Tratados internacionales en el Per

El sistema legislativo en el Per tiene una estructura compleja, semejante a la de

muchos otros derechos nacionales
1
. Esta forma de organizar, jerarquiza en varios
niveles las distintas normas con principios de supraordinacin que van sealando,
en caso de conflicto en el mandato de dos normas, cual debe primar.
Esta jerarquizacin es mejor explicada por Kelsen en su Teora Pura del Derecho:
El orden Jurdico se concibe, en efecto, como una pirmide escalonada, en la que
cada norma recibe su validez de la norma superior. En la cspide de la pirmide
se sita la norma fundamental (Grundnorm), que condiciona la unidad de la
norma pero, la cual, no forma parte del sistema de normas jurdicas, puesto
constituye precisamente su presupuesto
2
.
Ahora, en lo que refiere al tema que nos compete, los tratados internacionales se
encuentran posteriores al Pacta Sunt Servanda, que consiste en la autorizacin

1
RUBIO CORREA, Marcial El Sistema Jurdico, Fondo Editorial de la PUCP, 2009, pg. 115.
2
LVAREZ LONDOO, Luis Historia del Derecho Internacional Pblico, Fundacin Cultural Javeriana,
2006, pg. 234.
que recae sobre los rganos jurdicos singulares para que suscriban tratados y
acuerdos internacionales
3
.
Los tratados son acuerdos que se dan entre un Estado y otro, o con organismos
internacionales. Pueden ser:
- Tratados Bilaterales
- Tratados Multilaterales
Como puede apreciarse hasta ahora, la forma cmo los tratados se insertan
dentro del Derecho, en este caso, peruano, es muy importante porque ello
determina cuales normas internas pueden modificarlos y cules no (Validez
jerrquica)
4
. Por ejemplo: si los tratados tuvieran condicin inferior a la ley,
cualquier ley interna podra dejarles sin efecto.
Teniendo en cuenta lo antes dicho, cabe preguntarse:
Cul es la jerarqua de los Tratados Internacionales dentro del
Ordenamiento Peruano
5
?
La Constitucion de 1993 no aborda sistematicamente el problema de las fuentes
de derecho, a lo ms establece algunos articulos dispersos relativos a los tratados,
su control constitucional y carcter de fuente interpretativa del ordenamiento
juridico.
En tal sentido, en primer lugar es importante ubicar la posicion juridica de los
tratados internacionales, tanto en el sistema constitucional como en el Derecho
internacional, por cuanto constituyen fuentes supremas del derecho peruano,
desde que son normas con mandatos aplicables directamente y exigibles
judicialmente. Sin embargo, no hay una opinion univoca acerca de la jerarquia de
los tratados dentro de la Constitucion y sobre todo en cuanto a su relacin con las

3
MUOZ OSORIO, Laura Sobre la Teora Pura del Derecho y la verdadera pirmide planteada por Hans
Kelsen, Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, pg. 185. En:
[http://biblio.juridicas.unam.mx]
4
RUBIO CORREA, Marcial El Sistema Jurdico, Fondo Editorial de la PUCP, 2009, pg. 129.
5
LANDA ARROYO, Csar Constitucin y Fuentes del Derecho, Palestra Editores, 2006, pgs. 118-119.
leyes pero esta situacion es conflictica, porque la Constitucin de 1993 elimin las
Disposiciones de la Constitucin de 1979, en las que estaba definida la
prevalencia de los tratados sobre las leyes y el rango constitucional de los tratados
de derechos humanos.
De alli, que la Constitucin de 1993, vuelve a replantear el viejo tema de la
primaca o no del tratado sobre la ley, en caso de conflicto de ambas.
Frentea los inconvenient dogmticos y prcticos derivados de las tesis monistas y
dualistas, la posicin constitucional de los tratados viene asumiendo una opcin
mixta, a traves de la tesis de coordinacin. Esta ltima caracteriza al derecho
internacional como un derecho de integracin, sobre la base de la responsabilidad
internacional. As, en funcin de dicha responsabilidad ya no se postula la
derogacin automtica de las normas internas, en caso de conflicto con sus
obligaciones en plano internacional, sino su armonizacin fundamentalmente en
un neoisunaturalismo integrador.
En esta medida, ya no se justifica que el derecho internacional y el derecho
interino constitucional sigan siendo aboradados en forma esttica, al no haber
duda de que las grandes transformalizaciones internas de los Estados repercuten
en el plano internacional, y la nueva realidad en ste as formada provoca cambios
en la evolucin interna y en el ordenamiento constitucional de los Estados
afectados. Esta implicacia reciproca ha generado un nuevo constitucionalismo as
como una apertura a la internacionalizacin de la proteccin de los derechos
humanos. Lo que trae para la dogmtica constitucional consecuencias en un doble
nivel:
- Primero, la sujecin del imperio de la ley al imperio de la supremaca del
tratado internacional, en virtud a la participacin voluntaria de los Estados,
en la formulacin y aprobacin de los tratados internacionales
6
. De este

6
Mediante el proceso de perfeccionamiento interno se procede a la internalizacin de un tratado a la
normativa nacional en virtud de lo dispuesto por los artculos 55, 56 y 57 de la Constitucin Poltica del Per,
la Ley N 26647 y el Reglamento del Congreso de la Repblica. Para ello se requiere el cumplimiento de un
modo, en materia de derechos humanos, se han consolidado las nuevas
posturas en torno a la cuestion clsica de la jerarqua normativa de los
tratados internacionales vigente.

- Segundo, los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Estado
peruano, por pertenecer al ordenamiento jurdico interno
7
, son Derecho
vlido, eficaz y, en consecuencia, inmediatamente aplicable al interior del
pas.
Otra perspectiva puede ser dada por la forma de aprobacin que reciben los
tratados internacionales
8
:
La Contitucin de 1993 establece reglas sobre los tratados que pueden resumirse
en lo siguiente:
- Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado
por el mismo procedimiento que rige la reforma de la Constitucin, antes de
ser ratificado por el Presidente de la Repblica
9
.
En otras palabras, si finalmente resultara que el tratado es incompatible con
la Constitucin, se entendera que la modifica porque adquiere fuerza
normativa de una reforma constitucional.


procedimiento constitucional administrativo para lo cual se contar con la opinin favorable de los
sectores concernidos en la naturaleza del tratado.

7
Constitucin Poltica del Per de 1993, artculo 55: Los tratados celebrados por el Estado y en vigor
forman parte del derecho nacional.
8
RUBIO CORREA, Marcial El Sistema Jurdico, Fondo Editorial de la PUCP, 2009, pg. 130.
9
Constitucin Poltica del Per de 1993, artculo 57: El Presidente de la Repblica puede celebrar o
ratificar tratados o adherir a stos sin el requisito de la aprobacin previa del Congreso en materias no
contempladas en el artculo precedente. En todos esos casos, debe dar cuenta al Congreso.

Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo procedimiento que
rige la reforma de la Constitucin, antes de ser ratificado por el Presidente de la Repblica.

La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de la Repblica, con cargo de dar cuenta al Congreso.
En el caso de los tratados sujetos a aprobacin del Congreso, la denuncia requiere aprobacin previa de
ste.

- El Congreso solo aprobar los tratados que versen sobre las siguientes
materias,
Todo tratado cuya materia no est reservada a la aprobacin del
Congreso, ser aprobado por el Presidente de la Repblica, dando
cuenta al congreso.
- Los tratados forman parte del Derecho nacional.
En otras palabras, se crean tres rangos de tratados, segn la aprobacin que
reciben: uno tendr rango constitucional, otros de ley y, los que aprueba el
Presidente, lo tendrn de decretos supremos.
Dos puntos surgen aqu. El primero es que nosotros estamos convencidos de que
la cuarta dispocisin final de la Constitucin da rango Constitucional a la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y a los tratados y acuerdos
internacionales sobre derechos humanos ratificados por el Per pues la
Constitucin no puede interpretarse a luz de normas inferiores a ella y dicha cuarta
disposicin dice: Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal
de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las
mismas materias ratificadas por el Per. El segundo consiste en que la Ley
26435, todos los tratados, hayan o no requerido la aprobacin del Congreso, son
impugnados mediante la accin de Inconstitucionalidad de las leyes.
Aparentemente esta norma dara rango de ley a los tratados directamente
aprobados por el Presidente de la Repblica pero esto es indiscutiblemente una
interpretacin equivocada desde que el Presidente no los aprueba en ejercicio de
la funcin legislativa. La mejor prueba de ello es que segn el prrafo final del
artculo 5, el Presidente no puede aprobar por s mismo los tratados que exigen
modificacin o derogacin de alguna ley, ni que los que requieren medidas
legislativas para su ejecucin.
Al propio tiempo, se cancela la primaca del tratado sobre la ley en caso de
conflicto. Ahora sus relaciones se regirn por las que corresponden a dos normas
dictadas en distintos momentos y, eventualmente, en distintos rangos.
Sin embargo, los especialistas en Derecho Internacional Pblico han hecho notar
en el Per que se debe obedecer el principio del Derecho Internacional segn el
cual, en caso de conflicto entre un tratado y una ley, debe preferirse la aplicacin
del tratado. Este, obviamente, es un tema abierto a discusin en el Per.

Conclusin
Desde la cada del muro de Berln, los estados latinoamericanos se encuentran
insertos dentro de un progresivo proceso de mundializacin de derecho; este
nuevo orden mundial, se caracteriza por la extensin de dos valores occidentales:
por un lado, la economa libre del mercado y, por otro lado, la democracia y los
derechos humanos. En este escenario, los sistemas juridicos se incardinan
directamente a los postulados de fortalecer el Estado de Derecho y la persona
humana, como a garantizar la seguridad juridica que demanda el campo
internacional.
Si bien la compresin y aplicacin de estos nuevos conceptos bsicos del orden
economico, politico y juridico intenacional no resulta pacfica, en cambio es
ineludible comprenderlas simultaneamente como finalidades y limites del Estado
nacional de Derecho
10
.
En tal sentido, los tratados internacionales son medios de interaccin que, al final,
tienen como propsito promover, de una u otra forma, la integracin de los
Estados para los propositos ya mencionados. Tal es el caso de nuestro
ordenamiento peruano.





10
LANDA ARROYO, Csar Constitucin y Fuentes del Derecho, Palestra Editores, 2006, pgs. 117 y 118.
Convencin de Viena

La Convencin de Viena involucra una serie de acuerdos, sta constituye un
tratado de carcter legislativo que establece principios fundamentales del derecho
internacional contemporneo. Dada la importancia primordial de los tratados como
fuente de obligaciones jurdico-internacionales vinculantes a los Estados, y en
razn de la diversidad y del gran alcance del conjunto de tratados
complementarios que regulan una gran parte de las transacciones entre los
Estados, la presente Convencin puede ser considerada en cierta forma como la
base constitucional de la comunidad internacional de los Estados. No le cede en
importancia ms que a la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas
11
.
Hasta la adopcin de esta Convencin, las reglas de derecho que se referan a los
tratados internacionales estaban contenidas esencialmente dentro de la costumbre
internacional.
Ya desde tiempo atrs se haba visto la necesidad de codificar dichas reglas con
el objeto de poder sistematizarlas y conferirles tambin mayor certidumbre
respecto a la norma consuetudinaria. As, por ejemplo, el derecho de los tratados
fue objeto de un estudio en el proyecto elaborado en 1935 por la Harvard Law
School, sin embargo sta, como algunas otras, no eran sino intentos de
codificacin privada, sin valor alguno respecto a los Estados desde un punto de
vista jurdico. La codificacin oficial, en este terreno, como en otros, deba
presentarse con gran vigor y necesidad, dentro del marco de la Organizacin de
las Naciones Unidas.
1. Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados.-
De las ms resaltantes esta la Convencin de Viena sobre el Derecho de
los Tratados, aprobada el 23 de mayo de 1969, este es un tratado que
verso sobre tratados y que tiene una concepcin de los mismo, entendidos

11
El Tratado de Libre Comercio a la luz del Derecho Internacional, Instituto de Investigaciones Jurdicas,
Mxico, pgs. 172 y 173. En [http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2610/11.pdf]
estos ltimos, como otro procedimiento tcnico de formacin de normas, en
este caso convencionales. Tiene una gran importancia, porque es el
rgimen para regular tal clase de actos jurdicos, razn por la cual sus
normas han sido reconocidas y aplicadas por la jurisprudencia internacional
y por los propios Estados.
As, por ejemplo, la Corte Internacional de Justicia (CIJ) ha fundamentado
parte de sus decisiones sobre algunos de sus preceptos.
Numerosos Estados han tenido en cuenta sus disposiciones para adecuar a
ellas su ordenamiento interno, como es el caso de Espaa, que adhiri a la
Convencin el 2 de mayo de 1972 ya, previamente, haba precedido a una
racionalizacin de la prctica por va reglamentaria en el mbito interno.
Tambin su influjo se advierte en constituciones como la espaola de 1978
y la peruano de 1979.
De igual modo, ciertos Estados, al redactar algunos tratados se han
remitido a sus disposiciones para regular determinados actos, aun cuando
varios de ellos no se han ratificado o adherido a la Convencin de Viena. Lo
cual nos recuerda lo observado por Rafael Nieto, juez de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), en el sentido de que los
tratados celebrados por escrito entre Estados para los cuales la Convencin
de Viena no est en vigencia porque no la han ratificado o adherido a ella,
tambin estn sujetos a aquellas normas que constituyen codificacin de
derecho consuetudinario y a aquellas que, siendo derecho nuevo, se hayan
podido convertir en costumbre.
Y es precisamente dentro del rgimen jurdico de la Convencin de Viena
de 1969 (artculos 31, 32 y 33), donde se encuentran las normas que
regirn en el futuro la interpretacin de los tratados, tal como ya ha
empezado a ocurrir en la CIDH.
2. Interpretacin de los tratados
12

a) Definicin
En el derecho, se ha entendido que la interpretacin jurdica, en sentido
corriente, es un razonamiento, un acto de conocimiento, es decir una
operacin espiritual que tiene por objeto determinar el sentido y el
alcance de un trmino o de una norma jurdica.

Ahora bien, cuando lo que se trata es de interpretar un tratado
internacional. Qu se entiende por tal acto? Segn los profesores
espaoles Julio D. Gonzales y Luis I. Snchez, consiste en la
determinacin y precisin del sentido y alcance de las disposiciones
convencionales, a los fines de estableces el consensus de los Estados
expresado en el tratado.

Para la jurista sovitica L. Calenskaya, interpretar un tratado es
clarificar lo que las partes han acordado en l, o sea, determinar el
sentido de lo expresado en las clusulas

Por lo expuesto, la interpretacin de un tratado se debe entender como
la operacin intelectual que se hace para determinar su sentido.

Y qu se debe entender por el sentido de la ley? Esta cuestin nos
recuerda el mismo problema que se presenta respecto de lo que se
debe entender por el sentido de la ley. Para algunos el sentido de la ley
no puede sino la voluntad del legislador, en tanto que para otros es el
texto de la ley.

Estas dos formas de comprender el sentido de la ley, se encuentra, con
las naturales modificaciones, dentro de la doctrina internacional que

12
MOYANO BONILLA, Csar La interpretacin de los tratados internacionales segn la Convencin de
Viena En:[ http://www10.iadb.org/intal/intalcdi/integracion_latinoamericana/documentos/106-
Estudios_3.pdf]
pretende explicar lo que se deber entender por el sentido de un tratado
internacional.

En efecto, como explica Eduardo Jimnez de Archaga, jurista uruguayo
y el juez de la CIJ, siguiendo a Fitzmaurice, en materia de interpretacin
de tratados, hay dos tendencias o escuelas en juego: una que busca
sobre todo la intencin comn de las partes y la otra que procura fijar
principalmente el sentido ordinario del texto.

En cuanto a lo que se debe entender por el sentido del tratado, para los
efectos de su interpretacin, se impuso, finalmente, la orientacin
doctrinal segn la cual el texto tiene una significacin propia. Por lo
tanto, se debe entender por sentido del tratado, lo que el texto significa
segn el sentido corriente u ordinario de las palabras.

3. Tratados Internacionales
a) La convencin de Viena sobre el Derecho de los tratados es el primer
instrumento jurdico donde se encuentra el concepto de tratado, pues se
omiti en la Convencin sobre Tratados de La Habana, razn por la cual
para determinarlo se requera anteriormente acudir al estudio de la
doctrina o la jurisprudencia internacional.

Dicho instrumento lo define as: ..Se entiende por tratado un acuerdo
internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho
internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms
instrumentos conexos y cualquier sea su denominacin particular
(artculo 2)

Como se puede apreciar este concepto excluye a los tratados que se
acuerden tanto verbalmente como con organismos internacionales.
b) Contexto
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entiende que
el contexto del tratado est constituido por el prembulo, el articulado o
parte dispositiva, los anexos y todo acuerdo que se refiera al tratado,
siempre que haya sido concertado entre las partes mismas y con
ocasin de su celebracin.

De igual modo incluye a aquellos instrumentos encarnados de una o
ms de las partes del tratado, con la condicin de que hayan sido
formulados con ocasin de la celebracin de dicho acto jurdico y
aceptado por las partes.

- Prembulo. Se entiende por prembulo, el discurso preliminar que
suele preceder a las actas jurdicas en el que se exponen los motivos y
las circunstancias de su promulgacin o concertacin.
Tiene como principal funcin coadyuvar a su interpretacin, por lo cual
no se le puede ignorar, porque l permitir determinar, entre otras
cosas, el fin o el propsito que tuvieron las partes al proceder a
concertar tal tratado.

- Articulado. Se denomina tambin parte dispositiva. Est integrado por
las clusulas o normas legales acordadas por los estados negociadores.

- Anexos. Normalmente, en ellos se establecen normas
complementarias al texto del tratado en las que, de forma muy
particularizada, se reglamenta determinadas cuestiones.
4. Mtodos de interpretacin
En el derecho internacional son tres, principalmente, los mtodos que
habitualmente se siguen, como lo corrobora la jurisprudencia de los tribunales
internaciones. Ellos son:
a) Mtodo Teleolgico:
Pone nfasis en el propsito general del tratado al cual se atribuye. Una
existencia propia, independiente del texto y de la intencin original de las
partes.
De esta manera se llenan vacos, se introducen correcciones, los textos se
expanden y completan, siempre que sea en ejecucin del fin y objeto
atribuido al tratado por intrprete.

b) Mtodo subjetivo:
La interpretacin del tratado se hara buscando el espritu general de ste.
Lo que se persigue es determinar la intencin de las partes, para lo cual se
acude fundamentalmente a los trabajos preparatorios, expresin que
designa, principalmente, las actas de las negociaciones y los antecedentes
de stas.

c) Mtodo textual:
Se basa en el texto del tratado, por considerarlo como la expresin
autentica de la intencin de las partes; y que por consiguiente, el punto de
partida y el objeto de la interpretacin es elucidar el sentido del texto, no
investigar ab initio la intencin de las partes.
Conclusin
La importancia de la Convencin de Viena de 1969 radica en el hecho, por dems
significativo, de que la mayora de sus dispositivos codifican lo que hasta entonces
era nicamente derechos consuetudinarios.