modo progresivo. -or esta razn es que se ha preferido redactar este
apartado 6& los siguientes6 haciendo alusin a la norma procesal penal vigente.
?in embargo, una vez que entre en vigencia el 'uevo cdigo procesal penal,
no debe haber dificultad para aplicar lo que aqu se ha dicho sobre la detencin
%udicial preventiva en la medida que sobre este punto, la regulacin en una &
otra norma procesal penal es bastante seme%ante.
3s, se prev= en el artculo +F del 'uevo cdigo procesal penal que la
detencin %udicial preventiva slo podr dictarse si concurren los siguientes tres
presupuestos.
6 Bue existen fundados & graves elementos de conviccin para estimar
razonablemente la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o
partcipe del mismo.
6 Bue la sancin a imponerse sea superior a cuatro a@os de pena privativa de
libertad> &,
Bue el imputado, en razn de sus antecedentes & otras circunstancias del caso
particular, permita colegir razonablemente que tratar de eludir la accin de la
%usticia (peligro de fuga# u obstaculizar la averiguacin de la verdad (peligro de
obstaculizacin#.
;a se argument en el sentido de diferenciar la doble significacin que puede
adquirir el llamado peligro procesal. -recisamente por eso, acierta el legislador
cuando distingue el peligro de fuga del peligro de obstaculizacin. ; a&uda
especialmente a determinar ante qu= tipo de peligro nos hallamos los criterios
que propone. 3s se dispone que 58para calificar el peligro de fuga, el Nuez
tendr en cuenta. ". $l arraigo en el pas del imputado, determinado por el
domicilio, residencia habitual, asiento de la familia & de sus negocios o traba%o &
las facilidades para abandonar definitivamente el pas o permanecer oculto> .
La gravedad de la pena que ?e espera como resultado del procedimiento> ). La
importancia del da@o resarcible & la actitud que el imputado adopta,
voluntariamente, frente a =l> 1. $l comportamiento del imputado durante el
procedimiento o en otro procedimiento anterior, en la medida que indique su
voluntad de someterse a la persecucin penal. (3rtculo +F del 'uevo cdigo
procesal penal#.
7ientras que en lo referido a los criterios para definir el peligro de
obstaculizacin se ha establecido que 58p9ara calificar el peligro de
obstaculizacin se tendr en cuenta el riesgo razonable de que el imputado.
". ,estruir, modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos de
prueba. . 0nfluir para que coimputados, testigos o peritos informen falsamente
o se comporten de manera desleal o reticente.). 0nducir a otros a realizar tales
comportamientos5 (artculo +G del 'uevo cdigo procesal penal#.
iii# ?u carcter provisional & temporal
-recisamente porque no se trata de una sancin punitiva sino de una 5medida
cautelar5, la detencin preventiva es provisional. $sto quiere significar que, en
palabras del /ribunal Constitucional, el 5mantenimiento 8del mandato de
detencin9 slo debe permitir entre tanto no desaparezcan las razones
ob%etivas & razonables que sirvieron para un dictado. Cna vez removidos, el
contenido garantizado del derecho a la libertad personal & al principio de la
presuncin de inocencia exige que se ponga fin a la medida cautelar, pues, de
lo contrario, su mantenimiento tendra que considerarse como una sancin
punitiva, incompatible con su naturaleza cautelar & con los derechos antes
enunciados5.
Complementariamente la provisionalidad de la detencin preventiva significar
su temporalidad, entendida en que su vigencia tiene un plazo, dentro del cual
deber expedirse sentencia definitiva, de lo contrario 6& como se dir ms
adelante6 se configurara detencin arbitraria. -or tanto, un nuevo supuesto de
detencin arbitraria, & consecuente procedencia del hbeas corpus, lo
configura el hecho de que, habi=ndose decretado correctamente la detencin
preventiva, =sta se extiende ms all del plazo legal previsto sin que el %uez
ha&a emitido sentencia en primera instancia. ?obre estos supuestos se
abundarn ms adelante, al momento que se estudien los casos de detencin
arbitraria configurados a lo largo del proceso penal.
iv# ?u carcter subsidiario & proporcional
-ero adems, la detencin preventiva tiene las caractersticas de subsidiaridad
& proporcionalidad. Bue sea subsidiaria significa que 5antes de que se dicte, el
%uez deba considerar si id=ntico propsito al que se persigue con el dictado de
la detencin %udicial preventiva, se puede conseguir aplicando otras medidas
cautelares no tan restrictivas de la libertad locomotora del procesado. -or tanto,
el /ribunal Constitucional considera que la competencia e idoneidad de otras
medidas cautelares para conseguir un fin constitucionalmente valido, se
legitima e invalida que se dicte mantenga la medida cautelar de la detencin
%udicial preliminar.
; en lo que respecta al principio de proporcionalidad, para el /ribunal
Constitucional este principio aplicado a la detencin preventiva significa que 5la
detencin %udicial preventiva se debe dictar & mantener en la medida
estrictamente necesaria & proporcional con los fines que constitucionalmente se
persigue consignado5. ?obre el principio de proporcionalidad &a se estudi
anteriormente. 3hora simplemente ha& que recordar que la medida restrictiva
de un derecho fundamental que en la detencin preventiva, debe cumplir con el
principio de proporcionalidad. $sto significa que la medida debe superar el
%uicio de idoneidad, de necesidad & de proporcionalidad en sentido estricto. ?i
no supera estos tres %uicios, la medida de detencin preventiva es irrazonable
&, por tanto, inconstitucional, lo que la hace pasible de ser atacada mediante
una demanda de hbeas corpus.
?i bien la Constitucin peruana no establece nada expreso acerca de la
finalidad que se persigue con el dictado de la medida, si lo hacen los textos
internacionales sobre derechos humanos, a los cuales la Constitucin remite en
su Cuarta ,M/. 3s por e%emplo 6& como &a se di%o6, se puede leer en el -acto
0nternacional de ,erechos Civiles & -olticos que la finalidad de la detencin
preventiva es 5asegurar la comparecencia del acusado en el acto de %uicio, o en
cualquier otro momento de las diligencias procesales &, en su caso, para la
e%ecucin del fallo5 (artculo G.) -0,C-#. & en el -acto de ?an Nos= de Costa
Dica, se establece que 5la libertad podr ser condicionada a garantas que
aseguren su comparecencia del detenido en %uicio5 (artculo 2.* C3,4#.
). ,etencin a cargo de la autoridad policial
a# -rocedencia de la detencin
La autoridad policial est facultada a detener a una persona en dos situaciones.
-rimera, en cumplimiento de un mandato %udicial de detencin, es decir, la
autoridad policial priva de su libertad a la persona cu&a detencin ha sido
decidida en una resolucin %udicial. ; segunda, cuando sin existir mandato de
detencin, se ha descubierto a una persona en flagrante delito.
$n el caso de la primera situacin, la problemtica &a ha sido analizada
anteriormente. ?e trata de la problemtica propia de la detencin preventiva a
trav=s de un mandato de detencin. $n este caso, la autoridad policial se limita
simplemente a e%ecutar la resolucin %udicial, de modo que si se ha de querer
lograr la liberacin del detenido se tendr que atacar necesariamente el
mandato %udicial de detencin.
$s la segunda de las situaciones la que se comentar ahora. ?e entiende que
existe detencin por flagrante delito cuando existe comisin actual del delito &
en esas circunstancias el autor es descubierto & detenido> o cuando el agente
es perseguido & detenido inmediatamente despu=s de haber cometido el delito>
o cuando el agente es sorprendido con ob%etos o huellas que revelan que viene
de e%ecutarlo.
$sta definicin de flagrante delito proviene de la concepcin amplia que del
mismo tiene el /ribunal Constitucional. $fectivamente, en el caso Nos=
De&noso Chirinos contra el Cuarto %uzgado especializado en lo penal del Cono
norte de Lima, declar el 3lto /ribunal que 5la persona slo puede ser detenida
por orden escrita & motivada del Nuez o por la autoridad policial en caso de
flagrante delito> vale decir, por evidencias en el momento mismo de la comisin
del hecho delictuoso o posterior a tal acto cuando subsisten evidencias del
delito> esta precisin %urdica se realiza en virtud que la Constitucin -oltica
prescribe Ken caso de flagrante delitoK, no necesariamente in fragante, es decir,
en el momento mismo de la produccin del evento. Lo contrario significara que
a<n existiendo notorias evidencias del hecho punible, despu=s de la
perpetracin, el presunto responsable goce a<n de libertad> &, adems, desde
luego, para la detencin debe existir nexo de causalidad entre el delito & la
conducta del supuesto infractor quien %urdicamente es inocente hasta que se
pronuncie sentencia sobre su responsabilidad5.
$n ambos casos de detencin 6fruto de un mandato %udicial de detencin o de
la existencia de delito agravante6la autoridad policial que la e%ecuta deber
poner al detenido a disposicin del %uzgado penal correspondiente, en un plazo
mximo de 1 horas ms el t=rmino de la distancia. $l plazo previsto vara para
cuando se trata de detencin por delitos de terrorismo, espiona%e & trfico ilcito
de drogas, casos en los cuales se permite que la persona se encuentre
detenida en sede policial hasta por "* das naturales.
$n todo caso, debe tenerse presente siempre el criterio %urisprudencial del
/ribunal Constitucional por el cual la detencin adems de durar 1 horas, se
debe realizar dentro de las hiptesis que se@ale el texto constitucional. 5debe
quedar perfectamente establecido, como principio a observar en el sucesivo
por =ste Colegiado & los rganos de la %urisdiccin com<n, que cuando el
artculo ( inciso 16f de la Constitucin -oltica del $stado faculta a las
autoridades policiales a detener preventivamente por un periodo superior a las
veinticuatro horas & en los casos de los delitos calificados, que dentro de dicha
norma se especifican, ello no supone en lo absoluto que dicha Kdetencin
preventivaK se interprete como que, adems de la prolongacin de los plazos, la
Constitucin avale restricciones de la libertad fuera de las hiptesis del
mandato %udicial & el flagrante delito, &a que aquellas siguen siendo la regla
general a respetar en cualquier caso, & por consiguiente, cualquier restriccin
irrazonable de la libertad, como la que es materia de autos, deviene en
ilegtima e inconstitucional5 .
$n el 'uevo cdigo procesal penal, igualmente se ha previsto que la polica
pueda detener sin mandato %udicial 5a quien sorprenda en flagrante delito5
(artculo *G."#. ?e define asimismo la flagrancia como aquella situacin en la
que 5la realizacin del hecho punible es actual &, en esa circunstancia, el autor
es descubierto, o cuando es perseguido & capturado inmediatamente de haber
realizado el acto punible o cuando es sorprendido con ob%etos o huellas que
revelen que acaba de e%ecutarlo5 (artculo *G.#.
b# Casos de detencin arbitraria
,e modo que habr detencin arbitraria &, por tanto, proceder el hbeas
corpus, en caso que la autoridad policial detenga a una persona sin que exista
mandato de detencin & sin que exista delito flagrante. 3s, en el caso ?oriano
3lva -retell contra el /eniente -'- 7artn Chu ?urez & otro, el /ribunal
Constitucional antes de declarar fundada la accin declar que 5el inciso "!#
del artculo "( de la le& '( )*!+, concordante con el 3rtculo (, inciso 1#,
acpite KfK de la Constitucin -oltica del $stado, se@ala que nadie puede ser
detenido sino por mandamiento escrito & motivado del %uez o por las
autoridades policiales cuando exista flagrante delito, en cu&o caso el detenido
debe ser puesto a disposicin del %uzgado que corresponda dentro de las
veinticuatro horas> Bue de la sumaria investigacin realizada se aprecia que la
detencin del afectado se produ%o incumpli=ndose la acotada formalidad
constitucional, habida cuenta que la autoridad policial realiz la detencin sin
autorizacin %udicial, sustentando, inicialmente, la detencin del actor slo en
base a un certificado de antecedentes %udiciales, pretendiendo posteriormente
cohonestar su indebida actuacin funcional con el m=rito de una requisitoria
que la propia autoridad policial comprob que se hallaba prescrita, no obstante
ello, se omiti dar libertad inmediata al acto.
$l mandato de detencin debe haber sido emitido por la autoridad %udicial
competente, no surtiendo los mismos efectos el mandato que emita alg<n
fiscal. $n este sentido, el /ribunal Constitucional en el caso Ridal Qarbosa
7e%a contra la Cuarta fiscala provincial penal de 4uamanga, declar que
5debe se@alarse que si bien el 7inisterio -<blico entre las diversas funciones
que le ha asignado la Constitucin -oltica del $stado en su 3rtculo "*G( est
la de ser rgano persecutor de delito & titular del e%ercicio p<blico de la accin p
al, ello no comprende la facultad de ordenar la detencin de los ciudadanos,
que es una medida de coercin propia del mbito de la funcin %urisdiccional &
que debe ser efectuada de acuerdo a las formalidades previstas en el 3rtculo
(, inciso 1# literal KfK de la Constitucin -oltica del $stado5 .
La inexistencia de flagrante delito no puede ser reemplazada por la existencia
de una investigacin policial, aun en el supuesto que de =sta se ha&an
generado indicios para imputar un delito a una persona determinada. 3<n en
ese caso, la autoridad policial deber recabar de la autoridad %udicial la
correspondiente orden de detencin. $n el caso 3ndr=s /acca 4uancco & otros
contra miembros de la delegacin policial de 3&aviri, el /ribunal Constitucional
declar que 5los autos de la sumaria investigacin, permiten acreditar que la
detencin de los actores ocurrida el da veintiocho de abril de mil novecientos
noventa & cinco, se efectu sin orden %udicial, & sin que sus capturas ha&an
sido efectuadas en comisin de flagrante delito, como es de ver de fo%as seis a
quince del expediente. Bue, sin embargo, debe tenerse en consideracin que
los hechos alegados por los actores se suscitaron en el contexto de una
investigacin policial por trfico ilcito de drogas que los involucraba, habiendo
admitido los propios actores, en la sumaria investigacin, determinadas
circunstancias que avalan la verosimilitud de la sospecha policial, pero sin que
esta situacin constitu&a motivo legal suficiente o %ustificante de sus
detenciones5.
'o es inusual que ocurran situaciones en las que una persona es detenida
arbitrariamente por la autoridad policial sin la existencia de mandato de
detencin, pero que al poco tiempo la situacin se formalice a trav=s de la
expedicin del correspondiente mandato de detencin. $s lo ocurrido en el
caso Dosa Rillegas Dubio contra el Nefe de la comisara de la ciudad de Nau%a,
en el cual el /ribunal Constitucional a pesar de constatar que el hi%o de la
demandante haba sido detenido el diecisiete de %ulio de mil novecientos
noventa & siete por la autoridad policial sin la existencia de un previo mandato
de detencin & sin que se le ha&a encontrado en flagrante delito, tuvo que
declarar improcedente la accin porque 5dicha agresin 8a la libertad individual
del hi%o de la demandante9 ha devenido en irreparable, habida cuenta que el
dieciocho de %ulio de mil novecientos noventa & siete, esto es, sin existir
solucin de continuidad en los hechos materia de la demanda, el Nuzgado
-enal de Nau%a cumpliendo las normas de procedimiento penal le abri
instruccin al 8hi%o del9 reclamante & dict en su contra mandato de detencin5.
$n este tipo de casos & con base en la antigua legislacin sobre acciones de
garanta, era clara la improcedencia del hbeas corpus por inexistencia de
ob%eto. 3hora, con el Cdigo -rocesal Constitucional, el %uez debe declarar
fundada la demanda debiendo precisar el alcance de su decisin & disponiendo
lo conveniente para que el emplazado no vuelva a incurrir en ese tipo de
agresiones a la libertad (segunda parte del artculo " C-C#.
Complementariamente, no existe impedimento alguno para interponer la
denuncia penal correspondiente a fin de conseguir una sancin por abuso de
autoridad, si fuese el caso.
3simismo, se incurrir en detencin arbitraria cuando la autoridad policial
mantenga en su poder al detenido ms all de las veinticuatro horas o de los
quince das naturales seg<n corresponda, &a sea que la detencin se ha&a
producido en virtud de un mandato %udicial de detencin o en virtud de la
flagrancia del delito. $n estos casos, si el plazo se excede sin que el detenido
ha&a sido puesto a disposicin de la autoridad %udicial correspondiente,
procede la interposicin del hbeas corpus. $n principio, de declararse fundada
la demanda, la decisin del %uez deber ir en el sentido de ordenar se ponga a
disposicin del %uzgado al detenido, en la medida que la arbitrariedad no se
configura por la detencin misma, sino por no haberse verificado la
mencionada puesta a disposicin dentro del plazo.
$ste criterio no ha sido a%eno al /ribunal Constitucional. $n efecto,
%urisprudencialmente al menos existe un caso en el cual, habi=ndose
configurado detencin arbitraria, no se puede sentenciar ordenando la libertad
del recurrente. $ste caso lo constitu&e la detencin policial por delito flagrante,
en el cual la autoridad policial demora en poner al detenido a disposicin de la
autoridad %udicial correspondiente. 3s, en el caso Norge Dosales 7artel contra
el 7a&or -'- Carlos Rsquez Mlores, el /ribunal Constitucional declar que
5considerando que el demandante fue detenido en flagrante delito, no puede
=ste pretender que se le restitu&a su libertad inmediata, sino que debe
entenderse que el ob%eto de su pretensin se restringe al hecho de ser
entregado por la -olica 'acional del -er<, & dentro del plazo legal, a la
autoridad %urisdiccional competente5.
,e igual forma 6como &a se adelant6 procede interponer el hbeas corpus
cuando el mandato %udicial de detencin no es escrito o no tenga motivacin.
$s por eso que en la %urisprudencia del /ribunal Constitucional pueden
encontrarse declaraciones como las siguientes. 58e9l auto de apertura de
instruccin (...#, que dispone en su considerando cuarto, la medida cautelar de
detencin contra el beneficiario, fundamenta debidamente al caso la aplicacin
de los presupuestos de dicha medida, contenidos en el artculo ")*5.
1. Ltros posibles casos de detencin
?e ha dicho anteriormente que muchas pueden ser las formas en las que se
afecta la libertad locomotora de las personas. 4asta ahora se ha estudiado la
detencin de la que preventivamente puede ser ob%eto una persona, &a sea por
mandato %udicial de detencin, &a sea por la existencia de delito flagrante. ?in
embargo, la detencin o encarcelamiento arbitrario del que pueda ser ob%eto
una persona no se limita a estas comentadas situaciones.
a# 3 lo largo del proceso penal
3l menos dos son los casos en los que procede la interposicin de una
demanda constitucional de hbeas corpus por detencin arbitraria a lo largo de
un proceso penal.
i# 0ncumplimiento de requisitos para la detencin preventiva
$l primer caso viene definido por el hecho que cuando habi=ndose inicialmente
cumplido los tres requisitos para que proceda decretar debidamente la
detencin %udicial preventiva de un su%eto, durante el proceso ocurre que, por
cambio de circunstancias o nuevas investigaciones, ha desaparecido alguno o
todos los mencionados requisitos, sin que se ha&a decretado la libertad del
su%eto. $ste supuesto es consecuencia del &a comentado artculo ")* Cpp, &
para que se configure deber haber ocurrido el incumplimiento de alguno de los
tres requisitos que se exigen para que proceda decretar la detencin preventiva
de una persona. ,e ocurrir esta situacin, el %uez est habilitado incluso para
revocar de oficio el mandato de detencin previamente ordenado (<ltimo
prrafo del artculo "*) Cpp#.
0gualmente se puede hacer el razonamiento inverso. ?i una persona es
procesada con mandato de comparecencia & varan las circunstancias de modo
que el procesado cumple con los presupuestos para el dictado del mandato de
detencin, el %uez cambiar la situacin del procesado. $n este caso, deber
aplicarse todas las exigencias & garantas &a estudiadas para que la detencin
del procesado no se convierta en arbitraria.
ii# $xcarcelacin por vencimiento del plazo
$l segundo caso est relacionado con la duracin de la detencin %udicial
preventiva. Como se explic antes, =ste tipo de detencin es temporal por
propia definicin. ,ura mientras dure el proceso penal o desaparezcan las
causas que %ustificaron el mandato de detencin. ?in embargo, el proceso en la
prctica puede durar mucho ms de lo que pueda aceptarse como razonable
en la detencin preventiva de las personas. ,e ah que se ha&a hecho
necesario establecer un plazo de duracin de la detencin preventiva, el cual
una vez vencido sin que ha&a sentencia, obliga a la excarcelacin del
procesado.
-recisamente por esto se reconoce que toda persona 5tendr derecho a ser
%uzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin per%uicio
de que contin<e el proceso5 (artculo 2.* C3,4#. $n este sentido se ha
manifestado tambi=n el parecer del /ribunal Constitucional quien habla 5del
derecho a un plazo razonable en la administracin de %usticia5*2F para declarar
fundadas las demandas de hbeas corpus.
La duracin de la detencin preventiva es establecida por el legislador. $n el
caso peruano, & seg<n el vigente Cdigo procesal penal, la detencin
preventiva %udicial no exceder de nueve meses tratndose de procesos
ordinarios & de dieciocho meses en el procedimiento especial siempre & cuando
6esto no debe olvidarse nunca6 se cumplan los presupuestos exigidos para
decretar la detencin preventiva (artculo ")* Cpp#. $ste plazo vara si se trata
de un proceso por delito de trfico ilcito de drogas, terrorismo, espiona%e &
otros de naturaleza comple%a seguidos contra ms de diez imputados, en
agravio de igual n<mero de personas, o del $stado, el plazo lmite de detencin
se duplicar.
$n uno & otro caso, de haberse vencido el plazo de duracin de la detencin
preventiva sin que ha&a sentencia de primera instancia 5deber decretarse la
inmediata libertad del inculpado5 (parte final del primer prrafo del artculo ")2
Cpp#> eso s, disponi=ndose las medidas necesaria para asegurar la presencia
del procesado en las diligencias %udiciales.
-ero estos plazos podrn ampliarse. $n efecto, si concurren circunstancias que
importen una especial dificultad o una especial prolongacin de la investigacin
& que el inculpado pudiera sustraerse a la accin de la %usticia, la detencin
podr prolongarse por un plazo igual. $sto significa que para los procesos
ordinarios, el plazo de la detencin preventiva no podr durar ms de dieciocho
meses> & para los procesos especiales no ms de treintaiseis meses. $l
/ribunal Constitucional es categrico cuando afirma que 5de otro lado no puede
suprimirse, sin violacin de elementales derechos constitucionales, la regla que
limita el tiempo de la detencin de los no sentenciados5.
$l <ltimo prrafo del artculo ")2 Cpp dispone que la ampliacin de los plazos
deber acordarse mediante auto debidamente motivado. $l /ribunal
Constitucional ha interpretado que esta exigencia no es predicable de los
procesos por terrorismo, trfico ilcito de drogas espiona%e & otros de naturaleza
comple%a, casos en los que la duplicacin del plazo es automtica.
3s se manifest el ?upremo int=rprete de la Constitucin peruana. 5si bien el
/ribunal Constitucional en reiterada %urisprudencia ha interpretado
anteriormente que los plazos mximos de duracin de la detencin en todos los
casos que establece el artculo ")2( del Cdigo -rocesal -enal slo pueden
ser prolongados por el tiempo que indica esta misma norma, mediante auto
debidamente motivado & a solicitud del Miscal> sin embargo, en virtud del
artculo **( de la Le& 'S +1)*, Lrgnica del /ribunal Constitucional, este
?upremo Colegiado, apartndose de esa %urisprudencia, adopt posteriormente
la siguiente interpretacin. a# tratndose de los delitos de trfico ilcito de
drogas (como ocurre en el presente caso#, terrorismo o espiona%e & otros de
naturaleza comple%a seguidos contra ms de diez imputados, en agravio de
igual n<mero de personas, previstos en el primer prrafo del artculo ") r del
Cdigo -rocesal -enal, el plazo lmite de detencin se duplicar
automticamente> &, b# slo en los casos del segundo prrafo de la citada
disposicin procesal, la prolongacin de la detencin por un plazo igual al lmite
se acordar mediante auto debidamente motivado, a solicitud del Miscal o con
conocimiento del inculpado5*FL .
La %ustificacin de un plazo en la duracin de la detencin preventiva, reside en
la significacin de la persona humana como su%eto con una dignidad, fin
supremo de la sociedad & del $stado. -or ello acierta el ?upremo int=rprete de
la Constitucin cuando afirma que 5no puede de%ar de relievarse que cuando el
artculo ")2( del Cdigo -rocesal -enal otorga la libertad por exceso de
detencin, lo que ofrece en realidad es un paliativo a la eventual in%usticia
ocasionada por la lentitud o ineficacia en la administracin de %usticia, optando
por el mal menor. de que un culpable salga libre mientras espera su condena,
frente al mal ma&or. de que un inocente permanezca encarcelado en espera de
su tarda absolucin definitiva. $n tales circunstancias es obvio que hacer
prevalecer el derecho de todo individuo a ser %uzgado en un tiempo razonable
es una forma de anteponer la persona al $stado, tal & cual lo proclama el
artculo " ( de la Constitucin5.
$l 'uevo cdigo procesal penal no vara la concepcin de fondo referida a la
duracin de la detencin preventiva de modo que los razonamientos
formulados antes sern igualmente aplicables una vez que la referida norma
procesal entre en vigencia. Lo que s se le debe reconocer & resaltar es que es
bastante ms claro en este punto que lo que ha sido el actual artculo ")2 Cpp.
-ara empezar, el 'uevo cdigo procesal penal reconoce igualmente un plazo
razonable en la duracin de la detencin %udicial preventiva. La mencionada
norma distingue entre procesos simples o no comple%os ; los procesos
comple%os. $n los primeros, el plazo lmite ser de G meses> en los segundos,
de dieciocho meses. -ero, Iqu= debe entenderse por proceso comple%oJ ?e
considera proceso comple%o cuando 5a# requiera la actuacin de una cantidad
significativa de actos de investigacin> b# comprenda la investigacin de
numerosos delitos> c# involucra una cantidad importante de imputados o
agraviados> d# investiga delitos perpetrados por imputados integrantes o
colaborares de bandas u organizaciones delictivas> e# demanda la realizacin
de pericias que comportan la revisin de una nutrida documentacin o de
complicados anlisis t=cnicos> f# necesita realizar gestiones de carcter
procesal fuera del pas> o, g# deba revisar la gestin de personas %urdicas o
entidades del $stado5 (artculo )1.) del 'uevo cdigo procesal penal#.
?i se cumple el plazo de duracin de nueve o dieciocho meses seg<n se trate
de un proceso simple o de un proceso comple%o sin que se ha&a emitido
sentencia de primera instancia, la regla general es que el %uez deber ordenar
la inmediata libertad del imputado detenido, 5sin per%uicio de dictar
concurrentemente las medidas necesarias para asegurar su presencia en las
diligencias %udiciales5 (artculo 2) del 'uevo cdigo procesal penal#.
?in embargo, esta regla tiene prevista una excepcin. cuando concurran
determinadas & especiales circunstancias el %uez podr prolongar la duracin
de la detencin preventiva hasta por dieciocho meses> es decir, se dispone que
en la prctica los procesos penales no podrn durar ms de trentaiseis meses.
$sas especiales circunstancias sern las siguientes. circunstancias que
importen una especial dificultad o prolongacin de la investigacin, & que el
imputado pudiera sustraerse de la accin de la %usticia5 (artculo 21 del 'uevo
cdigo procesal penal#. Deprese en que la ampliacin podr ser hasta
dieciocho meses. $sto significa que el %uez deber valorar las concretas
circunstancias a fin de determinar el plazo de la ampliacin. Los %ueces no
debern en todos los casos ampliar siempre por el mximo. $ntre el plazo que
se decida de ampliacin & las concretas circunstancias debe existir una
adecuada relacin de proporcionalidad & razonabilidad.
-ara decretar la ampliacin del plazo se necesita de una resolucin
debidamente motivada (21. 'uevo cdigo procesal penal#> la misma que
podr ser apelada (artculo 21.) 'uevo cdigo procesal penal#.
Lbviamente, si vencido el plazo ordinario sin que ha&a sentencia & el imputado
no es de%ado en libertad, proceder la demanda de hbeas corpus. -roceder
igualmente si se ha decretado la ampliacin del plazo sin la debida motivacin.
".K, finalmente, proceder la demanda constitucional si vencida la ampliatoria
sin que ha&a sentencia el imputado sigue en prisin.
$n este supuesto, el hbeas corpus que procede es el denominado hbeas
corpus traslativo, & que se define como aquel que 58e9s empleado para
denunciar mora en el proceso %udicial u otras graves violaciones al debido
proceso o a la tutela %udicial efectiva> es decir, cuando se mantenga
indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la
determinacin %urisdiccional que resuelva la situacin personal de un detenido5.
b# -or resolucin condenatoria emanada de un proceso irregular
$l hbeas corpus debe proceder tambi=n para cuestionar una resolucin
%udicial firme que pone fin al proceso penal & en la que se ha fallado
condenando al procesado a pena privativa de la libertad. $l proceso
constitucional proceder slo si se trata de una resolucin %udicial firme, es
decir, que no es posible recurrirla al interior del proceso cu&a irregularidad se
invoque> & que sea una resolucin que ha&a sido obtenida en contravencin
manifiesta a la tutela %udicial efectiva, es decir, en contravencin al debido
proceso & 6consecuentemente6 en contravencin a las distintas garantas,
derechos & principios constitucionales recogidos a lo largo del artculo ")G C-,
como &a se tuvo oportunidad de comentar.
$n este sentido, ha manifestado con acierto el /ribunal Constitucional que 58e9n
sede %udicial, el derecho a la libertad fsica & a que =sta no sea restringida en
forma arbitraria, alcanza no slo a las denominadas 5detenciones %udiciales
preventivas5, sino, incluso, a una condena emanada de una sentencia expedida
con violacin del debido proceso5.
c# ,etencin domiciliaria
La detencin domiciliara es una de las medidas restrictivas de la libertad
menos aflictivas que la detencin %udicial preventiva. Colocados de ma&or a
menor grado de restriccin de la libertad de la persona, en primer lugar estar
ubicada la detencin %udicial preventiva & en segundo lugar la detencin
domiciliaria. $n tanto se habla de gradacin distinta en la afectacin del
derecho a la libertad de las personas, ha& que hablar necesariamente del
principio de proporcionalidad.
Como se recordar, el principio de proporcionalidad viene compuesto por tres
%uicios. ?e dice que una medida es razonable o proporcionada si es que cumple
esos tres %uicios. -or el %uicio de idoneidad se exige que la medida que
restringe un derecho constitucional 6como la libertad6 tenga un fin
constitucionalmente lcito & que la medida sea en s misma idnea para
alcanzar ese fin Nuicio de idoneidad#. $l segundo %uicio es el de necesidad, &
significa que si se tienen dos medidas igualmente idneas para conseguir la
misma finalidad, pero son desigualmente restrictivas, se deber optar por la
medida menos restrictiva del derecho. ; finalmente, el %uicio de
proporcionalidad strictu sensu, por el cual se debe evaluar los costos &
beneficios de aplicar una concreta medida al caso concreto. -ues bien, hablar
de detencin domiciliaria significa aludir necesariamente al %uicio de necesidad
en la evaluacin de la proporcionalidad o razonabilidad de una medida.
-ara que la autoridad %udicial correspondiente pueda decretar debidamente la
detencin de una persona mientras se le sigue el proceso penal, se ha dicho,
deben concurrir tres elementos. que se trate de la comisin de un delito doloso
& se vincule al procesado como autor o partcipe> que la sancin a imponerse
sea pena privativa de libertad ma&or a cuatro a@os> & el peligro procesal. Como
tambi=n se explic &a, este peligro procesal tiene una doble significacin. que
ha&an razones para pensar que el acusado va a tratar de eludir la accin de la
%usticia, & que ha&an razones para pensar que el procesado va a perturbar la
actividad probatoria.
Cna aplicacin rigurosa del principio de proporcionalidad exige distinguir esta
doble significacin del peligro procesal, & distingui=ndolo adoptar una u otra
medida seg<n cual sea el concreto peligro procesal que se quiere evitar. $n
esta labor resulta de especial a&uda la declaracin del /ribunal Constitucional
por la cual ha afirmado que 58s9i de lo que se trata es de evitar que en el caso
se produzca una sustraccin de la accin de la %usticia por parte de los
recurrentes (por lo dems, no expresada en la resolucin recurrida & tampoco
amparada en razones ob%etivas & razonables que permitan prever de manera
cierta que ello ocurrir#, para ello el %uez penal cuenta con una serie de
medidas previstas en nuestro ordenamiento procesal penal menos aflictivas
8que la detencin preventiva9 sobre la libertad individual de los recurrentes a los
cuales puede apelar5 .
$sto quiere decir que si en el caso concreto el peligro procesal 6por la
concurrencia de una serie de circunstancias6 significa que el procesado pueda
entorpecer o perturbar la actividad probatoria, en principio 6siempre depender
de las circunstancias concretas6 la medida de afectacin proporcional &
razonable ser la detencin %udicial preventiva. -ero si por el contrario, el
peligro procesal significa que el procesado pueda sustraerse de la accin de la
%usticia, lo ms probable 6dependiendo de las circunstancias, habr que insistir6
es que sera desproporcionado disponer su prisin, sino que la medida de
afectacin del derecho razonable sera la detencin domiciliaria, o alguna otra
menos restrictiva pero que igualmente pueda cumplir con la finalidad que es
evitar el concreto peligro procesal presente en el caso, es decir, la sustraccin
a la accin de la %usticia.
La detencin %udicial preventiva & la detencin domiciliara, por tanto, son
medidas que afectan de modo distinto el derecho de libertad, son por ello dos
figuras diferentes. Como bien ha dicho el /ribunal Constitucional, 5si bien
ambas figuras, al estar encaminadas a asegurar el =xito del proceso penal,
responden a la naturaleza de las medidas cautelares, no pueden ser
equiparadas ni en sus efectos personales ni en sus elementos %ustificatorios,
dado el distinto grado de incidencia que generan sobre la libertad personal del
individuo5. ; es que 58tales figuras, desde luego, no pueden ser equiparadas ni
en sus efectos personales, ni en el anlisis de sus elementos %ustificatorios
pues, es indudable que la primera de las mencionadas !a detencin
domiciliaria# se configura como una de las diversas formas a las que, de
manera alternativa, puede apelar el %uzgador con el ob%eto de evitar la segunda
de ellas, esto es, a la detencin %udicial preventiva5.
?e ha de reconocer que 5entre las alternativas frente a la detencin %udicial
preventiva, la detencin domiciliaria es la que aparece como la ms seria &
limitativa de la libertad personal, razn por la que su validez constitucional
tambi=n se encuentra su%eta a los principios de subsidiariedad, razonabilidad,
provisionalidad & proporcionalidad5*FF . & es que 5T9a obligacin de
permanecer, en forma vigilada, dentro del domicilio, es, sin duda, tambi=n una
limitacin seria de la libertad locomotora, cu&o dictado, por cierto, debe
necesariamente %ustificarse, pues sucede que =sta constitu&e, entre las
diversas frmulas con las que se puede decretar la comparecencia restrictiva
en nuestro ordenamiento procesal penal, la ms grave. -or ello, el /ribunal
Constitucional considera que tambi=n tal medida restrictiva de la libertad
locomotora debe su%etarse a su conformidad con los principios de
subsidiaridad, provisionalidad, razonabilidad & proporcionalidad5.
-or lo dicho, una detencin domiciliaria puede convertirse en detencin
arbitraria &, consecuentemente, proceder la demanda de hbeas corpus,
cuando se ha convertido en una medida desproporcionada de acuerdo a las
circunstancias del caso concreto.
I$ste razonamiento podr mantenerse una vez que entre en vigencia el 'uevo
cdigo procesal penalJ 'o cabe duda que el principio de proporcionalidad en la
adopcin de medidas que afecten derechos fundamentales 6en este caso, la
libertad individual6 mantiene plenamente su vigencia. $sta afirmacin queda
debidamente corroborada al percatamos que el artculo R0 del mencionado
'uevo cdigo dispone en su parte final que la orden %udicial que restringe
derechos fundamentales, 5debe sustentarse en suficientes elementos de
conviccin, en atencin a la naturaleza & finalidad de la medida & al derecho
fundamental ob%eto de limitacin, as como respetar el principio de
proporcionalidad5.
Con la entrada en vigencia de la nueva norma procesal penal, el %uez de
investigacin estar obligado igualmente a tener en cuenta las concretas
circunstancias a fin de que la medida que adopte sea razonable. -or tanto, los
tres %uicios de razonabilidad (el %uicio de adecuacin, el %uicio de necesidad & el
%uicio de proporcionalidad en sentido estricto# debern formularse por el %uez
cuando tenga que decidirse en seguir el proceso penal con mandato de
detencin del imputado o con comparecencia restringida del mismo.
$l %uez de investigacin deber tener en cuenta que la detencin %udicial no es
la <nica opcin con la que cuenta. Cuando de las circunstancias se conclu&e
que puede razonablemente evitarse el peligro de fuga o el peligro de
obstaculizacin (artculos F2." & G!. del 'uevo cdigo procesal penal#, el
%uez podr decretar la comparecencia restringida o la detencin domiciliaria.
Las restricciones que el %uez puede imponer a la comparecencia del imputado
son. 5l. La obligacin de someterse al cuidado & vigilancia de una persona o
institucin determinada, qui=n informar peridicamente en los plazos
designados. . La obligacin de no ausentarse de la localidad en que reside, de
no concurrir a determinados lugares, o de presentarse a la autoridad en los
das que se le fi%en. ). La prohibicin de comunicarse con personas
determinadas, siempre que no afecte el derecho de defensa. 1. La prestacin
de una caucin econmica, si las posibilidades del imputado lo permiten. La
caucin podr ser sustituida por una fianza personal idnea & suficiente5
(artculo FF del 'uevo cdigo procesal penal#.
7ientras que deber decretar la detencin domiciliaria cuando el imputado 5a#
$s ma&or de +* a@os de edad> b# 3dolece de una enfermedad grave o
incurable> c# ?ufre grave incapacidad fsica permanente que afecte
sensiblemente su capacidad de desplazamiento> d# $s una madre gestante5
(artculo G!." del 'uevo cdigo procesal penal#. ?iempre & cuando, habr que
insistir una vez ms, el peligro procesal (peligro de fuga o el peligro de
obstaculizacin# pueda evitarse razonablemente (artculo G!. del 'uevo
cdigo procesal penal#.
$n estos casos, la demanda de hbeas corpus deber acogerse si es que la
medida de detencin preventiva %udicial resulta desproporcionada> o
habi=ndose dictado detencin domiciliaria, esta se prorroga ms all de su
plazo de duracin que es la misma, incluidas sus ampliatorias, que la prevista
para la detencin %udicial preventiva (artculo G!.1 del 'uevo cdigo procesal
penal#. 0gualmente proceder si es que el %uez cambia la medida de detencin
domiciliaria por la de prisin sin qu= concurran los presupuestos legales para
ello.
d# ,etencin civil
i# ,etencin por el %uez civil
' o solo el %uez penal puede disponer la detencin de una persona.
0gual facultad se le ha atribuido al %uez civil, siempre dentro de un proceso,
cuando ha&a causa %ustificada & nunca por ms de 1 horas. 3s se ha
dispuesto en el artculo *). del Cpc. 58en atencin al fin promovido & buscado
en el 3rtculo *, el Nuez puede. (...# . ,isponer la detencin hasta por
veinticuatro horas de quien resiste su mandato sin %ustificacin, produciendo
agravio a la parte o a la ma%estad del servicio de %usticia5. La detencin ser
arbitraria en estos casos, & procedente la demanda constitucional de hbeas
corpus, si el %uez decreta la detencin sin que exista %ustificacin alguna, o
existi=ndola dispone una detencin por ms de 1 horas.
$l /ribunal Constitucional tiene declarada infundada la demanda de hbeas
corpus cuando se ha intentado la garanta contra una detencin decretada
conforme a lo dispuesto por el artculo *) Cpc. 3s, en un caso concreto
manifest que (HAlL se ha lesionado la libertad individual del beneficiario del
hbeas corpus, toda vez que la orden de detencin fue dictada por el
emplazado ba%o los alcances del artculo *). o del Cdigo -rocesal Civil, seg<n
el cual, a fin de procurar el respeto de la actividad %udicial & de expulsar de las
actuaciones a quienes alteren su desarrollo, el Nuez puede disponer la
detencin hasta por veinticuatro horas de quien resiste su mandato sin
%ustificacin produciendo agravio a la parte o a la ma%estad del servicio de
%usticia5 .
$n este caso concreto, la resistencia haba sido al mandato de entregar
determinados bienes. 58e9n ese sentido, conforme se aprecia de autos, el
emplazado dispuso la detencin del beneficiario del hbeas corpus por
veinticuatro horas como consecuencia de que en el proceso signado con el
$xp. '. o GF*6G2, sobre e%ecucin de garantas seguido con 0'/$DQ3'E,
=ste se ha negado en forma reiterativa a entregar los bienes que le fueron
encomendados en calidad de prenda5.
ii# 3rresto ciudadano
$n el 'uevo cdigo procesal penal se prev= que los ciudadanos igualmente
podrn detener a las personas sorprendidas en flagrancia delictiva (artculo
+!."#. ,e ocurrir este arresto ciudadano, el que arresta 5debe entregar
inmediatamente al arrestado & las cosas que constitu&an el cuerpo del delito a
la -olica ms cercana. ?e entiende por entrega inmediata el tiempo que
demanda el dirigirse a la dependencia policial ms cercana o al -olica que se
halle por inmediaciones del lugar. $n ning<n caso el arresto autoriza a encerrar
o mantener privada de su libertad en un lugar p<blico o privado hasta su
entrega a la autoridad policial. La -olica redactar un acta donde se haga
constar la entrega & las dems circunstancias de la intervencin5 (artculo
+!.#. ,ebe recalcarse que el ciudadano slo est facultado a detener al
sospechoso para evitar su fuga> por eso, tiene la obligacin de entregar
inmediatamente el arrestado a la autoridad policial ms cercana, que no
necesariamente debe ser en el recinto policial. ,e lo contrario, & dependiendo
de las circunstancias, el ciudadano puede llegar a incurrir en delito de
secuestro.
*. 4beas corpus reparador
La ampliacin de los supuestos en los que procede el hbeas corpus, ha
llevado a distinguir varios tipos de hbeas corpus. ?e ha pasado de proteger
exclusivamente a la persona contra detenciones arbitrarias a fin de conseguir
su libertad (histricamente su finalidad original#, a utilizar este proceso
constitucional para situaciones diferentes a la detencin*G1. ,e entre los tipos
de hbeas corpus que se han formulado, se encuentra el llamado 4beas
corpus reparador, el cual ha sido definido como 5el clsico hbeas corpus
ingl=s, el que en sus inicios busc la proteccin de los ingleses ante las
arbitrariedades de la Corona & que motiv la dacin de la c=lebre 4abeas
Corpus ad de "+2G5.
$sta modalidad de hbeas corpus 5se utiliza cuando se produce la privacin
arbitraria o ilegal de la libertad fsica como consecuencia de una orden policial>
de un mandato %udicial en sentido lato 6%uez penal, civil, militar6> de una decisin
de un particular sobre el internamiento de un tercero en un centro psiquitrico
sin el previo proceso formal de interdiccin civil> de una negligencia
penitenciaria cuando un condenado contin<e en reclusin pese a haberse
cumplido la pena> por sanciones disciplinarias privativas de la libertad> etc. $n
puridad, el hbeas corpus reparador representa la modalidad clsica o inicial
destinada a promover la reposicin de la libertad de una persona
indebidamente detenida5.
Consecuentemente, cuando se interponga una demanda de hbeas corpus en
defensa de los derechos recogidos en este artculo *.2 C-C, en estricto, se
estar dando inicio al hbeas corpus reparador $l derecho a decidir
voluntariamente prestar el servicio militar, conforme a la le& de la materia
'uevamente nos hallamos ante una prohibicin dirigida a consolidar el e%ercicio
pleno de la libertad individual de las personas. $n este caso, se trata de
favorecer la libertad en la decisin de prestar o no servicio militar. ; a partir de
aqu, que se respete esa decisin libremente tomada. $sto es posible debido a
que en el $stado peruano el servicio no es ms obligatorio. ?e ha dispuesto en
la Le& de servicio militar, Le& 2"2F, que 58queda prohibido el reclutamiento
forzoso como procedimiento de captacin de personal para ser incorporado al
servicio en el activo5 (artculo +#. -or tanto, un proceso constitucional de
hbeas corpus proceder cuando a una persona, habiendo decidido libremente
no prestar el servicio militar, las autoridades militares 6o eventualmente alg<n
particular6le obligan a prestarlo mediante el reclutamiento forzoso.
,e esta manera, 5cualquier acto por el cual se pretenda incorporar a la persona
en edad militar al servicio en el activo, con prescindencia de su expresa & libre
manifestacin de efectuarlo en esos t=rminos, constitu&e una forma de
detencin &, por lo tanto, susceptible de ser reparada a trav=s del proceso
constitucional del hbeas corpus5.
G# $l derecho a no ser detenido por deudas
$n el texto de la Constitucin peruana se ha dispuesto que 58n9o ha& prisin por
deudas. $ste principio no limita el mandato %udicial por incumplimiento de
deberes alimentarios5 (artculo .1.c C-#. ,e igual manera se ha previsto en la
Convencin 3mericana de ,erechos 4umanos al establecerse que 58nadie ser
detenido por deudas. $ste principio no limita los mandatos de autoridad %udicial
competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios5 (artculo 2.2
C3,4#.
$l principio general es, entonces, que no se puede privar de la libertad a
ninguna persona por impago de sus deudas. 3 decir del ?upremo int=rprete de
la Constitucin peruana, 5con ello se garantiza que las personas no sufran
restriccin de su libertad locomotora por el incumplimiento de obligaciones cu&o
origen se encuentra en relaciones de orden civil5.
?in embargo, este principio general tiene una excepcin. La excepcin es que
procede la privacin de libertad del su%eto que tiene deberes alimentarios & los
incumple. $n este caso de excepcin se requiere que ante la negativa de
cumplimiento, exista resolucin %udicial en la que se ha&a determinado que es
deudor & el monto de la deuda alimentara, de decir, la determinacin del
deudor & de la pensin alimenticia seg<n los artculos 12 a 1F) Cc.
Como ha afirmado el /ribunal Constitucional, 5La <nica excepcin a dicha regla
se da como el propio dispositivo constitucional se@ala, en el caso del
incumplimiento de deberes alimentarios, toda vez que estn de por medio los
derechos a la vida, salud & a la integridad del alimentista, en cu&o caso el %uez
competente puede ordenar la restriccin de la libertad individual del obligado5.
Con base en la existencia de esta excepcin, el legislador peruano ha previsto
como tipo penal el llamado 5omisin de prestacin de alimentos5 previsto en el
artculo "1G Cp, en cu&o primer prrafo se dispone que 58el que omite cumplir
su obligacin de prestar los alimentos que establece una resolucin %udicial
ser reprimido con pena privativa de libertad no ma&or de tres a@os, o con
prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuenta & dos %ornadas, sin
per%uicio de cumplir el mandato %udicial.
$ste mandato de prohibir la prisin a causa de deudas, con la excepcin
explicada, no debe confundirse con las situaciones en las que el %uez penal
habiendo condenado a un su%eto a pena privativa de libertad suspendida,
ordena la e%ecucin de la pena porque el condenado no ha cumplido con los
pagos establecidos en la sentencia condenatoria, como por e%emplo, la
reparacin civil. $s clara la %urisprudencia del /ribunal Constitucional a este
respecto, de modo que si el hbeas corpus se ha interpuesto para conseguir la
libertad del condenado, la demanda constitucional debe ser desestimada.
$n este sentido tiene dicho este 3lto /ribunal en referencia al artculo .1.c C-
que 5tal precepto constitucional 6& la garanta que ella contiene6 no se extiende
al caso del incumplimiento de pagos que se establezcan en una sentencia
condenatoria. $n tal supuesto, no es que se privilegie el enriquecimiento del
erario nacional o el carcter disuasorio de la pena en desmedro de la libertad
individual del condenado, sino, fundamentalmente, la propia eficacia del poder
punitivo del $stado & los principios que detrs de ella sub&acen, como son el
control & regulacin de las conductas de acuerdo con ciertos valores & bienes
%urdicos que se consideran dignos de ser tutelados5. ; es que 5el hecho de
ordenarse la e%ecucin de la pena efectiva de un fallo condenatorio, por el no
cumplimiento de pago de la reparacin civil, no puede considerarse como un
acto que vulnera el derecho constitucional a la libertad del sentenciado ni
tampoco puede considerarse violatorio del precepto constitucional 5que no
existe prisin por deudas5 .
"!# $l derecho a no ser privado del documento nacional de identidad, as como
de obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de la Dep<blica
$l documento nacional de identidad & el pasaporte son necesarios para
permitir el libre trnsito de las personas hacia el exterior. $n la Constitucin
peruana slo se alude al pasaporte al disponerse que ning<n su%eto 5puede ser
privado del derecho de obtener o de renovar su pasaporte dentro o fuera del
territorio de la Dep<blica5 (artculo ." C-#. & se reconoce este derecho
inmediatamente despu=s de haberse reconocido el derecho de toda persona a
la nacionalidad. ; es que de alguna manera se trata de derechos bastante
relacionados, al punto que 5el derecho de obtener o renovar pasaporte puede
reputarse como una exteriorizacin del derecho de nacionalidad5.
,e igual manera, en la Le& )*!+ se dispona la procedencia del hbeas
corpus para defender el derecho de no ser privado del pasaporte (artculo
"."#. Con buen criterio, el legislador tambi=n inclu&e en el Cdigo -rocesal
Constitucional como ob%eto de proteccin al documento de identidad> & acierta
porque es un documento necesario para poder tramitar el otorgamiento o
renovacin del pasaporte. ?i a una persona se le priva de su documento de
identidad se le est restringiendo tambi=n la libertad de salir del pas 6al menos
salir legalmente6 porque sin aquel documento no podr tramitar su pasaporte.
0ncluso, & para ingresar a algunos pases fronterizos con el $stado peruano,
basta obtener un salvoconducto el cual se obtiene simplemente con el
documento de identidad.
$l contenido constitucional de derecho al pasaporte inclu&e tanto el de poder
tramitado libremente &a sea para obtenido por primera vez como para su
renovacin. 0gualmente inclu&e la prohibicin de que una vez obtenido
regularmente, pueda ser retenido por alguna autoridad nacional. $n esta lnea,
para el /ribunal Constitucional, 5el derecho al pasaporte no slo supone la
expedicin de un documento de identificacin a nivel internacional que por sus
propias caractersticas permite el libre trnsito de un pas a otro, sino que su
presencia representa una garanta para su titular en relacin con el $stado al
que pertenece & que, como ente emisor, le otorga en cualquier caso su
proteccin mas all de sus fronteras5. -or tanto, conclu&e el 3lto /ribunal, 5si
una persona adquiere el referido documento, luego de cumplir con todos los
requisitos exigidos por la le&, lo hace ba%o la presuncin de que el mismo
resulta idneo en los fines para los cuales se utiliza & que no son otros que los
relativos al traslado a nivel internacional5.
$l derecho a obtener & renovar el pasaporte, sin embargo, est supeditado al
cumplimiento de las exigencias legalmente previstas para ello. $stas
exigencias, por otro lado, deben ser medidas razonables, que se a%usten a las
exigencias del principio de proporcionalidad & que, por tanto, no impidan el
pleno e%ercicio del derecho constitucional. Con razn, ha afirmado el ?upremo
int=rprete de la Constitucin que 5ciertos derechos constitucionales por su
naturaleza como la obtencin de pasaporte, (...# necesariamente, tienen que
estar su%etos al cumplimiento de ciertos requisitos establecidos por le&> los
mismos debern ser viables para hacer efectivo el derecho constitucional
respectivo5
""# $l derecho a no ser incomunicado sino en los casos establecidos por el
literal 5g5 del inciso 1# del artculo de la Constitucin
$l literal 5g5 del artculo 1. C- dispone que 58nadie puede ser
incomunicado sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito,
& en la forma & por el tiempo previstos por la le&. La autoridad est obligada
ba%o responsabilidad a se@alar, sin dilacin & por escrito, el lugar donde se halla
la persona detenida5.
3l interpretar este dispositivo constitucional, ha expresado el /ribunal
Constitucional que no se trata de un derecho absoluto, sino que la
incomunicacin del detenido 5puede efectuarse, excepcionalmente, en los
casos indispensables, & siempre que con ello se persiga el esclarecimiento de
un delito, considerado como mu& grave. 3dems, el /ribunal Constitucional
considera que cuando la Constitucin alude a la existencia de un 5caso
indispensable5, con ello exige la presencia de una razn ob%etiva & razonable
que la %ustifique. -ero, a su vez, sea cual fuere esa base ob%etiva & razonable,
tal incomunicacin no puede practicarse para otros fines que no sean el
esclarecimiento de un delito, en la forma & plazo que la le& establezca5.
$l trascrito dispositivo constitucional no menciona expresamente cual ha de ser
la autoridad facultada para decretar la incomunicacin. 'uevamente ser el
7ximo int=rprete de la Constitucin quien ha definido que esa autoridad slo
puede ser el %uez penal. 5aunque el literal 5g5, inciso 1#, del artculo ( de la
Constitucin no indique expresamente la autoridad responsable para decretar
la incomunicacin, el /ribunal Constitucional entiende que ella debe ser
efectuada necesariamente por el Nuez penal, en tanto que se trata de una
medida limitativa de un derecho fundamental5.
$s bastante reiterada en las sentencias de la Corte 0nteramericana de
,erechos 4umanos, la afirmacin por la cual se considera 6entre otras6 a la
incomunicacin del imputado, como 5tratamientos crueles e inhumanos, lesivos
de la integridad psquica & moral de la persona & del derecho al respeto de la
dignidad inherente al ser humano5. 3simismo, a entender de la referida Corte
interamericana, 5La incomunicacin ha sido concebida como un instrumento
excepcional por los graves efectos que tiene sobre el detenido5, & ello debido a
que 5el aislamiento del mundo exterior produce en cualquier persona
sufrimientos morales & perturbaciones psquicas, la coloca en una situacin de
particular vulnerabilidad & acrecienta el riesgo de agresin & arbitrariedad en las
crceles5
$n el 'uevo cdigo procesal penal se ha dispuesto la posibilidad de decretar la
incomunicacin de una persona en la fase de detencin preliminar. 3s, se ha
establecido que 58detenida una persona por los delitos de terrorismo, espiona%e
& trfico ilcito de drogas, o por un delito sancionado con pena superior a los
seis a@os, el Miscal podr solicitar al Nuez de la 0nvestigacin -reparatoria que
decrete su incomunicacin, siempre que resulte indispensable para el
esclarecimiento de los hechos investigados & por un plazo no ma&or de diez
das, siempre que no exceda el de la duracin de la detencin. $l Nuez deber
pronunciarse inmediatamente & sin trmite alguno sobre la misma, mediante
resolucin motivada5 (artculo +*."#. ; aunque se disponga la incomunicacin,
=sta 5no impide las conferencias en privado entre el abogado defensor & el
detenido, las que no requieren autorizacin previa ni podrn ser prohibidas
(artculo +*.#.
3lgo seme%ante se ha previsto en el 'uevo cdigo procesal penal para cuando
el proceso se sigue con mandato de detencin del imputado. -ara este caso 5la
incomunicacin del imputado con mandato de prisin preventiva procede si es
indispensable para el establecimiento de un delito grave. 'o podr exceder de
diez das. La incomunicacin no impide las conferencias en privado entre el
3bogado ,efensor & el preso preventivo, las que no requieren autorizacin
previa ni podrn ser prohibidas. La resolucin que la ordena se emitir sin
trmite alguno, ser motivada & puesta en conocimiento a la ?ala -enal. Contra
ella procede recurso de apelacin dentro del plazo de un da5 (artculo F!#. La
incomunicacin no significar aislamiento total del mundo exterior,
precisamente por eso se ha dispuesto que 58el incomunicado podr leer libros,
diarios, revistas & escuchar noticias de libre circulacin & difusin. Decibir sin
obstculos la racin alimenticia que le es enviada5 (artculo F"#.
"# $l derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido
desde que se es citado o detenido por la autoridad policial u otra, sin excepcin
$n la Constitucin peruana se ha establecido como un principio de la
administracin de %usticia & como un derecho constitucional del procesado, 58e9l
principio de no ser privado del derecho de defensa en ning<n estado del
proceso. /oda persona ser informada inmediatamente & por escrito de la
causa o las razones de su detencin. /iene derecho a comunicarse
personalmente con un defensor de su eleccin & a ser asesorada por =ste
desde que es citada o detenida por cualquier autoridad5(artculo ")G."1 C-#.
Decu=rdese que si este principio & derecho constitucional no es cumplido en un
proceso concreto, ese proceso deviene en irregular & pasible de llevar la
resolucin firme del mismo a ser ventilada en la va procesal constitucional
como &a se coment anteriormente (artculo 1 C-C#.
$n la ,eclaracin Cniversal de ,erechos 4umanos se ha establecido que
58toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la le& & en %uicio p<blico en
el que se le ha&an asegurado todas las garantas necesarias para su defensa5
(artculo ""." ,C,4#, & una de esas garantas necesarias para su defensa es
la de ser asistido por un abogado defensor.
7ientras que en la Convencin 3mericana de ,erechos 4umanos se ha
reconocido 5el derecho inculpado de defenderse personalmente o de ser
asistido por un defensor de su eleccin & de comunicarse libre & privadamente
con su defensor (artculo F..d#> &6complementariamente 5el derecho
irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el $stado,
remunerado o no seg<n la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere
por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la le&5
(artculo F..e#.
$ste derecho constitucional es especialmente importante para un pleno
e%ercicio del derecho de defensa del acusado &, consecuentemente, para un
buen desarrollo del proceso penal en su intento de lograr una solucin con
%usticia. $l derecho constitucional implica, en primer lugar, que el detenido o
procesado tenga la posibilidad de elegir libremente un abogado defensor. La
eleccin libre es fundamental porque nadie me%or que el propio afectado para
saber qu= es lo que ms le conviene pensando en su defensa & porque as se
asegura la necesaria confianza entre abogado defensor & defendido que es
vital para una buena defensa. 0mplica tambi=n este derecho constitucional la
libertad del detenido de poder cambiar su abogado defensor por otro elegido
tambi=n libremente & en cualquier parte del proceso. $n un segundo momento,
& ante la negativa del imputado de elegir su abogado defensor o de defenderse
=l mismo, el $stado deber proporcionar un abogado de oficio.
-ara el /ribunal Constitucional, el derecho a contar con un abogado defensor
forma parte del contenido constitucional del derecho de defensa. 3s se ha
manifestado el mencionado /ribunal. 58e9l e%ercicio del derecho de defensa, de
especial relevancia en el proceso penal, tiene una doble dimensin. una
material, referida al derecho del imputado de e%ercer su propia defensa desde
el mismo instante en que toma conocimiento de que se le atribu&e la comisin
de determinado hecho delictivo, & otra formal, lo que supone el derecho a una
defensa t=cnica, esto es, al asesoramiento & patrocinio de un abogado
defensor durante todo el tiempo que dure el proceso. 3mbas dimensiones del
derecho de defensa forman parte del contenido constitucionalmente protegido
del derecho en referencia. $n ambos casos, se garantiza el derecho a no ser
postrado a un estado de indefensin5.
?i no se permite al imputado elegir libremente un abogado defensor para que le
asesore desde la etapa policial, procede interponer la demanda constitucional
de hbeas corpus. ?eg<n el /ribunal Constitucional, de los varios tipos de
hbeas corpus que pueden interponerse la defensa del derecho que se
comenta ahora corresponde al llamado 5hbeas corpus conexo5, ?obre este
tipo de hbeas corpus ha dicho el 3lto /ribunal que 58cabe utilizarse cuando se
presentan situaciones no previstas en los tipos anteriores. /ales como la
restriccin del derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente
elegido desde que una persona es citada o detenida> o de ser obligado a
prestar %uramento> o compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra uno
mismo, o contra el o la cn&uge, etc. $s decir, si bien no hace referencia a la
privacin o restriccin en s de la libertad fsica o de la locomocin, guarda,
empero, un grado razonable de vnculo & enlace con =ste. 3dicionalmente,
permite que los derechos innominado s 6previstos en el artculo ) o de la
Constitucin6 entroncado s con la libertad fsica o de locomocin, puedan ser
resguardados5.
")# $l derecho a retirar la vigilancia del domicilio & a suspender el seguimiento
policial, cuando resulten arbitrarios o in%ustificados
$sta es otra de las situaciones que estn destinadas al pleno e%ercicio de la
libertad personal. La presencia de agentes policiales en las inmediaciones de
un domicilio o el seguimiento que =stos puedan realizar de las personas,
supondr necesariamente afectar el libre desenvolvimiento de las personas, en
tanto supondr una suerte de amedrentamiento o de control de sus actividades.
La presencia de terceros en el desarrollo de las actividades normales de las
personas cohbe & limita el e%ercicio libre de las mencionadas actividades.
Como bien se ha dicho, 58t9odas las personas tienen un derecho a la intimidad &
en consecuencia a desarrollar sin vigilancia ni tutela%es los actos de su vida. La
libertad personal (...# est conformada por una serie de atributos de la
personalidad & uno de ellos es =ste, el de la libertad de desarrollar su vida sin
vigilancia permanente5.
?in embargo, el dispositivo legal que se comenta ahora no proscribe todas las
vigilancias de domicilio o todos los seguimientos policiales> sino solamente
aquellos que resulten in%ustificados o arbitrarios. -or lo que lo prohibido no es
en s mismo la vigilancia o el seguimiento, sino la arbitrariedad de estos que
terminen afectando in%ustificadamente la libertad personal. Bu= duda cabe que
el principio de proporcionalidad %uega un papel especialmente importante para
determinar la arbitrariedad o no de la medida restrictiva del derecho a la
libertad.
3s, entre otras cosas, cuando se trate de la investigacin de determinados
delitos, se ha admitido este tipo de medidas restrictivas. -or e%emplo, en el
'uevo cdigo procesal penal se tiene dispuesto que 5l. $n las investigaciones
por delitos violentos, graves o contra organizaciones delictivas, el Miscal, por
propia iniciativa o a pedido de la -olica, & sin conocimiento del afectado, puede
ordenar. a# Dealizar tomas fotogrficas & registro de imgenes> &, b# Ctilizar
otros medios t=cnicos especiales determinados con finalidades de observacin
o para la investigacin del lugar de residencia del investigado. $stos medios
t=cnicos de investigacin se dispondrn cuando resulten indispensables para
cumplir los fines de esclarecimiento o cuando la investigacin resultare menos
provechosa o se vera seriamente dificultada por otros medios5 (artculo !2#.
$ntre los aludidos tipos de hbeas corpus que se pueden distinguir, est el
llamado hbeas corpus restringido, el cual puede definirse como aquel que
5tiene por fin (por va de prevencin o de reparacin# evitar perturbaciones o
molestias menores a la libertad individual, que no configuren una detencin o
prisin5.
$n esta lnea, el /ribunal Constitucional reconoce la existencia del hbeas
corpus infringido & lo define como aquel que 58se emplea cuando la libertad
fsica o de locomocin es ob%eto de molestias, obstculos, perturbaciones o
incomodidades que, en los hechos, configuran una seria restriccin para su
cabal e%ercicio. $s decir, que, en tales casos, pese a no privarse de la libertad
al su%eto, Kse le limita en menor gradoK. $ntre otros supuestos, cabe mencionar
la prohibicin de acceso o circulacin a determinados lugares> los seguimientos
perturbatorios carente s de fundamento legal &Uo provenientes de rdenes
dictadas por autoridades incompetentes> las reiteradas e in%ustificadas
citaciones policiales> las continuas retenciones por control migratorio o la
vigilancia domiciliaria arbitraria o in%ustificada, etc.5.
-or tanto, cuando se quiera interponer una demanda constitucional de hbeas
corpus invocando la existencia arbitraria o in%ustificada de vigilancia de
domicilio o seguimiento policial, el hbeas corpus que proceder es el llamado
hbeas corpus restringido. $n cualquier caso, represe en el hecho que no es
sencillo acreditar de modo fehaciente 6recu=rdese que no existe etapa
probatoria en los procesos constitucionales6los actos de vigilancia o
seguimientos policiales. 3s, son frecuentes los pronunciamientos
desestimatorios del /ribunal Constitucional, como el siguiente. 58con respecto al
supuesto seguimiento policial no se evidencia prueba alguna de que, en efecto,
ocurra> por consiguiente las apreciaciones de los accionantes son
evidentemente sub%etivas, pues no acreditan la certeza e inminencia de la
amenaza al derecho constitucional invocado, exigencia que es caracterstica de
las acciones de garanta5.
"1# $l derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cu&a libertad
ha&a sido declarada por el %uez
?i mediante una resolucin %udicial se ha dispuesto la inmediata libertad
de una persona que est encarcelada porque es procesada con mandato de
detencin o porque ha sido condenada, & la persona beneficiada continua en
prisin, se configura una detencin arbitraria & 6consecuentemente6 procede
interponer el hbeas corpus con la finalidad de conseguir se le de%e en libertad.
$n una lnea %urisprudencial que debera continuar vigente con el Cdigo
-rocesal Constitucional, el /ribunal Constitucional ha llegado ms le%os,
declarando fundadas aquellas demandas de hbeas corpus que solicitaban la
excarcelacin del detenido, & lo declaraba a<n sin haberse emitido el
correspondiente mandato de excarcelacin, pero habi=ndose cumplido todos
los requisitos para ello.
3s, en el caso $lia Detiz -ereira contra la ?egunda sala penal superior de
4uanuco, la demandante interpuso hbeas corpus a favor de 7iguel ,az
-once argumentando se encontraba arbitrariamente recluido, no obstante que
en el proceso penal seguido en su contra se emiti dictamen fiscal e informe
del %uez pronuncindose por su no responsabilidad penal, habi=ndose debido
efectuar por ello su inmediata excarcelacin en cumplimiento del artculo !!
del Cdigo de procedimientos penales que regulaba el caso. $l /ribunal
Constitucional reconoci la existencia de una detencin arbitraria, & declar que
5este colegiado entiende como principio de observacin obligatoria que una
forma de detencin arbitraria por parte de una autoridad o funcionario lo
constitu&e tambi=n el hecho de omitir el cumplimiento obligatorio de normas
procesales que disponen la excarcelacin inmediata de un detenido5.
,e los tipos de hbeas corpus que pueden distinguirse, es el llamado habeas
corpus traslativo el que procede interponer & que, como &a se di%o, se define
como aquel que 58e9s empleado para denunciar mora en el proceso %udicial u
otras graves violaciones al debido proceso o a la tutela %udicial efectiva> es
decir, cuando se mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una
persona o se demore la determinacin %urisdiccional que resuelva la situacin
personal de un detenido5.
"*# $l derecho a que se observe el trmite correspondiente cuando se trate del
procedimiento o detencin de las personas, a que se refiere el artculo GG de la
Constitucin
$n el artculo GG C- se dispone que 58corresponde a la Comisin
-ermanente acusar ante el Congreso. al -residente de la Dep<blica> a los
representantes a Congreso> a los 7inistros de $stado> a los miembros del
/ribunal Constitucional> a los miembros del Conse%o 'acional de la
7agistratura> a los vocales de la Corte ?uprema> a los fiscales supremos> al
,efensor del -ueblo & al Contralor :eneral por infraccin de la Constitucin &
por todo delito que cometan en el e%ercicio de sus funciones & hasta cinco a@os
despu=s de que ha&an cesado en =stas5.
$stos funcionarios son los ms altos dignatario s que prev= el sistema poltico
constitucional peruano. ,ebido a su alto cargo & especial envestidura,
constitucionalmente se ha previsto el llamado 5%uicio poltico5. $ste mecanismo
ms poltico que %urdico debe ser activado & agotado antes que alguno de los
mencionados funcionarios sea sometido a un proceso penal. La Comisin
permanente debe acusarlos ante el pleno del Congreso para que =ste decida
suspender o inhabilitar o destituir al funcionario acusado. ?i la acusacin
aceptada por el -leno tiene contenido penal el Miscal de la 'acin lo
denunciar ante la Corte suprema a efectos de segursele el correspondiente
proceso penal (artculo "!! C-#.
Como ha puesto de manifiesto el /ribunal Constitucional, 58e9n virtud de dicho
privilegio, los referidos funcionarios p<blicos tienen el derecho de no ser
procesados penalmente por la %urisdiccin ordinaria, si no han sido sometidos
previamente a un procedimiento poltico %urisdiccional, debidamente regulado,
ante el Congreso de la Dep<blica, en el cual el cuerpo legislativo debe haber
determinado la verosimilitud de los hechos que son materia de acusacin, as
como su subsuncin en un(os# tipo(s# penal(es# de orden funcional, previa e
inequvocamente establecido(s# en la le&5+.
$ste tratamiento constitucional 5parte de la premisa que existen algunos
funcionarios del $stado que por razones de su cargo o investidura no pueden
estar su%etos a acusacin de cualquier persona o instancia, por los eventuales
delitos o violaciones de la Constitucin que pudieran cometer en el e%ercicio de
sus funciones, pues as se podra favorecer el abuso, la venganza poltica & la
anarqua5.
$n conclusin, se trata de HHuna prerrogativa funcional de la que gozan
determinados funcionarios, con el propsito de que no puedan ser procesados
ante la %udicatura penal por los delitos cometidos en el e%ercicio de sus
funciones, sin que medie un procedimiento con las debidas garantas
procesales ante el Congreso de la Dep<blica & la consecuente acusacin del
propio Legislativo5.
,e esta manera, si alguno de los arriba mencionados funcionarios es
procesado penalmente & como consecuencia de ese proceso detenido sin
haber sido antes en%uiciado en el -arlamento, ese procesamiento ser indebido
& esa detencin arbitraria. $n esta situacin cabra, por tanto, interponer una
demanda constitucional de hbeas corpus.
"+# $l derecho a no ser ob%eto de una desaparicin forzada
La Convencin interamericana sobre desaparicin forzada de personas,
establece que 5se considera desaparicin forzada la privacin de la libertad a
una o ms personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del
$stado o por personas o grupos de personas que act<en con la autorizacin, el
apo&o o la aquiescencia del $stado, seguida de la falta de informacin o de la
negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el
paradero de la persona, con lo cual se impide el e%ercicio de los recursos
legales & de las garantas procesales pertinentes5 (artculo 00#.
3cierta el /ribunal Constitucional cuando afirma que 5La prctica de la
desaparicin forzada atenta contra diversos derechos fundamentales. 3dems
de violar la libertad locomotora, impide interponer los recursos legales que
permitan proteger los derechos conculcados, lesionando, as, el derecho de
acudir a un tribunal a fin de que se decida, a la brevedad, sobre la legalidad de
la detencin, (pacto 0nternacional de ,erechos Civiles & -olticos, artculo G.1 &
Convencin 3mericana de ,erechos 4umanos, artculo 2.+#. 3simismo, implica,
generalmente, actos de tortura & tratos inhumanos & degradantes, por lo que
tambi=n afecta el derecho a la integridad personal. ,e igual manera, esta
prctica criminosa supone, con frecuencia, la e%ecucin extra%udicial de los
detenidos, & el posterior ocultamiento de sus cadveres. Lo primero lesiona el
derecho a la vida, mientras que lo segundo procura la impunidad del hecho5.
,e los tipos de hbeas corpus que pueden interponerse, el que corresponde a
la defensa del derecho que se recoge en el aparatado que ahora se comenta,
es el llamado hbeas corpus instructivo. $ste tipo de hbeas corpus se define
como aquel que procede 58ante el caso de una persona detenida6desaparecida
por una autoridad o particular que niega la detencin & por eso es imposible
ubicada, se ocasiona a la persona afectada la violacin de sus derechos a la
libertad, a la comunicacin, derecho de defensa & por lo general a la vida & a la
integridad personal5. $n palabras del /ribunal Constitucional, esta modalidad
de hbeas corpus 5podr ser utilizada cuando no sea posible ubicar el paradero
de una persona detenida6desaparecida. -or consiguiente, la finalidad de su
interposicin es no slo garantizar la libertad & la integridad personal, sino,
adicionalmente, asegurar el derecho a la vida, & desterrar las prcticas de
ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin5.
"2# $l derecho del detenido o recluso a no ser ob%eto de un tratamiento carente
de razonabilidad & proporcionalidad, respecto de la forma & condiciones en que
cumple el mandato de detencin o la pena.
$ste dispositivo legal es toda una novedad en la legislacin
correspondiente al proceso constitucional de hbeas corpus, al menos no
estaba presente en la anterior legislacin en esta materia (Le& )*!+ & Le&
*)GF#. $st mu& relacionado con el principio de proporcionalidad, que a decir
de nuestro /ribunal Constitucional se ha&a recogido en la parte final del artculo
!! C-. Como se recordar, el mencionado 3lto /ribunal ha manifestado que
58e9l principio de proporcionalidad es un principio general del derecho
expresamente positivizado, cu&a satisfaccin ha de analizarse en cualquier
mbito del derecho. $n efecto, en nuestro ordenamiento %urdico, =ste se halla
constitucionalizado en el <ltimo prrafo del artculo !! de la Constitucin. $n
su condicin de principio, su mbito de pro&eccin no se circunscribe slo al
anlisis del acto restrictivo de un derecho ba%o un estado de excepcin, pues
como lo dispone dicha disposicin constitucional, ella sirve para analizar
cualquier acto restrictivo de un atributo sub%etivo de la persona,
independientemente de que aquel se ha&a declarado o no5.
/ambi=n viene relacionado con el mandato constitucional por el cual se
reconoce el derecho constitucional de HHlos reclusos & sentenciados de ocupar
establecimientos adecuados (articulo ")G." C-#> & el principio constitucional
de que 5el r=gimen penitenciario tiene por ob%eto la reeducacin, rehabilitacin
& reincorporacin del penado a la sociedad5 (articulo ")G. C-#.
Lo que se dispone en el articulo que se comenta ahora es la aplicacin del
principio de proporcionalidad o razonabilidad 6de los tres %uicios en los que
consiste & que fue ob%eto ce comentario anteriormente a la forma & condiciones
en las que se cumple la prisin &a sea por e%ecucin del mandato de detencin,
&a sea por e%ecucin de la pena privativa de libertad.
-or mu& socialmente reprochable que ha&a sido la conducta de una persona o
por mu& grave que ha&a sido el delito que ha cometido, el procesado o
condenado no ha perdido su categora de persona humana &,
consecuentemente, mantiene una dignidad & consecuentes derechos que
igualmente se le deben respetar. $sta afirmacin queda %ustificada plenamente
en la significacin de la persona humana. ?eg<n el artculo " C-, la persona
humana es el fin supremo de la sociedad & del $stado.
La e%ecucin del mandato de detencin & la e%ecucin de la pena en el
condenado, debe producirse de manera que no se afecte la dignidad de
persona humana que sigue presente en el procesado o condenado. ; no se
afectar, si tanto la manera como las condiciones en las que se cumple la
prisin son medidas razonables, es decir, proporcionadas. -ara ello & aunque
esto entra directamente en alguno de los supuestos de procedencia del hbeas
corpus antes estudiados6 el mandato de detencin debe ser una medida
proporcionada, con fundamento & razonabilidadad, por tanto. 0gual ocurre con
la pena, el dispositivo que ahora se comenta presupone una pena razonable &
proporcionada a las concretas circunstancias del delincuente & del acto
delictivo.
Cna vez verificada las exigencias de proporcionalidad & razonabilidad en estos
puntos, se debe exigir proporcionalidad & razonabilidad en las condiciones
materiales en las que se cumple la prisin. Las distintas medidas que para la
e%ecucin de la pena ha previsto el Cdigo de e%ecucin penal, debern ser
impuestas & cumplidas con estricta su%ecin al principio de proporcionalidad.
La amenaza cierta e inminente o la violacin efectiva de este derecho habilita a
la presentacin de la demanda constitucional de hbeas corpus. ,e la tipologa
de este proceso constitucional, el que procede es el llamado hbeas corpus
correctivo, modalidad que 5es usada cuando se producen actos de
agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en que se
cumplen las penas privativas de la libertad. -or ende, su fin es resguardar a la
persona de tratamientos carentes de razonabilidad & proporcionalidad, cuando
se ha determinado cumplir un mandato de detencin o de pena (...#. 3s,
procede ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad fsica
& psicolgica, o del derecho a la salud de los reclusos o personas que se
encuentran ba%o una especial relacin de su%ecin internados en
establecimientos de tratamiento p<blicos o privados (tal el caso de personas
internadas en centros de rehabilitacin & de menores, en internados
estudiantiles, etc.#. 0gualmente, es idneo en los casos en que, por accin u
omisin, importen violacin o amenaza del derecho al trato digno o se
produzcan tratos inhumanos o degradantes. $s tambi=n admisible la
presentacin de esta modalidad en los casos de arbitraria restriccin del
derecho de visita familiar a los reclusos> de ilegitimidad del traslado de un
recluso de un establecimiento penitenciario a otro> & por la determinacin
penitenciaria de cohabitacin en un mismo ambiente de reos en crcel de
procesados & condenados5.
/ambi=n procede el hbeas corpus en defensa de los derechos
constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente cuando se
trata del debido proceso & la inviolabilidad del domicilio.
". ,erecho al debido proceso & a la inviolabilidad del domicilio
4asta ahora se han mencionado 6enunciativamente6 las distintas
manifestaciones de la libertad personal. $sta <ltima parte del artculo * C-C
alude a los 5derechos conexos5 a la libertad personal que por mandato
constitucional son igualmente protegibles a trav=s de la demanda constitucional
de hbeas corpus. Los derechos constitucionales mencionados especialmente,
no los <nicos por tanto, son el debido proceso & la inviolabilidad del domicilio.
$l derecho constitucional al debido proceso fue &a ob%eto de comentario
anteriormente al ser estudiado el tema de la procedencia del hbeas corpus
contra resoluciones %udiciales emanadas de un procedimiento irregular (artculo
1 C-C#. 3qu solamente se recordar que se requiere de una resolucin firme
que ha&a sido producto de un proceso en el que no se han respetado las
garantas constitucionales que conforman el debido proceso o, como dice la
le&, si se ha vulnerado el derecho a la tutela %udicial efectiva. ?i con una
resolucin de esas caractersticas se ha amenazado o violado el derecho de
libertad personal o alg<n derecho conexo, proceder entonces la demanda de
hbeas corpus. 'o se puede negar que 5la libertad de una persona puede ser
afectada con de cisiones en los procesos %udiciales que no cumplan con los
requisitos fundamentales del debido proceso, & cu&a definicin legal ha sido
prevista en el artculo 1 8CpC95.
$n lo referido al derecho a la inviolabilidad del domicilio, el sustento
constitucional se encuentra en el artculo .G C- en el que se ha dispuesto que
toda persona tiene derecho 58a9 la inviolabilidad del domicilio. 'adie puede
ingresar en =l ni efectuar investigaciones o registros sin autorizacin de la
persona que lo habita o sin mandato %udicial, salvo flagrante delito o mu& grave
peligro de su perpetracin. Las excepciones por motivos de sanidad o de grave
riesgo son reguladas por la le&5. $n la norma internacional vinculante para el
-er<, se puede leer que 58nadie ser ob%eto de in%erencias arbitrarias en su vida
privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra
o a su reputacin. /oda persona tiene derecho a la proteccin de la le& contra
tales in%erencias o ataques5 (artculo " ,C,4#. & en este mismo sentido se ha
dispuesto que5 . 'adie puede ser ob%eto de in%erencias arbitrarias o abusivas
en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia,
ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. ). /oda persona tiene derecho a
la proteccin de la le& contra esas in%erencias o esos ataques5 (artculo ""
C3,4#.
4asta ahora no ha sido claro & definitivo el criterio %urisprudencial del /ribunal
Constitucional en lo que respecta a la va procesal adecuada para intentar la
defensa del derecho constitucional a la inviolabilidad del domicilio. 3s por
e%emplo tiene declarado que 58cabe precisar que el derecho constitucional a la
inviolabilidad del domicilio, no pertenece al mbito de proteccin que es propio
de la accin de hbeas corpus, esto es, la libertad individual & los derechos
constitucionales conexos5. -ero al mismo tiempo tiene fallado fundada la
demanda de hbeas corpus por lesin del derecho a la inviolabilidad del
domicilio. 3 partir de la entrada en vigor del Cdigo -rocesal Constitucional, la
defensa de este derecho constitucional slo podr ser intentada a trav=s del
proceso de hbeas corpus.
. Ltros casos de procedencia del hbeas corpus
a# ?upuestos constitucionales
$l artculo .1 C- antes de pasar a mencionar las ocho situaciones en
las que parece descomponerse, dispone que toda persona tiene derecho 58a la
libertad & seguridad personales. $n consecuencia. (...#VV. $sto quiere significar
que los mencionados ocho derechos que recoge ese artculo del ac pite 50,V
al acpite 50,V, son derechos que pueden ser considerados al menos como
5derechos conexo s5 protegibles igualmente por el hbeas corpus. 3lgunos de
ellos &a han sido previstos a lo largo del comentado artculo * Cpc. -ero no
todos, de modo que puede considerarse que el proceso de hbeas corpus
procede igualmente para la proteccin de los siguientes derechos
constitucionales.
6 La seguridad personal. ?e trata de un derecho fundamental mu& vinculado a
la libertad personal, pues, tiene la seguridad 5una acepcin amplia de garanta
de todas las libertades, pero, a su vez, como ocurre con la igualdad, la
seguridad est, sin embargo, %ustificada porque la primera & originaria forma de
garantizar o de asegurar todas las libertades, se encuentra en la libertad
personal. ?e ha dicho, & con razn, que 58de seguridad se puede hablar en
tanto en cuanto los componentes de un ente colectivo saben que en =ste se
hallan eliminadas aquellas innovaciones que son susceptibles de perturbar su
desenvolvimiento & que pueden aspirar fundamentalmente a mantenerse en el
mismo estado en que venan encontrndose, porque dentro de la sociedad no
aparecen factores de aniquilacin o, si aparecen, son contrarrestados por otros
movimientos eficaces de signo contrario. ; as, violara el derecho a la
seguridad personal cualquier le& sobre privacin de libertad que, por su grado
de indeterminacin o cualquier otra circunstancia, creara incertidumbre
insuperable sobre su modo de aplicacin efectivaV.
6 'adie est obligado a hacer lo que la le& no manda, ni impedido de hacer lo
que ella no prohbe (artculo .1 apartado 5a5 C-#, principio que 5debe
informar el correcto desenvolvimiento de los derechos que podran
denominarse de libertad5, & que es concrecin de principios como el de
seguridad %urdica.
6 'o se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los
casos previstos por la le&. $stn prohibidas la esclavitud, la servidumbre & la
trata de seres humanos en cualquiera de sus formas (artculo .1 apartado 5b5
C-#. ?obre este dispositivo constitucional el /ribunal Constitucional tiene
declarado que 58cabe, no obstante, advertir que tal garanta de la libertad
personal no se extiende a cualquier supuesto de restriccin, sino que est
directamente relacionada con la KdetencinK de una persona, es decir, con
medidas que supongan una privacin de la libertad. $videntemente, ese no es
el caso ni del denominado arresto simple ni del denominado arresto de rigor,
que ms bien constitu&en o implican una restriccin de la libertad. ; para
ambos, no es de aplicacin el ordinal KfK del inciso 1# del artculo ( de la
Constitucin, sino su ordinal KbK, a tenor del cual K'o se permite forma alguna de
restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la le&K5.
6 'adie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est= previamente calificado en la le&, de manera expresa e
inequvoca, como infraccin punible> ni sancionado con pena no prevista en la
le& (artculo .1 apartado 5d5 C-#. $n este apartado se recoge el principio de
legalidad, respecto del cual ha manifestado el /ribunal Constitucional que
5exige no slo que por le& se establezcan los delitos, sino tambi=n que las
conductas prohibidas est=n claramente delimitadas en la le&. $sto es lo que se
conoce como el mandato de determinacin, que prohbe la promulgacin de
le&es penales indeterminadas, & constitu&e una exigencia expresa en nuestro
texto constitucional al requerir el literal KdK del inciso 1# del artculo ( de la
Constitucin que la tipificacin previa de la ilicitud penal sea Kexpresa e
inequvocaK (Lex certa#5.
6 /oda persona es considerada inocente mientras no se ha&a declarado
%udicialmente su responsabilidad (artculo .1 apartado 5e5 C-#. $n virtud de
esta presuncin de inocencia es que el mandato de detencin 6como se ha
estudiado antes6 slo puede expedirse si se han cumplido rigurosamente una
serie de requisitos, sin que su emisin suponga un pre6%uzgamiento. 3s tiene
declarado el /ribunal Constitucional. 5la detencin provisional tiene como <ltima
finalidad asegurar el =xito del proceso. 'o se trata de una medida punitiva, por
lo que, mediante ella, no se adelanta opinin respecto a la culpabilidad del
imputado en el ilcito que es materia de acusacin, por cuanto ello implicara
quebrantar el principio constitucional de presuncin de inocencia. ?e trata de
una medida cautelar, cu&o ob%etivo es resguardar la eficiencia plena de la labor
%urisdiccional.
6 'adie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a
tortura o a tratos inhumanos o humillantes. Cualquiera puede pedir de
inmediato el examen m=dico de la persona agraviada o de aqu=lla
imposibilitada de recurrir por s misma a la autoridad. Carecen de valor las
declaraciones obtenidas por la violencia. Buien la emplea incurre en
responsabilidad (artculo
.1 apartado 5h5 C-#. ,e ah que el /ribunal Constitucional ha&a declarado
fundado el hbeas corpus cuando =sta se intent en proteccin del derecho a
la integridad fsica. 3s el hbeas corpus interpuesto por 3le%andrina 3na&a de
Lsorio a favor de su hi%o Nes<s Rladimir Lsorio 3na&a contra oficiales de la
-'-, 5con el ob%eto de hacer cesar la violacin a la integridad fsica de su hi%o5.
b# 3plicacin de la le& penal ms benigna
$l /ribunal Constitucional ha ampliado la lista de derechos protegidos por el
hbeas corpus a otros supuestos, siempre relacionados con la libertad
individual. 3s, lo ha extendido al menos a un supuesto ms.
para buscar la aplicacin de una le& penal nueva ms benigna que aquella que
sirvi para condenar a una persona. $sta exigencia tiene su base constitucional
en el artculo "!) C-, en el que se ha dispuesto que 58ninguna le& tiene fuerza
ni efecto retroactivos, salvo en materia penal, cuando favorece al reo5.
-or e%emplo, en el caso Ricente $spinoza $scobar contra la ?exta ?ala penal
superior de Lima, en la que el demandante que haba sido condenado seg<n el
artculo G2 Cp que contena el tipo penal agravado del delito de trfico ilcito
de drogas, pretenda que ante la derogacin del referido artculo, le sea
modificada la pena aplicndosele el artculo G+ Cp que contena el tipo penal
base. $l /ribunal Constitucional fall fundado el hbeas corpus &, en
consecuencia, procedente la adecuacin del tipo penal al sentenciado,
aplicndosele el referido artculo G+ Cp.
$n el mencionado caso, el 3lto /ribunal de la Constitucin declar que
5compulsadas (.. .# las normas penales con la Le& 'S +), del ! de agosto
de "GG), que modificara el artculo G2( del Cdigo -enal, se aprecia que el
agravante del delito de /rfico 0lcito de ,rogas atribuida al actor en su
condena, no fue comprendida en el acotado artculo, lo cual implica una tcita
derogacin de la misma, quedando por consiguiente, sub sumida su conducta
ilcita, en el artculo G+( del Cdigo -enal sustantivo> que las consideraciones
expuestas permiten afirmar que la solicitud de adecuacin del tipo penal
planteada por el actor resulta procedente en virtud del principio constitucional
que se@ala que ninguna le& tiene fuerza retroactiva, salvo en materia penal,
cuando favorece al reo5.
,el mismo modo en el caso Oalter Queno Castillo contra el ,irector del
establecimiento penal de 7o&obamba, se extiende la accin de hbeas corpus
para aquellas situaciones en que el demandante condenado solicitaba va
hbeas corpus, el cambio hacia otra rea del recinto penitenciario debido a que
estaba conviviendo con delincuentes terroristas que podan atentar contra su
vida porque haba sido Nefe de una zona militar ocupada por terroristas. $l
/ribunal Constitucional no declar improcedente la accin, sino infundada
debido a que consideraba que el lugar ocupado por el demandante era
suficientemente seguro, pues 5como el mismo demandante afirma (...# =l,
con%untamente con otros internos militares & policiales que se encuentran
presos, fueron trasladados Ken forma pacfica & adecuada al interior del penalK,
facilitndoles la administracin penitenciaria su agrupacin en una celda5. $sto
significa que si por el contrario, hubiese estado en riego su vida o integridad
fsica por ocupar una determinada rea del penal, el hbeas corpus habra
procedido &, por tanto, se hubiese ordenado su reubicacin.
$s de notar, pues, que con la accin de hbeas corpus no solo se protege la
libertad fsica, como generalmente se ha credo, sino tambi=n todos los
derechos vinculados (conexos# a la libertad del individuo, tales como aquellos
que tienen que ver con el libre pensamiento, la libertad & seguridad personales,
la integridad personal & la libertad de trnsito, cu&os supuestos especficos
estn previstos en el arto " de la Le& 'S )*!+, que veremos ms adelante
(ver rubro 000 de este captulo#.
-or <ltimo, es pertinente mencionar que cuando se trata de una violacin se
requiere, por un lado, la verificacin de un acto (u omisin# de un tercero
(autoridad, funcionario o persona# &, por otro lado, que se produzca, adems,
un efectivo atentado contra la libertad individual. Cuando se trata de una
amenaza de violacin se requiere que esta (por accin u omisin# aparezca
como cierta & de inminente realizacin (Le& 'S *)GF, arto 1#.
,e acuerdo a la Le& 'S F)2 Cdigo -rocesal Constitucional en el
3D/0CCLL 2.6 ,emanda
La demanda puede presentarse por escrito o verbalmente, en forma directa o
por correo, a trav=s de medios electrnicos de comunicacin u otro idneo.
Cuando se trata de una demanda verbal, se levanta acta ante el Nuez o
?ecretario, sin otra exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de los
hechos.
$ste artculo contiene una manifestacin adicional del principio de informalidad
en el proceso constitucional de hbeas corpus, & no se entiende sino con
relacin al dispositivo comentado anteriormente. La demanda constitucional no
necesariamente debe plantearse por escrito, puede ser presentada tambi=n
verbalmente. ,e esta manera se intenta favorecer lo ms completa &
ampliamente posible el e%ercicio del hbeas corpus cuando exista una agresin
al derecho de libertad individual o conexos, al punto que pueden acceder a este
mecanismo de defensa constitucional personas analfabetas. $sto es
especialmente importante para situaciones como la peruana en la cual6por
desgracia6 una parte importante de su poblacin se analfabeta & 6para ma&or
desgracia6 muchas veces ob%eto de abusos.
Complementariamente, dispone el Cdigo -rocesal Constitucional en el artculo
que ahora se comenta, que la demanda no tiene por qu= presentarse
directamente por el agraviado o por la persona interesada, sino que puede ser
presentada tanto por correo postal como por correo electrnico. $sta <ltima
posibilidad, al menos en el futuro inmediato, puede no constituir un medio de
uso masivo, no tanto porque el demandante no pueda contar con el mecanismo
electrnico, sino por la carencia informtica del %uzgado penal.
$n el caso que la demanda presentada sea verbal, se deber levantar un acta
de la denuncia interpuesta. ?e levantar ante el Nuez penal o ante el secretario
%udicial respectivo. ?e exige que el acta deba contener una sucinta relacin de
los hechos que supuestamente configuran la afectacin del derecho
constitucional. Como se ha dicho, 58slo es suficiente que se exponga casos
concretos sobre circunstancias aparentemente verdicas, para que el %uez entre
a tallar, tal como los hechos lo requieren & la le& lo exige, debiendo suplir =ste
toda clase de deficiencias materiales & legales en que ha&a incurrido el
accionante, quien por ignorar el ,erecho & no ser necesario el asesoramiento
de un letrado puede desnaturalizar su peticin, &a sea en el fondo o en la
forma. ?e requerir slo la indicacin del derecho que se ha violado o se
pretende violar, el lugar, la fecha, el autor (si se tiene conocimiento# & dar el
nombre del per%udicado5.
3l exigir slo una sucinta relacin de los hechos 5la le& obliga al %uzgador
inclusive a interpretar los hechos que puedan serle presentados de forma no
mu& coherente por parte de una persona de poca o ninguna formacin. ,e esta
manera se da lugar a que tambi=n los analfabetos puedan intentar la accin
para defender sus derechos o los de aquellos que ellos conocen que se
encuentran restringidos5.
Con la Le& )*!+ (artculo "1# se permita expresamente tambi=n la
interposicin de la demanda de hbeas corpus va telegrfica. ?in embargo, su
ausencia en el Cdigo -rocesal Constitucional no debe ser interpretada como
si estuviese prohibido de hacerla, pues esta alternativa perfectamente cae
dentro del contenido 5u otro idneo5 medio de comunicacin, al que se refiere
el artculo que ahora se comenta. ,ebe siempre tenerse presente que el
espritu que anima este dispositivo legal, & en general todos los referidos al
proceso de hbeas corpus, es el de sumariedad e informalidad, el ob%etivo es la
salvacin del derecho constitucional & el proceso no puede sino estar al
servicio de esa finalidad.
,e manera que puede afirmarse de este artculo que 5ha sido pensado en
funcin de los lugares ms apartados de la rep<blica donde no existe %uez &
donde para llegar de un sitio al otro es preciso un largo tra&ecto, cosa que
sucede en la ma&or parte de pueblos de nuestra serrana o de nuestra
amazona, donde, si la agresin no se lleva a cabo en la capital de la provincia
& se obligase a via%ar al que%oso hasta el lugar preciso donde se halla el %uez
competente para resolver la cuestin, se estara, en la prctica, volviendo
nugatorio el derecho que se otorga a la gente de interponer el 4beas Corpus5.
II. LEISLACiN B!SICA
. Constitucin de "GG), arts. !! inc. "#, pen<lt. & <lt. prrs., ! inc. # ; !*.
. Le& 'S F)2 Cdigo -rocesal Constitucional
. Le& '( )*!+ (FU"UF#, Le& de 4beas Corpus & 3mparo, arts. " a ), )G a
1, 1* prr. "( in fine, 1F.
. Le& '( *!"" (FU!UFG#, Le& que modifica el arto + de la Le& de 4beas
Corpus & 3mparo.
. Le& '( 2!*) ("GU!"UGG#, Le& que modifica el arto + inc. # de la Le& de
4beas Corpus & 3mparo.
. Le& '( *)GF (GU!UG# Le& complementaria de las disposiciones de la Le& de
4beas Corpus & 3mparo, arts. " a ", 2 a )!, ) ; )).
. Le& '( +1)* ("!U!"UG*# Le& Lrgnica del /ribunal Constitucional, arts. , 1,
1" a 1*> *) a +) & 1"",*"" ; 000 disps. trans.
. Le& '( 2F*! (!U"!U!!# Le& que modifica el arto 1 de la Le& '( +1)* 6
Le& Lrgnica del /ribunal Constitucional.
. Le& '( +F!" (GU!*UG2# Le& que incorpora la 000 disp. trans. a la Le& Lrgnica
del /ribunal Constitucional.
. Le& '( +11+ (!U!1UG*# Le& que establece los alcances del arto 1" & de la
1"" disp. trans. de la Le& Lrgnica del /ribunal Constitucional.
. Le& '( +F*) ("U!GUG2# Le& que establece la causal de abandono en los
procesos de hbeas corpus & amparo que conoce el /ribunal Constitucional.
. D.3dm. 'S """6!!)6prrC ("U!GU!!)# Deglamento 'ormativo del /ribunal
Constitucional, arts. *" a"+".
. ,.L. '( *+*G (")U!FUG# arto +.
. Le& '( +1F (*U""UG)# Le& que modifica el arto + del ,.L. '( *+*G, en lo
referente a la procedencia de la accin de hbeas corpus en caso de delito de
terrorismo, arto .
. ,.Leg. '( F1 (1U!1UG+# Le& de Lucha contra el /rfico 0lcito de ,rogas, arto
"2.
. ,.Leg. '( !* ("FU!)UF"# Le& Lrgnica del 7inisterio -<blico, arto G!.
. ,.?. '( !"26G)6NC? (U!+UG)# /exto Wnico Lrdenado de la Le& Lrgnica del
-oder Nudicial, arts. 1 inc. c#, *! inc. # & ")".
. D.3dm. '( "G6!!"6C$6-N (FU"U!!"# ,isposiciones referidas al
conocimiento de acciones de amparo & hbeas corpus.
. D. '( !!+6!!6-6C?NL6-N ("!U!"U!!# ,isposiciones para la tramitacin de
acciones de amparo & de hbeas corpus en la Corte ?uperior de Nusticia de
Lima.
. Le& 'S +*! (FU!FUG*# Le& Lrgnica de la ,efensora del -ueblo, arto G inc.
#.
. Le& 'S 2))2 (2U!FU!!!# Cdigo de los 'i@os & 3dolescentes, arto "F+.
. ,.Leg. 'S "+ ("*U!+UF"# Le& que modifica, entre otros, el arto G del Cdigo
de -rocedimientos -enales.
. Le& 'S 12"! (2U!+UG2# Le& de $xtradicin, arto )".
. Le& 'S +F*G ("U"!UG2# Le& Lrgnica de $lecciones, arts. )11 & )+!. . Le& 'g
2F!G (FU!FU!!#, Le& :eneral del ?istema Concursal, arts.
")) & ")1.
III. CASOS ESPEC"ICOS DE PROCEDENCIA
,e acuerdo a la Le& 'S F)2 art 3D/0CCLL *.6 Causales de improcedencia
'o proceden los procesos constitucionales cuando.
". Los hechos & el petitorio de la demanda no estn referidos en forma
directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado>
$sta es una causal que ata@e slo al proceso constitucional de amparo,
de hbeas corpus & de hbeas data. $n nada incumbe al proceso de
cumplimiento en tanto, como &a se tuvo oportunidad de advertir, la
procedencia de =ste se configura al margen de la afectacin de un
derecho constitucional. ?e trata, por tanto, de una causal de
improcedencia predicable solamente de las garantas constitucionales
que persiguen directamente la salvacin & defensa de los derechos
constitucionales. -recisamente por eso se exige que los hechos & el
petitorio de la demanda est=n directamente relacionados con el
contenido constitucional de los derechos fundamentales.
$sa relacin debe ser directa. 'o deben aceptarse, como se di%o antes,
derivaciones sucesivas de los derechos constitucionales para %ustificar la
procedencia del correspondiente proceso constitucional. ?lo si realmente ha
acontecido una afectacin al contenido constitucional del derecho
constitucional, podr proceder un proceso constitucional. ?i no ha ocurrido lo
dicho, deber el agraviado acudir al proceso %udicial ordinario en b<squeda de
solucin.
?e debe resaltar especialmente lo afortunado que ha estado el legislador al
momento de redactar este artculo. 'o ha empleado expresiones confusas o
equivocas como 5contenido esencial5 de los derechos constitucionales,
expresin =sta que 6como se sabe6 hace pensar en la existencia de un
contenido no esencial en el derecho fundamental & no vinculante al poder
poltico o a los particulares por oposicin al 5contenido esencial5 que s lo sera.
/odo derecho constitucional cuenta con un slo contenido & todo =l vincula por
completo a sus destinatarios. el poder poltico & los particulares. $xiste, como
se ha dicho, un <nico contenido, & ese es el 5contenido sin ms5. 3s, 5los
derechos fundamentales cuentan con un K<nicoK contenido, el cual vincula en su
totalidad al poder p<blico en general & al Legislador en particular> contenido
que empieza a formularse desde la norma constitucional pero que necesita de
las concretas circunstancias para su total definicin en cada caso concreto, de
modo que no existe un <nico & predeterminado para siempre contenido de un
derecho fundamental.
$ste contenido constitucional, 5no es la <ltima valla, que defiende un peque@o
reducto inexpugnable para que a<n pueda decirse que existe el derecho, sino
que implica el amplio mbito de e%ercicio razonable de un derecho que, una vez
definido en general & determinado en las circunstancias concretas, es absoluto,
& no puede ser de%ado de lado por razones utilitarias5.
$n la %urisprudencia del /ribunal Constitucional si bien puede encontrarse el
empleo de la expresin correcta, en la ma&or parte de resoluciones referidas al
contenido de los derechos constitucionales ha empleado la expresin
5contenido esencial5. 3s, de las sentencias en las que acierta se tiene aquella
en la que expres que 5el problema de la le& aplicable en el tiempo ha de
resolverse, prima facie, a la luz del principio de eficacia inmediata de las le&es,
con las modulaciones que =ste pueda tener como consecuencia del contenido
constitucionalmente protegido del derecho Ka no ser sometido a un
procedimiento distinto de los previamente establecidosK, al que se refiere el
inciso )# del artculo ")G! de la Constitucin5.
7ientras que de las sentencias en las que emplea la expresin equvoca se
tiene aquella en la que expres que 58aunque la Constitucin de "GG) no tenga
una clusula seme%ante a la que existe en los ordenamientos de $spa@a o
3lemania, por mandato de las cuales se exige al legislador que respete el
contenido esencial de los derechos, es claro que se trata de un lmite implcito,
derivado de la naturaleza constituida de la funcin legislativa5G2 . &, en otra
oportunidad tuvo oportunidad de decir el 3lto /ribunal que 58otro tanto cabra,
ahora, se@alar respecto a la limitacin de la libertad de e%ercicio de la profesin
que, como contenido implcito de la libertad de traba%o, se encuentra
reconocida en el inciso "*# del artculo de la Constitucin. /al libertad de
traba%o no puede considerarse vulnerada en su contenido esencial porque, en
el mbito concreto de un tipo especial de delitos, se limite que el profesional en
derecho pueda hacerse cargo de la defensa de ms de un encausado5G4.
$n cualquier caso, puede tolerarse la expresin 5contenido esencial5 si es que
se emplea no para significar la existencia de un contenido no esencial de los
derechos constitucionales que pueda quedar a la libre disposicin del
legislador> sino si es que se utiliza para significar que siendo uno slo el
contenido del derecho constitucional, todo ese contenido es normal en tanto
brota de la propia naturaleza & esencia del derecho mismo.
-or tanto, la procedencia de los procesos constitucionales exige que se ha&a
vulnerado o amenazado alguna parte del contenido %urdico de un derecho
fundamental, el cual se formula en cada caso concreto.
. $xistan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para la
proteccin del derecho constitucional amenazado o vulnerado, salvo cuando se
trate del proceso de hbeas corpus>
". C n tipo de excepcionalidad
Como se di%o al final del comentario correspondiente al artculo 1
C-C, la excepcionalidad en los procesos constitucionales tiene una doble
significacin. La primera, que fue ob%eto de comentario entonces, concibe los
procesos constitucionales como subsidiarios> para el caso peruano esos
procesos constitucionales son slo el amparo & el hbeas corpus. Corresponde
ahora comentar sobre la segunda significacin de la excepcionalidad de los
procesos constitucionales. la excepcionalidad como definitoriedad.
$sta segunda posible significacin de la excepcionalidad en los procesos
constitucionales que defienden derechos constitucionales es que esos
procesos estn para ser empleados slo en aquellos casos en los que no
exista previsto un proceso %udicial que permita la salvacin del derecho
constitucional afectado con una rapidez & eficacia si no ma&or si al menos
seme%ante a la que se conseguir con la garanta constitucional. $n estos
casos, el amparo o el hbeas data procedern slo en el supuesto que no
exista un proceso %udicial igualmente eficaz que el constitucional.
$ste el caso del sistema argentino, cu&a Constitucin dispone en su artculo 1)
que 58toda persona puede interponer accin expedita & rpida de amparo,
?iempre que no exista otro medio %udicial ms idneo, contra todo acto u
omisin de autoridades p<blicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrin%a, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos & garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado
o una le&. $n el caso, el %uez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma
en que se funde el acto u omisin lesiva5. Complementariamente, en la Le&
"+.GF+, Le& de accin de amparo, se dispone en su artculo que 5accin de
amparo no ser admisible cuando. a# $xistan recursos o remedios %udiciales o
administrativos que permitan obtener la proteccin del derecho o garanta
constitucional de que se trate5.
$sta significacin es la que precisamente se recoge en el artculo *. C-C que
se comenta ahora. Los procesos constitucionales slo podrn iniciarse si es
que en la va %udicial ordinaria no existe un proceso tan sumario & eficaz para la
defensa de derechos constitucionales como el proceso constitucional. ,e modo
que a partir de la entrada en vigor del Cdigo -rocesal Constitucional, el
afectado en su derecho constitucional antes de iniciar un proceso constitucional
deber preguntarse si existe un proceso %udicial igualmente satisfactorio que el
proceso constitucional> & si lo ha&, necesariamente debe intentar salvar su
derecho constitucional en esa va.
'o se confunda el supuesto que se comenta ahora con el supuesto que tra%o el
comentado artculo 1 C-C, en el que se prev= el supuesto de excepcionalidad
entendida como subsidiaridad. La excepcionalidad que se recoge en el artculo
*. C-C supone el caso en el que de existir una va igualmente eficaz en la
%urisdiccin ordinaria, el agraviado en su derecho constitucional debe acudir a
ella e intentar encontrar ah la salvacin de su derecho. ?i no encuentra ah
solucin no podr despu=s intentar proceso constitucional alguno, salvo que el
proceso %udicial se ha&a llevado con violacin de la tutela procesal efectiva. $s
decir, acudir a la va %udicial ordinaria igualmente eficaz que el proceso
constitucional no es un requisito de procedibilidad para acudir luego al proceso
constitucional. ?e configura, entonces, una suerte de va paralela sobre la que
se estudiar ms adelante.
ICon respecto a cules procesos constitucionales se puede predicar esta
causal de improcedenciaJ Con respecto al amparo & al hbeas data.
'o el hbeas corpus, porque referido a =l se plantea la excepcin al final del
artculo *. C-C ba%o comentario. ?ignifica esto que cuando se trate de iniciar
un hbeas corpus el afectado no tendr que preguntarse si en la va %udicial
ordinaria existe un proceso igualmente satisfactorio que el hbeas corpus, sino
que directamente podr iniciar este. /ampoco se inclu&e la accin de
cumplimiento porque 6como &a se di%o6no es de su naturaleza %urdica la
afectacin de un derecho constitucional para argumentar su procedencia.
. IBu= significa 5va procedimental igualmente eficaz5J
$l proceso constitucional no podr iniciarse en ning<n caso en el que existan
va procedimentales especficas igualmente satisfactorias, ha dispuesto la le&.
$n el intento de darle contenido a este significado se debe tener en cuenta 6en
primer lugar6 que esas vas procedimentales no sern las vas de urgencia
constitucional que significan los pr+cesos constitucionales, sino que sern
necesariamente las llamadas vas %udiciales ordinarias. $n este sentido, son
dos las clases de vas que pueden ser activadas para salvar los derechos
constitucionales. las vas constitucionales los procesos constitucionales#> las
vas ordinarias. 3 estas <ltimas se les denomina 5ordinarias5 en contraposicin
a las vas extraordinarias, urgentes & sumarsimas que significan las vas
procesales constitucionales. La va %udicial ordinaria inclu&e tanto los procesos
%udiciales generales como especiales que se contengan en el Cdigo procesal
civil o en alguna norma procesal especial.
$n segundo lugar, se debe tomar en consideracin que son dos los requisitos
que debe cumplir una va %udicial ordinaria para que llegue a configurarse como
causal de improcedencia seg<n los t=rminos del artculo *. Cpc. $l primer
requisito es la exigencia que se trate de una va especfica. La especificidad, en
este caso, debe ser entendida como especialidad. ?e habla entonces 6por
e%emplo6 de va contenciosa administrativa, de va laboral, etc. $s por eso que
los redactores del antepro&ecto del Cdigo -rocesal Constitucional refiri=ndose
a este artculo *. C-C han manifestado que 5si ante la violacin o amenaza de
violacin de un derecho fundamental, puede iniciarse un proceso contencioso6
administrativo o un amparo, el %uez por regla general deber preferir el proceso
contencioso6administrativo5.
$ste requisito debe ser complementado necesariamente con otro. la exigencia
de que la va %udicial ordinaria debe ser igualmente satisfactoria que la va
procesal constitucional. I0gualmente satisfactoria con respecto a qu=J
Lbviamente, con respecto a la salvacin del derecho constitucional, es decir,
con respecto a la finalidad de los procesos constitucionales. 5reponer las cosas
al estado anterior de la violacin o amenaza de violacin del derecho
constitucional5 (artculo " C-C#. Deprese en que la le& no dice simplemente
5satisfactoria5. $s decir, no se cumple este requisito si la va %udicial ordinaria es
simplemente apta para conseguir el resultado de salvacin del derecho
constitucional afectado.
Lo que exige la le&es que la va %udicial ordinaria sea igualmente satisfactoria,
es decir, que exista una relacin de igualdad (5igualmente5, dice la le&# entre la
satisfaccin que de la pretensin de salvacin de su derecho constitucional
pueda esperar el agraviado en una u otra va. ?i no basta que la va %udicial sea
igualmente idnea que la va procesal constitucional para la salvacin deL
derecho constitucional para que se cumpla esta segunda exigencia, entonces
cabe plantear la siguiente pregunta. Iqu= es lo que adems de la idoneidad
debe caracterizar a la va %udicial ordinaria para hacerla igualmente $ficazJ
-ara resolver esta pregunta es necesario dirigir nuestra atencin a las
caractersticas del proceso constitucional. ; ah se encuentra que se trata de
un proceso constitucional que no slo es idneo para alcanzar la salvacin del
derecho constitucional, sino que adems es sumarsimo, de modo que el
resultado 6al menos en el texto de la le&6 se prev= obtener en un tiempo mu&
breve. La sumariedad que caracteriza los procesos constitucionales viene
plenamente %ustificada por la calidad del ob%eto que se pretende defender. ?e
trata de garantizar derechos constitucionales, cu&o respeto & defensa
constitu&e no slo la base de un $stado democrtico de ,erecho, sino tambi=n
la exigencia %urdica de la naturaleza & consiguiente dignidad humanas. Como
bien se ha escrito respecto de estos procesos, 5el derecho discutido no permite
respiro ni sosiego, en tanto el tiempo puede convertir en irreparable el
agravio5)!1.
-or lo tanto, esta sumariedad debe ser exigida tambi=n del proceso %udicial
ordinario si pretende ser igualmente eficaz que llegue a configurar la causal de
improcedencia recogida en el artculo *. Cpc. $sta sumariedad, sin embargo,
no necesariamente exige que coincidan exactamente los plazos & las etapas
procesales entre el proceso constitucional & el proceso %udicial ordinario. Qasta
con una coincidencia razonable, que en uno & otro supuesto se est= ante una
situacin de sumariedad que suponga una pronta & oportuna respuesta del
rgano %udicial para la salvacin del derecho constitucional.
'o sirve como argumento para sustentar la sumariedad de un proceso %udicial
ordinario idneo para la salvacin de un derecho constitucional, el que en su
interior pueda interponerse una medida cautelar. ,os son las razones que
hacen in<til este argumento. -rimero, que la respuesta que se obtenga
mediante una medida cautelar no es una respuesta definitiva> & segundo, que
el proceso constitucional tambi=n prev= medidas cautelares a<n dentro de un
proceso sumarsimo.
-or tanto, el requisito de HHva procedimental igualmente idnea5 exige que el
proceso %udicial ordinario sea un proceso especializado, idneo para alcanzar
la salvacin del derecho constitucional afectado & sumarsimo en su
desenvolvimiento. ,e ah que se equivoquen los redactores del antepro&ecto
del cdigo cuando afirman 6como se transcribi arriba6 que como regla general
el %uez debe preferir el proceso contencioso administrativo al proceso
constitucional. 'o, en todo caso, la regla general debe ser %ustamente la
contraria.
$n lo que s aciertan por completo es cuando afirman que 6en referencia al
amparo6 para declarar el cumplimiento de esta causal de improcedencia 5no
basta con que existan otros procesos %udiciales disponibles, lo que siempre es
factible, sino que =stos resulten suficientemente satisfactorios para tutelar la
pretensin. $n la determinacin de lo suficientemente satisfactorio %uega un
papel importante la sumariedad o no del proceso previsto en la va %udicial
ordinaria, especial o general.
-or lo dems, no cabe duda que en este asunto mucha & grave responsabilidad
le aguarda al /ribunal Constitucional en su labor de ir definiendo a trav=s de su
%urisprudencia cuales de los procesos %udiciales existentes en cada momento
pueden ser considerados como vas procedimentales especficos, igualmente
satisfactorias a fin de definir la procedencia o no de un proceso constitucional.
). I0nconstitucionalidad de la causalJ
Con el razonamiento que se ha hecho hasta ahora se ha intentado interpretar
la causal de improcedencia recogida en el artculo *. C-C de la manera que
menos restrin%a el acceso del afectado en su derecho constitucional a los
procesos constitucionales. ?encillo sera de%ar el razonamiento en ese estado.
?in embargo, pueden formularse algunas razones en la lnea de argumentar la
inconstitucionalidad del artculo *. Cpc
.
a# Dazonamiento desde la alternatividad constitucional
$n el ordenamiento constitucional peruano todos los derechos constitucionales
son pasibles de proteccin mediante los procesos constitucionales. /al & como
se recogen las garantas constitucionales en los inciso s ", ; ) del artculo !!
C-, se puede llegar a dos conclusiones. -rimera, las mencionadas garantas
<nicamente proceden para la defensa de derechos constitucionales, no
proceden para la defensa de derechos que no tengan rango constitucional, &
segunda, que el afectado en su derecho constitucional tiene a su disposicin
estos mecanismos constitucionales a fin de alcanzar la defensa & salvacin de
su derecho.
,e modo que si en los hechos ocurre una amenaza o una violacin efectiva de
un derecho constitucional, el mecanismo procesal constitucional previsto por la
misma Constitucin son las garantas constitucionales de hbeas corpus,
amparo & hbeas data. ?er inconstitucional toda disposicin legal que va&a en
contra de la posibilidad de acceder a este mecanismo ante la afectacin de un
derecho constitucional.
'o se puede obligar a quien se le ha afectado su derecho constitucional a optar
por un mecanismo de proteccin distinto al que le ha previsto la misma
Constitucin. ?er inconstitucional la norma que obliga a ello. $so es lo que
est ocurriendo cuando se le dice al agraviado a trav=s del articulo *. C- que
debe acudir a la va %udicial ordinaria para conseguir la salvacin de su derecho
constitucional, & no a la va procesal constitucional. $n estos casos, el <nico
modo de que sea constitucional el acceso al procedimiento %udicial ordinario por
parte del per%udicado en su derecho constitucional, ser si =l decide libremente
acudir a =l & no a =ste. Lo que est prohibido es obligarle.
; es que del texto constitucional brota la alternatividad en los procesos
constitucionales que defienden derechos constitucionales. $l texto
constitucional ha previsto que estos procesos sean activados ante la afectacin
de derechos constitucionales. Bue existan otras vas menos urgentes, menos
sumarias, menos efectivas para la salvacin del derecho constitucional & que el
afectado opte por esas vas, es una cuestin que queda a la libre
determinacin del agraviado en su derecho constitucional.
' o se olvide que el sistema peruano no es 6por e%emplo6 el sistema argentino
en el cual6como se hizo notar6 se ha previsto la posibilidad que el afectado en
su derecho constitucional deba acudir a la va %udicial ordinaria en lugar que el
amparo. -ero en el sistema argentino es posible precisamente porque as lo ha
previsto su norma fundamental (articulo 1) C3#. ?i se desea que el sistema
peruano sea uno excepcional de este tipo, se hace necesaria una reforma
constitucional.
b# 3rgumento desde el derecho constitucional de acceso a los procesos
constitucionales
Ltra lnea de argumentacin de la inconstitucionalidad del artculo *. C-C la
constitu&e el considerar que cuando el Constitu&ente peruano prev= unos
procesos constitucionales a los que ha de acudir el agraviado en su derecho
constitucional, lo que est previendo es un derecho a favor del agraviado &
adems de rango constitucional.
3s, se puede hablar del derecho constitucional de acceso a los procesos
constitucionales cuando se trate de violacin de un derecho constitucional. $ste
derecho 6& con base en la doctrina de la doble dimensin de los derechos
fundamentales6 faculta a que el agraviado decida acceder o no a ese
mecanismo de proteccin de su derecho constitucional (dimensin sub%etiva o
de libertad del derecho constitucional de acceso#. 3simismo, obliga al poder
poltico a realizar actos positivos de favorecimiento de la plena vigencia del
derecho constitucional (dimensin ob%etiva o prestacional del derecho
constitucional de acceso.
$l articulo *. C-c. cuando en buena cuenta obliga al afectado en su derecho
constitucional a acceder a la va %udicial ordinaria en lugar de la va procesal
constitucional viola la dimensin sub%etiva del derecho al impedir que se acceda
al proceso constitucional> & viola tambi=n la dimensin ob%etiva al realizar todo
lo contrario de lo que exige esta dimensin, es decir, al normar en la direccin
que des favorece el pleno e%ercicio del derecho de acceso.
Dazonamiento desde el principio de razonabilidad de las medidas que afecten
derechos constitucionales
I$s razonable la restriccin que del derecho de acceso a los procesos
constitucionales hace el articulo *. C-CJ Como ser ob%eto de comentario
ms adelante, para determinar la razonabilidad de una medida que afecta un
derecho constitucional, la medida debe superar con%untamente los siguientes
tres %uicios. el %uicio de idoneidad, el %uicio de necesidad & el %uicio de
proporcionalidad en sentido estricto. ?i no superase alguno de estos %uicios, la
medida es irrazonable & por tanto, inconstitucional.
$l %uicio de idoneidad tiene una doble exigencia. 58e9n primer lugar requiere que
la medida o acto restrictivo de un derecho constitucional tenga un fin> & en
segundo lugar exige que la medida en s misma sea adecuada para el logro de
ese fin. ICul es el fin del artculo *. C-CJ ?e puede decir que 5la le& 8C-C9
6& el antepro&ecto que le sirvi de base6 pretende que el amparo &, en general
los procesos constitucionales, sean excepcionales o residuales & slo sean
utilizados cuando realmente resulten indispensables5. $sta finalidad es
perfectamente vlida en la medida que se pretende que los procesos
constitucionales no sean desnaturalizados al ser empleados innecesariamente,
es decir, pretender que los procesos constitucionales sean excepcionales o
residuales.
ILa medida contenida en el artculo *. C-C es adecuada para el logro del fin
mencionadoJ ?i obligamos al afectado en su derecho constitucional a que
acuda a la va %udicial ordinaria cuando exista en ella va procesal especfica
igualmente efectiva para la salvacin del derecho, evidentemente se terminar
por acudir slo excepcionalmente a los procesos constitucionales. -or tanto, la
medida restrictiva supera el %uicio de idoneidad.
$n lo que respecta al %uicio de necesidad, este consiste en 5examinar si la
medida que se eval<a es la menos restrictiva del derecho fundamental afectado
que otras medidas igualmente eficaces5)"L. I$xiste otra medida que alcance
la finalidad & sea menos restrictiva que la medida prevista en el artculo *.
C-CJ ? existe otra medida & esa es que slo se pueda acceder a los procesos
constitucionales en defensa de un derecho constitucional afectado cuando
estn fehacientemente acreditadas tres cosas. primera, que est en %uego un
derecho constitucional> segunda, la titularidad del derecho constitucional en
quien se dice afectado> & la amenaza cierta e inminente o la violacin efectiva
del derecho constitucional. ?i no estn presentes de modo claro estos
elementos, no se debera poder acceder a los procesos constitucionales. La
medida contenida en el artculo *. C-C es desproporcionada 6&, por tanto,
inconstitucional6 por innecesaria.
1. Cna posible salida a la inconstitucionalidad
Como se ha podido comprobar, no faltan los razonamientos que pueden darse
para sustentar la inconstitucionalidad del artculo *. Cpc. ?in embargo, puede
existir una salida a la in aplicacin en los casos concretos de esta medida por
inconstitucional> o a los efectos derogatorios que puedan provenir de una
eventual accin de inconstitucionalidad.
$sa salida parte de reconocer que en la %urisprudencia del /ribunal
Constitucional existe el reconocimiento de lo que se ha dado en llamar
sentencias interpretativas. Cuando se cuestiona la constitucionalidad de un
determinado dispositivo legal, el /ribunal Constitucional puede declarar que la
norma es constitucional siempre & cuando se le interprete de una manera
determinada. $n referencia a las sentencias interpretativas, el 7ximo
0nt=rprete de la Constitucin peruana ha expresado que 58mediante tales
sentencias se dispone que una disposicin legal no es inconstitucional si es
que =sta puede ser interpretada conforme a la Constitucin. Como tal,
presupone la existencia, en una disposicin legal, de al menos dos opciones
interpretativas, una de las cuales es conforme con la Constitucin & la otra
incompatible con ella. $n tal caso, el /ribunal Constitucional declara que la
disposicin legal no ser declarada inconstitucional en la medida en que se la
interprete en el sentido que es conforme a la Constitucin5.
I$s posible una interpretacin del artculo *. C-C que sea conforme a la
ConstitucinJ La respuesta a esta cuestin pasa por darle significado &
contenido a la exigencia prevista en el mencionado dispositivo legal. HHvas
procedimentales especficas igualmente satisfactorias5. ,ependiendo del
contenido que se le d= a esta expresin, el dispositivo podr ser interpretado
de una manera compatible con la Constitucin.
-ara que eso sea posible debe interpretarse la exigencia de la manera que se
hizo anteriormente. $s decir, interpretando que se exige que el proceso %udicial
ordinario sea un proceso especializado, idneo para alcanzar la salvacin del
derecho constitucional afectado & sumarsimo en su desenvolvimiento. ?lo
interpretndolo de esta manera no se pondra en situacin de desventa%a al
afectado en su derecho constitucional cuando se le exi%a acudir al proceso
%udicial ordinario en lugar del proceso constitucional. -ara lo que es la defensa
del derecho constitucional amenazado o violado ser irrelevante acudir a una u
otra va si es que la va %udicial se interpreta como aqu se propone. $n ambos
casos igualmente encontrar una respuesta & en tiempo oportuno, pues en
ambos casos se estara ante procesos igualmente idneos & eficaces para
obtener la salvacin del derecho constitucional afectado. ; es que, como &a se
di%o, no es necesario que sean procesos exactamente iguales, que prevean los
mismos actos procesales & con los mismos plazos, pues basta una razonable
seme%anza que haga posible una respuesta igualmente oportuna.
?i se interpreta de modo distinto de manera que se obligue al afectado en su
derecho constitucional a acudir a una va %udicial ordinaria ms larga & menos
efectiva 6aunque idnea6 que la va procesal constitucional, se incurre en
inconstitucionalidad porque la Constitucin le ha dado la posibilidad de
defender su derecho a trav=s de una va que legalmente ha sido configurada
con una eficacia determinada, posibilidad que se le estara negando en el caso
concreto. $sta interpretacin de%ara de ser inconstitucional si se modificasen
los preceptos del Cdigo -rocesal Constitucional que hacen de los procesos
constitucionales que defienden derechos, procesos especialmente sumarios &
eficaces, para convertidos en procesos ms largos & con alg<n grado menos de
eficacia que los aseme%e a los procesos de la va %udicial ordinaria. -ero si esto
ocurre, no habr diferencia entre los procesos constitucionales & los procesos
%udiciales ordinarios, incurri=ndose nuevamente en inconstitucionalidad.
?i la interpretacin que aqu se propone sobre el significado de HHvas
procedimentales especficas igualmente satisfactorias5 es la que permite
mantener la constitucionalidad del artculo *. C-C, entonces se puede
concluir que ser de mu& poca aplicacin cuando no totalmente irrelevante el
mencionado dispositivo legal para alcanzar la finalidad de no permitir la
desnaturalizacin de los procesos constitucionales de amparo & hbeas data,
especialmente del primero.
; es verdad, porque la medida que prev= el artculo *. C-C no es la
adecuada, no apunta a la esencia del problema. ?i se quiere que 6por e%emplo6
el amparo no se desnaturalice, existe una triple exigencia 6&a mencionada6 que
habr que cumplir de modo estricto en los casos concretos. que est=
debidamente acreditado que el acto discutido es un acto que agrede el
contenido constitucionalmente protegido del derecho fundamental invocado>
que no exista duda acerca de la titularidad del derecho fundamental> que este
indubitablemente acreditado el acto agresor del derecho constitucional. Como
bien se ha dicho, se debe intentar 5circunscribir el amparo a su condicin de
proceso constitucional estrictamente referido a la proteccin de derechos
constitucionales> & de proceso excepcional, distinto a los procesos %udiciales
ordinarios o especiales de otra ndole5.
?i ocurre que aplicando bien la mencionada triple exigencia a<n son
demasiadas las causas de amparo que se tramitan en los tribunales, entonces
dos sern las posibles soluciones. que se fomente el respeto a los derechos
constitucionales de modo que tanto el poder poltico como los particulares no
los amenacen o violen> o se reforma la Constitucin & se prev= una norma
seme%ante al artculo 1) C3 &a mencionado. 58toda persona puede interponer
accin expedita & rpida de amparo, siempre que no exista otro medio Nudicial
ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades p<blicas o de
particulares5.
?e hace necesario saber bien que es lo que se persigue. ?i lo perseguido es
que el amparo sea un mecanismo excepcional de modo que frente a amenazas
o violaciones efectivas del contenido de cualquier derecho constitucional se
deba acudir a otros procesos %udiciales & no al amparo, se necesita de una
reforma constitucional, porque 6como &a se razon6lo que est previsto en la
actual Constitucin es que de ser real & manifiesta la afectacin del contenido
de un derecho constitucional, esa afectacin debe ser atendida a trav=s de los
respectivos procesos constitucionales. ?i, por el contrario, lo que se desea es
que el amparo no se desnaturalice en su aplicacin, & no sea empleado 5para
sustentar una pretensin que no tiene carcter estrictamente constitucional o
que tampoco forma parte del contenido esencial del derecho protegido
constitucionalmente, sino a aspectos de regulacin legal o de naturaleza
secundaria, que no deben tutelarse por medio del amparo5)n , entonces lo que
se debe simplemente se debe requerir es la triple exigencia a la que se hizo
mencin anteriormente. ?i lo que se quiere es conseguir lo segundo a trav=s de
lo primero, que se sepa que no se obtendrn importantes resultados.
*. ,e un extremo a otro
Cna <ltima reflexin. /al & como est redactado el artculo *. C-C se ha
hecho un flaco favor a la proteccin efectiva de los derechos constitucionales.
?e ha posibilitado que demandas de amparo interpuestas en defensa de
violaciones de derechos constitucionales &, adems, violaciones debidamente
acreditadas, sean declaradas improcedentes e incluso rechazadas de plano
(artculo 12 C-C#, por %ueces que &a sea por razones de recarga procesal o por
evitarse problemas polticos o simplemente por carecer del conocimiento
adecuado, sentencie derivando el prob"ema a la va %udicial ordinaria, so
pretexto que ah existe 6sin realmente existir6 una 5va procedimental
especfica, igualmente satisfactoria5, con el consiguiente per%uicio para el
afectado en su derecho constitucional & con la consecuente
inconstitucionalidad del pronunciamiento al negarse el amparo constitucional
dispuesto por la propia 'orma fundamental. $s decir, se terminara tambi=n por
desnaturalizar el proceso constitucional de amparo, esta vez no por exceso
sino por defecto.
'o debe haber duda alguna que despu=s de alg<n tiempo de vigencia de esta
causal *. C-C, se har necesaria una reforma legal anulndola a fin de volver
a la alternatividad que recoga la le& )*!+. La intencin que anim a este
legislador 6reconocida por la comisin que redacto el 3ntepro&ecto de Cdigo
-rocesal Constitucional6 fue 5facilitar la procedencia del amparo & del hbeas
corpus, evitando que estas acciones fueran declaradas improcedentes por el
rgano %udicial, como sucedi muchas veces en el pasado, argumentando
verdadero fundamento Nurdico o por sometimiento al poder poltico de turno#
que existan Kotras vas %udiciales disponibles & ms apropiadas5.
,e esta manera, ahora se pasar del extremo de 5amparizarlo5 todo, a no
amparizar el %uez ms lo que materialmente pueda amparar al margen de que
deba hacerlo por mandato constitucional. $n un segundo momento se pasar
de 5desamparizarlo5 todo a 5amparizarlo5 todo. ?e debe insistir en que la <nica
solucin a este problema pasa por aplicar con rigurosidad los presupuestos
necesarios para interponer debidamente un proceso de amparo, es decir, que
se utilice el amparo slo cuando deba ser utilizado por afectacin efectiva de
un derecho constitucional por =l protegido.
La accin de hbeas corpus procede especficamente para la proteccin de los
siguientes derechos vinculados a la libertad individual (Le& '( )*!+, arto "#.
6 :uardar reserva sobre convicciones polticas, religiosas, filosficas o de
cualquier otra ndole (Const., arto inc. "F#.
6 Libertad de conciencia & de creencia (Const., arto inc. )#.
6 'o ser violentado para obtener declaraciones (Const., arto inc. 1 lit. h#.
6 'o ser obligado a prestar %uramento ni compelido a declarar o reconocer la
culpabilidad en causa penal contra s mismo, ni contra su cn&uge, ni sus
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad
(Const., arto inc. 1 lit. h#.
6 'o ser exiliado, desterrado o confinado sino por sentencia firme (Const., arto
inc. "" & 1, lit. b#.
6 'o ser expatriado ni separado del lugar de residencia sino por mandato
%udicial o por aplicacin de la Le& de $xtran%era (Const., arts. incs. "" & ", ;
*)#.
6 'o ser secuestrado (Const., arto inc. 1 lit. b#.
6 'o ser expulsado, el extran%ero a quien se ha concedido asilo poltico, al pas
cu&o :obierno lo persigue, o en ning<n caso si peligrase su libertad o
seguridad por el hecho de ser expulsado (Const., arto )+#.
6 'o ser prohibidos, los nacionales o extran%eros residentes, de ingresar,
transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato %udicial o aplicacin de la
Le& de $xtran%era o de ?anidad (Const., arto inc. ""#.
6 'o ser detenido sino por mandato escrito & motivado del %uez, o por las
autoridades policiales en el caso de flagrante delito> o no ser puesto el
detenido, dentro de las 1 horas o en el t=rmino de la distancia, a disposicin
del Nuzgado que corresponda (Const., arto inc. 1 lit. f#.
6 'o ser detenido por deudas, salvo los casos de incumplimiento de
obligaciones alimentarias que constitu&en el delito de omisin de asistencia
familiar, tipificado en el arto "1G del Cdigo -enal, en este caso puede haber
prisin efectiva & pena privativa de libertad por mandato %udicial (Const., arto
inc.1 lit. e#.
6 'o ser privado del pasaporte, dentro o fuera de la Dep<blica (Const., arto
inc. "#.
6 'o ser incomunicado, sino en caso indispensable para el esclarecimiento de
un delito & en la forma & por el tiempo previstos por la le& (Const., arto inc. 1
lit. g#.
6 'o ser privado del derecho de asistencia por un abogado defensor de su
eleccin desde que es citado o detenido por la autoridad (Const., arto inc. 1
lit. f ; ")G inc. "1#.
6 4acer retirar las guardias puestas a un domicilio o suspender el seguimiento
policial cuando ello atente contra la libertad individual (Const., arto inc. 1 lit.
b;.
6 ?er excarcelado, en el caso de un detenido o procesado que ha&a sido
amnistiado, indultado, sobresedo, absuelto o declarada prescrita la accin
penal o la e%ecucin de la pena (Const., arto inc. 1Uit. b;.
6 'o ser desviado de la observancia del trmite correspondiente cuando se
trate del procesamiento o detencin del -residente de la Dep<blica,
congresistas, ministros, miembros del /ribunal Constitucional & Conse%o
'acional de la 7agistratura, vocales de la Corte ?uprema, fiscales supremos,
defensor del pueblo & contralor general (Const., arto GG#.
La presente relacin es meramente enunciativa & no taxativa, por lo que la
accin de hbeas corpus procede tambi=n frente a cualquier hecho u omisin
que vulnere o amenace de alguna otra forma la libertad individual (Le& '(
)*!+, arto " prr. "B#, & as tambi=n procede, desde luego, en los casos
especficos se@alados en otras normas distintas al arto " de la Le& '( )*!+,
tales como por e%emplo cuando no se pone en libertad al detenido & existe
mandato %udicial para liberarlo (Le& '( *)GF, arto "F#> cuando la persona
su%eta a un procedimiento de extradicin es arrestada & no es puesta, dentro de
las 1 horas, a disposicin del %uez (Le& 'S 12"!, arto )"#> cuando alguien es
detenido 1 horas antes o el mismo da de realizacin de los comicios sin
haber incurrido en flagrante delito (Le& +F*G 6 Le& Lrgnica de $lecciones,
arts. )1) & )11#> cuando alguien se encuentra detenido en sede policial & no ha
sido puesto a disposicin de la autoridad %udicial correspondiente habi=ndose
vencido el plazo de 1 horas o "* das que establece la Constitucin, seg<n el
caso> cuando dentro de un proceso regular se cumple el plazo razonable
mximo de detencin sin sentencia para un interno procesado & el %uzgador no
cumple con ordenar su inmediata excarcelacin conforme al arto ")2 del
Cdigo -rocesal -enal & otros casos de detencin arbitraria> o tambi=n cuando
en =pocas electorales se es privado del derecho de reunin (Const., arto inc.
" & Le& 'S +F*G, arto )+!#.
Con respecto a terrorismo & traicin a la patria cabe se@alar que el ) de enero
del a@o !!) el /ribunal Constitucional ha emitido sentencia en el exp. '( !"!6
!!)630U/C, declarando la inconstitucionalidad del tipo penal de traicin a la
patria previsto en el ,.L. 'S *+*G, subsistiendo el arto + de dicha norma a
cu&o texto, por mandato expreso del /ribunal, se le ha suprimido la frase
5traicin a la patria5 conservando su contenido modificado por la Le& 'S +1F.
$n ese sentido, con la declaratoria de inconstitucionalidad del tipo penal de
traicin a la patria queda claro que el arto + del ,.L. 'S *+*G se refiere solo al
tipo penal de terrorismo, por lo que ahora establece que la accin de hbeas
corpus procede a favor de los detenidos, implicados o procesados por delito de
terrorismo debiendo observarse las normas especiales de procedimiento
se@aladas en este dispositivo legal, las mismas que siguen vigentes. 3l mismo
tiempo, es importante tener presente que en virtud de la sentencia acotada,
que declara la inconstitucionalidad de los arts. ", , ), 1, * ; 2 del ,.L. 'S
*+*G, el delito de traicin a la patria tipificado en el arto )* del Cdigo -enal
mantiene su plena eficacia puesto que nunca fue derogado, sino, seg<n el
propio /ribunal, qued en suspenso en virtud del arto F del indicado ,.L., por lo
tanto, el /ribunal puso en claro que se puede interponer accin de hbeas
corpus cuando una persona se encuentre procesada por el delito de traicin a
la patria, sancionado en el arto )* del Cdigo -enal, observndose las reglas
previstas en las Le&es 'Ss. )*!+ & *)GF.
3simismo, la mencionada accin procede a favor de quienes est=n
involucrados en el delito de trfico ilcito de drogas, cuando durante la
detencin preventiva en la investigacin policial no ha participado el
representante del 7inisterio -<blico o cuando el caso no ha sido puesto en
conocimiento de la autoridad %udicial competente (,.Leg. 'S F1, arto "2, a
contrario sensu#.
-or <ltimo, es pertinente agregar que, anteriormente, la accin de hbeas
corpus tambi=n proceda para los implicados en el delito de terrorismo
agravado (posteriormente denominado terrorismo especial#, figura delictual que
estaba prevista en el ,.Leg. 'X FG*, modificado por la Le& '( 2)*. ?in
embargo, el ,.Leg. 'X FG* ha sido declarado inconstitucional por sentencia del
/ribunal Constitucional publicada el"2 U""U!!" ($xp. 'S !!*6!!"63l/C# &,
asimismo, ha sido derogado expresamente por la Le& '( 2*+G, por lo que se
conclu&e que dicho delito actualmente &a no est tipificado en la legislacin
penal.
I#. CASOS DE I$PROCEDENCIA
La accin de hbeas corpus no procede en los siguientes supuestos.
a# Casos de improcedencia de carcter general (Le& 'S )*!+, arto *> aplicable
tambi=n a la accin de amparo, accin de cumplimiento & accin de hbeas
data#. .
6 Cuando ha cesado la violacin o la amenaza de violacin del derecho
constitucional, o si la violacin se ha convertido en irreparable.
6 Cuando se dirige contra una resolucin %udicial o arbitral emanadas de un
proceso regular. .
6 Cuando el agraviado opta por recurrir a la va %udicial ordinaria.
6 Cuando es e%ercida por las dependencias administrativas, inclu&endo las
empresas p<blicas, contra los -oderes del $stado & los organismos creados
por la Constitucin, por los actos efectuados en el e%ercicio regular de sus
funciones.
b# Casos de improcedencia de carcter especfico (Le& '( *)GF, arto "+,
aplicable solo a la accin de hbeas corpus#.
6 Cuando el recurrente tiene una instruccin abierta o se halla sometido a %uicio
por los hechos que originan la accin de garanta.
6 Cuando la detencin que motiva la accin de hbeas corpus ha sido ordenada
por %uez competente dentro de un proceso regular.
6 $n materia de liberacin del detenido, cuando el recurrente sea prfugo de la
%usticia, o desertor de las Muerzas 3rmadas o de la -olica 'acional, o evasor
de la conscripcin militar, o militar en servicio arrestado por sus %efes, o est=
cumpliendo pena privativa de la libertad ordenada por los %ueces. .
3dicionalmente, cabe se@alar que la accin de hbeas corpus no procede a
favor de quienes est=n involucrados en el delito de trfico ilcito de drogas,
durante la detencin preventiva en la investigacin policial en la que ha&a
participado el representante del 7inisterio -<blico & el caso ha&a sido puesto
en conocimiento de la autoridad %udicialK competente (,. Leg. 'S F1, arto "2#.
#. TITULARES DE LA ACCiN
La accin de hbeas corpus puede ser interpuesta por la propia persona
per%udicada o cualquier otra en su nombre, sin necesidad de poder, papel
sellado, boleta de litigante, derecho de pago, firma de letrado o formalidad
alguna (Le& 'S )*!+, arto ")#.
Cuando se trata de menores de edad (ni@os o adolescentes# que han sido
detenidos, estos no solo pueden impugnar la orden que los ha privado de su
libertad, sino tambi=n e%ercer directamente la accin de hbeas corpus, cuando
se trata de una detencin arbitraria (Le& 'S 2))2, arts."F* & "F+#.
-or otro lado, cabe se@alar que el defensor del pueblo est facultado, en el
e%ercicio de sus funciones, para interponer la accin de hbeas corpus en tutela
de los derechos constitucionales & fundamentales de cualquier persona> &
asimismo, est facultado para intervenir en los procesos de hbeas corpus a fin
de coad&uvar a la defensa del per%udicado (Le& 'S +*!, arto G inc. #.
-or <ltimo, en =pocas de elecciones, las autoridades electorales pueden
interponer la accin de hbeas corpus para liberar a las personas con derecho
a votar que ha&an sido detenidas en forma ilegal, frente a la denuncia de este
hecho por los personeros o familiares del detenido (Le& 'S +F*G, arto )11#.
#I. SUJETO PASI#O DE LA ACCiN
La accin de hbeas corpus se interpone contra cualquier autoridad,
funcionario o persona> si bien las personas naturales & %urdicas son
emplazadas directamente, la defensa del $stado o de cualquier funcionario o
servidor p<blico la asume el procurador p<blico que corresponda, o el defensor
que el funcionario o servidor designe sin per%uicio de la intervencin del
procurador p<blico> a su vez, se debe considerar que la no participacin del
procurador o del defensor nombrado, no invalida ni paraliza el procedimiento
(Le& 'S )*!+, arto "!> Le& 'S *)GF, arto "#.
#II. CO$PETENCIA
3ctualmente la competencia para conocer de la accin de hbeas corpus es la
siguiente.
a# Como regla general se establece que la competencia %urisdiccional para
conocer las acciones de hbeas corpus corresponde a cualquier Nuez
$specializado en lo -enal (antes Nuez 0nstructor o Nuez de 0nstruccin# del
lugar donde se encuentra el detenido, o del lugar donde se ha&a e%ecutado la
medida, o del lugar donde se ha&a dictado la misma (Le& 'S )*!+, arto "* &
Le& 'S *)GF, arto "#.
Cabe mencionar que de acuerdo al arto ) de la D. 'S "G6!!"6C$6-N & al arto
* de la D. 'S !!+6!!6-6C?NL6-N, en el distrito %udicial de Lima, las acciones
de hbeas corpus sern de conocimiento del Nuez $specializado en lo -enal
que se encuentre de turno.
b# $n caso de detencin arbitraria atribuida a una orden %udicial, la accin de
hbeas corpus se interpondr ante la ?ala ?uperior $specializada en lo -enal
(antes /ribunal Correccional#, la misma que designar a un Nuez $specializado
en lo -enal, quien decidir en el t=rmino de veinticuatro horas, es decir que
este <ltimo tiene facultad de fallo (Le& 'S )*!+, arto "*#.
Cabe agregar que, en el distrito %udicial de Lima, en casos como este se asume
que la accin de hbeas corpus debe presentarse ante la ?ala $specializada
en lo -enal que se encuentre de turno> pues los arts. + & 2 de la D. 'S !!+6
!!6-6C?NL6-N se refieren a un turno especial de dichas ?alas para casos
similares, por e%emplo cuando estas tienen competencia como primera
instancia, entre otros supuestos.
c# 0gualmente, interpretando extensivamente el arto "* de la Le& 'S )*!+, se
establece que si la vulneracin de la libertad individual ha sido ocasionada por
accin u omisin de una ?ala ?uperior, la accin de hbeas corpus se
interpone ante la ?ala ?uperior $specializada en lo -enal que se encuentre de
turno si es en la ciudad de Lima, la cual, del modo que &a se describi,
designar al Nuez $specializado en lo -enal que resolver el caso en primera
instancia> si la ?ala ?uperior emplazada es la misma ?ala a la que
coincidentemente le corresponde el turno se@alado, esta se inhibir de ver el
caso & remitir en el da los actuados a otra ?ala $specializada en lo -enal, la
que se encargar, de efectuar la designacin del Nuez $specializado en lo
-enal.
d# -ara el caso del delito de terrorismo, es competente para conocer las
acciones de hbeas corpus que eventualmente interpongan quienes ha&an sido
detenidos por la presunta comisin de estos delitos, el Nuez -enal
$specializado de /errorismo &, en su defecto, el Nuez $specializado en lo -enal
(%uez ordinario# (La ?entencia del /ribunal Constitucional recada en el $xp. 'S
!" !6!!)63lrrC, declar inconstitucional el tipo penal de 5traicin a la patria5 &
suprimi dicha frase del texto del arto + del ,.L. 'S *+*G, modificado por la
Le& 'S +1F#.
Cabe se@alar que el art, "* de la Le& 'S )*!+, que regula la competencia
%urisdiccional en las acciones de hbeas corpus, fue modificado por el ,.Leg.
'S G!!, el mismo que estableci que dicha competencia corresponda en Lima
& Callao al Nuez $specializado de ,erecho -<blico, & en los dems distritos
%udiciales a los Nueces $specializados -enales o 7ixtos, seg<n el caso.
3simismo, tratndose de detencin arbitraria atribuida a una orden %udicial, la
accin de hbeas corpus se interpona ante la ?ala ?uperior de ,erecho
-<blico, en Lima & Callao> & en los dems distritos %udiciales ante la ?ala
$specializada -enal o 7ixta, seg<n el caso. 'o obstante, el ,.Leg. '( G!!, que
introdu%o esta modificatoria, fue declarado inconstitucional & de%ado sin efecto
por sentencia del /ribunal Constitucional publicada el 2U"U!!" ($xp. '( !!16
!!"60U/C#, por lo que se entiende que la competencia en las acciones de
hbeas corpus se su%eta a lo establecido en el texto original del arto "* de la
Le& '( )*!+, que es el que hemos considerado & as ha quedado expuesto en
este rubro.
Luego de la declaratoria de inconstitucionalidad del ,.Leg. '( G!!, se dictaron
la D. 3dm. '( "G6!!"6C$6-N & la D. '( !!+6!!6-6C?NL6-N, antes
mencionadas, las mismas que inclu&en normas relacionadas con el
conocimiento de las acciones de hbeas corpus & amparo en el distrito %udicial
de Lima.
#III. TR!$ITE DE LA ACCiN
3D/YCCLL F.6 Competencia
La demanda de hbeas corpus se interpone ante cualquier Nuez -enal, sin
observar turnos.
Como &a se di%o al comentar el artculo " C-C, el turno constitu&e un criterio
por el cual se define la competencia de los distintos %uzgados & salas para
conocer de los litigios que se presenten al -oder Nudicial. 'ormalmente las
demandas 6& entre ellas las demandas constitucionales6 debern presentarse
ante el %uez que est= de turno al momento en que se presenta la demanda. ?in
embargo, & como una nueva manifestacin del principio de informalidad que
anima el proceso constitucional de hbeas corpus, la demanda en este caso
puede presentarse ante cualquier %uez penal, est= o no de turno.
?e tramita el proceso ante la %urisdiccin penal por la sencilla razn que la
ma&or cantidad & las ms importante violaciones de derechos constitucionales
de la libertad tienen que ver con detenciones arbitrarias e%ecutadas por
autoridades policiales o por %ueces a inicio o dentro de un procedimiento penal.
?in embargo, el hecho que el %uez competente para tramitar un proceso
constitucional de hbeas corpus es un %uez penal no significa que se trate de
un proceso penal. Como bien se ha escrito, 5el Khabeas corpusK no constitu&e
proceso penal alguno, puesto que su finalidad no consiste en hacer valer el Kius
puniendiK del $stado, sino el derecho a la libertad del ciudadano5.
3nteriormente se dispona que era competente el %uez penal 5del lugar donde
se encuentra el detenido o el del lugar donde se ha&a e%ecutado la medida o el
del lugar donde se ha&a dictado5 (artculo "* Le& )*!+#. 'uevamente, el
hecho que no ha&an sido recogidos estos criterios delimitadores de la
competencia del %uez por el territorio, no conlleva prohibicin alguna. $n virtud
de las tantas veces mencionado principio de informalidad, debe considerarse
que se trata de criterios igualmente vigentes. 7s a<n cuando la le&, en el
artculo ba%o comentario, ha dispuesto que es competente cualquier %uez penal
&, claramente, siempre a eleccin del demandante. Como bien se ha dicho, en
interpretacin del artculo F C-C, 5se entiende que no necesariamente el %uez
competente es aquel en donde se encuentra el detenido o del lugar en donde
se ha&a e%ecutado la medida o el del lugar en donde se ha&a dictado5.
La <nica limitacin que debe formulrsele es que la eleccin no suponga una
efectiva violacin de derecho constitucional alguno del demandado. La eleccin
ser plenamente vlida a<n en el supuesto que le genere al demandado alguna
razonable dificultad de defensa. ; es que, como ha escrito la Comisin
encargada de la redaccin del antepro&ecto del Cdigo -rocesal
Constitucional, 5Lo que se pretende es flexibilizar al mximo la viabilidad del
hbeas corpus5.
Competencia del %uez de -az
Cuando la afectacin de la libertad individual se realice en lugar distinto &
le%ano o de difcil acceso de aquel en que tiene su sede el Nuzgado donde se
interpuso la demanda este dictar orden perentoria e inmediata para que el
Nuez de paz del distrito en el que se encuentra el detenido cumpla en el da,
ba%o responsabilidad, con hacer las verificaciones & ordenar las medidas
inmediatas para hacer cesar la afectacin.
$sta es otra de las disposiciones que manifiestan un afn & espritu de no de%ar
ninguna situacin de amenaza o violacin efectiva del derecho a la libertad, sin
6al menos6 intentarla neutralizar & as poder salvar el derecho afectado. $l
legislador se pone en la situacin de que la agresin al derecho de libertad
ocurra en zonas especialmente ale%adas de las ciudades o capitales de
provincia en las que 6con ma&or o menor dificultad6llega el aparato estatal.
IBu= ocurre si la afectacin del derecho a la libertad acontece en lugares
ale%ados del %uzgado o de difcil accesoJ I?e le debe obligar al %uez penal a
que de%e sus labores a fin de ir & determinar si efectivamente ocurri la
amenaza o violacin denunciadasJ La respuesta no es otra que tratar de
conseguir una doble finalidad. sin obligar al %uez penal a que desatienda sus
obligaciones %urisdiccionales a fin de dedicarse a velar por un <nico caso, se
debe intentar igualmente lograr la salvacin del derecho constitucional
conculcado.
?e ha escrito, con razn, que 5es lgico suponer que de producirse una
detencin, o de violarse o amenazarse otros derechos individuales en un lugar
le%ano al %uzgado correspondiente o de igual modo, el lugar donde se e%ecut la
violacin o donde se dict la misma, son tambi=n le%anos al despacho del %uez
o de difcil acceso al mismo, =ste no puede abandonar su %uzgado, quiz por
das, para dedicarse <nica & exclusivamente a conocer el caso5 .
La con%ugacin de estas dos finalidades %ustifica plenamente el dispositivo legal
que se comenta ahora. que un tercero, %uez igualmente, haga las veces del
Nuez penal en el proceso de hbeas corpus. $se tercero es el Nuez de paz. $l
Nuez penal delegar en el Nuez de -az la responsabilidad de verificar si los
hechos denunciados como agresiones al derecho a la libertad o conexos son
verdaderos o no. ; de ser verdaderos, le conmina a que ordene el cese
inmediato de la afectacin del derecho constitucional. $sta suerte de
delegacin deber ser cumplida obligatoria e inmediatamente por el Nuez de
paz, debe cumplirla 6seg<n el dispositivo que ahora se comenta6 en el da &
ba%o responsabilidad. 3s, 5la urgencia del trmite se traslada, ba%o
responsabilidad, al Nuez de -az. $ste est obligado a darle inmediato curso a
la accin, & a proceder como se le se@ala al Nuez de -rimera 0nstancia (...# 8es
decir9, debe de hacer la pesquisa del caso & excarcelar =l, el Nuez de -az, al
detenido, en uso de las atribuciones que le confiere (...# la le& & que le han sido
encomendadas adems por el %uez que le encarg la comisin5.
-ara el e%ercicio de la accin de hbeas corpus no se requiere poderes, papel
sellado, boleta de litigante, c=dulas, derecho de pago, firma de letrado ni
cualquier otra formalidad (Le& '( )*!+, arto ") & Le& '( *)GF, arto "#. La
accin puede ser interpuesta en forma verbal o por escrito (incluso
telegrficamente#> en el primer caso deber levantarse un acta ante el %uezK o el
secretario sin otra exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de los
hechos (Le& '( )*!+, arto "1#. Cna vez interpuesta la accin de hbeas
corpus se sigue el siguiente trmite.
a# /rmite en primera instancia.
6 Cuando se trata de casos distintos a la detencin arbitraria, el %uez deber
citar a quien o a quienes e%ecutaron la violacin requiri=ndoles que expliquen la
razn que motivara la agresin, debiendo resolver de plano, en el t=rmino de
un da natural, ba%o responsabilidad. La resolucin deber ser notificada
personalmente al detenido o al agraviado & cumplida el mismo da (Le& '(
)*!+, arto "F#.
6 Cuando se trata de detencin arbitraria, al interponerse la accin el
recurrente, de ser posible, deber indicar el da & la hora en que se produ%o la
detencin & el lugar donde se encuentra el detenido (Le& 'S *)GF, arto "2#.
0niciado el procedimiento, el %uez dispondr que en el da la autoridad
responsable presente al detenido & explique su conducta (Le& '( )*!+, arto
"+#, pudiendo el %uez constituirse en el lugar de los hechos (Le& '( *)GF, arto
!#. $n cualquier caso si el %uez comprueba la detencin arbitraria deber
ordenar la inmediata libertad del agraviado, sentando el acta correspondiente
sin que sea necesario notificar por escrito al responsable de la agresin para
que cumpla la orden %udicial, & dando cuenta a la ?ala ?uperior de la cual
depende (Le& '( *)GF, arto ! & Le& '( )*!+, arto "+#. ,e no ser suficiente
la sumaria investigacin el %uez proceder conforme a lo dispuesto para los
casos distintos a la detencin arbitraria (Le& '( )*!+, arto "+ in fine#. .
6 Cuando se trata del caso de detencin arbitraria emanada de una orden
%udicial, la accin se interpone ante la ?ala ?uperior $specializada en lo -enal
de turno, tal como se di%o anteriormente (ver rubro R0, lit. b#> dicha ?ala designa
a un Nuez $specializado en lo -enal para que conozca & resuelva la accin de
hbeas corpus. $l trmite ante este %uez designado por la ?ala -enal es
seme%ante al detallado en el prrafo anterior.
Cabe se@alar que en la tramitacin de la accin de hbeas corpus no existe
etapa probatoria, lo que no impide la presentacin de prueba instrumental o la
actuacin de las diligencias que se considere necesario realizar sin dilatar los
t=rminos, no siendo necesario notificar previamente a las partes sobre la
realizacin de las diligencias (Le& '( *)GF, arto ")#.
/rmite en caso de detencin arbitraria
/ratndose de cualquiera de las formas de detencin arbitraria & de afectacin
de la integridad personal, el Nuez resolver de inmediato. -ara ello podr
constituirse en el lugar de los hechos, & verificada la detencin indebida
ordenar en el mismo lugar la libertad del agraviado, de%ando constancia en el
acta correspondiente & sin que sea necesario notificar previamente al
responsable de la agresin para que cumpla la resolucin %udicial.
$n el artculo * C-C se han comentado &a los supuestos de detencin
arbitraria (incisos 2, G & "1#, ; de afectacin a la integridad personal (inciso "#.
Corresponde ahora comentar el trmite dispuesto en el Cdigo -rocesal
Constitucional para estos supuestos. $l trmite consiste en que, en los
supuestos mencionados, el %uez tiene la obligacin de inmediatamente despu=s
de presentada la demanda, acudir al lugar en el que se encuentra el detenido
con la finalidad de verificar si la detencin obrada ha sido llevada debidamente
o por el contrario ha configurado una detencin arbitraria. ,e tratarse de una
detencin arbitraria, el %uez tiene la obligacin de ordenar en el mismo lugar en
el que ha verificado la arbitrariedad del encarcelamiento del detenido que se le
ponga en inmediata libertad.
$ste principio general, sin embargo, admite de una matizacin. -ara cuando se
trata de detencin arbitraria configurada por la demora de la polica en poner a
disposicin de la autoridad %udicial al detenido, el %uez no decretar la inmediata
libertad del detenido sino que ordenar sea puesto inmediatamente a
disposicin de la autoridad %udicial correspondiente.
$n uno u otro caso, el %uez no tiene por qu= notificar de modo previo al que ha
e%ecutado la detencin arbitraria para que se produzca la liberacin del
detenido. 0nmediatamente de ordenada la liberacin o el pase al %uzgado
correspondiente, =sta deber e%ecutarse. Lo <nico que se exige es que se
levante el acta a la que ha&a lugar en la que se de%ar constancia de la
liberacin.
Con este procedimiento se pone plenamente de manifiesto la caracterstica de
sumariedad & prontitud que define el trmite de los procesos constitucionales.
$specialmente significativa es la manifestacin de este principio cuando de la
tramitacin del hbeas corpus por detencin arbitraria &Uo afectacin de la
integridad personal se trata. Como se puede verificar, el trmite es sumarsimo
en el que con una sola constatacin, el %uez queda habilitado a disponer el cese
de la detencin arbitraria, o el cese de la afectacin de la integridad personal.
$ste proceso constitucional, 5no puede dar lugar a trmites burocrticos ni a
ma&or argumentacin dilatoria, & es que, 5el virus de la morosidad & de la
tardanza procesal, pernicioso en cualquier clase de expediente, lo es ms
todava en el hbeas corpus, &a que =ste intenta proteger uno de los valores
supremos del hombre, como es su libertad corporal5. 0ncluso, se ha llegado a
afirmar, para %ustificar esta sumariedad, que 5La libertad personal es uno de los
valores ms urgentes, el ms urgente despu=s de la propia vida5.
/rmite en casos distintos
Cuando no se trate de una detencin arbitraria ni de una vulneracin de la
integridad personal, el Nuez podr constituirse en el lugar de los hechos, o, de
ser el caso, citar a quien o quienes e%ecutaron la violacin, requiri=ndoles
expliquen la razn que motiv la agresin, & resolver de plano en el t=rmino
de un da natural, ba%o responsabilidad.
La resolucin podr notificarse al agraviado, as se encontrare privado de su
libertad. /ambi=n puede notificarse indistintamente a la persona que interpuso
la demanda as como a su abogado, si lo hubiere.
$ste artculo prev= el trmite que se ha de seguir cuando el proceso de hbeas
corpus se ha iniciado en los casos distintos a la detencin arbitraria &
afectacin de la integridad personal. Como se recordar, el hbeas corpus
procede en una serie de situaciones en las que se considera afectada la
libertad personal o derechos conexos (artculo * C-C#, adems de las
mencionadas detencin arbitraria & afectacin de la integridad personal.
$s un trmite distinto al estudiado en el artculo anterior pero sin que afecte la
sumariedad del mismo, propio de todo proceso constitucional, especialmente
del hbeas corpus. $l %uez no tiene la obligacin de acudir a donde ocurre la
violacin del derecho constitucional como ocurra en los supuestos comentados
en el artculo anterior, sino que ahora tiene la opcin de constituirse al lugar de
los hechos agraviantes del derecho constitucional> o la opcin de citar a los que
e%ecutaron los actos de violacin del derecho constitucional, para que en el
despacho del %uez expliquen los motivos que originaron los actos
supuestamente violatorios del derecho constitucional. La otra diferencia la
constitu&e el hecho que el %uez cuenta con un da natural6ba%o responsabilidad,
dice la le&6 para resolver la demanda constitucional, a diferencia del trmite en
el supuesto anterior en que deba resolver inmediatamente.
Como se puede apreciar, el trmite 6al menos en el texto de la le&, de ah en la
e%ecucin de los casos prcticos puede ocurrir como de hecho ocurre, algunas
dilaciones6 sigue siendo considerado 5Como derivacin tambi=n de los
postulados de sumariedad & urgencias# propio de los procesos constitucionales
que han sido destinados para la defensa de derechos constitucionales.
La razn de este sumario trmite 5es precisamente el poder apreciar cules
han sido las razones o los motivos de la autoridad para tomar la determinacin,
que no siendo tan evidente como la de la retencin personal, merece una
explicacin mxima si se se@ala que la persona encargada de la autoridad
tiene algo que decir respecto a sus actos5.
Minalmente, el <ltimo prrafo de la disposicin que se comenta, recoge la
facultad del %uez para decidir si la sentencia que resuelve el caso es o no
notificada al agraviado en su derecho constituciona"++. ; en la medida que el
agraviado puede ser una persona distinta al demandante en el proceso
constitucional, se permite tambi=n que a %uicio del %uez, la sentencia pueda ser
notificada tambi=n a =ste lo mismo que al %uez. $n todo caso, t=ngase siempre
presente que el e%ercicio de esta facultad por parte del %uez debe realizarse sin
afectar el derecho de defensa que tiene el agraviado &Uo el demandante en el
proceso.
/rmite en caso de desaparicin forzada
?in per%uicio del trmite previsto en los artculos anteriores, cuando se trate de
la desaparicin forzada de una persona, si la autoridad, funcionario o persona
demandada no proporcionan elementos de %uicio satisfactorios sobre su
paradero o destino, el Nuez deber adoptar todas las medidas necesarias que
conduzcan a su hallazgo, pudiendo incluso comisionar a %ueces del ,istrito
Nudicial donde se presuma que la persona pueda estar detenida para que las
practiquen. 3simismo, el Nuez dar aviso de la demanda de hbeas corpus, al
7inisterio -<blico para que realice las investigaciones correspondientes.
?i la agresin se imputa a alg<n miembro de la -olica 'acional o de las
Muerzas 3rmadas, el %uez solicitar, adems, a la autoridad superior del
presunto agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrido, que informe
dentro del plazo de veinticuatro horas si es cierta o no la vulneracin de la
libertad & proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere ordenado o
e%ecutado.
La desaparicin forzada como causal de procedencia del hbeas corpus fue
comentado anteriormente (articulo *."+ C-#. ?e di%o entonces que se
configuraba el supuesto de desaparicin forzada cuando concurran los
siguientes factores. privacin de la libertad de una persona> que esta medida
ha&a sido e%ecutada por agentes del poder poltico o que actuaban con su
autorizacin> falta de informacin sobre el paradero de la persona privada de su
libertad (artculo 00 de la Convencin interamericana sobre desaparicin de
personas#.
La situacin es especialmente complicada, no slo porque la desaparicin
forzada supone la amenaza cierta e inminente cuando no la violacin efectiva
de derechos constitucionales como la vida o la integridad fsica de las
personas, sino tambi=n porque es mu& difcil que se logre una salvacin plena
de los derechos constitucionales involucrados debido a que el paradero de la
persona desaparecida no es conocido & el agresor del derecho constitucional
es una persona o autoridad que cuenta con la colaboracin 6directa o indirecta,
querida o no querida6 del poder poltico, lo que al menos al inicio lo hace
especialmente difcil de encuadrar.
$n el pasado reciente de la historia del -er<, cuando se han dado casos de
desapariciones forzosas, no se ha vuelto a saber nada de los desaparecidos o
se han encontrado muchos meses despu=s los cuerpos sin vida de los mismos.
$n uno & otro caso no se pudo actuar a tiempo para evitar per%uicios
irremediables a bienes %urdicos tan preciados como la vida o la libertad,
precisamente porque los e%ecutores de las agresiones se encontraban
protegidos por el poder poltico, especialmente, por los que tenan la fuerza
militar o policial en ese momento.
?in embargo, no es posible aceptar que el derecho deba claudicar frente a
situaciones tan per%udiciales a los derechos fundamentales de las personas,
por mu& complicadas que sean las dificultades que puedan darse. Los
mecanismos %udiciales de proteccin de los derechos fundamentales
igualmente deben operar incluso en situaciones como los estados de excepcin
en los que temporalmente se llegan a suspender determinadas derechos
constitucionales. ,ebe existir el convencimiento que ante la amenaza o
violacin efectiva de un derecho fundamental siempre existir la posibilidad de
echar andar alg<n mecanismo dirigido a la salvacin del derecho, por mu&
difcil o especialmente complicada que se pueda mostrar la situacin.
-recisamente con base en este convencimiento es que el Cdigo -rocesal
Constitucional ha previsto el mecanismo por el cual se ha de tramitar las
situaciones de desapariciones forzosas. -oco se podr esperar de este trmite
si es que los %ueces constitucionales no reparan en lo delicado de las
situaciones de desapariciones forzadas & en el deber %urdico (& moral# de
defensa de los derechos fundamentales que adquieren cuando acceden a la
magistratura. $l poder poltico, por mu& fuerte e irrazonable que se pueda
mostrar es siempre 6debe sedo6 un poder cu&o e%ercicio debe desarrollarse por
los cauces constitucionales, es decir, un poder limitado por el derecho, en
primer lugar por la norma fundamental. la Constitucin. ?i se desviara de esos
cauces, deben ser 6entre otros6los %ueces quienes deben neutralizar cualquier
tipo de extralimitacin.
$n esta lnea es que se faculta &a la vez obliga al %uez que conoce de la
demanda constitucional por desaparicin forzada para que adopte todas las
medidas necesarias con la finalidad de producir el hallazgo del desaparecido.
$l %uez debe ser bastante imaginativo &a no slo para asistir =l mismo a lugares
en los que posiblemente se halle el detenido o para interrogar a los e%ecutores
del acto, sino especialmente valiente para poder enfrentar todo tipo de
amenaza o entorpecimientos o falta de colaboracin que pudiera hallar.
$stas cualidades deben ponerse de manifiesto especialmente cuando se trate
de enfrentar al poder armado, es decir, a las fuerzas armadas o fuerzas
policiales, quienes por un mal entendido espritu corporativo & por los medios
de destruccin con los que cuentan, pueden mostrarse reacios a colaborar con
la %usticia civil.
'ormas especiales de procedimiento
$ste proceso se somete adems a las siguientes reglas.
"# ' o cabe recusacin, salvo por el afectado o quien act<e en su nombre
La recusacin es el mecanismo por el cual se faculta a las partes en un
proceso de solicitar que el %uez u auxiliares %udiciales, se aparten del
conocimiento del mismo debido a que ha& riesgo de imparcialidad++1. Las
causales por las cuales se puede solicitar la recusacin vienen recogidas en la
norma procesal civil & penal. -ara el caso del hbeas corpus habr que estar a
las disposiciones del Cdigo procesal penal para definir su procedencia & su
trmite.
,ebido a la urgencia en la tramitacin & solucin a la demanda constitucional,
el legislador con acierto ha dispuesto la improcedencia de la recusacin cuando
sea planteada por la parte demandada. /eniendo en cuenta que la 5recusacin
conlleva una dilacin en el %uicio, demora que puede alcanzar ribetes de
espectacularidad &a que la separacin o apartamiento de un %uez o de un
secretario Nudicial9 implican el traslado del expediente a otro %uez o a otro
secretario, con el consiguiente tiempo que ello toma5, queda plenamente
%ustificada la improcedencia.
I-or qu= solo permitirla al demandanteJ -orque desaparece la posibilidad de
que este mecanismo sea empleado dolosamente por el demandado para dilatar
el proceso. $l demandante deber pensrselo bien antes de decidirse por
recusar al %uez> debern existir indicios realmente importantes que lleven a
pensar la parcialidad del %uez, para que se decida por plantear la recusacin.
$sta medida prevista slo para el demandante o su representante no supone la
creacin de ninguna situacin de indefensin para el demandado. ?i se
hubiese hecho extensiva esta posibilidad tambi=n para =ste, el riesgo de una
dilacin indebida 6al margen de la posible sancin procesal por actuacin
dolosa6 son muchos ma&ores, con la consiguiente desproteccin del derecho
constitucional agredido.
$n cualquier caso, t=ngase en cuenta que de no favorecer la sentencia al
demandado, =ste podr apelar de ella para que el caso pueda volver a ser
estudiado por el superior %errquico. 58e9l hecho que la le& no le otorgue este
derecho 8de recusacin9 al presunto responsable ni a sus defensores, ni a los
-rocuradores (cuando se trata de 3utoridad o Muncionarios -<blicos#, ello no
tanto les est recortando su derecho de defensa, porque si consideran que un
Nuez o /ribunal se ha parcializado, tendrn la oportunidad de impugnar la
resolucin final, teniendo posibilidad de defenderse ampliamente en la instancia
?uperior & ?uprema5 .
)# 'o caben excusas de los %ueces ni de los secretarios
'ormalmente, cuando existan 5motivos que perturban la funcin del Nuez, =ste,
por decoro o delicadeza, puede abstenerse de seguir conociendo del proceso
mediante resolucin debidamente fundamentada, remitiendo el expediente al
Nuez que debe conocer de su trmite5. La excusa se aseme%a a la recusacin
en tanto ambas tienen por finalidad que un %uez que est conociendo de un
caso & por las causales que se reco%an en la norma procesal, de%e de
conocerlo. ?e aseme%an tambi=n en que en ambos casos se produce una
dilacin en la tramitacin del proceso, con el consiguiente riesgo de agravacin
de la situacin del afectado en su derecho a la libertad o, incluso, de
irreparabilidad de la misma. 'o cabe ms que coincidir cuando se escribe que
esta prohibicin de excusa 5evita tambi=n que algunos magistrados que
pudiesen estar tentados de no estar presentes en la solucin del conflicto para
no enfrentarse al poder poltico o a una persona poderosa o a una organizacin
comple%a, tengan la posibilidad de apartarse5.
Los %ueces debern habilitar da & hora para la realizacin de las actuaciones
procesales
$l principio que anima la tramitacin de un proceso es que las distintas
actuaciones procesales tienen un lugar & un tiempo en el que deben ser
realizadas. ?e les suele llamar 5lugar hbil5 o 5tiempo hbi"V. Muera de ese
tiempo & ese lugar, en principio, no cabe realizar ninguna actuacin procesal.
?in embargo, esta regla general admite excepciones. Cna de ellas es en
materia penal. 3s, se dispone que 58salvo disposicin legal en contrario, las
actuaciones procesales podrn ser realizadas cualquier da & cualquier hora,
siempre que resulte absolutamente indispensable seg<n la naturaleza de la
actuacin. ?e consignarn el lugar & la fecha en que se cumplan5 (artculo ""2
Cpp#. 7anifestacin de esta excepcin es lo que dispone el artculo que ahora
se comenta.
,urante la tramitacin del proceso de hbeas corpus, el %uez penal deber
convertir en hbil un da u hora que son inhbiles por estar fuera del horario de
atencin al p<blico del rgano %udicial. La conversin se realizar cuando as lo
declar= el %uez. ; deber hacerlo cuando sea necesario para una ms rpida &
efectiva salvacin del derecho agredido. 5el Nuez no debe tener en cuenta si es
de noche o de da> sbado, domingo o feriado, para llevar a cabo una
determinada diligencia, relacionada con la tramitacin de esta accin 8el
hbeas corpus95.
'uevamente ha& que acudir a la urgencia en la salvacin del derecho
constitucional de la libertad o conexo, los cuales pueden convertirse en
irreparables incluso por el breve paso del tiempo, de modo que 5Los
magistrados estn, pues, en el deber de agilizar el proceso5.
*# ' o interviene el 7inisterio -<blico
Con la le& )*!+ tambi=n se dispona la no intervencin del 7inisterio p<blico,
con la excepcin de que su actuacin coad&uvara a la defensa del per%udicado,
como defensor del pueblo. Con el Cdigo -rocesal no se prev= esta excepcin,
con lo cual se entiende que el 7inisterio p<blico no debe intervenir en ning<n
supuesto durante la tramitacin del proceso constitucional de hbeas corpus.
$sta variacin acaso venga exigida por la demora que en el trmite ha
significado la intervencin del 7inisterio -<blico por sus pronunciamientos con
retrasos &, no pocas veces, improductivos. 5la experiencia en el -er<
demuestra la lentitud con que se expide el 7inisterio -<blico que normalmente
6sin tocar el fondo & por tanto 8sin9 %uzgar lo acertado o desacertado de sus
dictmenes6 retarda la solucin de los casos en los que tiene que emitir
opinin5+2*. Con esto, se pretende darle ms agilidad & sumariedad a la
tramitacin de la demanda constitucional a fin de obtener una ms eficaz
respuesta de salvacin del derecho constitucional vulnerado.
?e pueden presentar documentos cu&o m=rito apreciar el %uez en cualquier
estado del proceso
3 lo largo del proceso constitucional de hbeas corpus las partes tienen la
posibilidad de alcanzar al %uez o sala los documentos que consideren
pertinentes con la finalidad de probar sus alegaciones & obtener la acogida de
su pretensin. ,ocumento, 5en sentido amplio, es toda representacin material
destinada e idnea para reproducir una cierta manifestacin del pensamiento.
como una voz grabada eternamente (vox mortua# C...#. Como el medio com<n
de representacin material del pensamiento es la escritura, los documentos
ms importantes son la escritura.
+# ,ebe insistirse en que esta posibilidad est presente a lo largo de todo el
proceso constitucional, independientemente de la instancia en la que se
encuentre, incluso cuando se encuentre tramitado ante el /ribunal
Constitucional. ,e esta manera, se otorga una amplia oportunidad de probanza
para demostrar que existe agresin del derecho constitucional el demandante,
& para demostrar que tal agresin no existe, el demandado.
La %ustificacin de la posibilidad que trae el artculo que ahora se comenta se
debe hallar tanto en la necesidad de una respuesta pronta a la presunta
agresin del derecho constitucional, como en la necesidad de que esa
respuesta sea una lo ms a%ustada posible a la verdad de los hechos & a la
%usticia. $l que se trate de una posibilidad limitada a los documentos se
entiende perfectamente si se repara en el hecho que en este tipo de procesos
no existe etapa probatoria lo que 6como se coment anteriormente6 exige que
las pruebas que se presenten sean de actuacin inmediata.
2# $l Nuez o la ?ala designar un defensor de oficio al demandante, si lo pidiera
$n este dispositivo, el legislador se ha colocado en el supuesto que el
demandante, el agraviado en su derecho constitucional o el tercero que act<a a
su favor en el proceso, carezca del conocimiento suficiente para bien tramitar el
proceso, o que carezca de los recursos econmicos requeridos para poder
pagar un abogado que le asesore. $n esta situacin, se dispone que el
demandante pueda pedir al %uez o a la sala 6seg<n el proceso se encuentre en
primera o segunda instancia6 que se le otorgue un abogado que le patrocine
gratuitamente en la causa. $ste ser uno de los abogados de oficio que tenga
adscrito el rgano %udicial. 'unca se otorgar un defensor de oficio a iniciativa
del %uzgado o sala, pues no se obligar al demandado a contar con esta a&uda
si =l no lo ha solicitado expresamente, & se entiende perfectamente en la
medida que un abogado nunca debe ser impuesto. ?e puede afirmar que el
espritu de este dispositivo legal 5es el de impedir que la persona alguna se
quede desamparada por falta de medios o por falta de oportunidades para
acceder a una defensa5.
F# Las actuaciones procesales son improrrogables
Con la anterior legislacin se dispona que 58no se puede pedir el aplazamiento
de diligencia ni de informes forenses, salvo por el actor o por el per%udicado5
(artculo ).2 Le& )*!+#. Con la nueva legislacin procesal constitucional se
es ms ta%ante. los actos procesales deben ser cumplidos en el da & hora en el
que fueron programados. 'i el demandante ni mucho menos el demandado
podr solicitar su prrroga. $sta medida viene %ustificada nuevamente por la
naturaleza sumaria & urgente del proceso constitucional de hbeas corpus. ?in
embargo, este dispositivo legal no puede ser interpretado como si impidiese
reprogramar alguna actuacin procesal que por alguna razn %ustificada no
pudo realizarse. Como &a se coment es un principio que anima el proceso
constitucional el de direccin %udicial (artculo 000 C-C#, lo cual ha supuesto que
el %uez pueda 6por e%emplo6 realizar las actuaciones probatorias que considere
indispensables para la buena solucin de la controversia, sin afectar
irrazonablemente la duracin del proceso (artculo G C-C#. 'uevamente ha&
que hacer necesaria referencia al principio de proporcionalidad o razonabilidad.
Contenido de sentencia fundada
La resolucin que declara fundada la demanda de hbeas corpus dispondr
alguna de las siguientes medidas.
La sentencia que emita el %uez penal en la primera instancia del proceso
constitucional puede fallar fundada o infundada la demanda. ?i falla infundada
la demanda significa o que la amenaza o violacin efectiva del derecho
constitucional no ha ocurrido realmente> o que no se ha acreditado
indubitablemente que la agresin ha ocurrido. ,ebe recordarse que la
afectacin del derecho constitucional debe ser manifiesta debido a que 6como
&a se coment anteriormente6 en los procesos constitucionales no existe etapa
probatoria (artculo G C-C#.
-or el contrario, si la demanda ha sido declara fundada significar que la
amenaza cierta e inminente del derecho constitucional ha ocurrido & que ha
sido convenientemente acreditada. -recisamente por eso es que el %uez
constitucional cuando declare fundada la demanda de hbeas corpus deber
ordenar las medidas correspondientes para hacer posible el cumplimiento
efectivo de la finalidad de los procesos constitucionales. reponer las cosas al
estado anterior de la amenaza o violacin efectiva del derecho constitucional,
en buena cuenta, la salvacin & aseguramiento del derecho constitucional a
trav=s del cese del acto agresor. $stas medidas que ordenar el %uez con esta
finalidad, obviamente, dependern del tipo de afectacin del derecho
constitucional & del tipo de derecho constitucional afectado, & pueden ser
cualquiera de las siguientes.
"# La puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de este derecho>
o
Como se estudi antes, la demanda de hbeas corpus puede presentarse
6entre otros supuestos6 frente a detenciones decretadas o e%ecutadas
irregularmente. $ste supuesto constitu&e la hiptesis tpica de agresin al
derecho a la libertad locomotora de las personas que hace procedente la
demanda de hbeas corpus. ?i finalmente la sentencia declara fundada la
demanda por haberse configurado cualquiera de los estudiados supuestos de
detencin arbitraria, el fallo deber ordenar la inmediata puesta en libertad de
quien ha sufrido la irregular detencin.
# Bue contin<e la situacin de privacin de libertad de acuerdo con las
disposiciones legales aplicables al caso, pero si el Nuez lo considerase
necesario, ordenar cambiar las condiciones de la detencin, sea en el mismo
establecimiento o en otro, o ba%o la custodia de personas distintas de las que
hasta entonces la e%ercan> o
3dems de los tpicos supuestos de Kdetencin arbitraria, el hbeas corpus
procede tambi=n para situaciones en las que se ha agredido entre otros6 el
derecho constitucional a la integridad personal, o el derecho a no ser sometido
a torturas o tratos inhumanos o humillantes, o el derecho a no ser violentado
para obtener declaraciones, o el derecho del detenido o recluso a no ser ob%eto
de un tratamiento carente de razonabilidad & proporcionalidad en la forma &
condiciones en que se cumple la detencin o la pena privativa de libertad.
$s a estos supuestos a los que se refiere el inciso que se comenta ahora. $n
efecto, en las mencionadas hiptesis el %uez penal no podr ordenar la
liberacin del detenido porque la privacin de la libertad ha sido dispuesta de
modo a%ustado a le&. Lo que s deber ordenar es la modificacin de la manera
como se est e%ecutando la detencin o la pena privativa de la libertad, porque
es con la e%ecucin donde se termina en definitiva de vulnerar alguno de los
derechos constitucionales mencionados en el prrafo anterior.
)# Bue la persona privada de libertad sea puesta inmediatamente a disposicin
del Nuez competente, si la agresin se produ%o por haber transcurrido el plazo
legalmente establecido para su detencin> o
Como se estudi antes, la detencin de una persona puede ocurrir por
mandato %udicial o por flagrancia en la comisin del delito. $n uno u otro caso,
la autoridad %udicial slo puede mantener al detenido en sus dependencias por
un plazo determinado. 'ormalmente, la autoridad policial puede mantener
detenida a una persona por 1 horas, transcurridas las cuales debe poner el
detenido a disposicin de la autoridad %udicial correspondiente. $ste plazo ser
de hasta por "* das en caso la detencin se ha&a producido por casos de
terrorismo, espiona%e o trfico ilcito de drogas. ?i vencido cualquiera de estos
dos plazos la autoridad policial no ha cumplido con poner el detenido a
disposicin de la correspondiente autoridad %udicial, procede interponer una
demanda de hbeas corpus. ?i esta es declarada fundada, el %uez debe
ordenar no la liberacin del detenido, sino que =ste sea puesto inmediatamente
a disposicin del %uzgado correspondiente.
$n situaciones como estas son en las que cobra especial significacin la
sumariedad en el proceso constitucional de hbeas corpus, debido a que si el
%uez no act<a con la celeridad & eficacia correspondientes se abre una
peligrosa puerta a la consagracin de reiteradas & temporales agresiones al
derecho a la libertad. $n efecto, puede ocurrir 6& de hecho ha ocurrido con
bastante frecuencia6 que 6por e%emplo6 habi=ndose vencido las 1 horas
previstas de plazo para poner el detenido a disposicin de la autoridad %udicial &
habi=ndose interpuesto la correspondiente demanda constitucional, el %uez
sentenciaba bastantes das despu=s infundada la demanda por sustraccin de
la materia debido a que das antes de emitida la sentencia 6& despu=s de
cumplidas las 1 horas el detenido &a haba pasado a disposicin del %uez
correspondiente. ?in embargo, con el Cdigo -rocesal Constitucional6como &a
se tuvo oportunidad de comentar6 en estos casos el %uez deber declarar
fundada la demanda (segundo prrafo del artculo " C-C#.
1# Bue cese el agravio producido, disponiendo las medidas necesarias para
evitar que el acto vuelva a repetirse
La finalidad de los procesos constitucionales 6digmoslo una vez ms6 es la
salvacin del derecho constitucional a trav=s del cese del acto u omisin que
agravian el mencionado derecho. ?in embargo, en no pocas oportunidades una
efectiva & plena defensa de un derecho constitucional no se agota con la orden
de cese de la agresin al derecho constitucional, sino que exige igualmente se
ordene una serie de medidas dirigidas a evitar que la agresin vuelva a
repetirse. $stas medidas son las que debern ser incluidas por el %uez en su
sentencia cuando exista el riesgo de que vuelva a repetirse la agresin que dio
lugar a la demanda constitucional.
'uevamente ha& que apelar al convencimiento del %uez de la especial
importancia que para la existencia digna de la persona (fin supremo de la
sociedad & del $stado# tiene el respeto & garanta de sus derechos
fundamentales. ; apelar, igualmente, a la conciencia que el %uez pueda detener
de su importantsimo papel en el logro de una vigencia plena de los
mencionados derechos fundamentales.
b# Decurso de apelacin.
3pelacin
?lo es apelable la resolucin que pone fin a la instancia. $l plazo para apelar
es de dos das.
$l recurso de apelacin previsto en el proceso constitucional que es ob%eto de
comentario viene a ser manifestacin del principio constitucional de pluralidad
de instancias que se recoge en el artculo ")G. + C-, el cual se verifica a trav=s
de la previsin de recursos. $n general, los recursos 5son, gen=ricamente
hablando, medios de impugnacin de los actos procesales. Dealizado el acto,
la parte agraviada por =l tiene, dentro de los limites que la le& le confiera,
poderes de impugnacin destinados a promover la revisin del acto & su
eventual modificacin5.
$l recurso de apelacin permite que la controversia resuelta por el %uez inferior
pueda volver a ser examinada por el %uez superior. $s un recurso que podr
emplear quien se sienta per%udicado por la solucin que emita el %uez inferior.
3simismo, 5representa una garanta de los ciudadanos, ba%o tres aspectos. a#
$n cuanto un %uicio reiterado hace, por s mismo, posible la correccin de los
errores. b# $n cuanto los dos %uicios estn confiados a %ueces diferentes. c# $n
cuanto el segundo %uez se presenta como ms autorizado que el primero5.
?in embargo, es claro que en ning<n caso podr existir la certeza de que el
fallo de la impugnacin sea me%or o ms %usto que el fallo apelado. Como se ha
escrito, 58s9i existe un mecanismo en el proceso, que pueda de%ar
profundamente perple%o a quien considere el costo & el rendimiento del mismo,
es sin duda alguna la impugnacin. Cierto que la impugnacin es un remedio
ms gen=rico que la invalidacin, porque act<a no sobre los sntomas sino
sobre la raz del mal, en cuanto ataca el acto por el lado de la %usticia & no por
el de la validez (...#> pero es tambi=n un remedio menos seguro. mientras se
trata de eliminar un acto nulo para colocar en su lugar un acto vlido, la
confrontacin es fcil> pero, en cambio, cuando se sustitu&e un acto por otro,
prescindiendo de su validez, Iqu= garanta existe de que el segundo sea ms
%usto que el primeroJ5.
$sto es verdad. $s cierto que la apelacin por s misma no asegura que el
resultado de la segunda instancia sea el resultado %usto a la controversia
presentada. ?i bien nunca habr certeza, lo que s existen son me%ores
condiciones para que se de una respuesta ms %usta que la respuesta
impugnada. La revisin tiene la venta%a de conocer los hechos probados & los
argumentos esgrimidos por cada una de las partes & en los hechos &
argumentos en los que se ha basado la solucin impugnada> & tambi=n que el
rgano revisor ser siempre colegiado, compuesto al menos por tres miembros.
Cna & otra situacin apuntan a una me%or solucin del caso. Bue esto se llegue
o no a dar realmente es una cuestin que no depende del recurso de apelacin
mismo, sino de otros factores. $n todo caso, es mucho ms probable que la
solucin %usta del caso se de en procesos que admiten revisiones a trav=s de
recursos como el de apelacin, que aquel otro en el que no es posible la
impugnacin.
$n el caso del hbeas corpus, quien se considere afectado 6demandante o
demandado6 por la decisin del %uez penal, puede interponer el recurso de
apelacin ante el mismo %uez para su trmite correspondiente. ?lo es
recurrible la resolucin del %uez que agote la instancia. 'inguna otra resolucin
6de haberla6 puede ser apelada. $l recurso debe presentarse dentro de los dos
das siguientes contados a partir de la notificacin de la resolucin.
/rmite de 3pelacin
0nterpuesta la apelacin el Nuez elevar en el da los autos al ?uperior, quien
resolver el proceso en el plazo de cinco das ba%o responsabilidad. 3 la vista
de la causa los abogados podrn informar.
$n este articulo se contiene el trmite que se ha de seguir con el recurso de
apelacin interpuesto. $l recurso se presenta ante el %uez cu&a resolucin se
pretende apelar. $l %uez tiene la obligacin de elevar a la ?ala penal
correspondiente, el expediente del proceso llevado en su despacho. ,ebe
hacerlo en el mismo da que se presenta, dispone la le&, ba%o responsabilidad.
La ?ala penal tiene cinco das hbiles para resolver el recurso, igualmente ba%o
responsabilidad. $ste plazo se computa desde el da en que la ?ala ha
recepcionado el recurso %unto con el expediente.
La obligacin de elevar los autos al superior es manifestacin del denominado
5efecto devolutivo5 que %unto al 5efecto suspensivo5, son dos caractersticas
presentes en el recurso de apelacin. 5adoptando una terminologa tradicional
a las instituciones modernas, (...# la apelacin tiene dos efectos. ". $fecto
suspensivo, con lo cual quiere significarse la falta normal de e%ecutoriedad en la
sentencia de primer grado durante el t=rmino para apelar & el %uicio de
apelacin. . Mfecto devolutivo, con lo cual quiere significarse el paso del pleito
decidido por el %uez inferior al conocimiento pleno del %uez superiotV, . /anto
uno como otro efecto estn igualmente presentes en la apelacin de la
sentencia que ahora se comenta.
,ebe recordarse que si la sala de segunda instancia resuelve a favor del
demandante, el proceso de hbeas corpus termina ah. ?i resuelve de modo
contrario, el demandante tiene a su alcance el &a comentado recurso de
agravio constitucional (articulo "F C-C#.
?ea que se trate o no del caso de detencin arbitraria, el recurso de apelacin
es procedente solo contra la resolucin que pone fin a la instancia. $l plazo
para interponer dicho medio impugnatorio es de dos das hbiles (Le& '(
)*!+, arto "G#.
Cna vez interpuesto el recurso, el %uez deber remitir los autos, en el da, a la
?ala ?uperior $specializada en lo -enal, la misma que dentro de los dos das
hbiles siguientes se@alar la fecha para la vista de la causa, con citacin de
los abogados. $l plazo para la vista & resolucin no podr ser, por ning<n
motivo, ma&or de cinco das hbiles, ba%o responsabilidad (Le& '( )*!+, arto
!#.
$s pertinente agregar que el arto ! de la Le& '( )*!+, que regula el trmite
del recurso de apelacin, fue modificado por el ,.Leg. '( G!!, el mismo que se
refera a que dicho trmite haba de realizarse ante la ?ala ?uperior (de
,erecho -<blico, $specializada en lo -enal o 7ixta#. ?in embargo, el ,.Leg. '(
G!!, que introdu%o esta modificatoria, fue declarado inconstitucional & de%ado
sin efecto por sentencia del /ribunal Constitucional publicada el 2U"U!!"
($xp. '( !!16!!"60U/C#, por lo que se entiende que el recurso de apelacin se
tramita ante la ?ala ?uperior $specializada en lo -enal, de acuerdo a lo
previsto en el texto original del arto ! de la Le& '( )*!+, conforme ha
quedado expuesto en el prrafo anterior.
3l respecto, cabe agregar que los arts. + & 2 de la D. '( !!+6!!6-C?NL6-N
se refieren a un turno especial de las ?alas -enales para el conocimiento de
los recursos de apelacin de las acciones de hbeas corpus.
c# Decurso extraordinario.
$l arto " de la Le& '( )*!+ estableca la procedencia del recurso de nulidad
si la accin de hbeas corpus hubiera sido denegada en segunda instancia por
la Corte ?uperior. ?in embargo, esta norma fue derogada tcitamente por la 1
disp. trans. de la Le& '( +1)*, desprendi=ndose de los incisos # & )# de dicha
disposicin que ante la denegatoria del hbeas corpus solo procede el recurso
extraordinario contemplado en el arto 1" de dicha le&, reduci=ndose as el
n<mero de instancias %udiciales & pasando a conocimiento del /ribunal
Constitucional la accin de hbeas corpus denegada por la Corte ?uperior en
segunda instancia (Const., arto ! inc. , & Le& '( +1)*, arto 1" prr. "B, &
1fA disp. trans. ines. & )#.
$l recurso extraordinario procede, pues, solo cuando el hbeas corpus ha sido
denegado, siendo el plazo para interponerlo de quince das contados a partir de
la fecha en que es notificada la resolucin denegatoria del hbeas corpus
expedida por la Corte ?uperior (Le& '( +1)*, arto 1" prr. B#.
3s pues, una vez interpuesto el recurso, los autos son remitidos al /ribunal
Constitucional dentro del plazo mximo de cinco das, ba%o responsabilidad
(Le& '( +1)*, arto 1" prr. )B#. $l /ribunal Constitucional se pronuncia sobre
el fondo & la forma del asunto en un plazo mximo de diez das, & el fallo de
este rgano que estime o deniegue el hbeas . corpus agota la %urisdiccin
interna (Le& '( +1)*, arts. 1) & 1*#, pudi=ndose recurrir a los tribunales u
organismos internacionales constituidos seg<n tratados o convenios de los que
es parte el -er< (Const., arto !*#.
3dicionalmente, debe tenerse en cuenta que el /ribunal Constitucional para
conocer en <ltima & definitiva instancia las resoluciones denegatorias de la
accin de hbeas corpus, se constitu&e en dos ?alas con tres miembros cada
una. Las resoluciones requieren tres votos conformes.
$n caso de poder reunirse el n<mero de votos requeridos, cuando ha&a
vacancia o impedimento de uno de sus miembros o para dirimir la discordia, la
?ala en la cual tiene lugar cualquiera de estos supuestos puede recurrir a los
miembros de la otra ?ala, en orden de antigZedad, desde el menos al ms
antiguo &, en <ltimo caso, al -residente del /ribunal (Le& '( 2F*! que
modifica el arto 1 de la Le& '( +1)*, agregndole los prrafos * & +#.
Minalmente, cabe recordar que el /ribunal Constitucional al conocer mediante el
recurso extraordinario de las resoluciones denegatorias de la accin de hbeas
corpus, se pronuncia sobre el fondo & la forma del asunto materia de litis> en
ese sentido, cuando el /ribunal estime que en el procedimiento llevado a cabo,
antes de que el caso llegue para su conocimiento, hubo quebrantamiento de
forma, declara la nulidad de la resolucin, reponiendo el proceso al estado que
tena cuando se cometi el error, disponiendo la devolucin de los autos al
rgano %udicial del que procedieron para que este sustancie la resolucin con
arreglo a derecho (Le& '( +1)*, arto 1#.
d# Decurso de que%a.
-rocede este recurso contra el auto que deniega elevar el recurso
extraordinario al /ribunal Constitucional (Le& '( +1)*, arto 1" prr. 1B#.
$l plazo para interponer el recurso de que%a es de cinco das hbiles siguientes
a la notificacin de la resolucin denegatoria.
La que%a se interpone ante la ?ala que de neg el recurso extraordinario, la
misma que elevar el cuaderno de que%a al /ribunal Constitucional dentro del
tercer da ba%o responsabilidad. $l /ribunal resuelve en el plazo de diez das sin
ms trmite. ?i la que%a se declara fundada se conceder el recurso
extraordinario comunicando simultneamente esta decisin a la ?ala para que
eleve el respectivo expediente dentro del tercer da & con notificacin a las
partes. ?i la que%a se declara inadmisible o improcedente se comunica a la ?ala
de origen & se notifica a las partes (D.3dm. '( """6!!)6-0/C, arts. *" al +"#.
Cabe indicar que el Decurso de Bue%a contra la denegatoria de conceder
recurso extraordinario ante el /ribunal Constitucional, estaba regulado
primigeniamente por la D. 3dm. '( !+6G26-f/C la misma que fuera derogada
tcticamente por la D. 3dm. '( !))6!!)6-f/C, de fecha + de marzo del !!),
norma cu&a existencia fue mu& breve, &a que tambi=n ha sido derogada por la
D. 3dm. '( """6!!)6-f/C, Deglamento 'ormativo del /ribunal Constitucional,
de fecha " de setiembre del !!), actualmente en vigencia.
'o se debe sosla&ar que cuando se trate de casos de omisin de un acto
debido se notificar al responsable de la agresin con el fallo que ordena el
cumplimiento incondicional de dicho acto, concedi=ndole para el cumplimiento
del referido acto el t=rmino de 1 horas, siempre que este plazo no per%udique
el e%ercicio del derecho reconocido por la resolucin final, ba%o apercibimiento
de e%ercitarse la accin penal pertinente si se da el caso> asimismo, el agresor
se har responsable del pago de los da@os & per%uicios que resultaren de este
incumplimiento (Le& '( )*!+, arto 1 & Le& '( *)GF, arto F#.
I%. RELAS PROCESALES ESPECIALES
$n la tramitacin procesal de esta accin, rigen las siguientes reglas
particulares (Le& '( )*!+, arto )#.
a# 'o cabe recusacin alguna, salvo por el per%udicado o actor.
b# 'o caben excusas de los secretarios ni de los %ueces.
c# Los %ueces debern habilitar da & hora para las diligencias procesales.
d# 'o interviene el 7inisterio -<blico, salvo para coad&uvar a la defensa del
per%udicado, como defensor del pueblo.
e# ?e pueden presentar pruebas instrumentales en cualquier estado del
proceso, incluso en la Corte ?uprema.
f# $l %uez o la ?ala ?uperior deber designar de oficio un defensor al recurrente,
si es que este lo solicita, corriendo los gastos por cuenta del $stado.
g# 'o se puede pedir aplazamiento de diligencias ni de informes forenses,
salvo por el actor o por el per%udicado.
$n cuanto a las reglas especiales para la tramitacin de la accin de hbeas
corpus en el caso del delito de terrorismo, aquellas se hallan en el arto + del
,.L. 'S *+*G modificado por la Le& 'S +1F, ; son las . siguientes (La
?entencia del /ribunal Constitucional recada en el $xp.'S !"!6!!)63lf/C,
declar inconstitucional el tipo penal de 5traicin a la patria5, suprimiendo dicha
frase del texto del arto + del ,.L. 'S *+*G#.
a# $l Nuez -enal $specializado de /errorismo es competente para conocer la
accin de hbeas corpus, en su defecto, es competente el Nuez $specializado
en lo -enal (%uez ordinario#.
b# La accin puede ser e%ercida por el propio afectado o por cualquier otra
persona en su nombre. $n este <ltimo caso, el %uez previamente debe proceder
a la debida identificacin del accionante.
c# Cuando varias acciones de garanta se hubieran interpuesto en favor del
mismo ciudadano, ser competente el %uez que conoci la primera.
d# 'o son admisibles las acciones de hbeas corpus sustentadas en los
mismos hechos o causales, materia de un procedimiento en trmite o &a
resuelto.
e# 3dmitida la accin el %uez dispondr la notificacin inmediata al procurador
p<blico encargado de los asuntos de terrorismo & proceder conforme a lo
dispuesto en las Le&es 'Ss. )*!+ & *)GF.
f# $l recurso de apelacin ser de conocimiento de la ?ala ?uperior
$specializada en lo -enal que se encuentre de turno.
g# 'o cabe recusacin ni excusa de los magistrados ni de los auxiliares de
%usticia, salvo los casos taxativos establecidos por la le&.
7odelo "
$xp.. ?ec..
$scrito 'S " Cuaderno principal
?umilla. 3ccin de hbeas corpus
SE&OR JUE' ESPECIALI'ADO EN LO PENAL
333 333, identificada con ,.'.0. ........, con direccin domiciliaria
en 3v. .............................. & con domicilio procesal en la casilla .....
del Lpto. de 'otificaciones del Colegio de 3bogados de Lima> a Cd.
atentamente digo.
Bue, recurro a su despacho a fin de interponer la presente 3CC0[' ,$
4\Q$3? CLD-C? en nombre & representacin de mi cn&uge, don aaa aaa,
quien ha sido detenido arbitrariamente por orden del 7a&or -'- ...................
de la Comisara del distrito de .......,.................. provincia de Lima>
solicitando que se ordene su libertad inmediata, en atencin a los siguientes
fundamentos de hecho & de derecho.
l. "UNDA$ENTOS DE HECHO(
". Con fecha ............ la ... Comisara de la -olica 'acional del -er< del distrito
& provincia antes indicados, curs una citacin para que mi esposo, don aaa
aaa, se apersonara a sus oficinas para prestar su declaracin a fin de
esclarecer los hechos relativos a una supuesta comisin de delito de hurto
denunciado por la presunta agraviada, la empresa .............., en la cual mi
esposo traba%aba como vigilante.
. Cumpliendo con dicha citacin, mi esposo se aperson a rendir su
declaracin, luego de la cual la -olica conclu& que haban indicios que haran
presumir su eventual responsabilidad en los hechos denunciados, ordenando
su detencin inmediata.
). $l caso es que mi esposo ha sido detenido en base a las conclusiones
sub%etivas del oficial que le tom la declaracin, sin que ha&a sido sorprendido
en flagrante delito & sin que exista mandato %udicial de detencin. ; por si fuera
poco, mi esposo se encuentra a la fecha en los calabozos de la referida
Comisara por ms de veinticuatro horas, negndose la -olica a de%arlo en
libertad o a remitirlo a la Miscala o al Nuzgado correspondiente, aduciendo que
a<n faltan tomar otras declaraciones & confeccionar el atestado.
1. -or tal motivo me veo obligada a interponer la presente accin de hbeas
corpus, solicitando a su despacho se sirva adoptar las medidas del caso &
ordenar la inmediata libertad de mi cn&uge don aaa aaa.
II. "UNDA$ENTOS DE DERECHO(
Dema)*a *e H+,ea- Corpu-
". ,etencin arbitraria.6 ,e acuerdo al arto inc. 1 lit. f# de la Constitucin
-oltica & al arto " inc. "! de la Le& de 4beas Corpus & 3mparo (Le& '(
)*!+#, nadie puede ser detenido sino por mandato escrito & motivado del %uez
o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito> en todo caso, el
detenido debe ser puesto a disposicin del Nuzgado que corresponda en el
plazo mximo de veinticuatro horas. ,e no cumplirse esta disposicin la
detencin es arbitraria, como en el presente caso.
. La accin de hbeas corpus.6 Conforme al arto inc. 1 lit. f# de la
Constitucin -oltica & al arto " inc. "! de la Le& '( )*!+, procede la accin
de hbeas corpus en caso de detencin arbitraria, en consecuencia,
habi=ndose configurado dicha detencin arbitraria en el presente caso, la
suscrita interpone la referida accin de garanta a trav=s de este recurso.
). /itular de la accin de hbeas corpus.6 3l amparo de lo dispuesto por el arto
") de la Le& de 4beas Corpus & 3mparo (Le& '( )*!+#, puede e%ercer dicha
accin de garanta la persona per%udicada o cualquier otra en su nombre, sin
necesidad de poder u otras formalidades> por lo que en virtud del referido
dispositivo interpongo la presente accin en nombre & representacin de mi
cn&uge don aaa aaa.
POR TANTO(
3 Cd., ?r. Nuez, solicito admitir la presente accin, tramitarla de acuerdo a su
naturaleza & en su oportunidad declararla MC',3,3, ordenando la inmediata
liberacin del detenido arbitraamente.
L/DL?0 ,0:L.6 ?olicito que una vez concluido el procedimiento de la presente
accin de hbeas corpus, se disponga abrir la correspondiente instruccin a los
responsables, sin per%uicio del pago de la indemnizacin por da@os & per%uicios,
de acuerdo a lo dispuesto por el arto "" de la Le& '( )*!+.
Lima, ....... de
de ......
M0D73
7odelo
$xp.. ?ec..
$scrito 'S " Cuaderno principal
?umilla. 3ccin de hbeas corpus
SE&OR JUE' ESPECIALI'ADO EN LO PENAL
333 333, identificado con ,.'.0. ........, con direccin domiciliaria en
3v. .............................. & con domicilio procesal en la casilla ........... del ,pto. de
'otificaciones del Colegio de 3bogados de Lima> a Cd. atentamente digo.
Bue, recurro a su despacho a fin de interponer la presente 3CC0[' ,$
4\Q$3? CLD-C? en nombre & representacin de mi hermano, don aaa aaa,
quien actualmente se encuentra privado de libertad por la supuesta comisin
de un delito de robo del cual ha sido absuelto> solicitando que se ordene su
libertad inmediata, en atencin a los siguientes fundamentos de hecho & de
derecho.
l. "UNDA$ENTOS DE HECHO.
". Con fecha ............ don ................,.......... denunci a mi hermano don aaa
aaa por la supuesta comisin del delito de robo de veinte equipos de cmputo &
otros bienes muebles, los mismos que habran sido sustrados violentamente
del local comercial de propiedad del denunciante, lugar donde laboraba mi
hermano en calidad de asistente de limpieza.
. -or tal motivo, & luego de las investigaciones preliminares a nivel de la
-olica 'acional & del 7inisterio -<blico, el %uez del.... Nuzgado $specializado
en lo -enal de Lima dict orden de detencin contra mi hermano don aaa aaa &
contra otros tres inculpados, quienes fueron recluidos en el centro penitenciario
de ................., donde actualmente se encuentran privados de libertad.
). Lcurre, ?r. %uez, que el proceso penal iniciado para determinar la autora &
responsabilidad por la comisin del delito denunciado, ha sido resuelto con
fecha ............, mediante sentencia que declara absuelto & libre de
responsabilidad a mi hermano don aaa aaa, & que condena a los otros tres
inculpados en base a las pruebas & diligencias actuadas en el proceso.
1. 'o obstante la sentencia absolutoria expedida a favor de mi hermano & de la
fecha en que la misma ha sido dictada, hasta el momento el centro
penitenciario de ............. no cumple con ponerlo en libertad, por lo que me veo
obligado a interponer la presente accin de hbeas corpus, solicitando a su
despacho se sirva adoptar las medidas del caso & ordenar la inmediata libertad
de mi hermano don aaa aaa.
Dema)*a *e H+,ea- Corpu-
II. "UNDA$ENTOS DE DERECHO(
". ,erecho a ser puesto en libertad.6 ,e acuerdo al arto inc. 1 lit. b# de la
Constitucin -oltica & al arto " inc. "+# de la Le& de 4beas Corpus & 3mparo
(Le& 'S )*!+#, ning<n detenido o procesado puede continuar privado de su
libertad, como ocurre en el presente caso, si ha sido absuelto en el proceso
penal correspondiente, debiendo por tal motivo ser exca rcela do.
. ,etencin arbitraria.6 ,e acuerdo al arto "F de la Le& complementaria de las
disposiciones de la Le& de 4beas Corpus & 3mparo (Le& '( *)GF#, el hecho
de mantener privada de su libertad a una persona cuando existe mandato
%udicial para ponerla en libertad, constitu&e un caso de detencin arbitraria, por
lo que procede la accin de hbeas corpus para ponerla en libertad
inmediatamente.
). La accin de hbeas corpus.6 Conforme al arto inc. 1 lit. b# de la
Constitucin -oltica & al arto " inc. "+# de la Le& 'G )*!+, procede la accin
de hbeas corpus en el caso materia del presente recurso, pues existe una
sentencia absolutoria a favor del agraviado que, asimismo, ordena su
excarcelacin.
1. /itular de la accin de hbeas corpus.6 3l amparo de lo dispuesto por el arto
") de la Le& de 4beas Corpus & 3mparo (Le& '( )*!+#, puede e%ercer dicha
accin de garanta la persona per%udicada o cualquier otra en su nombre, sin
necesidad de poder u otras formalidades> por lo que en virtud del referido
dispositivo interpongo la presente accin en nombre & representacin de mi
hermano don aaa FFF.
POR TANTO(
3 Cd., ?r. Nuez, solicito admitir la presente accin, tramitarla de acuerdo a su
naturaleza &en su oportunidad declararla MC',3,3, ordenando la inmediata
liberacin del detenido.
L/DL?0 ,0:L.6 ?olicito que una vez concluido el procedimiento de la presente
accin de hbeas corpus, se disponga abrir la correspondiente instruccin a los
responsables, sin per%uicio del pago de la indemnizacin por da@os & per%uicios,
de acuerdo a lo dispuesto por el arto "" de la Le& '( )*!+.
Lima, ....... de de ......
M0D73
7odelo )
$xp.. ?ec..
$scrito 'S " Cuaderno principal
?umilla. 3ccin de hbeas corpus
SE&OR JUE' ESPECIALI'ADO EN LO PENAL
333 333, identificado con ,.'.0. ........, con direccin domiciliaria en
3v. ....................,......... & con domicilio procesal en la casilla ........... del Lpto. de
'otificaciones del Colegio de 3bogados de Lima> a Cd. atentamente digo.
Bue, recurro a su despacho a fin de interponer la presente 3CC0[' ,$
4\Q$3? CLD-C?, la misma que diri%o contra el 7a&or -'- adscrito a la
,ivisin de ,elitos contra la Rida, el Cuerpo & ?alud de ..............,55, quien
mantiene en su poder mi pasaporte> solicitando la entrega inmediata del
mismo, en atencin a los siguientes fundamentos de hecho & de derecho.
l. "UNDA$ENTOS DE HECHO(
". Con fecha ............. fui citado a la ,ivisin de ,elitos contra la Rida, el
Cuerpo & la ?alud de ......,......., con el ob%eto de prestar una declaracin en
calidad de testigo, en el marco de las investigaciones que dicha ,ivisin viene
realizando a propsito del delito de homicidio en agravio de quien en vida
fue ...................., cometido presuntamente por ................
. $n el momento de la declaracin, & atendiendo a mi calidad de ciudadano
extran%ero con visa de traba%o en el -er<, me identifiqu= con mi pasaporte
'G ..............., de la Dep<blica de ................. Luego de la declaracin el oficial
encargado de la misma, 7a&or -'- se neg a devolverme el referido
documento argumentando que deba conservarlo hasta concluir con las
declaraciones de los dems testigos & tambi=n para una eventual segunda
declaracin de mi parte, indicndome que retorne al da siguiente para
comunicarme si esta se efectuara o no.
). $l caso es, ?r. %uez, que me he apersonado al local de la mencionada
,ivisin hasta en tres oportunidades & en ninguna de ellas el 7a&or
-'- ............ ha accedido a devolverme mi pasaporte. $s ms, la <ltima vez
que concurr a dicho lugar el oficial en cuestin me manifest que incluso
podra ser detenido, cosa que considero improcedente dada mi calidad de
testigo de los hechos investigados.
1. Como quiera que la situacin no ha variado & es de necesidad imperativa
contar con mi pasaporte como <nico documento para poder identificarme, me
veo obligado a interponer la presente accin de hbeas corpus, solicitando a su
Dema)*a *e H+,ea- Corpu-
despacho se sirva adoptar las medidas del caso & ordenar la inmediata
devolucin de mi pasaporte.
II. "UNDA$ENTOS DE DERECHO(
". ,erecho a no ser privado del pasaporte.6 ,e acuerdo al arto inc. " de la
Constitucin -oltica & al arto " inc. "# de la Le& de 4beas Corpus & 3mparo
(Le& 'S )*!+#, ninguna persona puede ser privada de su pasaporte dentro o
fuera de la Dep<blica.
. La accin de hbeas corpus.6 Conforme al arto inc. " de la Constitucin
-oltica & al arto " inc. "# de la Le& '( )*!+, procede la accin de hbeas
corpus en el caso materia del presente recurso, pues el suscrito ha sido privado
de su pasaporte sin que exista una razn fundada para eUlo.
POR TANTO(
3 Cd., ?r. Nuez, solicito admitir la presente accin, tramitarla de acuerdo a su
naturaleza & en su oportunidad declararla MC',3,3, ordenando la inmediata
devolucin de mi pasaporte.
L/DL?0 ,0:L.6 ?olicito que una vez concluido el procedimiento de la presente
accin de hbeas corpus, se disponga abrir la correspondiente instruccin a los
responsables, sin per%uicio del pago de la indemnizacin por da@os & per%uicios,
de acuerdo a lo dispuesto por el arto "" de la Le& '( )*!+.
Lima, ....... de]]..de......
M0D73