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CORTE AONAL DE JUSTICI

Pi~IMERA SALA DE LO PEAL
1
RECURSO
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SALADE LQPE~AL
JUICiO No.: !j93~.~,9~jI4j tjf~ RESLUCIN No..
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AGRAVIADO:S~aU ~fr~Q~fllPO1&Jfl JB~&ncu~U~ ..
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FECHA INICIO: ~ .A~fl ~ . .( GO ~a~ de
LUGAR OR GEhL~e nc~6S8~e ~id .
FECHA RECEPCIN: 21 -D9-2ou FECHA RESOLUCI: .
FECHA DEVQLU~IN: .. .. . . . .
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CORTE
NACIONAL CE
JUSTICIA
a JUEZ PONENTE
Dr. Wdson Menno Snchez
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CORTE NACIONAL DE JUSTICIA.- SALA ESPECIALIZADA DE LO PENAL.-
Quito, ~ de Junio deI 2012 deI 2012, a las 08h30.-
VISTOS: En calidad de Jueces de la Sala Penal de la Corte Nacional de
Justicia y como miembros del Tribunal sorteado, conforme obra de las razones
actuariales, para el conocimiento y resolucin del recurso de casacin,
interpuesto Pablo Arturo Roldan Bianculli, por estar en desacuerdo, con la
sentencia-dictada por-la Segunda-Sala de- lo PenaL de la Corte Provincial de
Pichincha, con fecha 08 de febrero del 2011, a las 11h18, en la cual, por
considerarlo, autor responsable del delito de Homicidio Inintencional condenan
al Dr. Ramn Oscar Uquillas Freire, y reforman la sentencia dictada por el
Tribunal Cuarto de lo penal de Pichincha y le imponen la pena de sesenta d as
de prisin y costas, daos y perjuicios. Habindose fundamentado el Recurso,
por parte de quien lo interpuso, para resolver el recurso interpuesto, se
considera:
PRIMERO.- JURISDICCIN Y COMPETENCIA.-
Esta Sala Especializada de lo Penal tiene competencia para conocer los
recursos de casacin y revisin en materia penal segn los art culos 184.1 de
la Constitucin de la Repblica del Ecuador, y 186.1 del Cdigo Orgnico de la
Funcin Judicial. Este cuerpo legal en la Segunda Disposicin Transitoria
dispone que: en todo lo relativo a la competencia, organizacin y
funcionamiento de la Corte Nacional de Justicia, este Cdigo entrar en
vigencia a partir de la fecha en que se posesionen los nuevos jueces
nacionales elegidos y nombrados de conformidad con lo establecido en la
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JUSTICIA
JUEZ PONENTE
Dr Wtlson Merino S~nc hez
Constitucin y este Cdigo.
SEGUNDO: VALIDEZ PROCESAL.-
No se observa omisin de solemnidad sustancial, que pudiera acarrear la
nulidad de lo actuado, declarndose su validez.
TERCERO: ANTECEDENTES.-
El d a 02 de marzo del 2009, a las 09:00 aproximadamente, ingres al (
~ quirfano 1 de[ HospitaL Metropolitano, ~~seora Nelly Patricia - Chiriboga
Reyes, para ser intervenida quirrgicamente de dos hernias discales. La
cirug a, segn el Dr. Ramn Oscar Uquillas, durar a cuatro horas
aproximadamente. Como no conclu a la intervencin quirrgica y ya eran las
14:00, los familiares, preocupados por la ausencia de noticias, preguntaron,
momento en que han solicitado a su esposo que consiga 30 personas para que
donaran sangre, ya que su esposa hab a sufrido un desangre, por lo que se
han trasladado al banco de sangre a conseguir 53 pintas de sangre solicitadas.
Mientras esto ocurr a, el seor Pablo Roldn, cnyuge de la seora Chiriboga,
ha recibido una llamada de su hijo Francisco Roldn, pidindole que fuera
urgente a terapia intensiva; que cuando han llegado al lugar, les han cerrado (
las puertas y no los han atendido. Como se pusieron intranquilos y
angustiados por querer ingresar, al no saber qu ocurr a, miembros del
Hospital han llamado a la polic a para que los tranquilicen y desalojen. Como a
las 16:00 ha llegado el primer Agente de policia, al ver que no daban noticias,
el mismo agente ha llamado a otros compaeros para que le ayuden, que a las
17:00 aproximadamente alguien que no se identific, dio la informacin de que
la seora Nelly Patricia Chiriboga Reyes, estaba en la morgue, cuando la
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CORTE
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Dr, WiIson Merino Snchez
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familia pidi informacin de lo sucedido, sealaron que hab a fallecido a las
15:00. Por lo que se piocede a llamar a miembros de la Unidad de
Criminalistica para el respectivo levantamiento del cadver, solicitando adems
la presencia de uno de los Fiscales de turno, al preguntar por el Dr. Uquillas,
mdico que realiz la intervencin, el director del Hospital manifest que no se
encontraba en las instalaciones, y que se hab a retirado del Hospital una vez
terminada la cirug a; por lo que, la Doctora Daniella Camacho Herold, en
~~audiencia. ~iniciar lnstruccin~ Fiscal en
contra de los seores Ramn Oscar Uquillas Freire y Vinicio Pompeyo Salgado
Silva. De lo cual realizada la audiencia de juzgamiento, y valoradas las pruebas
aportadas por las partes, el Tribunal Cuarto de lo Penal de Pichincha, condena
a Ramn Oscar Uquillas Freire, a la pena modificada de ocho d as de prisin
correccional, mas daos y perjuicios; y, a Vinicio Pompeyo Salgado Silva, se la
confirma el estado de inocencia por no existir mrito para condenarle,
sentencia de la cual el acusador particular propone recurso de apelacin,
siendo resuelto por la Segunda Sala de lo Penal de la Corte Provincial de
Justicia de Pichincha, en la cual al momento de resolver, reforma la misma y
( condena al procesado Ramn Oscar Uquillas Freire, a la pena de 60 d as de
prisin, con daos, costas y perjuicios. Por lo que siendo su derecho, el de
impugnar toda resolucin o sentencia del poder judicial, que afecte derechos
fundamentales, el acusador interpone el presente recurso de casacin de la
sentencia emitida por la Sala de lo Penal de la Corte Provincial de Justicia de
Pichincha, a fin de que se case la sentencia impugnada.-
CUARTO. FUNDAMENTACIN DEL RECURSO.-
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____ JUEZ PONENTE
Dr. Wt[son Mertno Sinchez
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En la Sala de audiencias de la Sala Especializada de lo Penal de la Corte
Nacional de Justicia, el d a martes tres de abril del dos mil doce, a las diecisis
horas con veinte minutos, ante los seores doctores: Wilson Merino Snchez,
Jorge M. Blum Carceln y doctor Pal Iiguez R os, Jueces Nacionales de esta
Sala, se llev a efecto la audiencia sealada en autos con la presencia de los
sujetos procesales: el doctor Hctor Gonzalo Silva Hernndez, abogado
defensor del doctor Ramn Oscar Uquillas Freire, doctor ngel Leonardo
. Oviedo Caicedo, abogadodefensor-del acusador- ~
Bianculli; y el doctor Arturo Donoso Castelln, Asesor y Delegado del seor
Fiscal General del Estado:
4.1.- El doctor ngel Leonardo Oviedo Caicedo, abogado defensor del acusador
particular Pablo Roldan Bianculli, quien a fin de fundamentar el recurso, en
s ntesis, manifiesta: ...Acorde con lo establecido en los art culos 349 y 358 del
Cdigo de Procedimiento Penal, presenta el recurso de casacin de la sentencia
dictada por la Segunda Sala de lo Penal, la misma que contraviene expresamente
el art culo 460 del Cdigo Penal y el art culo 408 del Cdigo de Procedimiento
Penal; as como el art. 76.6 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador; esto
es, al contravenir la norma legal obraron contra lo mandado, ordenado, por partes
de la segunda Sala de la lo Penal de la Corte Provincial, que se ha remitido a lo
que dice la sentencia de primera instancia dictada por el Cuarto Tribunal de
Garant as Penales de Pichincha, que declara la culpabilidad del seor UQUILLAS
FREIRE OSCA RAMN, como autor del delito de homicidio inintencional, porque
sin la intencin de atentar contra la vida de quien en vida se llam Patricia
Chiriboga Reyes, por falta de previsin o precaucin sus actuaciones le causaron
el deceso, delito tipificado en el art culo 459 del Cdigo Penal y sancionado por el
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~CICNAL CE
JUSTICIA
a JUEZ PONENTE
Dr WiIson Merino Sdnchez
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art culo 460 de este mismo cuerpo legal, por lo que se le impone la pena modifica
de 8 d as de prisin correccional en mritos de las atenuantes previstas en el
art culo 29, numerales 5, 6 y 7 del Cdigo Penal en relacin con lo establecido en
el art culo 73, por consiguiente se hace obligatorio que se revise estas normas.
Que el art. 73 del Cdigo Penal, seala que la reduccin de penas correccionales
de prisin y multa cuando hay dos o ms circunstancias atenuantes y ninguna
agravante constitutiva o modificatorias de la infraccin, las penas correccionales
de prisin~y~multa~sern reducidas~respectivamente, hasta~ ocho d as~y seis.
dlares de los Estados Unidos de Norteamrica, y podrn los jueces aplicar una
sola de estas penas separadamente, o remplazar la de prisin por multa hasta
doce dlares de los Estados Unidos de Norteamrica, si solo aquella est prescrita
por la ley; por lo que hay que determinar si hubieron o no circunstancias
agravantes, pero las circunstancias agravantes que manifiesta el Cdigo Penal,
hace relacin a los delitos dolosos, es decir a aquellos delitos donde est
intr nseca la intencin de matar a la persona, causarle la muerte, el homicidio
intencional es culposo donde no est presente la intencin de causar la muerte de
la persona; sin embargo por la negligencia, impericia o la inobservancia de las
( normas, se causa la muerte de esa persona; pues si se toma en cuenta que los
delitos dolosos estn encuadrados dentro de las agravantes, por lo que se hace
preciso revisar el art. 30 del Cdigo Penal, para saber que son agravantes y si se
encasillan en la circunstancia investigada; procede a realizar un anlisis de cada
uno de las agravantes contempladas en la referida norma, concluyendo que
ninguna de las agravantes establecidas en el Cdigo Penal, puede encasillarse,
por ser un delito culposo; siendo esto lo que la Segunda Sala de la Corte
Provincial, no observ ni aplic. Seala, que de la misma manera las
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~CIONAL CE
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JUEZ PONENTE
4 Dr. Wi[son Merino Snchci
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circunstancias atenuantes tampoco se encasillan en esta clase de delitos
culposos, pues si se present voluntariamente a la justicia, haciendo uso leg timo
del derecho de defensa, tratando de inducir a error a la Administracin de Justicia,
manifestado que para poder lacerar los grandes vasos, se necesita de un taladro
de enorme potencia para poder taladrar las vrtebras y pasas por un lado hacia
adelante; y que la pinza que se utiliza para esta clase de operaciones es la pinza
de paradeu que no tiene punta, cuando se prob que no se necesitaba de estos
---instrumentosqued&~enevidencia--que~-se-~estabafaltandoa-la--verdadr-yse--
demostr que si se produce la laceracin de los grandes vasos en una operacin
de hernias discales, conforme obra del expediente abundante prueba, sobre la
literatura mdica especializada sobre hernias discales Que tambin se han
inobservado otras normas constitucionales como el art. 362, 182 , 66.1, 32 de la
Constitucin de la Repblica del Ecuador, los art culos 1, 4 y 5 de la Convencin
Americana de derechos de los cuales el Ecuador es asignatario.-
4.2.- El doctor Arturo Donoso Castelln, quien en representacin del Fiscal
General del Estado, manifiesta: Que, cuando se toma una decisin hay que mirar
en la decisin el mayor bien del conglomerado colectivo y social del Estado,
porque lo penal es esencialmente pblico y social, interesa a todos y si el d a de
maana no se pone una situacin en donde se demuestre que la justicia exige el
cumplimiento de cada uno de nosotros en el rol que nos toque cumplir con
responsabilidad, adultez, seriedad, se abre la puerta a la impunidad, se genera un
malestar social, hay una especie de decaimiento moral, la gente, los ciudadanos,
el comn de los mortales creen que no pueden confiar en aquellos que ejercen la
autoridad en los diferentes campos del ejercicio de la autoridad, por eso su
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CORTE
~AClONAL DE
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jUEZ PONENTE
.4, Dr. WiLson Merino S~nchei
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intervencin se centra en solicitar que haya la debida proporcin entre el dao
ocasionado en la forma que en el proceso consta, porque lo contrario se estar a
haciendo una indebida aplicacin de la Ley, aplicar atenuantes, cuando a lo mejor
las atenuantes no pueden operar por ser ejemplificativos; ni las agravantes, no
constitutivas ni modificatorias de la infraccin porque son propias del tipo; sino las
agravantes propiamente dichas
4.3.- El doctor Hctor Gonzlez Silva Hernndez, abogado defensor de Ramn
Oscar Uquillas Freire; que en lo principal, manifiesta: Que el doctor Oscar Alfredo
Uquillas Freire, mdico educado en el exterior obtuvo su t tulo en la Repblica de
Uruguay y su certificado de el de noviembre del 1986, como especialista en
ortopedia y traumatolog a, documento que pone a la vista de la acusacin y la
Fiscal a, de la misma manera incorpor una copia del original legalizado ante
Notario del carnet profesional que le confiere el Colegio de Mdicos de Pichincha,
al doctor Oscar Alfredo Uquillas Freire, como especialidad de ortopedia y
traumatolog a, una vez ms sobre los antecedentes del doctor Alfredo Urquillas,
conferidos por los Juzgados del Distrito Metropolitano de Quito y solo para
confrontar este documento ha solicitado que le proporcionen una copia del carnet
(
mdico otorgado por el Colegio de Medicos de Pichincha, a favor del doctor
Paterman, reconocido cirujano, cuyo antecedentes deben constar en el Colegio
Mdico, para que se le extienda la certificacin, de tal suerte que se ha
demostrado que el doctor Uquillas, es un especialista y no como se lo ha
maltratado una vez ms por parte de la acusacin. Que ha escuchado con
atencin la exposicin del seor doctor de la acusacin particular, como del
doctor Donoso del Ministerio Fiscal, y ninguno de los dos han fundamentado el
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St JUEZ PONENTE
Dr Wi son Merino Snchez
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recurso de casacin, porque en forma alguna han cumplida los 4 requisitos
previas, para la procedencia del recurso de casacin en relacin con las
disposiciones de la violacin de la Ley, porque ninguno de los dos, ha identificado
la sentencia con sealamiento de fecha, d a, hora, fecha de la notificacin, partes
intervinientes en el proceso y sentencia pronunciada, siendo este el primer
requisito; que ninguno de los dos ha hecho una relacin suscinta de los hechos
(
probados en el proceso; ninguno de los dos ha expresado o han indicado la norma
~~----~violada~--la mismaque-debi ser-lgicay-debidamente--fundamentada sobre-la
precisin en el que ayala su recurso y ninguno de los dos ha cumplido en esta
fundamentacin explicando los fundamentos jur dicos del recurso de casacin,
esto es, mencionar las normas violadas para luego recin ingresar en el anlisis
de la violacin de la ley por cualquiera de las tres causales.
QUINTO: MARCO JUR DICO: Es pertinente establecer el marco jur dico,
jurisprudencial y doctrinario para luego analizar el fondo del cuestionamiento a
la sentencia casada: 51.- Normativa Constitucional. 5.1.1.- La Constitucin
de la Repblica, en el art culo 6, consagra que todas las ecuatorianas y los
ecuatorianos son ciudadanos y gozarn de los derechos establecidos en la
Constitucin. El art culo 10 establece que las personas, comunidades, pueblos,
nacionalidades y colectivos, son titulares y gozan de los derechos garantizados
en la Constitucin y en los instrumentos internacionales. El ejercicio de los
derechos se regir por los principios: de exigibilidad en forma individual o
colectiva ante las autoridades competentes; la igualdad y goce de los mismos
derechos, deberes y obligaciones; aplicacin directa e inmediata; no restriccin
de derechos y garant as; aplicacin de la norma e interpretacin que ms
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favorezca a su efectiva vigencia; inalienabilidad, irrenunciabilidad,
indivisibilidad, interdependencia e igual jerarqu a; no exclusin de los derechos
derivados de la dignidad de las personas, pueblos y nacionalidades;
progresividad a travs de normas, jurisprudencia y pol ticas pblicas: respeto
del Estado y hacer respetar los derechos, art culo 11.- 5.1.2.- La Constitucin
reconoce y garantiza la inviolabilidad de la vida, la integridad personal, la
( igualdad formal, la libertad, entre otros, establecidos en los art culos 66,
~Sagarantizael derecho aLaccesa~aiaJustici&~~
y a la tutela efectiva, imparcial y expedita, art culo 75, como parte de los
derechos de proteccin, debiendo aplicarse los principios de inmediacin y
celeridad, sin que las partes en litigio queden en la indefensin y
asegurndolas el derecho al debido proceso, reglas sealadas en el art culo
76, donde las partes, en igualdad de condiciones, ejercen todos y cada uno de
los derechos establecidos en la norma suprema.- 5.1.3.- La Supremac a
Constitucional, consagrado en el art culo 425, coloca a la Carta Magna en la
cspide de la escala de valores a tener en cuenta por el Juzgador, en un
Estado Constitucional de Derechos y Justicia, los Jueces tienen el deber de
velar porque los Derechos y Garant as de los sujetos procesales, se cumplan,
haciendo una interpretacin interpartes de la Constitucin; que no debe
entenderse solo dirigida a cuidar los derechos y garant as de los justiciables;
sino tambin de las v ctimas del delito conforme a lo establecido en el art culo
78; pues, solo as se garantiza el equilibrio que hace posible el Principio de
Universalidad, consagrado en el numeral 2 del art culo 11 ib dem. 5.1.4.- El
art culo 82 de la Constitucin de la Repblica, establece: El Derecho a la
seguridad jur dica se fundamenta en el respeto a la Constitucin y en la
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Dr Wilson Merino Snchez
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existencia de normas jur dicas previas, claras, pblicas y aplicadas por las
autoridades competentes.- 5.1.5.- El sistema procesal es un medio para la
realizacin de la justicia y debe hacer efectivos los principios de simplificacin,
uniformidad, eficacia, inmediacin, celeridad, econom a procesal, as como, la
aplicacin de las garant as del debido proceso, sin sacrificar la justicia por la
omisin de meras formalidades1, principios desarrollados en el Cdigo
Orgnico de la Funcin Judicial, que enfatiza el principio de celeridad2, esto es,
--- -que -la--Administracin de Justiciaser rpida--y--oportuna-tanto en- la
tramitacin, como en la resolucin de la causa y en la ejecucin de lo decidido.-
5.2.- Normativa Sustantiva.- El art culo 459 del cdigo Penal, manifiesta: Es
reo de homicidio inintencional el que ha causado el mal por falta de previsin o
precaucin, pero sin intencin de atentar contra otro. En tanto el art culo 460
del mismo cuerpo legal, establece: El que inintencionalmente hubiese causado
al muerte de otra persona, si el acto no estuviere mas severamente reprimido,
ser penado con prisin de tres meses a dos aos y multa de ocho a treinta y
un dlares de los Estados Unidos de Norteamrica.- 5.3.- Normativa sobre
casacin penal.- Al tenor de lo dispuesto en el art culo 349 del Cdigo de
Procedimiento Penal, el Recurso de Casacin, es un medio impugnatorio, que (
tiene por objeto corregir los errores de derecho que pudiera incurrir el inferior
en la sentencia, por lo que constituye un recurso extraordinario de control de la
legalidad en los fallos de instancia de acuerdo a lo establecido en el art culo 10,
inciso segundo, del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial. 5.4.- Normativa
internacional.-5.4.1.-Convencin Interamericana sobre Derechos
Art culo 169 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.
Art culo 20 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial.
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CQ~TE
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Humanos.- Al respecto es menester referirnos a algunas disposiciones de esta
Convencin: Art culo 4. Derecho a la Vida- 1. Toda persona tiene derecho
a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en
genera4 a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente. Art culo 5. Derecho a la Integridad Personal.- 1. Toda
persona tiene derecho a que se respete su integridad f sica, ps quica y
moral. 2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos-a ~persona privadada libertad-ser tratada con
el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. Art. 8.- Garant as
Judiciales.- 1. Toda persona tiene derecho a ser o da, con las debidas
garant as y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la
determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civii labora4 fiscal o de
cualquier otro carcter. 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a
que se presuma su inocencia, mientras no se establezca legalmente su
culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garant as m nimas: a) derecho del inculpado de ser
asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla
el idioma del juzgado o tribunal; b) comunicacin previa y detallada al inculpado
de la acusacin formulada; c) concesin al inculpado del tiempo y de los
medios adecuados para la preparacin de su defensa; d) derecho del inculpado
de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin
y de comunicarse libre y privadamente con su defensor; e) derecho
irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado,
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NACIONAL ~E
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remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere
por si misma ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley; f)
derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el Tribunal y de
obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que
puedan arrojar luz sobre los hechos; g) derecho a no ser obligado a declarar
contra s mismo, ni a declararse culpable; y, h) derecho de recurrir del fallo ante
Juez o Tribunal superior. 3. La confesin del inculpado solamente es vlida si
e&hecha-sin coaccin~d~ningun&naturaleza; -4 Ebinculpado absuelto por ~
sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por/os mismos hechos. 5.
El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para
preservar los intereses de la justicia.- 5.4.2.- Declaracin Universal de los
Derechos Humanos.- Art. 1.- Todos los seres humanos nacen libres e iguales
en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben
comportarse fraternalmente los unos con los otros. Art culo 3.- Todo individuo
tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona. Art. 8.-
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales
nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
SEXTO.- ANLISIS DEL TRIBUNAL DE LA SALA.-
6.1.- El Recurso de Casacin es extraordinario y formal, las causales para que
opere el recurso, son espec ficas y, en nuestra legislacin, se encuentran
establecidas en el art culo 349 del Cdigo de Procedimiento Penal: El
Recurso de Casacin ser procedente para ante la Corte Nacional de
Justicia, cuando en la sentencia se hubiere violado la ley, ya por
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Dr, Wilson Mermo Sine hez
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contravencin expresa de su texto, por indebida aplicacin, o por errnea
interpretacin. No sern admisibles los pedidos tendientes a volver a
valorarla prueba.3. En relacin al recurso de Casacin, Jorge Enrique Torres
Romero y Manuel Guillermo Puyana Mutis, expresan su criterio diciendo: La
casacin, como un juicio sobre la sentencia que es, no puede entenderse
como una instancia adicional, ni como potestad ilimitada para revisar el
proceso en su totalidad, en sus diversos aspectos fcticos y normativos,
sino como, una fase extraordinaria, limitada y.~excepcional del mismo;~
La casacin, es un instituto judicial consistente en un rgano nico en el
est mulo que, a fin de mantener la exactitud y la uniformidad de la
interpretacin jurisprudencial dada por los tribunales al derecho objetivo,
examina, solo en cuanto a la decisin de las cuestiones de derecho, las
sentencias de los jueces inferiores cuando las mismas son impugnadas
por los interesados mediante un remedio judicial utilizable contra las
sentencias que contengan un error de derecho en la resolucin de
mrito4. Siendo un recurso limitado, permite nicamente el control in jure, lo
que significa que la situacin de hecho fijada en la sentencia es tomada como
(. ya establecida y solo se analizar, si el tribunal habr a incurrido en una lesin al
derecho material o formal.5
6.2.- El recurso de casacin fundamentalmente, es para que los recurrentes
confronten lo que est establecido en la sentencia, y por ello los jueces de
Cdigo de Procedimiento Penal Ecuatoriano.- Art. 349.
CASACIN Y REVISIN PENAL. EVOLUCIN Y GARANTISMO.- Bogot, Colombia, 2008. P. 20.
5CORDOVA, Gabriela E. y PASTOR, Daniel R., Derecho Procesal Penal. Buenos aires-Argentinas, Editores del
Puerto, 200, pp. 466.
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Dr. Wilson Merino S~nehei
casacin tenemos la facultad de corregir los errores de derecho en los cuales
hayan incurrido los juzgadores, a fin de construir una jurisprudencia uniforme y
dar seguridad jur dica a la sociedad, para que los preceptos contenidos en la
Constitucin, en los Tratados Internacionales y en las Leyes del Estado se
puedan cumplir, de manera armnica y que esto lleve a la realizacin del bien
comn.
6.3.- En este sentido corresponde al recurrente, a travs de su fundamentacin
acreditar suficientemente la violacin de la norma jur dica contenida en la
sentencia, a fin de que los jueces de casacin podamos, en merito a los
argumentos tcnicos realizados por el recurrente, y conforme a Derecho,
subsanar la violacin referida, siempre y cuando cuente con la conviccin
necesaria para el caso. Por ello, hay que establecer, que la sola enunciacin de
las normas que se creen violentadas, no constituye fundamentacin tcnica
suficiente, por tanto, no puede ser motivo, para llegar a la anulacin de la
sentencia atacada, ya que la fundamentacin debe contrastar la norma que se
cree violentada, las causales establecidas para la procedencia del recurso y lo
manifestado por el juzgador en la sentencia, a fin de, lograr la certeza de lo
argumentado.
6.4.- En el mbito de los delitos culposos, debemos tener claro que lo
reprochable de la conducta no es la conducta delictiva (cualquiera que llegase
a ser el tipo penal acusado), esto por el nivel de alarma que logra generar en la
sociedad, sino mas bien el resultado obtenido de una accin aunque
consentida, lesiva a un bien jur dico, por el aumento en el riesgo permitido
(inobservancia de normas y/o reglamentos). Es as que siendo el resultado, la
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~Cl0NAL CE
JUSTICIA
jUEZ PONENTE
Dr. Wtlsrjn Mcr~no S~nchc,
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muerte de una persona, el art culo 460 del Cdigo Penal, sanciona el homicidio
sin intensin de causar la muerte de otro, con una pena ms leve que en los
dems casos de delitos contra la vida, ya que, en la especie el elemento
objetivo dolo, no concurre a la accin t pica, ms aun cuando el resultado se
configura del ejercicio de la profesin.
6.5.- En el marco de las actividades quirrgicas, cuando se somete al paciente
a una inte vencin, una operacin (cualquiera que esta sea), el riesgo que se
produzca un resultado fatal es insito a ella, dependiendo de la complejidad y la
naturaleza de la misma, y si esto finalmente acaece, la muerte del paciente,
habr que advertirse, si la actividad del galeno se sujet a la lex artis
Entonces lo que interesa, para poder calificar una conducta como un delito
culposo, es que la conducta haya inobsetvado una norma de cuidado, y que
esta a su vez haya generado un riesgo jur dicamente desaprobado con aptitud
de lesin al bien jur dico tutelado7.
La Iex artis la constituyen los criterios a partir de los cuales, se debe regir un facultativo mdico,
considerndose como mala praxis medica, los casos en los que la actuacin del facultativo no se encuentre
entre los mismos. La lex artis es definida por los propios facultativos mdicos, las universidades, los colegios
de mdicos, academias y sociedades cient ficas que aportan su conocimiento de la ciencia de la medicina y
van estableciendo unas pautas y protocolos a seguir.
La lex artis se refiere al cmo del tratamiento, al procedimiento o mtodo que se ha de seguir. La realizacin
de una intervencin se ajustar a la tcnica correcta y ser conforme, por tanto, a la lex artis cuando no sea
contraria a la tcnica establecida por la indicacin ni al cuidado debido.
El Profesor J. Jornetn se expresa as : Desde el punto de vista jur dico se entiende que ha existido
negligencia profesional, y por lo tanto deben pedirse responsabilidades, cuando el acto mdico ha sido
realizado bajo el concepto de malpraxis. Este trmino se refiere a aquellas circunstancias en las que los
resultados del tratamiento han originado un perjuicio al enfermo, siempre y cuando estos resultados sean
diferentes de los que hubieran conseguido la mayor a de profesionales en las mismas circunstancias.
6 PEA CABRERA FREIRE, A.R.; Derecho Penal, Parte Especial, T. 1. Lima-Per. 2010. pp. 139.
PEA CABRERA FREIRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. 1. Lima-Per. 2010. pp. 83.
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6.6.- Analizada, la sentencia recurrida, las normas penales infringidas, que en
su intervencin, en la audiencia oral, hiciera alusin el defensor del
casacionista; as como las intervenciones de los dems sujetos procesales, se
llega a la conclusin de que la sentencia venida en grado no viola ningn
precepto legal, en las circunstancias en que se anota, segn la fundamentacin
del sentenciado Ramn Oscar Uquillas Freire, en la que manifiesta que se ha
violado la ley, por cuanto no se ha aplicado el art culo 460 y 408 de la
~de la Repblica, de-lo que este Tribunal establece que la
sentencia es motivada, que rene los requisitos del art culo 309 del Cdigo
Adjetivo Penal, que el juzgador cumpli con lo dispuesto en el primer art culo
innumerado colocado a continuacin del art culo 304 del Cdigo Procedimiento
Penal, esto es, que la sentencia se encuentra motivada, que se encuentra
comprobada con certeza la existencia del delito y que el procesado es el
responsable del mismo.
6.7.- La medicina es por esencia una carrera human stica y de servicio. En
general, la medicina tiene uno de tres objetivos: detener la muerte, mejorar la
calidad de vida o rehabilitar al enfermo. Por esto, mostrar las alternativas a los
enfermos es esencial, incluida la bsqueda del mejor momento para intervenir.
En esencia, lo moralmente bueno es la buena voluntad. Con ello no quiere
decir que baste solamente con una buena intencin, pues adems se requiere
colocar todos los medios posibles para que lo bueno tenga efecto.
Los riesgos del tratamiento pueden ser: usuales o esperados y poco usuales o
no esperados. Los primeros son los que pueden presentarse como
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complicacin del procedimiento en s mismo. Los ltimos constituyen
complicaciones inesperadas. Contando con el consentimiento del paciente, que
previamente debe haber recibido toda la informacin necesaria, el mdico est
asumiendo junto al paciente un riesgo calculado al iniciar una terapia o una
intervencin quirrgica y ese riesgo previsto, slo gracias a su capacidad
profesional, podr ser superado con aproximacin cient fica que nicamente
habrn de variar circunstancias externas ajenas o internas del organismo
enfermo.~ Una evaluacin cuidadosa del paciente, en sus aspectos f sico y
emocional, de las condiciones del medio, del efecto estad stico probado de los
medicamentos que piensan emplearse, sin olvidar jams el auto examen sobre
las condiciones personales y profesionales propias, son exigencias para el
clculo del riesgo teraputico o quirrgico. Un excelente cirujano, que por el
acaecimiento de un suceso particular o por el transcurso del tiempo ve
alteradas sus condiciones de motricidad fina, cometer a una irresponsabilidad
si no incluyera esa estimacin del estado f sico de su propia persona en la
valoracin del riesgo. El consentimiento del paciente por s solo no exime al
mdico de responsabilidad por daos ocasionados al organismo del enfermo
en su salud. La firma del consentimiento, por lo tanto, no equivale a una
exoneracin del mdico, pues ante la ley se estar a renunciando a algo a lo que
no se puede renunciar, como lo es el derecho a la salud y la integridad del
organismo. Sin embargo, al haberse calculado el riesgo previsto, los efectos
secundarios del tratamiento y los riesgos que se pueden correr con el mismo,
con base en estudios previos de literatura mdica y en la experiencia del
mismo mdico tratante, se excluye la culpa por negligencia. El mdico no
puede someter a su paciente a riesgos no relacionados con la enfermedad que
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lo aqueja, es decir diferentes a las condiciones patolgicas por las cuales se
lleva a cabo el acto teraputico.
6.8.- para determinar dnde principia y dnde termina la responsabilidad penal
medica, no de be ser ni excesivamente liberal, ni extremadamente severa. Lo
primero llevar a a consagrar la impunidad, lo cual ser a un grave peligro para el (
enfermo; lo segundo, implicar a hacer imposible la practica de la medicina,
porque como en todo acto humano, existe la posibilidad del error. Es necesario
mencionar el concepto de error mdico. ste puede evaluarse en dos aspectos:
El que surge de simple ignorancia, en cuyo caso se deben examinar las
condiciones que llevaron a su ocurrencia. Una de ellas es el denominado
estado de necesidad, que obliga a intervenir a un paciente en estado de
muerte inminente. Por ejemplo, el mdico general en el rea rural que debe
intervenir el abdomen de un herido por arma de fuego en muy mal estado y que
al ingresar a la cavidad abdominal pasa por alto alguna lesin de dif cil
diagnstico intraoperatorio. La otra es la ignorancia atrevida, como acontece en
casos de otro mdico general no calificado para intervenir cirug a ginecolgica
y que, movido por un afn puramente econmico, se aventura en una
operacin que requiere de gran experiencia y en la que se produce una lesin
en la paciente. No se puede pedir a ningn mdico, como no se puede hacer
con ningn otro miembro de la sociedad, el don de la infalibilidad. De lo
contrario, todas las complicaciones posibles y las muertes probables, deber an
ser pagadas por los profesionales de la salud, lo cual es absurdo. Lo que se
juzga no es en realidad un resultado inadecuado, sino si ese resultado se
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J~gc ?iia qa~$~.J~
origina en un acto negligente que no sigue las reglas del arte del momento,
habida cuenta de la disponibilidad de medios y las circunstancias del momento
en el cual se evale el caso. El error se define como un concepto equivocado o
juicio falso, que lleva a una accin desacertada, de la cual se originan
consecuencias perjudiciales. Su concepto es asimilable al de equivocacin,
accin o efecto por el cual se toma una cosa por otra, lo cual ocasiona formas
de interpretacin y caminos de solucin que dan lugar a una conducta errada.
.~Enel plano. jur dicv~el ~ermr~&una fai~aJnterpreiacin deja. realidad y puede
originarse en multitud de circunstancias: a) El conocimiento no se asimila a la
estructura intelectual del individuo (impericia), b) Su aplicacin prctica no se
compagina con la realidad (imprudencia), c) Su utilizacin no sigue parmetros
lgicos aceptados (negligencia). Ser idneo es poseer suficiencia o aptitud para
desempear una funcin, sin que esto implique infalibilidad, es decir, no se
posee la calidad de ausencia de falla, equivocacin o engao. El juicio del
mdico constituye aquella facultad del entendimiento por la cual se conoce y
compara un grupo de manifestaciones cl nicas, con el objeto de seguir una
conducta. En el ejercicio de la medicina se parte de la base de un principio
general de cuidado, el cual implica un aspecto interno (conciencia de las
propias limitaciones y capacidades antes de emprender un acto mdico) y otro
externo (evitar acciones peligrosas y ejercer dentro del riesgo previsto).
6.9.- Siendo en la especie un hecho lesivo, por su resultado, y no por el
designio de causarlo (injusto imprudente o delito culposo), este Tribunal debe,
en merito de velar por la correcta aplicacin de las normas constitucionales y
legales, establecer si la sancin impuesta al sentenciado esta conforme al
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9~gtida ~
delito acusado; si bien es cierto, La vida, es un bien jur dico de primer orden,
de cual dimana el ejercicio de los dems derechos fundamentales, el caso sub
judice, denota el actuar imprudente del sujeto activo de este delito, al no tomar
en consideracin lo que la Lex Artis manda y que ha sido referido en los
considerandos precedentes. As mismo, esta falta de voluntad de irrogar dao
al bien jur dico vida, establece la poca peligrosidad del sentenciado para la
sociedad, siendo as , no podemos dejar de lado, que se trata de una persona
--que~no -requiere~ mayormente de-un~~~intenso proceso-~~rehabilitador~ y que la-
estancia prolongada en prisin producir a estragos en la personalidad del
penado e incurrir amos en una vulneracin de los derechos del acusado,
realizando un uso excesivo del ius puniendi estatal. En cuanto a que debe
aplicarse la proporcionalidad, en este caso creemos, siendo el sistema penal
ecuatoriano, en cuanto a la aplicacin de penas, parcialmente indefinido,
imponiendo para cada caso un m nimo y un mximo, limites que adems estn
sujetos a la concurrencia de atenuantes y/o agravantes, y con reglas
preestablecidas para su aplicacin, por lo que, quien impone una condena, al
hacerlo, debe observar la concurrencia o no de estas circunstancias; en el
presente caso, el juzgador no viol tal proporcionalidad, debido a que la
sancin impuesta est dentro de los limites contemplados dentro de la
normativa penal, as el art culo 460 del Cdigo Penal impone una sancin, la
misma de conformidad a lo dispuesto en el art culo 76.6 de la Constitucin de
la Repblica del Ecuador, en concordancia con el art culo 73 del Cdigo Penal,
no habiendo, en este caso, violacin a la ley que deba ser corregida, v a
Casacin.
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Dr Wilson Merino Snchez
SEPTIMO.- DESICIN DEL TRIBUNAL DE LA SALA.-
Por lo expuesto, este Tribunal de la Sala Especializada de lo Penal de la Corte
Nacional de Justicia, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL
PUEBLO SOBERANO DEL ECUADOR , Y POR AUTORIDAD DE LA
CONSTITUCIN Y LEYES DE LA REPBLICA, de conformidad con lo
establecido en el art culo 358 deI Cdigo de Procedimiento Penal, declara que
el recurso de casacin interpuesto r Pablo Arturo Roldan Bianculli, ES
IMPROCEDENTE; en consecuenc~ , se 1 RECHAZA se dispone devolver el
proceso al Tribunal de origen, pa la eje uci de la entencia.- Cmplase y
Hgase Saber.
41%
l~iJ~ ILSO R .SA HEZ
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CERTIFICO.
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~RIO RELATOR
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\ACIONAL DE
JUSTICIA
JUEZ PONENTE
Dr Wilson Merino Snchez
~gtieR 9~.~
RAZN: En la ciudad de Quito, hoy d a .j1j~fljj~ junio del dos mil doce, a
partir de las diecisiete horas, notifique ~~P~bIetas con la SENTENCIA que
antecede a: FISCAL GENERAL DEL ESTADO, en la casilla judicial No 1207; a
UQUILLAS FREIRE RAMON OSCAR, e la casilla judicial No 110; a SALGADO
SILVIA VINICIO POMPEYO, en la casill jud ial No 314; y, a OABLOA RTURO
ROLDAN, en la casilla judicial No 249.- ertifi O. lo. enmendado corre.
e