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RECURSO : 164/2005 - RESOLUCION : 9608 - SECRETARIA :

REFORMA PROCESAL PENAL
PAGE 6 jpc Concepcin, veintiocho de marzo de dos mil cinco. VISTO Y
TENIENDO PRESENTE: 1.- Que se han elevado estos antecedentes en
apelacin deducida por el Ministerio Pblico en contra de la resolucin que
excluy del Auto de Apertura del Juicio Oral, como pruebas, las
declaraciones de los testigos Anselmo Rodrigo Aguilera Zamorano, Jorge
Gutirrez San Martn, Aniceto Carrasco Valdebenito, Hellmunth Koch Pea,
Roberto Guzmn Lagos y Hugo Candia Varela, para que esta Corte,
revocndola, incorpore a dicho auto de apertura la referida testifical. 2.- Que
la Defensora Penal Pblica a fojas 176 solicit la exclusin en comento, por
no existir constancia que tales testigos hayan prestado declaracin ante el
Ministerio Pblico, lo que importa una trasgresin a diversas disposiciones
legales que en definitiva obligan al Ministerio Pblico a dejar constancia
inmediata de las diligencias practicadas, especialmente las declaraciones
prestadas por los testigos, existiendo una vulneracin del principio de
igualdad de armas, el equilibrio entre Fiscala y Defensa, al dejar a su parte
en la imposibilidad de preparar una debida defensa, al no poder hacer uso del
derecho contemplado en el artculo 332 del Cdigo Procesal Penal y, en
definitiva, quedar expuesto a que los testigos declararan cualquier cosa. En
apoyo de sus peticiones, cita Pactos Internacionales y jurisprudencia de
Cortes de Apelaciones y Tribunales de Garanta. 3.- Que la Fiscala solicita el
rechazo de la exclusin probatoria, en atencin a que el Cdigo Procesal
Penal contempla libertad de prueba, y respecto de la testifical, sta es una
prueba que slo se produce y tendr lugar ante el Tribunal Oral en lo Penal,
por lo que no puede existir una exclusin de prueba que an no se ha
rendido. Por otra parte, lo que la ley exige a la Fiscala es llevar un registro
de las actuaciones y no la obligacin de tomar y llevar declaraciones,
bastando a la Defensa saber sobre qu puntos van a declarar los testigos, por
lo que ninguna inobservancia de garantas constitucionales ni infraccin al
debido proceso puede alegarse por parte de la Defensa, quien podr
contrainterrogar a los testigos de la Fiscala e, incluso, el propio Tribunal
Oral en lo Penal tiene facultades para, eventualmente, excluir pruebas. Esto
consta en el acta precitada, a fojas 177. 4.- Que adherimos al criterio
sustentado por esta Corte de Apelaciones en el Recuso de Nulidad Rol 672005 RPP y por el profesor don Ral Tavolari Oliveros en un Informe en
Derecho evacuado a peticin del Ministerio Pblico, y donde concluyen en la
validez de la prueba de testigos que no han declarado durante la
investigacin practicada por el Ministerio Pblico. 5.- Que, en efecto, en el
Nuevo Proceso Penal ordinario cabe distinguir tres grandes etapas: a) de
investigacin, b) de preparacin del juicio oral y c) de juicio oral. La primera

constituye una fase meramente preparatoria y administrativa, que

bsicamente consiste en la averiguacin preliminar, por parte del Ministerio
Pblico y la Polica, de los hechos denunciados que revistan caracteres de
delito, y cuya funcin primordial es la recopilacin de antecedentes que
permitan fundamentar la formulacin de una acusacin en contra de una
persona por un determinado delito. El nuevo sistema de investigacin no
tiene carcter probatorio, de modo que los actos que durante ella se
desarrollen slo tienen valor informativo para quienes llevan adelante la
persecucin, pero no se constituirn en elementos de prueba susceptibles de
ser valorados en la sentencia en tanto no sean producidos en el juicio oral.
Por ltimo, dicha etapa es desformalizada, por cuanto las actividades no son
desarrolladas por un rgano judicial y no estn sujetas a reglas procesales,
sino que son efectuadas por rganos de carcter administrativo. Los artculos
80 A de la Constitucin Poltica de la Repblica y 1 de la Ley 19.640,
Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, contemplan expresamente la
exclusividad de este deber investigativo. 6.- Que el artculo 181 del Cdigo
Procesal Penal rige en la etapa de investigacin del nuevo proceso penal y no
se aplica a la prueba testimonial en juicio, de manera que atendidas las
caractersticas de esta fase, mencionadas precedentemente, no importa la
obligacin de que todos los testigos que se presentarn al juicio oral deban
tambin hacerlo en la referida etapa investigativa. Sostener lo contrario
significara transformar la investigacin en un verdadero proceso escrito,
vulnerando principios como el de no escrituracin, libertad probatoria y de
inmediacin y otorgar a los antecedentes recopilados por el Fiscal un valor
probatorio que los mismos no tienen, toda vez que ste carece de
competencia jurisdiccional y en nada ello altera el principio de la igualdad
porque la nica etapa para valorar la testimonial es el juicio oral, que es
donde se produce la prueba contradictoria. 7.- Que el Cdigo Procesal Penal,
en el artculo 259 inciso segundo, establece que para el caso que el Fiscal
ofreciere rendir prueba de testigos, deber presentar una lista,
individualizndolos debidamente. A su vez, en el artculo 277 dispone que en
el auto de apertura del juicio oral, deben indicarse las pruebas que se rendirn
en el juicio oral. Observamos que la primera disposicin citada no contempla
como exigencia que los testigos del Ministerio Pblico hayan prestado
declaracin en la fase investigativa, y este argumento de texto abona la
posicin que estamos sosteniendo. Por otro lado, el artculo 295 del Cdigo
del ramo establece la libertad de prueba, sealando que los medios sern
aqullos incorporados en forma legal, y tratndose de un juicio oral, todas las
pruebas slo tienen valor en la medida en que se producen directamente ante
el tribunal, segn se consigna en el artculo 309 del mismo Cdigo. Adems,
el artculo 298 es perentorio al sealar que los testigos deben comparecer a
declarar, lo cual implica que la nica declaracin vlida es la que se presenta
en el juicio. Por ltimo, el artculo 296 establece que la prueba que hubiere
de servir de base a la sentencia deber rendirse durante la audiencia del juicio
oral, salvo las excepciones legales, y el artculo 340 inciso 3 de igual Cdigo
estatuye que el tribunal formar su conviccin sobre la base de la prueba

producida durante el juicio oral. 8.- Que de lo razonado hasta ahora, puede
concluirse que en parte alguna la nueva ley procesal penal ha establecido
perentoriamente que los testigos, previamente a declarar en el juicio oral,
deban haberlo hecho por escrito ante el Fiscal durante la etapa de
investigacin, sin que tampoco pueda aceptarse que en la situacin planteada
se perjudique sensiblemente el derecho de defensa del imputado y se infrinja
a su respecto tal garanta constitucional, al ser incuestionable que el defensor
penal va a tener el tiempo suficiente para estudiar su defensa en relacin a los
testigos que se encuentren en esas circunstancias, en el tiempo que transcurra
entre el auto de apertura del juicio oral debidamente notificado y la audiencia
del juicio oral, contemplada en el artculo 281 del Cdigo Procesal Penal,
audiencia en la que va a poder interrogar a esos testigos para los fines de su
defensa, conforme al artculo 329 del Cdigo del ramo. 9.- Que agregaremos,
por ltimo, que el debido proceso e igualdad de las partes se resguarda
cabalmente aceptando que en la acusacin del artculo 259 del texto procesal
penal puedan incluirse testigos que no declararon en l etapa de investigacin,
en vista del derecho que asiste al acusado de acuerdo al artculo 263 letra c)
del mismo Cdigo, de sealar hasta la vspera del inicio de la audiencia de
preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de dicha audiencia, en
forma verbal, los medios de prueba cuyo examen en el juicio oral solicitare,
en los mismos trminos previstos en el artculo 259. Parece obvio que en la
anotada situaci f3n, el acusado puede ofrecer una testifical ignorada hasta ese
momento por el Ministerio Pblico, de manera que resulta justo concederle a
esta entidad el mismo derecho que puede ejercer en la acusacin del artculo
259 precitado, ya que, en ambos casos, no se produce indefensin de la
contraparte por las razones antes explicadas. Por estas consideraciones y
disposiciones legales citadas, SE REVOCA el auto de apertura del juicio
oral, dictado el dos de marzo en curso, escrito de fojas 187 a fojas 189 vuelta
de esta carpeta judicial, en cuanto no incluy la testimonial ofrecida por el
Ministerio Pblico en la acusacin que rola a fojas 150 de estos antecedentes
y conformada por Anselmo Rodrigo Aguilera Zamorano, Jorge Gutirrez San
Martn, Aniceto Carrasco Valdebenito, Hellmunth Koch Pea, Roberto
Guzmn Lagos y Hugo Candia Varela, y en su lugar se declara que tales
personas quedan incorporadas en dicho auto de apertura como testigos
ofrecidos por el Ministerio Pblico, los que debern ser interrogados respecto
de los puntos sealados para ellos en la aludida acusacin. Se previene que el
Ministro don Freddy I. Vsquez Zavala, concurre a la decisin precedente en
base a sus fundamentos y lo prescrito en el artculo 277 inciso 2 del Cdigo
Procesal Penal que solo admite la apelacin en contra del auto de apertura
del juicio oral, pero estima que la revocacin resuelta debe hacerse extensiva
a la resolucin de 2 de marzo en curso, escrita de fojas 176 a fojas 179 de la
carpeta judicial, eliminando su cuarta reflexin, y mediante la cual se dispuso
la exclusin probatoria en estudio, sea porque as se solicita por el Ministerio
Pblico en el escrito de apelacin de fojas 191, sea porque esta resolucin es
el antecedente que necesariamente condujo a la no inclusin de la testimonial
de la Fiscala en el auto de apertura del juicio oral, todo lo cual solo puede

significar que desde el punto de vista procesal, el destino de ambas

resoluciones va unido de tal manera que la suerte de una depende de la suerte
de la otra. Por lo dems, este criterio permite mantener la congruencia
procesal que debe existir entre la audiencia de preparacin y el
correspondiente auto de apertura, eliminando resoluciones contradictorias.
Lase en la audiencia del da de hoy. Insrtese en el acta correspondiente.
Regstrese y devulvanse los antecedentes al tribunal de origen con su
custodia. Redaccin del Ministro seor Freddy Vsquez Zavala. Rol 1642005 RPP.