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Este documento analiza la función notarial en la Unión Europea. Presenta un resumen y análisis de los sistemas notariales existentes, incluyendo las relaciones y debilidades entre los diferentes notariados en el mundo. También describe los dos modelos principales de notariado en Europa: el sistema latino-germánico, que es el modelo mayoritario, y el sistema de los países de common law como Gran Bretaña.
Este documento analiza la función notarial en la Unión Europea. Presenta un resumen y análisis de los sistemas notariales existentes, incluyendo las relaciones y debilidades entre los diferentes notariados en el mundo. También describe los dos modelos principales de notariado en Europa: el sistema latino-germánico, que es el modelo mayoritario, y el sistema de los países de common law como Gran Bretaña.
Este documento analiza la función notarial en la Unión Europea. Presenta un resumen y análisis de los sistemas notariales existentes, incluyendo las relaciones y debilidades entre los diferentes notariados en el mundo. También describe los dos modelos principales de notariado en Europa: el sistema latino-germánico, que es el modelo mayoritario, y el sistema de los países de common law como Gran Bretaña.
La funcin notarial en los tiempos actuales plantea a los notarios una problemtica compleja y diversa, en este documento se presenta una sntesis y anlisis del trabajo realizado existentes en la cual se presentan relaciones y debilidades de los diversos notariados en el mundo.
A s mismo como de los saberes y habilidades que se utilizan en el conjunto de actividades de cada rea profesional.
Entre sus deberes primordiales est el asesoramiento, consejo, e informacin que sobre el asunto en cuestin debe brindar a los comparecientes y a la poblacin. .
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Notariado. (De notario y ste del latn notarius). Institucin que comprende todo lo relativo a la notara y a los notarios. En opinin de Gimnez Arnau (Neri, P. 481), definir al notariado importa definir al notario o sea que se le considere como grupo de quienes la desempean. Se ha dicho que la naturaleza del notariado se exterioriza en la prctica en el conjunto de facultades que constituyen el ejercicio de la funcin notarial, la que a su vez, es una prerrogativa del poder pblico que va encaminada a declarar el derecho mediante una manifestacin con la que se da forma al acto jurdico. Es el notariado una institucin que surge en forma natural de la organizacin social, desde las primeras manifestaciones contractuales de la sociedad, y que consiste en trminos generales en el sistema organizado de personas investidas de fe pblica para autorizar o dar fe de hechos y actos que ante ellos pasan y se otorgan; el notario, pues, es un magistrado, representante del poder pblico, obligado y capaz de recibir y dar forma a cuanta manifestacin jurdica surja de la vida de relacin contractual. ... IV. ... El notariado de tipo latino, como el de nuestro pas, en el que el notario es al mismo tiempo un funcionario dotado de fe pblica y un abogado que ilustra a las partes, redacta el documento, lo autoriza, expide copias certificadas y conserva el original. La actuacin del notario no tiene ms lmites que los que marcan las leyes. ..." Pgina 3
El sistema europeo continental del Notariado es el latino-germnico, que se agrupa en la Unin Internacional del Notariado (UINL). El modelo continental del Notariado consigue unas transacciones ms seguras y con menos costes para los usuarios y muchos pases de otras culturas jurdicas ya lo han adoptado como propio. Hoy en da es el modelo mayoritario en el mundo, utilizado por el 70 por ciento de la poblacin mundial. La funcin primordial del notario continental es el asesoramiento imparcial y el control estricto de la legalidad. El modelo notarial latino tiene como pilar la escritura pblica, un documento con fuerza ejecutiva, y que constituye una prueba privilegiada en juicio. Se puede afirmar que la escritura pblica es en el trfico ordinario lo que la sentencia en el contencioso. A diferencia de los contratos privados, la fuerza ejecutoria que se atribuye a los documentos pblicos notariales, permite que las partes contratantes obtengan directamente la ejecucin de sus obligaciones recprocas ante los tribunales. El documento pblico notarial tambin tiene una eficacia que trasciende a terceros. En el sistema notarial prima la seguridad jurdica preventiva frente a los otros existentes en el mundo, que suelen recurrir a la contratacin de seguros y a la intervencin judicial en caso de conflicto. Pgina 4
En la Unin Internacional del Notariado (UINL) se integran la mayora de los pases de la Unin Europea y Latinoamrica, todos los pases del Este de Europa y otros tan lejanos a nuestra cultura como Japn y muchos de Asia y frica. El sistema notarial tiene una importancia estratgica para el buen funcionamiento de la vida econmica. Es una figura que protege al consumidor y que ahorra costes, al proporcionarle un asesoramiento gratuito, reducir los trmites y, fundamentalmente, evitarle litigios. La organizacin a nivel internacional que agrupa a los Notariados de todo el mundo es la Unin Internacional del Notariado de la que forma parte Espaa desde su fundacin en 1948. Dentro de ella funciona como Comisin Continental la Comisin de Asuntos Europeos. Pero los Notariados Europeos se agrupan, a su vez, en la denominada Conferencia de los Notariados de la Unin Europea (CNUE) de la que forman parte Alemania, Austria, Blgica, Espaa, Estonia, Francia, Grecia, Hungra, Italia, Letonia, Lituania, Luxemburgo, Malta, Pases Bajos, Polonia, Portugal, Repblica Checa, Eslovaquia y Eslovenia. Siendo pases observadores Croacia y Rumana. Su finalidad es la promocin del Notariado y la ayuda, apoyo y colaboracin a las instituciones europeas en aquellos aspectos que afectan a la vida jurdica de los ciudadanos, el acceso a la justicia y la proteccin de los consumidores, contribuyendo as, en la medida de sus posibilidades a la construccin de un espacio jurdico comn para toda Europa. Es claro que para el eficaz y correcto funcionamiento de dicho espacio, se hace necesario una correcta aplicacin del Derecho privado que tenga en cuenta la uniforme implicacin entre los Derechos nacionales y el Derecho comunitario. Bajo este aspecto la CNUE cuenta con la privilegiada posicin que da el poder conocer las diferentes iniciativas de los pases miembros a travs de los informes y estudios de los Notariados de los diferentes pases y observar la evolucin, los problemas y las soluciones satisfactorias que en cada uno de los pases se han dado a las dificultades que proceden del proceso de integracin normativa. Pgina 5
Un ejemplo de los varios sistemas y proyectos de trabajo que ha desarrollado la CNUE lo encontramos en el Programa Formanote, concluido a finales de 2004 y que ha permitido con la participacin de cerca de mil Notarios de toda Europa, as como de Magistrados, Jueces y Abogados, estudiar a fondo, en todas sus implicaciones, una serie de temas en los que la profesin notarial puede aportar una interesante experiencia de aplicacin a la hora de construir el espacio jurdico europeo.
En concreto se estudiaron a lo largo de diez intensos seminarios los problemas suscitados por la nuevas tecnologas, Derecho de sociedades, Derecho de familia y sucesiones, libre circulacin de las escrituras pblicas y Derecho inmobiliario e hipotecario. Dichos seminarios tuvieron lugar en diferentes ciudades de Blgica, Francia, Austria, Holanda, Polonia, Italia, Alemania, Grecia y Espaa. En el mbito del Derecho internacional privado y del reconocimiento y ejecucin de los actos autnticos notariales en el extranjero. Teniendo ello en cuenta se ha conseguido: Un mejor conocimiento del Derecho europeo y de su impacto inmediato para la prctica notarial diaria teniendo en cuenta que por la creciente intervencin de ciudadanos de toda Europa en operaciones ante Notario, bien de carcter individual, que afectan ms al consumidor, bien de carcter empresarial, dicho impacto afecta a millones de ciudadanos. Una mejor cooperacin interdisciplinar entre Notarios y Magistrados. Una mejor evaluacin de los instrumentos comunitarios y de su impacto por las autoridades europeas, tanto de mbito nacional como regional. Una mejor cooperacin transfronteriza entre los Notarios de los diferentes Estados. Una dimensin ms acertada, sobretodo en relacin con sus aspectos jurdicoprcticos de la normativa comunitaria relacionada con la implantacin de un espacio jurdico europeo. Un mayor conocimiento por parte de todos los Notarios europeos de los problemas esenciales que conlleva la implantacin armonizada y homognea de dicho espacio jurdico por la difusin entre todos los Notariados Europeos del contenido del Seminario y de las Pgina 6
conclusiones de cada unos de los talleres de trabajo que se impulsaron a lo largo de las diferentes reuniones.
Las funciones de los notarios europeos estn abocadas a homologarse de forma imparable. El 16 de Octubre de l999, el Consejo de la Unin Europea reunido en Tampere cerr sus deliberaciones con la firme decisin de crear un espacio comn europeo de libertad, seguridad y derecho. Tanto por el lado de la seguridad contractual como por el de la justicia en fase preventiva, la decisin afecta a los notarios, que quedan obligados a aproximar progresivamente funciones, organizacin y efectos, para no frustrar la aspiracin general de crear ese espacio de europeizacin jurdica. Las funciones notariales, de forma ms o menos acelerada, debern unificarse.
Hay dos diferentes formas de ejercicio de la funcin notarial en la Unin Europea.
El sistema de los pases del CommonLaw y la de los dems pases europeos.
Para el primero nos referiremos, sobre todo, a la funcin notarial en Gran Bretaa como la nacin creadora del modelo y en cuyo sistema se inspiran los dems pases en los que rige el CommonLaw. .
En primer lugar es preciso distinguir entre dos profesiones que aunque aparentemente parece que tienen la misma identidad en la prctica son bien diferentes. Por un lado existen los NotaryPublic, cuyo origen se remonta a las pocas del imperio romano, y por otro lado los Solicitors. Nos apoyaremos en los informes de Robert Urquhart, y por otro Pgina 7
lado los Solicitors. Nos apoyaremos en los informes de Robert Urquhart, Notario de Londres y de Alexandra Tease, Notario diplomado, para los primeros y en el del SolicitorPhilippePiedonLavaux para los segundos.
Por lo que se refiere a los NotaryPublics, en la actualidad son 775. Se exige para alcanzar tal grado tener 21 aos, justificar un ttulo universitario, obtener un postgrado por la universidad de Cambridge que versa sobre Derecho romano y Derecho civil, Derecho internacional privado y prctica notarial y ser supervisados durante dos aos de ejercicio profesional por otro Notary. Todos los NotaryPublics se agrupan en la NotarieSociety.
Estn obligados a suscribir un seguro de responsabilidad profesional y tienen reglas muy estrictas de deontologa, entre ellas la de secreto profesional.
Respecto a las funciones de ambos cuerpos, pueden recibir declaraciones bajo juramento destinadas a ser presentadas ante los Tribunales de Justicia, requerir la homologacin de testamentos, ventas de inmuebles, certificar letras de cambio y otros efectos mercantiles, certificar o crear documentos para que produzcan sus efectos fuera de Inglaterra, redactar y autentificar poderes y actos notariales que deban producir efectos en el extranjero, apostillar documentos a travs del Ministerio de Asuntos Exteriores y certificar traducciones.
Distinto del NotaryPublic se encuentra el Solicitor, de los que en la actualidad existen 100.000 en Gran Bretaa, siendo, sin lugar a dudas, la profesin jurdica ms numerosa. Su papel es fundamentalmente el de ser un consejero de familias, empresas y colectividades. Asegura la redaccin de documentos, rene y conserva los derechos de sucesiones y aquellos susceptibles de ser inscritos, y aunque su actuacin se extiende desde el Derecho inmobiliario al Derecho matrimonial, los documentos que redacta carecen de fuerza ejecutiva y tiene una fuerza probatoria muy relativa. Pgina 8
Tambin pueden certificar firmas para la constitucin de sociedades.
Forman parte, en su condicin de oficiales, de la Corte suprema y pueden actuar tanto con carcter individual como agrupados en asociacin. Estn obligados, tambin, a suscribir un seguro de responsabilidad y estn sujetos a normas deontolgicas derivadas de la jurisprudencia de los Tribunales y de la SolicitorsActa 1974.
Y por otro lado los Solicitors. Nos apoyaremos en los informes de Robert Urquhart, Notario de Londres y de Alexandra Tease, Notario diplomado, para los primeros y en el del SolicitorPhilippePiedonLavaux para los segundos.
Una de las grandes metas de la Unin Europea es la creacin de un espacio jurdico comn. Tambin el notario desempea un papel determinado, tanto para los ciudadanos como para las empresas, dentro de este espacio jurdico.
El procedimiento de fe pblica notarial es el instrumento que permite a los ciudadanos modular sus contratos y dar carcter de documento pblico a sus declaraciones de voluntad en el mbito de las transacciones jurdicas.
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El documento notarial tiene la ventaja de tener una capacidad probatoria reforzada, de poseer la capacidad de ejecutabilidad y con ello, de contribuir a la seguridad jurdica que requieren tanto los ciudadanos como las empresas.
El notario da curso al procedimiento notarial de acuerdo con obligaciones profesionales muy especficas que se encuentran recogidas en la legislacin profesional del notariado de cada uno de los veintin Estados miembros de la Unin Europea y que disponen de un notariado basado en el derecho romano. Este notariado de derecho romano o notariado latino es aquel tipo de notariado en el que el Estado cede parte del poder pblico al notario.
Este es tambin el motivo de que los documentos notariales constituyan as llamados documentos pblicos. Se trata de documentos que disponen de una especial idoneidad para crear seguridad jurdica y para facilitar a los ciudadanos la posibilidad de documentar en cada momento y de forma especialmente fehaciente sus disposiciones de carcter privativo.
"EL NOTARIADO MODERNO HUNDE SUS RACES EN EL DERECHO ROMANO Y SE CARACTERIZA POR EL HECHO DE QUE LOS NOTARIOS ASUMEN PODERES PBLICOS QUE EMANAN DEL ESTADO, CON LA FINALIDAD DE ESTAR A LA DISPOSICIN DE LOS CIUDADANOS Y DE LAS EMPRESAS EN EL MARCO DE LA AS LLAMADA FUNCIN JURDICA NO LITIGIOSA"
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Esta delegacin de poder pblico en la figura del notario por parte del Estado configura tambin la base legal necesaria para que exista la posibilidad de reconocer los documentos notariales de un Estado dentro del mbito de soberana de otro. Es decir que la finalidad de lo expuesto consiste en que el documento notarial que se emite en el seno del mbito de soberana de un Estado, pueda desplegar una capacidad idntica a aquella de la que dispone en el Estado en el que se origin, en todos los Estados miembros de la Unin Europea El Estado ha dispuesto que los documentos pblicos emanen de la funcin notarial, lo que conlleva que el notario tenga que ser nombrado por su Estado de origen a travs de un procedimiento de derecho pblico y que en el desarrollo de su labor est sometido a un rgimen disciplinario estatal as como en general a los poderes pblicos que detenta dicho Estado de origen. Dicho de otra forma, el derecho profesional del notario, su nombramiento y el desempeo de su profesin estn sometidos nicamente a la soberana nacional del Estado de origen.
Los Estados miembros de la Unin Europea que disponen de un notariado de tipo latino, hacen valer esta regulacin de excepciones recogida en el articulo 45 del Tratado CE y mantienen la siguiente postura: el derecho profesional, el acceso al empleo y el desempeo de ste, son materia cuya competencia exclusiva recae en los Estados miembros. En estas materias no cabe competencia alguna por parte de las instancias europeas.
Instituciones y organizaciones internacionales como la UIN (UninInternacional del Notariado, anteriormente denominada Unin Internacional del Notariado Latino.UINL.) y la CNUE (Consejo Permanente de los Notariados de la Unin Europea) son una prueba de ello.
La Unin Internacional del Notariado Latino (UINL) es una organizacin no gubernamental que nuclea a pases cuyo sistema notarial es de tipo latino, es decir, fundado en el derecho romano germnico, constituida para promover, coordinar y desarrollar la actividad notarial en el orden internacional, con la finalidad de asegurar, Pgina 11
mediante una ms estrecha colaboracin entre los notariados, su dignidad e independencia, para un mejor servicio a las personas y a la comunidad.
La Unin representa la unidad espiritual y la institucin del Notariado Latino, cuyos miembros son juristas y consejeros independientes e imparciales que, por delegacin de la autoridad pblica, confieren autenticidad a los documentos que redactan, como instrumento de garanta de la seguridad jurdica y de la libertad contractual. Fundada en Buenos Aires, el 2 de octubre de 1948, a iniciativa del notario argentino Jos Adrin Negri, en ocasin de celebrarse el Primer Congreso Internacional del Notariado Latino, y ratificada en Madrid en el ao 1950. En la actualidad nuclea 67 pases de Europa, Amrica, frica y Asia.
Es por ello que la actividad del notariado espaol en el campo internacional cobra cada vez mayor importancia, ya que debe acercarse a los centros del poder europeo teniendo que desplegar una actividad intensa en el seguimiento de toda la normativa que le pueda afectar directa o indirectamente.
Pero esa actividad no se debe realizar en solitario, sino acompaado por unos viajeros que tengan las mismas preocupaciones en el campo de la funcin notarial, y en este caso es atravs de la CNUE donde se despliega esa actividad.
No es este el momento para hacer un anlisis en profundidad de los dos sistemas pero s indicar que en el sistema de derecho civil la norma jurdica es la fuente de derecho, y que dentro del sistema documental aparece el documento pblico como Pgina 12
expresin de la intervencin de determinadas personas a las que la ley les confiere una autoridad para poder autorizar documentos pblicos.
Por el contrario en el sistema del Common-Law, es la actividad de los Tribunales a travs de sus sentencias y del precedente, las que determinan la esencia de la fuente del derecho, junto con la no existencia del documento pblico, con las consecuencias que de ello se derivan.
En la Unin Europea de los 27 pases miembros 21 de ellos podramos decir estn incardinados en el sistema de derecho civil, y el resto en otros sistemas alejados en cuanto a su origen y concepcin del mundo jurdico. En este sentido, pases como Reino Unido e Irlanda participan del sistema del Common-Law, y de otra parte los denominados sistemas escandinavos que estn ms cerca del sistema del Common-Lawque del sistema latino. Como consecuencia de ello, en estos ltimos pases no existe la figura del notario como la entendemos en Espaa o en Portugal, y en otros muchos pases tanto en lo referente a la funcin que desempea, como al acceso a la profesin y sobre todo por el carcter de su actuacin.
En la Exposicin de Motivos se dice de manera clara que: ElNotariado constituye uno de los elementos integrantes del sistema de justicia que configura y da soporte al funcionamiento de una economa de mercado, en cuanto instrumento al servicio de la seguridad y de la certeza de las relaciones jurdicas... con esta reforma la actividad notarial gana mayor relevancia, delegacin de la fe pblica, consultor imparcial e independiente de las partes y ejerciendo una funcin preventiva de litigios...
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En cuanto a la naturaleza de la funcin notarial y del notario, en artculo 1 en sus prrafos 2 y 3, no deja lugar a dudas al establecer que: el notario es simultneamente un oficial pblico que confiere autenticidad a los documentos... y un profesional liberal que acta de forma independiente, imparcial, y por la libre eleccin de los interesados.
La naturaleza pblica y privada de la funcin notarial es inescindible. En el recorrido del articulado del Estatuto, aparecen una serie de principios esenciales como los del nmero clausus, la competencia territorial, el principio de independencia, de imparcialidad, de libre eleccin, de exclusividad, y el muy fundamental principio de legalidad o control de legalidad regulado en el artculo once de manera clara y rotunda.
Este notariado al que hacemos referencia, redacta y autoriza el documento pblico, realiza el control de legalidad del contenido del mismo, asesorando a las partes, realizando la funcin de identificacin, de capacidad, de la legitimacin y representacin de estas. Estas caractersticas conforman toda una serie de actuaciones que desembocan en una misma finalidad, el ejercicio de una funcin pblica que es patrimonio del Estado y que ste delega.
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Para entender mejor las diferencias entre las actividades del notary public y la actividad de los notarios de los sistemas latinos son:
Cuadro comparativo EL NOTARIO PUBLIC EL NOTARIO LATINO Es un particular Es un licenciado en derecho Es uncargo Es una profesin Es un cargo temporal Es un cargo permanente Es un cargo publico Es una funcin publica De ejercicio privado De ejercicio profesional privado Es actividad complementaria Es una actividad de tiempo completo Es un cargo de honor (modesto) Es un servicio publico Es una designacin Accede por exmenes previos No tiene estudios jurdicos Es un experto en derecho No es un consejero jurdico Es un consejero jurdico No redacta el documento Redacta el documento Acta solo internamente Acta internamente No es responsable Responde por la impericia No es autor del documento Es autor del documento
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CONLUCIONES:
El Notario debe asumir los grandes cambios que se han producido en la vida de los pases, como consecuencia de la internacionalizacin de las relaciones comerciales. Y siempre mantenerse en constante actualizaciones en correlacin con las diversas reformas que causa por razones distintas prejuicios o beneficios.
La labor del notario, bien entendida y bien desempeada, constituye un verdadero apostolado y puede asegurarse que sin notarios competentes y honorables, muchsimas personas, pero especialmente de humilde condicin, seran vctimas diarias del abuso y del engao"