Derecho Indiano Trabajo.

NDICE
Prlogo

Captulo 1
EL DERECHO INDIANO, ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS
l. Elementos formativos del derecho indiano
II. Caractersticas del derecho indiano propiamente tal o municipal.

Captulo 2
LA INCORPORACIN DE LAS INDIAS
A LA CORONA CASTELLANA
l. Portugal y Castilla
II. Las bulas alejandrinas
m. La incorporacin de las Indias a la Corona castellana
IV. Calidad jurdica de las Indias frente a la Corona castellana
V. El problema de los justos ttulos
1. La homila de fray Antn de Montesinos
2. La Junta de Burgos
3. Ttulos basados en el derecho comn
4. Fray Bartolom de las Casas
5. Francisco de Vitoria
6. La solucin definitiva del problema de los justos ttulos
7. La polmica de los justos ttulos en Indias

Captulo 3
RGIMEN JURDICO DE LA EXPANSIN CASTELLANA EN INDIAS
I. La hueste indiana
II. Capitulaciones
m. Instrucciones

Captulo 4
GOBIERNO, JUSTICIA, GUERRA Y HACIENDA.
AUTORIDADES METRO POLITANAS
I. Los ramos de la administracin pblica hispano-indiana
II. Autoridades radicadas en Espaa
1. El rey
2. El Real y Supremo Consejo de Indias
A. Integrantes
B. Funciones del Consejo
3. La Casa de Contratacin
A. Integrantes
B. Atribuciones de la Casa de Contratacin

Captulo 5
GOI31ERNO, JUSTICIA, GUERRA Y HACIENDA.
AUTORIDADES RADICADAS EN INDIAS
I. Gobierno de Cristbal Coln (1492-1500)
II. Gobierno de Francisco de Bobadilla (1500-1502)
III. Gobierno de Nicols de Ovando (1502-1509)
IV. Gobierno de Diego Col n (1509-1523)
V. El virrey
1. Caractersticas del cargo
2. Atribuciones de los virreyes:
A Materia de gobierno
B. Materia de justicia
C. Materia de guerra
D. Materia de hacienda
VI. El gobernador
1. Gobernadores y adelantados
2. Clases de gobernadores:
A. Gobernadores por capitulacin
B. Gobernadores por designacin real
C. Gobernadores por eleccin local
D. Gobernadores por compra
E. Presidentes-gobernadores
F. Gobernadores particulares
G. Gobernadores subordinados
3. Disposiciones comunes a los gobernadores
4. Atribuciones de los gobernadores:
A. Materia de gobierno
5. Teniente general de gobernador
VII. Corregidores de espaoles y alcaldes mayores
1. Caractersticas de estos cargos
2. Atribuciones:
A. Materia de gobierno
VIII. Las Reales Audiencias
1. Clasificacin de las Reales Audiencias:
A Audiencias virreinales
B. Audiencias pretoriales
C. Audiencias subordinadas
2. Integrantes:
A. Oidores, caractersticas y prolbiciones
B. Alcaldes del crimen
C. Presidente
D. Fiscal
E. Alguacil mayor de la Audiencia
F. Teniente de gran chanciller
G. Relatores
H. Escribanos de cmara
I. Receptor de penas de cmara, gastos de estrado y justicia y obras pas
J. Tasador y repartidor
K. Receptores ordinarios o del nmero
L. Procuradores del nmero
M. Interpretes
N. Porteros
. Abogados
O. Regente
3. Atribuciones:
A. Materia de justicia
B. Materia de gobierno
IX. El cabildo
1. futegrantes
2. Sesiones del cabildo
3. Bienes del cabildo
4. Atribuciones del cabildo:
A. Urbanismo
B. Otorgamiento de mercedes de tierras y aguas
C. Abastecimiento
D. Aranceles
E. Gremios
F. Registros
G. Salud
H. Educacin
l. Aspectos religiosos
J. Atribuciones judiciales
K. Atribuciones polticas
5. Decadencia del cabildo
6. Juntas de ciudades
X. Oficiales reales
1. Caractersticas
2. Atribuciones

Captulo 6
REFORMAS BORBNICAS
l. Introduccin
II. Las reformas mismas
1. Reformas practicadas en Espaa respecto de la administracin indiana
2. Reformas practicadas en Indias respecto de su administracin:
A. Reformas en gobierno y guerra
B: Reformas en justicia:
a) Instruccin de regentes
b) Real Tribunal de Minera
e) Nuevos tribunales del Consulado
d) Alcaldes de barrio y cuartel
C. Reformas en hacienda y comercio:
a) La intendencia en Espaa
b) La intendencia en Indias
e) Autoridades creadas por el rgimen de intendentes
d) Atribuciones de los intendentes
e) Tribunales de cuentas
f) Re formas al comercio en el siglo XVIII
Captulo 7
FUENTES DEL DERECHO
l. Introduccin
II. La ley
1. La ley me tripolitana:
A. La ley castellana
B. La ley indiana metropolitana:
a) Cartas reales
b) Reales provisiones
e) Reales cdulas
d) Autos acordados del Consejo de Indias
e) Cartas acordadas del Consejo de Indias, de la Cmara y de la Junta de
Guerra de Indias
f) Autos acordados de la Casa de Contratacin
g) Capitulaciones
h) Reales rdenes
i) Reales decretos
C. Proceso recopilador de la legislacin indiana:
a) Concepto de recopilacin
b) Primeros atisbos de recopilacin: Mendoza, Maldonado y Puga
e) Copulada de Velasco y proyecto de Cdigo ovandino
d) Proyectos de recopilacin en Indias: Toledo en Per; Zorita en Mxico
e) Cedulario de Encinas
f) Sumarios de Aguilar y gnesis de la Recopilacin de Leyes de Indias
g) Contenido de la Recopilacin de Leyes de Indias
h) Juicio crtico sobre la Recopilacin de 1680
i) Glosas, comentarios y adicin es a la Recopilacin
j) El proyecto de Nuevo Cdigo de Indias
2. Legislacin criolla:
A. Legislacin secular:
a) Reales provisiones de los virreyes
b) Bandos de virreyes y gobernadores
e) Ordenanzas de virreyes y gobernadores
d) Autos o decretos de virreyes y gobernadores
e) Reales provisiones de las Audiencias
f) Autos acordados de las Audiencias
g) Ordenanzas de los cabildos
B. Legislacin eclesistica

IIl. Costumbre
l. Costumbre criolla
2. Costumbre indgena
IV. La jurisprudencia de los tribunales
V. Jurisprudencia doctrinaria o literatura jurdica

Captulo 8
REGULACIN DE LA IGLESIA EN INDIAS
l. Real Patronato
II. Constitucin del vicariato regio
III. E l regalismo borbnico
IV. Regulacin de la Iglesia en Indias
V. Jurisdiccin eclesistica
VI Tribunal del Santo Oficio de la Inquisicin
Vll. Regulacin de las universidades
Vlll. Derecho cannico indiano

Captulo 9
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO
l. Introduccin
11. Estatuto jurdico de los indios
l. El indio del comn, incapaz relativo
2. El protector y defensor de naturales
3. El corregidor de indios
4. Privilegios de los indios
S. Pueblos de indios
6. La encomienda
A. Encomienda antillana o caribea o encomienda-repartimiento
B. Encomienda mexicana
C. Encomienda clsica o reformada
D. Variedades de la encomienda clsica
7. Repartimientos de trabajadores
8. Instituciones prehispnicas subsistentes
A. Naboras o tapias
B. Yanaconas
C. Mita
9. Esclavitud
III. Estatuto jurdico de los espaoles
1. Deberes
A. Fidelidad
B. Consejo
C. Auxilio
a) Auxilio militar
b) Auxilio econmico
2. Derechos
A. Derecho a un buen gobierno
B. Derecho a una ley justa
C. Derecho de peticin
D. Derecho a la seguridad personal
E. Derecho a la defensa
F. Inviolabilidad de domicilio
G. Inviolabilidad de la correspondencia
H. Libertad de movimiento
3. Garanta del cumplimiento de los derechos
A. Juicio de residencia
B. Visitas
C. Sistema de frenos y contrapesos
D. Correspondencia
E. Medidas de probidad administrativa
F. Apelaciones en materia de gobierno
G. Juicios criminales
4. Nobleza en Indias
IV. Estatuto jurdico de los mestizos
V. Estatuto jurdico de los negros

Captulo 10
REGULACIN ECONMICA DE LAS INDIAS
l. Tierras, agricultura, montes y ganadera
II. Aguas
1. Mercedes de aguas urbanas
2. Mercedes de aguas de riego
3. Mercedes de molinos e ingenios
4. Mercedes de manantiales o jageyes
S. Principios sobre uso y reparto de aguas
III. Minera
IV. Comercio
V. Industria
VI. Pesca
Bibliografa de don Antonio Dougnac Rodrguez

l. INTRODUCCIN
A diferencia del punto de partida d e nuestro sistema jurdico
actual, que es el de la igualdad, establecido en las Constit uciones
Hberales que nos rigen, el de l Antiguo Rgimen - ante rio r a
la Revo lucin francesa y a la Constitucin de Cdiz- se fundamentaba
e n la desigualdad. Y ello era as porque se estimaba
que cada grupo social tena un rol que desempear de ntro de
la comunidad. sta estaba integmda por estados, palabra derivada
d e l derecho roman o, que implica la s ituaci n o condicin
jurdica d e una persona. Al estado se le d enomina estament o en
algunas partes de Espaa. Nobles, eclesisticos y ciudadanos
pertenece n a estados diferentes p o rque es diversa la condicin
de unos y otros. Contribuye a marcar la dife re ncia e ntre ellos la
concepcin cristiana de un cuerpo social. San Pablo se refe ra
a la e structura de la Iglesia como un cuerpo mstico, en que
estando Cristo a la cabeza, los dems cristianos se integraban a
l, co rrespondiendo a cada uno una funcin diferente. Trasladada
esta conce pcin a la sociedad civil, se estima que cada
estado o estamento tie n e una funcin propia que desempear .
A e llo se agrega la influe ncia de Aristteles que se hace fuerte
desde e l siglo XIII , segn la cual conviene distinguir en la
sociedad varios rdenes con funciones esp ecificas. Los miembros
activos de la sociedad sern los n obles, el cle ro y los
hombres buenos de las ciudad es, que con stituirn los brazos
que participen e n las Cortes.
Producido e l descubrimiento y conquista d e buena parte de
las Indias, esta concepcin no d esaparece para explicar la realidad
so ciop o litica del Nuevo Mundo. Pe ro se adapta a las situaciones
ah existentes. So lr.tano se re fiere directamente a esta
interpretacin de la sociedad en su Poltica indiana, lib. 2, cap.
6, nm. 6:
porque segn la doctrina de Platn, Aristteles, Plutarco y los
que los siguen, de todos estos oficios hace la repblica un
cuerpo, compuesto de muchos hombres, como de muchos
miembros que se ayudan y sobrellevan unos a otros: entre los
cuales, a los pastores, labradores y otros oficiales mecnicos,
unos los llaman pies y otros brazos, otros dedos de la misma
repblica, siendo todos en ella forzosos y necesarios, cada uno
en su ministerio, como grave y santamente nos lo da a entender
el apstol San Pablo.
Y al tratar de los indios dice, de acuerdo con la aludida
concepcin corporativa que "si estos pies sustentan y llevan el
peso de todo el cuerpo, al propio cuerpo le importa mirar por
ellos y traerlos bien calzados y guardados y quitar cuantos
tropiezos pudiere haber que les ocasionen cada: pues en ella
peligran los dems miembros y aun la cabeza" (lib. 2, cap. 28,
nm. 21). La ausencia de seoros (salvo excepciones) impide
que nobles y eclesisticos ejerzan un poder poltico. No hay
participacin en las Cortes de los habitantes de las Indias. La
sociedad indiana estar constituida por dos repblicas: la de
espaoles y de indios, a las que se ir agregando paulatinamente
un nivel intermedio -el de los mestizos, cada vez ms numer<r
sos- complicndose todava con la llegada de los africanos en
calidad de esclavos. A diferencia de lo que ocurre en Espaa
donde, tras la expulsin de judos y moriscos, la poblacin es
homognea, en Indias ser la diversidad tnic<reultural la que
prime. La Corona, atenta a esta realidad de gentes dismiles en su
cultura y etnia, dar regulaciones diversas a esos grupos diversos.
11. EsTA1Uf0 JURDICO DE LOS INDIOS
l. El indio del comn, incapaz relativo
Es sabido que cuando hablamos de indios nos estamos refiriendo
a una enorme cantidad de pueblos que tienen niveles
cultur.tles muy diferentes. Pinsese en las altas culturas americanas
-mayas, aztecas, incas- frente a las culturas ms elementales
como la de los fueguinos del sur de Sud'lmrica, conceptuados
entre los pueblos ms primitivos del mundo. Los aborgenes
ESTATIITO DE LAS PERSONAS EN EL D ERECHO INDIANO 315
americanos constituan un mosaico de lenguas , razas, cosmovisiones,
religiones, estructuras sociales, etctera, diferentes.
Como los primeros que se conocieron eran de elemental cultura,
hubo, en un comienzo, dudas sobre cmo tratarlos: algunos
incluso los creyeron amentes. En forma muy tarda, cuando la
Corona castellana ya haba resuelto la situacin de los indios, el
papa Paulo m mediante la bula Sublimis Deus del 2 de junio de
1537, inspirada en una epstola a l dirigida por el dominico
de Mxico el aragons Julin Garcs (1452-1542), obispo de
Tiaxcala, declara que los indios, como verdaderos hombres que
son, estn plenamente capacitados para la fe cristiana y que,
aunque se encuentren fuera de ella, no quedan privados ni
pueden ser desposedos de su libertad ni del dominio de sus
bienes, de modo que libre y lcitamente pueden usar de sus ccr
sas y no deben ser sometidos a servidumbre.
En la Edad Media se consideraba por regla general que los
pueblos que no eran cristianos y carecan de una estructura
poltica dcfmida -similar a la europea- eran susceptibles de
esclavitud. Deca al efecto Egidio Romano que los que no
reconocen a Dios no pueden poseer justamente lo que Dios da.
Que es lo que hicieron los portugueses con los pueblos que
iban descubriendo en su viaje por frica h acia India y es lo
que pretendi hacer Cristbal Coln. Pero haba otra lnea
teolgica, la de Santo Toms de Aquino, para el cual haba una
diferencia entre la ley natural -que se aplica plenamente a los
infieles- y la ley de la gracia -que no se les aplica-, de resultas
de lo cual, stos aunque no conozcan ni practiquen la fe y
cometan cualesquier delitos incluso contra la naturaleza, de
todos modos deban ser respetados en cuanto a su autonoma
para gobernarse y propiedad de sus bienes en que se inclua su
libertad. Vacilante la Corona en un primer momento -permiti
que se vendieran como esclavos los indios trados por Coln,
pero luego hizo retener su importe- su posicin se va a uniformar
en cuanto a que el indgena es vasallo libre de la Corona,
tan libre como un asturiano, un leons o cualquier otro peninsular.
Pero atenta a que frente al europeo la mayor parte de
ellos sola ser objeto de abusos por su desconocimiento del
derecho castellano y del nuevo derecho que se haba ido constituyendo,
lo hizo , para protegerlo, incapaz relativo, asimilndcr
lo en cuanto a derechos a los miserables y rsticos de Castilla .
Desde el derecho romano haba existido e l concepto de perscr
316 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
nas miserables, que requeran de una particular proteccin. Este
tipo de personas aparece en las Partidas de Alfonso X, y a ellos
se asimilar a los indios del comn. Los pleitos de miserables
podan ser ventilados ante las Audiencias constituyendo casos
de Corte. Al igual que los miserables castellanos, los indios van
a estar liberados de la presuncin del conocimiento de la ley,
otorgndoseles diversos privilegios a que nos referiremos ms
adelante (Solrzano, Poltica indiana, lib. 2, cap. 28, nm. 25).
Gozaban, pues, de la misma proteccin que los europeos como
la mujer casada que generalmente no poda actuar en el mundo
del derecho por s misma o el menor que requera de un
representante para los mismos efectos. As tambin el indio del
comn -otro es el trato a los nobles- requera de un representante
para su actuacin jurdica, que es el protector de
naturales.
La libertad del indio se va a ir configurando con fuerza cada
vez mayor. Si en el Requerimiento de Palacios Rubios se permita
someter a esclavitud a los que no acataran el poder del
rey castellano u opusieren dilacin maliciosa (as como a sus
mujeres e hijos), si en la provisin de Granada de 1526 se
contemplaron iguales circunstancias como causales de esclavitud
del indio agregando la de impedir la extraccin de oro u
otras riquezas, en las Leyes Nuevas de 1542, en cambio, se
declarar la general libertad de los indios. Slo circunstancias
muy excepcionales como haba sido la condicin de antropfagos
de los canbales (provisin general de los Reyes Catlicos
de agosto de 1503, que se reitera en 1569); la sumisin y
posterior rebelin de los araucanos o la conversin al islamismo
de los filipinos de Mindanao permitirn su esclavitud (1570).
Hemos dicho que la incapacidad afect a los indios del
comn, toda vez que las dignidades indias como descendientes
de emperadores, reyes o caciques gozaron de capacidad. Prueba
de ello es que, por ejemplo, cuando en Chile en 1580 se
establezcan pueblos de indios con cajas de comunidad sern
administradas por una comisin en que interviene el cacique.
2. El protector y defensor de naturales
El primer protector de naturales que hubo en Indias fue fray
Bart.olom de las Casas, designado en tal cargo en 1516 cuando
acompa a los monjes jernimos.
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 317
En un comienzo (aproximadame nte entre 1529 y 1554) fue
encargo que recay en los obispos, mas por diversas razones
-entre otras, la falta d e tiempo para e llo- se decidi darlo a
seglares. Las o rdenanzas de las Audiencias de Monzn, de 1563,
encargaron a sus fiscales la proteccin del aborigen. En realidad,
el protector general era el fiscal del Consejo de Indias, a
quien representaban en Amrica los referidos fiscales de las
Audiencias. Tal oficio aparecer ms tarde como cargo independiente
de la fiscala, lo que ocurre en diversos lugares: Per
(con especiales normas de Francisco de Toledo), M xico (gracias
a la preocupacin del virrey Luis de Velasco el joven en
1592), Chile (con Garca Hurtado de Mendoza), etctera. Francisco
de Toled o los establece en 1575 tras una visita general
para tasacin de tributos. Crea al efecto un protecto r general,
cercano a s y protectores particulares en las ciudades y provincias.
Re cay el cargo en legos, de capa y espada, de modo que
su titular nec e sitaba contar con un asesor letrado, lo que no
dejaba de produc ir problemas, pues resultaba aqul de.masiado
dependiente del letrado. Tras un mo me nto en que se les suprime,
Felipe n por dispos icin del 10 d e enero de 1589 los
restablece. El jurista Juan de la Rynaga Salazar, oidor m s tarde
en Panam, escribi un m emori al en 1626 instando al establedmiento
de un fi scal protecto r. Decidi la Coro na instituirlos en
1643 en Lima y otras sed es d e Audiencias. Sera n Protectores
letrados, para cuya autoridad les di o el uso de garnacha o tnica
propia d e lo s oidores y fi scales . Se les asimil a estos ltimos;
pero tras un tiempo se dej de nombrarlos, volvindose al antiguo
sistema de los protectores no letrados. Hasta fines del XVD no se
haba logrado tal aspiracin; pero s habr ms tarde estos fisca les
protectores e n algunas partes de Indias como Quito, por ejemplo.
Lo c o rrie nte, sin embargo, fue que al fiscal de la Audie ncia se le
agregase como funcin la de fungir de protector.
El protecto r e ra designado por el virrey o preside nte entre
"personas de edad competente y eje rzan s us oficios con la
cristiandad, limpieza y puntualidad que son obligados, pues han
de amparar y defender a los indios" (Rec. Jnd. 6 , 6 , 1). No
podan se r removidos s in cau sa legtima examinada por la Real
Audie ncia, segn dispuso Felipe lii en 1620. Hubo o rden an zas
para ellos en di versos lugares de Am ri ca. En Chile son dignas
d e destacar las que elab o r en 1593 el g ob ernador Martn
Ga rca Oez de Loyo la, asesinado por los araucan os c in co aos
318 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO TNDIANO
ms tarde. Para el Per el ordenancista virrey Francisco de Toledo
haba dispuesto en Arequipa el 10 de septiembre de 1575
unas disposiciones a cuya calidad se reftri Felipe ll en 1589
cuando deca que "en los reinos del Per se han de dar las
instrucciones a los protectores conforme a las ordenanzas que
hizo el virrey don Francisco de Toledo , aadiendo lo que conforme
a la diferencia de los tiempos conviniere al amparo y
defensa de los indios" (incorporada a Rec. /n.d. 6, 6, 2). En esas
ordenanzas expresaba Toledo que muchos abogados haban
esquilmado a los indios con sus defensas, razn por la que los
caciques haban obligado a sus subalternos a pagar especiales
estipendios. Por ello se haban constituido en diversos lugares
jueces especiales para los indios, que conocieran de sus asuntos
breve y sumariamente. Mas para los que debieran acudir a las
Audiencias y otros tribunales, se les nombr un defensor general
de los naturales para que hiciera las solicitudes y defensas sin
cargo para los indios, pues recibiran un salario por ello. Nombra
Toledo a Baltasar de la Cruz y Azpeitia. De l dependan
diversos defensores en las restantes ciudades. Similares normas
haban sido expedidas en La Plata para el Alto Per el 22 de
diciembre de 1574.
Por regla general en todas las Audiencias deba existir, adems
del protector un abogado y procurador de indios costeados
por la Corona. Se encargaba a los virreyes les dieran grata
audiencia. Los protectores deban informar a los virreyes y
presidentes y stos al Consejo de Indias sobre el estado de los
naturales, su aumento o disminucin, tratamiento de que eran
objeto, si se les daba doctrina, etctera.
En caso que hubiera pleito entre indios ante las Audiencias,
uno de ellos deba ser defendido por el fiscal y el otro por el
protector (Rec. Ind. 6 ,6, 13, basado en disposiciones de Felipe
ll de 1591 y Felipe m de 16 19).
Aunque se ide el cargo de protector vinculndo lo a asuntos
judiciales, tambin le correspondi intervenir extrajudicialmente
en asuntos en que requera el natural de un representante
para la celebracin de contratos laborales, compraventas, etctera,
con espaoles.
3. El corregidor de indios
Aparecen primero en Nueva Espaa, d onde fue cargo destinado
a los no encomenderos y luego en Per. En Nueva Espaa
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 319
fueron creados despus de la abolicin de la primera Audiencia
cuando al mismo tiempo se haba pensado extinguir las encomiendas
y que los indios tributaran directamente a la Corona.
Deban ser personas hbiles y de conciencia que "aun por e l
nombre conozcan los naturales que no son sus seores" . Sus
abusos fueron, sin embargo, grandes. Son jueces legos que
administran justicia a los indios y cuando hay conflictos entre
indios y espaoles. En materia civil conocan de asuntos poco
arduos. Para asuntos criminales les corresponda, en general,
practicar las primeras diligencias debiendo enviar los antecedentes
al corregidor de espaoles ms prximo. De su sentencia
poda apelarse ante e l corregidor de espaoles ms prximo,
ante e l alcalde ordinario del cabildo ms prximo o ante la Real
Audiencia, a voluntad del apelante.
En Chile los hubo establecidos por la Tasa de Martn Ruiz de
Gamboa de 1580, sin embargo no tuvieron el rol importante
que en el Per, donde los emolumentos que reciban, sacados
de los tributos de los indios, eran muy altos.
El virrey Toledo expidi sendas ordenanzas sobre estos corregidores
el 20 de julio de 1579 y el 30 de mayo de 1580. En ellas
se les encargaba el amojonamiento de las tierras de los indios a
fm de evitar conflictos entre s; los repartimientos de indios
para diversos trabajos de guarda d e ganado, beneficio de chacras,
trabajo en obrajes, minas, ingenios de moler metales,
etctera. Las ordenanzas de 1580 son muy completas y van
divididas en 67 captulos. Se expresa en el proemio que indios
y espaoles deban constituir una sola repblica para lo que se
dividen las ciudades en distritos debiendo e xistir en cada uno
de ellos un juez de naturales. Se observa en estas disposiciones
preocupacin: a) por la aculturacin de los indios: por ejemplo,
que no se les permitiera que apretaran las cabezas de los nios;
b) por evitar los abusos de los corregidores d e indios: se les
prohbe tratos y contratos con los aborgenes ; e) por evitar
abusos de los encomenderos: se establecen tasas de tributos y
los corregidores deben procurar que se cumplan; d) por evitar
abusos de los doctrineros: que no les quiten tierras; e) por
evitar abusos de los caciques: que no les cobren ms tributos
que los que se necesitan; que no se les pague a ellos los salarios
que a cada indio compete, el que stos deben recibir en su
propia mano y que no coarten la libertad de matrimonio de sus
sbditos; f> por que los indios efectivamente trabajen: para ello
han de hacerse repartimientos de modo que realicen tareas
tiles, sobre todo en las minas; se encarga al corregidor que
cuide de los huidos a los que hay que castigar, y g) por que las
reducciones o agrupaciones de indios se mantengan adecuadamente:
al efecto el corregidor deba asistir a las reparticiones de
tierras que anualmente hacan los indios y deba impedir que se
fueran de sus "naturalezas".
Garca Hurtado de Mendoza, cuando fue virrey del Per,
expidi el 21 de julio de 1594 unas Ordenanzas de corregidores
de indios, que fueron impresas en Lima, mediante las cuales
se establece una cantidad de prohibiciones que afectan a stos.
Se les prohbe contratar con los indios; hacerlos trabajar en
tierras del corregidor; encargarles ropa o cualquier otro objeto;
usarlos como sirvientes para llevar productos del corregidor en
comercio de un lado a otro; hacer compaas por s o inteq>&
sitas personas con los dueos de obrajes; hacer compaas con
los caciques y vender en plazas, tambos o tiendas productos del
corregidor aunque fuera pan cocido. Slo podan los corregidores
destinar indios al transporte de algunos productos, sobre
todo vino, por particular provisin del virrey, destinndose a
ello una sexta o sptima parte de los tributarios. En 1590 haba
dispuesto visitadores para averiguar el comportamiento de estos
corregidores.
Una real cdula de Felipe II del 23 de diciembre de 1595
incorporada ms tarde a Rec. Ind. 6, 10, 5 mandaba a los
virreyes y gobernadores que ejercieran mucha vigilancia respecto
de los corregidores de indios para que "no traten ni contraten"
y cumpliesen cabalmente con las ordenanzas dadas.
Se atribuye a los muchos abusos de estos corregidores en el
Per la sangrienta insurreccin capitaneada por el mestizo que
se haca llamar Tupac Amaru en pleno siglo XVIII.
4. Privilegios de los indios
Por las dos razones que se han dado ms arriba: de ser los
indios reputados miserables e incapaces relativos, fueron objeto
de una cantidad de privilegios que la Corona les fue concediendo
poco a poco.
Su buen tratamiento fue dispuesto al inicio del encuentro
entre espaoles e indios como lo determin Isabel la Catlica
en su testamento. Ah recordaba a su marido, a su hija Juana y
FSTAlUfO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 321
a su yerno Felipe que la principal intencin al solicitarse las
tierras descubiertas y por descubrir a Alejandro VI haba sido la
evangelizacin de los naturales y les encargaba que "no consientan
ni den lugar a que los indios vecinos y moradores de las
dichas Islas y Tierrafume ganados y por ganar reciban agravio
alguno en sus personas y bienes, mas manden que sean bien y
justamente tratados y si algn agravio han recibido lo remedien
... ". De esta disposicin de la Reina Catlica derivan los
privilegios que se fueron reconociendo a los aborgenes en
diversos momentos.
Uno de los privilegios ms importantes en su favor es el de
presuncin de libertad que estableci la real cdula de 1553
dirigida a la Audiencia de Mxico: "estos tales por la presuncin
que tienen de libertad en su favor, son libres como vasallos
nuestros" (Solrzano, Poltica indiana, lib. 2, cap. 1, nm. 20).
En el aspecto procesal los juicios de los indios constituyen
casos de Corte. stos existan desde la Edad Media en que
ciertos asuntos graves eran sustrados de los jueces corrientes y
eran llevados al rey. Pero no slo casos graves per se sino
tambin otros que, aunque menos trascendentes por la cuanta
o entidad misma lo eran sin embargo por afectar a determinadas
personas que merecen ayuda del monarca, como viudas, hurfanos,
rsticos, miserables. Tal tipo de personas estaban ms expuestas
que otras a abusos de poderosos, gente de influencia o
jurisperitos. En Amrica los ms expuestos a abusos eran los
indios por su falta de expedicin en materia de tramitaciones,
papeles, hasta por no saber darse a entender en la lengua
comnmente empleada -el castellano-. Siendo, entonces, asimilados
a los pobres, sus juicios pueden ser llevados en calidad
de casos de Corte ante las Reales Audiencias. Ello no significa
que todos los juicios de indios fueran vistos por los oidores. La
razn es que se fueron creando diversos tribunales que favorecan
al aborigen. Desde luego, los virreyes y presidentes haban
recibido encargo de tratar personalmente los juicios de los
indios: en Nueva Espaa, por ejemplo, el primer Luis de Velasco
los atenda todos los lunes y mircoles en las maanas y los
viernes por la tarde; a comienzos del siglo XVII funcionaba un
tribunal especial, el juzgado de indios a cuyo frente se encontraba
el virrey y su asesor; ya se ha hablado, por otra parte, de
los corregidores de indios. En consecuencia, estando tan protegidos
por otras vas sta del caso de Corte no siempre fue
necesario que operara, quedando entregado al criterio del indio
o, ms bien, de su protector y defensor el recurrir o no a ella.
No constituan casos de Corte los de cuanta demasiado exigua
ni aquellos en que se enfrentaban dos indios. En todo caso la
llegada a la Audiencia les quedaba expedita por la real cdula
de Felipe Il del 1 O de agosto de 1562, de que se form Rec.
lnd. 6, 10, 18: "si los indios de seoro recibieren algn agravio
del alcalde mayor, justicia u otra cualquier persona, puedan ir
libremente a la Audiencia Real del distrito a dar s u queja, pedir
satisfacci n del agravio y que se les haga justicia y no se les
ponga impedimento".
Otro privilegio procesal del aborigen es el de la in integrum
restitutio. Esta institucin romana, de corte patrimonial, que
favoreca a los menores de edad, prdigos, etctera, en lo
procesal s ignificaba para los indios que podan rendir prueba
aun despus de expirado el trmino probatorio. Hoy se dira
que no operaba con ellos el fenmeno de la preclusin.
Tambin en lo procesal e s t privilegiado el indio en cuanto a
la tramitacin de sus juicios, que deban ser juzgados breve y
sumariamente, lo que se apli caba a asuntos civiles, criminales
y eclesisticos. Era menester, pues, ahorrarle las tramitaciones
de los juicios de espaoles, sobre todo los artculos dilatorios
que muchas veces se introducan maliciosamente.
En relacin a las pruebas, podan presentar documentos o
prestar declaraci n y luego retractarse, e incluso prestar confesin
y desdecirse de lo expresado. Deca SolrL:ano en Poltica
indiana , lib . 2 , cap. 28, nm. 25, que
pueden venir, decir y alegar contra los instrumentos que hubieren
presentado y contra las confesiones que sus abogados hubieren
hecho en los libelos o peticiones y revocarlas no slo in
continenti, sino cada y cuando les convenga y pedir nueva
prueba y presentar nuevos testigos desp us d e hecha la publicaci
n , y en segunda instancia, aunque s ea sobre lo s mis mos
artculos o derech amente contrarios.
Por tal razn se dispuso que, dentro de lo posible, no se los
sometiera a confesin en juicio, por temor al posible perjurio
en que pudieran incurrir.
Sin salimos del terreno procesal hay todava o tros privilegios,
relacionados coh los jucios de residencia, pues, por una parte
"cuando se pusie ren edictos, publicaren y pregonaren las resiESTATUTO
DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 323
dencias, sea de forma que vengan a noticia de los indios para
que puedan pedir justicia de sus agravios con entera libertad"
(Felipe D en 9 de octubre de 1556, incorporado a .Rec. lnd. 5,
15, 28) y, adems, podan presentar cargos aunque estuviera
agotado el periodo respectivo. Los jueces repartidores de obraje
y grana deban ser residenciados "por juez de toda confianza,
que proceda breve y sumariamente en desagravio de los indios,
con la menos costa que sea posible" (Felipe lli en 5 de septiembre
de 1620, incorporado a Rec. Jnd. 5, 15, 13).
En materia penal los delitos cometidos por los indios eran
castigados con mayor benignidad que los cometidos por espaoles
y al revs, los cometidos contra indios deban ser reprimidos
con mayor dureza segn lo dispuso Felipe D el 19 de
diciembre de 1593: "ordenamos y mandamos cwe sean castigados
con mayor rigor los espaoles que injuriaren u ofendieren
o maltrataren a indios que si los mismos delitos se cometiesen
contra espaoles y los declaramos por delitos pblicos", o sea,
perseguibles de oficio (Rec. lnd. 6, 10, 21). Solrzano en su
Poltica, lib. 2, cap. 28, nm. 15 relata que su suegro, Gabriel
Paniagua de Loaysa, siendo gobernador del Cuzco "mand cortar
la mano a un espaol que en su presencia y sin causa
bastante dio una gran bofetada a un cacique ... ". Muy duramente
eran castigados los negros que cometieran delitos contra indios:
si stos haban sido sin efusin de sangre, eran de rigor 100
azotes atado a la picota de la ciudad y si se hubiese producido
derramamiento de sangre, adems de los azotes "sean ejecutadas
en l las penas que segn la calidad y gravedad de la herida
mereciere por derecho y costumbre de estos reinos de Castilla".
En Per y, aplicando tal costumbre en Chile se castig a los negros
que violaran indias con la amputacin de su miembro viril.
En cuanto a procedimiento penal, los indios estn exentos de
la jurisdiccin del Tribunal del Santo Oficio de la Inquisicin.
Ellos son considerados siempre nefitos en la fe por recin
convertidos y por consiguiente no entran en la competencia de
ese tribunal. Tambin en procedimiento penal, se los libera del
otorgamiento de fianza de calumnia al querellarse segn un
captulo de carta del 20 de julio de 1609 contestando a una
duda de la Audiencia de Lima (Solrzano, Poltica indiana, lib.
2, cap. 28, nm. 40).
Un privilegio general que operaba en favor de los indios y
que poda tener consecuencias relevantes tanto civiles como
324 MAN UAL DE HI STO RIA DEL DERECHO INDIANO
c riminales e ra el que "no se presume en e ll os d o lo ni e ngao"
por lo que d e ba probarse fe hacienteme nte a su respecto que
h aban actuado en fo rma maliciosa (Sol rzano, Poltica Indiana,
lib . 2 , cap . 28, nm. 25).
En e l o rde n civil las ventas de biene s d e indios estn som e tidas
a diversas sole m nidades. Cuando se trataba de inmuebles,
e ra n ecesario c umplir con tre inta pregon es, c u ya fmalid ad era
que se asegurara la participacin d e un mayor nme ro de
posibles comprado res y, p o r e nde, e l precio o btenido fuera
me jo r. Para los bienes mue bl es y semovientes t ambi n se d aban
pregones, s ie mpre que s u monto excediese de tre inta p esos de
oro comn, pero de nueve e n nueve das. En el caso de los
refe ridos bienes d e escaso valor, bastaba autorizacin d e l juez
o rdinario . Se lee al efecto en Rec. Jnd. 6 , 1, 27:
cuando los indi os ve ndieren s us bienes races y muebles conforme
a lo que se les permite, triganse a pregn en almoneda
pblica en pres e n c ia de la justicia, los races por trmino de
tre inta das y los muebles por nueve das y lo que de otra forma
se re matare sea de ning n valo r y efecto; y s i pareciere al juez,
por justa causa, abreviar el trmino en cua nto a los b ienes
muebles, lo pod r h acer ...
En c uanto a t estamentos te na n los naturales privilegio de
extende rl os e n fo rma simple ante el cacique y se permita que
sus testigos n o cumplieran con los requis itos que exiga la ley
castellana: por e jemplo podan serlo hasta las mujeres indias.
Proceda tambi n la retractacin d e los indios despu s de
h aber vendido al gn bien si e ll o les hubiera pro ducido lesin
e no rme .
Otro privilegio c ivil era el de estar exentos de tutelas y otras
c argas pblicas (Sol rzano, Poltica indiana, lib. 2 , cap. 28,
n m . 25). Si n o h acan inventari os debiendo h acerlo , se los
li beraba d e p e n a, segn dice Solrzan o e n la mi sma parte.
En m at e ri a minera de acuerdo a las O rdenanzas del Per, los
indios podan registrar la s que e nco ntrara n en un p lazo de tres
meses en c irc unstancia que a los que n o lo eran slo se les daba
treinta dias para h acerl o.
Gozaba n del fue ro de que se les aplicara su derecho ancestral,
d e lo que se h a hablado a l tratar de las fuentes del derecho.
No menos importante es el derecho al reconocimiento de la
nobleza indgena. Fray Bartolom de las Casas afumaba que los
nobles indios eran "tan prncipes e infantes como los de Castilla".
Felipt: 11 por cdula del 26 de febrero de 1557, incorporada
a Rec. Ind. 6, 7, 1 reconoci que
algunos naturales de las Indias eran en tiempo de su infidelidad
caciques y seores de pueblos y porque despus de su conversin
a nuestra santa fe catlica es justo que conserven sus
derechos y el haber venido a nuestra obediencia no los haga de
peor condicin: mandamos a nuestras Reales Audiencias, que si
estos caciques o principales descendientes de los primeros, pretendieren
suceder en aquel gnero de seoro o cacicazgo y
sobre esto pidieren justicia, se la hagan, Uamadas y odas las
partes a quien tocare con toda brevedad.
El 2o. concilio limense de 1565 dispuso, reftrindose a los
curacas que fuesen "tratados con amor y honrosamente". Por
disposicin de 19 de junio de 1558 se declar la competencia
exclusiva de las Audiencias en asuntos de cacicazgos (Rec. /nd.
6, 7, 2), en cuya sucesin se segua la costumbre (Rec. Jnd. 6,
7, 3) aunque hubo opiniones que deban ser de nombramiento
real extrayndoselos de entre los ms capaces, criterio que no
prosper en deftnitiva. El trmino "seores" se fue dejando
de lado por razones polticas -prohibi Carlos 1 su uso el 26 de
febrero de 1538 (Rec. Ind. 6, 7, 5)- y sola hablarse de los
indios nobles tratndolos de principales de libro, principales de
ejecutoria, principales de sangre u otras expresiones similares.
Tenan privilegios de tratamiento, vestimenta (podan vestirse a
la espaola), uso de escudos de armas, estaban exentos de
tributos y servicios personales, son plenamente capaces, son
asimilados a los hidalgos castellanos y los juicios sobre cacicazgos,
como se ha visto, corresponden a las Audiencias. Carlos 1
por disposicin del 22 de febrero de 1549 les asign un fuero
segn el cual
ningn juez ordinario pueda prender cacique ni principal si no
fuere por delito grave y cometido durante el tiempo que el juez
corregidor o alcalde ejerciere jurisdiccin y de esto enve luego
la informacin a la Real Audiencia del distrito; pero si el delito
fuere cometido del tiempo antiguo, o antes que el juez ejerciere
326 MANUAL DE HISTO RIA DEL D ERECHO INDIANO
su jurisdiccin, la justicia dar noticia a la Audiencia y si el juez
fuere persona de las partes y calidades que se requieren para
proceder y hacer justicia, se le podr cometer la causa.
Los cac iques, por su parte, conservaban sus antiguos derec
h os que d e ban series reconocidos:
mandamos que lo s virreyes, Audiencias y gobernadores se inform
en en sus distritos y jurisdiccio nes y procuren s aber en s us
provin c ias qu tributos, s ervicios y vasallajes llevan los caciques,
por qu causa y razn y s i se derivan de la antige dad y heredaro
n d e sus padres percibindo lo con gusto de los indios y legtimo
ttulo o es impues to tirnicame nte contra razn y justicia
en lo que deban d e imponer justicia moderando lo que fuese
desmedido (Rec. lnd. 6, 7 , 8). En cuanto a la jurisdiccin de los
caciques , qued en claro que siempre caba recurso al rey por
corresponde r a ste la "jurisdiccin suprema": en lo criminal
e staba limitada a los delitos que no fueran graves, e. g. los que
mereciesen pena de muerte, mutilacin de miembro u otro
cas tigo atro z (Rec. lnd. 6 , 7 , 13).
En m ateria de hacienda, estaban exentos del tributo de la
alcabala por la venta de sus productos: Rec. Ind. 8, 13, 33.
5. Pueblo s de indios
Como afirm Isabel la Catlica en su testamento, haba sido
la evange lizacin de los indios el motivo fundamental de la
presencia c astell ana en Indias. Pronto se vio que el aislamiento
en que vivan los naturales y su propensi n a la dispersin
impedan la prdica de la fe , razn por la cual se incentiv la
r educci n de los aborgenes a poblados (que por esto tomaron
el nombre de reducciones), que permitira, ade ms, la aculturacin
del natural.
Ya en las instrucciones a Nicols de Ovando se le insista en
la necesidad de congregar a los aborgenes en aldeas. Ello
qued tambin muy en evidencia en las Leyes de Burgos de
1512 que dispusieron el traslado de los indios junto a los
espaoles para que aprendieran de stos el estilo de vida europeo:
"el principal estorbo que tienen [los indios] para no enESTATUTO
mendarse de sus vicios y que la doctrina les aproveche y se
imprima en ellos es tener sus asientos y estancias tan lejos
como los tienen y apartados de los lugares donde viven los
espaoles ... ". Los indios recibiran buenas tierras propias y casas,
construyndoseles, adems, iglesias para que fueran ah
adoctrinados y pudieran cumplir con sus deberes religiosos.
Para evitar su regreso a sus pueblos antiguos, stos serian
quemados. El experimento no result provechoso porque la
cercana de espaoles e indios contribuy a atizar los abusos de
aqullos respecto de stos.
Radicalmente diferente fue la posicin del dominico fray
Pedro de Crdoba, que solicit en 1513 al rey Fernando el
Catlico autorizacin para establecerse en la zona venezolana
de Cuman, donde ningn espaol se haba podido asentar por
las constantes incursiones de los canbales. Se estableceran
pueblos de indios para los que impuso como condicin que
slo los religiosos penetraran en el lugar. Sin embargo, incumpliendo
esta condicin, un navo incursion en la zona y esclaviz
a algunos indgenas ante lo cual se produjo una rebelin
que termin con el martirio de dos religiosos. No cej en su
intento Crdoba, quien encontr eco en algunos franciscanos
reestructurando sus posiciones en 1516. A la larga estos establecimientos
dominicos y franciscanos en Cuman resultaron un
fracaso no por falla de la idea en s sino porque mercaderes y
tratantes de esclavos hacan expediciones de salteo, que enfurecan
a los indios azuzndolos contra los misioneros.
Gran apoyo de Crdoba y colaborador suyo ante la Corte fue
fray Bartolom de las Casas (1474-1566) que, tras el mal resultado
de Cuman, propuso el establecimiento de otro centro
misional con pueblos indios separados de los espaoles en
Guatemala, el que slo pudo ponerse en efecto en 1542. La
separacin respecto de los espaoles era indispensable pues
atribua Las Casas a la cercana de unos y otros todo tipo de
males: a la larga y una vez que los indios hubieran aprendido a
valerse por s mismos, se podrian alzar las prohibiciones de
juntarse. Para promover estos establecimientos acept el obispado
de Chiapas en cuya jurisdiccin se encontraba el lugar
sealado llamado Tierra de Guerra y al que Las Casas denomin
Verapaz. Su xito fue relativo.
De mucho inters es la posicin del obispo de Michoacn
Vasco de Quiroga (c. 1470-1565), llegado a Nueva Espaa en
328 MANUAL DE HISTO RIA DEL D ERECHO INDIANO
1530 como o idor de la segunda Audiencia que ah se estableci.
Hombre de gran cultura, quiso poner en prctica la Utopa de
Toms Moro aprovechando la simplicidad de los aborgenes. la
tierra sera comunit aria, asignndose a cada familia una casa y
jardn propios. El sustento vendra a los indios por la explotacin
de las tierras comunes por espacio de seis horas diarias
debiendo conocer , adems, cada colono una artesana. El resto
del da tres o cuatro frailes instruiran a las 120 familias de
indios en la fe cristiana y en la "v ida en polica", de modo que
se produjera un armnico desarrollo de la vida material y la
espiritual. El primer "hospital-pueblo", Santa Fe, se estableci
hacia 1532 con 200 familias en las cercanas de Mxico, y en
1533 otro a orillas del lago Ptzcuaro en Michoacn. En 1537
recibi e l oficio de obispo de Michoacn y elabor unas ordenanzas
en que la impronta de Moro es muy clara. El xito de
estos experimentos fue enorme y sirvieron de modelo para
otras comunidades religiosas.
En Nueva Espaa, Antonio de Mendoza, el primer virrey,
realiz algunos esfuerzos por reducir a pueblos a indios dispersos
y para incentivarlos se los liber de tributos por diez aos
y no seran encomendables por disposicin de 1551. Otros, que
se hicieron cristianos pagaran medio tributo por dos aos,
norma que fue incorporada a Rec. Ind. 6, 5 , 2. A fmes del siglo
Lui s de Vclasco el Mozo y el conde de Monterrey arbitrarn
medidas m s enrgicas en este sentido.
A la organizacin de las reducciones o pueblos de indios se
refie re el ttulo 3o. del libro 6o. de Rec. Jnd. Deban fundarse
en lu gares do nde hubiera "comodidad de aguas, tierras y montes,
entradas y salidas y labranzas y un ejido de una legua de
largo donde los indios puedan tener sus ganados sin que se
revuelvan con otros espaoles" (ley 8), y sobre todo cerca de
d o nde hubiera minas (ley 1 0). Deban estar alejados de las
estancias de ganados de espaoles para evitar dificultades; en
t odo caso los indios estaban autorizados para matar, sin pena
alguna, el ganado que entrase en su tierra (ley 20). Una vez
establecidos no se los poda cambiar de sitio sin orden real o
de s us representantes (ley 13). Una suerte de expropiacin est
contemplada en la ley 14 que dispone que las apelaciones de
las personas agraviadas con ocasin del establecimiento de pueblos
deba hacen;e ante el Consejo de Indias, debiendo cumplirse
en todo caso con la plantificaci n de aqullos
y porque a los indios se habrn de sealar y dar tierras, aguas y
montes , si se quitaren a espaoles, se les dar justa recompensa
en otea parte y en tal caso se formar una junta con dos o tres
ministros de la Audiencia paca que si algunos se agraviaren, los
oigan en apelacin y hagan reparar el dao sobre que inhibimos
a nuestras Audiencias.
En los pueblos deba h aber iglesia, doctrina a costa de los
tributos respectivos y personal para el servicio religioso: cantores,
sacristn y fiscales (leyes 4, 5, 6 y 7). Estos ltimos,
destinados a convocar a los indios a la doctrina, existen hasta
hoy en la isla d e Chilo en Chile.
La organizacin poltica del pueblo est sealada por la ley 15
que dispona que en pueblos de menos de cuarenta casas
hubiese un alcalde; en los de ms de cuarenta y menos de
ochenta, un alcalde y un regidor; en los de ms de ochenta, dos
alcaldes y dos regidores y en los pueblos muy grandes hasta
dos alcaldes y cuatro regidores, todos indios. La jurisdiccin de
los alcaldes est sealada por la ley 16:
tendrn jurisdiccin los indios alcaldes solamente paca inquiri.r,
prender y traer a lo s delincuentes a la crcel del p ueblo de
espaoles de aquel distrito; pero podrn castigar con un da
de prisin, seis u ocho azotes al indio que faltare a la misa el
da de fiesta o se embriagare o hiciere otea falta semejante, y si
fuere embriaguez de muchos, se ha de castigar con ms rigor; y
dejando a los caciques lo que fuere repartimiento de las mitas de
sus indios . ..
Tambin podan prender a negros y mestizos que causaren
agravios hasta la llegada de la jus ticia ordinaria (ley 17). Por
razones de seguridad para los indios se prohiba vivieran en los
pueblos espaoles, negros, mestizos y mulatos aunque hubieran
comprado tierras en el pueblo (leyes 21 y 22). Los espaoles en
trnsito no podan permanecer ms de un da y los comerciantes
no ms de tres (leyes 23 y 24). En caso de nombrar el
encomendero calpixques o mayordomos de sus encomiendas,
stos deban tener licencia del virrey o Audiencia y rendir fianza
sobre su buen desempeo.
El mayor o menor xito de los pueblos de indios dependi
en alguna medida del inters de los espaoles que los promovieron;
pero tambin vari segn la capacidad de organizarse
330 MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO INDIANO
comunitariamente que tuvieran los aborgenes por tradicin. En
lugares como Chile, donde el indio era altamente individualista
y repudiaba la vida en comn, por ms intentos que se hicieron
entre 1580 y fines del XVIII por agruparlos en pueblos, muy
poco se logr . Bastaba cualquier descuido para que los abandcr
naran y si no podan hacerlo, violentaban de tal manera los
proyectos urbansticos e s paoles (reticulares como los pueblos
de espaoles fundados en Indias) que de agrupaciones armnicas
y geomtricas que daban reducidas a calles interminables
que permitan la vida s e parada que anhelaban estos naturales.
En cambio, en lugares como el imperio incaico, donde los
indios tenan por ancestro prehispnico organizacin en poblados
, stos -tos aillus- continuaron vigentes, debiendo respetarse
la propiedad indgena de las tierras. Situaciones similares
pueden observarse en Nueva Espaa, donde el alto grado de
civilizacin indgena conoci ciudades de compleja organizacin.
Instrucciones dadas al virrey marqus de las Amarillas y a
Teodoro de Croi.x prueban el inters de la Corona por el mantenimiento
de esos asentamientos. No ha de olvidarse al respecto
la disposicin de Carlos 1 del 6 de agosto de 1555 que
permiti la subsistencia de "las leyes y buenas costumbres
que antiguamente tenan los indios p ara su buen gobierno y
polica". Las tierras de los aillus se dividan en tres partes: una
que era trabajada para tributo del inca; otra para mantener el
culto y otra para los propios indgenas de la comunidad, cuyo
producto se divida entre las familias tocando ms a las ms
numerosas.
Se mantuvieron as las llamadas cajas de comunidad destinadas
primitivamente a reunir bienes para estados de necesidad
individuales -viudez, enfermedad, orfandad- o colectivos ~scasez,
terremotos, desastres naturales-. Rec. Ind. 6, 4, 2 estableci
que "en las cajas de comunidad han de entrar todos los
bienes que el cuerpo y coleccin de indios de cada pueblo
tuviere para que de all se gaste lo preciso en beneficio comn
de todos". El fondo de estas cajas se formaba con una contribucin
de real y medio por cada indio ms lo obtenido en los
obrajes o talleres de tejidos y los rditos de censos. En Nueva
Espaa, donde tambin se aplic el sistema, se reemplaz la
contribucin sealada por la obligacin de cada indio de trabajar
anualmente una porcin de tierra de maz de diez brazas por
lado, lo que se aplic a otros lugares de Indias. La cobran7.a y
ESTATIITO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 331
administracin de los bienes de las cajas de comunidad estaba
a cargo de los oficiales reales: Rec. lnd. 6 , 4, 11 y 12. Los
supervit se prestaron a inters asegurndose con censos. Para
velar por el pago de los corridos o intereses se cre el Juzgado
de Censos de Indios constituido por un oidor de cuyas sentencias
se apelaba ante la Audiencia (Rec. lnd. 6, 4, 20 y 21)
incorpo rndose ms tarde al obispo y al oidor decano. Las
Ordenanzas de Intendentes encarg a los subdelegados la administracin
d e las tierras comunes junto con la intervenci n de
las autoridades indgenas, el cumplimiento efectivo del cultivo
de las 1 O brazas d e que se ha hablado y el ingreso de los bienes
a las arcas, de las que los dirigentes indios tenan dos llaves y
una el subdelegado. Una rea l orden de 5 de abril de 1790 volvi
al antiguo s istema establecido en la Rec. l nd.
La organizacin de indios en poblados que mayor xito tuvo
fue , sin duda, la promovida por los jesuitas en Paraguay. La
Compaa, que h aba tomado contacto con esa zona desde
1588, cre una provincia jesuita en 1604 y obtuvo autorizac in
para instalarse e n la zona de Guair (hoy Paran en Brnsil) en
1609. El provincial Diego d e Torres Bo llo organiz estos asentamientos
c uya ftnalidad era por una parte la evangelizacin,
pero por otra impe dir los avances de los bandeirantes esclavistas
que sometan a los indgenas y obtener una salida hacia el
Atlntico. Otro grupo evangelizara a los guaicures al norte de
Asuncin facilitando as la comunicacin con el Per a travs
del Chaco, lo que no se logr . Todo ello se h aca con a utorizacin
real y en contacto con el gobernador paraguayo. Las
embestidas esclavistas fueron particularmente intensas en los
primeros tres decenios del XVU al punto que alrededor de
60,000 indios ya civilizados fue ron vendidos como esclavos eh
el rea portuguesa. Ello movi a los jesuitas a abandonar esa
regin lo que, a s u vez, origin el d espu eble de dos ciudades
espaolas, dirigindose a la actual provincia argentina de Misiones.
Ocuparon ms tarde parte de lo que hoy es Ro Grande do
Sul y Uruguay. La luc ha con los bandeirantes oblig a dar
instruccin militar a los guaranes, que e n Mboror e n 1641
infligieron s erias derrotas a los invasores. Al sur del Chaco
estuvieron los jesuitas en las cercanas del ro Sa lado entre Santa
Fe y Salta. Aunque las mis iones jesuitas gozaron de una autonoma
b astante grande, e lla no tuvo lugar sin auto rizacin real. La
Corona dispuso la prohibicin de que otros espaoles fuera de
los jesuitas ingresaran al recinto de las misiones, lo que permiti
que la obra de los religiosos fuera fructfera. Utilizando
esquemas ya conocidos como los de Pedro de Crdoba o Vasco
de Quiroga, as como o rdenanzas preexistentes, como las de
Francisco de AJfaro para los indgenas de Paraguay y Ro de la
Plata, concepciones indgenas y mucho criterio prctico fueron
consolidando los jesuitas un sistema poltico de inters. Si bien
el mando absoluto lo tenan los sacerdotes de la Compaa, se
procur ir incentivando en los indios hbitos de trabajo, con ceptos
de organizacin comunitaria y hasta sistemas de autodefensa
militar. La base econmica fundamental de las misiones
era el cultivo de la tierra en forma comunitaria, explotndose
particularmente la yerba m ate que distribua la Compaa aprovechando
las casas existentes a lo largo de las Indias. La expulsin
de la Compaa en 1767 marc la decadencia de estos
asentamientos cuya tuicin pas a los franciscanos, que no
tuvieron el esmero de sus antecesores.
6. La encomienda
El tema de la encomienda es bastante complejo ya que no
existe un solo tipo de encomiendas. sta se fue perftlando poco
a poco, por lo que es necesario distinguir varias etapas:
a) la encomienda antillana o caribea;
b) la encomienda mexicana;
e) la encomienda clsica o reformada, como la llama Juan de
Solrzano Percira;
d) variedades de la encomienda clsica.
A. Encomienda antillana o caribea o encomienda-repartmiento
Es la que primero aparece en la historia de Amrica, toda vez
que fue en las islas donde comenz el contacto entre espaoles
e indios, que haba resultado bastante satisfactorio. Si bien los ocupantes
del fuerte Navidad haban sido asesinados por los aborgenes,
Col n haba proc urado dis minuir la magnitud del delito
pard lograr una relac in adecuada. Diversos aspectos de la vida
de los colonos llegados a La Espaola en el segundo viaje
contribuyeron a deteriorar una relacin relativamente armonioFSTATUTO
sa conduciendo al servicio de los indios, lo que en parte constituy
un abuso. Esos colonos eran labradore s de baja realea
que, hallndose e n un mundo nuevo, pretendie ron ser recibidos
y tratados como seores por los indgenas. Ac ostumbrados
com o estaban a servir a o tros, vieron ahora la pos ibilidad de ser
servidos, a lo que en un comienzo los indios se allanaron. Pero
cuando lo que era una prestacin absolutam e nte vo luntaria
pas a con vertirse en obligatoria que, si no se cumpla provocaba
reaccio n es violentas -has ta la mue rte-, el indio d ecidi
abandonar la vinculacin con el extranjero y huy. En honor de
la verdad no puede conside rarse slo como abuso la actitud
de los nuevos p obladores. Hay que to mar en cuenta que eran
pocos para asumir la tarea de explotacin d e t ierras bastante
exte nsas; tambin les afectaba el rigor del clima al que un
e uro peo n o p oda habituarse con facilidad -estar a la inte mperie
en e l trpic o por una jornada es algo que puede h acerl o
quie n tie ne hbito para e llo- y debe, por ltimo, p o nde rarse el
espritu seorial que imperaba en Castill a al producirse. el de sc
ubrimie nto: el prototipo social a imitar e ra el del n oble , que
no trabajaba con las m an os. De ah, pues, que los colonos
hayan cargad o con el trabajo servil a Jos indios. A ello hay que
agregar, todava, que estos primeros espaoles eran gente a
s ueldo, cuyas remuneracio n es sufri eron con stantes atrasos en
su pago. Consideraban, entonces, legtimo que , como contraprestacin
al servicio que daban a la Corona y por el que se
les pagaba tarde , mal y nunca, se les asignaran indios para su
servicio. A consecuencia de la gran rebeli n de 1494-1495,
Col n impuso a los indios mayo res de 14 aos un tributo que
deba p agarse e n oro, algodn o trabajo. Esto lt imo hi zo que los
colonos se sintieran con d erecho a exigir un servicio personal
de lo s abogenes. Y producindose pugna con las autoridades,
estall con vio lenc ia una insurreccin , presidida p or Francisco
Ro ldn , aJcalde mayor designado p o r Coln , que se h aca eco
del clamor de los colo nos por un re partimiento d e indios a l que
la Corona y los Coln se h aban negado.
Tal repartimiento se produjo sin orde n ni concierto al frago r
de la lucha. Coln, que careca de criterio poltico, no supo
e ncauzar los acontecimientos y termin capitula ndo al dar en
octubre de 1499 s u aquiescencia a lo ocurrido imponiendo un
tributo de un peso o ro anual por cada indio que se hubiera
recibido. Cuenta Las Casas e n s u Jlistorla d e las Indias que a
334 MANUAL DE HISfORIA DEL l)ERECHO INDIANO
los cient o dos espaoles que se sublevaron con Roldn les dio
cdula "que mandaba que aquel cacique fulano y sus gentes le
labrasen aquellas tierras " otorgndoles, adems, licencia provisoria
(que se alargaba a peticin del interesado) para llevar los
indios a coger oro.
Sabido es que estos acontecimientos trajeron consigo la prdida
de la gobernacin de Coln, quien fue reemplazado por
Francisco de Bobadilla. Habindose mostrado ste demasiado
inclinado a los colonos fue sustituido, a su vez, por Nicols
de Ovando. En las instrucciones que le fueron dadas el 16 de
septiembre de 1501 se le autorizaba para compeler a los indios
al trabajo en las minas "pagando a cada uno el salario que
justamente os parecieren que debieren de haber", lo que se
reiter en otra del 20 de marzo de 1503. La relativa libertad de
los indios result contraproducente y en una provisi n de noviembre
del mismo ao deca la reina: "soy informada que a
causa de la mucha libertad que los dichos indios tienen huyen
y se apartan d e la conversacin y comunicacin con los cristianos,
por manera que aun querindoles pagar sus jornales no
quieren trabajar y andan vagabundos" por lo que ordenaba se
mandase
a cada cacique que tenga cargo de cierto nmero de los dichos
indios para que los haga ir a trabajar donde fuere m e nester y
para que en las fiestas y das que pareciere se junten a o ir y ser
doctrinados en las cosas de la fe en los lugares diputados y p ara
que cada cacique acuda, con el nmero de indios que vos les
sealareis a la persona o personas que vos nombrare is para que
trabajen en lo que las tales personas les mandaren pagndoles el
jornal que por vos fu ese tasado .
Como se ve, a l trabajo libre sigue un trabajo compulsivo a
travs del cacique respectivo y para fines concretos; pero se
insiste e n la libertad d el aborigen. Libertad y obligacin de
trabajar no eran contradictorias, pues por lo menos desde las
Partidas se haba insistido en que todos los sbditos deban
contribuir al bien comn. La Corona se haba hecho asesorar al
efecto por telogos como lo declarara m s tarde el rey Fernando
ante el escndalo causado por la prdica de Montes inos .
Tambin se dieron en 1 503 varias no rmas que presagiaban las
que serian posteriorme nte las Leyes de Burgos, tales como
agrupacin de Jos nativos en aldeas bajo la admi ni stracin de un
espaol que los protegiera , atencin docente y religiosa, otorgamiento
de vivienda y tierras para su libre explotacin; aun se
fomentaban los matrimonios entre espaoles e indias.
Al llegar al gobierno Diego Coln, el rey le extiende una
provisin de fecha 14 de agosto de 1509 que tiene la importancia
de ser el primer documento en que se habla de "encomendar"
a los indios, aunque es posible que Nicols de Ovando,
comendador de Alcntara, hubiera introducido la expresin encomienda
por remembranza de las de su orden. Sabedor el
monarca de que los repartimientos se haban hecho desordenadamente
tocando a unos vecinos muchos indios y a otros
ninguno, dispone se haga uno nuevo de modo que los oficiales
y alcaides nombrados por la Corona recibieran 1 00 indios el
caballero que fuese con su mujer, 80; el escudero que igualm
e nte llevare su muje r, 60 y el labrador en la mis ma condicin
, 30 con el fin de que se sirvieran de e llos en trabajos
tiles. Tales indios slo serian quitados p o r delito que mereciera
pena de perdimiento de bienes. Se pagara por cada
indio recibido un p eso de or o. Se autoriz, a p eticion de los
colonos d e La Espaola, la trada de indios de las islas cercanas
en atencin a que ya se observaba un decrecimiento de
los nativos de aqulla.
Diversos abusos dan pie a la clebre homila de fray Antn de
Montesinos pronunciada a fmes de 1511 en Santo Domingo,
de la que ya se ha h ablado en otra parte y de la que, a su vez,
se deriva la Junta de Burgos. En ella, adems de acordarse la
redaccin de lo que sera el Requerimie nto, se elaboraron las
bases de las Leyes de Burgos de 1512, complementadas por
otras dadas en Valladolid en 1513 y retocadas en 1518.
Las leyes de Burgos: a) mantienen la idea de encomiendas de
indios hechas a los espaoles, limitando su nmero a un mximo
de 150 y un mnimo de 40;
b) se advierte en ellas una preocupacin por la aculturacin
de los nativos de modo que aprendan tanto el modo de vivir de
los espaoles como la fe cristiana. Ya se ha vis to ms arriba
cmo pretendieron que los poblados indgenas se establecieran
junto a los espaoles con el fm d e que apre ndieran de stos un
comportamiento adecuado;
e) Se establece la cantidad de ti erra que deban recibir los
indios en plena propiedad, que sirvieran para cultivar cinco mil
montones o plantas de yuca, dos mil de ajes, c incuenta pies de
336 MANUAL DE HISTORIA DEL DEREOiO INDIANO
ajes, cincuenta de algodn aumentando o disinuyendo segn la
cantidad de indios;
d) se les deba h acer sembrar media fanega d e maz;
e) se les deba dar una d ocena de gallinas y un gallo;
j) se les deba construir b ohos comunitarios para habitaci n;
g) deba proporcionrseles una iglesia con sus ornamentos
p ara servicio religioso dndoseles cate quesis cuyo d e talle estaba
preceptuado;
h ) se advierte una preocupacin docente pues quien tuviese
cincuenta indios o ms deba entregar un muchach o, de los ms
hbiles, y el que tuviera m s de cie n dos para que aprendieran
a leer y escribir y doctrina c ristiana de modo que sirviera de
monitor a los dems;
() los hijos de caciques que tuvieran 13 aos deban ser
llevados a conventos franciscanos para que los cuidaran por
espacio de cuatro aos ensendo les a lee r y escribir, de modo
que sirvieran de monitores c uando regresaran a sus tierras;
j) la di s minuci n de los indios era atribuida a mala alime ntaci
n , por lo que se dan reglamentarias normas para mejorarla:
porque el mantener de los indios est la mayor parte de su
tratamiento y de su aumento, ordenamos y mandamos que todas
las personas que tengan indios sean obligadas a darles a los que
estuvieren en las estancias y de tenerles continuo en ellas pan,
ajes y ajes abasto y que a lo menos los domingo s, pascuas y
fiestas les den o llas de carnes guisadas como est mandado e n el
captulo que habla de los das de fiesta ; que les den carne mejor
que los otros das y que los das que les hubieren de dar carne
a los de las estancias se la den al respecto que se manda dar a
los que andan e n las minas: y les den pan y aj y les d e n una
libra de carne cada da y que el da que n o fuere carne, le den
pescado, sardinas y otras cosas con que sean bien mantenidos, y
los que estuvieren en las estancias djenlos venir a los bohos a
comer;
k) la falta de animales d e carga obligaba a l uso de los indios
para e l transporte lo que se prohbe salvo para efectos de que llevaran
los aborgenes sus propios mantenimientos hasta las minas;
l) el vestuario de los na turales competa a los encomenderos
quie nes d eban darl e un peso de oro al ao "en cosas de vestir
y se vistan a contentamiento de nuestro vi s itador";
11) el trato de los indios era objeto de algunas normas: "ordenamos
y mandamos que personas ni persona alguna sean osados
de dar palos ni azotes ni llamar perro ni otro nombre a
ningn indio sino el suyo o el sobrenombre que tuviere";
m) se dieron algunas normas sobre matrimonio de modo que
se abandonara la poligamia y contrajesen matrimonio con la
mujer que ms les acomodase siempre que no fuese pariente
inmediata, y
n) la utilizacin de los indios deba ser minera por lo menos
en una tercera parte del repartimiento: "porque hemos sido
informados que muchas personas que tienen indios en encomienda
los ocupan en haciendas y granjeras de que nos somos
deservidos, ordenamos y mandamos que cada uno que tuviere
indios en encomienda sean obligados a traer la tercera parte
de ellos en las minas cogiendo oro o ms de la tercera parte si
quisieren".
El incumplimiento de estas disposiciones originaba una cantidad
de penas reglamentariamente detalladas.
En 1513 las normas referidas fueron complementadas con las
llamadas Leyes de Valladolid que aclaran algunos aspectos mejorando
la situacin de casadas, embar-azadas y menores:
a) ordenamos y mandamos que ninguna mujer preada despus
que pase de cuatro meses no las enven a las minas, ni a hacer
montones [trabajar en agricultura] sino que las tengan en las
estancias y se sirvan de cUas en las cosas de casa as como hacer
pan, guisar y comer; y despus que pariere cre a su hijo hasta
que sea de tres aos sin que en todo ese tiempo le manden ir a
las minas ni hacer montones ni a otra cosa en que la criatura
reciba perjuicio;
b) las mujeres casadas por regla gener-al no deban ser enviadas
a las minas, salvo que voluntariamente quisieren hacerlo;
e) trae tambin algunas normas de inters sobre proteccin
de menores al disponerse que los de edad inferior a 14 aos no
deban trabajar salvo en oficios propios de su edad como, por
ejemplo, pastoreo;
d) por razones de moralidad las mujeres solteras deban trabajar
junto a sus padres, y
e) para facilitar el trabajo agrcola de los indios y su propio
mantenimiento, se limitaba el trabajo minero (durara nueve
meses) quedando tres para aquel ftn, pudiendo trabajar para los
espaoles a jornal.
Las disposiciones apuntadas, a pesar de su buena inspiracin
no dieron los resultados apetecidos, ya que el cambio de costumbres
haba resultado demasiado violento para los indios.
Sacarlos de la prehistoria para transportarlos a criterios del
Renacimiento era demasiado para que pudieran soportarlo. Si a
ello se agregan las enfermedades europeas para las que carecan
de anticuerpos, el resultado de descalabro demogrfico no se
hizo esperar. Con todo, son estas disposiciones un adelanto de
preocupaciones sociales que en Europa no se generalizaron
sino a fmes del siglo XIX.
Se crey mejorar la situacin con nuevos repartimientos,
como los que hicieron en 15 14 Pedro lbez de !barra y Rodrigo
de Albuquerque, que muchas veces resultaron para peor
pues se dieron indios hasta a elementos palaciegos que no
haban vivido jams en Amrica. Los encomendados quedaron
entonces a cargo de mayordomos que los maltrataban empeorando
su situacin. La frmula de encomienda rezaba:
Yo, fulano [gobernador o repartidor] en nombre del rey y de la
reina, nuestros seores, por virtud de los poderes que de sus
Altezas tengo, encomiendo a vos, fulano, tal cacique y tantas
personas en l para que os sirvis de ellos en vuestras haciendas,
minas y granjeras segn y como sus Altezas lo mandan, conforme
a sus Ordenanzas, guardndolas, y no de otra manera, porque
de otra manera sus Altezas no os los encomiendan ni yo en su
nombre; y si no lo hiciereis, os sern quitados, y lo que os
hubiereis servido de ellos ser a cargo de vuestra conciencia y
no de la de sus Altezas ni de la na, y con esto descargo la
conciencia de sus Altezas y la ma en su nombre.
No hubo en la encomienda antillana suficiente claridad en
cuanto a su duracin. En un comienzo el repartimiento slo se
extenda a dos o tres aos, hacindose indefinido ms adelante
y extendindose a dos vidas en 1513: la frmula que se intercalaba
era: "os los encomiendo por vuestra vida y por la vida de
un heredero, hijo e hija, si lo tuviereis". Tal incertidumbre
result tambin desfavorable para el aborigen pues, mientras no
fue objeto de sucesin, se lo explotaba al mximo. Muchas
esperanzas cifraron el regente de Castilla cardenal Cisneros y
Adriano de Utrecht, representante del entonces ausente Carlos
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DEREC HO IN DIANO 339
1, en la comisin de monjes je rnimos enviados a La Espaola
con amplias facultades en 1516. Estos monjes se caracterizaban
por la excelente labor que haban realizado e n Espaa con
modestos labradores, por lo que se pensaba que, con su experiencia
, podran desarrollar un trabajo agrcola de inters con
los nativos. Los acompaaba como asesor y con e l cargo de
protector de indios fray Ba rtolom de las Casas. En las instrucciones
respectivas se les daban tres alternativas: que se permitiera
la vida independiente de los indios junto a sus caciques,
acabando en consecuencia con el sistema de las Leyes de Burgos;
o bien que se formaran aldeas de alrede dor d e 300 indios
bajo un cacique y un admini strador, debiendo d estinarse dos
tercios de ellos, entre 20 y 50 aos de edad, a la agricultura, y
e l tercio restante a la minera por espacio de dos meses y , si
tampoco esta alternativa fuera viable, deba m antenerse el sistema
de las Leyes de 1512 y 1513 . Fue esta ltima posibilidad la
que adoptaron, por lo que la situacin no vari mayormente.
B. Encomienda mexicana
Un h o rizonte nuevo se abre cuando en 151 9 Hernn Corts
inicia la conquista del imperio azteca, pues ahora en vez de los
indgenas de modesto d esarro llo se encontrarn los espaoles
con una de las ms altas culturas americanas.
Corts afronta una difcil situacin. Amn de tener que recompensar
a quienes lo acompaaron como era natural en toda
hueste , tena particular r esponsabilidad con su gente porque su
expedicin haba sido irregula r por haberse l a lza do respecto
d e Diego de Velzquez. Por ello , aunque n o te na facultades
expresas para repartir indios, lo hizo d epositndolos en los
e n comenderos a los que fij diversas obli gaciones. Les prometi
interceder a nte la Corona para que la merced fue ra perpetua.
La capacidad de Corts supera la media de los conquistadores
de Ind ias. Estudios de d e recho en Alcal de 1 l e n ares aunque
interrumpidos le haban dado una visin global de altura que
haba complet ad o con su experiencia de m s de vei nte aos e n
el Nuevo Mundo, a lgunos de los cuales actuando como escribano.
Como lo comunicaba m s tarde a Carlos 1 en 1 524, su
expe ri e n c ia le h aba dado pautas sobre cmo actuar en mate ria
de e n comiendas. Los defectos que afectaban a la antillana e n los
que no quera incurrir eran: a) la facilidad con que los enco340
MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
menderos se ausentaban de los lugares donde tenan repartimientos,
incluso habindolos obtenido algunos sin haber residido
en Indias: famoso era el caso de Lope de Conchillos,
a ll egado a Fernando el Catlico; b) el trabajo minero al que se
destinaba prioritariamente a los encomendados por orden real
era agotador, y de s u resulta moran cantidades; e) el contacto
entre espaoles e indios favorecido por las Leyes de Burgos,
haba resultado fatal para el aborigen en razn d e los abusos
que se increme ntaban por la cercana; d) salvo una terica
obligaci n de evangelizar a los indios, muy poco aportaban de
provecho los encomenderos, a los que no se exigia servicio
militar regular, y e) la falta de seguridad en la tenencia de l os
indios haba s ignificado una inmiseri corde explotacin, pues
podran ser removidos unilatef'.tlmente por la autoridad.
En la regulac i n de la e ncomienda que hace Corts conjuga
varios aspectos: tributario, laboral , cultural , religioso, militar y estabilizador
, estableciendo obligaciones de los indios para con los espaoles;
de stos para con los indios; de los espaoles para con
la Corona y de la Corona para con los e spao les, todo lo cual
queda expresado e n las o rdenanzas de 20 d e marzo de 1524 :
a) Obligacio nes de los indios para con su s encomenderos
l. La principal obli gacin es la d e tributa r . A diferencia de l os
indios antillan os, los novo hispanos tenan una conciencia tributaria
desarrollada y un sistema en pleno funcionamiento a la
llegada de los espaoles. Temia Corts que de llegar el tributo
a manos de la Coro na pudiera ser desviado a otros lugares y
fina lidades sin que los que h aban contribuido a su produccin
-los e nco mende ros- r ecibieran bien a lguno . Pareca, pues, natural
que los conquis tadores percibieran, como premio por el
esfuerzo realizado, e l tributo debido a la Corona, avinindose
sta a su traslado de titular.
2. Como segunda obligacin estableci el trabajo para el
e ncomendero en una parcela situada en tierras de indios. Como
se ha dicho, te ma Corts que del contacto entre espaoles e
indios res ultaran abusos como los ocurridos en el Caribe: por
ello el indio n o deba s alir de su entorno y ah deba prestar
servicios p ara su e n com e ndero. stos de ban ser agrcolas,
pues, persuadida del d eplorable efecto que la minera tera para
los indios, prohibi s u destinacin a tales labores.
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECH O INDIANO 341
b) Obligaciones de los encomenderos para con los indios
l. La principal era evangelizarlos , para lo que: "Todas las
personas que en esta Nueva Espaa tuvieren indi os de repartimiento
sean obligados de quitarles todos los dolos que tuviesen
y amonestarles que de all adelante no los tengan".
Adems,
si hubiese seor y seores en el pueblo o pueblos que tuv iesen,
traiga los hijos varones que el tal seor o seores tuviesen a la
ciudad o v illa o luga r do nde fu ese vecino y s i en eUa hubiese
monasterio, los d a los frailes p ara que los instruyan en las cosas
de nuestra Santa Fe Ca t li ca y que all les provea de comer y el
vestuario necesario y d e todas las otras cosas necesarias a este
efecto;
si no hubiese m o n asterio, se e ntregaran al cura; y si no hubiese
seor con hijos varones, los de ban sacar de las otras familias
de indios principales d e s u encomienda.
- Quienes tuviesen encomi endas de ms de 2 ,000 indios,
deban mantener u n clrigo o religioso "y esto sea pudiendo
h aber el tal re ligi oso y qu e si pudi ndole haber no le tuviese,
pierda asimismo los dic hos indi os". P ara los repartimientos menores,
deban pone rse de acu e rdo los encomenderos -dos, tres
o cuatro- siempre que estuviesen en el radio de una legua en
costear un clrigo para la evangeli zacin ;
2 . Protegerl os;
3 . Darles mil sa rmie ntos "aunque sean d e la p lanta de esta
ti erra, escogindo la mejor que pudiese hallar , entendi ndose que
los ponga y los tenga bien p lantados y cuidados de modo que puedan
fructificar", lo que d e ba hacerse anualmente en la parte
que pareciese bien al e ncom e nde ro y, adems ''habiendo otras
plantas de rboles de Es paa y trigo o cebada o cualesquier
legumbres asimismo sean obli gados a plantarlos y sembrarlos en
los pue blos de los indios que tuvi esen ... ". Con e ll o se quera
aculturar a los indios en los cultivos europeos, y
4. Darles buen trato: "mando y prohbo que ninguna persona
de c ualquier ley, e stado o condi ci n que sea no apremie pidiend
o oro a los indios que tuviese e n comendados bajo pena que
cualquier persona que apre miase los dichos indios o les diese
cien azotes, p a lo o d e o tra cosa por s u o tra perso na, por el
342 MAN UAL DE H ISTORIA DEL DERECHO INDIANO
mism o caso los h aya perdido". Para cualquie r queja respecto d e
los indios deba recurrirse a Corts , su teniente o alcald e mayo r.
e) O b li ga cion es d e los espao les p ara con la Corona
1. De carcte r militar, las que variaban segn e l nmero de
indge n as: b sicamente todo poblado r de ba t e ner "una lanza y
u n a espada o un pua l y una rodela y un c asque t e o celada
y armas d efen s ivas sean d e las de Esp aa o d e las que se usan
e n la tie rra", a lo que se agregaba la obligacin resulta nte d e la
e n comienda, de m o do que :
-el que tuvie ra e nc omienda de me n o s d e quinien tos indios,
"te nga una lan za y una esp ada y un p u al y una ce lada y
bambote y una ballesta o escopeta y a rmas d efen siv as d e las d e
Espaa, lo c ual todo t e nga bie n ade rezado ... y aparezca as imismo
en los a lardes y no otra persona por l c o n las dichas
armas ... ";
-el que tuvie ra enc omie nda entre quinie ntos y mjl indios
d e ba te ne r las armas ya indicadas "y ad em s te ngan un caballo
o yegu a d e siUa ad erezado d e todos los arneses n ecesari os" e n
el plazo d e un ao de sde el pregn de las orde nanzas y
- d que tuviese e ncomie nda d e ms de d os mil indios, ad em
s de lo ya e xpresad o en a rmas y caballos "sean obligad os a
tener tres lan zas, seis picas y c uatro b all e s tas o escop etas ... ";
2 . D e asentamiento:
Porque p ara conversi n d e las gen tes d e estas p artes la princ ipal
causa es que los esp a oles que en ellas poblaren y de los dich os
naturales se hubieren d e servir t engan respeto a perman ecer e n
e ll as y n o estn cada da con pensamiento d e d e ja rla e irse a
Esp aa , que sera causa de disipar las dichas t ie rras y su s n aturales
como se ha visto por exp eriencia e n las islas q u e has ta ah o ra
h a n sido poblad as ... mando que todas las personas q ue tuviesen
ind ios y fu e se n casados e n Castilla y en ot ras p artes, t raigan sus
mujeres den t ro d e un ao .. .
y en c uanto a los solte ros "porque conviene as para salud de sus
co n c iencias como p ara la poblacin y e nnoblecimie nto d e estas
partes, m ando q ue las tales p e rsonas se casen , traig an y tengan
sus muje res a esta ti e rra d en t ro de un a o y me dio d espus que
fuesen p regon adas estas o rde nan zas y que n o h aci ndo lo, p or
el mismo caso sean privados y pierdan los tales indios que as
tuviesen", y
3. De avecindarse: "todos los vecinos de las ciudades y villas
de esta Nueva Espaa que tuviesen indios de repartimiento
hagan y tengan casas pobladas en las partes donde son vecinos
dentro del dicho ao y medio bajo pena de perdimiento de los
dichos indios que as tuvieren".
d) Obligaciones de la Corona para con los espaoles
Dada la inestabilidad que en la tenencia de indios haban
sufrido los encomenderos antillanos
yo en nombre de su Majestad -deca Corts- digo y prometo
que a las personas que esta instruccin tuvieren y quisieren
permanecer en es tas partes, no les sern removidos ni quitados
los dichos indios que por m, en nombre de sus Majestades,
tuviesen sealados p a ra en todos los das de s u vida por ninguna
causa ni delito que c o meta si no fuere tal que por l merezca
perder los bienes y por mal tratamiento de los dichos naturales
segn dicho es en los c aptulos antes de este . Y teniendo en
estas partes legtimo heredero y sucesor, sucedern en los dichos
indios y los tendrn para siempre de juro y de heredad como
cosa suya propia. Y prometo de enviar a suplicarlo as a su
Majestad .. .
Aunque, como puede apreciarse, esta encomienda est muy
bien concebida, la Corona, influida por las prdicas de Las
Casas, pretendi abolir los repartimientos hechos por el conquistador.
ste, sin embargo, obedece pero no cumple la disp<r
sicin suplicando a la Corona un cambio de pos tura. Los hbiles
argumentos de Corts apuntaban al aspecto que ms poda
afectar a Carlos 1: los gastos. Le deca que, de no mantenerse la
encomienda, sera necesario a la Corona costear un ejrcito
permanente de 1,000 jinetes y 4,000 infantes, nico modo de
asegurar las nuevas tierras. De momento la Corona efectivamente
cambi ---5e encontraba ante un hecho consumado- pasando
al otro extremo pues dio jurisdiccin a los encomenderos sobre
sus indios segn expres en las instrucciones que expidi para
la primera Audiencia de Mxico en 1528, lo que reiter al ao
siguiente. Las enco mie ndas s eran, en todo caso , perpetuas.
Entre tanto convoc Carlos 1 a una junta para que estudiara
la licitud de las encomiendas, la que lleg a una conclusin
negativa. Conocidos son los abusos cometidos por la primera
Audiencia novohispana y particularmente los que perpetr su
presidente Nuo de Guzmn, por lo que hubo que disolverla.
Se dieron instrucciones a la segunda Audiencia mexicana para
eliminar gradualmente la institucin. Constituida aqulla por
brillantes hombres de ciencia y conciencia como Sebastin Ramrez
de Fuenleal, obispo de Santo Domingo; Vasco de Quiroga,
futuro obispo de Michoacn; Alonso Maldonado, fiscal de la
Audiencia; Francisco Ceynos, fiscal del Consejo y Juan Salmern,
que haba sido alcalde mayor de Castilla del Oro buscaron
desde su llegada en 1531 la salida que les pareci ms adecuada
al problema planteado.
C. Encomienda clsica o reformada
Hacia 1532 Sebastin Ramrez de Fuenleal, bien posesionado
de los antecedentes relativos a la encomienda en Nueva Espaa,
envi una carta al rey, en que daba los lineamientos fundamentales
de cmo, a su juicio, deba reglarse la institucin. La
encomienda deba subsistir en carcter de perpetua, trasladndose
la obligacin tributaria de los antiguos seores al rey, y de
ste al encomendero. Tal tributo deba tasarse peridicamente
por la Audiencia, pagando los encomenderos el quinto real de
lo que recibieran. Contra la opinin del oidor Ceynos, que
atribua facultades jurisdiccionales a los encomenderos, Fuenleal
negaba su procedencia. Determinados indgenas quedaran
exentos de encomienda. Salvo lo tocante a perpetuidad, la
Corona acept los puntos de vista de Fuenleal, producindose,
mediante real cdula del 26 de mayo de 1536 dirigida al virrey
de Nueva Espaa, el tipo de encomienda que Solrzano llama
reformada, y que, normalmente se conoce como clsica, por
haber sido la que se impuso en definitiva en casi toda Amrica.
La define Juan de Solrzano Pereira como
un derecho concedido por merced real a los benemritos de las
Indias para percibir y cobrar para s los tributos de los indios que
se les encomendaren por su vida y la de un heredero conforme
a la ley de la sucesin con cargo de cuidar del bien de los indios
en lo espiritual y temporal y de habitar y defender las provincias
donde fueren encomendados y hacer de cumplir todo esto hoESTA1Uf0
menaje o juramento particular (Politica indiana, lib. 3, cap. 3,
nm. 1).
Es, en primer lugar una merced, esto es, una graciosa concesin
real. Aunque haya derecho a heredar la encomienda, siempre
se considera que e l derecho del adquirente nace de la
merced real y no de la sucesin por causa de muerte. Aclara
Solrzano "que ni en los tributos ni en los indios tienen los
encomenderos derecho alguno en propiedad ni por vasallaje
porque esto plena, original y directamente es de la Corona real
[ ... ] y lo que se les concede es que participen d e los tributos
que al rey como a tal se le deben y pertenecen". Esta merced
slo puede ser otorgada por el rey o aquellos en quienes ste
hubiese delegado tal facu ltad. Aunque en un principio los caudillos
de las huestes las concedan y aun los religiosos que iban
con ellos (de acuerdo a la real provisin de Granada de 1526},
ms tarde correspondi a los virreyes y gobernadores y a las
Audiencias durante gobierno interino (Solrzano, Poltica indiana,
lib. 3, cap. 5, nm. 1 y ss. y Rec. lnd. 6, 8 , 7 y 8).
Tal merced es concedida a los benemritos de las Indias,
entendindose por tales quienes han realizado algn hecho
digno de premio, como d escubrimiento , conquista, poblamiento,
accin militar heroica, desembolsos cuantiosos, etctera.
Estos mritos pasaban a los descendientes -por ejemplo, se lee
en Rec. /nd. 6, 8, 6: "han de ser preferidos y antepuestos
siempre en la provisin de encomiendas de Chile los hijos de
soldados que en nuestro servicio hubieren muerto en la guerra
de aquel reino"- lo que explica por qu constantemente los
indianos estaban rindiendo probanzas e informaciones de perpetua
memoria para acreditar los de sus antepasados. Las encomiendas
favorecan a personas naturales y legas (se exceptuaban
los que haban recibido rdenes menores), jams, en principio,
a clrigos ni a comunidades, colegios, monasterios u
otras personas jurdicas. Sobre si los mestizos podan ser encomenderos
se hablar al referimos a ellos. La calidad de benemrito,
por s o sus antepasados, que deba tener el que aspirara a
una encomienda hizo que sta correspondiera slo a una elite
de la sociedad. Un docume nto del siglo XVI , relativo al Per es
bastante decidor al respecto: en la provincia de Quito haba d e
25 a 30 encomenderos sobre una poblacin de 500 a 600
vecinos; en Guayaquil, 15 a 20 sobre no ms de 100 vecinos;
en Huanuco, 15 a 20 sobre hasta 200 vecinos; en Lima 15 a 20
sobre ms de 2,000 vecinos. El encomendero corresponde,
pues, a una minora muy selecta.
El objeto de la merced es percibir y cobrar para s los tributos
de los indios. Los naturales, en cuanto vasallos de la Corona,
tienen una obligacin tributaria para con ella. El rey cede sus
tributos al encomendero, pero en forma temporal: por la vida
suya y de su inmediato sucesor. No hay, pues, derecho alguno
ni respecto de los indios ni de sus tierras ni propiedad respecto
de los tributos mismos. No hay para el encomendero ms
relacin con el indio que la de percibir su tributo: son improcedentes,
pues, cualesquier otros servicios, aunque, como se
ver, en algunos Jugares se sustituy el tributo por trabajo. No
hay relacin alguna con las tierras de los indios. Ciertas expresiones
ambiguas de las encomiendas ms antiguas han incitado,
incluso a excelentes historiadores, a confundir encomiendas con
mercedes de tierras, lo que es errneo. Una cosa eran las mercedes
de tierras y otras muy distintas, como se ve, las encomiendas.
El encomendero no tiene propiamente propiedad de
los tributos, la que corresponde al rey: slo puede gozar de la
cesin que de ellos le hace el monarca. El monto del tributo era
objeto de una tasacin que deba tomar en consideracin las
antiguas costumbres aborgenes. Por ello es que normalmente
se pagaba en especie. Un historiador ecuatoriano, comparando
los tributos incaicos con los de la encomienda afirma haber sido
stos menores que aqullos. Generaban tributo los indios casados
hasta los cincuenta aos, los viudos y viudas hasta la misma
edad y Jos solteros desde Jos dieciocho aos de edad. Caciques
y sus hijos mayores, indios de familia numerosa, enfermos,
incapacitados y ciertos colaboradores en las doctrinas estaban
liberados de tributo. Algunos grupos fueron tambin libres de
impuesto, como Jos tlaxcaltecas, que tanto colaboraron con
Corts en la conquista de Mxico, y en Chile ciertos chilotes
que lucharon contra las invasiones de corsarios holandeses.
Tambin hubo exclusiones temporales, como la ocurrida en el
segundo gobierno del virrey Luis de Velasco, cuando se exceptu
de tributos y encomiendas por diez aos a los indios que
voluntariamente proclamaran la fidelidad a la Iglesia y al rey.
La cesin es por dos vidas: la del encomendero y su sucesor,
transcurridas las cuales se produce el derecho de reversin, esto
es, vuelven los indios a estar en cabeza del rey, quien podr
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIA NO 347
encomendarlos o no a su arbitrio. Pe ro en la prctica fue
corriente que se pidieran prrrogas de las encomiendas, lo que
la Corona concedi por va de simulacin y, naturalmente,
exigiendo algn donativo . Al v irrey Luis de Velasco el Viejo se
le autoriz e n 1555 para exte nder la encomienda por una
tercera vida por la v a sealada. Norma similar hubo en el
virreinato del Per en 1629. Las Ordenanzas sobre nuevos descubrimientos
y poblaciones de 15 73 pcnnitieron que los caudillos
obtuvieran encomiendas por tres ge neraciones. En 1607 se
ampli la posibilidad hasta la cuarta generacin y casos hubo en
que se lleg a una quinta.
El encome ndero debe cuidar del indio en lo temporal, e. g.
de su vivienda y sa lud, debiendo defenderlo de cualquier
a ta que de que sea objeto. Deber recurrir para ello al protector
para que arbitre la s medidas p e rtinentes.
La o bligacin m s importante es la de cuidar del indio en lo
espiritual, esto es, evangelizarlo, con lo cual la Corona estaba
cumpliendo indirectamente la obligacin asumida con la Sa nta
Sede.
Tiene el encomendero res p ecto de la Corona la obligacin de
h abitar las provincias d o nde estuv iesen sus encomiendas, lo que
es una consecu e ncia de las brillantes m edidas que exigi Co rts
en su encomienda y que se han referido ms arriba.
Compete al encomendero, adems, defender la tierra, lo que
era tremendamente importante y tambin una consecuencia de
las sagaces medidas t omadas por Hemn Corts. La obligacin
militar de los encomenderos libe r a la Corona de establecer
ejrcitos en muchas partes. En Chile , por ejemplo, donde la
guerra de Arauco era casi permane nte, slo se estableci ej r<;ito
permanente a comienzos d e l siglo XVII . Cuando heredaban
menores o mujeres, la obligacin militar no quedaba incumplida,
pues deba ir un escudero a la guerra en su r epresentacin
(Rec. lnd. 6, 9 , 7). Algunas dudas se plantearo n
sobre tal o bliga ci n militar, pues pretendiero n algunos que
sera necesario que el foco b lico estuviera en la provincia
donde tenan sus encomiendas no bastando con un conflicto
militar en el reino .
El compromiso que sellaba las o bligaciones del e ncomendero
se solemnizaba con un h omenaje o juramento p articular que
deba hacerse antes d e tomar p osesin de la encomienda, como
lo expresa Sol rzano:
el encomendero que recibe del rey la encomienda le prometa y
jure fidelidad , especial servicio y vasallaje por esta merced y estar
presto y pronto con armas y caballo para militar y pelear por
l contra cualesquier enemigos, siempre que para ello fuere
llamado y cuidar cuanto en s fuere de la defensa del reino, en
especial de la provincia donde cae la encomienda (Poltica Indiana,
lib. 3 , cap. 25 , nm. 5).
Procurando encontrar la naturaleza de las encomiendas las
compara So lrzano con varias figuras jurdicas. En primer lugar
con la enfiteusis o derech o de superficie, en cuanto el que lo
concede conserva el d o minio directo otorgando slo el til : en
la e ncomienda el dominio directo d e los tributos lo tiene el rey,
que slo otorga el aprovechamiento de ellos al encomendero.
Tambin las compara con el usufructo por razo nes similares: el
propietario retiene el dominio de la cosa -el rey retiene el del
tributo- y el us ufructurari o slo tiene derecho a gozar de la
cosa mientras viva -el encomendero goza del tributo-. Las
equipara tambin a los mayorazgos: "siendo esto as parece que
podemos te n er por dueos verdade ros de los indios y de sus
tributos a los encomenderos mientras los gozan, como lo son
por los das d e su vida los poseedores de los mayorazgos segn
la ms comn opinin ... ". Pero en seguida se revuelve contra
esta posici n , pues h ay quienes reputan "a los poseedores slo
por usufructuarios o fid e icomisarios". Tambin tos compara con
tos feudos , "porque en e fecto se parecen en e l origen de su
introduccin , en el modo y derecho de gozar, en la prohibicin
de no e najenar, en la n ecesidad de restituir y de acudir al
servicio militar del seor del directo do minio"; p e ro son tantas
las diferencias con los feudos propiamente tales que Mat ienzo,
a cuyo estudio se re mite Solrzan o, opinaba que deba llamrselos
feudos impropios, irregulares o degenerantes. Por ltimo,
considera que el mayor parecido lo ti e nen con las donacio nes
modales " porque aunque se dan en remuneracin de servicios,
tienen mucho de gracia y liberalidad , que es propio de las
donaciones" (Solrzano, Poltica indiana, Lib. 3, cap. 3, nms.
4 , 5, 23, 21, 26, y 30).
Hubo una poca en que, para d ar mayor nmero de premios
a los conquistadores y su s descendientes, se acostumbr dividir
las e ncomiendas entre varios encomenderos, lo que tambin
afectaba a lo s indios mi s mos, que pasaban a depe nder de diversos
caciques. llabindose producido reclamaciones al respecto,
FSTATlffO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 349
dispuso Felipe ll el 30 de noviembre de 1568 que nnguna
encomienda podra sobrepasar una renta de dos mil pesos, por
lo que se acostumbr que en el exceso de esa suma se situaran
pensiones en favor de terceros a las que en Nueva Espaa se
llamaba entretenimientos o ayudas de costa. Tales pensiones
deban ser pagadas por el cacique en cuanto representante de
su comunidad a los corregidor es. De esta manera no se desmembraban
las encomiendas y se poda premiar a un nmero
mayor de personas, incluso ecles isticas. A ello se refiere Solrzano
en el captulo 4o. del libro 3o. de la Poltica indiana.
Los enemigos de la encomienda no cejaban e n sus inte ntos
por extinguirla. El obispo de Mxico y protec tor de indios, Juan
de Zumrraga, envi un delegado s uyo, Jacobo de Test era, a
plantear los defectos de la institucin a Carlos 1, con el que se
entrevist en los Pases Bajos. Ya en Espaa Las Casas se e n carg
de avivar el fuego. Indignado el emperador por el sil e ncio
que sobre el mal tratamiento de los aborgenes habran tenido
los de l Consejo de Indias, inici una serie d e cambios que
terminaro n e n la expulsin de d os consejeros y la redaccin
de las Leyes Nuevas d adas en Barcelona el 20 d e noviembre de
1542 con una addenda al ao siguiente, el 4 d e junio d e 1543.
La real pragmtica llamada Leyes Nuevas, Leyes y ordenanzas
nuevamente hechas por S.M. para la gobernacin de las Indias
y buen tratamiento y conservacin d e los indios, es un
conjunto d e disposiciones miscelneas, que contiene normas sobre
el Consejo de Indias, Audie nc ias, virreinatos, expedicion es y
varias m s. Con e ll as, el Consejo y las Audie n c ias m ejoran su
cometido de imponer la juridicidad en todas las Indias. Se
insiste e n las antiguas d eclaraciones de que los indios son
vasallos libres y que como tales d eban ser tratados en igualdad
de condiciones con los de Castill a. Las n ormas sobre encomiendas
fueron las que pro vocaron mayores dificultades. Desde luego,
conside rando que en el Per h aba encomiendas d e m asiado
grandes -tos piza rristas se h aban apoderado de las encomiendas
de los almagristas-, se dispone su reduc ci n , especificndose
de cules se tratara. Quienes hubiesen dado mal trato a los
aborgenes perderan de inmediato s us encomiendas y lo propio
deba ocurrir respec to de los repartimientos detentados por
religiosos, rdenes re li giosas y empleados de la Corona. Los
e nco m enderos d e b a n vivir en la provincia d o nde se e n contraran
sus repartimientos. Lo m s grave fue que se acababa con la
perpetuidad de las mismas, pues terminaran en sus actuales
poseedores las ya existentes -no caba herencia ni donacin de
ellas- y se prohiba a los virreyes otorgar nuevos repartimientos.
El tributo de las encomiendas en ejercicio sera tasado por
los oficiales reales. Como una medida de paliar el desmedro
econmico de los que no heredaran las encomiendas, se contemplaban
pensiones a futuro, sacadas de los tributos reales,
para cnyuges y sucesores de los encomenderos. Quienes deseasen
mercaderas producidas por los indgenas deberan comprarlas
a precios de mercado y no tomarlas arbitrariamente de
ellos. La esclavitud de indios y su consecuencia el herraje
fueron defmitivamente proscritos (si bien hubo ms tarde contadsimas
excepciones en que se admiti la esclavitud). Al efecto,
deban ser liberados todos los esclavos cuyo ttulo no
pudiera ser debidamente probado, prohibindose tomar indios
como botn en el futuro. Se dieron algunas normas que prohiban
ciertas actividades consideradas demasiado pesadas, como
el cargar a los indios o dedicarlos a las pesqueras de perlas.
Algunos grupos de indios quedaron liberados de tributos como
los de La Espaola, San Juan y otros. Habra protectores para
velar por el cumplimiento de todas estas normas.
Se complementaron estas disposiciones con otra de 1544 que
extenda a los amerindios las facultades de libre trnsito o
circulacin que en 1480 los Reyes Catlicos haban otorgado a
los campesinos castellanos. La idea de Carlos 1 era, pues, que el
indio fuera totalmente libre, en condiciones de producir sus
bienes, de venderlos, de satisfacer tributos a la Corona, de
cambiarse de lugar de residencia a su arbitrio, considerndolo
como a cualquier vasallo castellano.
La reaccin en los dos virreinatos, donde era mayor la concentracin
de indios, no tard en producirse. En Nueva Espaa
hubo conatos de revuelta, si bien Francisco Tello de Sandoval,
miembro del Consejo de Indias y visitador enviado para estos
efectos d~mostr bastante criterio para aplicar las nuevas disposiciones,
suspendiendo la conflictiva orden de acabar con la
heredabilidad de las encomiendas. El cabildo de Mxico envi
una comisin para gestionar la revocacin de las normas ms
arduas. En Per, en cambio, el primer virrey Blasco Nez Vela,
procur aplicar a rajatabla las normas, producindose la insurreccin
de Gonzalo Pizarro, que concluy con la muerte del
virrey. Aunque la Corona tuvo que ceder frente a sus sbditos
espaoles restableciendo en 154 5 la transmisin de las encomiendas,
las heridas causadas por estos acontecimientos en
Per, donde ya haba sido dificil la convivencia desde la conquista,
tardaron bastante en cicatrizar. Un hombre muy capaz,
Pedro de la Gasea , realizar una tarea muy relevante al respecto.
La Gasea recibi instrucciones de parte de la Corona el 1 O de
febrero de 1546 en que se le daba comisin para encomendar
los indios que estuvieren vacos o vacaren, con tal que lo hiciera
en personas benemritas. El 27 de mayo de 1548, habiendo
citado a una reunin en el Cuzco a la que asistieron los obispos
de Lima, Cuzco y Quito y la mayor parte de los encomenderos,
plante la necesidad de proceder a una tasa de los tributos,
nombrndose 72 vis itadores para estos efectos. El propio La
Gasea entendi en la tasacin con el prelado limense y los
tributos que montaron las encomiendas superaba el milln de
pesos. Continu la Audiencia des pus de la ida de La Gasea con
la tarea de tasar los tributos.
Un ejemplo de tasacin d e tributos es el que refien;> a continuacin,
que corresponde a una encomienda quitea relativa al
cacique Mulal y su gente, quienes deban pagar lo siguiente a
su encomendero:
- 900 pesos anuales en dinero en dos dividendos;
- veinte ves tidos de algodn cada seis meses;
- un toldo mediano de algod n al ao;
- tres mantas de caballo co n sus mandiJes cada seis meses;
- seis jquimas de caballo s con sus cabestros cada seis meses;
- seis cinchas con sus ltigos de cordel hechas de cabuya
cada seis meses;
- cinco arrobas de cabuya para hilar cada seis meses;
- 150 gallinas cada seis meses;
- 15 pares de perdices cada seis meses;
- 2 venados fresc os y salados cada tres mes es;
- 6 conejos cada semana;
- pescado cada se mana;
- 400 fanegas d e maz al ao;
- bateas medianas cada s eis meses;
-cada ao, una batea grande;
- una arteza;
- tres sillas de madera;
- tres bancos de madera;
352 MA NUAL DE H ISTORIA DEL DERECHO INDIANO
- 10 arrobas de sal ;
- 25 pares de o jo tas [calzado indgena], e t cte ra.
D . Variedades de~ e ncomienda clsica
N o todos los indi os d e Am rica e st aban en condicio nes d e
trabajar por s mismos y d e pode r satis facer el tributo e stablecido.
En muc h os lugares, los aborgenes no haban llegado a ese
nivel de desarrollo que se haba lograd o e n Mesoam rica o el
Pe r donde, desde antes de la ll eg ada d e los e spao les, haba
un s is te m a tributa ri o ampliam e nte d esarrollado.
a ) En Pa ragu ay se desarrollar o n d os tipos d e e ncomienda: la
llamada encomie nda m itaya y la encomie nda o riginaria. La primera
con s ista en que una c u arta parte d e los indios repartidos
al e nc omendero d e ban p res tarle se rvi c ios p e ri dicos; s lo el
e ncom ende ro p oda rescatar co n e llos, o sea, hace r trueque u
o tras negociacion es. Domingo de Ira la, e n 1556, re dact unas
O rde nanzas e n el sentido indicado, en at e ncin a que no se
con s ideraba un m e jo r provech o de los indios. La encomienda
o riginari a , fo rmada princ ipalmente con pris ion e ro s de guerra,
imp licaba una fuco-a de t rab ajo que estaba permanente mente a
disposicin del e n comende ro . Su s integrantes eran libres, pero
con u na libertad d e movimie nto res tringida. Ante t al s ituaci n ,
el oidor de la Audiencia de Lima, Francisco de Alfaro, realiz una
visita, d e cu yas r esul tas p ro hibi el servicio personal en 1611 ,
mas dndose p ront o c ue n ta d e la incap acidad del indio p ara
pagar tributo, permiti reemplaza rlo por servi cio person a l, lo que
las autoridades centrales aprobaron con la limitaci n de que la
sexta parte d e la e ncomien da trabajara sesenta d as al ao. Felipe
m sancion lo actuado por Alfaro el 10 d e octubre d e 16 18.
En la prctica subs isti e l servicio person al indiscriminado .
b) En la c uenca del Ro de la Plata la escasez d e indios dio
menor inters a la enco mie nda que qued limi tada al servicio
personal por dos m eses .
e) En Venezuela, don de los indios ta mbin e ran inhbile s
para tributar , Juan de Vill egas dispuso e n 1552 el serviciio
personal por c uatro meses al ao, exceptundose los indios
salineros, que proporc io n aban sal e n calidad d e tributo. U n as
o rdenanzas del gobernador Sanch o de Al quiza y el obispo Ant<r
nio de Alcega , en 1609, mantuviero n el mi sm o s is te ma. En 1686
...
FST A TUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 353
se dispuso la abolicin del servicio personal lo que, en la
prctica, no se cumpli.
d) En Chile la encomienda data de tiempos del conquistador
Pedro de Valdivia, que gobern entre 1540 y 1554, la que no
fue reglamentada. Valdivia hizo dos repartimientos de indios: en
1542 y 1547 reformando la anterior. Toda encomienda era
otorgada y quitada por el gobernador en nombre del rey. Los
indios prestaban servicio personal, particularmente en las minas,
y eventualmente tributaban. De cada mil, cien deban destinarse
a los lavaderos de oro y los otros novecientos a la agricultura.
Aunque no hubo una reglamentacin cabal de la encomienda s
hubo algunas ordenanzas mineras para la extraccin de oro y
plata que limitaban el periodo de extraccin de mineral -dcm<r
ras-, lo que indirectamente afectaba a los aborgenes. Se limit
la jornada de trabajo: slo poda laborarse de sol a sol con
descanso obligatorio domingos y festivos. El peso que poda
cargar cada indio qued restringido a un mximo de dos arrobas
(ms o menos 120 kilogramos). El encomendero deba
avecindarse, prestar servicio militar (que en Chile por la belic<r
sidad del araucano tena mucha importancia) y evangelizar al
indio.
aa) La primera reglamentacin de la encomienda en Chile se
produjo con el gobernador Garca Hurtado de Mendoza, cuyo
teniente Hernando de Santilln, oidor de la Audiencia peruana,
redact hacia 1558 tres ordenanzas, similares entre s, destinadas
a la zona de La Serena, Santiago y Concepcin (norte,
centro y sur de Chile), las que fueron confirmadas por la
Corona en 1561. Se les conoce como Tasa de Santilln. Era
Santilln un avezado jurista -fue ms tarde presidente de la
Audiencia de Quito-, que se dio cuenta que los indios de Chile,
por su escaso desarrollo cultural, no tenan otra cosa que ofrecer
al espaol que su fuerza de trabajo. El servicio personal, que
reemplazara al tributo, fue limitado establecindose unas mitas
o turnos, conforme a las cuales slo la quinta o sexta parte de
los indios de cada encomienda trabajaran -variaba el nmero
segn la regin- y ello por periodos que oscilaban entre dos y
cuatro meses, segn la labor que se desempeara. Los caciques
deban vigilar el cumplimiento de estas normas llevando cuenta
mediante sus quipus o quipomayos (cuerdas anudadas) de la
cantidad de indios en faena. Slo podan trabajar los indios
durante ciertas demoras o temporadas mineras -desde el lo. de
diciembre hasta fmes de julio- y mientras estaban en los asientos
deba drseles vivienda y comida (reglamentada de manera
similar a las Leyes de Burgos); por cada diez indios deba ir una
india para cocinarles, la que deba ser auxiliada por dos pinches
de cocina. Quedaban exentos del trabajo minero las mujeres y
los menores de 18 aos. Deba cambiarse de tarea a los trabajadores
de modo que no siempre les correspondieran faenas
pesadas.
Diversas reglas tendan a mantener la disciplina al interior de
los asientos mineros como prohibicin de beber alcohol, de jugar,
etctera. Terminado el tumo, los indios podan dedicarse a
sus tareas agrcolas hasta que cinco o seis aos ms tarde les
correspondiera nueva mita.
Uno de los aspectos ms caractersticos de la tasa de Santilln
es una remuneracin que se asigna a los indgenas, a los que
deba darse la sexta parte -el sesmo- de la produccin de oro
(en un comienzo no se explot la plata en Chile), que deba
separarse despus de quintado por los oficiales reales. Este
sesmo no era administrado por los indios, dada su calidad de
incapaces relativos, sino por una comisin de notables integrada
por un representante del cabildo, del justicia mayor, etctera.
Se les encargaba su inversin en objetos tiles para los
indios y, sobre todo, en ganado, de cuya multiplicacin deba
darse cuenta peridica. Este sistema result extraordinariamente
beneficioso para los indios que llegaron a tener grandes rebaos,
lo que est probado documentalmente. Lo producido se
prestaba a censo, lo que posibilitaba que los dineros no quedaran
ociosos y ganaran intereses.
La naturaleza jurdica del sesmo ha sido discutida en la doctrina
chilena: mientras para Guido Solezzi habra sido un salario,
para Nstor Meza ViUalobos slo sera la reparticin de utilidades
de una sociedad o compaa en que los espaoles colocaban
la mina y capital y los indios su trabajo, que es explicacin
que, por lo dems da el virrey Andrs Hurtado de Mendoza a la
Corona: "pareciendo a los telogos que ste era un negocio
como compaa que se poda hacer y no a ttulo de servicio
personal y por ser gente que en sus tierras viven como en
beheteras y sin tener ganados ni ropa". Para Meza, la mita no
liberaba a los iRdios de pago de tributo, hiptesis que no ha
sido demostrada. Domingo Amuntegui Solar era de la opinin
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO IND IA NO 355
de que el trabajo personal reemplazaba al tributo. Para los
indios que se dedicaban a la agricultura haba otras normas: por
ejemplo, a los pastores haba que darles ropa y animales; a los
ag.ricultores, cierta cantidad de ropa al ao; a los que se dedicaban
a la produccin de lino h aba que da.rles la mitad de lo que
produjeran, etctera. Las indias domsticas trabajarian por cuatro
aos, al cabo de los cuales, el encomendero deba en lo
posible casarlas, darles un rancho o mandarlas a su naturaleza
con su marido. El incumplimiento de la tasa era castigado con
la prdida de indios por un ao, incluyendo sus tributO$. Si
reincidan y eran vecinos quedaban inhabilitados perpetuamente
para tener indios; si no lo eran se les aplicaba una multa de
500 pesos que se elevaba a 1,000 por reincidencia.
La tasa de Santilln demostr ser muy adecuada a la realidad
chilena y aun adversarios de Hurtado de Mendoza, como su
sucesor Francisco de Villagra, la mantuvieron, si bien con algunas
m odificaciones. Villagra aument en 1561 el nmero de
indios que podan ser destinados a las minas, rebaj su participacin
del sesmo a un octavo y cambi la demora a la temporada
de febrero a septiembre de cada ao. Su pariente Pedro de
Villagra , que lo sucede en la gobernacin de Chile, modific e n
1563 algunos aspectos de lo ordenado por su antecesor: volvi
al sesmo; la comisin estaa integrada por el protector de
naturales y un religioso , debindose de adquirir ovejas de Cay
tilla Oas de la tierra eran las ll amas) y prohibi el ingreso de
negros a los repartimientos de indios.
bb) La Iglesia chilena en general y el obispo Diego de Medellin,
en particular, estaban en contra del servicio personal. Su
encono lo ll ev a presionar a los encomenderos utilizando
armas espirituales y al gobernador mariscal Martn Ruiz de
Gamboa, quien en 1580 innova sustituyendo el servicio personal
por tributo. Estas ordenanzas se conocen con el nombre de
Tasa de Gamboa. Fij ste en 8 pesos anuales , de los que 5
deban pagarse e~ oro y 3 en especies, a cuya satisfaccin
estaban obligados los indios varones entre 17 y 50 aos de
edad, exceptundose a los enfermos, caciques y sus hijos mayores.
No desconociendo el gobernador que el dejar a los indios a
su arbitrio implicarla el fracaso de la tasa, dispuso su reduccin
a pueblos donde pudieran ser debidamente controlados. Tales
pueblos fueron reglamentados minuciosamente. Las autoridades
356 MANUAL DE HISTORIA DEL DEREOiO INDIANO
a que estaban sujetos los aborgenes abarcaban cuatro niveles:
cacique, que poda administrar justicia de acuerdo al derecho
indio, siempre que no contradijese el derecho natural; administrador
del pueblo; cura doctrinero y corregidor de indios. ste
ltimo supervigilaba todo el sistema. La burocracia deba ser
pagada con los tributos de los mismos indios. Los indios eran
divididos en dos partes: una quedaba a trabajar en el pueblo,
pudiendo asentarse con espaoles si quisiesen, y la otra, era
destinada a las minas, donde permaneceran en una demora de
cuatro meses. Los asientos de trabajo deban realizarse ante el
justicia mayor Oo era normalmente el corregidor), quien deba
velar por que el salario fuera justo. ste no se pagaba directamente
al indio, por su incapacidad, sino a una caja de comunidad
de tres llaves custodiadas por el corregidor de indios, el
cura doctrinero y el cacique. Esta comisin pagaba el tributo al
encomendero, los salarios a administradores, cura, etctera, y el
resto era invertido en cosas tiJes para los indios, como ropa,
semillas, animales, aperos y otros. La tasa no satisfizo a nadie:
los espaoles preferan el antiguo sistema de servicio personal;
en cuanto a los indios, el ser trasladados a pueblos resultaba
rrito para sus costumbres. Por lo dems, el excesivo control les
resultaba molesto as como costear a un elevado nmero de
autoridades: protector, corregidor de indios, administrador del
pueblo y cura doctrinero. Por todo ello esta tasa fue derogada
en 1584.
ce) Se vuelve a la Tasa de Santilln, si bien con ligeras
modificaciones, como las que impuso el gobernador Alonso de
Sotomayor al terminar el siglo XVI, y Alonso de llibera al iniciarse
el XVI~. Este ltimo reitera el servicio personal disponiendo
que un tercio de los indios podan enviarse a las minas en
tumos de ocho meses que no se repetan sino al cabo de 2 aos
y cuatro meses. Para el trabajo agrcola poda destinarse un
quince por ciento de los indios, pudiendo volverse a ocuparlos
al cabo de seis aos. El establecimiento de la segunda Real
Audiencia que hubo en Chile, la de 1609, no implic un cambio
en el sistema de trabajo indgena, pues slo se limit a reiterar
la prohibicin de servicio personal para mujeres y menores de
18 aos y que los protectores de naturales interviniesen en los
contratos de los indios. Sobre la aplicacin prctica de esta tasa
un franciscano, Juan de Silva, que se infom1 sobre ello, escribe
lo siguiente en Madrid hacia 1621:
Se sabe de Chile por procuradores y otros informes que vinieron
a la Corte que los espaoles, por temor de que los indios se les
vayan los tratan muy bien y les costean la doctrina pagando dos
pesos de oro por cada indio; les dan casa, dos vestidos cada ao,
los curan, les dan tierras en que siembren, bueyes, maz y
legumbres y tiempo para hacer sus sementeras; y si no es suficiente
la cosecha para sus necesidades, les suplen los amos lo
necesario; les dan carne para alimentarse; no les cuentan sus
muchas faltas ni las cosas que pierden; de las mujeres e hijos no
se sirven sino de su libre voluntad. En las minas el trabajo es
moderado y sin peligro y les dan la sexta parte del oro que
sacan, costeando el amo toda la labor de las minas. Los indios
estn a gusto. Personas particulares que vienen de all lo afirman;
y los virreyes y gobernadores, con cita del fiscal y consulta de
grandes telogos lo ordenaron.
Se ha producido por esta poca una disminucin muy fuerte
de los indios (que de suyo eran pocos al norte de Concepcin)
por lo que lleg a traerse indios huarpes desde la otra banda de
la cordillera. Por otra parte, cambi el sistema de trabajo, pues
los asientos mineros ms ricos -de Villarrica y Valdivia- cayeron
al fmalizar el siglo XVI en manos indgenas, ya que stos
con su alzamiento de 1598 haban destruido todas las ciudades
existentes al sur del Bobo. Los lavaderos de la zona central
ralearon, por lo que hubo que dedicarse a la agricultura y,
particularmente, a la ganadera, que requera bastante mano de
obra. La viga maestra de la economa chilena pas a ser la
exportacin de sebo al Per. Para ello se necesitaba un contingente
humano apreciable. De ah que el servicio personal se
hiciera ms urgente. De alguna manera contribuy a paliar esta
falta de brazos la implementacin de la esclavitud de los araucanos
insurrectos de que se hablar en prrafo aparte. As las
cosas, un jesuita se convirti en un adalid de los derechos
indgenas: el granadino padre Luis de Valdivia.
dd) ste se traslad al Per, donde alert al virrey Francisco
de Borja, prncipe de Esquilache, en contra de los abusos que
se cometan en Chile con los indios. Esquilache no se limit a
or al sacerdote sino que pidi tambin opinin a los interesados.
Fue as cmo surgi la Tasa de Esquilache de 1620, promulgada
solemnemente al ao siguiente.
Esta tasa es muy interesante porque encontrndose el virrey
en una muy incmoda situacin, ver la forma de salir de ella
airosamente. Por una parte el rey, mediante cdula del 4 de
marzo de 1615, le reiteraba otras (que ya se han sealado) e
insista en la abolicin del servicio personal en Chile. Pero el
propio virrey, por informaciones fidedignas que le llegaban
desde el reino meridional, se daba cuenta de cul era su autntica
realidad: pobreza endmica, dedicado por fuerza a la agricultura
y ganadera y amenazado por indios y corsarios. La tasa
por l redactada refleja la ambivalencia de su autor. Efectivamente,
comienza por declarar en forma enftica que el servicio
personal quedaba abolido en Chile y en su reemplazo establece
un tributo que variaba segn la regin de que se tratara: desde
el norte hasta Conce pcin, deban pagar los encomendados un
tributo de 1 O pesos y cuatro reales anuales; en las provincias
transandinas -Mendoza, San Juan y San Luis-, slo 1 O pesos, y
en la isla de Chilo 9 pesos y un cuartillo. Los indios, agrupados
en pueblos, se dividiran por tercios pa.ra ir a trabajar con los
espaoles hasta una distancia de 4 leguas de su asentamiento en
cualquie r labor que no fuera la minera, que quedaba terminantemente
prohibida salvo en la zona de La Serena. Ese tercio
deba pagar un tributo por s mismos y por los dos tercios de
indios que se quedaban en el pueblo. El empleador retera e l
tributo, que entregaba al encomendero, y el resto lo daba en
especies al indio. Hasta aqu todo resulta coherente con la
supresin del servicio personal. Pero resulta que Esquilache,
atendida la particular situacin de Chile, declara que no obstante
la prohibicin del servicio pen;onal, "permito que los tales indios
encomendados que se sealan de mitas en estas ordenanzas
paguen sus tributos en los jornales que les sern sealados".
Como, segn se ha dicho ms arriba , cada indio deba tributar
por s y por dos ms, e l servicio personal que termina exigiendo
La tasa de Esquilache e s bastante alto. Esta tasa trata, adems
la situacin de indios no encomendados, la regulacin de Jos
pueblos, de ciertos indios huidos desde e l sur con sus amos
espaoles llamados beliches, el trabajo agrcola, La situacin de
los indios trasladados a tierras de sus encomenderos, servicio
domstico, etctera: es un reglamento muy completo de la
situacin laboral del indgena.
ee) La Corona aprob esta tasa -la que por ello se llam Tasa
Real- disminuye~do el tributo sealado e insistiendo en que se
admita el servicio personal provisoriamente, pues deba de
volverse al sistema de tributos. La regulacin de Esquilache
qued incorporada al libro 6o. de la Recopilacin de Leyes de
Indias a pesar de que en e l tiempo intermedio se haba dictado
otra tasa, la de Laso de la Vega, lo que demuestra cmo dicha
recopilacin ya estaba atrasada a la fecha de su promulgacin .
fJ) La Corona contina insistiendo en la necesidad d e acabar
con el servicio personal, lo que mlleve al gobernador Francisco
Laso de la Vega a dictar el 16 de abril de 1635 una nueva
ordenan za, que se la conoce como Tasa de Laso de la Vega.
Acta de una manera muy parecida a la de Esquilache. Como l
declara la abolicin del servicio personal, y fija un tributo de
diez pesos anuales p o r indio; pero, como se ver, dejar ab ierta
la p osibilidad del servicio personal. Este tributo poda pagarse
en dinero, especie s o servicio person al , a eleccin del indio. Si
optaba por el servicio personal, se computara cada da de
trabajo a d os reales. Como su obligaci n t o tal era de ochenta
reales (si $1 = 8 reales , $1 O x 8= 80 reale s), con 40 das de
trabajo comple taba su obligacin tributaria. Dos medidas t o m
Laso d e la Vega tend entes a que el indio optara por el servic io
perso n al y fu e r on : l . que el que n o se resolviera por el servicio,
tendra que pagar un terrazgo, o sea, un derecho por el uso
de tierras del encomendero (es d e recordar que por esta poca
los indios h aban sido trasladados a tierras de los encomenderos)
, y 2. que en cie rtas pocas del ao que los encomenderos
determinaran (y que n o rmalm e nte seran las de mayor trabajo,
como s ie mbras , cosechas, m atanzas , etctera) nadie podra ofrecer
a los indios una remune racin s uperior a 2 reales dia ri os.
De manera que en esas pocas el encomende ro no tena competencia
d e me jores salarios y, consecuentemente, el indio n o
poda tentarse por m e jores expectativas econ micas. T odo ello
demues tra el estado de fa lta de mano d e obra que se produca
en Chile por esa poca.
Sufrir la en comienda e n Chile una d ecade ncia paulatina , e n
raz n d e la desaparicin d e los indios n o tanto por muerte f s ica
cuanto por mestizaje. Las e ncomiendas sern cad a vez m s
raquticas; pero su s detentadores se aferraban a e llas como
smbolo de estatus social: econ micame nte h aban perdido todo
significado a comienzos del s igl o XVIll . En 1707 se dispu so que
aquellas e n comiendas que tuvieran menos de 25 indios se unieran
a otras de modo de junta r por lo menos 50 y as cumplir la
mis i n r e li giosa en e ll as envuelta. La posicin racionalista de los
Borbo nes obviamente estaba en contra d e las encomiendas no
360 MANUAL DE H ISfORI A DEL DERECHO INDIANO
slo en Chile sino en todas partes. Por eso Felipe V a poco de
terminar la Guerra de Sucesin quit a las autoridades radicadas
en Indias la posibilidad de distribuirlas. Se da el sinsentido de
que en 1720 habiendo Felipe V abolido en toda Amrica las
encomiendas cuyo detentador hubie ra fa llecido o se encontrara
ausente, uno de los reinos americanos que m s insis ti en la
de rogacin de ese precepto fue Chile donde, precisamente,
nada real significaba la institucin. Efectivamente, no se aplic
en Chile por disposicin de 1724.
A fmes del siglo, Ambrosio Higgins, futuro virrey del Per,
habiendo practicado una visita a toda la zona norte chilena,
constat que en algunos sitios se practicaba todava el servicio
personal, lo que le dio pie para abolir d efinitivamente la instituci
n en ese reino, lo que Carlos IV aprob en 1791. Para los
e ncom e nderos perjudicados se di spuso que continuaran percibiendo
los tributos hasta el fin de s us das . Una vez ms se trat
de establecer pue blos donde trasladar a los ex encomendados,
lo que nuevamente redund e n un estruendoso fracaso.
7 . Repartimientos de trabajadores
Aunque n o es una institucin que afectara slo a los indios
(ya que poda referirse a esp a oles, mestizos, negros y mulatos)
la tratamos aqu porque se la utili z primordialmente con los
aborgenes.
Su punto de partida fue la cdula del 22 de febrero de 1549
que pro hibi el servicio personal , que haba subsistido a p esar
de las no rmas sobre encomienda tribu taria. Nu evamente conatos
d e insurrecci n se hicieron sentir en Mxi co y Per. La
Corona esta vez se mantuvo inclume encargando p articularme
nte a Luis de Velasco su puesta en vige n cia en Nueva Espaa.
La ide a de fondo era la de que todo sbdito d eba trabajar
-espaoles, indios, mestizos-, pero libremente. Los indios que
tuvie ran medios de produccin -tierras o herramie ntas- o particul
ares h abili dades deban utiliza rlas trabajando por s mismos
o para s us comunidades; los que carecieran de esas facilidades
deban laborar para los espaoles por un salario en tareas urban
as o rurales. Los ociosos, as fu eran espaoles, indios o m estizos,
deban ser compelidos a trab ajar, lo que dio pie a los
llamados repartimientos, que nada tiene n que ver con las encomiendas.
Consistan en la o bligaci n que pesaba sobre todo
individuo desocupado de concurrir a la plaza de la villa o
ciudad en que resida para que las autoridades, sirviendo como
intermediarias, lo conectaran con quienes necesitaran mano de
obra. Tales autoridades deban velar por un salario justo a
cambio del trabajo. Desde aqu se expandi el sistema al resto
de Amrica.
La Corona el 24 de noviembre de 1601, mediante una Real
instruccin acerca del trabajo de los indios que fue incorporada
al ttulo 12 del libro 6o. de Rec. lnd. hizo general el sistema
sealado. Podra decirse que esta disposicin estaba llamada a
ser tan relevante como las Leyes Nuevas, e igual que stas no
pudo en definitiva aplicarse ntegramente. Partiendo de la base
de que los indios eran personas libres, pero al mismo tiempo de
que no eran afectos al trabajo (por lo menos para los parmetros
europeos) intenta conciliar ambos extremos. En 25 captulos
se dieron normas muy concretas sobre las diversas
posibilidades de trabajo prohibindose por regla general el de
obrajes de espaoles (no de indios), ingenios de azc.ar y pey
queras de perlas. Se ordenaba cesar los repartimientos no
voluntarios de indios para siembras, edificaciones, guarda de
ganados .Y otros, disponiendo que de ah en adelante salieran los
indios a las plazas y lugares pblicos a concertarse con quienes
quisieren y por el tiempo que les pareciese prudente. Por la
misma razn se supriman los jueces repartidores, debiendo
hacerse estos conciertos ante los corregidores o alcaldes. Se ha
de procurar que los trabajos ms pesados sean realizados por
negros. Ordena la formacin de pueblos de indios en las inmediaciones
de las minas para evitar los largos desplazamientos
hasta ellas.
El 23 de mayo de 1609 Felipe m produce una reforma al
sistema ,permitindose repartimientos para agricultura, ganadera
y minas de oro y plata, por considerarse de inters comn.
Procura esta disposicin acabar con aquellos repartimientos que
miraran al bien individual de ciertos espaoles dejando, en
cambio, subsistentes los que compitieran al bien comn. Insiste
este cuerpo legal en la importancia de ir incorporando esclavos
negros a los trabajos ms duros. Respecto de las labores mineras
estima que no slo deba pensarse en la utilizacin de indios
sino tambin de espaoles, mestizos y otros. Completaba esta
cdula una regulacin de salarios, alimentacin, horarios, asiY
tencia a los enfermos, etctera. En el mismo siglo xvn el
marqus de Cerralvo pretendi acabar con los repartimientos
en la Nueva Espaa, lo que dur corto tiempo, volvindose al
mismo sistema.
8. Instituciones prehispnicas subsistentes
Hubo algunas instituciones prehispnicas que los espaoles
conservaron si bien alterando algunos aspectos. Tales fueron los
indios naboras, los yanaconas y la mita.
A. Naboras o tapias
En las Antillas y Nueva Espaa exista la institucin de los
naborias antes d e La llegada de los espaoles. Eran indios enemigos
sometidos a los tanos, los cuales, e n vez de condenarlos
a esclavitud les daban la mejor situacin de servir domsticamente
con una libertad muy restringida. Al caer algunos caciques
bajo la dependencia de los espaoles, sus naborias corran
la misma suerte. A veces los mismos caciques cedan naboras a
los espaoles para congraciarse con ellos, existiendo indios que
voluntariamente se hacan n aboras de los conquistadores.
La Corona permiti la subsiste ncia de esta institucin fijando
dos condiciones: que el aborigen asumiera libremente esa calidad
y que el cacique respectivo lo autorizara. Muerto el amo
espaol, el indio deba manifestar su intencin de continuar e n
situacin d e nabora con los descendientes o volver a su n aturaleza.
En la prctica la s ituac i n de estos indios fue generalm
ente de esclavitud. Las Leyes Nuevas de 1542 insistieron en la
calidad de voluntaria que deba tener esta institucin prohibiendo
la que no lo fuera. En 1550 se estableci un sistema de
control al efecto por e l que el protector o el corregidor acompaado
del prroco o del prior del convento ms prximo
deban averiguar acerca de la voluntariedad del servicio y sobre
el adoctrinamiento religioso recibido .
B. Yanaconas
Tambin llamados anaconas o yanacunas, son una institucin
prchispnica con cierta similitud con los recin vis tos naboras.
Eran servidores de los incas y sus casas principales que tenan
funciones bastante diversas: a veces eran jefes de servi cios
E'STATUTO DE LAS PERSONAS EN EL D ERECHO INDIANO 363
pblicos o consejeros ulicos; en otras, eran simples domsticos
o labriegos. Era una masa bastante relevante que qued sin
amos a raz de la conquista. Como no tenan caciques no fueron
encomendados y los espaoles que los capturaban los ponan a
su servicio, primordialmente en ta.reas agrcolas. Fue sta la
razn por la que aumentaron, ya que los indios huidos de los
asentamientos mineros pasaron a engrosar este sector donde las
condiciones de vida eran mejores. La Corona por real cdula de
26 de octubre de 1541 insisti en el carcter de libres de estos
yanaconas. Su estatus jurdico qued determinado hacia 1572
cuando, al realizar su visita al altiplano, encontr el virrey
Francisco de Toledo un contingente de yanaconas muy elevado.
Reiter su condic in de hombres libres, pero dispuso su a~
cripcin obligatoria a la tierra como los antiguos colonos romanos
o los solari e gos de la Es paa medieval a los que, por lo
dems Solrzano los asimila en su Poltica indiana (lib. 2, cap.
4 , nm. 9). Entre las obligaciones que asuman los amos estaban
las de vestirlos , paga r por ellos tributo a la Corona, eva~gelizarlo
s y darles una parcela para su cultivo. Para los yanaconas de
Charcas hay unas ordenanzas del 6 de febrero de 1574.
En otras partes de Amrica e l sentido de la voz yanacona fue
diferente . En Chile, por ejemplo, yanacona implica un indio
desarraigado de su naturaleza: por ejemplo, los esclavos, los
encomendados trasladados a estancias de sus encomenderos,
los asentados por un ao o ms y llevados donde su amo, los
huarpes trados desde San Juan o San Lui s, los beliches de que
se ha hablado ms arriba, etctera.
C. Mita
Es tambin una institucin prehispnica consistente en un
sistema de trabajo obligatorio por tumos, sobre todo para obras
pblicas. Se la enc uentra tanto entre los incas como entre los
aztecas, donde recibe el nombre de cuatequa, no siendo extraa
a otras culturas influidas por aqullas. Los espaoles se valieron
de estos mtodos de trabajo por considerarlos justos y tiles. La
regulacin de algunas enco miendas adopt bastante de mita
como, por ejemplo la de Sa ntilln de que se ha hablado ms
arriba. Hubo mitas d e distintas clases: p o r e jemplo para servicio
doms tico, agrcola, pas toril y minero. Un a dispos icin de 1609
declar la subsistencia de las mitas para "chacras, estancias y
364 MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO lNDIANO
otras labores y ministerios pbli cos" dando como fundamento
q ue no slo interesaba a los espaoles el adelantamiento de la
tierra sino tambin a los mismos indios. Esa disposicin fue
recogida en Rec. lnd. 6, 13, l. Los salarios que se pagaran a los
indios deban concertarse con ellos, y si los que pretendieran
fueran excesivamente altos, los justicia deban regularlos. Dado
que la encomienda beneficiaba a unas pocas personas, la mita,
en cambio, se presentaba como una institucin que favoreca a
la mayor parte de los espaoles correspondiendo entre la quinta
y sptima parte de los indios de cada pueblo a tumos para
distintos objetos. Las personas interesadas en gozar de una
mita solicitaban a l virrey el nmero de mitayos que le pareca
para su estancia, obraje o lo que fuese . Las autoridades indianas
se encontraron siempre en la incertidumbre sobre la
procedencia de estas mitas: por ejemplo, el virrey Velasco en
una carta de 1598 da a conocer a la Corona la inconveniencia
de los servicios personales para sementeras, guardas de ganado
, obrajes de pao, trajines (transportes) y minas; pero al
mismo tiempo asevera que "s i fa l ta el servicio de los indios
faltaran todas [las cosas] y no slo no habr plata pero ni qu
comer".
En Nueva Espaa el cuatequil qued defmitivamente estructurado
bajo el virrey Martn Enrquez hacia 1580. Slo proceda
por disposicin del virrey, la Audiencia o el juzgado de indios
siguindose una tramitacin del todo similar a la que se ha
sealado para el virreinato del Per .
De las distintas mitas una de las ms relevantes fue la mita de
Potos, destinada a proporcionar mano de obra para la explotacin
de plata en esa villa. c ~ mo resultaba muy dificil conseguir
trabajadores que pudieran soportar el arduo trabaj o minero a
grandes alturas -4 ,000 metros-, el virrey Francisco de Toledo
dispuso, en 15 74, que ciertos pueblos de indios de la zona
encararan esas tareas. Pidi parecer del arzob ispo de Urna, fray
Jernimo de Loaysa, quien se lo dio favorable, aunque al finalizar
sus das se arrepinti de ello. El sistema afect en un primer
momento a 95,000 indgenas, que fueron disminuyendo a travs
del tiempo por enfermedades, mestizaje y huida: un siglo ms
tarde el nmero de indios slo alcanzaba a 33 ,423 y a fines del
XVIII a 3,326. Estableci To ledo diecisis provincias mitarias,
que deban p roporcionar, en total, 13 .500 indios anuales -la
sptima parte de su poblacin hbil-, quienes deban ser trasESTATUTO
DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO lNOIANO 365
ladados a la villa de Potos a costa de los interesados. Una vez
al, estos mitayos trabajaran por tumos: se dividan en tres
grupos correspondiendo una semana a cada uno, de modo que
descansaban dos semanas. El horario de trabajo era desde una
hora y media despus de la salida del sol hasta el atardecer y se
interrumpa por una hora al medioda. Su salario era fij a do por
las autoridades y era, en general, ms bajo que el asalariado libre .
Terminado el trabajo anual d e ba regresar e l indio a su pueblo
y no tendra mita hasta siete aos ms tarde. En la prctica estas
disposiciones slo se cumplan en cuanto al traslado masivo de
indios con sus mujeres y animales a Po t os. Los gastos de traslado
eran retaceados por los interesados. Una vez en los socavones,
el trabajo era muy duro y las jo rnadas de trabajo se
prolongaban grandemente. Cu ando un minero (azoguero, se les
llamaba) tena indios de sobra, arrendaba sus servicios a otros,
cons tituye ndo los ll amados indios de faltriquera, que fue un
abuso muy d enunciado. Los indios por s u parte no eran de lo
ms disciplinado que se pudiera desear , existiendo unos ladrcr
nes de mineral lla mados cacchas. La mita fue objeto de grandes
controversias acerca d e su lic itud. Particularmente interesantes
fueron las disc usiones que e n el siglo xvnr enfrentaron, e n tre
1793 y 1797, al fiscal de la Audiencia de La Plata, Victorin de
Villava, con el gobernador-intendente de Potos Francisco de Pauta
Sanz: adversario de la mita el primero por su espritu il ustrado,
y sustentador de la mis ma el segundo con un criterio tradicionalista.
Aunque en tiempos de Felipe V, en 1719, estuvo
redactada una disposici n que abola la mita, el rey se retrac t
de ello, lo grndose su supresin slo m ediante las Cortes de
Cdiz en 1812.
Hubo tambi n mitas para las minas de plata de Castrcrvirreina
que duraban c u a tro meses y para la extraccin de azo gue d e
Huancave li ca. La primera implic a 2 ,000 aborgenes y la segunda
alrededor de 620.
El virrey To le do expidi en 1577 unas ordenanzas sobre
mitas p ara obrajes o fbricas d e telas ordinarias que se usaban
para ropa d e gente pobre. Constitua facultad virreinal el repartir
indios para estos fmes, que delegaba e n los corregidores.
Deba p agarse al indio e n su s manos en presencia del escribano
o justici a del lugar. Una cantidad d e disposiciones relativas a
tejedores, per cheros y dems oficiales con detalles sobre salarios
y a limentacin se encuentran en este cuerpo normativo.
9. Esclavitud
Como se ha dicho ms arriba, al producirse el descubrimiento
de Amrica se consideraba normal la esclavizacin de los
infieles. Si bien Coln consider libres a los indios, algunos de
ellos que se haban rebelado fueron sometidos a esclavitud. La
Corona permiti su venta el 12 de abril de 1495, pero cuatro
das despus orden suspender la venta hasta informarse de la
opinin de telogos. En 1500 se prohibi "prender ni cautivar
a ninguna ni alguna persona ni personas de los indios de las
dichas islas y tierra ftrme de dicho mar Ocano para los traer a
estos mis reinos ni para llevarlos a otras partes algunas ni les
hiciesen otro ningn mal ni dao en sus personas ni en sus
bienes". Cualesquiera indios cautivos deban ser regresados a
sus naturalezas. En concordancia con ello, el 2 de diciembre de
150 1 los esclavos trados desde Cuman por Cristbal Guerra
debieron ser devueltos a su lugar de origen.
Los principios ticos imperantes en la Corte castellana impusieron
la idea de que slo poda producirse esclavitud por justas
causas. Ello se clariftc a consecuencia de la Junta de Burgos de
1512 en que se adverta a los aborgenes que en caso de no
someterse voluntariamente a su seor natural que era el rey
castellano o si dilataran maliciosamente su reconocimiento,
certifcoos que con el ayuda de Dios yo entrar poderosamente
contra vosotros y os har guerra por todas las partes y maneras
que yo pudiere y os sujetar al yugo y obediencia de la Iglesia y
de Sus Altezas y tomar vuestras personas y de vuestras mujeres
e hijos y los har esclavos y como tales los vender y dispondr
de ellos como Su Alteza mandare ...
La Real Provisin de Granada del 27 de noviembre de 1526
permita la esclavitud de los indios, adems de por inobediencia
cuando impidieran que los clrigos les predicaran "o defendiendo
con mano armada que se busquen minas ni saquen de ellas
oro ni de los otros metales que se hallasen". Como un presagio
de lo que seran las Leyes Nuevas Carlos I dispuso el 2 de
agosto de 1530 que nadie se atreviese a tomar como esclavos a
los indios aunque fueran apresados en guerra justa. Se permita
conservar los ya adquiridos, los que deban ser inscritos en un
registro ad hoc. Numerosos reclamos produjeron la derogacin
de esta disposicin el 20 de febrero de 1534.
Ya haba avanzado bastante en el criterio de la Corona la idea
de terminar con la esclavitud. El 26 de octubre de 1541, un
ao antes de las Leyes Nuevas se prohibi a los espaoles la
adquisicin de los Uamados esclavos de la usanza y de rescate,
que eran los esclavos de los indios o vendidos por los indios.
El 21 de mayo de 15 42 se d~clara la libertad de los indios por
punto general, norma que se incorpor a las Leyes Nuevas.
Sern stas las que establezcan de una manera prcticamente
definitiva la abolicin de la esclavitud india, la que no procedera
ni por guerra, rebelin o rescate (compra), ya que los
indgenas son hombres libres , vas aUos de la Corona castellana:
''ltem, ordenamos y mandamos que de aqu adelante por ninguna
causa de guerra ni otra alguna aunque sea so ttulo de
rebelin, ni por rescate, ni de otra manera no se pueda h acer
esclavo indio alguno. Y queremos y mandamos que sean tratados
como vasall os nuestros de la Corona de CastiUa, pues lo
son". Quienes tuviesen esclavos deberan probar la condicin
servil de los mismos. Las Audiencias deban preocuparse particularmente
por la liberta d de los esclavos, lo que se reiter en
las ordenanzas de Audiencias de 1563, que pas a ser Rec. lnd.
2, 15, 83. En una real cdula enviada a la Audiencia de Mxico
en 1553 se dispona:
Que las Audiencias d e las Indias llamadas las partes, sin tela de
juicio, sumaria y brevemente, sola la verdad sabida pongan en
libertad a los indios que se hubieren hecho esclavos contra razn
y derecho y contra las provis iones e instrucciones por nos dadas,
si las personas que los tienen por e sclavos no monstraren incontinenti
ttulo de cmo los tienen y poseen legtimamente sin
esperar ms probanza ni haber otro ms ttulo y sin embargo de
cualquier posesin que haya de servidumbre ni que estn herrados
aunque no se pruebe por los indios cosa alguna y tengan
carta de compra u otros ttulos los poseedores de ellos: porque
estos tales por la pres uncin que tienen de libertad en su favor,
son libres como vasall os nuestros.
Como excepcin hay algunos casos de esclavitud. Uno guarda
relacin con los pijaos de Popayn, que eran antropfagos,
a los que se permiti esclavizar p or diez aos mediante real
cdula del 8 de julio de 1598. Lo mismo ocurri con los caribes
por real c dula del 25 de enero de 1569 -quienes ya haban
sido condenados a esclavitud el 30 de octubre de 1503, reitera368
MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
do el 23 de diciembre de 1511 y 23 de febrero de 1512-, que
fue despus Rec. /nd. 6, 2, 13, y los mindanaos de Filipinas por
disposiciones de 4 de julio de 1570 y 29 de mayo de 1620:
si los mindanaos fueren puramente gentiles no sean dados por
esclavos y si fueren de nacin y por naturaleza moros y vinieren
a otras islas a dogmatizar o ensear su secta mahometana o hacer
guerra a los espaoles o indios que estn sujetos a nos o a
nuestro real servicio, en este caso puedan ser hechos esclavos;
mas a los que fueren indios y hubieren recibido la secta no
los harn esclavos y sern persuadidos por lcitos y buenos
medios que se conviertan a nuestra santa fe catlica (Rec. Jnd.
2, 6, 12).
El caso de CWle muestra con claridad el proceso de incertidumbre
que embargaba a la Corona a la hora de decidirse por
la esclavitud de los indios. El feroz alzamiento de los indios
araucanos de 1598, que implic la muerte del gobernador Martn
Garca Oez de Loyola y la destruccin de todas las ciudades
de Chile desde Concepcin a Valdivia, fue mirado con horror
por todos los habitantes del reino de Chile. Se pens que era
indispensable un castigo ejemplar a estos aborgenes que se
haban sometido primeramente alzndose con posterioridad. Al
efecto, un antiguo cannigo de la catedral de Santiago, Melchor
Caldern, escribi un opsculo, publicado en Lima: Tratado de
la importancia y utilidad que hay en dar por esclavos a los
indios rebelados de Chile. Para escribirlo, Caldern consult a
diversos letrados, entre ellos, a fray Reginaldo de Lizrraga,
obispo de La Imperial, quien en Lima escribi un parecer al
respecto. Otros hubo de jesuitas, dominicos y franciscanos proclives
a la esclavitud. Estudiados los antecedentes en Lima por
telogos destacados, se lleg a la conclusin de que sera justo
castigar con esclavitud a estos indios que haban saqueado
ciudades, profanado templos y hecho innumerables cautivos.
Por real cdula dada en Ventosilla el 26 de mayo de 1608
Felipe m dispuso se les hiciese guerra abierta y se tomase por
esclavos a los indios mayores de diez aos y medio y las indias
mayores de nueve y medio cogidos en guerra por militares,
indios amigos y los que actuasen en la pacificacin de la tierra.
A sos se los llam esclavos de guerra. La fundamentacin era
el haberse sometido estos indios a la Iglesia negando luego
obediencia tanto a ella como a la Corona sin causa legtima,
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DEREC H O INDIANO 369
cometiendo toda clase de tropelas. Los menores de esa edad
seran puestos en casas honestas de espaoles para su evangelizacin.
A stos se los llam esclavos de servidumbre, si bien su
prdida de libertad era momentnea, pues su condicin duraba
hasta los 20 aos. Desde antes de la declaracin de 1608
existan los esclavos a la usanza, que como se ha dicho ms
arriba, eran los que los mismos indios vendan . Por otra parte,
los esclavos de rescate eran los capturados por otros indios y
vendidos a los espaoles, a los que se refiere Rec. /nd. 6, 2, 7
prohibiendo su trfico.
Recibida la cdula en Chile, el gobernador Alonso Ga rca
Ramn se neg a promulgarla. Mas habiendo fallecido al poco
tiempo -5 de agosto de 1610-, su sucesor, el gobernador
interino oidor Luis Merlo de la Fuente, s la puso en vigor en el
mismo mes. Con ello comenz una verdadera cacera de indios
-de guerra o no- a los que se esclavizaba. Los oficiales del
recin formado ejrcito permanente de Chile vieron modo de
incrementar sus esculidos sueldos con este trfico. Aunque en
Chile haba escasez de mano de obra a la sazn, la mayor parte
de los cautivos iba a Lima donde normalmente se conseguan
mejores precios.
Un sacerdote jesuita, Luis de Valdivia, que en un primer
momento haba sido partidario de la esclavitud de los araucanos,
sufri despus un cambio, y convenci al virrey marqus
de Montesclaros que la prdica pacfica de la fe hara un gran
bien a los indios, debiendo dejarse de lado la guerra ofensiva, y
slo hacer la defensiva. Este virrey, mediante carta de 29 de
marzo de 1612, suspendi la esclavitud y la guerra ofensiva, la
que pasaba a ser defensiva .
Obviamente, los intereses en juego no iban a permitir se
perdiera una fuente de ingresos provechosa e hicieron las solicitudes
pertinentes en la Corte. Entre tanto la prdica de Jos
jesuitas no tuvo el xito que haba pronosticado Valdivia : hubo
incluso un martirio de sacerdotes de la Compaa en Elicura.
Felipe IV, que haba asumido recientemente el trono, expidi
cdula el 13 de abril de 1625 "precediendo para ello muchas y
graves juntas y consultas" como lo recuerda Solrzano Pereira
(Poltica indiana, lib. 2 , cap. 1, nm. 29) por la que reitera la
guerra ofensiva y la esclavitud: "que se les hiciese de nuevo
cruda guerra por todas vas y se tomasen por esclavos los que
en ella se prendiesen y cautivasen cediendo estas presas en
utilidad de los soldados que las ganasen y que ellos las pudiesen
herrar y vender a su voluntad en aquel reino y fuera de l,
como se va practicando" (Solrzano, ibdem). Esta cdula se
recibi en Chile el 24 de enero de 1626.
A raz de ello, el gobernador Luis Fernndez de Crdoba dio
por terminada la guerra defensiva, inicindose la ofensiva. Varios
parlamentos celebrados con los indios significaron treguas
en las acciones militares, las que no tuvieron carcter defmitivo:
as las paces de Quilln de 1641 suscrita por el marqus de
Baides, las de 1646 del gobernador Martn de Mjica -en la que
se prohibi a los indios cruzar el rio Vanegue bajo pena de
esclavitud, llamndose a los as aprehendidos esclavos de la
raya- y las de 1651 del gobernador Antonio de Acua y Cabrera.
Esta ltima no fue respetada por el propio suscriptor espaol
por lo que se produjo un feroz alzamiento que termin con
la destitucin del gobernador por el cabildo de Concepcin.
El 18 de abril de 1656 se aboli la esclavitud a la usanza a
raz de gestiones iniciadas cinco aos antes por el fiscal de la
Audiencia chilena Antonio Ramrez Laguna.
Entre tanto, diversas voces se han alzado desde Chile para
reclamar por el mal trato que reciban los esclavos, por lo que la
Corona dicta el 9 de abril de 1662 una cdula por la que ordena
que una junta, integrada por los obispos de Santiago y Concepcin
y los provinciales dominico, franciscano y jesuita estudiara
si convena mantener la esclavitud. En todo caso, los indios
prisioneros no podan venderse como esclavos ni llevarse fuera
de Chile, y los vendidos en el Per deban ser devueltos a Chile.
El virrey conde de Santisteban, sin perjuicio de disponer la
reunin de la junta pedida, ataca en gran medida la cdula
sealada haciendo presente que los indios habidos en justa
guerra estaban bien adquiridos de acuerdo al derecho de gentes.
Se nota renuencia en el virrey a cumplir con esta disposicin
real en razn de la mano de obra importante que
implicaba la presencia de estos esclavos en el Per. El 22 de
abril de 1667 otra real cdula insiste en que se practique la
junta ordenada, la que finalmente se reuni el 19 de octubre de
1671 con asistencia del gobernador Juan Henriquez, el obispo
de Santiago fray Diego de Humanzoro y los provinciales de los
dominicos, franciscanos, agustinos, mercedarios y jesuitas. No
asisti el obispo de Concepcin. El parecer de la junta fue
favorable al mantenimiento de la esclavitud.
Entre tanto, un dis tinguido jesuita , Di ego Rosales, a utor de
una encomiable H istoria , lo fu e tambin de una carta dirigida
el 20 de julio de 1672 al papa Clemente X por la que peda la
expedici n d e una bula que prohibiera, con excomunin latae
sententiae, la esclavitud de los indios de Chile reiterando la
bula Sublimis Deus sobre libe rtad de los indios de Pauto III . Tal
carta fu e examinada por la congregacin Pro paganda Fide el 3
de septiembre d e 1674 aco rdndose ins truir al nuncio en Espaa
para que obtuviera de la Coro na un pro nunciamiento al
respect o. La re ina gobernadora dispuso s u estudio p o r el Consejo
d e Indias, fruto de lo c ual fue la real cdula del 20 de
diciembre de 1674 por la que se prohibe la esclavitud de los
indios p ri sio n eros de guerra, de los d e servidumbre y de los de
la usanza, debi ndose pone r e n libertad a los cautivos con
reserva en favor de comprado res y poseedo res de su derecho
en contra de los vendedores.
Despu s de estudios bastante acuciosos, el gobernador Juan
Heruquez cumple la cdula en cuanto a prohibir que se tome
esclavos a los indios que se apresasen a fu t uro. Respecto de los
ya esclavizados, su spende la di sposicin real sugirie ndo que los indios
permaneciesen en depsito, pues s i se los regresara a su
naturaleza recaeran e n la gentilidad y ocio. In s ista en que los
que haban adquirido esclavos indios lo h aban hech o e n m omentos
en que h aban cado en servidumbre por di sponerlo as
dis pos icio nes reales, por lo que no vea cmo se podra despojar
de sus indios a quienes haban actuado dentro d e la ms
estricta legalidad. Tras diversos avatares, la real cdula del 19 de
novie mbre d e 1686 permiti el mantenimiento de los indios en
d epsito debiendo pagrseles su servicio. El depsito t ermin
en 1703.
ill. EsTA1Uf0 ]UIOICO DE LOS ESPAOLES
Cuando hablam os de espao les nos esta mos refiriendo tanto
a los n acid os en la pennsula ib rica como e n Indias, ll amados
estos ltimos criollos. Ms se ate nda al predominio de las
caracte rs ti cas de blanco y a la comn estimacin que a la
pureza gentica que, por lo d em s, era -y es- imposible de
demostrar. Muc hos de los que pasaban por blancos er-J n , realmente,
m estizos. En los libros de bautismo los sacerdot es solan

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