Art. 1. Cesacin de pagos.

El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es
presupuesto para la apertura de los concursos regulados en esta ley, sin perjuicio de lo dispuesto por los artculos 66 y
6 .
Universalidad. El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones
legalmente establecidas respecto de bienes determinados.
I. Presupuesto objetivo
El estado de cesacin de pagos constituye el presupuesto objetivo de los procesos concursales. Estos procesos, salvo
especiales excepciones, fundamentan su apertura en el hecho (objetivo de la imposibilidad del deudor de cumplir
regularmente sus obligaciones.
Existe consenso doctrinario y jurisprudencial, aun!ue no siempre lo hubo, en definir al estado de cesacin de pagos
como "el grado de impotencia patrimonial !ue exteriori#a, mediante determinados hechos reveladores !ue el deudor se
encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones, cual!uiera sea el car$cter de ella y las causas !ue lo
generen" (%%& .
'uestra ley no distingue entre el estado de cesacin de pagos y otras nociones tales como la insolvencia (%%( o
suspensin de pagos. Para el ordenamiento concursal argentino tales conceptos son id)nticos, aun cuando algunos
autores han pregonado !ue la denominacin insolvencia se ajustaba m$s a la realidad y evitaba algunas confusiones
innecesarias.
Es entonces esta exigencia legal un re!uisito determinante a los fines de la apertura del proceso concursal (salvo
excepciones legalmente establecidas. * por ello la regla en nuestro sistema concursal es la exigencia de !ue el deudor
se encuentre en estado de cesacin de pagos y la excepcin la no acreditacin de tal extremo.
II. +eor,as sobre el estado de cesacin de pagos
Existieron diversas teor,as sobre el estado de cesacin de pagos, las cuales fueron excelentemente sistemati#adas por
-ern$nde# (%%. / i teor,a materialista0 ii teor,a intermedia0 y iii teor,a amplia.
%. +esis materialista
En la teor,a materialista, la cesacin de pagos se identificaba con el incumplimiento0 la !uiebra se exteriori#aba
mediante el incumplimiento y era suficiente este incumplimiento (aun cuando el mismo no tuviese entidad para la
declaracin de !uiebra. Esta teor,a era indiferente a las circunstancias !ue la originaron o el estado patrimonial del
deudor. 1ale decir !ue la cesacin de pagos e!uival,a a un "hecho" (el incumplimiento, sin tener relevancia las causales
!ue llevaron a este incumplimiento salvo, obviamente, !ue )stas se vincularan con la exigencia misma del cr)dito. Esta
teor,a se caracteri#aba por ser excesivamente rigurosa.
Esta tesis fue abandonada hace mucho tiempo y no existen rasgos de la misma en nuestro plexo concursal. 2oy la
mayor,a de los autores la han desechado.
3. +eor,a intermedia
4a tesis intermedia importaba un avance respecto de la teor,a materialista, pues ya no se ve,a a la cesacin de pagos
como un hecho, sino !ue estaba configurado por un "estado patrimonial" de imposibilidad de hacer frente a las
obligaciones exigibles. Pero se !ued a mitad de camino, pues la misma slo pod,a exteriori#arse mediante el
"incumplimiento efectivo".
Por ello la cesacin de pagos no era posible sin incumplimientos, pero el incumplimiento no necesariamente importaba
fundamento suficiente para la declaracin de falencia. 5ada caso concreto deb,a ser valorado para determinar si exist,a
realmente un estado de impotencia patrimonial. 6e valoraba el estado y no el incumplimiento. Por ello el incumplimiento
pod,a constituir un elemento suficiente para la declaracin falencial. 7 tambi)n se permit,a una valoracin en conjunto
con otros incumplimientos.
8!u, comien#an a atisbarse algunos elementos de la concepcin actual de la cesacin de pagos, ya !ue en general no se
contemplaba el incumplimiento, sino la crisis patrimonial del deudor y por ello tambi)n se exig,a en esta teor,a la
generalidad y la permanencia. Esta nocin permiti ir incorporando supuestos e!uivalentes al incumplimiento o !ue
tuvieron una aptitud probatoria similar.
9. +eor,a amplia
4a teor,a amplia parte de una premisa fundamental/ la cesacin de pagos no es un hecho (ni un conjunto de ellos, sino
!ue es un estado de impotencia patrimonial para hacer frente regularmente a las deudas. Esta impotencia puede
acreditarse de varias formas (variedad de hechos reveladores y no solamente mediante el incumplimiento. Esta
circunstancia acerca la realidad probatoria a la realidad patrimonial, pues no existe un cercenamiento en el elenco de
posibilidades.
El estado de cesacin de pagos es de manera similar a la teor,a anterior un estado "patrimonial", "generali#ado" y
"permanente" de cumplir las obligaciones "exigibles" y de manera "regular". Pero la exteriori#acin del mismo no es slo
el incumplimiento, sino !ue caben otras posibilidades/ reconocimiento de la cesacin de pagos, clausura del negocio,
ventas a precio vil, revocacin de actos reali#ados en fraude de los acreedores, medios ruinosos para obtener recursos,
etc)tera.
III. 5aracter,sticas
%. Estado patrimonial
4a cesacin de pagos es una idea econmica, aun!ue ,ntimamente vinculada con lo jur,dico (!ue asume todos los
detalles procesales de su acreditacin. 'o es simplemente el incumplimiento lo !ue caracteri#a tal estado, sino !ue es
menester !ue el deudor se encuentre en una real imposibilidad de hacer frente de manera corriente a sus obligaciones.
8s,, podr$ no haber incumplimiento, pero la declaracin falencial ser$ procedente si se dan otros elementos !ue pueden
caracteri#arla.
Por ello, debe se:alarse !ue es un estado del patrimonio y no un hecho. El dese!uilibrio entre el activo y pasivo de la
empresa es un concepto contable y muchas veces no condice con la verdadera situacin de crisis patrimonial. 4o !ue
cuenta a la hora de valorar tal estado es lo econmico/ no importa tanto la cantidad, sino tambi)n la reali#abilidad de
los bienes !ue constituyen el activo, y no slo la cantidad sino tambi)n los vencimientos de las deudas !ue constituyen
el pasivo0 hay paridad o e!uilibrio cuando las deudas hacen contrapartida con otros valores reali#ables en los
respectivos vencimientos (%%; .
3. <eneral y permanente
+ambi)n debe ser "general" y "permanente". Esta idea excluye la temporalidad de las crisis. Una dificultad contingente
no tiene entidad para configurar la cesacin de pagos. 8un!ue la transitoriedad o permanencia ser$n ideas !ue slo
podr$n determinarse en el caso concreto. =e hecho, el estado de cesacin de pagos es una idea !ue deber$
determinarse judicialmente. 6lo la declaracin de la insolvencia por el jue# en el juicio de apertura del proceso
concursal ser$ suficiente para fundamentarla.
4a prueba de la permanencia se encuentra incorporada en la nocin de la cesacin de pagos, y entonces bastar$ probar
un hecho revelador de la misma para !ue tal elemento se encuentre impl,cito. El silogismo es simple/ el estado de
cesacin de pagos conlleva necesariamente permanencia. Entonces, si para probar cesacin de pagos es suficiente la
comprobacin de un hecho revelador (art. ;> , 45?, para probar la permanencia tambi)n ser$ suficiente ese mismo
hecho revelador. 6er$ el deudor !uien deber$ desvirtuar el car$cter permanente de la impotencia (y ello importar$,
necesariamente, la desacreditacin de la cesacin de pagos misma.
Pero la idea de permanencia no importa perpetuidad/ la cesacin de pagos es removible por definicin. =e hecho, todo
el sistema del concurso preventivo procura la superacin de la insolvencia mediante un acuerdo con sus acreedores. Por
ello, si la cesacin de pagos es perpetua, no ser$ removible (por lo !ue cual!uier procedimiento preventivo carece de
sentido.
4a generalidad importa !ue toda la actividad empresarial del deudor se encuentra comprometida, ya !ue no slo el
deudor es impotente para cumplir con el pasivo exigible, sino !ue tambi)n abarca las !ue est$n prximas a ad!uirir tal
calidad. 'o es la crisis de un sector o de una rama espec,fica, sino !ue la empresa entendida en su conjunto y como
organi#acin es la !ue se encuentra en dificultades patrimoniales. Puede haberse iniciado por un sector, pero tuvo una
fuer#a expansiva !ue no pudo resolverse en el momento.
9. 5ausa de la insolvencia
El art. % , 45? indica expresamente la indiferencia de la causa de la insolvencia y naturale#a de las obligaciones a las
!ue afecte. Poco importa si el deudor lleg a tal estado por problemas financieros, econmicos, personales o de fuer#a
mayor. 6lo es menester !ue el legitimado para acceder al concurso se halle en dicho estado de impotencia patrimonial.
Por ello, el deudor (en caso de pedidos de !uiebra por acreedores, pues en el concurso preventivo o en la !uiebra propia
ser$ )l !uien procure la apertura del proceso concursal no podr$ esgrimir justificaciones o ra#ones !ue lo eximan de la
declaracin de !uiebra.
En todo caso, si la declaracin de !uiebra se produce por una causa imputable a un tercero extra:o, el da:o ocasionado
por la falencia habilitar$ al deudor para el reclamo de responsabilidad pertinente (siempre !ue se acrediten todos los
presupuestos de responsabilidad.
Por ello, el presupuesto es objetivo0 no depende de elementos subjetivos (culpa, dolo. * por ello la falta de negligencia
o intencin (o la acreditacin de caso fortuito o culpa de un tercero por el !ue no ten,a obligacin de responder no es
suficiente para detener la apertura del proceso concursal. 6lo los hechos importan, aun!ue los mismos pueden ser
valorados de manera subjetiva.
&. 'aturale#a de la obligacin
+ampoco importa !u) tipo de obligacin afecta la insolvencia. Pueden ser comerciales, civiles, laborales, fiscales,
financieras, etc. 4a idea de patrimonio est$ conformada por todo el activo y por todo el pasivo0 y por ello la insolvencia
afecta a todas las obligaciones, independientemente de cual fuere su naturale#a.
Esta aclaracin tiene una connotacin directa con un antecedente legislativo falimentario de %>99 !ue exig,a !ue se
tratara de obligaciones comerciales (art. % , ley %%.;%>, prohibiendo la declaracin de falencia por obligaciones no
comerciales (art. 3 , ley %%.;%>. 2oy la cuestin ha !uedado superada.
=e todas formas, si se tratare de un pedido de !uiebra directa por acreedor y el peticionario fuere un acreedor con
privilegio especial, deber$ demostrar sumariamente !ue los bienes afectados son insuficientes para cubrirlo (art. @A ,
45?.
(. Imposibilidad de cumplimiento regular
4a imposibilidad debe ser de cumplir de manera regular (%%@ las obligaciones. +ambi)n se ha dicho !ue no !uiebra
!uien no paga, sino !uien no puede hacerlo. 8hora bien, cabe preguntarse !u) sucede en a!uellos casos en !ue aun
pudiendo cumplir regularmente sus obligaciones, no !uiere hacerlo. En una palabra, podemos decir !ue, como explica
gr$ficamente Baff,a (%%> , no se encuentra en estado de cesacin de pagos !uien no paga, sino !uien no puede pagar.
5omo se ha visto, la ley se:ala !ue no importa la causa de la cesacin de pagos. * por ello una negativa infundada
infundada a cumplir la obligacin importar,a un incumplimiento regular de la obligacin. 4a regularidad estar,a
determinada no slo en la cantidad de obligaciones, sino en el incumplimiento reiterado. Es cierto, cada caso concreto
deber$ determinarse por sus particularidades (%3A . =e otro lado, dejar librado a la voluntad del deudor el
cumplimiento de la obligacin podr,a prestarse a abusos infundados.
.. Incumplimiento Cnico
7tra cuestin se vincula con la aceptacin de la posibilidad de la cesacin de pagos configurada por un incumplimiento
Cnico. Es cierto !ue usualmente el incumplimiento ser$ de muchas obligaciones y !ue esta circunstancia determinar$ la
incapacidad permanente de la empresa para satisfacer de manera regular la generalidad de obligaciones.
Pero nada empece a !ue el incumplimiento sea de una sola obligacin. 4a 45? no slo no lo proh,be (y por ello estar,a
permitido art. %> , 5' , sino !ue parece admitirlo ("cual!uiera sea su causa" dice el art. % , 45?. 6i bien el art. ;@ ,
45? habla de una imposibilidad de "cumplir regularmente sus obligaciones", tambi)n aclara "cual!uiera sea el car$cter".
8dem$s, as, ha sido admitido reiteradamente. 4o importante no es el nCmero de obligaciones o su naturale#a, sino la
magnitud del incumplimiento. Un solo incumplimiento puede ser suficiente para instalar la cesacin de pagos. 4a falta
de cumplimiento de una obligacin de considerable importancia puede producir un dese!uilibrio econmico inmediato en
la empresa.
;. 7bligaciones exigibles y l,!uidas
+ambi)n se exige (y esto tiene mayor relevancia en el pedido de !uiebra por acreedor !ue las obligaciones sean
exigibles y l,!uidas. Exigibles, pues si la obligacin no puede ser exigida inmediatamente por el acreedor, carece de
efectos, ya !ue la simple confrontacin entre activo y pasivo no es suficiente/ es menester !ue se trate de obligaciones
exigibles. Por ello, muchas veces para medir la cuestin de la cesacin de pagos se exige una confrontacin entre el
pasivo circulante o corriente (%3% (esto es, el exigible en el lapso de un a:o art. .9, inc. & aD, 465 con el activo de
igual naturale#a.
4a li!uide# tiene !ue ver con la individuali#acin de la obligacin. 2asta tanto la misma no se determine, el deudor no es
!ue no "!uiera" cumplir (ni !ue su situacin patrimonial no lo permita, sino !ue la causa de incumplimiento es ajena a
)l/ slo puede cumplir las obligaciones !ue ya est)n li!uidadas. 4a parte !ue no est) li!uidada slo es exigible una ve#
efectuada la li!uidacin (art. ;&9 , 5d. 5iv. (%33 .
@. Impotencia del sujeto (no del patrimonio
6e ha aludido con juste#a !ue la impotencia no es del patrimonio sino del titular del mismo. Baff,a critica tal
conceptuali#acin en un agudo es!uicio referido al tema expresando/ "El estado de cesacin de pagos es una cualidad
!ue se predica del sujeto individual o colectivo !ue fuera no del patrimonio". 6obre todo por!ue el emisor de a!uella
frase dogm$tica repetimos !ue ju#g innecesario fundarla habla con insistencia de "cesacin de pagos", no de "estado
de cesacin de pagos" (%39 .
En puridad de conceptos, ello es cierto, pues el patrimonio no es el !ue cancela las obligaciones, sino el deudor con los
fondos resultantes del mismo. * no es lo mismo un patrimonio administrado por un deudor con cierta pericia t)cnica !ue
por un sujeto !ue apenas puede administrar su patrimonio. 4a insolvencia y su superacin, en cierto modo, tambi)n
depende de las condiciones personales y crediticias del empresario.
Eibichini (%3& puntuali#a !ue la utili#acin de la denominada tesis amplia del estado de cesacin de pagos es una mera
conceptuali#acin !ue peca de "ingenuidad", pues carece de incidencia pr$ctica en el proceso concursal/ el concepto
bonelliano no juega papel alguno en la apertura del proceso concursal, ya !ue si se trata de un concurso preventivo
bastar$ la confesin del deudor de hallarse en situacin de cesacin de pagos para !ue los jueces, sin ninguna otra
consideracin, procedan a la apertura del procedimiento, y si se trata de una !uiebra bastar$ !ue el acreedor
peticionante acredite el incumplimiento del deudor para !ue )ste slo pueda salvar dicha situacin si deposita el dinero
de la obligacin incumplida.
'o pensamos !ue tal conclusin pueda admitirse ,ntegramente, aun cuando no se duda de la realidad de alguno de los
conceptos/ en la apertura de los procesos concursales la confesin del deudor o la cuestin del Cnico incumplimiento
han sido desechadas permanentemente por la doctrina y por la jurisprudencia como justificantes del estado de cesacin
de pagos y se ha re!uerido !ue )ste sea acreditado con otros hechos reveladores. En esta l,nea, puede leerse el
excelente an$lisis !ue 8legria (%3( reali#a del concepto de estado de cesacin de pagos y cmo explica !ue la
confesin del deudor es insuficiente para tener como acreditada la configuracin del mismo.
I1. Excepciones
8nali#ado el presupuesto objetivo, se vislumbra !ue el art. % , 45? establece la exigencia de la cesacin de pagos, "sin
perjuicio de lo dispuesto por los arts. .. y .> ".
4a forma de redaccin del precepto no es del todo adecuada, por lo siguiente/ i debi decir "con excepcin de lo
establecido en los arts. .. y .> "0 ii no incluy otros supuestos !ue tambi)n est$n exceptuados de cumplimentar el
re!uisito del estado de insolvencia.
Por ello cabe se:alar !ue las excepciones a la regla de la exigencia de la insolvencia como presupuesto objetivo son/
%. 5oncurso en caso de agrupamiento
4a 45? permite el concursamiento preventivo de los conjuntos econmicos siempre !ue haya/ i pluralidad de sujetos
(centros de imputacin patrimonial0 ii direccin unificada0 iii permanencia0 iv exteriori#acin suficiente. En estos
casos se permite el concursamiento de todos (sin exclusin art. .( , 3F p$rr., 45? sus miembros ante el jue#
competente de la persona con activo m$s importante segCn valores del Cltimo balance (art. .; , %F p$rr., 45?.
El tr$mite procesal tiene ciertas particularidades, tales como id)ntica competencia, sindicatura Cnica, un proceso por
cada miembro del grupo, posibilidad de ofrecer propuestas tratando unificadamente el pasivo (art. .; , (F p$rr., 45? o
propuestas individuales (art. .; , @F p$rr., 45?.
4o cierto es !ue el art. .. , 45?, simplemente se:ala !ue es suficiente !ue uno de los integrantes est) en estado de
cesacin de pagos, "con la condicin de !ue dicho estado pueda afectar a los dem$s integrantes del grupo econmico".
5omo puede verse, la 45? no exige la insolvencia de todos los integrantes del grupo, siempre !ue la insolvencia de uno
solo (independientemente del nCmero de sujetos !ue integran el conjunto econmico pueda afectarlos. 'o es menester
!ue ya haya contagiado a los restantes integrantes, sino !ue la ley establece simplemente la posibilidad.
1ale aclarar !ue esta "posibilidad" deber$ valorarse seria y ra#onablemente, pues/ i permitir,a el abuso del proceso
concursal, proscripto por el ordenamiento concursal (art. %A;% , 55iv.0 ii se trata de una excepcin a la regla general
(insolvencia y por ende de interpretacin restrictiva0 iii es la inteligencia del precepto.
3. 8cuerdo preventivo extrajudicial
4a ley 3((@> sobre la forma y estructura del acuerdo preventivo extrajudicial previsto en la ley 3&(33 dio nuevas
orientaciones a esta figura (%3. . En lo !ue a!u, interesa, la ley 3((@> ha mantenido la redaccin anterior, !ue
flexibili# el presupuesto objetivo. El art. .> , 45? establece una doble posibilidad para el deudor/ i estado de cesacin
de pagos0 ii dificultades econmicas o financieras de car$cter general.
G$sicamente, puede se:alarse !ue las dificultades econmicas o financieras importan una modalidad previa al estado de
cesacin de pagos !ue debe revestir car$cter general0 es un estadio previo a la insolvencia !ue posibilita un remedio
preventivo !ue no permita la efectiva instalacin del fenmeno de insolvencia.
?ui#$s el elemento definitorio radi!ue en la transitoriedad, ya !ue las dificultades econmicas o financieras importan un
estado moment$neo en el cual se dan dos opciones/ o la superacin de las mismas o la implantacin permanente de
cumplir regularmente con las obligaciones exigibles. * por ello no es menester !ue exista incumplimiento. =e otro lado,
slo estar$ legitimado para invocarlo el propio deudor, pues no es factible la apertura de un procedimiento concursal por
un tercero con fundamento en las crisis bajo examen.
6e ha dicho !ue la diferenciacin entre estado de cesacin de pagos y crisis econmicas carece de efectos pr$cticos,
pero ello no es as,. En efecto, si las crisis econmicas o financieras importan un estadio anterior a la cesacin de pagos,
las consecuencias de ella slo se producir$n cuando la misma se inicie (y no antes. 4os principales efectos ser$n/
determinacin del per,odo de sospecha (arts. %%( y ss., 45? (!ue slo se inicia con el estado de cesacin de pagos y
no con la dificultades econmicas o financieras, la responsabilidad concursal (arts. %;9 y ss., 45?, derecho de receso
(art. %&> , 45?, extensin de !uiebra (art. %.A , 3F parte, 45?, inhabilitacin (art. 39( , 45?.
9. 5oncurso preventivo del garante
6i bien no existe consenso doctrinario absoluto sobre la exigencia de la insolvencia en el concurso del garante, cabe
se:alar !ue en este instituto no es menester !ue el garante se halle en estado de cesacin de pagos, sino !ue es
suficiente !ue el estado del garanti#ado puede afectarlo (arg. arts. .@ y .. , 45? (%3; .
6e ha criticado la falta de inclusin en el art. % , 45?, pero no era necesaria (aun!ue s, clarificadora su incorporacin,
pues el art. .@ in fine, 45? se:ala !ue se aplican las dem$s disposiciones de la seccin !ue regula el concurso de grupos
econmicos.
Por nuestra parte, oportunamente se se:al !ue la norma busca evitar la propagacin al garante de los efectos nocivos
de la cesacin de pagos del concursado principal, sin !ue sea necesario aguardar a !ue dicha nocividad se instale en el
garante0 !ue condice con la solucin preventiva0 !ue la omisin del art. % , 45? ha sido voluntaria, pues existe expresa
remisin0 !ue condice con una interpretacin sist)mica al margen de la defectuosa t)cnica legislativa empleada ya !ue
la norma forma en conjunto con los arts. .( , .. y .; , 45?, todo un cap,tulo !ue no est$ dividido en secciones (%3@ .
&. ?uiebra declarada con sustento en sentencia extranjera
7tra de las excepciones al presupuesto establecido en el art. % , 45? se encuentra regulada en el art. & , %F p$rr., 45?.
Este precepto se:ala !ue la declaracin de "concurso" en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el
pa,s, a pedido del deudor o del acreedor cuyo cr)dito debe hacerse efectivo en la EepCblica 8rgentina.
5omo puede verse, para la apertura del concurso en el pa,s no es menester acreditar la cesacin de pagos u otro
presupuesto objetivo m$s flexible (dificultades econmicas o financieras, sino !ue es suficiente acreditar la declaracin
de concurso en el extranjero. Es un reconocimiento de la extraterritorialidad a la sentencia concursal extranjera (%3> .
Es menester !ue se trate de una sentencia !ue arbitre un procedimiento de corte concursal, aun cuando las
modalidades no se ajusten estrictamente a los procedimientos argentinos. 8un!ue con algunas dudas (%9A , la doctrina
(%9% en general ha entendido !ue se alude a un procedimiento li!uidativo (falencial y no a la posibilidad de acceder al
concordato preventivo0 !ue debe tratarse de un sujeto concursable segCn el ordenamiento jur,dico interno (%93 y !ue
se trata de un proceso concursal !ue, aun!ue derivado del extranjero, tiene fuertes rasgos de autonom,a e
independencia (%99 . 4os efectos de la !uiebra extranjera son slo los determinados para la apertura del proceso
concursal en el pa,s, pero no inciden en general en la !uiebra local.
Por ello, no es menester !ue el deudor declarado en !uiebra en el extranjero se halle en cesacin de pagos. Es
suficiente !ue acredite la declaracin concursal en el extranjero.
(. Extensin de !uiebra
Por Cltimo, cabe mencionar el supuesto de extensin de !uiebra regulado en los arts. %.A y %.% , 45?. En estos
supuestos tampoco se exige la acreditacin de la cesacin de pagos (ni tampoco extremos m$s flexibles, ya !ue la
extensin de !uiebra es simplemente una comunicacin de la sentencia de !uiebra de un sujeto a otro por causales
taxativamente pautadas en la 45? .
El fallido extendido no puede escudarse (a los fines de evitar la extensin falencial en la ausencia del presupuesto
objetivo, ya !ue el fundamento de la extensin atraviesa por otros es!uemas.
1. Principio de universalidad
4a universalidad es un principio jur,dico t,picamente concursal !ue produce la propagacin de todos los efectos del
concurso (!uiebra o concurso preventivo sobre la totalidad del patrimonio del deudor.
El patrimonio es una universalidad jur,dica !ue abarca todo el activo y todo el pasivo de un determinado sujeto0 el
concurso produce efectos sobre todo el patrimonio, y por ello se habla de una esfera objetiva y otra subjetiva. 4a
objetiva (o activa se refiere al activo (a los bienes !ue integran dicho patrimonio y est$ regulado fundamentalmente
en los arts. %A; y %A@ , 45?0 la subjetiva (o pasiva, tambi)n llamada de colectividad, incluye a todos los acreedores y
su es!uema se estructura fundamentalmente en el proceso de verificacin de cr)ditos (arts. 93 y 3AA y ss., 45? y en
el fuero de atraccin (arts. 3% y %93 y ss., 45?.
El propio art. % , 45? se encarga de remarcar !ue no es un principio absoluto (y en derecho, como lo ha sostenido la
56H' inveteradamente, no hay derechos absolutos, ya !ue existen exclusiones legalmente establecidas respecto de
bienes determinados. Es cierto !ue la 45? habla de "bienes determinados", pero tambi)n existen exclusiones !ue
abarcan a sujetos determinados o !ue tienen un r)gimen diferenciado.
Este principio tambi)n tiene otra proyeccin !ue tiene !ue ver con lo temporal, ya !ue no slo abarca los bienes !ue
actualmente existen en el patrimonio del concursado, sino !ue asume los efectos sobre los !ue ingresar$n en el futuro.
Pero tambi)n abarca bienes pasados, ya !ue el concurso tambi)n puede proyectar sus efectos hacia el pasado mediante
el sistema de ineficacia concursal, sea en el concurso preventivo o en la !uiebra (%9& .
Art. !. "ujetos co#prendidos.
$ueden ser declaradas en concurso las personas de e%istencia &isible, las de e%istencia ideal de car'cter pri&ado y
aquellas sociedades en las que el Estado nacional, pro&incial o #unicipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su
participacin.
"e consideran co#prendidos(
1) El patri#onio del fallecido, #ientras se #antenga separado del patri#onio de los sucesores.
!) *os deudores do#iciliados en el e%tranjero respecto de bienes e%istentes en el pas.
+o son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por las leyes !,,1 , !,-!1 y !.!.1 , as
co#o las e%cluidas por leyes especiales.
I. Presupuesto subjetivo
=urante mucho tiempo las disposiciones falimentarias eran slo aplicables a los comerciantes. 'o exist,a (salvo algunas
disposiciones provinciales aisladas la posibilidad de !ue sujetos no comerciantes accedieran a los institutos falenciales o
preventivos regidos por la legislacin nacional de bancarrotas. En %>;3 se contempla la posibilidad de concursos civiles,
con lo cual si bien exist,an dos reg,menes distintos, se aceptaba a nivel nacional la posibilidad de recurrir al concurso
civil. 4a reforma del a:o %>@3 produjo la unificacin entre los concursos de comerciantes y civiles, elimin$ndose
cual!uier diferencia al respecto.
4a nueva ley del a:o %>>( (ley 3&(33 y su reforma posterior (3((@> no alteraron el r)gimen unificatorio impuesto
por la ley 33>%; (del a:o %>@9, manteni)ndose, en general, la estructura del presupuesto subjetivo.
2oy, esta unidad es puesta en duda a partir de la figura del "consumidor" !ue re!uiere un tratamiento diferenciado al
comerciante y a la empresa en general. En efecto, se advierte !ue el particular !ue se ha "sobreendeudado" con motivo
de sus necesidades de consumo ha dado motivo a un fenmeno especial/ el concurso o !uiebra del consumidor !ue no
tiene recepcin legal. Esta situacin debe legislarse puntualmente para tutelar la econom,a familiar, tan importante
como la empresa. =e esta reflexin surge la necesidad de distinguir el "pe!ue:o concurso" del proceso general reglado
en funcin del !uehacer empresario. Este Cltimo tiene, en la empresa y su saneamiento, su objetivo principal. El
"pe!ue:o concurso" debe endere#arse a proteger la econom,a familiar con un r)gimen !ue contemple sus
particularidades y habilite la reinsercin social del sujeto insolvente evitando la exclusin social. +odo un desaf,o para la
legislacin nacional !ue hasta el presente no ha concretado remedio alguno.
II. Personas de existencia visible
=esentra:ando el precepto, puede es!uemati#arse diciendo, en primer t)rmino, !ue est$n legitimadas las personas de
existencia visible (personas humanas segCn el Proyecto de 5digo 5ivil Unificado del a:o %>>@. 'o es menester aclarar
!ui)nes son personas de existencia f,sica, aun!ue el art. (% , 55iv. se encarga de especificarlo (%9( . 8simismo, el art.
(3 , 55iv. establece la regla de la capacidad, salvo !ue el 5digo expresamente lo considere incapa#, re!uiri)ndose en
algunos casos declaracin judicial de la misma.
Presumi)ndose la plena capacidad, las personas f,sicas pueden solicitar su concurso (preventivo o li!uidativo.
En caso de !ue la persona individual sea "incapa#", tendr$ aplicacin el art. ; , 45?, !ue se:ala !ue la solicitud debe ser
efectuada por sus representantes legales. Por ello la peticin de concurso deber$ ser suscripta por el representante legal
del incapa#.
8lgunas dudas se generan en torno a las "personas por nacer", existe doctrina !ue establece la posibilidad de !ue se
presenten en concurso (%9. .
III. Personas jur,dicas
En orden a las personas de existencia ideal, puede decirse !ue el art. 93 , 55iv., define por exclusin a las personas
jur,dicas como "+odos los entes susceptibles de ad!uirir derechos, o contraer obligaciones, !ue no son personas de
existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jur,dicas".
6e plante la cuestin de la concursabilidad de las simples asociaciones, habi)ndose separado las opiniones entre
!uienes aceptaban la posibilidad del remedio preventivo y !uienes no la consideraban viable.
8s, tambi)n pueden acceder al concurso preventivo las sociedades en las !ue el Estado nacional, provincial o municipal
sea parte, cual!uiera !ue sea el porcentaje de su participacin. El art. 3 , 45?, a diferencia de reg,menes anteriores, lo
ha establecido con claridad, donde ya no existe margen de confusin. 8s,, pueden (%9; incluirse en esta hiptesis a/
i 6ociedades de econom,a mixta, en sus distintas variedades, sociedades de econom,a mixta (dec. ley %(9&@I&. ,
sociedades annimas mixtas con participacin estatal mayoritaria (arts. 9A@ a 9%& , 46, sociedades annimas mixtas
con participacin estatal minoritaria (arts. %.9 y ss., 46, otras sociedades mixtas de tipos societarios diversos (%9@ 0
ii sociedades del Estado (ley 3A;A( 0 iii sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria (art. 9A@ , 460 iv
cual!uier otra sociedad civil o comercial en la !ue el Estado sea socio0 v empresas pCblicas reguladas por el dec. ley
%(9&>I&. , ratificado por la ley %3>.3 .
I1. Patrimonio del fallecido
4a ley concursal tambi)n considera sujetos concursables a !uienes en sentido estricto no configuran una verdadera
entidad subjetiva.
En este sentido, la 45? considera comprendido como sujeto legitimado para acceder al concurso al patrimonio del
fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de sus sucesores. En este caso, no podr$ concebirse al
fallecido como una persona, pues ha fini!uitado su existencia. =ice el art. %A9 , 55iv./ "+ermina la existencia de la
personas con la muerte natural de ellas...".
4uego, la 45? , por una cuestin pr$ctica, ha posibilitado !ue la li!uidacin del patrimonio del fallecido se realice
mediante las alternativas concursales, siempre !ue exista "unidad patrimonial". =esvanecida esta Cltima, se desvanece
cual!uier posibilidad de acceder a las posibilidades concursales. *a no ser$ "el patrimonio" el !ue se concurse, sino los
herederos, como verdaderos titulares del activo transmitido mortis causa.
Eesulta obvio aclarar !ue los efectos patrimoniales y personales del concurso no afectan a los herederos, ya !ue la
Cnica intencin del legislador ha sido mantener la consistencia del patrimonio en resguardo de los acreedores del
causante.
1. =eudor domiciliado en el extranjero
+ambi)n la ley permite el concursamiento del deudor domiciliado en el extranjero "respecto de los bienes existentes en
el pa,s". 4a norma, !ue ha generado algunos inconvenientes interpretativos, ha despertado un intenso inter)s entre los
iusprivatistas.
1I. 8lgunos sujetos excluidos por el art. 3F, 45?
=esde otra perspectiva, la ley ha excluido algunos supuestos de la posibilidad de ser sujetos concursales. 8s,, algunas
hiptesis han sido mencionadas expresamente por el art. 3 , 45?0 otras han resultado excluidas por leyes especiales. En
esta Cltima hiptesis habr$ !ue indagar el respectivo ordenamiento para determinar si dicho sujeto es susceptible de ser
declarado en concurso preventivo o !uiebra.
%. 8seguradoras
8s,, la primera excepcin al r)gimen de concursalidad est$ constituida por las personas reguladas por la ley 3AA>% ,
esto es, las empresas aseguradoras. En este sentido, el art. (% , ley 3A.A>% establece !ue los aseguradores no pueden
recurrir al concurso preventivo ni son susceptibles de ser declarados en !uiebra. 4uego, expresamente se ha vedado la
posibilidad del concursamiento (preventivo o li!uidativo de las compa:,as aseguradoras (sea directamente por el art.
3 , 45?, o por el art. (% , 3F p$rr., 45?.
4a causa es simple/ la propia ley 3AA>% ha previsto un mecanismo li!uidativo espec,fico. 8un!ue en la pr$ctica la
similitud entre ambos reg,menes es asombrosa, y salvo algunos supuestos concretos, se identifica plenamente con un
proceso falimentario corriente, con particularidades expresamente introducidas por la ley 3AA>% .
3. 8sociaciones mutuales
8simismo, el art. 3 , 45? tambi)n considera como un sujeto "excluido" del r)gimen concursal a las asociaciones
mutuales (regidas por la ley 3A93% 0 disposicin !ue ten,a el paralelo en el art. 9; , ley 3A.93%, !ue prohib,a el
concurso civil.
'o obstante ello, este precepto ha sido derogado por la ley 3(9;& . El nuevo art. 9; , !ue es ley posterior y de grado
especial, se:ala/ "4as asociaciones mutuales !uedan comprendidas en el r)gimen de la ley 3&(33 ", con lo cual se pone
fin a los conflictos doctrinarios y jurisprudenciales generados en torno a la concursalidad de las mutuales (%9> .
8s,, hoy con el nuevo r)gimen las mutuales pueden ser causantes de concursos preventivos y de li!uidacin (!uiebra,
pues la ley las habilita como sujetos de concursos sin restriccin. 4as mutuales, en fin, !uedan comprendidas en el
r)gimen de la ley 3&(33 sin limitacin !ue concierna a las clases de concurso (%&A .
=e todas formas, se ha dicho !ue las entidades mutuales !ue reali#an intermediacin financiera carecen de aptitud para
solicitar su concurso preventivo (sea judicial o extrajudicial, lo !ue remite a una ra#n de orden pCblico (%&% .
9. 8dministradoras de fondos de jubilaciones y pensiones
4as administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones est$n regidas por la ley 3&3&% . 4os arts. ;% y ss., ley
3&.3&%, prev)n un proceso de li!uidacin de las administradoras en la !ue tiene fuerte injerencia la 6uperintendencia de
8dministradoras de -ondos de Hubilaciones y Pensiones. 4a ley 3&3&% guarda silencio en cuanto a la posibilidad de
recurrir a los mecanismos concursales.
8s,, el art. ;% , ley 3&.3&% (%&3 establece las causales para proceder a la revocacin de la autori#acin para operar de
una 8-HP in bonis y antes de la cesacin de pagos. 4a deteccin por parte del organismo de control de determinados
supuestos, entre los !ue se incluye el hecho de atravesar la administradora por un estado de insolvencia (inc. e ,
autori#a a iniciar los tr$mites conducentes a la li!uidacin (%&9 .
4a 68-HP, a tenor de las facultades conferidas por la ley (art. %%@, inc. J , proceder$ a iniciar la li!uidacin de una 8-HP
cuando verifi!ue el acontecimiento de cual!uiera de las siguientes hiptesis/
i El capital se redujere a un importe inferior al m,nimo establecido y no se hubiere reintegrado totalmente el mismo
dentro de un pla#o determinado.
ii 6e verifi!ue dentro de un a:o calendario un d)ficit de encaje en m$s de dos oportunidades.
iii 'o hubiere cubierto la rentabilidad m,nima del sistema (art. @. o recompuesto el encaje afectado en el pla#o
previsto por el art. >A .
iv 4a comprobacin por parte de la 68-HP de cual!uier hecho !ue tenga previsto como sancin tal consecuencia.
v 2ubiere entrado la administradora en cesacin de pagos, cual!uiera fuere la causa y la naturale#a de las obligaciones
!ue afecte (%&& .
&. Entidades financieras
5abe se:alar !ue la ley tambi)n establece !ue no son susceptibles de ser declaradas en concursos las excluidas por
leyes especiales. Uno de los ejemplos m$s t,picos es el de las entidades financieras.
6i bien son susceptibles de ser declaradas en !uiebra, los autores han interpretado, aun!ue con algunas vacilaciones, la
imposibilidad de !ue accedan al concurso preventivo. 8un!ue cabe aclarar !ue la tendencia mayoritaria, tanto
jurisprudencial (%&( como doctrinariamente, se ha pronunciado por la negativa (%&. .
6on muchas las normas (tanto de la 4E- y 45? , como de la 465 !ue deben ponderarse a los efectos del an$lisis
propendido. 6in embargo, existe una el disputado art. (A , 4E- !ue tiene principal aplicacin.
El art. (A . 4E-, hoy reformado, prescribe/ "4as entidades financieras no podr$n solicitar la formulacin de concurso
preventivo ni su propia !uiebra. 'o podr$ decretarse la !uiebra (... hasta tanto les sea revocada la autori#acin para
funcionar por el G5E8. 8 partir de esa revocacin rige el art. (3 de la presente ley".
Una interpretacin !ue armonice e integre los distintos dispositivos regulatorios de este tipo de actividades financieras
impone la prohibicin de !ue las empresas financieras accedan a este remedio preventivo.
1ale decir !ue esta interpretacin "sist)mica", en la cual todas las normas y principios se conjuguen d$ndole un sentido
lgico !ue permite una armoni#acin adecuada, pregona !ue la norma debe ser "interpretada como una entidad
autnoma y real !ue posee vida propia y !ue es totalmente independiente de su autor y de la intencin o el sentido !ue
ha !uerido darle" (%&; y !ue "si bien es un ente autnomo e independiente, no por ello es aislado, sino !ue pasa a
formar parte de un Ksistema jur,dicoL, en concordancia con el cual debe ser interpretada" (%&@ .
6e debe procurar darle un sentido coherente (argumento a coherencia con el sistema normativo de pertenencia,
procurando armoni#ar las normas "aparentemente" contradictorias. Por ello, admitir el concurso preventivo de las
empresas financieras aparece como contradictorio con la propia esencia de la actividad financiera, resultando
claramente contrario a un sistema regulado en etapas por la 4E- (%&> .
8dem$s, habiendo revocado la autori#acin para funcionar de una entidad financiera, la sociedad se encuentra inmersa
en el supuesto del art. >&, inc. %A , 46 (%(A . Entonces, y en virtud de lo establecido en el art. %A% , 46, la sociedad en
li!uidacin conserva su personalidad sic a ese efecto ()nfasis a:adido, su actividad se restringe a "actividad en
li!uidacin"/ reali#ar el activo, cancelar el pasivo y distribuir el remanente entre los socios.
Por Cltimo, la !uiebra de las entidades financieras figura admitida en el sistema de la 4E- contiene en la 4E- mCltiples
normas particulares a los fines de adaptar esta figura concursal al r)gimen financiero. Estas particularidades de la
!uiebra de entidades financieras permite la armoni#acin muchas veces compleja de los valores y directrices de ambos
sistemas.
4a cuestin es clara/ cuando la ley ha !uerido introducir un mecanismo para afrontar las crisis de entidades financieras,
lo ha hecho acompa:ando tal mecanismo (%(% por m$s !ue ya est) regulado en otro sector del ordenamiento de
disposiciones complementarias !ue permitan la armoni#acin aludida.
Por otro lado, y al menos desde el punto de vista terico, es imposible concebir la actividad de una entidad financiera en
estado de insolvencia. Puede decirse !ue una entidad financiera est$ en crisis cuando ha perdido su capacidad para
mantener un flujo regular y sostenido de depsitos, cuando ha visto deteriorada su estructura de rentabilidad y se ha
resentido consiguientemente su solvencia o cuando ha sufrido da:os patrimoniales de importancia por la existencia de
un volumen excesivo de incobrabilidad (%(3 .
Por ello, las entidades financieras y bancos no est$n habilitados para solicitar el concurso preventivo, aun!ue s, est$n
legitimadas para ser declaradas en !uiebra, luego de un procedimiento previo especial (%(9 .
(. 5onsorcio de propietarios
6i bien existe casi unanimidad en la aceptacin de la personalidad jur,dica del consorcio de propietarios (ley %9(%3 , se
ha recha#ado la !uiebra del consorcio atento a la necesidad de la continuidad de funcionamiento y reali#ando actos de
administracin de la cosa comCn, y a !ue existen bienes no ejecutables, tales como espacios de entrada, pasillos,
escaleras, ascensores y dem$s cosas comunes (%(& .
.. -ideicomiso
..%. Imposibilidad de !uebrar
8hora bien, si bien la ley 3&&&% no posibilita la !uiebra del patrimonio fideicomitido, cabe estudiar si es factible !ue el
patrimonio fideicomitido recurra al concurso preventivo. 4a cuestin no es balad,, pues existen muchas circunstancias
econmicas !ue har,an del concurso preventivo la v,a m$s adecuada, evitando de esta manera la mera li!uidacin del
patrimonio.
..3. 4a cuestin en el concurso preventivo
..3.%. +esis !ue admite la concursabilidad del fideicomiso.
En relacin al concurso preventivo los autores discrepan. Por un lado, <ames y Espar#a se manifiestan reconociendo
!ue el tema puede ser opinable por la afirmativa y fundamentan/
i se debe estar a formas jur,dicas !ue eviten la li!uidacin de los patrimonios cuando )stos sean viables
econmicamente, siendo la "consigna de la hora/ la conservacin de las empresas Ctiles" (%(( 0
ii se debe interpretar restrictivamente la cuestin de la !uiebra, pero ello no implica !ue est) excluido el concurso
preventivo0 dicho procedimiento no est$ excluido por la ley 3&&&% , ni por la 45 0
iii la 45 permite la formacin del concurso preventivo de las personas en li!uidacin (art. ( , 450
iv el concurso preventivo puede ser un marco jur,dico !ue evite la li!uidacin y sus aspectos negativos0
v este procedimiento es un medio para reestructurar el pasivo o afrontar una desfavorable situacin patrimonial y
econmica !ue permita fortalecer una unidad econmica para el futuro0
vi recurrir al concurso preventivo puede ser un par$metro de diligencia de la funcin (art. . , ley 3&.&&%0
vii las amplias facultades de la asamblea de tenedores (art. 3&, inc. f , ley 3&.&&% permitir,a introducir la solucin
preventiva.
8dem$s cabe agregar !ue as, tambi)n se pronuncian los autores del derecho comparado. =om,ngue# Bart,ne#, desde la
ptica de la legislacin mexicana, trata la procedencia de "concursalidad" del patrimonio dado en fideicomiso, segCn la
actividad !ue se desarrollare con los bienes (%(. .
..3.3. +esis !ue no acepta la concursabilidad del fideicomiso.
=e otro lado, Miper y 4isopraNsJi (%(; no comparten la opinin. 6u plataforma argumental es la siguiente/
i !ue de los textos de la ley 3&&&% y 3&(33 nada permite inferir tal conclusin, ya !ue la 45 es posterior a la ley 3&&&%
y !ue bien pudo preverlo el legislador (y no lo hi#o0
ii !ue esta omisin no fue un olvido o descuido, sino ex professo0
iii no admite el concurso del patrimonio fideicomitido en la fa# preventiva, por!ue no puede imaginarse la incoherencia
normativa y la solucin de todas las cuestiones !ue se presenten en el supuesto de !ue el concurso no llegue a feli#
t)rmino y entre en !uiebra.
..3.9. 'uestra posicin.
Por nuestra parte (%(@ , nos plegamos a esta Cltima interpretacin, aun!ue cabe considerar !ue no ha sido acertada la
exclusin del patrimonio fideicomitido de las soluciones concursales. Por ello, de lege lata, no puede entenderse !ue el
fideicomiso pueda concursarse preventivamente. 4a conveniencia de un instituto no es suficiente para aplicarlo. Es
menester !ue existan pautas claras (normas para su aplicacin y en caso de supuestos en donde el inter)s general
tiene un papel predominante, no puede recurrirse a simples inferencias lgicas.
Art. -. /uez co#petente.
Corresponde inter&enir en los concursos al juez con co#petencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas(
1) "i se trata de personas de e%istencia &isible, al del lugar de la sede de la ad#inistracin de sus negocios0 a falta de
1ste, al del lugar del do#icilio.
!) "i el deudor tu&iere &arias ad#inistraciones es co#petente el juez del lugar de la sede de la ad#inistracin del
estableci#iento principal0 si no pudiere deter#inarse esta calidad, lo es el juez que 2ubiere pre&enido.
-) En caso de concurso de personas de e%istencia ideal de car'cter pri&ado regular#ente constituidas, y las sociedades
en que el Estado nacional, pro&incial o #unicipal sea parte con las e%clusiones pre&istas en el artculo ! entiende el juez
del lugar del do#icilio.
.) En el caso de sociedades no constituidas regular#ente, entiende el juez del lugar de la sede0 en su defecto, el del
lugar del estableci#iento o e%plotacin principal.
3) 4rat'ndose de deudores do#iciliados en el e%terior, el juez del lugar de la ad#inistracin en el pas0 a falta de 1ste,
entiende el del lugar del estableci#iento, e%plotacin o acti&idad principal, seg5n el caso.
I. Introduccin
En el juego armnico o no tanto de las disposiciones procesales y sustanciales !ue conforman, de manera unitaria,
nuestra normativa concursal (hoy bajo el velo de la ley 3&(33 descuella un precepto, de car$cter netamente procesal.
Este mismo precepto, !ue tiende a distribuir, o m$s bien limitar, a!uel poder estatal de administrar justicia, ve una lu#
diferenciada en la legislacin concursal.
En la actual 4ey de 5oncursos, la regulacin normativa de la competencia concursal est$ diseminada en diversos
art,culos, mas hace base en uno fundamental, !ue es el art. 9 , en sus cinco incisos. Por ello puede sostenerse !ue la
competencia de los concursos, en sentido lato, contiene su regla general en el Cltimo art,culo citado, y su
reglamentacin especial en los arts. .; , p$rr. %F (concurso en caso de agrupamiento, .@ (concurso del garante y %.3
(extensin de la !uiebra.
II. Hurisdiccin ordinaria
4a doctrina procesalista, ya desde anta:o, ha diferenciado de manera adecuada entre los conceptos de jurisdiccin y
competencia.
4a jurisdiccin es un poder, uno fundamental, !ue se incluye entre los tres poderes b$sicos de "reali#acin del derecho"
(accin, excepcin y jurisdiccin. En este sentido, la ha definido, con excelencia, 5lemente =,a# como un poder deber
del Estado pol,tico moderno, emanado de su soberan,a, para dirimir, mediante organismos adecuados, los conflictos de
intereses !ue se susciten entre los particulares y entre )stos y el Estado, con la finalidad de proteger el orden jur,dico.
Este poder deber "abstracto", si se !uiere "potestad Cnica e indivisible", se concreti#a y proyecta a trav)s de la
competencia, lo !ue ha llevado a decir a autores como 5outure, !ue "la competencia es el fragmento de jurisdiccin
atribuido a un jue#". 8s, concebida, la competencia debe establecer los l,mites en los cuales el tribunal puede proyectar
la jurisdiccin.
El art. 9 , al iniciar su texto, expresa !ue "corresponde intervenir en los concursos al jue# con competencia ordinaria". 6i
bien la letra del art,culo antes transcripto alude a "competencia ordinaria", no !uedan dudas en virtud de la eleccin de
la forma federal de Estado de !ue se est$ refiriendo a la "jurisdiccin ordinaria", por contraposicin a la federal, !ue, al
decir de los autores constitucionalistas, es "limitada y de excepcin".
=eben diferenciarse ambos t)rminos (jurisdiccin y competencia, mas en el uso corriente, no por ello menos errneo,
se utili#an indistintamente los t)rminos "competencia ordinaria" o "jurisdiccin provincial" contraponi)ndolos con la
"federal". En definitiva, los jueces !ue deben entender en los procesos concursales no son los federales, sino los
"ordinarios" (no excepcionales segCn el sistema !ue ha organi#ado cada provincia para la administracin de justicia
(art. ( , 5'.
=ebe decirse !ue "esta cuestin fue materia de debate entre los constitucionalistas desde comien#os de siglo. 6in
embargo, la 56H' puso fin al mismo cuando descart la jurisdiccin federal por aplicacin de la ley &@ , en cuya virtud
los jueces federales en ningCn caso pueden intervenir en procesos universales" (%(> .
Una excepcin a la jurisdiccin ordinaria, !ue no est$ contemplada en la ley 3&(33 sino en la ley 3&3&% , es la referida
a la li!uidacin de las administradoras de fondos de jubilacin y pensin. El art. ;3, inc. c establece expresamente la
jurisdiccin federal, ra#n por la cual y trat$ndose de una norma especial prevalece sobre la regla general postulada por
el art. 9 de la 45?.
5omo dato referencial se ha se:alado (%.A !ue en los Estados Unidos, y debido a !ue la legislacin en materia de
bancarrotas es federal, su aplicacin es reali#ada por los jueces federales.
III. 7rden pCblico
4a competencia concursal es de orden pCblico. 4a 56H' ha refrendado tal afirmacin en diversos pronunciamientos. En
este sentido, ha se:alado !ue la ley concursal "es de orden pCblico y en tal sentido la competencia territorial del jue# a
!uien corresponde entender en la !uiebra conforme al domicilio del fallido, est$ determinada por a!uella !ue no admite
prrroga de la jurisdiccin por parte del tribunal !ue debe entender en ella" (%.% .
Por ello, atribuirle tal car$cter (de orden pCblico a la competencia nos lleva a decir !ue, como ya lo hi#o 5$mara
(%.3 , la competencia es "indelegable" y no es "derogable por voluntad de las partes". En este sentido, a diferencia de
las legislaciones procesales en las !ue se admite la prrroga territorial (t$cita o expresa (%.9 , en materia concursal la
competencia es improrrogable en su aspecto territorial.
+ambi)n se ha dicho, en ra#n de las especiales caracter,sticas de la 45? , !ue la competencia concursal es
"excluyente", pues todas las cuestiones de contenido patrimonial contra el concursado o fallido, y algunas promovidas
por los rganos del concurso contra terceros, son resueltas Cnicamente por el jue# del concurso. El fuero de atraccin,
como as, tambi)n las pretensiones de los arts. %A> , %%@ , %%> , %3A , %33 , %9@ , %&A , %(; , %.A , %.% , %;9 I. , %@@ ,
etc., ser$n resueltas por el jue# donde se tramita el concurso, despla#ando a los jueces !ue, conforme a las reglas
ordinarias de la competencia, ten,an aptitud para resolver tales temas (%.& .
I1. 5ompetencia en ra#n de la materia
Un tema muy importante, y !ue se puede decir de actualidad, es el relacionado con la competencia por ra#n de la
materia. 4a ley actualmente vigente nada dice. 6on las provincias las !ue han asignado el contenido de sus respectivas
competencias, teniendo en cuenta el art. 3>9 (disposiciones complementarias de la 45? !ue establece !ue la 4ey de
5oncursos se incorpora al 5digo de 5omercio .
En este sentido, se advierte !ue la "mayor,a" de los sistemas locales han delegado la competencia concursal a los
ju#gados civiles y comerciales de primera instancia. 2emos enfati#ado el t)rmino "mayor,a", pues en 5rdoba y en
Bendo#a la cuestin es diferente. En la ciudad de 5rdoba existen ocho ju#gados concursales "diferenciados" !ue
tambi)n tienen aptitud para entender en el $mbito societario. En Bendo#a actualmente hay tres ju#gados "de concursos
y registro". 8 nivel de la 5iudad 8utnoma de Guenos 8ires, si bien no se cuenta con competencia concursal especial, s,
se diferencia entre la civil y la comercial, ra#n por la cual la competencia relacionada con los concursos ha !uedado
asignada a los jueces en lo comercial.
En los tiempos !ue corren, como ya fuera advertido por 5$mara (%.( en el a:o %>;@, se puede hablar de una clara
tendencia hacia la especiali#acin de los fueros concursales. 2oy, con m$s fuer#a aCn, la doctrina se:ala !ue "la
especiali#acin, !ue es uno de los fundamentos de la clasificacin de la competencia, impone la creacin de tribunales
!ue resuelvan las litis concursales dotados de recurso e informacin !ue les posibilite una mayor eficiencia en el
cumplimiento de a!uella misin" (%.. .
4a experiencia de 5rdoba, de la !ue somos copart,cipes, es muy buena, ya !ue permite una capacitacin
"espec,ficamente concursal" del factor humano, dot$ndolo de mejores elementos para resolver "diariamente" los
conflictos !ue se presentan. Por esas ra#ones y por otras fundadas en la econom,a procesal y celeridad !ue "necesitan"
los procesos concursales, nos sumamos a la doctrina mayoritaria !ue viene pujando con ,mpetu por la concreti#acin de
"tribunales concursales diferenciados".
1. 5ompetencia territorial
8s, vistas las cosas, si se admite !ue la competencia es el "l,mite" dentro del cual el tribunal puede ejercer la
jurisdiccin, uno de los elementos m$s adecuados para limitar la jurisdiccin se basa en el elemento territorial.
4a competencia territorial, !ue se funda en exclusivas ra#ones de "econom,a procesal", se encuentra puntillosamente
determinada en nuestra 4ey de 5oncursos . Es bueno se:alar !ue esta norma reconoce como antecedente legislativo
inmediato a la ley %>((% , !ue fuera modificada por la reforma del a:o %>@9 y !ue en su estructura fundamental ha
sido mantenida casi intacta desde mediados del a:o %>;3.
%. =iversos supuestos
El art. 9 , tal cual est$ redactado, contiene diversos supuestos. El primer inciso contempla la situacin de las personas
de existencia f,sica. El siguiente inciso hace referencia al supuesto de los deudores con varias administraciones. El inciso
9 alude espec,ficamente a las personas jur,dicas regularmente constituidas y a las en !ue el Estado nacional, provincial
o municipal sea parte0 y el & a la sociedad no constituida regularmente. -inalmente, el Cltimo inciso de esta serie regula
el caso de los deudores domiciliados en el exterior.
3. Personas de existencia visible
4a regla en esta hiptesis es bastante clara. 4a competencia !ue corresponde a las personas f,sicas es la del "lugar de la
sede de la administracin de sus negocios". En este sentido, se entiende !ue el giro lexicogr$fico "sede de la
administracin de los negocios" alude al "centro" desde el cual se imparten las directivas, se lleva la organi#acin
administrativa y contable" (%.; .
'os inclinamos por t)rminos m$s sencillos. Por ello, y cristali#ando algunas cr,ticas de la doctrina, no dudamos en
simplificar el punto de conexin antes expuesto por el de "la sede de los negocios" (%.@ , pues como han puesto de
manifiesto Baff,a (%.> ("el vocablo lugar est$ de m$s" , y 5$mara (%;A ("sobra lo de Kla administracinL" , implica
una redundancia. El ra#onamiento es bastante simple, pues si el concepto de "administracin" se encuentra abarcado en
el de "sede", y es redundante decir del "lugar de la sede" (pues la sede no puede ser sino un lugar, los tres vocablos
(lugar, sede y administracin "deben" unificar su personer,a a trav)s de la "sede" y nos !ueda una norma m$s
f$cilmente comprensible/ "sede de los negocios".
<araguso y Boriondo (%;% no aceptan tal idea, pues no puede confundirse el "negocio", o sea, donde se concreta la
actividad econmica, con la "sede de la administracin del negocio", !ue es el lugar donde se organi#a, planifica y dirige
la actividad.
En definitiva, y m$s all$ del juego conceptual de palabras, lo !ue la ley busca es centrar su "punter,a" en el lugar desde
donde se imparten las directivas, se encarrilan las actuaciones comerciales y organi#an administrativa y contablemente
los "negocios".
En defecto de tal punto de conexin, la ley fija otro subsidiario/ "el domicilio". =e manera !ue cuando el deudor no
ejerce actividad comercial alguna, la competencia territorial se determina con base en el domicilio real, segCn la
extensin asignada por el art. @> del 55iv., es decir, donde tiene establecido el asiento principal de su residencia.
9. =eudor difunto
5onforme lo estipula el art. 3, inc. % de la ley falimentaria, "el patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado
del patrimonio de los sucesores" es un sujeto pasible de ser declarado en concurso. 6i bien la normativa concursal nada
establece, pues el fallecido ha dejado de ser "persona de existencia visible", se aplican igualmente las disposiciones
generales de competencia.
En caso de no existir "sede" de los negocios, "corresponder$ intervenir al jue# con competencia en el domicilio real !ue
ten,a el deudor fallecido en el momento de su deceso" (%;3 . =icho criterio concuerda con el art. 93@&, inc. & del 55iv.
Pero si el deceso del fallido hubiere acaecido en el transcurso del proceso, se aplica sin dudas el art. %A( , !ue
expresamente dispone !ue "la muerte del fallido no afecta el tr$mite ni los efectos del concurso. 4os herederos
sustituyen al causante, debiendo unificar personer,a".
&. 5ambio de domicilio
Puede suceder, y ocurre frecuentemente, !ue el "concursable" haya modificado su sede o su domicilio. En este caso
prevalece por una cuestin elemental el nuevo domicilio o sede.
Entonces 5$mara (%;9 , con la in!uietud !ue lo caracteri#a, se pregunta/ O?u) ocurre si el comerciante cambia de
sede despu)s de estar en cesacin de pagos o prximoP
En principio, y en sentido coincidente con el autor antes citado, rige la solucin anterior/ "prevalece el nuevo domicilio o
sede". Pero en caso de tratarse de un "domicilio fraudulento" (%;& debe tratarse de no perjudicar a los terceros,
sustray)ndolos de la competencia del jue# natural.
En este Cltimo sentido se pronuncia nuestra 5orte 6uprema cuando dice/ "2abiendo !uedado demostrado !ue la fallida
produjo la modificacin de su domicilio social sin ajustarse a las formalidades exigidas por la ley y con la finalidad de
entorpecer la accin de sus acreedores, alej$ndolos de la sede natural del proceso concursal, cabe concluir !ue, en el
caso, se configura la constitucin de un domicilio ficticio, destinado a violentar los principios !ue consagran la
indelegabilidad de la competencia o la prohibicin de prrroga por la voluntad de las partes, al estar de por medio el
orden pCblico" (%;( .
Esta misma solucin debe aplicarse a los casos en los !ue se configuren domicilios simulados, falsos o irreales, !ue si
bien son hiptesis diferenciadas, poseen un mismo "sustrato", la intencin de perjudicar a los terceros, alej$ndolos de
su jue# natural.
(. =eudor con varias administraciones
7tro de los supuestos contemplados en el art. 9 es cuando el deudor tiene varias administraciones. En este caso la ley
atribuye competencia al tribunal de la sede de la administracin del "establecimiento principal". Por ello, lo fundamental
en este caso es determinar cu$ndo hay "establecimiento principal". Es decir !ue la competencia !uedar$ radicada en el
lugar donde se "administre" el establecimiento principal.
En tal caso, la hiptesis legal !ueda configurada de la siguiente manera/ existen "varias administraciones" desde donde
se dirigen las operaciones de uno o varios establecimientos. O?u) administracin configura la competenciaP Pues la
administracin del establecimiento principal.
Entonces, resulta fundamental delimitar los contornos del binomio "establecimiento principal".
5on respecto al t)rmino establecimiento, se puede decir, y en esto la doctrina es coincidente, !ue es el $mbito f,sico en
el cual se desarrolla una determinada actividad, como por ejemplo una industria o un depsito. Pero en lo atinente al
calificativo "principal" la cuestin var,a un poco.
8s, algunos autores han dicho !ue determinar el principal establecimiento es una cuestin de hecho o meramente
f$ctica, !ue en definitiva se libra al criterio judicial, y en la !ue tienen significacin el volumen negocial, la importancia
f,sica, el nCmero de empleados, etc. 7tros, como Baff,a (%;. , han escrito !ue "establecimiento principal" no !uiere
decir, como es obvio, establecimiento "m$s grande", ni m$s "antiguo", ni "con m$s personal".
Bas es importante resaltar !ue no entran en tema de discusin las sucursales, ya !ue simplemente son
establecimientos secundarios, dependientes de una central o matri# con la cual est$n totalmente identificadas, y !ue
aun teniendo car$cter permanente, est$n destinadas a coadyuvar en el desarrollo comercial de la central.
.. Hue# !ue hubiere prevenido
4a propia ley, admitiendo !ue la determinacin de la calidad de establecimiento principal es una cuestin de hecho,
prev) otra norma subsidiaria. En este caso, ya no le da valor determinante al domicilio, sino !ue dispone una solucin
!ui#$s m$s simple. Pero no por simple, menos peligrosa. En este sentido expresamente al final del inciso se establece/
"si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el jue# !ue hubiere prevenido".
O?u) elementos deben tomarse en cuenta para determinar el jue# !ue previnoP
8s,, 5$mara (%;; , bajo la vigencia de la anterior ley, dec,a !ue el "principio de prevencin" se determina por el
tribunal !ue primero abri el proceso concursal, y no a!uel donde se re!uiri su declaracin. ?uintana -erreyra (%;@ ,
por su parte, se:ala !ue el jue# !ue previno coincide con la fecha de la primera resolucin !ue se dictare en caso de
solicitud de concurso preventivo o de pedido de !uiebra. Una tercera posicin fija como momento determinante el de la
peticin de apertura del proceso concursal. Por Cltimo, una posicin m$s/ cuando se llega a supuestos dudosos, pero el
comerciante se encuentra matriculado, sugiere Borello !ue se d) preferencia al lugar donde se halla inscripto (%;> .
8dherimos a la doctrina mayoritaria, !ue es la embanderada por ?uintana -erreyra. En efecto, segCn una interpretacin
literal de la norma, "haber prevenido" no !uiere significar sino ejecutar las primeras diligencias, aun en la etapa
prefalencial, sin !ue sea menester !ue el "concurso", lato sensu, se encuentre abierto.
;. Personas de existencia ideal regulares
8van#ando con el es!uema propuesto, corresponde anali#ar ahora la hiptesis del art. 9, inc. 9 . Qste se refiere al
concurso de personas de existencia ideal de car$cter privado regularmente constituidas y al de las sociedades en !ue el
Estado nacional, provincial o municipal sea parte. En estos supuestos la competencia se atribuye al tribunal del
domicilio.
+anto en la ley %>((% como en la 33>%; no se preve,a la posibilidad de concursarse de las sociedades en !ue el Estado
sea parte. 2oy, como innovacin de la ley 3&(33 , se contempla tal posibilidad y, como es lgico, se le fija, a trav)s de
la regla del inc. 9 del art. 9, la delimitacin de su competencia, !ue sigue lo establecido para las dem$s personas
jur,dicas.
2aciendo un poco de historia, a modo anecdtico mencionamos !ue la ley %>((% , al hacer referencia al domicilio, "le
adicionaba" el calificativo "inscripto". 5ritica 5$mara (%@A / "lo de KinscriptoL abunda" y en la reforma del a:o @9 se
suprimi, !uedando as, desde entonces.
En este inciso cobra mucha fuer#a la doctrina societaria (%@% !ue diferencia claramente el domicilio de la sede social.
4a doctrina y jurisprudencia mayoritarias han asimilado domicilio con jurisdiccin territorial, ciudad, pueblo o distrito
donde se constituye la sociedad y cuya autoridad es competente para autori#arla e inscribirla en el registro0 y entienden
por sede el lugar preciso de determinada ciudad o poblacin donde funciona la administracin o gobierno de la sociedad
(calle, nCmero, piso, oficina (%@3 .
Por ello, en caso de las sociedades regularmente constituidas la competencia !ueda vinculada, de manera expresa, al
domicilio de la sociedad.
Una Cltima aclaracin/ si la sociedad modifica su domicilio sin inscribir la modificacin contractual, cobra aplicacin el
art. %3 / las modificaciones no inscriptas son inoponibles a los terceros.
@. 6ociedades irregulares
7taegui (%@9 entiende inicialmente !ue la sociedad irregular, para ser tal, debe tener cierta instrumentacin !ue
demuestre su sometimiento a un tipo autori#ado0 sobre tal base, la irregularidad surge cuando no se ha utili#ado el
instrumento debido, o no se ha obtenido la conformidad administrativa debida o no ha existido la inscripcin exigida.
4a ley concursal contempla el caso corriente en la pr$ctica y lo regula. =ice el inc. & !ue "En el caso de sociedades no
constituidas regularmente, entiende el jue# del lugar de la sede0 en su defecto, el del lugar del establecimiento o
explotacin principal".
Entonces, de la disposicin antes transcripta se vislumbran dos normas/ una principal y otra supletoria. 5omo ya lo
hemos se:alado, al menos impl,citamente, "sede" es un concepto diferenciado de "establecimiento principal". 4a ley as,
lo acepta, pues los utili#a como puntos de conexin distintos.
4a sede, concebida como centro del cual se compagina y dirige la organi#acin de la empresa, determina
prioritariamente la competencia. En ausencia de sede, o no pudiendo determinarse, se fija como elemento relevante
directamente el establecimiento o explotacin principal.
En definitiva, como se:alan <araguso y Boriondo, "la ostensible exteriori#acin de la sede, del establecimiento o
explotacin, constituye una medida ra#onable para atribu
ir competencia al jue# de los mismos para intervenir en el concurso de la sociedad irregular o de hecho, sobre todo
cuando la ausencia de publicidad registral de su domicilio expone la realidad y somete la situacin a ella con la mayor
crude#a" (%@& .
>. =eudores domiciliados en el exterior
5onforme al art. 3, inc. 3 , pueden ser declarados en concurso los deudores domiciliados en el exterior "respecto de
bienes existentes en el pa,s", por lo !ue la ley debe como as, lo hi#o establecer una solucin para estos supuestos.
4a ley habla a secas de "deudores" sin discriminar si se trata de personas de existencia visible o ideal. Entonces/ ubi lex
non distingue, no debemos distinguir, ra#n por la cual se incluyen en la hiptesis legal sub examine cual!uier tipo de
deudor, con tal de !ue cuente con el re!uisito establecido en el inciso/ !ue est) domiciliado en el exterior.
En lo relacionado con las personas f,sicas, el principio rector no ha variado significativamente/ es competente el jue# de
la "administracin en el pa,s". Pero la norma "subsidiaria" s, ha cambiado, pues a falta de )ste ya no remite al "jue# del
domicilio", como el inc. % , art. 9F, sino !ue debe entender el jue# del establecimiento, explotacin o actividad principal,
segCn el caso (inc. ( , art. 9F. 4a solucin es lgica, pues si remitiera al domicilio del deudor la solucin ser,a
incongruente, ya !ue )ste se encuentra en el exterior. 4a ley posibilita al deudor domiciliado en el exterior abrir su
concurso en el pa,s.
Iguales consideraciones caben si el deudor fuera una persona jur,dica. El jue# competente en estos casos es, como
dijimos, el de la "administracin en el pa,s" y no el del domicilio, como establece el tercer inciso, pues est$ domiciliada
en el exterior.
6i el deudor tuviera "varias administraciones" se aplica el art. 9, inc. 3 . Pero si la sede de la administracin del
establecimiento principal residiere en el extranjero, O!u) solucin deber$ adoptarseP Por una ra#n lgica, deber$
acudirse al establecimiento m$s importante o principal dentro del pa,s.
4a norma subsidiaria, en ausencia de administracin en el pa,s, radica la competencia donde se halle el establecimiento,
explotacin o actividad principal.
-inalmente, en caso de !ue el deudor slo posea "bienes en el pa,s", mas no tuviere ni establecimiento, ni explotacin,
ni actividad principal (recordemos !ue a partir de %>@9 pueden concursarse no slo los comerciantes, rige el principio
de atribucin de competencia lex rei sitie, esto es, el jue# del lugar donde se encontraren los bienes (%@( . *, estando
radicado los bienes en diversos lugares (!ue pueda dar lugar a supuestos de competencia diversa, corresponde
siguiendo la tesis de Eouillon la competencia del jue# !ue hubiere prevenido.
Es necesario hacer una aclaracin/ el sistema se organi#a en beneficio de los acreedores !ue deben ser pagados en la
EepCblica, por lo tanto el presupuesto activo !ueda limitado a los acreedores cuyos cr)ditos son pagaderos en el pa,s,
en tanto !ue para pedir la !uiebra el acreedor debe actuar en virtud de cr)dito exigible (%@. .
1I. 6upuestos especiales
5omo se hab,a adelantado, se pueden presentar supuestos cuya competencia no se encuentra regulada por la regla
general del art. 9 , sino por otras !ue "especialmente" han sido dictadas al efecto.
Estos supuestos, cuya competencia ha sido especialmente detallada, aluden fundamentalmente a una competencia "por
conexidad" y son tres/ i concurso en caso de agrupamiento0 ii concurso del garante0 y iii extensin de la !uiebra.
%. 5oncurso en caso de agrupamiento
Una "nueva cuestin" en la ley concursal es la referida al concursamiento de los grupos. =icha incorporacin se
materiali#a en la ley 3&.(33 a trav)s de los arts. .( y ss.
6on los presupuestos b$sicos para abrir este tipo de concursos/ i !ue dicho conjunto econmico se integre en forma
permanente0 ii !ue se expongan los hechos !ue fundan la existencia y su exteriori#acin (%@; 0 iii !ue no existan
exclusiones de los integrantes del mismo0 iv cesacin de pagos conforme a la disposicin del art. .. 0 y, lgicamente,
v !ue se cumplan la normas de competencia.
4a solucin legal respecto de este Cltimo re!uisito art. .; , %F p$rr. indica como tribunal competente al !ue hubiere
correspondido entender en el concurso de la persona con activo m$s importante segCn los valores !ue surjan del Cltimo
balance. 4a solucin de car$cter objetivo tiende a evitar demoras en la iniciacin del tr$mite (%@@ .
3. 5oncurso del garante
6olucin distinta, no obstante la remisin del art. .@ in fine, a las normas referidas al concurso de grupos econmicos,
prev) la ley con respecto a la competencia del concurso del garante.
4a regulacin de la competencia est$ expresamente delineada en el Cnico art,culo destinado a reglar el concurso de
garantes. En efecto, cuando el art. .@ dice/ "4a peticin debe ser formulada... por ante la sede del mismo ju#gado",
est$ admitiendo !ue la competencia aplicable al caso es la de radicacin del concurso del deudor garanti#ado. 8 m$s de
ello, la mentada norma dice !ue la peticin de concurso es "para !ue tramite en conjunto con el de su garanti#ado", con
lo !ue est$ ratificando la afirmacin anterior.
=e ello se deriva !ue la competencia ordenada por la norma no slo es la misma competencia territorial, sino la
concerniente al mismo tribunal. 'o se aplica en este caso las normas procesales locales de distribucin de las causas
por turnos u otras circunstancias.
En referencia al tema, expresan +ruffat y 8nido (%@> , de manera elocuente, !ue "una primera lectura del art. .@ lleva
a pensar positivamente sobre una norma procesal tan pr$ctica. En Bendo#a hay tres ju#gados de concurso, en Guenos
8ires hay 3. ju#gados. 6i se presenta el concurso de una sociedad annima y de sus > o %A directores, m$s las
consortes de sus directores !ue fueron re!ueridas a firmar las garant,as en los bancos, se estar,a frente a 3% concursos
preventivos. Es terror,fico pensar !ue van a intervenir 3% secretar,as distintas o algCn nCmero ligeramente menor
por!ue salga sorteada alguna 6ecretar,a m$s de una ve#. Esa primera lectura del art. .@ lleva a pensar !ue, por lo
menos, se va a tener !ue ir a una mesa de entrada0 y se va a encontrar un Cnico criterio de interpretacin. 4a verdad
!ue no parece un ra#onamiento de miras muy largas".
En definitiva, y como dice 2e!uera (%>A , "la competencia en caso de concurso del garante est$ preestablecida, ya !ue
ser$ donde ya radicare el concurso anterior del garanti#ado".
9. Extensin de la !uiebra
El art. %.3 de la ley 3&.(33 recepta con igual tenor literal la solucin adoptada por la ley 33>%; .
&. <rupo econmico
6i un sujeto formare parte de un agrupamiento econmico, al solicitar su concurso preventivo stricto sensu, tendr$ una
triple opcin/
i En primer lugar, podr$ acudir, junto con todos los integrantes del agrupamiento sin exclusiones, al jue# !ue resulte
competente segCn el art. 9 de la persona "con activo m$s importante segCn los valores !ue surjan del Cltimo balance",
independientemente de donde tenga la sede de la administracin de sus negocios o su domicilio dicho miembro. Es
decir, podr$ hacer aplicacin del art. .; , %F parte, 45?.
ii En segundo t)rmino, puede acudir al jue# natural !ue le corresponda segCn el art. 9 , 45?. En este caso no invocar$
las normas referidas al concurso de grupo o del garante y su presentacin se har$ en la forma ordinaria, de acuerdo a
las normas pertinentes.
iii Por Cltimo, puede acudir a las disposiciones del concurso del garante y entonces el garante de un concursado
"afian#ado" deber$ acudir a la sede donde est) radicado el concurso de su obligado garanti#ado.
=e lo expuesto resulta palmario !ue a los miembros de un agrupamiento econmico a los fines de su peticin preventiva
se le otorgan prerrogativas !ue a los dem$s sujetos concursables no se les otorgan.
1II. Eecusacin y excusacin
O5orresponde la recusacin o excusacin del jue# en los concursosP
4a ley concursal, como es de esperar, nada regula en lo atinente a esta cuestin. 6implemente expresa en la norma
residual del art. 3;@ , 45? !ue en todo en lo !ue no est) expresamente dispuesto en la ley concursal ser$n de
aplicacin las normas procesales de la ley del lugar del juicio. * agrega "!ue sean compatibles con la rapide# y econom,a
del tr$mite concursal".
8 nivel nacional, el art. %& del 5P55' regula la recusacin sin expresin de causa, reglamentados en los art,culos
siguientes los l,mites (art. %( , las consecuencias (%. , etc. En el art. %; del mismo cuerpo normativo se regula la
recusacin con causa. Entre las causales se enuncian el parentesco (incs. % y 3 , ser acreedor, deudor o fiador de
alguna de las partes (inc. & , amistad o enemistad (incs. @ y > , preju#gamiento (inc. ; , etc)tera.
En el 5digo Procesal 5ivil de 5rdoba se regula "expresamente" el tema de la recusacin y excusacin en los concursos
(cap. III. En efecto, el art. %@ dice lo siguiente/ "En los procesos concursales regir$n las siguientes normas respecto de
recusaciones y excusaciones/
"% 'o procede la recusacin sin expresin de causa.
"3 El apartamiento del jue# del conocimiento del proceso en su integridad slo se producir$ cuando la causal se
relacione con el deudor, el acreedor peticionante de la !uiebra o el s,ndico. Es inadmisible la !ue alegue el acreedor
despu)s de la oportunidad prevista en el segundo p$rrafo del art. >% de la ley %>.((% (l)ase art. @& de la ley 3&.(33.
"9 5uando la causal se relacione con los acreedores en el proceso de verificacin, intervinientes en incidentes o
impugnaciones, se remitir$n las actuaciones pertinentes a !uien corresponda segCn la 4ey 7rg$nica del Poder Hudicial,
las !ue ser$n devueltas una ve# firme la resolucin !ue recaiga.
"& 6i el deudor fuere una persona jur,dica, las causales tambi)n se entender$n referidas a sus integrantes
solidariamente responsables, a los !ue ejer#an representacin de las mismas o a !uienes pudieren resultar alcan#ados
por la calificacin de conducta".
Por ello, a nivel nacional en principio se admitir,a la recusacin sin expresin de causa, a diferencia de la provincia de
5rdoba, !ue por disposicin expresa no la admite.
Pero ello no es totalmente v$lido. 4a remisin del art. 3;@ , 45? puntualmente resalta !ue se produce siempre "!ue
sean compatibles con la rapide# y econom,a del tr$mite concursal". Indudablemente la "celeridad y econom,a" de un
tr$mite no se compadece con la recusacin sin causa, a tal punto !ue el propio 5P55' en el Cltimo p$rrafo del art. %&
dice !ue la misma no es procedente en el proceso sumar,simo, ni en las tercer,as. En la 4ey de 8mparo, en el art. %.
tampoco se admite la recusacin sin expresin de causa. 1ale decir !ue la recusacin sin causa es incompatible con "la
rapide# y econom,a del tr$mite concursal" !ue exige el art. 3;@ , 45?.
Por ello, cabe concluir !ue la recusacin sin expresin de causa es inadmisible en los procesos concursales.
rt. .. Concursos declarados en el e%tranjero.
*a declaracin de concurso en el e%tranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del
acreedor cuyo cr1dito debe 2acerse efecti&o en la 6ep5blica Argentina. "in perjuicio de lo dispuesto en los tratados
internacionales, el concurso en el e%tranjero, no puede ser in&ocado contra los acreedores cuyos cr1ditos deban ser
pagados en la 6ep5blica Argentina, para disputarles derec2os que 1stos pretenden sobre los bienes e%istentes en el
territorio ni para anular los actos que 2ayan celebrado con el concursado.
$luralidad de concursos. 7eclarada ta#bi1n la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso for#ado en
el e%tranjero actuar'n sobre el saldo, una &ez satisfec2os los de#'s cr1ditos &erificados en aqu1lla.
6eciprocidad. *a &erificacin del acreedor cuyo cr1dito es pagadero en el e%tranjero, y que no pertenezca a un concurso
abierto en el e%terior, est' condicionada a que se de#uestre que, recproca#ente, un acreedor cuyo cr1dito es
pagadero en la 6ep5blica Argentina puede &erificarse y cobrar en iguales condiciones en un concurso abierto en el pas
en el cual aquel cr1dito es pagadero.
$aridad en los di&idendos. *os cobros de cr1ditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional,
efectuados en el e%tranjero, ser'n i#putados al di&idendo correspondiente a sus beneficiarios por causa de cr1ditos
co#unes. 8uedan e%ceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de cr1ditos con garanta real.
I. 5oncursos declarados en el extranjero
El art. & contiene una serie de normas de derecho internacional privado !ue regula la situacin de concursos y !uiebras
!ue afectan a un mismo sujeto de derecho pero con bienes en diversos pa,ses, es decir, cuando coexisten diversos
procedimientos concursales. Eegla el fenmeno de la !uiebra transfronteri#a.
Estas normas rigen en los concursos con elementos extranjeros siempre !ue no resulten de aplicacin los +ratados de
Bontevideo de =erecho 5omercial de %>@> y %>&A !ue unen a nuestro pa,s con Golivia, Paraguay, PerC, Uruguay y
5olombia.
4a armoni#acin de las legislaciones en este aspecto de la !uiebra transfronteri#a es un anhelo de larga data !ue
reconoce numerosos precedentes.
2oy se al#a como una alternativa concreta de incorporacin a la legislacin patria la 4ey Bodelo de la 5omisin de las
'aciones Unidas para el =erecho Bercantil Internacional sobre Insolvencia +ransfronteri#a de %>>; (%>% .
El ordenamiento conocido como la ley de Uncitral tiende a la unificacin del tratamiento del fenmeno de la insolvencia
transnacional mediante la incorporacin al derecho patrio del es!uema !ue se articul como un modelo legal de
regulacin de los diversos procedimientos concursales, actuacin de los representantes, derechos de los acreedores,
etc)tera.
Bientras tanto sigue vigente el art. & !ue tiene como antecedente su vieja redaccin en la ley %>((% !ue fuera
modificado puntualmente en %>@9 por la ley 33>%; para intentar adecuarlo a los re!uerimientos internacionales.
II. Pluralidad concursal
%. Extraterritorialidad de la sentencia
En primer lugar, se establece lo !ue podemos denominar principio general, contenido en el primer p$rrafo del art. & ,
!ue prescribe !ue la declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pa,s, a
pedido del deudor o de acreedor cuyo cr)dito deba hacerse efectivo en la EepCblica.
=e este modo, la ley argentina reconoce extraterritorialidad a la sentencia de apertura de concurso en el extranjero en
tanto exista un cr)dito !ue deba hacerse efectivo en el pa,s, o sea, cuyo lugar de pago est) ubicado en la EepCblica
8rgentina.
3. 6entencia de !uiebra
En rigor, cuando la ley habla de "concurso en el extranjero" lo hace con una terminolog,a ambigua !ue parece aludir
solamente a los procedimientos li!uidatorios (!uiebra, aun cuando algCn fallo lo ha considerado tambi)n aplicable al
caso del concurso preventivo.
+al como expresa la doctrina (%>3 , cuando el art. & alude a la posibilidad de abrir un concurso en la EepCblica no est$
refiri)ndose a un concurso preventivo, sino a una !uiebra, por!ue la apertura del concurso a pedido de acreedor
Cnicamente puede ser !uiebra (art. ;;, inc. 3 , 45? y el saldo al !ue hace mencin el art,culo slo puede existir en la
!uiebra.
Por otra parte, para tener eficacia en nuestro pa,s la sentencia extranjera debe estar dictada contra un sujeto !ue sea
concursable segCn el ordenamiento jur,dico interno.
=e lo dicho se desprende !ue la posibilidad de declarar en el pa,s una !uiebra en funcin de un proceso li!uidatorio de
bienes en el extranjero hace !ue el concurso nacional sea "derivado", pero independiente y autnomo, ya !ue la
apertura declarada en nuestro pa,s no importa una "exe!uaturi#acin" de la sentencia extranjera.
El jue# reconoce la sentencia extranjera y )sta constituye un "hecho" determinante de la sentencia de !uiebra dictada
en nuestra EepCblica. En base a la prueba de la existencia del proceso li!uidatorio extranjero, !ue constituye un
verdadero "hecho de !uiebra", se dicta la sentencia en el $mbito nacional.
4a declaracin de !uiebra en nuestro pa,s no re!uiere la configuracin del estado de cesacin de pagos, sino !ue tiene
como causa la !uiebra transfronteri#a !ue opera, tal como hemos dicho, como un verdadero "hecho de bancarrota" !ue
habilita el proceso concursal sobre los bienes existentes en nuestro pa,s.
9. Pluralidad concursal
=e lo dicho se sigue !ue nuestra ley, en lugar de afirmar el principio de la "unidad de concursos", sienta el criterio de la
"pluralidad concursal", admitiendo la coexistencia de varios concursos a la ve#.
8dem$s, el precepto distingue entre los llamados acreedores locales y los no locales o extranjeros.
8s,, al referirse al reconocimiento de la declaracin de concurso en el extranjero y su calificacin para la apertura de
otro concurso v$lido en el pa,s, adhiere al principio de la pluralidad de concursos o extraterritorialidad concursal.
&. 4egitimacin
El lugar preferente de los acreedores locales se deduce de su exclusiva legitimacin para solicitar la apertura del
concurso en el pa,s por el solo fundamento de la declaracin en el extranjero.
4a legitimacin para pedir la !uiebra se otorga a !uienes el art. &. del +ratado de Bontevideo denomina "acreedores
locales" (pagaderos en nuestro pa,s, !uedando excluidos de tal posibilidad a!uellos acreedores !ue deban ser
satisfechos en el extranjero, siendo indiferente la nacionalidad o el domicilio.
4a doctrina niega legitimacin tambi)n al s,ndico de la !uiebra extranjera para pedirla en nuestro pa,s, pues no se trata
de una "!uiebra secundaria" (%>9 .
8 rengln seguido la norma reitera el principio de la pluralidad concursal y la preferencia de trato al acreedor local, al
establecer !ue el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos cr)ditos deban ser
pagados en la EepCblica 8rgentina, para disputarles derechos !ue )stos pretenden sobre los bienes existentes en el
territorio ni para anular los actos !ue hayan celebrado con el concursado.
=e este modo, !ueda claro !ue slo podr$ sostenerse la unidad de concursos en el caso de !ue as, lo dispongan los
tratados internacionales !ue nuestro pa,s tenga reconocidos y ratificados con otros pa,ses. =e lo contrario, rige la
pluralidad concursal y la prioridad del acreedor local, tanto para pedir la apertura del concurso en nuestro pa,s como
para hacer valer sus derechos sobre bienes existentes en el territorio.
III. El derecho de los acreedores
El art. & establece !ue el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos cr)ditos deban
ser pagados en la EepCblica para disputarles derechos !ue )stos pretendan sobre los bienes existentes en el pa,s.
En funcin de la premisa de la pluralidad concursal (existen el concurso declarado en la 8rgentina y cuanto menos uno
m$s en el extranjero, el segundo p$rrafo del art. & dispone !ue los acreedores pertenecientes al concurso formado
fuera de nuestro pa,s actuar$n Cnicamente sobre el saldo !ue !uede en la !uiebra local, despu)s de pagar los cr)ditos
verificados en ella.
4a norma establece lo !ue se denomina sistema de preferencia y !ue ha sido validado constitucionalmente, ya !ue no
se tiene en cuenta la nacionalidad del acreedor, sino !ue se basa en la existencia de un lugar de pago exclusivo fijado
en el exterior.
4a norma opera Cnicamente cuando hay concurso li!uidativo local, lo !ue excluye el caso del concurso preventivo
(%>& .
En una palabra, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero !uedan postergados en la !uiebra
local por los cr)ditos verificados en ella, los !ue deben ser satisfechos con preferencia.
Es decir !ue el derecho de los acreedores pertenecientes al concurso extranjero se limita a una actuacin sobre el saldo
en los t)rminos del art. 33@ in fine de la 45?.
4a prioridad del acreedor local es ratificada por el texto legal, !ue sigue estableciendo !ue/ "=eclarada tambi)n la
!uiebra en el pa,s, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuar$n sobre el saldo, una ve#
satisfechos los dem$s cr)ditos verificados en a!u)lla".
I1. El principio de reciprocidad
El acreedor perteneciente a un concurso extranjero est$ sujeto a la carga de la verificacin de su cr)dito conforme al
principio general del art. 3AA de la 45?. Es suficiente !ue el acreedor for$neo acredite !ue su cr)dito ha sido declarado
leg,timo por el tribunal extranjero, todo de conformidad con las normas !ue regulan la acreditacin de dicha situacin
mediante la aplicacin de las normas de rito locales.
8simismo, el tercer p$rrafo del art. & !ue se aplica en cual!uier tipo de !uiebra y tambi)n en el concurso preventivo, y
rige aun!ue no haya pluralidad de concursos, determina el denominado principio de reciprocidad.
El acreedor "for$neo", !ue no pertenece al concurso abierto en el extranjero, puede obtener igualdad de trato con los
locales siempre !ue acredite !ue en el derecho vigente en el pa,s en el cual el cr)dito es pagadero, un acreedor
"argentino" (rectius/ pagadero en 8rgentina tiene reciprocidad de verificacin y cobro.
4a verificacin de tales acreedores est$ condicionada a la existencia de reciprocidad, o sea, a la prueba de la falta de
discriminacin en la ley extranjera.
Este principio jur,dico ha sido cuestionado constitucionalmente, pero lo real y cierto es !ue, como est$ establecido, en
orden al lugar de pago del cr)dito y no a la nacionalidad del acreedor no existe elemento discriminatorio, sino vigencia
del principio de territorialidad y soberan,a de la ley nacional, por lo !ue la impugnacin no es sustentable. En
consecuencia, la prueba del derecho extranjero constituye una carga del acreedor !ue pretende ser verificado, aun
cuando, como todo "hecho", adscriba a la libertad probatoria.
Por otra parte, al referir a legislacin interna del lugar de pago del acreedor for$neo se constituye como un hecho
"notorio" !ue cae dentro de las facultades de investigacin de la sindicatura y aun del tribunal concursal.
En esta inteligencia, se ha entendido !ue tambi)n le corresponde al s,ndico la verificacin del derecho extranjero,
pudiendo )l mismo investigar de oficio (%>( .
=esde otra ptica, la jurisprudencia ha se:alado !ue al no hallarse expresamente establecida la carga de la prueba en el
texto del art. & , corresponde, dentro de las facultades instructorias de los jueces, re!uerir a las partes interesadas los
elementos !ue le permitan establecer el contenido del derecho extranjero (%>. .
=icho de otro modo, a los fines probatorios el derecho extranjero debe ser asimilado a los "hechos notorios".
En esta l,nea de pensamiento, se ha admitido !ue la acreditacin de la reciprocidad pueda efectuarse adjuntando los
textos legales vigentes en el pa,s de origen mediante dictamen emanado de profesionales del derecho debidamente
legali#ados (%>; .
4a ley 3&(33 exceptu de la carga de acreditar la reciprocidad a los titulares de cr)ditos con garant,a real. Es decir !ue
los acreedores extranjeros (pagaderos en otro pa,s !ue go#an de garant,as reales concurrir$n en el pa,s con los
acreedores locales en igualdad de condiciones, sin necesidad de acreditar la reciprocidad, en un agregado final
totalmente asistem$tico y de dif,cil comprensin.
El tema hab,a llevado a !ue los juristas se cuestionasen si era ra#onable !ue un acreedor pagadero en el exterior, pero
cuyo cr)dito estaba garanti#ado con derecho real sobre bienes ubicados en la EepCblica, !uedase pospuesto por
acreedores locales !uirografarios (%>@ .
Por ende, la reforma de la ley 33>%; en este aspecto fue recibida positivamente por la doctrina.
1. Paridad de dividendos
4a parte final del art. & resuelve la situacin del acreedor !ue logr cobrar una porcin de su cr)dito en el extranjero y
estipula !ue su participacin en el dividendo concursal argentino se disminuya en la proporcin del beneficio recibido en
el exterior.
8s,, la norma establece !ue la deduccin debe hacerse en la proporcin de cobro !ue se hubiere establecido e
indudablemente la regla de la paridad se aplica tanto al concurso preventivo como a la !uiebra.
+,tulo II 5oncurso preventivo
I. <eneralidades
El t,tulo II de la legislacin concursal regula la sustancia y procedimiento del concurso preventivo. El concurso
preventivo es, como se adelantara, un proceso de corte universal por el cual un deudor en estado de cesacin de pagos
procura un arreglo con todos sus acreedores anteriores a la presentacin concursal (!ue deben ser tratados de manera
similar, salvo excepciones legales con la finalidad de concertar un acuerdo tendiente a superar la mentada
imposibilidad. Este acuerdo, una ve# homologado, se impone a todos los acreedores y produce la novacin de todas las
obligaciones anteriores a la presentacin concursal y !ue responde al nombre t,pico de "concordato".
El concordato (%>> es un instituto judicial susceptible de ser descripto en funcin de los tra#os siguientes/
a El proceso concursal es su contexto necesario/ sin este contexto no cabe hablar de concordato ni de acuerdo.
b =ebe ser promovido por el deudor, hoy agregamos o por los terceros en el "salvataje", y de ellos deviene la
propuesta u oferta y )sta es imprescindible para lograr el convenio.
c 4a aprobacin de la propuesta por los acreedores es otro re!uisito ineliminable/ es la base contractual, el sinalagma
gen)tico.
d En este sentido, sea !ue se nomine como junta de acreedores, o de conformidades sobre el pasivo total, no existe
una colectividad, !ue se exprese a la manera de un rgano del concurso y resulta fundamental el voto individual de
cada acreedor hasta lograr las mayor,as legales.
e El concordato es un acuerdo de mayor,as y no puede hablarse en sentido t)cnico de "voto" sino de aceptacin de la
propuesta.
f El Cltimo elemento !ue integra el acuerdo o concordato est$ dado por el pronunciamiento jurisdiccional, denominado
"homologacin".
g En una palabra el concordato o el acuerdo es una figura t,pica, !ue expresa el arreglo alcan#ado en un proceso
concursal, con intervencin de acreedores y deudores, para superar la insolvencia o la crisis segCn fuera y !ue a la
postre, implica la composicin activa y pasiva de una sumatoria de intereses tanto privados como pCblicos.
En esta l,nea, Baff,a (3AA explica !ue el concordato es un tipo, esto es, una figura jur,dica conformada por diversos
atributos, algunos precisos, el$sticos los m$s, pero !ue en conjunto, )nfasis a:adido, en conjunto nos permiten una
elaboracin racional, manejable y correspondiente al material emp,rico.
=e este modo, siempre deber$ estar la propuesta del deudor yIo de terceros, cuando de articular alternativas de
reorgani#acin empresaria se trate0 tampoco podr$ faltar la aprobacin de los acreedores, aun cuando la decisin final
dependa de la eficacia de un plan de empresa y de la eventual homologacin judicial.
=icho en palabras de <algano (3A% para comprender el v,nculo !ue produce la insolvencia entre los acreedores debe
partirse de una procedura concursuale en cuanto ella afecta lLintero patrimonio del debitore.
=e lo dicho se sigue !ue, para !ue exista concordato, es necesaria la existencia del proceso concursal !ue legitime a los
acreedores concurrentes y realice el control del acuerdo para evitar, tambi)n, eventuales abusos o fraudes a la ley, art.
(3 del actual ordenamiento jur,dico.
4a legislacin ha regulado las disposiciones relativas al concurso preventivo de manera especial, y en general los
grandes conflictos interpretativos se vislumbran en la determinacin de los preceptos destinados a regular el proceso de
!uiebra !ue resultan aplicables al concurso preventivo.
Ello as,, pues las finalidades tuteladas por ambos es!uemas concursales son diversas y resultar,a incongruente en
algunos casos aplicar al proceso preventivo id)ntica solucin de la !uiebra. 4os efectos de ambos procesos universales
son diversos. 6obre todo partiendo de la base de !ue en la !uiebra el fallido pierde la administracin de sus bienes
(arts. %A; y %A@ , 45? y en el concurso preventivo el concursado la mantiene, aun!ue bajo el control sindical (art. %( ,
45?. +ambi)n en cuanto a los efectos personales, no slo del concursado sino tambi)n de sus administradores. Ello no
excluye !ue en algunos puntos se encuentre plena e!uiparacin.
El concurso preventivo es beneficioso para el concursado, ya !ue procura superar la insolvencia (y con ello esa
imposibilidad de hacer frente regularmente a sus obligaciones exigibles y mantiene protegida durante algCn tiempo la
empresa, ya !ue los acreedores no pueden agredir el activo del concursado, sino !ue deben concurrir al proceso de
verificacin de cr)ditos (art. 93 , 45?. Gusca la recomposicin patrimonial del deudor mediante un acuerdo con sus
acreedores.
Inclusive se ha postulado la responsabilidad de los administradores societarios por la no presentacin oportuna de la
sociedad en concurso preventivo. En este sentido Eichard ha se:alado !ue un punto central de preocupacin es la
presentacin tempor$nea en concurso ante el estado de cesacin de pagos para prevenir y estar en mejores condiciones
de corregir la situacin econmica !ue da lugar al inicio del desastre en expansin. Qste es el objetivo de toda
legislacin concursal, conforme lo se:alara uniformemente la opinin doctrinal. 8grega !ue la experiencia permite
determinar !ue los concursos se abren tarde, !ue normalmente ya se ha destruido mucha ri!ue#a y !ue la concursada
agot sus medios normales e incluso los extraordinarios para subsistir en una dificultad econmica o financiera
generali#ada (3A3 .
5omo todo proceso concursal, se funda en dos presupuestos/ el subjetivo y el objetivo. =ichos presupuestos ya fueron
anali#ados en los arts. % y 3 , 45?.
5ap,tulo I EE?UI6I+76
6eccin I Ee!uisitos sustanciales
Art. 3. "ujetos.
$ueden solicitar la for#acin de su concurso pre&enti&o las personas co#prendidas en el artculo ! , incluidas las de
e%istencia ideal en liquidacin.
I. 6uperfluidad de la norma
4a inclusin de esta norma en el t,tulo destinado a reglamentar el concurso preventivo carece de sentido, ya !ue
expresamente remite a lo se:alado en el art. 3 , 45?. Incluso importantes sectores doctrinarios bregaron por su
supresin. Eemitimos a nuestro comentario del art. 3 , 45?.
II. 6ociedad en li!uidacin
?ui#$s el Cnico sentido de la norma se vincula a la posibilidad de !ue sociedades en li!uidacin puedan acceder al
concurso preventivo. Es cierto !ue algCn debate existi en torno a ello, pero la jurisprudencia dirimi la cuestin/ "4a
sociedad en li!uidacin puede ser sujeto pasivo del concurso mercantil, m$xime frente a la aclaracin contenida en el
art. ( de la ley %>.((%, en el sentido de !ue las sociedades en este estado pueden solicitar la formacin de su concurso
preventivo, !ue importa un pedido condicional de !uiebra" (3A9 .
Ello es lgico, pues siendo la li!uidacin un procedimiento t)cnico jur,dico destinado a reali#ar el activo, cancelar el
pasivo y distribuir el eventual remanente entre los socios (3A& , la sociedad "en li!uidacin" conserva su personalidad a
ese efecto y se rige por las normas correspondientes del tipo (art. %A% , 465 (3A( . 8s,, 1ivante dec,a !ue "la
existencia de la sociedad durante la li!uidacin no es una ficcin de la ley..., sino una realidad jur,dica material" (3A. .
En este sentido, 6tolfi sostiene la limitacin de la capacidad de hecho de la sociedad no de derecho / "4a diferencia
entre el estado anterior y el de li!uidacin es important,sima sobre la capacidad de obrar, es decir, de ad!uirir derechos
y contraer obligaciones, por!ue la sociedad antes de la disolucin puede cumplir todos los actos !ue presuponen la
existencia de una persona f,sica, siempre !ue est)n dentro del $mbito de la ley o de los estatutos0 mientras la sociedad
despu)s de la disolucin, slo est$ facultada para reali#ar a!uellos actos vinculados al fin propuesto, mediante la obra
de los li!uidadores" (3A; .
4a li!uidacin estar$ a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales y estipulacin en contrario (art. %A3 ,
465. El nombramiento del li!uidador debe inscribirse en el Eegistro PCblico de 5omercio. 4a jurisprudencia ha
reconocido !ue el li!uidador es un rgano social necesario (3A@ , de lo cual se deduce !ue en el ejercicio de sus
funciones asume el car$cter de administrador y representante de la sociedad, pero no es representante de los socios ni
de los acreedores sociales (3A> . 8simismo, como rgano !ue es, est$ sujeto a contralor y revocabilidad por la
asamblea general de accionistas (3%A .
Art. 6. $ersonas de e%istencia ideal. 6epresentacin y ratificacin.
4rat'ndose de personas de e%istencia ideal, pri&adas o p5blicas, lo solicita el representante legal, pre&ia resolucin, en
su caso, del rgano de ad#inistracin.
7entro de los treinta das de la fec2a de la presentacin, deben aco#pa9ar constancia de la resolucin de continuar el
tr'#ite, adoptada por la asa#blea, reunin de socios u rgano de gobierno que corresponda, con las #ayoras
necesarias para resol&er asuntos ordinarios.
+o acreditado este requisito, se produce de pleno derec2o la cesacin del procedi#iento, con los efectos del
desisti#iento de la peticin.
I. Principio general
Esta disposicin reglamenta la peticin de concurso preventivo de personas de existencia ideal. G$sicamente la norma
se:ala !ue !uien decide la presentacin del concurso preventivo es el rgano de administracin, !uien lo presenta (una
ve# tomada dicha decisin es el rgano de representacin aun!ue tambi)n puede peticionarlo el apoderado con
facultad especial y !uien resuelve la continuacin del tr$mite en el pla#o de treinta d,as es el rgano de gobierno.
II. Rrgano de representacin
En relacin con el rgano de representacin se ha criticado la terminolog,a empleada ("representante legala !ue slo los
incapaces tienen este tipo de representacin. Ello no excluye !ue la representacin sea "necesaria". 4as sociedades
actCan a trav)s de su estructura org$nica0 si lo hacen mediante mandatarios )stos no ser$n legales, sino voluntarios.
8s,, en las distintas sociedades el rgano de representacin se encuentra integrado/
i en la sociedad colectiva, por !uien determine el contrato (art. %3; , 4650 el contrato puede prever !ue obren uno o
m$s representantes con el t,tulo de administradores 0 si el contrato nada prev), actCan los socios indistintamente0
ii en la sociedad en comandita simple, la representacin es ejercida por los socios comanditados o por los terceros !ue
se designen (los comanditarios no pueden actuar como representantes de las sociedad art. %9. , 465 , se aplican
supletoriamente las reglas sobre sociedades colectivas (art. %9. , %F p$rr., 4650
iii en las sociedades de capital e industria, la representacin puede ejercerse por cual!uiera de los socios (art. %&9 ,
4650
iv en las sociedades de responsabilidad limitada, la representacin corresponde a uno o m$s gerentes, socios o no,
designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente (art. %(; , 4650
v en las sociedades annimas, el art. 3.@ , 465 dispone !ue la representacin de la sociedad corresponde al presidente
del directorio, pudiendo el estatuto autori#ar la actuacin de uno o m$s directores0
vi en las comanditas por acciones, y pese a la defectuosa t)cnica de la legislacin societaria, se ha se:alado !ue si del
contrato surge !ue existe un Cnico administrador, tal ejercer$ la representacin0 si se han designado varios y el
contrato social no especifica !uien ejerce la representacin, la solucin debe ser similar a las de las sociedades en
comandita simple (3%% 0
vii en las sociedades cooperativas, la ley 3A.99; en su art. ;9 dispone !ue la representacin corresponde al presidente
del consejo de administracin, pudiendo el estatuto autori#ar la actuacin de uno o m$s consejeros.
III. Eesolucin previa del rgano de administracin
Es menester la previa resolucin, en su caso, del rgano de administracin. Es el rgano de administracin !uien decide
la presentacin concursal del ente ideal. 8un cuando las funciones de los rganos de administracin se manifiestan
mediante la adopcin de decisiones cuyos efectos son en principio internos dentro de la estructura normativa de la
sociedad (3%3 , en el presente caso el rgano de administracin debe exteriori#ar la decisin para !ue el acto tenga
efectos frente a terceros y la sociedad.
%. =istintos tipos sociales
8s,, en las distintas sociedades el rgano de administracin est$ organi#ado de la siguiente manera/
i en la sociedad colectiva, segCn lo determinado en el contrato (art. %3; , 4650 el contrato puede prever !ue obren
uno o m$s administradores0 si el contrato nada prev), actCan los socios indistintamente0
ii en la sociedad en comandita simple, la administracin corresponde a los socios comanditados o por los terceros !ue
se designen (los comanditarios no pueden actuar como administradores de la sociedad art. %9. , 465 , se aplican
supletoriamente las reglas sobre sociedades colectivas (art. %9. , %F p$rr., 4650
iii en las sociedades de capital e industria, la administracin puede ejercerse por cual!uiera de los socios (art. %&9 ,
4650
iv en las sociedades de responsabilidad limitada, la administracin corresponde a uno o m$s gerentes, socios o no,
designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente (art. %(; , 4650
v en las sociedades annimas, la administracin tiene mayor complejidad, aun!ue b$sicamente puede decirse !ue est$
en manos del directorio (aun!ue adicionalmente puede preverse la figura del consejo de vigilancia art. 3@A , 465 0
vi en las comanditas por acciones, la administracin puede ser ejercida por los socios comanditados o por terceros0
vii en las sociedades cooperativas, la ley 3A99; establece !ue la administracin corresponde al consejo de
administracin, pudiendo el estatuto autori#ar la actuacin de uno o m$s consejeros.
3. Rrgano de administracin unipersonal
6in perjuicio de ello, la ley aclara "en su caso", pues en algunos casos tal resolucin no ser$ necesaria.
Ello as,, en caso de !ue el rgano de administracin sea unipersonal y abar!ue tambi)n las funciones de representacin
resultar,a un re!uisito innecesario la decisin previa del rgano de administracin (!ue el mismo representante integra
en su totalidad.
En este supuesto ser$ suficiente la acreditacin de la integracin del rgano de administracin y su estructura
estatutaria y la peticin del concurso preventivo. 4o contrario importar,a un formalismo innecesario rayano al exceso
ritual manifiesto.
9. Pla#o
4a ley no se:ala cu$l debe ser la antelacin con la !ue el rgano de administracin debe resolver el concurso
preventivo. Por ello, es indiferente el pla#o de anticipacin de dicha decisin.
Ello por supuesto siempre !ue el pla#o transcurrido entre la presentacin en concurso preventivo y la adopcin de la
resolucin directorial tenga matices de ra#onabilidad !ue permitan inducir !ue la decisin permanece firme.
&. Impugnacin asamblearia
6i la resolucin del rgano de administracin ha sido impugnada (alternativa admitida por la mayor,a de la doctrina es
indiferente, siempre !ue no existan medidas cautelares tendientes a la suspensin de dichos actos (3%9 .
Eso s,, si la demanda de impugnacin de decisiones del rgano de administracin es acogida, los integrantes de tal
rgano responder$n por los da:os ocasionados por la presentacin ileg,tima.
(. Interventor judicial
6i bien parecen dudosas las facultades de un interventor administrador judicial para solicitar el concurso preventivo de
la sociedad intervenida (y siendo prudente el re!uerimiento de autori#acin judicial para ello, la jurisprudencia ha
admitido esta posibilidad (3%& . =e todas formas, siempre est$ latente la resolucin de continuacin del tr$mite por el
rgano de gobierno.
8mbos extremos deber$n ser tenidos para la admisin de la demanda de concurso. 6i dichos extremos (peticin del
representante previa decisin del rgano de administracin no se acreditan, conllevan el recha#o de pleno derecho de
la peticin.
.. 6entido pr$ctico
En t)rminos pr$cticos, el representante social deber$ acompa:ar copia de la resolucin del rgano de administracin por
la cual se resolvi la presentacin de la sociedad en concurso preventivo. En caso de ser un rgano colegiado, la
decisin debe haberse adoptado por mayor,as legales.
I1. Eatificacin del rgano de gobierno
4uego de presentada la demanda de concurso preventivo, se deber$ acompa:ar la resolucin de continuacin del
tr$mite por el rgano de gobierno. 4a ley establece !ue deber$ ser "dentro de los treinta d,as de la presentacin".
4os d,as deber$n computarse en d,as "h$biles judiciales" (art. 3;9, inc. 3 , 45?. El pla#o es "perentorio" (art. 3;9, inc.
% , 45?. 'o slo debe tomarse la decisin en ese lapso, sino !ue tambi)n debe presentarse en el expediente en dicho
pla#o. 6e acepta el "pla#o de gracia" para dicha presentacin (arts. (9 , 5P555ba., %3& , 5P55' y 3;@ , 45?.
6i bien el t,tulo del art. . , 45? habla de ratificacin, no puede decirse !ue stricto sensu lo sea, pues el acto le es
imputable a la sociedad (3%( . 6implemente es como re#a el texto del art. . , 45? una resolucin de continuacin del
tr$mite.
El contenido de dicha decisin asamblearia se vincula espec,ficamente con la continuacin o no del tr$mite. 'o podr$
resolver otras cuestiones, aun!ue nada obsta a !ue en una misma asamblea de accionistas o reunin de socios se
adopten otras decisiones vinculadas con la administracin de la sociedad en concurso preventivo o sobre las alternativas
negociales !ue deber$n ofrecerse en la futura propuesta concordataria. 8un!ue dichas cuestiones son estrictamente
societarias y no hacen a la din$mica concursal. =ichas resoluciones, en principio, ser,an ajenas a los acreedores.
?uien deber$ tomar la decisin es el rgano de gobierno (reunin de socios en la sociedad colectiva art. %9% , 465 , en
la sociedad en comandita simple art. %9> , 465 y en la sociedad de capital e industria art. %&( , 465 0 en la sociedad de
responsabilidad limitada ser$ la asamblea de socios art. %(> , 3F p$rr., 465 o consulta a los socios conforme al
procedimiento del art. %(> , %F p$rr., 4650 la asamblea de accionistas en la sociedad annima arts. 39& y 39( , 465 .
=icha resolucin debe tomarse cumplimentando los recaudos societarios exigidos por la 465 .
4a mayor,a exigida por la 45? es la necesaria para "resolver asuntos ordinarios". En general la 465 no distingue entre
estas mayor,as (para asuntos ordinarios o extraordinarios, pero esta disposicin est$ dirigida fundamentalmente a la
sociedad annima. En este supuesto, la mayor,a de los autores (3%. han interpretado !ue la mayor,a exigida es la
ordinaria (3%; . En este sentido, el art. 3&9 , 465 exige para !urum de primera convocatoria la mayor,a de las
acciones con derecho a voto y para segunda convocatoria cual!uier nCmero de acciones, siendo las resoluciones en
ambos casos tomadas por mayor,a absoluta de los votos presentes !ue puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo
!ue el estatuto exija mayor nCmero.
Eesulta innecesario acompa:ar dicha resolucin si la demanda de concurso ha sido suscripta por todos los socios !ue
representan la totalidad del capital accionario y dicha informacin surge de la documentacin acompa:ada por la
sociedad concursada.
=e igual modo tambi)n resulta superfluo adjuntar constancia de la decisin asamblearia con posterioridad a la
presentacin concursal si dicha decisin hubiera sido adoptada con anterioridad a la presentacin.
1. Efecto
El efecto por la cumplimentacin de este re!uisito es la cesacin de pleno derecho del procedimiento, con los efectos del
desistimiento de la peticin. 4a nueva peticin de concurso slo ser,a admisible si no existen pedidos de !uiebra
pendientes (arg. art. 9% , 45?.
Art. :. ;ncapaces e in2abilitados.
En casos de incapaces o in2abilitados, la solicitud debe ser efectuada por sus representantes legales y ratificada, en su
caso, por el juez que corresponda, dentro de los treinta das contados desde la presentacin. *a falta de ratificacin
produce los efectos indicados en el 5lti#o p'rrafo del artculo anterior.
I. Principio general
6i el concurso preventivo es iniciado por un incapa# o inhabilitado, la peticin debe reali#arla su representante legal
(padres, tutor, curador arg. art. (; , 55iv. y ser ratificada por el jue# pertinente en el t)rmino de treinta d,as. 5aso
contrario operan los efectos del desisitimiento del pedido de concursamiento.
II. Incapacidad
5uando la ley alude a incapaces, alude a incapacidad de hecho y no de derecho, ya !ue si esta Cltima versara sobre la
posibilidad de acceder al remedio preventivo )ste no ser,a posible.
En la nocin de incapaces se incluyen las personas por nacer, menores impCberes, dementes declarados en juicio,
sordomudos !ue no pueden darse a entender por escrito (incapaces absolutos art. (& , 55iv. . +ambi)n se incluyen a
los menores adultos (comprendidos entre los %& y 3% a:os art. (( , 55iv. .
En la idea de inhabilitados se abarca a los inhabilitados del art. %(3 bis , 55iv. y los inhabilitados por sentencia penal
(art. %3 , 5Pen..
III. Es!uema procesal
El es!uema es simple/ luego de la presentacin del concurso preventivo del incapa#, el representante debe solicitar la
ratificacin ante el jue# competente de la autori#acin para proseguir el tr$mite. =icho jue# competente ser$ el civil. 6i
el incapa# estuviera sujeto a tutela o fuera un demente, sordomudo, inhabilitado o penado, entender$ el jue# !ue
hubiera designado la tutela o hubiese declarado la incapacidad o inhabilitacin.
En dicha solicitud debe tomar parte el ministerio pCblico de menores (arg. art. &>9 , 55iv., bajo pena de nulidad (arg.
art. &>& , 55iv.. 8simismo, en el proceso concursal deber$ intevenir el ministerio pupilar en los t)rminos del art. (> ,
55iv.
I1. Pla#o para obtener la autori#acin
En este caso, a diferencia del previsto en el art. . , 45?, el pla#o no es para la presentacin de la ratificacin efectuada
por el jue#, sino para su obtencin. 8s, surge del tenor literal del art. ; , 45?, y slo la falta de ratificacin por parte del
jue# competente produce tales efectos. 6in perjuicio de ello, ser,a adecuado por parte del representante legal del
incapa# !ue denuncie tal circunstancia en un pla#o prudencial. El pla#o de presentacin de la autori#acin es perentorio
(art. 3;9, inc. % , 45? y se cuenta por d,as h$biles judiciales (art. 3;9, inc. 3 , 45?. Est$ permitido el pla#o de gracia
(arts. (9 , 5P555ba., %3& , 5P55' y 3;@ , 45?. 'ada empece a !ue la autori#acin haya sido gestionada con
anterioridad a la presentacin, ra#n por la cual es innecesaria la nueva ratificacin.
6i dicha autori#acin no es solicitada en tiempo oportuno por el representante legal, ser$ responsable por los da:os
causados por el cese del procedimiento concursal. En este punto deber$ merituarse la presumible eficacia del remedio
concursal para salvaguardar los bienes del incapa# y la imposibilidad de acceder a una nueva peticin en caso de existir
pedidos de !uiebra pendientes.
1. Inhabilitados
4os inhabilitados a !ue alude el precepto est$n detallados en el art. %(3 bis , 55iv./ a!uellos !ue padecen embriague#
habitual o uso de estupefacientes, disminuidos en sus facultades sin llegar a la situacin de demencia y los prdigos.
6egCn dicha norma, el inhabilitado puede reali#ar por s, solo actos de administracin, pero no puede reali#ar actos de
disposicin sin la conformidad del curador (art. %(3 bis , 9F y &F p$rrs., 55iv..
Por ello, en este supuesto ser$ el inhabilitado !uien solicitar$ el concurso preventivo (con la conformidad del curador,
!ue slo asiste al inhabilitado, sin sustituirlo. 'o obstante ello y atento a lo dispuesto por el precepto en cuestin,
deber$ obtenerse la autori#acin judicial para la continuacin del tr$mite iniciado por el inhabilitado (3%@ .
1I. Prueba de la representacin
?uien invo!ue representacin legal deber$ adjuntar elementos documentales !ue acrediten tal vinculacin. En este
caso, deber$ adjuntar la partida de nacimiento del menor representado en caso de !ue sean los padres o el
nombramiento de tutor o curador en caso de otros incapaces.
Art. <. $ersonas fallecidas.
=ientras se #antenga la separacin patri#onial, cualquiera de los 2erederos puede solicitar el concurso pre&enti&o en
relacin al patri#onio del fallecido. *a peticin debe ser ratificada por los de#'s 2erederos, dentro de los treinta das.
>#itida la ratificacin, se aplica el 5lti#o p'rrafo del artculo 6.
I. 5oncurso de personas fallecidas
Este precepto luce acorde con la previsin del art. 3, inc. % , 45? !ue permite la concursalidad del patrimonio del
fallecido "mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores".
6e re!uiere separacin patrimonial con los sucesores. Esto proceder$ cuando los herederos gocen del beneficio de
inventario (arg. art. 99;% , 55iv., debiendo tenerse presente !ue )ste se presume (arg. 99.3 , 55iv.. 6i no existiere
tal beneficio (renuncia, p)rdida, etc., el concurso del patrimonio del fallecido no ser$ posible. =eber$n, en
consecuencia, concursarse los sucesores a t,tulo universal. Igualmente se excluye esta posibilidad si ya se reali# la
adjudicacin de bienes.
II. 4egitimacin
"5ual!uier" heredero est$ legitimado para solicitar el concurso preventivo del patrimonio del fallecido. 'o se exige !ue
sea el administrador judicial de la herencia. 6implemente es suficiente la calidad de heredero.
8l margen de las disputas doctrinarias sobre la nocin de heredero, parece ra#onable !ue el cnyuge, el legatario de
cuota y el legatario de cosa cierta est)n legitimados para acceder al remedio preventivo (3%> . Ello sin perjuicio de
vislumbrar en el caso concreto las particulares circunstancias !ue pueden acaecer.
Es menester acreditar dicha condicin. 4a no comprobacin de dicho estado lleva al recha#o de pleno derecho de la
peticin de concursamiento. Es un recaudo de admisibilidad procesal. 4a prueba consistir$ generalmente en la
declaratoria de herederos o aprobacin testamentaria.
III. Eatificacin
=icha peticin debe ser ratificada por "los dem$s herederos" en el pla#o de treinta d,as.
%. Bayor,a necesaria
6i bien se ha planteado la duda respecto de si esta ratificacin re!uiere unanimidad (33A o simplemente la mayor,a,
existen autores !ue se:alan !ue es menester la mayor,a y !ue en caso de conflicto deber,a resolver el jue# del
sucesorio.
Podr,a entenderse !ue la 45? es clara cuando exige !ue la ratificacin debe efectuarse por los dem$s herederos y !ue
no puede interpretarse !ue se exige la mayor,a, m$xime cuando se trata de un acto de suma gravedad como es el
concursamiento preventivo del patrimonio del fallecido (y con ello tambi)n de la porcin de la cuota hereditaria de cada
uno de los herederos. +ambi)n podr,a arg irse !ue podr,a prestarse a abusos extorsivos por parte de algCn heredero
(como puede suceder en toda decisin !ue re!uiere unanimidad, pero ello no es obst$culo, pues en caso de existir
abuso del derecho es perfectamente aplicable la doctrina del art. %A;% , 55iv. y todos sus efectos. 8dem$s, por!ue la
anomal,a no puede fundamentar una regla jur,dica.
'o obstante ello, la solucin ra#onable parece ser la contraria. Esto es, la exigencia slo de la mayor,a de los herederos
para la presentacin concursal. Ello as, pues parece ser la teleolog,a de la ley, y evitar,a situaciones en las cuales lo !ue
est$ en juego es la verdadera tutela del patrimonio del fallecido. B$xime si dicho acuerdo irrogar$ un beneficio para
todo el patrimonio relicto.
3. -ormalidad
=icha ratificacin podr$ tener cual!uier forma (individual o colectivamente, ya !ue no es una resolucin colegial y rige
el principio de libertad de formas (art. >;& , 55iv.. 6in perjuicio de ello, se re!uieren condiciones m,nimas !ue
garanticen la autenticidad de la ratificacin en cuestin.
+ambi)n deber$ ser "expresa", ya !ue no existe obligacin legal de los herederos de expedirse, ni puede hablarse de
una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes (arg. art. >%> , 55iv.. Por ello, no ser,a v$lido un
empla#amiento a los herederos bajo apercibimiento de !ue su silencio ser$ tenido por ratificacin.
4a ratificacin es de la peticin de concurso preventivo y no de la continuacin del tr$mite (33% , aun!ue a los efectos
pr$cticos es similar, pues la omisin de dicha ratificacin tiene similares efectos.
9. Pla#o/ remisin
El pla#o se computa de la forma indicada en los arts. . y ; , 45?.
&. Peticin de todos los herederos
6i la peticin de concurso preventivo fue firmada por todos los herederos, no es menester la ratificacin prevista. 6i fue
slo firmada por algunos, ser$ suficiente con acreditar la ratificacin de los restantes.
I1. 8usencia con presuncin de fallecimiento
En caso de ausencia con presuncin de fallecimiento, la ley no ha contemplado la cuestin (333 . Una adecuada
coordinacin de la 45? y de la ley %&9>& impone la siguiente solucin/ antes de la declaracin y durante el tr$mite de
declaracin de presuncin de fallecimiento, el concursamiento podr$ solicitarlo el curador designado (art. 3( , ley
%&.9>& o mandatario con poderes suficientes. Esta solicitud re!uerir$ la previa autori#acin judicial, !ue ser$ otorgada
con valoracin estricta.
Una ve# declarado el fallecimiento presunto del ausente (art. 3. , ley %&.9>& cual!uier heredero podr$ pedir la
apertura del concurso preventivo del patrimonio del fallecido una ve# dictada la declaratoria (art. 3@ , ley %&.9>&. Ello
re!uerir$ ratificacin de los restantes herederos. 6in perjuicio de ello, y atento a !ue para enajenar o gravar los bienes
del presunto fallecido se re!uiere autori#acin judicial (art. 3@ , ley %&.9>&, parece prudente exigir id)ntica autori#acin
para su concursamiento preventivo. +ranscurridos cinco a:os desde el d,a presuntivo del fallecimiento (art. 9A , ley
%&.9>& no ser$ menester dicha autori#acin judicial. 6i aCn no se reali# la particin judicial, se aplica de manera
estricta el art. @ , 45?.
1. Efectos
Por Cltimo, la no ratificacin de la peticin de concurso preventivo conlleva iguales efectos !ue la falta de ratificacin
asamblearia (en el caso de personas jur,dicas art. . , 45? o de autori#acin judicial (en caso de incapaces art. ; ,
45? / la cesacin de pleno derecho del procedimiento con efectos de desistimiento.
Art. . 6epresentacin &oluntaria.
*a apertura del concurso pre&enti&o puede ser solicitada, ta#bi1n por apoderado con facultad especial.
I. Ea#n de ser de la norma
5omo se desprende del precepto del art. > , 45?, todos los sujetos concursables pueden acceder al concurso preventivo
mediante mandatario con facultades especiales.
Esta disposicin es superflua, pues resulta lgico !ue el concurso preventivo puede ser peticionado por representante
voluntario. 6in perjuicio de ello, la ra#n de ser de la norma se debi a discusiones nacidas en torno a la ley %%;%> ,
habi)ndose centrado el debate en si la presentacin concursal era un acto de disposicin (y por ende re!uer,a mandato
especial o de administracin (alcan#ando, entonces, un poder general de administracin. 4a ley no defini si era un
acto de administracin o de disposicin, sino !ue opt derechamente por los efectos/ no alcan#a el apoderamiento
general.
Por ello, el poder general para pleitos o de administracin no es suficiente para solicitar el concurso preventivo. =e
todas formas, si en el poder general se incluye facultad o cl$usula especial para el concursamiento del mandante, debe
ju#garse como suficiente (art. %@@% , 55iv.. Ello as,, pues la doctrina coincide en !ue se refiere a "poderes expresos",
m$s !ue "especiales", por!ue podr,a un mandato general contenerlos expresamente (339 .
El agregado de !ue el concurso puede "tambi)n" ser solicitado por apoderado pregona alternatividad (facultad en la
norma. 4a representacin legal u org$nica no es sustituible, cuestin !ue s, ocurre con el mandatario convencional.
II. Extensin del poder
El poder otorgado para la presentacin del concurso preventivo incluye conceptualmente toda la tramitacin del mismo
desde su presentacin hasta su cumplimiento (art. (> , 45?. En esta idea se incluye tambi)n el apoderamiento para
cumplir lo ordenado por la sentencia de declaracin de apertura del concurso preventivo (art. %& , 45?, observar
verificaciones de cr)ditos (art. 9& , 45?, iniciar el incidente de revisin (art. 9( , 45?, hacerse parte en los incidentes
de verificacin tard,a (art. (. , 45?, entre much,simas otras facultades incluidas conceptualmente en la tramitacin
integral del concurso preventivo.
III. <estor
+ambi)n se ha debatido si el gestor est$ legitimado para solicitar el concurso. 8lgunos autores entienden !ue esta
facultad debe proveerse de manera excepcional, mientras !ue otros niegan categricamente esta posibilidad. 6in
perjuicio de ello, no parece conveniente dejar en manos del gestor una decisin tan seria y grave como puede ser la
solicitud de un procedimiento universal de efectos tan importantes.
Art. 1,. >portunidad de la presentacin.
El concurso pre&enti&o puede ser solicitado #ientras la quiebra no 2aya sido declarada.
I. 7portunidad de la presentacin concursal
Este precepto se:ala !ue el concurso puede ser solicitado mientras la !uiebra no haya sido declarada. Este precepto
tiene su origen en la ley %>((% , !ue establec,a un pla#o para la presentacin del concurso (dentro del tercer d,a
despu)s de !ue el deudor haya conocido o debido conocer su estado de cesacin de pagos0 pla#o suprimido por la ley
33>%; (del a:o %>@9.
6lo se exige declaracin de falencia y no su notificacin. +ampoco se re!uiere publicacin edictal (art. @> , 45? ni !ue
la misma est) firme. 6i se ha incoado recurso de reposicin (art. >& , 45?, tampoco se puede acceder al concurso
preventivo, ya !ue el recurso tiene como causal la inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del
concurso preventivo (art. >( , 45?. Ello as,, pues la interposicin del recurso no impide la prosecucin del proceso (art.
>; , 45?. 6lo revocada la sentencia de !uiebra, el deudor podr$ acceder al concurso preventivo (art. >@ , 45?.
6alvo por supuesto !ue opte por otra v,a procesal. Por ello, aun cuando la falencia se haya declarado, ello no empece a
!ue el fallido pueda acceder a la conversin de la !uiebra en concurso preventivo dentro de los die# d,as contados a
partir de la Cltima publicacin de edictos (art. >A , 45?.
II. 8plicacin del art. 9%, 45?
Esta norma debe intepretarse en armon,a con el art. 9% , in fine, 45?, !ue se:ala la inadmisibilidad de la peticin de
concurso preventivo dentro del a:o posterior al recha#o, desistimiento o no ratificacin "si existen pedidos de !uiebra
pendientes" y con el art. (> , in fine, 45?, !ue establece la improponibilidad del concurso preventivo si no ha
transcurrido un a:o desde la declaracin de cumplimiento del acuerdo. Por ello, el concurso preventivo puede
presentarse aun cuando existen pedidos de !uiebra pendientes (si no tiene aplicacin el art. 9% , in fine, 45?.
III. Prevalencia de la presentacin concursal
Es suficiente la presentacin de la demanda de concurso preventivo para tener efectos suspensivos de los pedidos de
!uiebra/ el concurso preventivo prevalece sobre los pedidos de !uiebra (tambi)n el pedido de !uiebra propia prevalece
sobre los pedidos de acreedores art. @3 , 45? . 'o es menester la declaracin de apertura (33& del proceso
preventivo.
8 tales efectos, la presentacin de la demanda de concurso en la mesa de entradas del fuero respectivo a los efectos del
sorteo respectivo cumple similares efectos (33( , o incluso ante jue# incompetente (33. , o sin cumplimentar los
re!uisitos del art. %% , 45? (siempre !ue se hubiese solicitado el pla#o de gracia previsto en dicha norma.
2a se:alado la jurisprudencia plenaria de Eosario !ue iniciado el tr$mite del concurso preventivo, encontr$ndose
pendiente de resolucin ante otro ju#gado la solicitud de !uiebra contra el mismo deudor, incoada por un tercero en
fecha anterior, debe el concurso preventivo continuar su tramitacin en su ju#gado de origen (33; .
6i la presentacin en concurso se reali# el mismo d,a de la declaracin de !uiebra, existe jurisprudencia !ue ha
se:alado !ue debe ser dejada sin efecto la declaracin de !uiebra cuando el mismo d,a en !ue ella hab,a tenido lugar el
deudor hab,a efectuado su presentacin en convocatoria (33@ .
I1. 5ostas
4a cuestin de las costas de los pedidos de !uiebra suspendidos por la presentacin concursal tiene importancia.
Bayormente (33> se ha entendido !ue el pedido de imposicin de costas al concursado (sujeto pasivo de la peticin de
!uiebra es improcedente, pues el concurso preventivo prevalece sobre los pedidos de !uiebra, la resolucin de !uiebra
no se dict (y tampoco su accesorio sobre costas y se producir,a una violacin de defensa en juicio atento no existir
resolucin sobre el principal (39A .
Art. 11. 6equisitos del pedido.
"on requisitos for#ales de la peticin de concurso pre&enti&o(
1) $ara los deudores #atriculados y las personas de e%istencia ideal regular#ente constituidas, acreditar la inscripcin
en los registros respecti&os. *as 5lti#as aco#pa9ar'n, ade#'s, el instru#ento constituti&o y sus #odificaciones y
constancia de las inscripciones pertinentes.
$ara las de#'s personas de e%istencia ideal, aco#pa9ar, en su caso, los instru#entos constituti&os y sus
#odificaciones, aun cuando no estu&ieran inscriptos.
!) E%plicar las causas concretas de su situacin patri#onial con e%presin de la 1poca en que se produjo la cesacin de
pagos y de los 2ec2os por los cuales 1sta se 2ubiera #anifestado.
-) Aco#pa9ar un estado detallado y &alorado del acti&o y pasi&o actualizado a la fec2a de presentacin, con indicacin
precisa de su co#posicin, las nor#as seguidas para su &aluacin, la ubicacin, estado y gra&'#enes de los bienes y
de#'s datos necesarios para conocer debida#ente el patri#onio. Este estado de situacin patri#onial debe ser
aco#pa9ado de dicta#en suscripto por contador p5blico nacional.
.) Aco#pa9ar copia de los balances u otros estados contables e%igidos al deudor por las disposiciones legales que rijan
su acti&idad, o bien los pre&istos en sus estatutos o realizados &oluntaria#ente por el concursado, correspondientes a
los tres 5lti#os ejercicios. En su caso, se deben agregar las #e#orias y los infor#es del rgano fiscalizador.
3) Aco#pa9ar n#ina de acreedores, con indicacin de sus do#icilios, #ontos de los cr1ditos, causas, &enci#ientos,
codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y pri&ilegios. Asi#is#o, debe aco#pa9ar un legajo por cada
acreedor, en el cual conste copia de la docu#entacin sustentatoria de la deuda denunciada, con dicta#en de contador
p5blico sobre la correspondencia e%istente entre la denuncia del deudor y sus registros contables o docu#entacin
e%istente y la ine%istencia de otros acreedores en sus registros o docu#entacin e%istente. 7ebe agregar el detalle de
los procesos judiciales o ad#inistrati&os de car'cter patri#onial en tr'#ite o con condena no cu#plida, precisando su
radicacin.
6) Enu#erar precisa#ente los libros de co#ercio y los de otra naturaleza que lle&e el deudor, con e%presin del 5lti#o
folio utilizado, en cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la docu#entacin respecti&a.
:) 7enunciar la e%istencia de un concurso anterior y justificar, en su caso, que no se encuentra dentro del perodo de
in2ibicin que establece el artculo 3 , o el desisti#iento del concurso si lo 2ubiere 2abido.
El escrito y la docu#entacin agregada deben aco#pa9arse con dos copias fir#adas.
Cuando se in&oque causal debida y &'lida#ente fundada, el juez debe conceder un plazo i#prorrogable de diez das, a
partir de la fec2a de la presentacin, para que el interesado d1 cu#pli#iento total a las disposiciones del presente
artculo.
I. -inalidad
4a demanda de concurso preventivo debe cumplimentar una serie de recaudos formales taxativamente establecidos por
la 45? . Estos re!uisitos tienen una triple finalidad de informacin (tanto para el jue# como para el s,ndico y los
acreedores y procuran conferir seriedad a la presentacin del deudor.
Procuran una exteriori#acin de toda la situacin patrimonial del concursado, su estado de litigiosidad y con cierta
flexibilidad probabilidades de )xito del concurso, sobre todo teniendo en cuenta !ue la presentacin concursal conlleva
una cierta cristali#acin del estado patrimonial. El incumplimiento de estos re!uisitos importa el recha#o del pedido de
concurso preventivo, salvo !ue se haya solicitado un pla#o adicional de die# d,as para cumplimentar la totalidad de los
recaudos.
II. =emanda de concurso preventivo
6i bien la 45? habla de peticin, debe aclararse !ue se trata de una demanda, pues se presenta ante los tribunales,
origina un proceso de c
orte universal y el jue# est$ obligado a expedirse (39% . Por ello, deber$ cumplimentar todas las disposiciones
procesales vinculadas con una demanda (arg. art. 3;@ , 45?.
El escrito y todos los recaudos deber$n acompa:arse por duplicado. Esto ser$/ una copia para el expediente principal y
otra para el legajo de copias (art. 3;> , 45?. +ambi)n los legajos de acreedores (!ue no se glosan al expediente
principal deben acompa:arse por duplicado. 5on la aceptacin del cargo del funcionario sindical se entregar$ una copia
de dicho legajo, !ue permitir$ glosar la verificacin de cr)ditos, las observaciones y el informe sindical (siempre
aclarando !ue las observaciones art. 9& , 45? y el informe individual art. 9( , 45? tambi)n deben glosarse al
expediente principal.
III. Eecaudos sustanciales
4a 45? habla de re!uisitos formales, aun!ue en realidad son recaudos sustanciales (como expresamente se titula la
6ecc. I del 5ap. I del +,t. II/ "Ee!uisitos sustancialescon excepcin de lo establecido en el art. %3 , 45? (393 .
Por ello, puede decirse !ue m$s !ue formales son "sustanciales" o "legales", pues est$n impuestos por la 45? como
condicin de admisibilidad del concurso preventivo.
I1. 5ar$cter de la enumeracin
Existe consenso doctrinario y jurisprudencial de !ue la enumeracin del art. %% , 45? es taxativa (y no enunciativa
(399 . Por esta ra#n no podr$n incorporarse nuevas exigencias por analog,a o por voluntad del jue#. Ello encuentra
fundamento en tratarse de condiciones de admisin de un proceso y el fundamental derecho de defensa (art. %@ , 5'.
8dem$s, por!ue hace a condiciones esenciales de seguridad jur,dica (art. 3@ , 5'.
6in perjuicio de ello, y no ya como una condicin de admisibilidad, el jue# concursal tiene la direccin del proceso (art.
3;& , 45? y podr$ exigir los recaudos !ue estime convenientes.
1. 5umplimiento de los re!uisitos
El cumplimiento acabado de los re!uisitos se impone como condicin de admisibilidad del concurso. El incumplimiento
de alguno de ellos conlleva el recha#o de la demanda de concurso preventivo.
4a 45? no prev) la posibilidad de !ue el jue# emplace al concursado a los fines !ue d) cumplimiento adecuado al art. %%
, 45?0 aun!ue en situaciones concretas dicha r,gida y certera regla podr,a ser dejada de lado.
1I. Pla#o adicional
4a ley prev) la posibilidad de !ue el deudor acceda a un pla#o adicional para dar cumplimiento a todos los recaudos
exigidos por la 45? . =icha peticin debe ser expresa e invocarse y fundarse adecuadamente. 4a falta de una causa
leg,tima o ausencia de fundamentacin podr,a llevar al fracaso de la presentacin concursal, aun!ue es dable establecer
una pauta concreta de interpretacin/ en caso de duda o de conflicto, deber$ estarse por el otorgamiento del pla#o de
gracia para cumplimentar dichos recaudos. Ello con fundamento en la preservacin de la empresa y la amplitud !ue
debe asumirse en la interpretacin de soluciones preventivas.
El pla#o es de die# d,as (los !ue deben computarse como d,as h$biles judiciales art. 3;9, inc. 3 , 45? , go#a del pla#o
de gracia (arts. (9 , 5P555ba., %3& , 5P55' y 3;@ , 45? y es improrrogable (art. %% in fine, 45?. =icha calidad era
innecesaria, pues la perentoriedad establecida como regla en el art. 3;9, inc. % , 45? impone la condicin de no
prorrogable. Este pla#o, adem$s, se computa desde la presentacin concursal y no desde el prove,do !ue admite el
pla#o de gracia para cumplimentar los recaudos. Ello por expresa disposicin del art. %% , Clt. p$rr., 45?.
En cuanto a la extensin del pla#o, no parece existir margen de discrecionalidad. 4a 45? habla de die# d,as, no dejando
margen para un pla#o menor. 6i bien existe importante doctrina !ue interpreta !ue el mismo podr,a ser reducido segCn
las circunstancias, no parece correcto reducir un pla#o (!ue no es discrecional. =e todas formas la cuestin carece de
trascendencia, pues usualmente los tribunales otorgan el pla#o en toda su extensin y un pla#o menor carecer,a de
practicidad para cumplimentar dichos recaudos.
Ello no excluye !ue el deudor cumplimente con los recaudos del art. %% , 45? antes del vencimiento del t)rmino. El
cumplimiento de los re!uisitos no slo debe ocurrir en dicho pla#o, sino tambi)n los mismos deben presentarse en el
expediente concursal. El no ingreso oportuno tiene similares efectos a la no presentacin.
8dem$s cabe se:alar !ue no obstante lo taxativo del precepto en cuanto a !ue el incumplimiento de los re!uisitos del
art. %% , 45? conlleva el recha#o de la peticin de concurso preventivo (art. %9 , 45?, se ha generado una corriente
flexibili#adora (comen#ada bajo el velo de la ley anterior !ue permite la cumplimentacin de dichos recaudos en la
al#ada (39& .
1II. Estatutos e inscripciones
4os deudores matriculados y las personas de existencia ideal (regularmente constituidas deben acreditar inscripcin en
los registros respectivos (esto es, matr,cula de comerciante art. 3( , 55om. o constancia de inscripcin de instrumentos
constitutivos de sociedades. 6i fueran personas jur,dicas irregulares, deber$n tambi)n adjuntarse los instrumentos
constitutivos y modificaciones, aun cuando no estuvieren inscriptos. Este recaudo procura la identificacin del deudor.
6e ha debatido si la presentacin de los originales de dicha documentacin puede ser suplidos por copias certificadas
por notario o publicaciones edictales de las mismas. 5$mara (39( aceptaba en contra de la opinin de Silliams (39.
esta posibilidad.
+ambi)n se ha aceptado !ue la falta de inscripcin de las modificaciones no obsta a la apertura del concurso. Ello con
fundamento en !ue si el concurso preventivo se admite para sociedades irregulares o de hecho, a fortiori se acepta la
concursabilidad de personas regulares (aun cuando no hubiesen inscripto la reforma estatutaria, siempre por supuesto
sin desvirtuar la inoponibilidad frente a terceros ordenada por el art. %3 , 465.
1III. 5ausas de la situacin patrimonial
El art. %%, inc. 3 , 45? exige !ue se cumplan tres medidas/ causas de situacin patrimonial, )poca en la !ue se produjo
la cesacin de pagos y hechos por los cuales )sta se ha exteriori#ado.
8s, ser$ Ctil !ue el deudor detalle las causas exgenas (externas y endgenas (internas de la situacin patrimonial de
la empresa. Pero es factible !ue la crisis patrimonial solamente tenga coyunturas externas (crisis de un determinado
rubro por desventajas competitivas de productos de importacin o internas (defectuosas t)cnicas de comerciali#acin,
dificultades en el management, etc..
+ambi)n debe indicar la )poca en !ue "se produjo la cesacin de pagos". 4a locucin es incorrecta, pues la cesacin de
pagos "no se produjo", sino !ue dicho estado se inici en una determinada )poca. =ice correcto la ley ")poca", pues la
insolvencia no aparece necesariamente un d,a, sino !ue puede ser en un determinado lapso temporal. 6in perjuicio de
ello, si el deudor estableci un mes determinado, debe entenderse !ue el inicio de la cesacin de pagos comen# el
primer d,a (pues de lo contrario se carecer,a de precisiones al respecto.
4a fijacin de esta fecha es importante pues tiene el valor de confesin judicial y puede producir efectos en un futuro
proceso de !uiebra posterior. Ello as,, pues muchos efectos de la !uiebra se inician con la cesacin de pagos y no con el
per,odo de sospecha (v. gr./ derecho de receso art. %&> , 45? 0 inhabilitacin art. 39( , 45? , etc..
+ambi)n debe declarar los hechos por los cuales se ha exteriori#ado. El deudor no debe probar uno por uno dichos
recaudos, sino !ue slo los debe detallar0 la carga procesal del deudor no es probatoria, sino meramente declarativa y
con efectos confesorios (39; .
IT. Estado de activo y pasivo
=ebe acompa:arse un estado de situacin patrimonial detallado y valorado actuali#ado a la fecha de presentacin con
indicacin precisa de su presentacin. Este estado del activo y pasivo debe ser acompa:ado de dictamen de contador
pCblico. Este inciso no re!uiere un balance (!ue est$ exigido por el art. %%, inc. & , 45?, sino !ue re!uiere un detalle
patrimonial del !ue surja la composicin clara y precisa del activo y pasivo del deudor.
Este estado debe reunir los siguientes re!uisitos de la manera m$s precisa posible/
i exacta indicacin de su composicin (siendo adecuado discriminar entre activos y pasivos corrientes y no corrientes,
patrimonio neto, con notas explicativas vinculadas con cada rubro0
ii normas seguidas para su valuacin (v.gr./ valor de mercado, valor de ad!uisicin u original, costo de reposicin,
venta en remate pCblico, etc.0
iii ubicacin (debiendo, en caso de veh,culos o semovientes, se:alar el lugar habitual o de depsito y estado de los
bienes (en muy bueno, bueno, regular o mal estado de conservacin0
iv grav$menes (en sentido amplio/ embargos, hipotecas, prendas u otros derechos reales !ue afecten al activo0
v todo otro dato necesario para conocer debidamente el patrimonio del deudor.
8l margen de la cr,tica !ue se reali# sobre la exigencia del dictamen del profesional de ciencias econmicas, lo cierto es
!ue es beneficioso para establecer claridad y transparencia a la informacin !ue el concursado presente en el tribunal
concursal. =e todas formas, debe destacarse !ue en el caso de los pe!ue:os concursos (art. 3@@ , 45? no ser$n
necesarios los dict$menes previstos en el art. %%, inc. 9 y ( , 45? (art. 3@> , 45?. Ello no !uiere decir, por supuesto,
!ue el deudor no pueda presentarlos.
T. Galances y otros estados contables
El art. %%, inc. & , 45?, exige !ue se acompa:e copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por
las disposiciones legales !ue rijan su actividad, o previstos en sus estatutos, o reali#ados voluntariamente por el deudor
"correspondiente a los tres Cltimos ejercicios". =eber$n adjuntarse, en su caso, memorias e informes del rgano de
fiscali#acin.
=e m$s est$ aclarar !ue si la actividad de la empresa se ha iniciado antes del tercer ejercicio slo se exigen los balances
correspondientes a dichos ejercicios efectivamente acaecidos. Gien ha aludido la ley (manteniendo la redaccin de la ley
33>%; al informe del rgano de fiscali#acin y no al s,ndico (como lo hac,a la ley %>((% , pues existen sociedades en
las !ue la fiscali#acin est$ estructurada en la "comisin fiscali#adora" (art. 3>A , 465.
+ales balances, como se ha dicho (39@ , deben estar aprobados por el rgano de gobierno !ue corresponda segCn el
tipo social y cumplir todos los recaudos legales y administrativos correspondientes (arts. &9 , && , (% , (3 y conc.,
55om., y .9 y ss., 465. 6i son sociedades controlantes, adem$s deber$n adjuntar el balance de "consolidacin" (39> .
8dem$s debe estar certificado como lo exigen las autoridades administrativas (3&A .
TI. 'mina de acreedores y procesos judiciales
6e exige tambi)n un detalle de los acreedores con indicacin de/
i nombre (a los fines de identificar !ui)n es el verdadero acreedor0
ii domicilio (entre otras cosas, para el env,o de la carta certificada prevista en el art. 3> , 45? y para notificar la
eventual integracin del comit) de acreedores provisorio0
iii monto de los cr)ditos (en el !ue no slo se incluye una suma dineraria, sino tambi)n puede consistir en la entrega
de cosas ciertas o prestaciones de hacer0
iv causas (a los fines de determinar si es acreedor del concurso y evitar la duplicacin de pasivos generados por
documentacin dual0
v vencimientos0
vi codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables (pues ellos tambi)n pueden insinuarse en el pasivo
concursal y son principales interesados0
vii privilegios (para determinar con !ui)nes se llevar$ a cabo el acuerdo y !ui)nes est$n al margen del acuerdo.
+odos estos datos son esenciales y el no cumplimiento de los mismos puede llevar al recha#o del concurso preventivo.
6in perjuicio de ello, en algunos casos se ha interpretado con cierta flexibilidad en los casos en !ue ciertos acreedores
no han podido ser individuali#ados.
+ambi)n se exige un legajo por cada acreedor en el !ue conste copia de la documentacin sustentatoria de la deuda con
dictamen de contador pCblico. Este legajo, si bien es un re!uisito engorroso (sobre todo en a!uellos concursos con
muchos acreedores, contribuye a la transparencia de la verdadera situacin del pasivo del concursado.
Este dictamen no ser$ exigido en los casos de pe!ue:os concursos (art. 3@> , 45?.
4a funcin certificadora del contador apunta a/ i determinar la correspondencia entre lo denunciado por el deudor y sus
registros contables o documentacin existente0 ii inexistencia de otros acreedores en sus registros o documentacin.
En realidad, m$s !ue un dictamen es una certificacin, ya !ue no re!uiere una opinin fundada del s,ndico. 4a
certificacin sobre la inexistencia de otros acreedores en la pr$ctica ha tenido un valor relativo, pues en la mayor,a de
los casos se hace reserva de la documentacin a la !ue han tenido acceso.
6in perjuicio de ello, existe responsabilidad (civil, penal, administrativa del contador por no cumplir adecuadamente
con sus funciones certificadoras o dictaminantes.
-inalmente, debe glosar un detalle de procesos judiciales o administrativos de car$cter patrimonial en tr$mite o con
condena y su lugar de radicacin.
'o slo se deben glosar los procesos iniciados en contra del concursado, sino tambi)n los !ue hayan sido incoados por
el mismo. 6e deben detallar incluso a!uellos procesos excluidos del fuero de atraccin, como ser los procesos de
expropiacin.
Este re!uisito tiene directa vinculacin con el fuero de atraccin. El jue# concursal, una ve# abierto el concurso, deber$
exhortar a los ju#gados en donde tramiten procesos susceptibles de atraccin a los fines de ejercer la vis attrativa.
+iene un car$cter informativo fundamental, pues, adem$s, permite vislumbrar el grado de litigiosidad del solicitante del
concurso.
TII. 4ibros de comercio
El art. %%, inc. . , 45? tambi)n impone enumerar "precisamente los libros de comercio y los de otra naturale#a !ue
lleve el deudor, con expresin del Cltimo folio utili#ado, en cada caso y ponerlo a disposicin del jue#, junto con la
documentacin respectiva".
El deudor debe poner a disposicin del ju#gado los libros !ue hagan a su contabilidad o situacin patrimonial, ya !ue
existe obligacin por parte del secretario de cerrar los espacios en blanco como s, lo exige expresamente el art. %&, inc.
( , 45?. 4a ley slo alude a una enumeracin, lo !ue no significa la entrega de los mismos. 4a entrega se produce con
posterioridad a la apertura del concurso.
4os libros a !ue se hace referencia en dicha norma son primeramente los exigidos por el 55om., tambi)n llamados
obligatorios (aun!ue existen otros !ue tambi)n son obligatorios y no est$n impuestos por el 55om., esto es, libro
diario y libro de inventario y balances.
+ambi)n se incluyen los "libros registrados y la documentacin contable !ue correspondan a una adecuada integracin
de un sistema de contabilidad y !ue exijan la importancia y naturale#a de sus actividades, de modo !ue de la
contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y situacin patrimonial" (art. && , 55om.
(v.gr./ caja, mayor, libro registro de che!ues, etc..
+ambi)n deber$n mencionarse otros libros/ i societarios/ libro de actas de los rganos colegiados asamblea, directorio,
etc. (art. ;9 , 465 0 libro de registros de acciones (art. 3%( , 4650 libro de asistencia a asambleas (art. 39@ , 9F p$rr.,
465, etc.0 ii de ,ndole laboral (libro del art. (3 , 45+, !ue impone la registracin del personal dependiente en libro
rubricado por autoridad administrativa0 libro del art. %A , ley %&.&(., referido al Estatuto del 1iajante0 libro de sueldos,
como as, tambi)n otros libros segCn la actividad del empleador0 iii de naturale#a tributaria (libro de I18 compra, I18
venta, etc..
8dem$s, si llevare otro tipo de libros, aun cuando los mismos no est)n rubricados o visados por autoridades
administrativas, deber$ enumerarlos, atento a !ue el art. ;3, inc. & , 45 exige un detalle preciso de todos los libros de
comercio "y de otra naturale#a !ue lleve el deudor". 8s,, si el deudor lleva libro clientes, compra de mercader,a,
subcompra u otros de distintas variantes, tambi)n deber$ denunciarlos.
Esta enumeracin debe complementarse con la "expresin del Cltimo folio utili#ado". Este circunlo!uio procura evitar
futuras adiciones en los asientos !ue desvirtuar,an la finalidad de la informacin de los libros0 estos agregados podr$n
significar un atentado contra el principio de veracidad del !ue deben go#ar las registraciones contables en dichos libros.
4a expresin del Cltimo folio ser$ slo eso/ una simple mencin.
TIII. Existencia de un concurso preventivo anterior
-inalmente, el deudor debe denunciar la existencia de un concurso anterior (o su desistimiento y si se encuentra en el
per,odo de inhibicin del art. (> , 45?. El cumplimiento del recaudo es simple, pues basta la mera invocacin. En
algunas jurisdicciones se exige el diligenciamiento de formularios, oficios a la mesa de entradas u exhortos a los
restantes ju#gados concursales (esto Cltimo en 5rdoba. 6i no existi concurso preventivo anterior, no existir$n
inconvenientes para la apertura del concurso.
Art. 1!. 7o#icilio procesal.
El concursado y, en su caso, los ad#inistradores y los socios con responsabilidad ili#itada, de ben constituir do#icilio
procesal en el lugar de tra#itacin del juicio. 7e no 2acerlo en la pri#era presentacin, se lo tendr' por constituido en
los estrados del juzgado, para todos los efectos del concurso.
I. 5onstitucin de domicilio procesal
Este recaudo, !ue bien pudo integrar el elenco de re!uisitos del art. % , 45?, es innecesario en relacin al concursado,
pues por aplicacin de las disposiciones procesales (art. 3;@ , 45? resulta lgico !ue el peticionante o su representante
constituyan domicilio en el lugar de tramitacin del pleito.
=e todas formas, la 45? no slo exige la constitucin del domicilio del concursado, sino tambi)n de los administradores
y socios con responsabilidad ilimitada. Esta exigencia tiene estricta vinculacin con los efectos !ue el concurso
preventivo (o una eventual !uiebra produce sobre estos sujetos. Por ello, la exigencia por analog,a de !ue la
disposicin se apli!ue a los representantes legales carece de sentido, ya !ue el concurso del incapa# no produce efectos
sobre ellos. B$xime cuando el art. >A, inc. . , 55iv. establece como domicilio legal de los incapaces el de sus
representantes.
II. 8dministrador
4a nocin del t)rmino "administrador" debe interpretarse con un sentido amplio. 4o importante a determinar es !ue
tengan una vinculacin funcional, contractual o legal !ue por dicha liga#n jur,dica ha ejercido un poder de disposicin o
administracin sobre los bienes del deudor (3&% .
8s,, se encuentran incluidos los directores de la sociedad annima, los gerentes de la sociedad de responsabilidad
limitada, el interventor judicial (art. %%( , 465, el administrador judicial de la empresa en concurso preventivo (art.
%; , 45?, el administrador de un establecimiento comercial indiviso por acto de Cltima voluntad (art. (9 , ley %&.9>& e
incluso el li!uidador de la sociedad disuelta (art. %A3 , 465.
III. 6ocio ilimitadamente responsable
6e ha dicho !ue la exigencia para los socios ilimitadamente responsables es reducida Cnicamente a los !ue formaron la
mayor,a en la decisin a !ue se refiere el art. . , 45? (3&3 . 'o compartimos tal opinin, pues no existe norma !ue as,
lo estable#ca, y donde la ley no distingue, el int)rprete no debe hacerlo. B$xime cuando ello redunda en patente
beneficio de los socios con responsabilidad ilimitada.
I1. Efectos
4a falta de cumplimiento de este recaudo (!ue algunos doctrinarios han calificado como verdaderamente formal no
importa el recha#o del concurso preventivo, sino simplemente la constitucin en los estrados del tribunal para todos los
efectos procesales. Este efecto no re!uiere declaracin ni intimacin previa (arg. art. 3;9, inc. . , in fine, 45?. 6in
perjuicio de ello, nada empece a !ue el concursado constituya un nuevo domicilio.
8hora bien, se ha planteado la duda sobre !ui)n es el !ue debe constituir el domicilio de los administradores y socios
con responsabilidad ilimitada. B$s concretamente, si la sociedad (mediante su representacin org$nica puede constituir
dicho domicilio.
?uedan algunos interrogantes desde una correcta t)cnica procesal, aun cuando en la pr$ctica de los ju#gados
concursales este re!uisito se suele suplir con la sola denuncia por parte de la sociedad. =e todas formas, la disposicin
no tiene sancin, pues slo se lo tendr$ con el constituido en los estrados tribunalicios (pudiendo ulteriormente
constituir nuevo domicilio.
-inalmente, y como lo se:ala con acierto 5$mara (3&9 , la constitucin del domicilio en el proceso principal tiene
efectos para todos los incidentes (de revisin, verificacin tard,a, etc.. Este domicilio subsiste hasta !ue se constituya
otro (art. 3;9, inc. . , 45?. 6in perjuicio de ello, esta norma (art. 3;9, inc. . , 45? se:ala !ue subsiste, tambi)n,
hasta !ue por resolucin firme !uede concluido el concurso. Una interpretacin coherente del precepto impone !ue el
domicilio subsista hasta la sentencia de cumplimiento del concurso (art. (> , 45?.
'ada obsta a !ue el concursado constituya un domicilio en el expediente principal (art. %3 , 45? y otros domicilios en
los incidentes. 8hora bien, si el concursado mud su domicilio en el expediente principal, en la pr$ctica concursal y por
una cuestin de buena t)cnica procesal (art. 3;& , 45? se ha exigido la certificacin de dicha circunstancia en los
incidentes cuando el domicilio es el mismo. Ello a los fines de evitar nulidades ulteriores por notificacin a un domicilio
no subsistente.
4a comunicacin de viaje al exterior (art. 3( , 45? no impide la prosecucin del juicio y "subsisten los efectos del
domicilio procesal" (arg. art. %A9 , 45?. -inalmente, el domicilio constituido mientras tramite el proceso concursal
preventivo se mantiene en la !uiebra indirecta por el principio de unicidad concursal.
5ap,tulo II 8PEE+UE8
6eccin I Eesolucin judicial
Art. 1-. 41r#ino.
$resentado el pedido o, en su caso, &encido el plazo que acuerde el juez, 1ste se debe pronunciar dentro del t1r#ino de
cinco ?3) das.
6ec2azo. 7ebe rec2azar la peticin, cuando el deudor no sea sujeto susceptible de concurso pre&enti&o, si no se 2a
dado cu#pli#iento al artculo 11 , si se encuentra dentro del perodo de in2ibicin que establece el artculo 3 , o
cuando la causa no sea de su co#petencia. *a resolucin es apelable.
I. Introduccin
Una ve# presentado el pedido de concursamiento preventivo el tribunal debe pronunciarse sobre la admisin o recha#o
del concurso en el pla#o de cinco d,as.
El procedimiento concursal tiene efectos. 2ablar de concurso preventivo es hablar de sus efectos. Estos efectos se
producen fundamentalmente en dos tiempos/ con la sola presentacin del concurso preventivo y con su apertura.
Eaudamente (y sin perjuicio del an$lisis !ue se har$ posteriormente, puede decirse !ue son efectos de la presentacin
concursal los siguientes/
i aplicacin de la regla general de notificaciones (art. 3. , 45?0
ii suspensin del curso de intereses de cr)ditos de causa anterior !ue no est)n garanti#ados con prenda o hipoteca
(art. %> , 45?0
iii fecha a partir de la cual se pueden convertir las obligaciones no dinerarias (art. %> , 3F p$rr., 45?0
iv las prestaciones cumplidas por los terceros despu)s de la presentacin en concurso preventivo go#ar$n de privilegio
(arg. art. 3A , 45?0
v suspensin de los pedidos de !uiebra (arg. art. %A , 45?0
vi l,nea de corte para el proceso verificatorio (art. 93 , 45? (3&& .
II. Eecha#o
El recha#o de la demanda de concurso preventivo puede fundarse en no ser sujeto concursable (arts. 3 y ( , 45?, no
haber dado cumplimiento a los re!uisitos formales (art. %% , 45?, por encontrarse el deudor en el per,odo de inhibicin
del art. (> , 45?, o por incompetencia (art. 9 , 45?.
4a resolucin debe dictarse dentro de los cinco d,as de la presentacin de la demanda concursal o del pla#o otorgado en
los t)rminos del art. %% , in fine, 45?. Este pla#o se computa en d,as h$biles judiciales (art. 3;9, inc. 3 , 45? y es
responsabilidad del jue# hacer cumplir estrictamente todos los pla#os de la ley (art. 3;9 , in fine, 45?. 4a prolongacin
injustificada del tr$mite puede ser considerada mal desempe:o del cargo (art. 3;9 , in fine, 45? (3&( .
Esta resolucin no re!uiere sustanciacin/ el concursado pide la apertura del concurso y el jue# admite o recha#a el
concurso. 4a sustanciacin se producir$ a posteriori en caso de recha#o, pues la 45? admite el recurso de apelacin.
4as causales de recha#o son taxativas y no se admiten otras motivaciones fundadas en el incumplimiento de re!uisitos
no exigidos por la 45? . Ellos son/
i no cumplir con el presupuesto subjetivo (id est/ ser sujeto pasible de concursamiento en los t)rminos de los arts. 3 y
( , 45?0
ii no cumplimentar el presupuesto objetivo (si bien el art. %9 , 45? no establece esta causal de recha#o, parece lgico
imponer dicho recaudo pues es uno de los ejes del proceso concursal0
iii no ser competente en los t)rminos del art. 9 , 45? (en cuyo caso se aplicar$n las disposiciones procesales locales
Uart. 3;@ , 45?D, a los efectos de determinar si corresponde el archivo de la causa o la remisin ante jue# competente0
iv no haberse cumplimentado los re!uisitos del art. %% , 45? en forma tempestiva (ntese !ue el art. %9 , 45? no
incluye el recaudo de la constitucin del domicilio procesal0
v si el deudor se encuentra inmerso en el per,odo de inhibicin del art. (> , 45?0
vi encontrarse incluido en la causal del art. 9% , in fine, 45?.
III. Efectos
Esta resolucin se notifica en los t)rminos del art. 3. , 45?, y es impugnable slo mediante recurso de apelacin por
expresa disposicin legal (art. %9 , in fine, 45? y por el concursado (los terceros carecer,an, en principio, de
legitimacin para ello por falta de inter)s.
8tento a ello, la admisin tiene efecto suspensivo (art. 3;9, inc. & , 45? (3&. . Este efecto parecer,a balad,, pues al no
haber concurso preventivo abierto no habr,a proceso !ue suspender. Pero no es tan as, si, como se record en p$rrafos
anteriores, la sola presentacin concursal tiene importantes efectos (sobre todo en orden a los pedidos de !uiebra
pendientes. Por ello, y en caso de !ue la al#ada resuelva abrir el concurso (o revocar el recha#o, los efectos deben
retrotraerse a la presentacin.
Art. 1.. 6esolucin de apertura. Contenido.
Cu#plidos en debido tie#po los requisitos legales, el juez debe dictar resolucin que disponga(
1) *a declaracin de apertura del concurso pre&enti&o, e%presando el no#bre del concursado y, en su caso, el de los
socios con responsabilidad ili#itada.
!) *a designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
-) *a fijacin de una fec2a 2asta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de &erificacin al sndico, la que
debe estar co#prendida entre los quince ?13) y los &einte ?!,) das, contados desde el da en que se esti#e concluir' la
publicacin de los edictos.
.) *a orden de publicar edictos en la for#a pre&ista por los artculos !: y !< , la designacin de los diarios respecti&os
y, en su caso, la disposicin de las rogatorias necesarias.
3) *a deter#inacin de un plazo no superior a los tres ?-) das, para que el deudor presente los libros que lle&e
referidos a su situacin econ#ica, en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin, con el objeto de que el
secretario coloque nota datada a continuacin del 5lti#o asiento, y proceda a cerrar los espacios en blanco que
e%istieran.
6) *a orden de anotar la apertura del concurso en el 6egistro de Concursos y en los de#'s que corresponda,
requiri1ndose infor#e sobre la e%istencia de otros anteriores.
:) *a in2ibicin general para disponer y gra&ar bienes registrables del deudor y, en su caso, los de los socios
ili#itada#ente responsables, debiendo ser anotadas en los registros pertinentes.
<) *a inti#acin al deudor para que deposite judicial#ente, dentro de los tres ?-) das de notificada la resolucin, el
i#porte que el juez esti#e necesario para abonar los gastos de correspondencia.
) *as fec2as en que el sndico deber' presentar el infor#e indi&idual de los cr1ditos y el infor#e general.
1,) *a fijacin de una audiencia infor#ati&a que se realizar' con cinco ?3) das de anticipacin al &enci#iento del plazo
de e%clusi&idad pre&isto en el artculo .- .
11) Correr &ista al sndico por el plazo de diez ?1,) das, el que se co#putar' a partir de la aceptacin del cargo, a fin
de que se pronuncie sobre(
a) *os pasi&os laborales denunciados por el deudor0
b) $re&ia auditora en la docu#entacin legal y contable, infor#e sobre la e%istencia de otros cr1ditos laborales
co#prendidos en el pronto pago0
c) *a situacin futura de los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del con&enio colecti&o
ordenada por el artculo !, .
1!) El sndico deber' e#itir un infor#e #ensual sobre la e&olucin de la e#presa, si e%isten fondos lquidos disponibles
y el cu#pli#iento de las nor#as legales y fiscales.
I. Eesolucin de apertura
El art. %& , 45? establece el contenido de la resolucin de apertura. El concurso (preventivo o falimentario, a diferencia
de otros procesos !ue finali#an con una sentencia, se inicia con una sentencia. Esta resolucin marca el inicio del
proceso, aun cuando en el concurso preventivo algunos efectos se producen desde la presentacin.
%. 'aturale#a
En cuanto a la naturale#a de dicho resolutorio, bien se ha dicho !ue la misma no es ni un decreto, ni una resolucin, ni
un auto (3&; / es una verdadera sentencia, por!ue emana de un funcionario judicial con competencia exclusiva al
efecto, por!ue accede a una demanda judicial (de concurso preventivo, por!ue constituye al deudor en concursado y
por!ue abre un proceso (3&@ .
II. 8pelabilidad
=icha sentencia no es apelable atento a lo dispuesto por el art. 3;9, inc. 9 , 45?. 8dem$s por!ue carecer,a de inter)s
!uien intentase la apelacin de la mentada resolucin (el deudor, pues se hi#o lugar a su pretensin, el s,ndico por!ue
no estar,a nombrado ya !ue la misma sentencia ordena el sorteo del rgano sindical y adem$s no tendr,a inter)s
leg,timo y tampoco los acreedores.
6e ha debatido la posibilidad de revocar de oficio la sentencia de apertura, existiendo autores !ue en determinados y
especiales casos la admiten (3&> .
III. Estructura
El jue#, al dictar la sentencia de apertura, deber$ estructurar de antemano toda la columna vertebral del proceso
concursal. Ello as,, pues fijar$ la fecha de sorteo del s,ndico (art. %&, inc. 3 , 45?, determinar$ la fecha l,mite para la
presentacin de los pedidos de verificacin de cr)ditos (art. %&, inc. 9 , 45?, las fechas de los informes sindicales (art.
%&, inc. > , 45? y la fecha de la audiencia informativa (art. %&, inc. %A , 45?. 6obre estas bases se determinar$n las
distintas etapas del procedimiento.
4os incisos est$n determinados concretamente en el art. %& , 45?, y en la generalidad de los casos los jueces
concursales no hacen m$s !ue transcribir con algunas diferencias el contenido de dichos preceptos.
%. 'ombre del concursado
El primer inciso dispone la apertura del proceso concursal y exige la alusin del nombre o denominacin social del
concursado. Pueden asimismo incluirse y esto es optativo el documento de identidad (en caso de tratarse de personas
f,sicas o datos de inscripcin (en caso de personas jur,dicas y el domicilio. +ales datos permitir$n m$s certe#as a los
interesados en el proceso concursal.
8dem$s, en caso de personas jur,dicas, deber$n incluirse los nombres de los socios con responsabilidad ilimitada. =ebe
aclararse !ue slo se declara el concurso preventivo del peticionante y no de los socios !ue no lo hayan peticionado.
Esta mencin tiene inter)s en orden a la extensin de !uiebra autom$tica (art. %.A , 45? o acciones de responsabilidad
contra socios (art. %;( , 45?. 8dem$s recu)rdese !ue el concurso preventivo produce ciertos efectos respecto de los
socios ilimitadamente responsables (arts. %&, inc. ; , %@ , 3( y (. , 45?.
6in perjuicio de ello, el hecho de !ue la sentencia de apertura indi!ue el nombre de los socios con responsabilidad
ilimitada no implica !ue este aspecto sea incontrovertible. Ello as,, pues en caso de eventual extensin falencial o
responsabilidad concursal, el supuesto socio podr$ invocar y probar tal circunstancia.
%.%. 6ocios ilimitadamente responsables
Por ello debe determinarse !ui)nes son los socios ilimitadamente responsables0 o mejor/ delimitar cu$l es la extensin
conceptual de este giro lexicogr$fico. 5onviene traer a colacin las distintas tesis planteadas en orden a la interpretacin
del art. %.A , 45?.
En este sentido, algunos autores entienden !ue este supuesto se da en a!uellos !ue originariamente eran solidaria e
ilimitadamente responsables por todo el pasivo social (v. gr., socios de la sociedad colectiva, comanditados en la
sociedad en comandita y no en los casos en !ue la responsabilidad ilimitada constituye una sancin luego del
nacimiento de la persona jur,dica (3(A . En una palabra, esta posicin considera !ue el concepto slo alcan#a a los
socios !ue "contractualmente" asumen responsabilidad ilimitada. 7tro sector doctrinario interpreta !ue este concepto
abarca a los socios ab initio con responsabilidad ilimitada y tambi)n a a!uellos !ue segCn el sistema societario se
transformaren por alguna disposicin en socios ilimitados. Por Cltimo, est$n los autores !ue entienden !ue la idea alude
al socio !ue responde con todo su patrimonio por todo el pasivo social (3(% .
Qsta parece ser la solucin ra#onable. 6lo el compromiso por todo el pasivo social es lo !ue justifica el instituto. 6i slo
se es coobligado en un determinado v,nculo como puede ser el del socio industrial !ue actu en un determinado negocio
como administrador o el del accionista de la sociedad annima !ue vot una decisin asamblearia nula , !uien sea
titular activo de esa relacin jur,dica (acreedor podr$ demandar al coobligado por otra v,a (3(3 .
3. 6orteo del rgano sindical
El segundo inciso prev) la fijacin de una audiencia para el sorteo del funcionario concursal/ el s,ndico. Esta audiencia
deber$ notificarse a las partes y segCn la jurisdiccin se suele comunicar a los colegios profesionales de ciencias
econmicas a los fines de la fiscali#acin del sorteo. 4a designacin del funcionario sindical es inapelable (art. 3(9, inc. (
, 45?.
8simismo, la sentencia debe se:alar, de acuerdo con la complejidad y magnitud del concurso, el tipo de sindicatura !ue
se sortear$ (art. 3(9, inc. ( , 45?. 4as opciones son dos/ clase "8" formados por estudios o clase "G" formados por
profesionales individuales (art. 3(9, inc. 3 , 45?, salvo la situacin del art. 3(9, inc. 9 , 45? o la sindicatura grupal
(art. 3(9 , in fine, 45?.
9. -echa de presentacin de pedidos verificatorios
+ambi)n debe contener la fecha l,mite de los pedidos de verificacin de acreedores al s,ndico. Qsta debe estar
comprendida entre los !uince o veinte d,as en !ue se estime aproximadamente se concluir$ la publicacin de edictos (la
!ue se iniciar$ cuando el s,ndico acepte el cargo (3(9 . El pla#o lo determinar$ discrecionalmente el jue# segCn la
magnitud del concurso, aun!ue en la pr$ctica, en la mayor,a de los concursos, la fecha !ue se fije ser$ de veinte d,as
con fundamento en darle m$s pla#o a los acreedores del concurso y evitar futuras verificaciones tard,as.
'o obstante ello, cuando las circunstancias del caso lo han exigido se han fijado fechas !ue excedan dichos l,mites para
la verificacin de cr)ditos (y para la sentencia de verificacin art. 9. , 45? . Ello as,, pues el jue# es un verdadero
director del proceso concursal y puede arbitrar "fundadamente" una mayor extensin de los pla#os (siempre !ue la
situacin f$ctica lo permita.
&. Publicacin de edictos
El art. %&, inc. & , 45? establece !ue la sentencia de concurso debe contener la orden de publicar edictos en los
t)rminos de los arts. 3; y 3@ , 45?, la designacin de los diarios segCn la naturale#a del concurso (los !ue tambi)n
segCn la jurisdiccin del concurso podr$ ser por sorteo o por eleccin del concursado y la disposicin de los oficios y
rogatorias para tales fines.
(. 4ibros y documentacin
+ambi)n debe fijarse un pla#o de tres d,as (h$biles judiciales art. 3;9, inc. 3 , 45? e improrrogable art. 3;9, inc. % ,
45? para !ue el deudor presente los libros !ue lleve (y !ue denunci en la presentacin concursal art. %%, inc. . , 45?
. Incluso puede acompa:ar libros !ue lleve siempre !ue tengan relacin con la situacin econmica del concursado.
=ebe determinarse, adem$s, el lugar de presentacin, aun!ue en la pr$ctica siempre dichos libros se presentar$n en la
sede del ju#gado. Existen casos en los !ue debido a la magnitud y tama:o de la documentacin el jue# puede fijar otro
lugar distinto (v.gr./ algCn depsito dependiente de la sede de tribunales. Este lugar debe estar ubicado,
necesariamente, dentro de la jurisdiccin del ju#gado.
En caso de extrav,o o robo, deber$ adjuntar denuncia o exposicin policial respectiva, aun!ue se deben evitar
situaciones !ue se tornen dudosas.
6obre dichos libros, el actuario (secretario deber$ colocar un certificado de !ue se procedieron a cerrar los espacios en
blanco, con indicacin de la fecha y Cltimo folio. 8 continuacin proceder$ a cerrar todo espacio en blanco. Esta
disposicin tiene un sentido de cristali#acin y procura evitar adulteraciones de la documentacin contable. 8dem$s, en
dicha certificacin se suele indicar los folios !ue tengan enmiendas no salvadas.
Una ve# cumplida dicha tarea por el secretario del ju#gado, la mencionada documental se pondr$ a disposicin del
concursado a los fines de su retiro. Ello as,, pues el concursado continCa sus actividades empresariales y no est$ exento
de seguir llevando en legal forma los libros de comercio.
El no cumplimiento de esta obligacin (presentar los libros en tiempo y forma acarrea el desistimiento del proceso (art.
9A , 45?.
.. 8notacin registral
+ambi)n debe anotarse la sentencia de apertura del concurso en el Eegistro de 5oncursos (art. 3>( , 45? y en los
dem$s registros respectivos (Eegistro PCblico de 5omercio y otras direcciones. En realidad lo !ue se anota no es la
sentencia de apertura, sino los datos pertinentes de la misma.
2asta la fecha dicho registro no ha sido creado a pesar de la expresa disposicin concursal. En este sentido se ha dicho
!ue es necesaria la reglamentacin del art. 3>( , 45? a los fines de su efectiva implementacin, re!uiri)ndose de todos
los tribunales del pa,s con competencia concursal la remisin de los datos de los concursados y !uebrados (de tratarse
de personas de existencia ideal, los de sus administradores y socios con responsabilidad ilimitada y las resoluciones
emanadas al respecto, y disponer la publicacin de los mismos en el Golet,n 7ficial de la 'acin en forma peridica,
como as, tambi)n permitir el libre acceso a estos datos por medios inform$ticos (3(& .
;. Inhibicin general
4a sentencia de apertura del concurso preventivo tambi)n importa la inhibicin general para disponer bienes
registrables del deudor y de socios ilimitadamente responsables (art. %&, inc. ; , 45?. Esta disposicin debe leerse en
consonancia con los arts. %( , %. , %; y %@ , 45?.
Esta medida impone la imposibilidad de disponer del activo registrable, ya !ue el patrimonio es prenda comCn de los
acreedores y estas disposiciones agravar,an la situacin patrimonial del concursado. Es una medida precautoria !ue
procura la desintegracin del patrimonio del concursado. Esta inhibicin importa la tramitacin de oficios a los distintos
registros/ de propiedad del inmueble, de automotores y motoveh,culos (en 5rdoba existen veinticuatro registros de
automotores y cuatro de motoveh,culos, prendarios, de bu!ues y aeronaves, al Instituto 'acional de Propiedad
Intelectual, etc)tera.
Es el s,ndico !uien deber$ diligenciar dichos oficios (arg. art. 3;( , 45?, los !ue estar$n exentos de pago previo (art.
3;9, inc. @ , 45?.
@. 5orrespondencia
+ambi)n debe contener la intimacin para !ue deposite judicialmente una suma de dinero a los fines de sufragar los
gastos de correspondencia del art. 3> , 45?. Este depsito deber$ reali#arse en el pla#o de tres d,as (h$biles judiciales
de notificada la sentencia de apertura. 4a estimacin de dicho costo la reali#a el jue# prudencialmente.
En la pr$ctica dicho monto se calcula multiplicando el nCmero de acreedores denunciados por el concursado por el valor
de la carta certificada m$s un plus de aproximadamente un die# por ciento por eventuales vueltas al remitente y otros
gastos (papel, sobres, etc..
Este depsito deber$ reali#arlo en un banco oficial a la orden del ju#gado, adjuntando la constancia de depsito al
expediente. Inmediatamente el s,ndico (a los fines de enviar las cartas del art. 3> , 45? deber$ solicitar orden de pago
por el monto depositado y rendir cuentas oportunamente. 4a omisin de dicho depsito importa la consecuencia
prevista en el art. 9A , 45?.
>. -echa de informes sindicales y audiencia informativa
4a resolucin deber$ tener las fechas de los informes individuales (art. 9( , 45? y general (art. &A , 45?, calculando
las fechas de acuerdo con el es!uema procesal tra#ado en la ley concursal.
+ambi)n deber$ establecer el d,a de la audiencia informativa (art. %&, inc. %A , 45?, la !ue deber$ fijarse con cinco
d,as de anticipacin al vencimiento del per,odo de exclusividad. Esta fecha (!ue debe estar exteriori#ada en la
sentencia dar$ la pauta concreta de la fecha en !ue fenece el per,odo de exclusividad (!ue usualmente no estar$
determinada en la resolucin, aun!ue nada obstar,a a !ue as, fuera. En efecto, basta tomar la fecha de dicha audiencia
y computar cinco d,as (h$biles judiciales luego de la audiencia informativa.
%A. El s,ndico como "auditor" del pasivo laboral, la situacin de los trabajadores y la evolucin de la empresa
4a modificacin del art. %&, inc. %% , 45?, por la ley 3.A@. , b$sicamente lo sustituye por el siguiente/ "Inciso %% .
5orrer vista al s,ndico por el pla#o de die# d,as, el !ue se computar$ a partir de la aceptacin del cargo, a fin de !ue se
pronuncie sobre/ a 4os pasivos laborales denunciados por el deudor0 b Previa auditoria en la documentacin legal y
contable, informe sobre la existencia de otros cr)ditos laborales comprendidos en el pronto pago0 c 4a situacin futura
de los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el art. 3A ".
8simismo, se agrega un nuevo inciso (el %3 , !ue se:ala !ue el s,ndico deber$ emitir un informe mensual sobre la
evolucin de la empresa, si existen fondos l,!uidos disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales.
%%. 5omit) de acreedores
En principio, pareciera !ue se ha derogado la constitucin del comit) provisorio de acreedores !ue anteriormente exig,a
el antiguo inc. %% . 6in perjuicio de ello, cabe afirmar !ue, atento a !ue dicho instituto se mantiene en el art. %. , como
rgano de contralor de los actos del concursado, debe entenderse !ue la omisin del legislador no altera la necesidad de
su constitucin junto con la declaracin de apertura del concurso (el primer comit) provisorio.
5omo se advierte, las reformas parciales "asincrnicas" (como la ley 3.A@. tienen consecuencias no deseadas pues,
en realidad, el inc. %% debi ser un nuevo enunciado normativo, con una diferente nomenclatura, con la finalidad de no
alterar la constitucin del primer comit) de acreedores.
=e todas formas, cabe advertir !ue en la pr$ctica dif,cilmente se lograba su constitucin, pues/ o bien dicha
comunicacin se hac,a en forma tard,a0 o el acreedor omit,a expedirse al respecto0 o directamente no aceptaba. =ebe
recordarse !ue en el r)gimen actual (y en el derogado no exist,a sancin alguna por la no aceptacin de dicho "cargo".
5abe se:alar, adem$s, !ue de acuerdo con el r)gimen actual el comit) de acreedores (provisorio debe designarse con
la resolucin de apertura del concurso preventivo o, de lo contrario, ser$ designado en la oportunidad del art. &3 , 45?/
esto es, cuando el jue# dicte la llamada resolucin de categori#acin.
El comit) !uedar$ definitivamente conformado en la oportunidad del art. (> , 45?/ en el !ue adem$s, deber$n
expresarse las facultades !ue se hubieren otorgado al comit) de acreedores como controlador del acuerdo.
%3. 6entencia de apertura de concurso preventivo
4a sentencia de apertura debe contener la orden de correr vista al s,ndico por el pla#o de die# d,as, el !ue se computar$
desde la aceptacin del cargo a fin de !ue se pronuncie sobre ciertos aspectos de los trabajadores.
En t)rminos pr$cticos, en la parte dispositiva de la sentencia deber$ incluirse un punto expreso en el cual se disponga la
vista al s,ndico a los fines de !ue se expida sobre los temas puntuales. =e todas formas, aun en caso de !ue el tribunal
concursal (por error o ignorancia omitiera esta "orden", cabe se:alar !ue se trata de una obligacin legal del s,ndico
!ue no puede soslayar so pretexto de no haber sido incluida en el texto de la sentencia de apertura concursal.
El s,ndico, en caso de omisin, no puede solicitar aclaratoria, sino !ue debe expedirse lisa y llanamente sobre el punto
exigido por la nueva ley.
%9. ?uiebra
Esta exigencia, atento a su ubicacin topogr$fica, desafortunadamente no es aplicable autom$ticamente a la resolucin
de declaracin de !uiebra (art. @@ , 45?, aun cuando sus fines son verdaderamente loables. Est$ claro !ue
conceptualmente en esta hiptesis no se podr,a incluir la previsin expresa del art. %&, inc. %% c, 45? (!ue alude a los
convenios colectivos, pero s, podr,a agregarse informacin vinculada con los pasivos laborales o la auditor,a sobre
cr)ditos laborales comprendidos en el pronto pago.
=e todas formas, no se descarta teniendo en cuenta las facultades del jue# concursal como director del proceso (art.
3;& , 45? !ue al momento del dictado de la sentencia de !uiebra, o luego de transcurrido cierto pla#o, le solicite al
s,ndico !ue informe sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor o la existencia de otros pasivos comprendidos
con el pronto pago.
Ello no slo por!ue se trata de una medida de "investigacin" (art. 3;& , 45? !ue resulta necesaria, sino por!ue es
deber del s,ndico "la averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos !ue puedan haber incidido en
ella y la determinacin de sus responsables" (art. 3;( , 45?.
%&. 'otificacin
6i bien la ley ordena correr vista en la propia sentencia de apertura concursal, esta vista slo !uedar$ notificada (en
cierto modo con la aceptacin del cargo del s,ndico. 6i bien se alude a "vista", t)cnicamente no es una vista, sino un
empla#amiento, ya !ue el s,ndico no tiene opcin de no evacuarla, sino !ue debe hacerlo, bajo apercibimiento de las
sanciones legales !ue correspondan (art. 3(( , 45?.
1ale decir !ue el dies a !uo del pla#o previsto por la ley se computa desde la aceptacin del cargo.
6i bien la reforma es clara en este sentido ("a partir de la aceptacin del cargo" parece lgico entender !ue la
notificacin no ocurre ministerio legis (como dice el art 3. , 45?, pero s, !ue el pla#o se debe computar a partir del d,a
siguiente de la aceptacin del cargo. Ello as,, por varias ra#ones/ i la ley alude a ordenar correr "vista" y, por ello, se
aplican todos los principios procesales sobre el cmputo de los pla#os0 rigen supletoriamente todos los ordenamientos
procesales locales (art. 3;@ , 45?. 4a vista no puede correr si no se notifica0 luego si se notifica con la aceptacin, el
pla#o se computa a partir del d,a siguiente0 ii se trata de un pla#o muy breve y, por ello, debe interpretarse en un
sentido m$s ra#onable.
%(. 5mputo
El pla#o es de die# d,as y se computan los d,as h$biles judiciales, ya !ue no existe en este caso una previsin en
contrario (arts. 3;9, inc. 3 , 45?, y 3@ , 55iv.. El incumplimiento por parte de la sindicatura designada del pla#o en
cuestin no hace fenecer el pla#o (art. 3;9, inc. % , 45?. El s,ndico debe expedirse sobre lo ordenado, pues en caso
contrario podr$ ser sancionado o removido por el tribunal (art. 3(( , 45?, sin perjuicio de la responsabilidad funcional
por su cargo.
Es claro, y atento a la falta de previsin expresa en contrario, el s,ndico cuenta con el llamado pla#o de gracia (arts. 3;@
, 45?, y %3& , 5P55'. Por ello, el informe podr$ ser presentado en la sede el tribunal dentro de las dos horas
siguientes a la fecha del vencimiento del pla#o.
=e acuerdo con las circunstancias del caso el jue# podr$ ampliar dicho pla#o0 y es posible presumir !ue se har$ en m$s
de una oportunidad. Es claro !ue el art. 3;9 , in fine, 45?, se:ala !ue el jue# debe hacer cumplir los pla#os legales y
!ue la prolongacin "injustificada" del tr$mite puede ser considerada mal desempe:o del cargo.
Por ello, al contrario, la propia ley permite la "prolongacin justificada" en a!uellos casos en !ue la cantidad de
trabajadores, la complejidad de las relaciones laborales, el volumen de documental y otras circunstancias especialmente
relevantes puedan ameritar la concesin de un pla#o extra.
%.. 8ctuaciones
=esde el punto de vista pr$ctico, con la aceptacin del cargo el s,ndico deber$ re!uerir el expediente para comen#ar
inmediatamente (ya !ue el pla#o comien#a a correr desde la aceptacin con sus tareas en orden a los pasivos laborales
denunciados por el concursado, la reali#acin de la auditor,a legal y contable de la documentacin e informar sobre los
cr)ditos laborales comprendidos en el pronto pago.
Pero, paralelamente el ju#gado tambi)n re!uerir$ el expediente para ordenar la publicacin de edictos complementaria
impl,citamente contenida en el art. %&, inc. & , 45? (con la aceptacin del s,ndico y la expedicin de los oficios y dem$s
en las !ue se comunica la existencia del concurso preventivo.
%;. Informe del s,ndico
G$sicamente el s,ndico deber$ emitir un informe profesional "Cnico" (y no varios por cada cr)dito en el !ue/
%;.%. Pasivos laborales
6e pronuncie sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor (inc. %% a. G$sicamente el rgano concursal deber$
expedirse en forma similar a una auditor,a, debiendo se:alar cmo m,nimo la causa de cada acreencia, el monto y su
gradacin. +odo su informe deber$ estar sustentado en libros, documentos u otros elementos del concursado.
Eventualmente, deber$ llevar algunos medios de registro, en el cual se puedan documentar sus actividades
investigativas y de auditor,a, fundamentalmente en orden a los informes utili#ados, los estados contables anali#ados
(preparados, en preparacin en sus diversas variantes (estado de situacin patrimonial, de resultados, de flujo de
fondos, de evolucin del patrimonio neto, etc..
=eber$ asignar un valor al informe, determinando el grado de errores tolerables (para la comprobacin del informe.
8simismo, deber$ tener especialmente en cuenta el libro del art. (3 , 45+, y otros documentos tales como planillas de
asistencia, cartas documento, contestacin, etc)tera.
Es claro !ue se debe expresar claramente el alcance puntual del informe (pues habr$ casos en los !ue la documentacin
no ser$ suficiente y deber$ expedir su opinin, si las posibilidades cognitivas del s,ndico puedan haber sufrido
limitaciones importantes (lo !ue podr,a producir alguna salvedad indeterminada o una abstencin de opinin.
El s,ndico tiene la facultad para investigar el patrimonio del concursado (arts. 3;( y, analgicamente, 99 , 45? y no
debe guardar silencio cuando estime !ue los elementos no sean suficientes para constatar lo exigido. =eber$ expedirse
en un sentido concreto, fundando las ra#ones por las cuales la revisin de los antecedentes fue limitada.
Este informe debe ser firmado por el s,ndico. 4a falta de firma hace inexistente el dictamen del s,ndico. =eber$
expedirse con copia (tambi)n firmada por el s,ndico segCn lo exige el art. 3;> , p$rr. 3F, 45?.
%;.3. 8uditor,a sobre otros cr)ditos laborales
Pronunciarse, previa auditor,a en la documentacin legal y contable, sobre la existencia de otros cr)ditos laborales
comprendidos en el pronto pago. 'o se entiende por !u) esta previa auditor,a de la documental legal y contable debe
serlo slo en el caso del punto b y no de todos los puntos. Eesulta inconsistente !ue la auditor,a slo se limite al art. %&,
inc. %% , punto b y no a los otros.
En efecto, para !ue el s,ndico pueda pronunciarse v$lidamente sobre los cr)ditos laborales denunciados por el
concursado deber$ reali#ar una auditor,a legal y contable. 6in esta auditor,a (!ue es lo !ue se explic en el p$rrafo
anterior dif,cilmente pueda pronunciarse sobre pasivo alguno (menos aCn cuando acaba de aceptar el cargo. Esto
tambi)n rige cuando deba opinar sobre los convenios colectivos a aplicarse, ya !ue para conocer la situacin general de
los acreedores laborales deber$ saberse cu$les son y !u) convenios colectivos les resultan aplicables.
El art %&, inc. %% , punto b, 45?, alude a !ue deber$ informar sobre la existencia de "otros" cr)ditos laborales
comprendidos en el pronto pago, de donde resultar,a casi ilgico !ue si no procede en algunos rubros no lo informe. El
s,ndico deber$ informar todo el cr)dito laboral, debiendo rese:ar a!uellos rubros sobre los !ue proceda el pronto pago.
Es claro !ue el punto b (art. %&, inc. %% , punto bD apunta a los cr)ditos laborales !ue no hayan sido denunciados por
el concursado. 6i bien ello no surge de manera expresa, es lgico suponer !ue, si ya fueron denunciados por el
concursado, deber$ expedirse en los t)rminos del punto anterior.
=e todas formas, la redaccin de la norma debi aludir de manera gen)rica a los pasivos laborales del concursado
(denunciados o no y a la obligatoriedad de la auditor,a de la documentacin legal y contable, aun en caso de !ue el
cr)dito laboral haya sido denunciado.
%;.9. 6ituacin respecto de los convenios colectivos
4a ley tambi)n impone al s,ndico !ue informe la situacin futura de los trabajadores en relacin de dependencia ante la
suspensin del convenio colectivo ordenada por el art. 3A , 45?. =ebe recordarse !ue el art. 3A , 45?, suspende por el
pla#o de tres a:os (o hasta el cumplimiento del acuerdo, el !ue fuera menor los convenios colectivos de trabajo,
se:alando !ue dichas relaciones laborales se regir$n por los contratos individuales y por la 45+ .
Esta previsin admite dos lecturas/ una gen)rica y una espec,fica. En un primer sentido, el s,ndico (de manera gen)rica
deber$ determinar !u) convenios colectivos resultaban de aplicacin al momento de presentacin del concurso
preventivo y si existen contratos individuales de trabajo.
Es claro !ue la situacin futura de los trabajadores se regir$ como la propia 45+ y !ue ello no admite mayores
conocimientos t)cnicos, pudiendo hacerlo el mismo jue# comparando el convenio colectivo con la 45+ y conociendo !u)
rubros deben suprimirse. 4a imposicin legal es m$s detallada e impone b$sicamente hacer una estimacin en los
distintas relaciones de trabajo vigentes, determinando la reduccin puntual (y por rubro de cada categor,a y sobre la
base de las distintas variables de cada convenio.
%@. 5ar$cter del informe
Es claro !ue dicho informe no es vinculante para el jue#, aun cuando la nueva redaccin del art. %. , p$rr. 3F, 45?,
se:ala !ue dentro de los die# d,as de emitido el informe !ue establece el art. %&, inc. %% , 45?, el jue# del concurso
"autori#ar$" el pago de las remuneraciones debidas al trabajador y los rubros especialmente detallados (siempre !ue
gocen de privilegio general o especial y !ue surjan del informe mencionado.
El jue# tiene facultad para solicitar al s,ndico !ue aclare ciertos puntos oscuros o !ue ampl,e la fundamentacin
vinculada con algCn cr)dito. * eventualmente, si no le !ueda clara la situacin del cr)dito, recha#arlo al autori#ar el
pronto pago esbo#ado en el art. %. , p$rr. &F, 45?.
=ebe recordarse !ue el art. %. , p$rr. &F, 45?, expresamente se:ala !ue el jue# podr$ denegar el pronto pago cando se
tratare de cr)ditos !ue no surgieran de los libros obligatorios, existieren dudas sobre su origen o legitimidad, se
encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado. 4uego, si puede
hacerlo cuando se solicite el pronto pago, parece lgico entender !ue podr$ hacerlo en el caso del informe exigido por la
ley concursal.
Es claro !ue si el cr)dito no es leg,timo (o existen dudas sobre su legitimidad o connivencia dolosa o estuviere
controvertido el jue# no puede ordenar su pago, aun cuando el s,ndico expresamente lo informe mediante dictamen.
Este tema es independiente de la eventual responsabilidad funcional del s,ndico por sus omisiones (en informar
fundadamente el cr)dito y tiene un marcado apoyo en la exigencia constitucional de dictar sentencias lgicas y
fundadas (arts. 3@ , 5', y %(( , 5onst. 5rdoba. 'o se le puede imponer al concursado el pago de un cr)dito
controvertido o ileg,timo con la simple apoyatura en !ue el s,ndico as, lo ha afirmado.
%>. Impugnacin del informe
Paralelamente, y pese a !ue la ley no lo admite expresamente, pensamos !ue el concursado est$ plenamente
legitimado para impugnar el dictamen confeccionado por el s,ndico, aun cuando cierta doctrina entiende !ue dicho
aspecto no est$ previsto.
El pla#o para !ue el concursado formule la impugnacin, atento a este vac,o legal y el pla#o previsto en el art. %. , p$rr.
&F, 45?, para !ue el tribunal autorice el pronto pago, deben ser de cinco d,as h$biles judiciales (art. 3;9, inc. % y 3 ,
45?.
Ello as, por!ue de lo contrario se ver,a afectado seriamente su derecho de defensa (art. %@ , 5', ya !ue en cierto modo
ser,a condenado a cumplir con una obligacin sin un marco procesal adecuado para esgrimir sus defensas. 8s, ocurri
originariamente con la inclusin del art. %. por la ley 3&.(33, cuando se:alaba !ue del pedido de pronto pago se corre
vista al s,ndico por die# d,as, sin incluir la posibilidad de defensa del concursado. 2oy la mayor,a (si no la totalidad de
los autores entiende !ue pese a la omisin legal, se debe correr una vista al concursado para !ue se expida al respecto
(e incluso el nuevo texto legal incorpor tal cr,tica.
Pero el derecho de defensa no es el Cnico argumento para permitir la impugnacin del mentado informe (aun!ue ser,a
legalmente suficiente con este solo fundamento. El propio art. %. , p$rr. &F, 45?, en su versin modificada se:ala !ue
cuando existieren dudas sobre su origen o legitimidad o se encontraren "controvertidos", el jue# deber$ recha#arlo.
Por ello, es el propio sistema el !ue impone la necesidad de !ue exista un marco adecuado para la controversia. Es
evidente !ue la mera impugnacin del informe sin un fundamento ra#onable y serio no ser$ suficiente para tener por
"controvertido" el cr)dito. Pero si esta controversia (ingresada por la impugnacin aludida es real, seria y
fundamentalmente ra#onable, parece lgico !ue el jue# no podr$ librar sin m$s la autori#acin de pago establecida en el
art. %. , p$rr. 3F, 45?.
=e todas formas, y aun entendiendo !ue el concursado no est$ legitimado para cuestionar el informe del s,ndico, debe
destacarse !ue las advertencias !ue el concursado formulare por escrito en el expediente concursal podr$n ser
receptadas por el jue# concursal en un proceso oficioso y !ue no re!uiere de un impulso procesal de las partes0 adem$s,
el propio art. 3;& , 45?, habilita al jue# para dictar las medidas de impulso e investigacin !ue resulten necesarias para
el proceso, en el cual la congruencia (en su aspecto pasivo no lo limita necesariamente.
Una interpretacin contraria a la !ue se propugna devendr,a inconstitucional y har,a caer el sistema !ue justamente la
ley procur incorporar. 4a 5orte 6uprema de Husticia de la 'acin ha dicho de manera recurrente !ue cuando la
interpretacin de un precepto se encuentre en pugna con la 5onstitucin 'acional y existan otras posibilidades
interpretativas, deber$ preferirse la alternativa interpretativa !ue obvie la declaracin de inconstitucionalidad. 4a
inconstitucionalidad debe ser el Cltimo recurso con !ue cuentan los jueces al interpretar sus preceptos.
8!u, hay dos alternativas interpretativas/ i se declara la inconstitucionalidad de todo el precepto (y con ello, se cae el
sistema introducido por la reforma concursal0 ii se permite la impugnacin del dictamen sindical por parte del
concursado, limitando la autori#acin de pago de cr)ditos laborales en forma autom$tica.
4a segunda es la alternativa m$s ra#onable, pues tutela el derecho de defensa permitiendo una decisin jurisdiccional
sobre un asunto controvertido y mantiene la valide# (e intencin del dispositivo reformado.
3A. Una carga adicional para el s,ndico/ el informe mensual
8simismo se incorpor un nuevo inciso !ue antes no estaba previsto. El art. %&, inc. %3 , 45?, se:ala !ue el s,ndico
deber$ emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos l,!uidos disponibles y el
cumplimiento de las normas legales y fiscales.
3A.%. Ubicacin metodolgica
4a ubicacin metodolgica del precepto no ha sido la adecuada. 'o es correcto !ue una obligacin legal (y peridica del
s,ndico se consigne como un re!uisito !ue debe contener la sentencia de apertura del concurso preventivo. 2ubiera sido
m$s adecuado !ue dicho precepto se ubicara como un segundo p$rrafo del art. %( , 45?, !ue impone !ue el concursado
conserva la administracin de su patrimonio, bajo la vigilancia del s,ndico. Incluso hubiera sido adecuado darle
autonom,a en una norma regulada justamente en los efectos de la apertura del concurso preventivo (cap,tulo II, seccin
II o, por caso, como una obligacin gen)rica en el art 3;( , 45?.
=e todas formas, la ubicacin topogr$fica del precepto no cambia su sentido y la norma (cual!uiera hubiera sido su
situacin ser,a igualmente obligatoria para el s,ndico, exigi)ndose un informe mensual sobre la evolucin de la empresa
y los fondos ingresados.
3A.3. Eadio procesal de exigibilidad
4a disposicin, obviamente, slo se aplica al concurso preventivo (y no a la !uiebra. 'o slo por!ue as, ha sido
planeado por el legislador, sino por!ue este re!uisito no figura entre las exigencias de la sentencia de !uiebra (art. @@ ,
45?. =e todas formas, la periodicidad exigida y, sobre todo, la informacin !ue se re!uiere del s,ndico podr$n servir de
gu,a para el caso de la continuacin de la empresa.
El art. %>%, 45?, se:ala !ue cuando el jue# autorice la continuacin de la empresa del fallido (o alguno de sus
establecimientos deber$ pronunciarse expl,citamente sobre "el tipo y periodicidad de la informacin !ue deber$
suministrar el s,ndico y, en su caso, el coadministrador" (inc. ; .
Por ello, y adem$s de lo !ue el jue# estime necesario conocer mediante informes, deber$ exigir un informe sobre la
evolucin de la empresa, sobre el flujo de fondos l,!uidos disponibles y sobre el cumplimiento de las normas legales y
fiscales. 8dem$s, la periodicidad mensual exigida por el art. %&, inc. %3 , 45?, da un marco legal analgico para el caso
de la continuacin de la empresa en !uiebra.
3%. Pla#o del informe
4a ley no estipula el pla#o en !ue el s,ndico debe reali#ar el "primer informe" sobre los temas se:alados.
3%.%. Exigencia legal
8tento a la ausencia de previsiones en concreto al respecto podr,a arg irse !ue el t)rmino para el primer informe son
cinco d,as h$biles judiciales (por aplicacin del art. 3;9, inc. 3 , 45?. 'ada m$s alejado de la lgica del sistema.
6i la propia ley estipula !ue el informe es "mensual", parece lgico entender !ue el primer informe del s,ndico deber$
reali#arse en el pla#o de un mes desde la aceptacin del cargo (o, tomando argumentos se:alados anteriormente, desde
el d,a siguiente a ella. 8dem$s de lo dicho, cabe agregar !ue de acuerdo con el ,ter procesal previsto por la 45? , este
informe deber,a ser posterior al primer dictamen en !ue se exige su opinin sobre el pasivo laboral.
3%.3. Pla#os procesales
8s,, los pla#os procesales ser$n/
i presentacin en concurso preventivo, enunciando los pasivos laborales (art. %%, inc. ( , 45?0
ii declaracin de apertura (art. %& , 45?0
iii sorteo del s,ndico concursal (art. %&, inc. 3 , 45?0
iv aceptacin del cargo0
v emisin del informe sobre el pasivo laboral y situacin de los contratos de trabajo en el pla#o de die# d,as (art. %&,
inc. %% , 45?0
vi autori#acin del pago de los acreedores laborales por el jue# luego de die# d,as de presentado el informe del s,ndico
(art. %. , p$rr. 3F, 45?0
vii primer informe mensual en el cual el s,ndico se expide sobre la existencia de "fondos l,!uidos disponibles" (!ue dar,a
la pauta para abonar los cr)ditos laborales, en su totalidad, si existieran "fondos l,!uidos disponibles" o "afectando el
uno por ciento del producido bruto
", en caso contrario art. %. , p$rr. @F, 45? .
3%.9. Periodicidad
6e trata de un pla#o !ue se computa en forma mensual. Por ello, resulta aplicable el art. 3( , 55iv. Esta norma se:ala/
los pla#os de mes o meses, de a:o o a:os, terminar$n el d,a en !ue los respectivos meses tengan el mismo nCmero de
d,as de su fecha. 8s,, un pla#o !ue principie el !uince de un mes terminar$ el !uince del mes correspondiente,
cual!uiera !ue sea el nCmero de d,as !ue tengan los meses o el a:o.
6i el mes en !ue ha de principiar un pla#o de meses o a:os constare de m$s d,as !ue el mes en !ue ha de terminar el
pla#o, y si el pla#o corriese desde alguno de los d,as en !ue el primero de dichos meses excede al segundo, el Cltimo d,a
del pla#o ser$ el Cltimo d,a de este segundo mes (art. 3. , 55iv..
Por su parte, el art. 3; , 55iv., se:ala !ue todos los pla#os ser$n continuos y completos, debiendo siempre terminar en
la medianoche del Cltimo d,a0 y as,, los actos !ue deben ejecutarse en o dentro de cierto pla#o, valen si se ejecutan
antes de la medianoche en !ue termina el Cltimo d,a del pla#o. =e esta forma, cabe afirmar !ue el s,ndico cuenta con el
pla#o de gracia para la presentacin de su informe mensual (arts. 3;@ , 45?, y %3& , 5P55'.
Una situacin dudosa se puede dar en caso de !ue el vencimiento del pla#o caiga en d,a inh$bil (s$bado, domingo o
feriado, en cuyo caso cabe entender !ue se prorroga hasta las dos primeras horas del primer d,a h$bil siguiente.
Esta misma situacin se da en caso !ue el informe mensual ven#a durante el receso judicial de enero o julio. En este
supuesto, parece poco adecuado habilitar la feria (en el ju#gado de turno al solo efecto de presentar el informe, con lo
cual es una solucin adecuada !ue deba presentarse el primer d,a h$bil siguiente a la feria.
33. 'acimiento de la obligacin
Es claro !ue la obligacin del s,ndico nace con la apertura del concurso preventivo. 4o !ue no est$ claro es hasta cu$ndo
(dies a !uem debe peridicamente emitir dicho informe. 4as dos opciones ser,an la conclusin del concurso preventivo
(art. (> , p$rr. %F, 45? o el efectivo cumplimiento (arts. (> , p$rr. 3F, y .9 , 45?.
Pese a !ue existen ciertas dudas, la respuesta lgica !ue se impone es !ue la emisin de informes peridica debe
reali#arse hasta la conclusin del concurso preventivo, ya !ue/ i el art. (> , 45?, estipula !ue el jue# debe declarar
finali#ado el concurso y dar por concluida la intervencin del s,ndico0 ii se designa al comit) de acreedores como
controlador del acuerdo0 iii el s,ndico actCa como controlador del acuerdo (y por ello le deber$n regular honorarios
adicionales cuando fuere un pe!ue:o concurso o no se hubiere designado comit) de acreedores (art. 3@> , 45?0 iv
existe libertad en !ue el acuerdo designe algunas alternativas de control adicionales.
39. 5ontenido
El contenido del informe abarca tres puntos fundamentales/ a la evolucin de la empresa0 b la existencia de fondos
l,!uidos disponibles0 c el cumplimiento de normas legales y fiscales.
39.%. Evolucin de la empresa
Eespecto de la informacin relacionada con la evolucin de la empresa, la 45? se refiere a una opinin (fundada y seria
estrechamente vinculada a los estados contables sobre la situacin general de la empresa y su proyeccin, sobre ciertos
datos de relevancia en la actividad empresaria y sobre "el estado de la sociedad en las distintas actividades en !ue se
haya operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos !ue se consideren necesarios para
ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad" (arg. art. .. , p$rr. %F, 465.
Esta informacin sirve para reali#ar una mejor interpretacin de los estados contables, pues refleja el estado de la
sociedad, con datos y orientacin concreta, y ayuda a tener una visin panor$mica segura de la gestin empresaria y de
sus expectativas. Persigue superar la elasticidad de los estados contables para animarlos con la expresin m$s $gil de lo
actuado por la empresa en el per,odo de !ue se trate.
En general, su funcin es de informacin y control en proteccin de los acreedores y es un elemento importante para la
interpretacin del balance y otra documentacin contable de la empresa. =ebe suministrar una informacin panor$mica
precisa y orientaciones concretas sobre el estado actual de la concursada y sus perspectivas, aspectos de la gestin,
relaciones y actos sociales !ue por su naturale#a o contenido no puedan incluirse en el balance.
=icha informacin no debe ser abstracta, ambigua y escasa y ser,a bueno !ue incluya concretamente/
i la proyeccin de la empresa en las distintas actividades en !ue haya operado0
ii su juicio sobre la proyeccin de las operaciones0
iii aspectos !ue se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad0
iv estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras operaciones.
Este informe presupone un "plan de empresa" por parte del concursado, aun cuando no surja expl,citamente.
39.3. -ondos l,!uidos
8dem$s, debe informar si existen fondos l,!uidos disponibles (art. %&, inc. %3 , 45?. 4a sindicatura muchas veces no
tiene acceso a dicha informacin y, en la pr$ctica, se basar$ generalmente en la informacin !ue le suministre el
concursado. El s,ndico podr$ re!uerirle al concursado la informacin vinculada con su cash floN y, en caso de !ue el
concursado omita las informaciones !ue se le re!uieran, podr$ pedir la separacin de la administracin (art. %; , 45?.
=e manera indirecta, la ley exige a todos los concursados (personas f,sicas o jur,dicas y, en este caso,
independientemente del tipo o forma social llevar un estado contable mensual del estado de flujo de fondos.
Eecu)rdese !ue el art. .3 , parte 3V, p$rr. 3F, 465, se:ala !ue la 5omisin 'acional de 1alores, otras autoridades de
contralor y las bolsas podr$n exigir a las sociedades incluidas en el art. 3>> la presentacin de un estado de origen y
aplicacin de fondos por el ejercicio terminado y otros documentos de an$lisis de los estados contables. Enti)ndese por
fondos el activo corriente menos el pasivo corriente.
Este estado contable no es obligatorio para todas las sociedades0 menos para las personas f,sicas. 4a 465 tampoco lo
exige para las sociedades con fiscali#acin permanente (art. 3>> , 465. 6in embargo, se prev) la posibilidad de !ue la
5'1, otras autoridades de contralor y las bolsas exijan un "estado de origen y aplicacin de fondos" por el ejercicio
terminado y otros documentos de an$lisis de los estados contables.
Este estado bajo el texto de la resolucin t)cnica @ de los 5onsejos Profesionales se denominaba "estado de variaciones
del capital corriente" o "de origen y aplicacin de fondos", segCn informe sobre el capital corriente o sobre el conjunto
de las disponibilidades e inversiones transitorias. 2oy la resolucin t)cnica %> lo denomina "estado de flujo de efectivo",
pues debe informar sobre las variaciones de efectivo (incluyendo depsitos a la vista y e!uivalentes de efectivo (esto
es, los !ue se mantienen con el fin de cumplir los compromisos de corto pla#o.
En t)rminos generales, puede decirse !ue el informe (basado en este estado contable debe detallar las variantes de la
situacin financiera de corto pla#o de la empresa, poniendo especial )nfasis en los motivos de la evolucin. 4e permite
al jue# (y a los acreedores concursales conocer el cuadro de resultados estrictamente financiero (activos y pasivos de
corto pla#o y su aptitud para generar recursos l,!uidos.
En general, este estado procura determinar e informar sobre las distintas variaciones (ingreso y destino de fondos,
nocin !ue se suele asimilar al capital corriente (activo corriente menos pasivo corriente. 8dem$s, explica las causas
del ingreso de fondos, debiendo incluir los or,genes de las ganancias ordinarias del ejercicio y las extraordinarias, la
correccin de resultados (si no implican movimientos de activos o pasivos corrientes, los aportes de los socios (segCn
sea suscripcin de capital, aportes irrevocables, ajustes de capital, etc., y se realicen en activos corrientes, las deudas
a largo pla#o (si se trata de un pr)stamo financiero para ad!uirir activo corriente o para refinanciar pasivo corriente, la
disminucin de un activo no corriente (si se transforma en un activo m$s l,!uido, v.gr., venta de un inmueble, etc)tera.
(1ern.
+ambi)n informa el destino o la aplicacin de los fondos ingresados, para lo cual debe informar las situaciones
contrarias a las expuestas en el p$rrafo anterior, o sea/ p)rdidas ordinarias y extraordinarias, con la correccin
pertinente, pago de dividendos en efectivo, retribucin de directores y s,ndicos, impuestos no incluidos en el resultado,
utilidades para el personal de la sociedad, rescate de capital, ad!uisicin de propias acciones, etc)tera.
Es !ui#$s una exigencia excesiva, ya !ue ni aun las sociedades coti#adas (art. 3>> , 465 tienen obligacin de llevar
este tipo de informes en forma mensual. 4as exigencias para estas sociedades suelen ser trimestrales.
Es claro !ue la sindicatura no podr$ (si no cuenta con personal idneo instalado en forma permanente en la empresa
obtener dicha informacin si no es confiando (y auditando la !ue le suministre el propio concursado. Paralelamente,
para lograr dicha informacin deber$ re!uerirla al concursado, !uien deber$ contar con dicha informacin. Por ello,
como conclusin cabe se:alar !ue la reforma exige un estado contable extra para las empresas concursadas y con una
periodicidad tambi)n extra/ un estado de origen y aplicacin de fondos en forma mensual.
'tese !ue la 45? habla no slo de fondos l,!uidos, sino de "fondos l,!uidos disponibles". Esta extensin genera algunos
e!u,vocos entre lo !ue significa efectivamente la disponibilidad. G$sicamente podr,a entenderse, en forma racional, !ue
son a!uellos fondos !ue no tengan una aplicacin concreta.
Esta informacin es fundamental, pues el art. %. , p$rr. @F, 45?, ahora exige !ue los cr)ditos laborales (sobre los !ue
proceda el pronto pago sean abonados con los fondos l,!uidos disponibles0 y en caso contrario, con la afectacin del
uno por ciento mensual del ingreso bruto del concursado.
1ale decir, la ley impone al concursado (en caso de existir prontos pagos admitidos la reali#acin de una "previsin"
contable (y no una reserva, pues no se re!uiere desafectacin mediante el rgano asambleario de un uno por ciento
mensual para cubrir pasivos laborales. En caso de !ue el pasivo laboral ya estuviera determinado, no se tratar,a de una
previsin, sino de una "provisin", ya !ue dichos fondos tendr,an un destino predeterminado.
39.9. 5ontralor de normas legales
4a ley tambi)n impone al s,ndico el contralor de las normas legales y fiscales del concursado (debiendo aclarar !ue lo
fiscal se encuentra abarcado por lo legal, !ue es m$s amplio.
Esta norma, en principio, no ser,a necesaria, pues se encontrar,a incluida de manera impl,cita en el propio art. %( , 45?,
cuando alude a la vigilancia de la administracin del concursado por el s,ndico.
=e todas formas, lo !ue abunda no da:a. Pero la exigencia de informar sobre el cumplimiento de normas legales y
fiscales en algunos casos puede resultar excesiva, pues b$sicamente se le impondr,a al s,ndico tener acceso directo
(pero fundamentalmente permanente a la contabilidad y documentacin del concursado.
Por ello, debe entenderse !ue esta norma debe interpretarse con ra#onabilidad y de acuerdo con las posibilidades reales
del rgano sindical.
"eccin ;; Efectos de la apertura
Art. 13. Ad#inistracin por el concursado.
El concursado conser&a la ad#inistracin de su patri#onio bajo la &igilancia del sndico.
I. 8dministracin del patrimonio
Una de las diferencias esenciales del concurso preventivo con la !uiebra es !ue el concursado no sufre el
desapoderamiento de sus bienes (art. %A; , 45? y mantiene la administracin de su patrimonio (arts. %( y %. , 45?.
Esta administracin se ejerce bajo la vigilancia del s,ndico y no es libre sino !ue sufre ciertas limitaciones. Por ello
algunos autores a nuestro juicio incorrectamente hablan de un "desapoderamiento atenuado".
II. 5lasificacin de los actos
En cuanto a los actos !ue puede o no reali#ar el concursado, cabe distribuirlos en el siguiente es!uema/
i actos prohibidos (son a!uellos reali#ados a t,tulo gratuito o !ue alteren la pars condicio creditorum0
ii actos sujetos a autori#acin (a!uellos descriptos en la parte final del art. %. , 45?0
iii actos libres bajo vigilancia del s,ndico (actos de administracin y conservacin.
Ello significa !ue el concursado continCa administrando su patrimonio a los fines de superar la crisis patrimonial. 4a
vigilancia no slo es ejercida por el s,ndico, sino tambi)n por el comit) de acreedores (arg. art. 3.A , 45?. Ello as, pues
el comit) (provisorio o definitivo puede re!uerir informacin al concursado, exigir la exhibicin de libros y registros,
proponer planes de custodia y conservacin del patrimonio, etc. (art. 3.A , p$rr. 3F, 45?.
III. 1igilancia sindical
%. Bomento
4a vigilancia slo es ejercida desde !ue se efectu la apertura del concurso, ya !ue en dicha resolucin se ordena el
sorteo del rgano sindical (art. %&, inc. 3 , 45?. 6in s,ndico no hay vigilancia. Ello por supuesto no excluye el control
ejercido por el rgano jurisdiccional desde la presentacin misma para evitar maniobras fraudulentas o perjudiciales
para los acreedores (art. 3;& , 45?. Inclusive la inhibicin general de bienes tambi)n se produce desde la mentada
sentencia (art. %&, inc. ; , 45?.
4a regla en el concurso preventivo es !ue los efectos concursales se producen desde la declaracin de apertura, salvo
!ue la 45? expresamente disponga !ue los efectos se producen desde la presentacin o en otra oportunidad. 8dem$s y
en aval de esta regla la 6eccin II habla de efectos de la apertura del concurso.
=e todas formas, bien ha interpretado la jurisprudencia !ue los efectos, si bien se inician con la apertura del concurso
preventivo, tienen una cierta connotacin retroactiva !ue produce el respeto de ciertas directrices fundamentales del
concurso.
3. 8lcance
En esta vigilancia no es menester !ue el concursado consulte al s,ndico sobre la pertinencia o conveniencia de
determinados actos. El concursado ejerce su actividad normalmente, el s,ndico fiscali#a y eventualmente denunciar$ al
jue# las irregularidades (lo !ue podr$ dar lugar a la separacin de la administracin art. %; , 45? .
Por ello, el concursado no pierde legitimacin procesal (a diferencia del proceso falimentario art. %%A , p$rr. %F, 45? .
Bantiene su plena capacidad procesal en todos los procesos iniciados como actor o demandado y en todas las
incidencias netamente concursales.
9. -inali#acin
Esta vigilancia (y otras medidas art. %. , 45? cesan con la conclusin del concurso preventivo (art. (> , p$rr. &F,
45?. Ello no empece a !ue el concursado ofre#ca mantener el r)gimen de vigilancia previsto en el art. %( u otro m$s
gravoso, ejercido por el s,ndico u otro rgano de control.
4o !ue s, es cierto es !ue el s,ndico debe dar por concluida su intervencin con el auto de conclusin (art. (> , p$rr. %F,
45?, salvo el caso del art. 3@> , 45?.
I1. 8ctos de administracin
En relacin con los actos de administracin cabe se:alar !ue son a!uellos !ue importando o no una enajenacin,
adem$s de conservar los capitales, tienen por fin hacerlos producir, segCn su naturale#a o destino (3(( . G$sicamente,
el criterio para distinguir entre actos de administracin y de disposicin se funda en la ausencia o presencia de peligro
para la existencia misma de los bienes !ue constituyen el patrimonio (3(. . Un acto puede ser considerado de
disposicin para una parte y de administracin para la otra0 por ello habr$ !ue estarse a los efectos respecto del
concursado. En esta misma idea se encuentran los actos de conservacin, ya !ue tienen como finalidad evitar la p)rdida
de un bien cuya existencia peligra (3(; .
4a casu,stica es amplia y abarca desde la simple compra o venta de mercader,as y productos vinculadas a su actividad,
como el pago de impuestos, contrato de seguros, pago de salarios, etc)tera.
1. 8plicacin a socios ilimitadamente responsables
-inalmente todas estas limitaciones son aplicables respecto del patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de
las sociedades concursadas (art. %@ , 45?.
45? W 8rt,culo %.
Por la importancia !ue tiene )ste 8rt,culo he decidido subirlo a!u,, as, podemos agregar jurisprudencia al respecto/
Artculo 16. Actos pro2ibidos.
El concursado no puede realizar actos a ttulo gratuito o que i#porten alterar la situacin de los acreedores por causa o
ttulo anterior a la presentacin.
$ronto pago de cr1ditos laborales( 7entro del plazo de 1, das de e#itido el infor#e que establece el artculo 1., inciso
11 , el juez del concurso autorizar' el pago de las re#uneraciones debidas al trabajador, las inde#nizaciones por
accidentes de trabajo o enfer#edades laborales y las pre&istas en los artculos 1-! bis , !-! , !-- y !.3 a !3. , 1:< ,
1<, y 1<! de la ley !,.:..0 artculo 6 a 11 de la ley !3.,1-0 las inde#nizaciones pre&istas en la ley !3<:: , en los
artculos 1 y ! de la ley !3.-!-0 en los artculos < , , 1, , 11 y 13 de la ley !..,1-0 en el artculo .. y .3 de la ley
!3.-.3 y en el artculo 16 de la ley !3.361, que gocen de pri&ilegio general o especial y que surjan del infor#e
#encionado en el inciso 11 del artculo 1..
$ara que proceda el pronto pago de cr1dito no incluido en el listado que establece el artculo 1., inciso 11 , no es
necesaria la &erificacin del cr1dito en el concurso ni sentencia en juicio laboral pre&io.
$re&ia &ista al sndico y al concursado, el juez podr' denegar total o parcial#ente el pedido de pronto pago #ediante
resolucin fundada, slo cuando se tratare de cr1ditos que no surgieren de los libros que estu&iere obligado a lle&ar el
concursado, e%istiere duda sobre su origen o legiti#idad, se encontraren contro&ertidos o e%istiere sospec2a de
conni&encia entre el peticionario y el concursado.
En todos los casos la decisin ser' apelable.
*a resolucin judicial que ad#ite el pronto pago tendr' efectos de cosa juzgada #aterial e i#portar' la &erificacin del
cr1dito en el pasi&o concursal.
*a que lo deniegue, 2abilitar' al acreedor para iniciar o continuar el juicio de conoci#iento laboral ante el juez natural.
+o se i#pondr'n costas al trabajador en la solicitud de pronto pago, e%cepto en el caso de conni&encia, te#eridad o
#alicia.
*os cr1ditos ser'n abonados en su totalidad, si e%istieran fondos lquidos disponibles. En caso contrario y 2asta que se
detecte la e%istencia de los #is#os por parte del sndico se deber' afectar el 1@ #ensual del ingreso bruto de la
concursada.
El sndico efectuar' un plan de pago proporcional a los cr1ditos y sus pri&ilegios.
En el control e infor#e #ensual que la sindicatura deber' realizar, incluir' las #odificaciones necesarias, si e%isten
fondos lquidos disponibles, a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o #odificar el plan presentado.
Actos sujetos a autorizacin. 7ebe requerir pre&ia autorizacin judicial para realizar cualquiera de los siguientes actos(
los relacionados con bienes registrables0 los de disposicin o locacin de fondos de co#ercio0 los de e#isin de
debentures con garanta especial o flotante0 los de e#isin de obligaciones negociables con garanta especial o flotante0
los de constitucin de prenda y los que e%cedan de la ad#inistracin ordinaria de su giro co#ercial.
*a autorizacin se tra#ita con audiencia del sndico y del co#it1 de acreedores0 para su otorga#iento el juez 2a de
ponderar la con&eniencia para la continuacin de las acti&idades del concursado y la proteccin de los intereses de los
acreedores.
I. 8ctos prohibidos
6egCn la clasificacin hecha en p$rrafos anteriores, existen ciertos actos !ue no est$n permitidos ni si!uiera con
autori#acin judicial. 6on los enunciados en el art. %. , %F p$rr., 45?, y son a!uellos reali#ados a t,tulo gratuito o !ue
importen alteracin de los acreedores anteriores a la presentacin.
El precepto abarca como actos a t,tulo gratuito la donacin (art. %;@> , 55iv. y todas las liberalidades, haya o no
enajenacin de dominio (art. %;>% , 55iv.. Incluye tambi)n el mutuo gratuito (art. 33&9 , 55iv., el depsito (art. 3%@9
, 55iv., el comodato (art. 3%@9 , 55iv., aun el mandato gratuito (art. %@;% , 55iv. y la fian#a gratuita.
+ambi)n deben incluirse/ la donacin encubierta o simulada bajo la forma o apariencia de una compraventa o permuta,
remisin de deuda, reconocimiento civil (o pago de una obligacin natural, prestacin de garant,a por obligacin ajena
sin contraprestacin alguna !ue la justifi!ue, otorgamiento a t,tulo gratuito de derechos reales (usufructo, servidumbre,
hipoteca, prenda a terceros no acreedores, renuncias de derechos, cesin gratuita del beneficio de un seguro de vida o
la constitucin de un seguro de vida en favor de un tercero, etc)tera.
En relacin con los acreedores de causa o t,tulo anterior, cabe destacar !ue la causa es entendida como la fuente de la
obligacin (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y el fundamento es el principio de igualdad entre los acreedores
anteriores a la presentacin concursal.
G$sicamente importa no otorgar preferencias no fundadas o arbitrarias o !ue no respondan a la categori#acin
formulada por el concursado (arts. &% y &3 , 45?. En esta idea se incluye la cancelacin de las acreencias o parte de
las mismas o la constitucin de garant,as no otorgadas antes del concurso. Por ello, aun!ue estos actos no tienen
naturale#a gratuita importan un !uebrantamiento de la par conditio creditorum (de fuente constitucional art. %. , 5' .
Esta concepcin tambi)n abarca a!uellos actos en desmedro de los otros acreedores. B$xime !ue con la ley 3((@> se
ha introducido un principio derivado del de igualdad de los acreedores/ el de no discriminacin (art. (3 , 3.biii, 45?.
Esto es, no slo incluye los actos beneficiosos para ciertos acreedores sino tambi)n los perjudiciales para otros. 4a ley
habla de "alterar la situacin de los acreedores", y dicha alteracin se produce en un sentido negativo o positivo. El
perjuicio, no obstante, tendr$ una connotacin individual en un caso y colectiva (masa de acreedores en otro.
4a sancin por la reali#acin de estos actos no es la nulidad del acto jur,dico, sino su ineficacia (art. %; , %F p$rr., 45?.
II. Pronto pago
%. 'ociones sustanciales
El derecho de pronto pago (arts. %. y %@9 , 45? es un instituto de naturale#a ambivalente, ya !ue desde la ptica del
concursado conforma una "autori#acin" !ue se le concede para atender un cr)dito de causa anterior a su presentacin
en concurso (y de ah, una aparente justificacin de la incorrecta ubicacin metodolgica y desde el punto de vista del
trabajador es una "manifestacin del ejercicio de su derecho creditorio" de percibir r$pidamente su acreencia atento a
su naturale#a alimentaria.
Este derecho importa el reconocimiento de la acreencia privilegiada derivada de la relacin de empleo y la facultad de
esta clase de acreedor a !ue le abonen las acreencias sin necesidad de esperar la presentacin de propuestas o la
distribucin final de fondos. Es una "tutela especial" del trabajador0 como lo calific +onn, un "superprivilegio" (3(@ .
El pronto pago implica una prelacin temporal en el reconocimiento y cobro del cr)dito laboral, sin necesidad de
aguardar el sometimiento a las reglas del acuerdo preventivo o li!uidacin general en caso de !uiebra.
4os cr)ditos laborales pueden escapar al proceso de verificacin de cr)ditos, pues deber$n ser abonados, previa vista al
s,ndico y siempre !ue no resultaran controvertidos o !ue no existan dudas sobre su origen o legitimidad o sospecha de
connivencia dolosa entre el trabajador y el concursado. En estos Cltimos casos ser$ necesario promover el incidente de
verificacin, continuar o iniciar el proceso laboral, conforme al art. 3% , 45?.
3. 4a oficiosidad del pronto pago
El nuevo es!uema legal incorporado por la reforma 3.A@. establece dos modalidades de pronto pago. El primero, !ue
podemos denominar pronto pago "de oficio", y el segundo, "a peticin de interesado".
El nuevo inc. %% del art. %& re!uiere !ue el s,ndico, die# d,as despu)s de aceptar el cargo en el concurso preventivo, se
pronuncie, previa auditor,a en la documentacin legal y contable, sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor
y, adem$s, sobre la existencia de otros cr)ditos comprendidos en el pronto pago.
=e esta manera, todos a!uellos cr)ditos laborales !ue se encuentren en condiciones de ser abonados y !ue satisfagan
los re!uisitos !ue el pronto pago trae aparejados, es decir !ue se trate de acreencias con privilegio general o especial y
!ue no sean controvertidas ni dudosas, podr$n ser abonados por orden directa del jue# del concurso, !uien no deber,a
aguardar la solicitud de cada trabajador en este sentido.
El texto legal es "confuso" y ya se ha planteado cierta pol)mica doctrinaria.
El primer p$rrafo del art. %. expresa !ue dentro de los die# d,as del informe del s,ndico el jue# "autori#ar$", como si se
tratase de un imperativo legal del tribunal concursal, sin peticin de parte interesada.
=e esta manera, se libera al acreedor laboral de la "carga" o necesidad de peticionar un cobro prioritario por parte del
deudor, facult$ndose al rgano jurisdiccional a resolver oficiosamente la satisfaccin de la deuda.
En esta l,nea, se re!uiere un informe mensual acerca de la evolucin de la empresa y en relacin con la existencia de
fondos l,!uidos disponibles, todos aspectos !ue permitir$n tener la informacin necesaria para articular el pronto pago
por parte del jue#.
9. 8mpliacin de las labores de la sindicatura
El ordenamiento profundi#a el estudio !ue debe reali#ar la sindicatura sobre la estructura laboral de la empresa,
exigiendo !ue el funcionario informe no solamente sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor, sino tambi)n
sobre la existencia de otros cr)ditos de igual naturale#a.
Esta informacin se conjuga con el an$lisis !ue el ordenamiento impone sobre la situacin de los trabajadores en
relacin de dependencia, en atencin a la suspensin de los convenios colectivos de trabajo !ue dispone el art. 3A .
=e este modo, el legislador trata de tutelar el trabajo y asegurar la vigencia de los contratos individuales y de la 4ey de
5ontrato de +rabajo , evitando !ue la situacin de crisis "precarice", aCn m$s, la situacin de los dependientes.
5orresponde recordar !ue el citado art. 3A , 45?, establece la necesidad de acudir a la negociacin de un nuevo
convenio llamado "de crisis", !ue regir$ las relaciones laborales durante el tiempo del concurso preventivo pero, en caso
de no arribarse a un acuerdo, continuar$n siendo de aplicacin las normas de la ley 3A;&& .
4a doctrina laboralista (3(> puntuali#a !ue las regulaciones !ue tienen como causa fuente los acuerdos individuales,
mantienen su vigencia, aun!ue los derechos del trabajador !ue surjan de ellos puedan exceder los marcos !ue fija el
convenio colectivo de trabajo !ue les era aplicable. El jue# concursal contar$ con la informacin sobre la totalidad del
pasivo laboral, los cr)ditos laborales !ue gocen de pronto pago en los t)rminos del art. %. y, adem$s, la organi#acin
del personal de la empresa concursada.
Estos elementos de juicio sobre la realidad empresaria no se compadecen con el retorno de la "dualidad" de fueros,
pues a la postre el jue# concursal estar$ en mejores condiciones para pronunciarse sobre la causa, existencia y
legitimidad de las acreencias laborales.
&. Una nueva alternativa de pronto pago
+oda esta labor sindical converge en el denominado pronto pago "de oficio", !ue es el !ue debe autori#ar el jue#, de
conformidad a la primera parte del segundo p$rrafo del art. %. , donde puntualmente se se:ala/ "el jue# del concurso
autori#ar$ el pago de las remuneraciones... !ue gocen del privilegio general o especial y !ue surjan del informe
mencionado en el inc. %% del art. %&".
6e configura una modalidad !ue preconi#ara 8legria (3.A cuando propuso un sistema de verificacin de oficio,
abreviado y especial, para todos los cr)ditos laborales y su pago anticipado mediante los fondos disponibles.
El aludido jurista expresaba !ue el r)gimen deb,a ser iniciado por el s,ndico, !uien deb,a elaborar el listado de
acreedores de origen laboral y !ue, escuchados los interesados, el jue# dictar,a sentencia, siendo pagados los admitidos
dentro de los die# d,as.
El actual es!uema legal se asemeja a a!uella propuesta, aun cuando cabe puntuali#ar !ue la auditor,a !ue reali#a el
s,ndico se pronuncia oficiosamente sobre la existencia de acreedores laborales con derecho al pronto pago y luego el
jue# tiene !ue autori#arlo sin !ue la norma disponga publicacin alguna del listado aludido, !ue permita !ue los propios
interesados formulen algCn tipo de observacin.
=esde esta perspectiva, el r)gimen oficioso de reconocimiento de pronto pago, al no tener una alternativa de audiencia
para los trabajadores, puede concluir en una apelacin ante el superior reclamando, ya sea la incorporacin al listado,
ya sea eventuales diferencias en orden a los rubros reconocidos.
4a reforma !ue modific el pronto pago (ley 3.A@. , sin bien encomiable en cuanto intenta la tutela de los trabajadores
en sus cr)ditos alimentarios, no articula adecuadamente la intervencin de los propios interesados para asegurar el
correcto funcionamiento del nuevo es!uema de pronto pago.
4a originaria propuesta de 8legria contemplaba la publicacin del "listado" de acreedores laborales con derecho a pronto
pago, para !ue )stos pudieran hacer valer sus derechos mediante la observacin pertinente, asegurando el debido
proceso y la eficacia del sistema.
'uevamente tendr$n !ue ser los integrantes del "pretorio" !uienes interpreten adecuadamente el nuevo es!uema legal
y aseguren la participacin de los trabajadores para evitar nuevos dispendios jurisdiccionales.
(. El retorno a la dualidad de fueros
4a resolucin !ue deniegue el pronto pago habilitar$ al trabajador para iniciar o continuar el juicio de conocimiento
laboral ante el jue# natural, es decir !ue se va a presentar lo !ue el maestro 5$mara denominaba una solucin
"irracional", ante la eventualidad de sentencias contradictorias entre la negativa del jue# concursal y el reconocimiento
del jue# laboral.
En cierto modo, la dualidad de fueros implica un retroceso y una nueva demostracin de la puja de intereses entre
concursalistas y laboralistas, aun cuando se pretenda justificar bajo el velo de la divisin de tareas de la justicia
"capitalina."
'o puede olvidarse !ue el art. 3;9, inc. > , 45?, impone la vigencia de los principios tuitivos del derecho laboral para
anali#ar este tipo de pretensiones, aun en el fuero concursal, tal como lo explicamos reiteradamente (3.% .
'o puede ignorarse tampoco la existencia tanto de doctrina como de jurisprudencia !ue relativi#aban los principios
laborales so pretexto de la convergencia con el sistema concursal, aspectos !ue terminaron influyendo negativamente
en la tutela de los trabajadores.
=icho derechamente, los operadores jur,dicos no han sido capaces de integrar un sistema !ue otorgue adecuada
respuesta a los diversos intereses !ue confluyen en la insolvencia del deudor.
.. Pronto pago a peticin de parte
..%. 4a pretensin de pronto cobro
El texto del art. %. tambi)n comprende el cl$sico sistema de pronto pago a peticin del trabajador, estableciendo !ue
"Para !ue proceda el pronto pago de cr)dito no incluido en el listado !ue establece el art. %&, inc. %% , no es necesaria
la verificacin de cr)dito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo. Previa vista al s,ndico y al concursado, el
jue# podr$ denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo cuando se tratare
de cr)ditos !ue no surgieren de los libros !ue estuviere obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen y
legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado. En
todos los casos la decisin ser$ apelable...".
+al como se advierte, el nuevo art. %. , 45?, mantiene el r)gimen de pronto pago a peticin de interesados, habilitando
en este aspecto la competencia concursal y puntuali#ando !ue no es necesario el procedimiento verificatorio, ni la
sentencia en juicio laboral para la procedencia de este r)gimen "preferencial" de pronto cobro.
El nuevo texto agrega lo !ue la jurisprudencia ya hab,a establecido al puntuali#ar !ue adem$s de la opinin del s,ndico,
debe ser escuchado el concursado.
El pronto pago, de este modo, constituye una v,a sumaria de verificacin !ue favorece el cobro del cr)dito alimentario
!ue asiste a los trabajadores, en tanto pueda comprobarse su existencia, cuant,a y legitimidad. Este aspecto es
destacado por 2eredia, en su informe ante la 5omisin de 4egislacin <eneral, llevada a cabo en el 6enado de la
'acin, poniendo de relieve !ue el jue# concursal deber$ pronunciarse sobre la causa y existencia del cr)dito laboral en
la resolucin de pronto pago, lo !ue otorga a esta v,a procesal naturale#a verificatoria.
..3. 5ausales de recha#o
En lo !ue a!u, nos concierne, el nuevo texto del art. %. , 45?, con una redaccin diferente a la de origen (3.3 ,
mantiene las mismas ra#ones por las cuales el jue# a cargo del proceso concursal puede desestimar, ora parcial, ora
totalmente, la pretensin de pronto cobro efectuada por el trabajador/ "U...D Previa vista al s,ndico y al concursado, el
jue# podr$ denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo cuando se tratare
de cr)ditos !ue no surgieren de los libros !ue estuviere obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o
legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado...".
En t)rminos generales, cabe calificar como positivo !ue el ordenamiento concursal ratifi!ue el elenco de causales
taxativamente enunciadas para !ue el magistrado motive el recha#o de la peticin del prontocobrista, dado !ue el jue#
no podr$ apartarse de ese cuadro legal propuesto por el legislador.
6i el tribunal se pronuncia por la denegatoria de la pretensin del trabajador, este Cltimo necesariamente tendr$ !ue
acudir a otras v,as de reconocimiento, sea la ordinaria ante el jue# natural, sea la prevista por la propia legislacin
concursal como instancia de verificacin tempestiva.
..9. 5r)ditos !ue carecen de respaldo documental
El art. %. , 45?, segCn texto ordenado por la reforma, justifica !ue la peticin de pronto pago sea recha#ada cuando se
trate de cr)ditos !ue no cuenten con respaldo en la documentacin !ue el deudor debe obligatoriamente llevar. En el
texto de origen, se hac,a referencia a "documentacin legal y contable", en tanto !ue ahora la manda es m$s gen)rica y
amplia, abarcando todo libro yIo registro !ue el deudor, atendiendo a la naturale#a de las actividades !ue desempe:e,
debe llevar por imperio legal.
Est$ claro, entonces, !ue trat$ndose de un contrato laboral uno de los libros exigidos por las leyes sustantivas es
precisamente el denominado 4ibro Especial del art. (3 , 45+ (3.9 , sin olvidarnos de todos los dem$s registros !ue
exija la ley con fines previsionales, tributarios, seguridad social, entre otros.
5on anterioridad, nos hab,amos pronunciado acerca de la contradiccin en !ue incurre el legislador concursal, en tanto y
en cuanto rompe, o cuanto menos invierte, la regla hermen)utica propia de un derecho tutelar como es el estatuto del
trabajo ley 3A;&& . En efecto, si repasamos !ue el art. %. , 45?, prev) !ue la ausencia de respaldo documental justifica
el recha#o del pronto pago, ello hace a:icos el principio cardinal !ue informa al art. (( de la ley 3A.;&& (3.& .
Eecordemos !ue esta Cltima norma, hace de la falta de exhibicin de libros en lo !ue se engloba tambi)n la ausencia o
silencio de registros del contrato laboral invocado por el trabajador un supuesto sancionable !ue debe ser resuelto
desde la ptica del principio protectorio y de la primac,a de la realidad. En este caso, ya hab,amos se:alado !ue ante
normas contradictorias corresponde una hermen)utica de congruencia !ue haga prevalecer el favor operari o favor
debilis, !ue no es otra cosa !ue afian#ar la presencia de los principios orientadores e interpretativos del derecho laboral.
En definitiva, entendemos !ue la presente hiptesis legal exige !ue se encuentre cuestionada la existencia misma de la
relacin laboral y no una mera ausencia de registracin, ya !ue sigue vigente la presuncin a favor del trabajador en
caso de !ue el empleador no lleve el libro aludido.
8 modo de colofn, valoramos !ue esta causal del art. %. , 45?, actCa como obst$culo para la satisfaccin pronta y
efica# del cr)dito de naturale#a laboral, atendiendo a su car$cter alimentario, transformando en "formularios" las
sentencias !ue recha#an el pedido por advertir la falta de correspondencia entre lo insinuado y la documentacin legal
!ue el deudor deb,a llevar a tal fin.
8nte la negativa, segCn distinguimos en p$rrafos anteriores, al trabajador no le !ueda m$s remedio !ue transitar v,as
de reconocimiento m$s extensas, derribando el objetivo central del instituto !ue anali#amos.
..&. 5r)ditos de origen y legitimidad dudosos
'uevamente nos hallamos frente a una herramienta muy funcional para desarticular la efectividad del pronto pago. Es
!ue de manera un tanto lata y dogm$tica, procede el recha#o de la pretensin cuando el cr)dito !ue el trabajador
intenta satisfacer mediante esta figura presente dudas acerca de su origen y legitimidad.
8l igual !ue su precedente legislativo, esta causal reconoce dos alternativas diferentes, segCn sobre !u) cap,tulo recaiga
la duda insuperable/ acerca del origen o legitimidad del cr)dito !ue invoca el acreedor laboral.
'o pretendemos sobreabundar en el punto, pues surge con meridiana claridad !ue el origen del cr)dito laboral debe
estar emparentado con la presencia de un acuerdo sinalagm$tico de esa naturale#a, del cual derive un blo!ue
obligacional en cabe#a de ambas partes. En este sentido, la propia ley de la materia ley 3A;&& presume la presencia
subyacente de un acuerdo en tanto se acredite la efectiva prestacin del d)bito laboral por parte del trabajador,
extremo del cual emerge el derecho a percibir una justa contraprestacin.
5on este norte, la doctrina y la jurisprudencia lucen pac,ficas al reconocer !ue la presencia de un v,nculo contractual
propio de la 45+ justifica la cancelacin de los rubros !ue son de leg,timo abono por la puesta a disposicin a favor de la
patronal de la capacidad laborativa del obrero, y !ue resultan subsumidos por la figura del pronto pago para su, valga la
redundancia, pronta satisfaccin.
8dvertimos !ue la segunda hiptesis de la causal bajo anatema es en cuanto a la existencia de duda respecto de la
legitimidad del cr)dito, lo !ue nos invita a examinar si los conceptos cuyo pago se demanda mediante pronto pago
reconocen soporte jur,dico. 8s,, a modo de ejemplo, !uien ha sido despedido con justa causa no puede pretender
insinuarse en el pasivo de su empleador demandando por indemni#acin art. 3&( , 45+ ya !ue esta Cltima es reconocida
a los despidos incausados o injustificados (3.( .
Est$ claro !ue esa duda o dudas sobre cual!uiera de los extremos legales origen yIo legitimidad del cr)dito debe
revestir tal trascendencia !ue sea ostensible o manifiesta la improcedencia de lo solicitado, es decir !ue los vicios !ue
se desta!uen sean visibles al examen jur,dico m$s superficial. Eecordemos, al mero efecto ilustrativo, !ue algo es
manifiesto cuando aparece a los sentidos del hombre como "patente, claro, descubierto, evidente, indudable, innegable"
(3.. .
..(. 5r)ditos controvertidos
El nuevo art. %. , 45?, incurre en la misma deficiencia !ue el texto de origen, desde !ue no brinda ningCn elemento !ue
permita discernir la extensin del concepto "cr)dito controvertido", ra#n por la cual nuevamente nos encontramos
frente a una manda ambigua e imprecisa, inaceptable trat$ndose de una causal !ue pone l,mites a la efectivi#acin del
pronto pago. 4a obligacin, sobreabundante por cierto en atencin a lo !ue disponen los textos constitucionales, de !ue
el pronunciamiento denegatorio est) debidamente fundado, no supera el d)ficit apuntado, dado !ue deja un campo de
actuacin extraordinariamente amplio en el !ue el jue# puede apreciar alguna controversia.
=e todos modos, el estatuto falimentario no puede hacer tabla rasa con principios cardinales de nuestro ordenamiento
positivo, en el sentido de !ue las medidas o disposiciones legales !ue tiendan a desconocer derechos deben ser
examinadas bajo una l,nea interpretativa de sesgo restrictivo, aventando los peligros de un an$lisis amplio, en tanto
este Cltimo puede tonar ilusorio el derecho !ue se pretende reglamentar.
8s, las cosas y tal como hemos defendido en otra oportunidad, trat$ndose de una cortapisa o de limitaciones de
derechos, el examen de lo !ue debe entenderse por cr)ditos controvertidos re!uiere un an$lisis estricto, a fin de !ue un
estudio riguroso o formal no convierta en letra muerta estos derechos !ue nacen en cabe#a de un acreedor especial/ los
trabajadores.
.... 5onnivencia dolosa entre el peticionario y el concursado
El Cltimo supuesto !ue contempla el art. %. del estatuto falimentario nos permite traer a colacin similares
consideraciones !ue las !ue hemos vertido en los p$rrafos precedentes, en orden a fundamentar la sospecha de !ue
entre deudor y acreedor ha mediado una ma!uinacin fraudulenta en perjuicio de la masa de acreedores.
'uevamente remarcamos !ue todo an$lisis sobre ese estado de sospecha debe ser guiado por criterios restrictivos y con
absoluta cautela, so riesgo de pulveri#ar infundadamente las aspiraciones del trabajador a percibir lo !ue por derecho le
corresponde y en el tiempo !ue la propia ley concursal le ha reconocido, anticip$ndose al resto de los acreedores. Ello
significa !ue ese recelo en !ue se halla el jue# para decidir debe ser fruto de un cuidadoso examen de las circunstancias
de hecho !ue rodean al caso concreto.
Est$ claro !ue ese control o examen !ue re!uiere la ley falimentaria en ningCn momento ubica al magistrado en la
posicin de un instructor penal0 pero s, se le exige prudencia para anali#ar los hechos y resolver conforme a derecho.
;. 8spectos caracter,sticos del pronto pago
;.%. 1,a sumaria de reconocimiento/ apelabilidad de la denegatoria
4a norma puntuali#a, admitiendo en esto lo !ue hab,amos reiterado hasta el cansancio, !ue la resolucin judicial !ue
admite el pronto pago tendr$ efectos de cosa ju#gada material e importar$ la verificacin del cr)dito en el pasivo
concursal. En una palabra, el pronto pago es una forma sumaria de verificacin.
El pronto pago puede ser re!uerido desde el momento de la apertura del concurso hasta la homologacin del
concordato.
'o rigen las normas atinentes a los incidentes, toda ve# !ue esta v,a tiene determinada en la propia ley (art. %. , 45?
un tr$mite propio y especial, lo !ue impone el r)gimen de notificaciones ministerio legis del art. 3;9, inc. ( .
8dem$s, el art. %. , 45?, admite !ue la resolucin de pronto pago es apelable.
En esta inteligencia, cabe se:alar !ue estando frente a una sentencia verificatoria, pueden recurrir tanto el concursado,
en caso de admisin, como el trabajador, en el supuesto de recha#o.
2oy, el nuevo art. %. , 45?, otorga dicho car$cter a la resolucin !ue admite el pronto pago, expresando !ue "...tendr$
efectos de cosa ju#gada material e importar$ la verificacin del cr)dito en el pasivo concursal...".
Este tpico constituye una creacin pretoriana !ue no habilitaba la ley 3&(33 , pero !ue la jurisprudencia, con criterio
fexible, hab,a considerado viable en funcin del agravio "irreparable" !ue la resolucin de pronto pago aparejara para el
acreedor o para el deudor (3.; .
2oy, el nuevo texto legal contiene una alternativa adicional en caso de recha#o del pronto pago, al expresar !ue "...la
resolucin judicial !ue lo deniegue, habilitar$ al acreedor para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante
el jue# natural...".
=e este modo, se concreta la dualidad de fueros y, en muchos casos, el trabajador deber$ recorrer la doble v,a de
conocimiento ante el jue# laboral y luego mediante el proceso de verificacin de cr)dito, todo un desgaste jurisdiccional
!ue no otorgar$ eficacia al nuevo sistema, pese al benepl$cito de los laboralistas.
;.3. 4a ausencia de costas
4a doctrina y la jurisprudencia siempre sostuvieron !ue este tipo de tr$mites no devengaba costas, pues se consideraba
asimilable a la verificacin tempestiva del art. 93 , 45?, y, por ello, la actuacin de los funcionarios !ueda atrapada en
la regulacin general y la labor profesional del letrado del acreedor corre por cuenta de este Cltimo.
5abe agregar, por otra parte, !ue los emolumentos del letrado del acreedor laboral no go#an del beneficio del pronto
pago (3.@ .
2oy el nuevo art,culo %. , 45?, puntuali#a !ue el tr$mite no devenga costas, dejando a salvo los casos de "connivencia,
temeridad o malicia".
+ambi)n hemos dicho !ue ante la denegacin del pronto pago, el trabajador !ueda habilitado para iniciar o continuar en
sede laboral el correspondiente jucio de conocimiento y, obviamente, podr$ ocurrir con la sentencia !ue obtenga a
re!uerir la verificacin de su cr)dito en tr$mite !ue no se considerar$ tard,o.
;.9. 4a existencia de fondos l,!uidos
Uno de los aspectos relevantes del nuevo art. %. reformado nace de la conjuncin del nuevo inc. %3 del art. %&,
mediante el cual el s,ndico debe informar sobre fondos disponibles y el mandato del renovado texto del art. %. , !ue
ordena/ "...los cr)ditos ser$n abonados en su totalidad si existieren fondos l,!uidos disponibles. En caso contrario y
hasta !ue se detecte la existencia de los mismos por parte del s,ndico, se deber$ afectar el uno por ciento mensual del
ingreso bruto de la concursada. El s,ndico efectuar$ un plan de pago proporcional al cr)dito y su privilegio...".
En este sentido, se "legali#a" una pr$ctica !ue se ven,a siguiendo jurisprudencialmente en algunas circunscripciones
(3.> , imponi)ndose al concursado la obligacin de destinar el uno por ciento de su ingreso bruto para hacer efectivos
los cr)ditos laborales y atender a la naturale#a alimentaria de este tipo de obligaciones, cuando no exista la posibilidad
de efectuar el abono de la totalidad.
=esde esta perspectiva, cuanta mayor li!uide# se logre, mejor ser$ el resultado y se podr$ hacer una "reli!uidacin" de
los cr)ditos pagando una parte m$s significativa de a!u)llos.
6in perjuicio de ello, y en caso de ausencia de li!uide#, la nueva normativa establece la articulacin de "un plan de pago
proporcional".
5abe resaltar !ue el p$rrafo final del art. %. referido al instituto jur,dico en tratamiento puntuali#a !ue en el control e
informe mensual !ue el funcionario concursal debe reali#ar sobre los fondos l,!uidos, deber$ anali#ar siempre "la
disponibilidad" a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o modificar el plan presentado.
6e garanti#a a los trabajadores la percepcin de al menos un porcentaje de su acreencia, evitando !ue soporten la crisis
empresaria y se transformen en "fusible" o financiacin de la empresa concursada.
El nuevo es!uema de pronto pago abandona la cuestionada expresin de "resultado de la explotacin" del viejo texto
legal para utili#ar la frase "fondos l,!uidos disponibles".
Esta disponibilidad dineraria es la !ue surge del informe sindical, lo !ue significar$ un seguimiento relevante del flujo de
fondos y de los ,ndices de li!uide# !ue indudablemente puede ser resistido por el concursado y plantear la controversia
jur,dica por estar en "juego" la evolucin y el saneamiento de la empresa.
@. 4a nmina de rubros tutelados
El nuevo texto del art. %. ampl,a la nmina de rubros alcan#ada por el pronto pago !ue no slo beneficia a las
remuneraciones debidas al trabajador y a las indemni#aciones por accidente de trabajo, sino tambi)n a las
enfermedades laborales, agregando los rubros previstos en la 4ey de Empleo para proteger la adecuada registracin de
la relacin laboral, as, como tambi)n las indemni#aciones especiales !ue surgen de la legislacin de emergencia.
4a nueva nmina se compone de la siguiente forma/
i Eemuneraciones debidas al trabajador, de conformidad a la 4ey de 5ontrato de +rabajo .
ii Indemni#aciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales, regladas en la ley de riesgos vinculados a la
siniestralidad laboral.
iii Indemni#aciones debidas de conformidad a los arts. %93 bis , 393 y 399 (sustitutiva del preaviso, 3&( a 3(& , ley
3A.;&& (relativas a la indemni#acin por antig edad o despido, extincin del contrato de trabajo por fuer#a mayor, por
muerte del trabajador o del empleador, por vencimiento de pla#o, por !uiebra o concurso del empleador, por jubilacin
del trabajador y por incapacidad o inhabilitacin.
iv Indemni#aciones establecidas en los arts. %;@ , %@A y %@3 , ley 3A.;&&. Qstas refieren a la prohibicin de invocar
como causal de despido el embara#o o no cumplir con los descansos diarios por lactancia, actos o contratos !ue ser,an
absolutamente nulos y !ue hacen operar la presuncin establecida en el art. %@% , en orden a !ue el despido !ue se
produjere dentro de los tres meses anteriores o seis meses posteriores a dichas circunstancias da lugar a la
indemni#acin pertinente !ue se acumula a la establecida en el art. 3&( , 45+.
v 8rts. . a %% , ley 3(.A%9, de los cuales slo se encuentra vigente el > , referente a la falta de pago en t)rmino de la
indemni#acin por despido incausado.
vi 4as indemni#aciones previstas en la ley 3(@;; , en los arts. % y 3 , ley 3(.939, !ue establecen la duplicacin de los
montos a abonar, para los casos de ausencia o deficiencia de registracin de la relacin laboral al momento del despido,
as, como tambi)n el incremento de las indemni#aciones para los supuestos en !ue el trabajador hubiera intimado
fehacientemente el pago y, ante la negativa del empleador, se hubiere visto obligado a iniciar acciones judiciales o
cual!uier instancia previa de car$cter obligatorio para percibirlas.
vii 4as indemni#aciones regladas en los arts @ , > , %A , %% y %( , ley 3&.A%9, !ue protegen la adecuada regulari#acin
del empleo no registrado y articulan diversas pautas indemni#atorias ante la falta de registracin o registracin
insincera, articulando la conducta !ue debe seguir el trabajador para hacer operativo este tipo de indemni#acin.
viii 4os arts. && y &( , ley 3(.9&(, y %. , ley 3(.(.%, !ue establecen la sobreindemni#acin por despido incausado en el
per,odo de la emergencia econmica.
En todos los casos, la norma establece !ue los rubros deben go#ar de privilegio general o especial y surgir del informe
sindical mencionado en el inc. %% del art. %&.
=e todas formas, se advierte una "superfetacin" legal, pues se enumera una serie de normas modificatorias de la 4ey
de 5ontrato de +rabajo !ue, a su ve#, fue reelaborada como texto ordenado por la ley 3(@;; , lo cual implica !ue la
enumeracin es reiterativa.
III. 8ctos sujetos a autori#acin
%. Enumeracin
Para la reali#acin de ciertos actos el concursado re!uiere autori#acin judicial previa (art. %. , 9V parte, 45?. Estos
actos son/
i disposicin o locacin de fondo de comercio0
ii emisin de debentures con garant,a especial o flotante0
iii emisin de obligaciones negociables con garant,a especial o flotante0
iv constitucin de prenda0
v los !ue excedan la administracin ordinaria de su giro comercial.
Esta enumeracin es ejemplificativa y el calificativo esencial en este detalle radica en a!uellos "actos !ue excedan la
administracin ordinaria de su giro comercial". En relacin con los actos de administracin, cabe remitir al comentario
del art. %( , 45?, aclarando !ue estos actos tienden a la conservacin o produccin del patrimonio segCn el tipo de
activo, aun cuando el acto pueda importar la enajenacin del bien.
3. 8dministracin ordinaria
El art. %. , 45? califica la administracin de "ordinaria". En este sentido se ha dicho !ue la distincin entre ordinaria y
extraordinaria se suele relacionar con la enumeracin del art. %@@% , 55iv., para los !ue se re!uiere poder especial0 !ue
ser,an actos !ue exceder,an la administracin ordinaria los pagos !ue no fueran los ordinarios de la administracin,
pagar una deuda como tercero, hacer novacin de obligaciones, reconocer obligaciones, hacer !uitas y !ue en la
pr$ctica concursal exceden la administracin ordinaria el cierre de sucursales, la celebracin de contratos !ue
modifi!uen los reg,menes de produccin o comerciali#acin (licencias, transferencia de tecnolog,a, distribucin, locacin
de obra o servicios, etc. (3;A .
9. 6upuestos jurisprudenciales
2eredia (3;% , en un excelente resumen jurisprudencial, ha se:alado !ue constituyen actos !ue re!uieren autori#acin/
i constitucin de un gravamen hipotecario0
ii constitucin de prenda sobre bienes del deudor0
iii constitucin de Narrant0
iv transferencia de pa!uete accionario0
v constitucin de fideicomiso0
vi transferencia de fondo de comercio0
vii venta de bienes de uso0
viii venta de la totalidad del ganado lanar al tiempo de arrendar el campo del deudor al mismo comprador0
ix locacin de inmuebles o bienes registrables del deudor0
x locacin de la totalidad del establecimiento del deudor0
xi cesin de un cr)dito verificado en otro concurso preventivo0
xii omisin de ejercicio del derecho de preferencia a la suscripcin de acciones en caso de aumento de capital por parte
del accionista !ue peticion el concurso preventivo.
&. Es!uema pr$ctico
El es!uema procesal es simple/ el concursado debe re!uerir la autori#acin para reali#ar los actos detallados en la
norma (art. %. , p$rr. (F, 45?. En esta peticin deber$ detallar todas las condiciones bajo las cuales se reali#ar$ el
acto. 8s,, si el acto consiste en la venta de un inmueble o en la constitucin de una hipoteca o prenda, deber$ detallar
todos los aspectos vinculados a dicha operacin. Incluso en la pr$ctica se suele acompa:ar un proyecto del acto a
reali#ar. 'o est$n legitimados los terceros para solicitar la autori#acin, ya !ue la inteligencia de la norma no parece
permitirlo. =e todos modos, el tema es opinable y deber$ estarse al inter)s jur,dico !ue se invo!ue.
Esta autori#acin se presenta en el expediente principal y el tribunal debe ordenar una vista a la sindicatura y al comit)
de acreedores. 8tento a !ue la ley no fija un pla#o, el mismo es de cinco d,as (art. 3;9, inc. % , 45? h$biles judiciales
(art. 3;9, inc. 3 , 45?.
=icha vista deber$ ser en forma sucesiva, y a pesar de !ue el comit) de acreedores est$ mencionado en segundo
t)rmino, el orden de la misma suele ser el inverso. Ello por motivos pr$cticos, ya !ue el s,ndico podr$ emitir su
dictamen valorando todas las circunstancias. 6i el comit) de acreedores no se ha conformado (supuesto m$s comCn,
slo es menester el traslado al rgano sindical.
-inali#ado dicho tr$mite, el jue# debe dictar resolucin (art. %. , p$rr. .F, 45?. 5omo la ley tampoco establece el pla#o
para el dictado de esta autori#acin (o recha#o, el mismo deber$ ser de cinco d,as (art. 3;9, inc. % , 45? h$biles
judiciales (art. 3;9, inc. 3 , 45?. 'o obstante ello, tambi)n se ha dado otra lectura a este vac,o, debiendo aplicarse las
normas procesales locales (art. 3;@ , 45? !ue determinan los pla#os para dictar resolucin segCn se trate de un auto,
sentencia, en un proceso principal o en incidentes.
4a resolucin tendr$ car$cter procesal de "auto" y conferir$ o no la autori#acin. En ambos casos deber$ estar fundada.
Para tomar esta decisin deber$ ponderar la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los
intereses de los acreedores. 'o obstante ello, tambi)n podr$ valorar otras circunstancias tales como/ debida proteccin
del cr)dito, integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso y el inter)s general (art. %(> ,
45?. 4a duda se genera cuando dichas pautas arrojan resultados contradictorios, pues muchas veces la continuacin
de las actividades del concursado puede contrariar los intereses de los acreedores. Por ello, el jue# deber$ valorar la
situacin integral y resolver la cuestin priori#ando los valores segCn el caso concreto.
6i bien la resolucin no ser,a apelable (art. 3;9, inc. 9 , 45?, la jurisprudencia ha flexibili#ado la regla, otorgando el
recurso de apelacin frente a la denegatoria de la autori#acin. =e todas formas, la no autori#acin del acto no causa
estado, pudiendo solicitar la autori#acin nuevamente el concursado.
4os actos !ue no han cumplido con dicha autori#acin son ineficaces (art. %; , p$rr. %F, 45?.
45? W 8rt,culos %; y %@
6eguimos con la 4ey de 5oncursos y ?uiebras comentada por el Baestro -rancisco Hunyent Gas.
4a ir) subiendo por orden, 68417 !ue necesiten un art,culo con urgencia. =e ser as,, me avisan y lo subo.
Art. 1:. Actos ineficaces.
*os actos cu#plidos en &iolacin a lo dispuesto en el artculo 16 son ineficaces de pleno derec2o respecto de los
acreedores.
"eparacin de la ad#inistracin. Ade#'s, cuando el deudor contra&enga lo establecido en los artculos 16 y !3 o
cuando oculte bienes, o#ita las infor#aciones que el juez o el sndico le requieran, incurra en falsedad en las que
produzca o realice alg5n acto en perjuicio e&idente para los acreedores, el juez puede separarlo de la ad#inistracin por
auto fundado y designar ree#plazante. Esta resolucin es apelable al solo efecto de&oluti&o, por el deudor. "i se
deniega la #edida puede apelar el sndico.
El ad#inistrador debe obrar seg5n lo dispuesto en los artculos 13 y 16 .
*i#itacin. 7e acuerdo con las circunstancias del caso, el juez puede li#itar la #edida a la designacin de un
coad#inistrador, un &eedor o un inter&entor controlador, con las facultades que disponga. *a pro&idencia es apelable en
las condiciones indicadas en el segundo p'rrafo.
En todos los casos, el deudor conser&a en for#a e%clusi&a la legiti#acin para obrar, en los actos del juicio que, seg5n
esta ley, correspondan al concursado.
I. Eeali#acin de actos prohibidos
%. <eneralidades
4a violacin del r)gimen establecido en el art. %. , 45? acarrea la ineficacia de los actos. Existen autores !ue admiten
diferencias entre nulidad e ineficacia, ya !ue afirman !ue no existe una relacin de g)nero a especie, pues mientras la
ineficacia sobreviene como un accidente !ue se produce durante el ciclo del negocio, es decir, durante su vigencia
temporal, slo le resta efectos frente a determinados terceros0 en cambio, la sancin de nulidad toma como
presupuesto la existencia de vicios gen)ticos del negocio, por lo !ue ambas son categor,as diferentes (3;3 .
4a inoponibilidad (o segCn otros ineficacia es un concepto !ue se desmembra de la invalide#, mientras esta Cltima
implica la afectacin de los presupuestos estructurales o formales propios del negocio jur,dico y le !uitan eficacia desde
su nacimiento, a!u)lla est$ endere#ada a reconocer la existencia de vicisitudes externas al negocio jur,dico !ue se
producen con posterioridad a su constitucin. 4a inoponibilidad presupone un acto v$lido y est$ endere#ada a la
proteccin de los terceros, por lo !ue la privacin de los efectos es slo relativa (3;9 . En forma gr$fica se afirma !ue
"la inoponibilidad es la ineficacia a la mirada de terceros, mientras la nulidad es ineficacia a la mirada de las partes".
3. Ineficacia de pleno derecho
8un!ue la 45? habla de ineficacia de pleno derecho, se re!uiere declaracin judicial (arg. art. %%@ , 45?, aun cuando
los efectos se retrotraigan al d,a de reali#acin del acto. 'o ser$ menester !ue exista peticin expresa, ya !ue el jue#,
de manera oficiosa (art. 3;& , 45?, podr$ disponer la ineficacia.
6in perjuicio de ello, nada empece a !ue la ineficacia del acto sea denunciada y fundamentada (e incluso probada por
el s,ndico, acreedores u otros interesados. En estos casos no ser$ necesario acudir a la accin revocatoria concursal
(propia del r)gimen falencial, ni a la del derecho civil (art. >.% , 55iv. admitida en el marco del concurso preventivo
(3;& . +ampoco se re!uiere perjuicio (como s, se exige en el art. %%> , 45?.
9. 8pelabilidad
6i bien no se establecen pautas respecto de la apelabilidad y estando en juego los intereses de un tercero (!ue puede
ser el contratante con el concursado, cabe concluir !ue la resolucin es apelable o recurrible por v,a incidental (arg. art.
%%@ , 45?. Estas dos v,as alternativas permitir$n una mayor valoracin y prueba de todas las cuestiones vinculadas con
la ineficacia declarada. Es cierto !ue la 45? no remite a dicha norma, pero cabe entender !ue por la similitud de
contenido y las consecuencias gravosas para terceros debe arbitrarse una v,a m$s amplia de discusin de la legitimidad
de la declaracin de ineficacia.
II. 6eparacin del concursado de la administracin
Pero la ineficacia no es la Cnica sancin, sino !ue el jue# puede, adem$s, separar al concursado de la administracin de
su patrimonio (art. %; , p$rr. 3F, 45?. G$sicamente consiste en intervencin judicial de la administracin (de car$cter
excepcional adoptada por el jue# por las causales graves descriptas en la ley tendiente a sustituir, limitar o controlar a
la administracin del concursado.
%. 5ausales
4as causales est$n taxativamente enumeradas/
i reali#acin de actos prohibidos o sujetos a autori#acin judicial (estos Cltimos sin la correspondiente autori#acin
(art. %. , 45?0
ii viajar al exterior sin previa comunicacin al jue# del concurso (art. 3( , 45?0
iii ocultacin de activos0
iv omitir informaciones !ue el tribunal o s,ndico le re!uieren0
v incurrir en falsedad en la !ue produ#ca perjuicio evidente para los acreedores.
Estas causales, adem$s de ser taxativas y no ampliables por analog,a, deber$n ser valoradas estrictamente pues
constituyen una medida !ue puede ser gravosa. 4a irregularidad debe ser grave, no estando admitido incumplimientos
de escasa relevancia.
Esta decisin importa un cierto desapoderamiento en el cual se separa o interviene la administracin del concursado. En
principio, !uien debe denunciar tales infracciones ser$ el s,ndico, aun!ue nada empece a !ue un acreedor o tercero
interesado denuncien tales irregularidades. =e todas formas, !uien tomar$ la decisin ser$ el jue#. Incluso puede
tratarse de una decisin oficiosa (art. 3;& , 45?.
3. +r$mite
Existen autores (3;( !ue establecen !ue debe aplicarse el tr$mite previsto en los arts. 3@A y ss., 45?. En este caso
durante la tramitacin de dicho incidente el jue# podr$ arbitrar una separacin provisional hasta tanto se resuelva la
cuestin. =eber$ ponderarse cada caso en concreto/ si el planteo es incoado por el s,ndico o algCn acreedor, ser$
menester la sustanciacin incidental0 ahora bien, si la decisin es dictada por el tribunal de oficio, no ser$ necesario un
tr$mite incidental (art. 3@A , 45?. 6obre todo por!ue la 45? habla de "auto fundado" y no hace mencin a un traslado
al concursado (el !ue ser,a conveniente !ue se confiera para no soslayar el derecho de defensa art. %@ , 5' .
9. Extensin de la medida
4a medida puede consistir en/ separacin (sustitucin, coadministrador, veedor o interventor controlador. 4a gravedad
de los hechos y las circunstancias f$cticas determinar$n !u) tipo de medida. En este sentido, las alternativas son
similares a la 465 , ra#n por la cual puede existir una cierta integracin normativa.
En orden a la mayor gravedad, la medida oscilar$ desde veedor a separacin. En dicho auto de intervencin deber$n
establecerse los l,mites de actuacin de la intervencin y sus facultades. 5omo premisa fundamental debe establecerse
!ue el administrador debe actuar conforme a las pautas de los arts. %( y %. , 45?.
&. Interventor
4a pr$ctica concursal ha mostrado algunos inconvenientes en la designacin del "interventor". 6obre todo cuando se
trata de una separacin, ya si es dif,cil administrar la propia empresa en concurso preventivo, m$s dif,cil ser$ para un
tercero extra:o a dicha empresa. Buchas veces estas dificultades han llevado la figura al fracaso operativo. Bientras el
interventor (administrador, coadministrador o veedor acepta el cargo dichas funciones podr$n ser ejercidas por el
s,ndico de manera provisional.
El interventor tendr$ derecho a regulacin de honorarios. Ellos deber$n estar incluidos en la regulacin general. Para
determinar la cuantificacin deber$n tenerse en cuenta las pautas procesales locales (art. 3;@ , 45?.
4a resolucin !ue admite la separacin o deniega la medida es apelable al solo efecto devolutivo. 4a legitimacin var,a
segCn el )xito de la pretensin/ la !ue admite la separacin puede ser apelada por el deudor0 la !ue deniega lo ser$ por
el s,ndico o por el proponente.
Por Cltimo, cabe se:alar !ue la intervencin de la administracin no afecta la legitimacin procesal del concursado.
Art. 1<. "ocio con responsabilidad ili#itada. Efectos.
*as disposiciones de los artculos 16 y 1: se aplican respecto del patri#onio de los socios con responsabilidad ili#itada
de las sociedades concursadas.
I. 6ocio con responsabilidad ilimitada
+odo el r)gimen antes explicado se aplica igualmente a los socios ilimitadamente responsables. Eespecto del alcance de
los socios ilimitadamente responsables cabe remitirse al comentario del art. %3 , 45?. 6implemente basta se:alar !ue
deben detentar dicha condicin al momento de la presentacin en concurso preventivo. Ello no excluye por supuesto a
los socios !ue se hayan incorporado a la sociedad con posterioridad a dicha presentacin.
El fundamento es claro/ estos socios pueden eventualmente responder por el pasivo social. * por ello se procura evitar
la merma en el patrimonio de estos socios. Ello en vistas a futuras contingencias concursales (extensin de !uiebra art.
%.A , 45? 0 responsabilidad concursal art. %;( , 45? , etc..
=ebe aclararse !ue el hecho !ue algunos efectos se apli!uen a los socios ilimitadamente responsable no importa
extender la situacin concursal a ellos. 4a Cnica concursada es la sociedad y no sus socios (salvo supuestos particulares
como el art. .@ , 45?. Esta disposicin debe interpretarse tambi)n en consonancia con el art. (. , p$rr. &F, 45?.
8 estos socios tambi)n se le aplican otras normas especiales, tales como el art. 39 , 45? (ejecucin por remate no
judicial y el art. 3( , 45? (viaje al exterior. Eemitimos al comentario.
45? W 8rt,culo %>
Art. 1. ;ntereses.
*a presentacin del concurso produce la suspensin de los intereses que de&engue todo cr1dito de causa o ttulo
anterior a ella, que no est1 garantizado con prenda o 2ipoteca. *os intereses de los cr1ditos as garantizados,
posteriores a la presentacin, slo pueden ser recla#ados sobre las cantidades pro&enientes de los bienes afectados a
la 2ipoteca o a la prenda.
7eudas no dinerarias. *as deudas no dinerarias son con&ertidas, a todos los fines del concurso, a su &alor en #oneda
de curso legal, al da de la presentacin o al del &enci#iento, si fuere anterior, a opcin del acreedor. *as deudas en
#oneda e%tranjera se calculan en #oneda de curso legal, a la fec2a de la presentacin del infor#e del sndico pre&isto
en el artculo -3 , al solo efecto del c#puto del pasi&o y de las #ayoras.
I. Principio general
6i bien esta norma !ue es una copia textual del ordenamiento falimentario italiano integra el elenco de los efectos de la
apertura del concurso preventivo, lo cierto es !ue la suspensin de intereses de las obligaciones se produce desde la
presentacin en concurso preventivo. G$sicamente el efecto fundamental es la cristali#acin del pasivo, en la !ue se
incluyen no slo las obligaciones anteriores a la presentacin sino tambi)n sus intereses. Una norma parecida (aun!ue
con diferencias se encuentra en la !uiebra (art. %3> , 45?.
Esta suspensin abarca a todos los cr)ditos, independientemente de su naturale#a/ civiles, comerciales, fiscales,
financieros, etc., y todo tipo de inter)s (legales o convencionales, compensatorios, moratorios, punitorios, etc.. 'o
importa si son privilegiados o !uirografarios. 4a suspensin incluye todo cr)dito y todo inter)s (pues la ley no
distingue, siempre !ue el concursado sea deudor. Pues si es acreedor, la presentacin no produce la suspensin de los
intereses !ue deba percibir por las obligaciones !ue le son adeudadas.
II. 5r)ditos garanti#ados con prenda e hipoteca
8 pesar de ello, la misma ley se:ala !ue est$n exceptuados de esta regla las obligaciones garanti#adas con prenda o
hipoteca (art. %. , p$rr. %F, 45?. En este caso los intereses continCan su curso siempre !ue el asiento de dicho
privilegio especial (art. 3&%, inc. & , 45? sea suficiente. En caso de !ue existiese acuerdo para acreedores con privilegio
especial de prendarios o hipotecarios (la !ue re!uiere unanimidad art. &; , 45? , el cmputo del cr)dito se har$
teniendo en cuenta los intereses devengados con posterioridad a la presentacin concursal siempre !ue el bien de
garant,a sea suficiente en base a una valoracin ad hoc !ue podr$ hacerse al efecto.
III. 7tros cr)ditos privilegiados
?uedan dudas respecto de la situacin de los intereses de otros acreedores con privilegio especial (gastos de
construccin, impuestos y tasas sobre bienes, Narrant, debentures, obligaciones negociables, deuda derivada del
derecho de retencin y otros cr)ditos enumerados en el art. 3&% , 45?, pero trat$ndose de una excepcin al r)gimen
general su interpretacin debe ser restrictiva. B$xime cuando se trata de otorgar una preferencia !ue otros cr)ditos no
go#an.
=e todas formas, la situacin puede ser diferente si no existe propuesta para acreedores privilegiados (remitimos al
comentario del art. (; , 45?.
I1. 5r)ditos laborales
Eecientemente se ha dictado el plenario "Excursionistas " (3;. en el !ue textualmente la mayor,a sostuvo !ue subsiste
respecto de los casos regidos por la ley 3&(33 la vigencia de la doctrina plenaria fijada por esta 5$mara in re "6eidman
y Gonder 6.5.8 ", en virtud de la cual la suspensin de los intereses desde la presentacin en concurso preventivo no
rige respecto de las acreencias de origen laboral.
El plenario tuvo por finalidad determinar la vigencia de un plenario previo resuelto con anterioridad a la actual 45? . 8s,,
en el plenario "6eidman y Gonder 6.5.8 sI 5oncurso preventivo Incidente de verificacin de cr)ditos por Piserchia, EaCl
7. ", se estableci !ue "la suspensin de los intereses impuesta por el art. 3A de la ley %>.((% (hoy art. %> , 45?, no
comprende las acreencias de naturale#a laboral y no libera al deudor del pago del inter)s devengado en el per,odo
posterior a la presentacin en concurso preventivo", sustent$ndose tambi)n en un plenario anterior del a:o %>@% !ue
ten,a una hiptesis diferente pues se refer,a a "actuali#acin" y no a "intereses" ("P)re# 4o#ano, Eoberto v. 5ompa:,a
8rgentina de +elevisin 6.8 sI 5oncurso preventivo Incidente de verificacin de cr)dito " (3;; .
4os intereses de un cr)dito laboral en un concurso preventivo corren desde la mora hasta el efectivo pago y ser$n
abonados como "privilegiados" los intereses !ue corran desde la mora en el pago del cr)dito y hasta dos a:os (art. 3&3,
inc. % , 45?. 4os !ue excedieran ese tiempo hasta el efectivo pago ser$n "!uirografarios". 6e recuerda, de todas
formas, !ue los intereses laborales tienen como l,mite hasta el cual pueden computarse, al igual !ue otros cr)ditos, la
fecha de presentacin en concurso preventivo. 4a porcin de los cr)ditos !ue excede el pla#o por el cual son
privilegiados (dos a:os contados a partir de la mora deber$n ser li!uidados para ese per,odo (la porcin !uirografaria
a la "tasa !ue resulte de la propuesta m$s votada por los acreedores" (3;@ , ello con fundamento en lo dispuesto por el
art. (. , 45?, habida cuenta de la graduacin de este tramo del cr)dito (!uirografario, art. 3&@ , 45?.
1. 6uspensin de intereses
4a norma impone la "suspensin" de los intereses pero no su "extincin". Por ello, esta suspensin dura hasta !ue en el
acuerdo se decida la cuestin vinculada con los intereses (3;> . En el acuerdo se decidir$n todas las cuestiones
vinculadas con el pago de los mismos. 5abe aclarar !ue si el concursado cumple con su acuerdo, cumple con el capital y
los intereses de la obligacin (novacin art. (( , 45? .
Puede suceder !ue en una obligacin exigible con vencimiento peridico (cuya Cltima cuota sea posterior a la
presentacin se hayan pagado primero la totalidad de los intereses y luego se haya comen#ado a pagar el capital.
Presentado a verificar dicho acreedor, al cr)dito se le deber$n descontar los intereses calculados a la fecha de
presentacin (3@A . Esta disposicin luce coherente con el art. %3@ , 3V parte, 45?. Por ello, y en ausencia de precepto
expreso, parece lgico aplicar por analog,a (arts. %. , 55iv. y %(> , 45? esta solucin.
4a suspensin slo tiene efectos respecto del concursado y no respecto de los fiadores o garantes del pago de la
obligacin. 6obre todo teniendo en cuenta !ue la novacin del acuerdo no afecta las obligaciones del fiador ni de los
codeudores solidarios (art. (( , in fine, 45?. +ampoco go#an de tal suspensin los socios ilimitados, ya !ue el art. %@ ,
45? slo alude al r)gimen de los arts. %. y %; , 45?, y no a todos los efectos del concurso preventivo.
Esta suspensin se produce independientemente de la insinuacin en el pasivo por parte de los acreedores. 6in perjuicio
de ello, un acreedor slo ser$ acreedor del concurso si ha verificado previamente su cr)dito. =e todas formas, la
suspensin de los intereses de las obligaciones deber$ asentarse en el balance respectivo.
1I. =eudas no dinerarias
En relacin con las deudas no dinerarias (esto es, cual!uier obligacin !ue no consiste en el pago de una suma de
dinero, las mismas son convertidas a los fines concursales a su valor pecuniario al d,a de la presentacin o del
vencimiento (si fue anterior a opcin del acreedor. Este precepto tiene sentido en orden a la negociacin posterior del
concursado con sus acreedores y a los fines de determinar la mayor,a de acreedores (arts. &( y &( bis , 45?.
Eecu)rdese !ue se re!uiere la conformidad de las dos terceras partes del pasivo !uirografario (art. &( , 45? para
lograr la existencia de acuerdo (art. &> , 45? y su posterior homologacin (art. (3 , 45?.
'ada empece a !ue el concursado ofre#ca en la propuesta de acuerdo el exacto cumplimiento de la prestacin no
dineraria a la !ue se ha obligado, ya !ue tiene libertad en ese sentido (art. &9 , 45?, o !ue ofre#ca el pago de una
suma de dinero e!uivalente o con !uita. =e todas formas, debe recordarse !ue la homologacin del acuerdo (art. (3 ,
45? importa la novacin de la obligacin de origen anterior (art. (( , 45?, salvo nulidad (art. .3, inc. 3 , 45?.
4a conversin debe hacerse a su valor en moneda del curso legal. Pero, O!u) valorP 4a 45? no lo establece. =ebe
recordarse !ue existen diversas formas de valuacin de activos. Por ello, habr$ !ue estarse a las distintas alternativas,
primando la verdadera voluntad de las partes en la interpretacin del precepto (arts. 3%; y 3%@ , 55om..
Esta valuacin puede hacerse al d,a de la presentacin del concurso preventivo o del vencimiento si fuere anterior. El
acreedor es !uien debe ejercer esta opcin. 4a 45? no se:ala la "oportunidad" para el ejercicio de esta opcin. En
principio, todo parece indicar !ue el acreedor, al peticionar su verificacin de cr)ditos, puede ejercer esta facultad.
6i el acreedor no ejerci dicha prerrogativa, caben tres posibilidades/
i empla#amiento al acreedor para !ue ejer#a dicha opcin0
ii !ue el s,ndico elija la menos gravosa para el concurso0
iii !ue se fije el valor a la fecha de presentacin (pues este momento produce una l,nea divisoria en el proceso
concursal.
8hora bien, si el acreedor ejercit dicha opcin (v.gr./ d,a del vencimiento y ese d,a el valor de la obligacin no
dineraria vari considerablemente de un momento a otro (como puede ser en el caso de acciones de una sociedad u
otros t,tulos. En esta hiptesis cabr,a entender !ue la conversin se reali#a al valor m$s beneficioso para el acreedor.
1II. =eudas en moneda extranjera
4as deudas en moneda extranjera deben calcularse a la moneda de !uiebra (!ue es la de curso legal a la fecha del
informe individual del s,ndico y es al solo efecto del c$lculo del pasivo y sus mayor,as. Ello no cambia la naturale#a de la
obligacin, la !ue sigue siendo en moneda extranjera. Por supuesto !ue, en caso de acuerdo con los acreedores, rige lo
se:alado p$rrafos anteriores en torno al contenido del acuerdo (art. &9 , 45? y la novacin de las obligaciones (art.
(( , 45?.
4a reduccin "no es a todos los fines del concurso" (art. %> , 3V parte, 45?, sino al "efecto del cmputo del pasivo y de
las mayor,as". 'o tiene otro alcance !ue establecer una base de apreciacin comCn !ue facilite los cmputos
correspondientes (3@% .
Por Cltimo, tres observaciones/ el c$lculo se efectCa a la fecha de presentacin del informe individual y no de su
confeccin. Por esta ra#n el s,ndico deber$ reali#ar el c$lculo del valor de la moneda extranjera minutos antes de su
presentacin. =ebido a !ue la presentacin debe reali#arse en horario administrativo judicial (generalmente en horario
matutino, si la moneda extranjera vari su coti#acin, deber$ presentar una rectificacin haciendo la salvedad de la
modificacin del valor final en pi#arra de esa moneda.
8tento a !ue el acreedor no conocer$ el valor monetario (!ue deber$ calcularse la fecha del informe del art. 9( , 45?
esto es veinte d,as despu)s del per,odo de observaciones previsto en el art. 9& , 45? , deber$ solicitar a la sindicatura
!ue oportunamente efectCe el calculo correspondiente. 8un cuando no lo hubiese peticionado, el s,ndico deber$ reali#ar
la valoracin pertinente.
6i la obligacin fue pactada en dlares y es anterior al . de enero de 3AA3, la legislacin de emergencia (ley 3((.% y
dec. 3%&I3AA3 impuso la pesificacin de las obligaciones pactadas en dlares estadounidenses. Ea#n por la cual,
prima facie, la obligacin debe calcularse en pesos. Ello sin perjuicio de los intensos debates doctrinarios y
jurisprudenciales girados en torno de las obligaciones en mora y la constitucionalidad del precepto (3@3 . 8hora bien, si
la obligacin es posterior a la referida fecha, la deuda en dlares es v$lida y la conversin slo se produce a los fines del
voto, ya !ue el art. .%> , 55iv. (versin ley 39>3@ no slo no fue derogado sino !ue fue confirmado expresamente
(arts. ( , ley 3(.(.% y ( , dec. 3%&I3AA3.
1III. 1encimiento
-inalmente, una acotacin respecto del vencimiento de los cr)ditos. 4a mayor,a de la doctrina (3@9 entiende aplicable
el art. ;(9 , 55iv., !ue se:ala/ "Puede el acreedor exigir el pago antes del pla#o, cuando el deudor se hiciese insolvente,
formando concurso de acreedores". =e manera concordante, el art. (;3 , 55iv./ "El deudor constituido en insolvencia y
los !ue lo representen no pueden reclamar el pla#o para el cumplimiento de la obligacin". Por ello, y a pesar de la
ausencia de una norma similar al art. %3@ , 45?, cabe entender !ue la sentencia de declaracin de concurso provoca el
vencimiento de todas las obligaciones a pla#o de causa o t,tulo anterior a la presentacin. 'o obstante ello, remitimos a
nuestro comentario en el art. 3A , 45?.
'o cabe olvidar la opinin en contrario de dos juristas de talla como Eivera y <ranados (3@& , !uienes entienden !ue
las normas civiles se aplican Cnicamente a la falencia y no al concurso preventivo, !ue no produce la caducidad de los
pla#os.
4os autores citados puntuali#an !ue de la correcta t)lesis del 5digo 5ivil se sigue !ue el deudor constituido en
insolvencia es slo el fallido y no el concursado preventivamente, !ue continCa con la administracin de su patrimonio
y, por ende, mantiene la obligacin de pagar las deudas !ue vencen despu)s de la apertura.
Esta opinin, am)n de no corresponderse con el texto de la normativa civil, ni con el principio establecido en el art. %3@
de la 45, tiene el inconveniente de acrecer el pasivo posconcursal innecesariamente, dificultando la composicin activa y
pasiva del juicio concursal, todo lo cual debilita el principio de concurrencia.
=e todas formas, en atencin a la naturale#a de esta obra creemos !ue asisten importantes argumentos en los dos
sentidos y !ue el tema debe ser retomado en una eventual modificacin del r)gimen legal.
45? W 8rt,culo 3A
Art. !,. Contratos con prestacin recproca pendiente.
El deudor puede continuar con el cu#pli#iento de los contratos en curso de ejecucin, cuando 2ubiere prestaciones
recprocas pendientes. $ara ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuel&e pre&ia &ista al sndico. *a
continuacin del contrato autoriza al cocontratante a e%igir el cu#pli#iento de las prestaciones adeudadas a la fec2a de
presentacin en concurso bajo apercibi#iento de resolucin.
*as prestaciones que el tercero cu#pla despu1s de la presentacin en concurso pre&enti&o, y pre&io cu#pli#iento de lo
dispuesto en este precepto, gozan del pri&ilegio pre&isto por el artculo !., . *a tradicin si#blica anterior a la
presentacin, no i#porta cu#pli#iento de la prestacin a los fines de este artculo.
"in perjuicio de la aplicacin del artculo :3- del Cdigo Ci&il, el tercero puede resol&er el contrato cuando no se le
2ubiere co#unicado la decisin de continuarlo, luego de los treinta ?-,) das de abierto el concurso. 7ebe notificar al
deudor y al sndico.
Contratos de trabajo. *a apertura del concurso pre&enti&o deja sin efecto los con&enios colecti&os &igentes por el plazo
de tres ?-) a9os, o el de cu#pli#iento del acuerdo pre&enti&o, el que fuere #enor.
7urante dic2o plazo las relaciones laborales se rigen por los contratos indi&iduales y la *ey de Contrato de 4rabajo .
*a concursada y la asociacin sindical legiti#ada negociar'n un con&enio colecti&o de crisis por el plazo del concurso
pre&enti&o, y 2asta un plazo #'%i#o de tres ?-) a9os.
*a finalizacin del concurso pre&enti&o por cualquier causa, as co#o su desisti#iento fir#e i#pondr'n la finalizacin
del con&enio colecti&o de crisis que pudiere 2aberse acordado, recuperando su &igencia los con&enios colecti&os que
correspondieren.
"er&icios p5blicos. +o pueden suspenderse los ser&icios p5blicos que se presten al deudor por deudas con origen en
fec2a anterior a la de la apertura del concurso. *os ser&icios prestados con posterioridad a la apertura del concurso
deben abonarse a sus respecti&os &enci#ientos y pueden suspenderse en caso de incu#pli#iento #ediante el
procedi#iento pre&isto en las nor#as que rigen sus respecti&as prestaciones.
En caso de liquidacin en la quiebra, los cr1ditos que se generen por las prestaciones #encionadas en el p'rrafo
anterior gozan de la preferencia establecida por el artculo !.,
I. 5ontratos en curso de ejecucin
%. 5onsideraciones generales
4a presentacin en concurso preventivo y su posterior apertura por el rgano jurisdiccional no afecta la eficacia de las
obligaciones contractuales (no causa la resolucin de los contratos, pues el concursado mantiene la administracin de
sus bienes y nada impide !ue cumpla las obligaciones a las !ue se hubiera obligado.
+ampoco se produce una suspensin o corte en las relaciones contractuales a la manera de las obligaciones vencidas, ni
produce la resolucin de los contratos !ue estuviesen pendientes, ya !ue en este caso resultar$ de aplicacin el art. 3A
y nace la facultad del deudor de pedir la continuacin.
Es m$s, el concurso preventivo tiene como finalidad !ue la empresa concursada siga desarrollando su actividad y pueda
superar la crisis a trav)s de la absolucin del estado de cesacin de pagos mediante el respectivo acuerdo con los
acreedores.
Es justamente esta continuacin de la actividad empresaria la !ue justifica tambi)n la necesidad de proseguir con el
cumplimiento de los contratos propios de la actividad y de a!uellos !ue viabili#an la gestin empresaria.
8hora bien, tres son las cuestiones b$sicas !ue pueden plantearse con relacin a los contratos celebrados por el deudor
con terceros/
i 6i se trata de un contrato respecto del cual el cocontratante in bonis haya cumplido con la totalidad de las
prestaciones a su cargo restando al deudor cumplimentar la suya, el tercero debe verificar el cr)dito emergente de las
obligaciones a cargo del concursado.
=icho de otro modo, el contratante in bonis no puede pretender el cumplimiento de la prestacin !ue le es debida, pues
estar,a exigiendo al concursado un acto expresamente prohibido por el art. %. de la ley 3&.(33, en cuanto impide
alterar la situacin de los acreedores anteriores a la presentacin concursal.
ii 6i la situacin fuese a la inversa, o sea, si el concursado hubiera cumplido con las obligaciones a su cargo, el
contratante in bonis debe honrar por su parte las prestaciones a su cargo por imperio de los principios de los arts. %%>;
y siguientes del 55iv.
En esta l,nea, cabe afirmar !ue el principio general !ue se sigue de la correcta integracin de los arts. %( , %. y 3A de la
ley concursal es !ue el concurso preventivo no produce la suspensin de las relaciones contractuales, sino !ue, por el
contrario, )stas continCan vigentes y en tanto el concursado cumpla con sus obligaciones no hay posibilidad alguna de
!ue el tercero invo!ue el art. ;(9 del 55iv.
4a facultad del art. ;(9 del 55iv. es una norma aplicable en la !uiebra y en el concurso preventivo slo en la forma y en
el modo establecido en el art. 3A , con algunas particularidades en los contratos excluidos del r)gimen.
4a afirmacin precedente se sigue del principio general establecido en el art. %( y ratificado en el art. %. cuando habilita
al concursado a mantener todas las relaciones negociales !ue hagan al giro ordinario de la explotacin empresaria.
El principio general en materia de concurso preventivo es la continuacin de todos los contratos en curso de ejecucin.
=e este modo, se mantienen vigentes los contratos de cuenta corriente bancaria, agencia, distribucin, concesin,
fran!uicia, fideicomiso, en tanto y en cuanto implican una relacin de tracto sucesivo !ue hace a la continuacin de la
actividad empresaria (3@( .
iii El mantenimiento de la administracin por parte del deudor concursado permite afirmar !ue en este tipo de
contratos no resulta aplicable el art. 3A , ni mucho menos por analog,a la normativa referida a la !uiebra, arts. %&9 ,
%&; y concordantes de la ley 3&.(33.
Este principio general al !ue hemos aludido torna necesario anali#ar acabadamente el alcance del art. 3A y, por ende, la
situacin !ue interesa al concurso es a!uella donde al tiempo de la presentacin del deudor existen contratos con
prestaciones rec,procas pendientes.
3. 4as prestaciones rec,procas pendientes
4a locucin prestaciones rec,procas pendientes produjo en la doctrina un largo e inacabado debate sobre su inteligencia.
Bosset Iturraspe (3@. e!uipara "bilateralidad" y "prestaciones rec,procas" asumiendo la llamada teor,a tradicional,
explay$ndose en el sentido de !ue las teor,as m$s innovadoras llegan a e!uiparar el contrato con prestaciones
rec,procas con el oneroso, de modo !ue !uedar,an incluidos como contratos con prestaciones rec,procas hasta los
unilaterales onerosos.
4pe# de Xaval,a (3@; , al explicar el pacto comisorio contenido en el art. %3A& del 5digo 5ivil, como caracter,stica de
los contratos con prestaciones rec,procas pendientes, se:ala !ue la frase es una combinacin de la terminolog,a del art.
%%9> del 5digo 5ivil en lo referido a las prestaciones con la del art. %%9@ en lo de rec,procas, por lo !ue recoge ambas
ideas. =e este modo, al hablarse de prestaciones !ueda dicho !ue no es necesario !ue se trate de prestaciones a
cumplirse por ambos lados, pero al a:adirse !ue deben ser rec,procas se est$ exigiendo !ue medie entre ellas el v,nculo
de interaccin propio de la reciprocidad obligatoria.
En una palabra, para 4pe# de Xaval,a los contratos con prestaciones rec,procas son una especie dentro de los contratos
sinalagm$ticos perfectos.
8 su ve#, -ontanarrosa (3@@ explica !ue la concepcin histrico dogm$tica del sinalagma o bilateralidad se refiere a las
obligaciones simult$neas y contrapuestas y no a las cargas econmicas !ue surgen del contrato.
8hora bien, la expresin prestaciones rec,procas pendientes importa una sustitucin de conceptos, ya no se trata de
referirse a las promesas y obligaciones !ue se originan mediante el contrato, sino precisamente a las cargas econmicas
!ue surgen de )l. 8s,, por contrato con prestaciones rec,procas ha de entenderse el caracteri#ado por la circunstancia de
!ue los beneficios o ventajas !ue las partes tienden a conseguir mediante el negocio celebrado son rec,procos.
4a expresin prestaciones rec,procas implica !ue entre ellas existe una interdependencia funcional, de manera tal !ue
una es presupuesto indeclinable de la del otro contratante.
<arc,a 5uerva (3@> se:alaba, en vigencia de la ley %>((% , !ue la norma alude a los contratos en curso de ejecucin
!ue se oponen a los contratos de ejecucin inmediata.
4os contratos en curso de ejecucin pueden clasificarse en/ i contratos de ejecucin diferida. En dichos contratos el
objeto de la obligacin se encuentra diferido en el tiempo, sean las prestaciones de una sola de las partes o las
prestaciones de ambos0 y ii contratos de ejecucin continuada o fluyentes (se los ha dado en llamar de ejecucin
peridica o repetida, o m$s simplemente, de duracin y, m$s elegantemente, de tracto sucesivo (3>A , en donde "el
cumplimiento de las prestaciones no se agota en un momento determinado, sino !ue se van cumplimentando a trav)s
del tiempo, de manera tal !ue si bien se trata de similares prestaciones las mismas se van cumplimentando de manera
individual y distinta a trav)s de distintos momentos temporales, reiter$ndose peridicamente, y se oponen a los
contratos de ejecucin inmediata" (3>% .
Eub,n (3>3 trata con particular acierto tanto los problemas del pasado como los del presente en punto a calificar a un
negocio jur,dico como contrato con prestacin rec,proca pendiente. 8s,, se:ala !ue conformaba un inconveniente del
viejo sistema legal no modificado por el nuevo la "promiscuidad ling ,stica" !ue imposibilitaba e imposibilita precisar a
!u) categor,as refiere la ley cuando utili#a modalidades distintas como "prestacin rec,proca pendiente", "contratos en
curso de ejecucin", o "!ue al tiempo de la sentencia de !uiebra se encuentran cumplidas ,ntegramente las prestaciones
de las partes".
En este sentido la jurisprudencia entiende !ue el art. 3A slo resulta de aplicacin a los contratos de ejecucin diferida,
mas no a los de ejecucin continuada o fluyente, pues en estos Cltimos las prestaciones se reiteran y, en consecuencia,
no se encuentran pendientes ni diferidas en el tiempo (3>9 .
Por nuestra parte, cabe se:alar !ue le asiste ra#n a <arc,a 5uerva cuando afirma la distincin entre los contratos !ue
denomina "de ejecucin diferida" con relacin a los de "ejecucin continuada o fluyente".
5on arreglo a los arts. %( , %. y 3A , 45?, para !ue los contratos celebrados por el deudor antes de la apertura del
concurso preventivo puedan continuar deben concurrir dos extremos/ i !ue se trate de contratos en curso de
ejecucin0 y ii !ue existan prestaciones rec,procas fluyentes o de tracto sucesivo.
Por el contrario, aun cuando se trate de contratos en curso de ejecucin, si existen prestaciones rec,procas pendientes,
nace la facultad del deudor de peticionar la continuacin en los t)rminos del art. 3A , %F p$rr., 45?.
5omo expresa 4attan#io (3>& , el art. 3% , 45 (hoy art. 3A , 45? abarca los contratos en los !ue haya prestaciones a
cargo del concursado y del tercero "!ue todav,a no hayan sido cumplidas, pues no lleg el tiempo para hacerlo".
En una palabra, el art. 3A , 45? aprehende a los contratos cuando las prestaciones del concursado y del tercero
contratante no se encuentran ejecutadas por!ue no lleg el momento para ello.
II. Ee!uisitos para la continuacin de los contratos
%. -acultad del deudor
4a primera nota relevante !ue contiene el art. 3A es la puntuali#acin de la facultad del deudor de continuar con el
cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin.
4a expresin confirma !ue el concurso no causa la resolucin de los contratos y !ue, por ende, la ley confiere al
concursado una facultad, exorbitante del derecho comCn, !ue se justifica en la situacin de insolvencia cual es la de
optar por continuar o no con el contrato segCn la conveniencia empresaria (3>( .
5omo ense:ara 5$mara (3>. , el deudor est$ habilitado para optar por la rescisin o continuacin de los contratos
segCn su trascendencia para el normal desarrollo de la empresa. =ebe entenderse !ue si bien el principio es el de la
continuacin de los contratos (3>; , puede ocurrir !ue excepcionalmente las circunstancias propias de la crisis
empresaria modifi!uen la utilidad o conveniencia de su continuacin. Por ello, la ley hace de la continuacin del contrato
un acto meramente potestativo del deudor0 puede continuarlo si le es conveniente, y omitir hacerlo en caso contrario,
situacin jur,dica !ue es permitida por el legislador con miras a la superacin del estado de insolvencia, segCn lo ha
declarado la jurisprudencia (3>@ .
4a normativa aludida establece !ue si el concursado decide continuar el contrato debe solicitar autori#acin judicial para
ello, con el objeto de !ue el jue# operativice el control sobre la actividad empresaria del concursado y analice la
conveniencia o no de la continuacin del contrato.
Eesulta indudable !ue slo el concursado tiene la facultad de recabar la autori#acin judicial para continuar el contrato
(!ue es el Cnico legitimado a tal efecto, tal como lo ha resuelto la jurisprudencia (3>> .
El contratante in bonis no puede re!uerir la autori#acin, pues ello e!uivaldr,a a optar por la ejecucin del contrato, lo
!ue le est$ impedido al cocontratante.
+ampoco el s,ndico tiene legitimacin, ya !ue, en su funcin de control de la administracin, slo le corresponde emitir
opinin sobre la facultad !ue pretende ejercer el deudor concursado.
En este aspecto, la situacin es diferente a la !uiebra, en donde el s,ndico est$ legitimado para re!uerir el cumplimiento
o resolucin del contrato, de conformidad al texto del art. %&& de la 45?.
7bviamente el cese de la actividad !ue implica la !uiebra modifica diametralmente la situacin, ya !ue si hubiera
prestaciones rec,procas pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a re!uerir la resolucin del contrato (art. %&9
, in fine, 45?.
6olamente en caso de continuacin y explotacin de la empresa el s,ndico debe enunciar, al presentar el informe del art.
%>A , este tipo de contratos !ue entiende deben continuar y, en su caso, el jue# puede resolver su continuacin,
otorgando garant,as al tercero, am)n de la preferencia establecida en el art. 3&A de la 45?.
3. Pla#o ordenatorio
4a peticin debe reali#arla el deudor antes de los treinta d,as establecidos en la norma, pero dicho t)rmino es
simplemente ordenatorio (su transcurso no implica la resolucin del contrato, pues, como lo se:ala 2eredia (9AA ,
mientras el contratante in bonis no hubiera puesto de manifiesto su decisin de resolver el contrato, el concursado
puede obtener la autori#acin para continuarlo.
9. El "hiperprivilegio" del tercero/ la excepcin a la carga de verificar
7tra nota relevante !ue instituye una verdadera novedad de la ley 3&.(33 es la contenida en el segundo par$grafo del
primer p$rrafo del art. 3A , en cuanto "la continuacin del contrato autori#a al contratante a exigir el cumplimiento de
las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin del concurso bajo apercibimiento de resolucin".
5omo puede observarse, se otorga a un acreedor del concursado una facultad excepcional, algo as, como un
"hiperprivilegio" (9A% , !ue le permite evitar el proceso verificatorio, ya !ue si el deudor !uiere continuar ejecutando el
contrato debe pagar las prestaciones cumplidas por el tercero a la fecha de presentacin del concurso.
6e trata de un cr)dito por causa o t,tulo anterior al concurso !ue est$ exento de la carga verificatoria.
Este supuesto, nominado por Baff,a (9A3 como "el asombroso favor concedido al cocontratante en la hiptesis de
contratos con prestaciones rec,procas pendientes", rompe con la regla de !ue los cr)ditos por t,tulo o causa anterior
est$n sometidos a la obligacin de insinuarse en el pasivo y constituye una excepcin al principio del art. %. del estatuto
concursal.
+ambi)n <rispo (9A9 cuestiona la norma advirtiendo !ue altera la pars conditio creditorum, permitiendo !ue los
contratantes in bonis se sustraigan de los efectos generales !ue el concurso opera sobre los dem$s acreedores.
Por ello, 2eredia (9A& aclara !ue el jue# debe autori#ar el cumplimiento de la prestacin sin exigir !ue el contratante in
bonis formule verificaciones y, en su caso, corresponder$ !ue se intime al deudor a cumplir con las prestaciones
adeudadas a la fecha de presentacin concursal, bajo apercibimiento de disponer la resolucin del contrato.
Por Cltimo, la doctrina dispone !ue la autori#acin prevista en el art. 3A , p$rr. %F, 45? es inapelable, de acuerdo al art.
3;9 inc. 9 .
III. -acultad resolutoria del contratante in bonis
8nte la falta de decisin del deudor concursado de ejercer la opcin continuativa, el tercero contratante in bonis tiene la
posibilidad de elegir el cumplimiento o resolver el v,nculo contractual.
4a facultad resolutoria !ue se concede al contratante in bonis constituye clara confirmacin de !ue la presentacin en
concurso no resuelve los contratos y !ue si ninguna de las partes se pronuncia acerca de la ruptura del mismo el
contrato sigue vigente, slo !ue suspendido, como bien lo puntuali#a +onn (9A( .
I1. 5ontinuacin del contrato durante el concurso/ privilegio del art. 3&A
4as prestaciones !ue el tercero cumpla despu)s de la presentacin del concurso preventivo y previo a la aplicacin del
art. 3A go#an del privilegio previsto en el art. 3&A , ya !ue la prestacin ha sido reali#ada en beneficio del concurso.
=e este modo, al tratarse de un gasto del concurso se convierten en cr)ditos prededucibles, pues el pago de estos
cr)ditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de verificacin (art. 3&A , 45?.
El ingreso del cr)dito a la categor,a aludida de gasto del concurso re!uiere !ue el tercero cumpla la prestacin luego de
la presentacin concursal y habiendo obtenido la autori#acin para continuar el contrato.
=e lo dicho surge !ue existe una situacin intermedia por el cr)dito originado en el cumplimiento de una prestacin
ejecutada luego de la presentacin del concurso preventivo, pero antes de haberse obtenido la autori#acin, situacin
!ue aparece atrapada en el 3F p$rr. del art. 3A , pero !ue no le otorga el privilegio de gasto del concurso.
1. 6,ntesis
En una palabra, los recaudos necesarios para la continuacin de los contratos del deudor son los siguientes/
i !ue existan prestaciones rec,procas pendientes0
ii peticin del deudor dentro del pla#o de treinta d,as0
iii cumplimiento del concursado o deudor de la prestacin adeudada al tercero, sin necesidad de !ue este Cltimo
verifi!ue el cr)dito en el concurso0
iv las prestaciones cumplidas despu)s de la presentacin en concurso preventivo go#an del privilegio del art. 3&A ,
45?0 y
v durante el concurso cada una de las partes debe cumplir su prestacin, justificando el incumplimiento del deudor la
suspensin del contrato.
1I. Prestaciones de servicios pCblicos
%. 4a prohibicin de interrumpir el suministro
%.%. Principio general
4os Cltimos dos p$rrafos del art. 3A modifican expresamente el primer apartado de este art,culo, estableciendo la
obligacin de los prestadores de servicios pCblicos de continuar con el servicio a pesar de !ue el concursado se
encontrara en mora en el pago.
4a norma reconoce claros precedentes jurisprudenciales a trav)s de medidas de no innovar dispuestas por los jueces
concursales !ue hab,an permitido !ue el deudor siguiera disponiendo de a!uellos servicios pCblicos considerados
esenciales para asegurar la continuidad del giro comercial.
4orente (9A. sostiene !ue "4a correcta aplicacin de la disposicin del anteCltimo p$rrafo del art. 3A , 45? exige
concluir !ue la empresa !ue presta un servicio pCblico no puede suspenderlo ni interrumpirlo (o cesarlo por deudas
anteriores a la apertura del concurso del usuario, siendo indiferente !ue el servicio hubiere cesado con anterioridad a la
presentacin en concurso preventivo".
8firma el autor citado !ue el diferente tratamiento es distinguir entre los sujetos vinculados contractualmente con el
concursado y especialmente a!uellos !ue go#an de una posicin de ventaja o privilegio, atento al car$cter monoplico u
oligoplico del servicio prestado.
%.3. 6ituacin de mora
6e ha debatido si la norma es operativa aun en caso de mora del deudor anterior a la presentacin concursal, o si la
situacin debe plantearse en oportunidad de la presentacin concursal.
8s,, se ha afirmado !ue el nuevo art. 3A de la 45? deja en claro la imposibilidad de suspensin del servicio por deudas
con origen en fecha anterior a la apertura del concurso, mas nada parece impedir la suspensin si el deudor no cumple
no slo con posterioridad a dicho evento, sino tambi)n a los pagos debidos y vencidos antes del concurso, siguiendo la
regla !ue es aplicable al supuesto gen)rico.
%.9. 1erificacin de la acreencia
6e ha discutido tambi)n si la empresa prestataria del servicio pCblico debe pedir verificacin de su acreencia anterior, o
si )stas tienen algCn tratamiento especial en orden a la exigencia del pago por aplicacin de las reglas espec,ficas de la
primera parte del art. 3A .
%.&. 6ervicio pCblico
Por Cltimo, se ha debatido cu$l es el alcance de la expresin servicio pCblico y si debe distinguirse cu$ndo la prestacin
de las actividades en !ue se divide el negocio genera una situacin de competencia, como es el caso de la energ,a
el)ctrica, !ue segCn el texto de la ley 3&A.( slo incluye como servicios pCblicos las actividades de distribucin y
transporte, pero no las de generacin.
8s,, Eovira (9A; se:ala !ue la utili#acin del concepto servicio pCblico por el art. 3A de la 45? debe ser interpretado
estrictamente y, por ende, en el caso de los grandes usuarios habilitados para actuar en el Bercado El)ctrico Bayorista
(BEB !uedar,an afuera del r)gimen espec,fico.
4a clarificacin de las cuestiones planteadas merece un tratamiento puntual y exeg)tico de cada una de ellas.
3. 5ontinuacin ministerio legis
4a primera diferencia !ue se advierte entre el %F p$rr. del art. 3A y la regulacin de los contratos de servicios pCblicos
es lo !ue podr,a denominarse continuacin ministerio legis.
En una palabra, el texto puntualmente dispone/ "no pueden suspenderse los servicios pCblicos !ue se presten al deudor
por deudas con origen en fecha anterior a la apertura del concurso". =e este modo, !ueda absolutamente claro !ue la
propia ley impone la continuacin del contrato y el mantenimiento del servicio pCblico, sin necesidad de peticin alguna
por parte del deudor.
El nuevo r)gimen recept la jurisprudencia vigente en la anterior legislacin %>((% , !ue bajo la forma de una medida
cautelar aseguraba la continuacin de la prestacin del servicio pCblico.
5on fundamento en el principio rector del derecho concursal !ue apunta a preservar la continuidad de la actividad
empresaria, los tribunales impon,an a las empresas prestatarias de servicios pCblicos la imposibilidad de interrumpir la
correspondiente prestacin cuando tal circunstancia reconoc,a como fundamento la falta de pago por parte de la
deudora.
5abe resaltar !ue la doctrina sostuvo !ue la empresa prestataria del servicio deb,a solicitar el reconocimiento de su
acreencia por la v,a verificatoria y !ue las deudas posteriores devengadas como consecuencia de la continuacin del
servicio pCblico estaban alcan#adas por el privilegio de los gastos del concurso.
El nuevo art. 3A deja en claro la imposibilidad de suspender el servicio por deudas con origen en fecha anterior a la
apertura del concurso preventivo y la cuestin a dirimir es cuando se configura la prestacin de un servicio pCblico.
'o cabe ninguna duda de !ue el gran debate !ue debe producirse es en el contenido del t)rmino "servicio pCblico", ya
!ue por las implicancias sociolgicas, econmicas y culturales de la evolucin de la humanidad, dicha locucin no tiene
hoy el mismo contenido o significacin sem$ntica.
9. 4a cuestin de las deudas anteriores al concurso y la eventual rehabilitacin del servicio
El texto del art. 3A de la 45? expresamente puntuali#a !ue la prohibicin de suspensin de los servicios pCblicos al
deudor es por deudas con origen a fecha anterior a la apertura del concurso.
4a formulacin del articulado ha motivado un nuevo debate sobre la interpretacin de este texto frente al supuesto de
suspensin o interrupcin del suministro con anterioridad a la fecha de presentacin en concurso por parte del deudor.
Una corriente de pensamiento sostiene !ue si el servicio ha sido interrumpido con anterioridad a la presentacin
concursal conforme disposiciones contractuales o legales, esta situacin no es redimible durante la etapa preventiva por
aplicacin de un dispositivo excepcional !ue regula un supuesto de suspensin o corte futuro pero con prestacin
vigente a la fecha de presentacin en concurso (9A@ .
Esta l,nea argumental sostiene (9A> !ue admitir la rehabilitacin del servicio por aplicacin del art. 3A importa hacer
extensivo un supuesto de excepcin a alternativas no reguladas por la norma, alterando los efectos !ue la ley concursal
impone a las relaciones jur,dicas resueltas o concluidas por aplicacin del derecho comCn en instancia previa a la
concursal.
Por el contrario, 4orente (9%A sostiene !ue resulta indiferente !ue el servicio hubiese cesado con anterioridad a la
presentacin del concurso preventivo. Expresa !ue no es posible !ue una empresa prestadora de servicios pCblicos
eluda la manda legal del art. 3A so color de !ue el servicio se encuentre interrumpido y no suspendido, y agrega !ue
para mayor claridad deber,a decirse !ue la prohibicin de suspender el servicio debe entenderse tambi)n como
imposibilidad de interrumpir, detener, parar, terminar, concluir, cesar, dar de baja, etc., el servicio pCblico por deudas
anteriores a la presentacin concursal. 8lega !ue la norma nada dice en cuanto a !ue la suspensin yIo cese yIo baja
se haya producido con anterioridad yIo posterioridad a la declaracin de apertura del concurso preventivo.
4o Cnico !ue resulta trascendente para el art. 3A , 45? es !ue las deudas con las !ue la prestadora no puede producir la
interrupcin del servicio deben ser anteriores a la apertura del concurso, !ue es precisamente lo !ue ocurre en el caso
de marras.
4a cuestin de si el servicio hab,a cesado con anterioridad o posterioridad al concurso no debe ser ponderada en modo
alguno, resultando completamente indiferente para la correcta aplicacin del art. 3A , 45?.
5laro est$ !ue distinta ser,a la situacin si, a pesar de no contar la concursada con el servicio pCblico interrumpido
antes de la presentacin en concurso, )ste le fuera rehabilitado u otorgado un nuevo servicio por orden judicial.
Esta solucin resulta atractiva pero, lamentablemente, contraria a las normas !ue regulan la prestacin de tales
servicios pCblicos, !ue en general permiten a las empresas prestadoras del servicio pCblico negarse a suscribir un nuevo
contrato para disponer de una nueva prestacin con a!uellos usuarios !ue mantengan deuda con ella mientras la
totalidad de )sta no sea cancelada (v.gr./ art. %( , res. de la 6ecretar,a de 5omunicaciones 3(.@9;, denominada
"Eeglamento del 6ervicio G$sico +elefnico" .
En consecuencia, si para obtener un nuevo servicio pCblico la concursada debe cancelar previamente la deuda anterior
!ue mantiene con la prestadora, entonces, sencillamente, se est$ obviando la aplicacin del anteCltimo p$rrafo del art.
3A , 45?. Ello sin considerar !ue adem$s se estar,a obligando al deudor a violar la prohibicin contenida en el art. %. ,
45? (haciendo pagos a los acreedores de fecha anterior a la presentacin en concurso preventivo, haci)ndolo entonces
pasible de las sanciones previstas en el art. %; , 45? por reali#ar actos !ue alteraron la situacin de igualdad de los
acreedores.
4a sabia disposicin del art. 3A , 45? permite conciliar las necesidades de la concursada de conservar a!uellos servicios
pCblicos esenciales para el desarrollo de la empresa, respetando el e!uilibrio y la igualdad entre los acreedores, fin
Cltimo del proceso concursal.
&. 4a carga de verificar
Una cuestin interesante !ue !ueda pendiente es la situacin de la deuda anterior a la presentacin concursal.
En efecto, si estamos frente a un contrato con prestaciones rec,procas y el primer apartado del art. 3A de la 45?
puntuali#a !ue "la continuacin del contrato autori#a al cocontratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones
adeudadas bajo apercibimiento de resolucin", el silencio de los dos Cltimos p$rrafos de la norma, cuando regula
puntualmente la prestacin de servicios pCblicos, parece llevar a una interpretacin diferente.
En efecto, la obligatoriedad en la prestacin del servicio pCblico impone !ue el prestador deba concurrir a verificar su
cr)dito, tal como lo interpreta 4orente (9%% .
=e todas formas, tambi)n podr,a sostenerse !ue el cobro de una prestacin de un servicio pCblico es una consecuencia
natural de la prestacin efectiva del mismo, o !ue el servicio sea puesto a disposicin del usuario, de manera tal !ue no
existir,a fundamento para negar al prestador la facultad de re!uerir el pago de la deuda atrasada y generada con
anterioridad a la presentacin concursal, tal como expresamente lo autori#a el %F p$rr. del art. 3A de la 45?.
1II. 4as cuestiones laborales/ una estructura jur,dica renovadora
El impacto !ue la crisis econmica trajo aparejado en los principios jur,dicos concursales y laborales llev al legislador
argentino a regular aspectos !ue hasta la fecha se hab,an mantenido en la rbita de cada disciplina.
En efecto, los concursalistas hab,an preferido no introducirse en los aspectos de la contratacin laboral, admitiendo
t$citamente el dominio de los laboralistas en esta tem$tica. 4a Cnica impronta diferencial se basaba en la tutela parcial
del cr)dito del trabajador mediante la concesin de un doble privilegio general y especial.
4a ley %>((% no modific en gran medida esta situacin de mutua autonom,a, aun cuando contempl el pronto pago y
los efectos de la continuacin de la actividad empresaria en el contrato de trabajo. En efecto, esta ley no inclu,a en la
regulacin del concurso preventivo a los contratos laborales, y la apertura del concurso no ten,a ninguna repercusin
sobre los mismos. Para peor, en los pocos aspectos regulados, como los privilegios laborales, el pronto pago y la
continuacin del contrato de trabajo en caso de continuacin de la empresa, la ley 3A;&& introdujo unilateralmente
modificaciones relevantes !ue produjeron un r)gimen dual contradictorio e irracional.
4a necesidad de integrar ambos ordenamientos no pudo ser obviada por la ley 3&(33 , !ue reali# en el plano laboral
una reforma estructural.
5omo expresan gr$ficamente Ba#a y 4orente (9%3 , "se aprecia una nueva influencia del derecho de bancarrotas
norteamericano, !ue en el punto %.%.%.9. del cap,tulo once de la GranJruptcy 8ct, regula la renegociacin de las
convenciones colectivas de trabajo, con expresa participacin de los sindicatos".
%. 8ntecedentes de la reforma
En su versin original, el art. 3A de la ley concursal, !ue regulaba los efectos del concurso sobre los contratos de
trabajo, dispon,a !ue "4a apertura del concurso preventivo autori#ar$ a la renegociacin de las condiciones de trabajo,
suspendiendo la aplicacin de las normas de orden pCblico laboral en los aspectos econmicos del contrato de trabajo,
excepto las tuitivas del trabajo de mujeres y menores".
Esta propuesta fue duramente criticada por el sector gremial y la doctrina laboral. 4os autores citan la opinin de <arc,a
Bart,ne# (9%9 , !uien afirm !ue se afectaba el principio de especialidad del derecho laboral, el principio del jue#
natural y !ue por esta v,a se atacaba el art. %& bis de la 5onstitucin 'acional.
5omo fruto del embate gremial, la 5onfederacin <eneral del +rabajo firm con el Poder Ejecutivo y las entidades
empresarias el 8cuerdo Barco para el Empleo, la Productividad y la E!uidad 6ocial, en donde se dispuso/ i =ejar
Cnicamente en suspenso el convenio colectivo vigente por un pla#o de tres a:os en caso de concursamiento de la
empresa. ii 7bligar a la empresa a negociar un convenio de crisis !ue regulara las relaciones laborales por dicho
per,odo. iii ?ue la finali#acin del concurso preventivo implicar$ el cese del convenio de crisis.
En definitiva, luego de una serie de negociaciones, el texto legal !ued plasmado en el art. 3A , &F a ;F p$rrs., 45?.
3. Eenegociacin de los contratos laborales
5on relacin a la renegociacin de los contratos de trabajo, el texto vigente dispone dos medidas complementarias/ i la
suspensin del convenio colectivo por tres a:os y ii la negociacin de un convenio de crisis entre la concursada y la
asociacin sindical.
Es importante se:alar !ue inmediatamente de la apertura, y mientras no se llega al convenio de crisis, se aplican las
normas de la 45+ y las de los contratos individuales de trabajo.
8s, se ha concretado una reforma de la 45+ para las situaciones concur sales, y se lo hace para proteger la fuente de
trabajo y permitir la participacin de los trabajadores en el acuerdo preventivo !ue lleve al saneamiento de la empresa.
=e esta forma, se ha impuesto el criterio concursalista !ue lleva a compatibili#ar todas las situaciones y relaciones
jur,dicas del sujeto insolvente, en aras de una solucin integral de dicho fenmeno.
1,tolo, Eivera y Eoitman (9%& entienden !ue la flexibili#acin laboral es fundamental en orden a facilitar la participacin
del trabajador en el acuerdo, aspecto este Cltimo !ue se logra mediante la renuncia del privilegio propio de estos
cr)ditos..
Por el contrario, Bartorell (9%( describe lo !ue llama cuadro de situacin del trabajador como "participacin a palos",
resaltando lo artificial y for#ado de la intervencin de los trabajadores en el acuerdo concursal.
9. 4a suspensin de los convenios colectivos y la vigencia de la 45+
4a apertura del concurso implica la suspensin de los convenios colectivos durante tres a:os, en una medida realmente
revolucionaria !ue no ser$ f$cilmente digerible por los laboralistas. 8dem$s, se establece !ue las relaciones laborales se
regir$n por los contratos individuales y la 45+ . 4a suspensin del convenio colectivo opera ipso iure, con la sola
declaracin de la apertura del concurso0 es un efecto propio de la declaracin concursal.
4a flexibili#acin de las relaciones laborales tiene dos l,mites/ por un lado, el pla#o de tres a:os de suspensin del
convenio colectivo, pasado el cual )ste recupera su vigencia, sino hubiese comen#ado a regir con anterioridad, como
consecuencia de la finali#acin del concurso0 por otro lado, las relaciones se deben regir por la 45+ y los contratos
individuales, en caso de conflicto.
4a norma es fruto de la negociacin. En el 8cuerdo Barco para el Empleo, la Productividad y la E!uidad 6ocial el
gobierno asumi el compromiso de respetar como "m,nimo no negociable" el orden !ue surge de la 45+ , !ue conserva
su car$cter de normativa de orden pCblico y, por lo tanto, inderogable para las partes.
Por su parte, los autores de la ley afirmaron !ue la norma responde a la necesidad de incorporar, como actores en la
solucin de la crisis empresaria, no solamente al deudor y los acreedores, sino tambi)n a los trabajadores. 4a
preservacin de la fuente de trabajo es el bien jur,dico protegido con esta norma.
4a suspensin de la vigencia del convenio colectivo de la rama de actividad de los trabajadores de la concursada
comien#a reci)n a partir de la sentencia de apertura del concurso preventivo, de conformidad al texto legal comentado.
Ba#a y 4orente (9%. se preguntan si por ley pueden derogarse las cl$usulas m$s favorables de una convencin
colectiva contestando afirmativamente, a la lu# de la reciente doctrina de la 5orte 6uprema, !ue ha dicho !ue la
garant,a del art. %& bis de la 5' no es absoluta (9%; .
4a constitucionalidad de la ley !ue modifica un convenio colectivo tiene sustento en la jerar!u,a superior de a!u)lla y en
la necesidad de anteponer el inter)s general sobre el sectorial, tal como lo admite la doctrina y la jurisprudencia (9%@ .
8hora bien, pese a la suspensin de la convencin colectiva, el contrato de trabajo individual se mantiene en su vigencia
y rige precisamente la actividad de !ue se trata (arts. ; I> y && , 45+.
4o dicho implica !ue la suspensin de la convencin colectiva no permite al empresario modificar unilateralmente las
condiciones de trabajo, las remuneraciones y dem$s aspectos de la relacin laboral, sino !ue deber$ hacerlo a trav)s de
una nueva convencin colectiva con el sindicato, especial para la situacin de crisis.
=e todos modos, son estas condiciones las !ue ser$n afectadas y modificadas cuando se celebre la llamada "convencin
colectiva de crisis".
5omo marco legal se mantiene la vigencia de la 45+ !ue protege as, el orden pCblico laboral, !ue puede considerarse
abarcador de otras normas posteriores !ue regulan las relaciones laborales, tales como la 4ey 'acional de Empleo y la
4ey de 5ontrato de +rabajo para la Pe!ue:a y Bediana Empresa .
4a finali#acin de esta suspensin no tiene pla#o cierto, sino !ue se establece a los tres a:os desde la sentencia de
apertura o al momento en !ue se cumpla el acuerdo preventivo, optando la ley por la situacin !ue se produ#ca
primero.
5omo !ueda dicho, mientras dure la negociacin del convenio de crisis rigen los contratos individuales y la 45+ , como
piso m,nimo !ue no puede vulnerarse en orden a los derechos del trabajador, aun!ue en la pr$ctica ser$ muy dif,cil
determinar el nivel exacto de cumplimiento y el l,mite de flexibili#acin al !ue pueda arribarse en el af$n de salvar la
fuente de trabajo, siendo compleja la funcin de la asociacin sindical !ue se ver$ ja!ueada entre el inter)s de los
trabajadores y el de la propia comunidad !ue puede verificar crudos enfrentamientos.
Inmersa en la flexibili#acin laboral, pero sin un adecuado di$logo interdisciplinario, la norma predica !ue "los convenios
colectivos !uedan sin efecto", lo cual es inexacto. En rigor, se produce la suspensin de dichos convenios. 5omo
puntuali#a con exactitud Bartorell (9%> , el sustantivo plural del texto da a entender !ue son todos los convenios
vigentes los !ue se suspenden, de manera tal !ue la medida abarcar$ el convenio colectivo !ue regule la actividad de la
empresa concursada, como as, tambi)n el convenio de empresa !ue pudiera existir.
En igual sentido se pronuncia Garbieri (93A , expresando !ue "en primer t)rmino, la suspensin de la vigencia del
convenio colectivo de la rama de actividad de los trabajadores de la concursada comien#a en el momento de dictarse la
sentencia de apertura del concurso y, en segundo lugar, no se establece una fecha fija de finali#acin, pues la ley se:ala
el pla#o de tres a:os o el de culminacin del concurso preventivo, optando por la alternativa !ue se verifi!ue con
anterioridad".
1III. El convenio de crisis
El art,culo 3A ha creado una figura in)dita en el derecho laboral concursal, cual es el llamado convenio de crisis, !ue
reempla#a al convenio colectivo suspendido.
8s, se dispone la obligacin de la concursada y la asociacin sindical legitimada de negociar este convenio colectivo de
crisis, !ue impone la necesidad de reformular las condiciones econmicas del contrato de trabajo, en aras a superar la
insolvencia de la empresa.
4a crisis de la empresa pone de relieve !ue la convencin colectiva de crisis es un convenio celebrado "a la baja", es
decir, en condiciones menos favorables al trabajador, siempre teniendo como piso m,nimo la 45+ .
El convenio de crisis apunta fundamentalmente a la disminucin de los costos laborales, pero debe advertirse !ue para
"rebajar" las remuneraciones se re!uiere la conformidad del trabajador. Qste es, sin dudas, el punto de inflexin de una
econom,a !ue sigue buscando como variable de ajuste los costos laborales.
5on relacin a las partes, adem$s del empleador y los trabajadores, la ley concursal recepta a!u, otra reforma
trascendente/ la intervencin organi#ada de los intereses de los trabajadores, legitimando a la asociacin sindical para
intervenir en defensa de los intereses laborales.
El s,ndico debe informar al jue# de la nueva convencin, aun!ue la ley no le otorga expresas facultades para oponerse a
este acuerdo !ue slo tiene como l,mite las normas de la 45+ .
4a doctrina debate si este convenio es obligatorio o facultativo, y mientras 'egre de 8lonso (93% se inclina por su
obligatoriedad, por el contrario, Ba#a y 4orente (933 se pronuncian por el car$cter facultativo del mismo.
En nuestra opinin, la negociacin !ue seguir$ la normativa de la ley %&3(A y sus modificatorias 39(&( y 39(&. no
puede ser obligatoria, y cada parte tiene el derecho de contratar o no segCn sus intereses.
Este convenio firmado entre la empresa y el sindicato respectivo no est$ sujeto a homologacin judicial alguna, ni
tampoco a aprobacin del Binisterio de +rabajo, como los convenios colectivos normales.
Garbieri (939 sostiene !ue esto es contradictorio con las normas generales aplicables a los convenios colectivos y con
los acuerdos de crisis obtenidos en virtud del procedimiento contemplado por el art. %>9 de la 4ey 'acional de Empleo,
3&.A%9.
En sentido similar se pronuncia Bartorell (93& , recordando !ue la ley 3&.A%9 establece el procedimiento preventivo de
crisis de empresa (arts. >@ y ss. !ue permite al empleador y a los trabajadores llegar a un acuerdo con la misma
eficacia de un convenio colectivo de trabajo.
Este convenio de crisis de la ley 3&A%9 re!uiere de la homologacin del Binisterio de +rabajo. Por el contrario, el
convenio de crisis concursal tiene valide# por s, mismo, sin necesidad de tr$mite administrativo o legal de ninguna
naturale#a.
=e todas formas, aun!ue no se re!uiera aprobacin judicial, el convenio deber$ ser adjuntado al expediente concursal
como prueba de su existencia y el necesario contralor jurisdiccional de la vigencia de la 45+ , como as, tambi)n a los
fines del pla#o de la ley concursal.
8l hablar de su naturale#a jur,dica, la doctrina entiende !ue son convenios colectivos, similares a los llamados convenios
de empresa, !ue tienen como caracter,stica el marco econmico dentro del cual se concertan, es decir, el estado de
cesacin de pagos de la empresa.
6u contenido no est$ predeterminado, sino !ue depender$ de las caracter,sticas del emprendimiento y de las
caracter,sticas del trabajo de los operarios, pero, como apunta acertadamente Garbieri (93( , no puede vulnerar el
llamado "orden pCblico laboral" regulado en la 45+ . Por ello, entendemos !ue sigue vigente el principio protectorio
contenido en el art. @ del estatuto citado.
=urante este per,odo la empresa concursada suele comen#ar una reorgani#acin administrativa !ue afecta
puntualmente a los trabajadores.
8s, aparece el riesgo cierto del despido de trabajadores, lo !ue plantea la necesidad de anali#ar jur,dicamente su
situacin.
En este l,nea, pueden darse situaciones diferentes. 6i los despidos son anteriores a la apertura del concurso, el acreedor
!ueda atrapado en los arts. %. y 3% , por lo !ue podr$ hacer valer su derecho al pronto pago o demandar la verificacin
de su cr)dito de cara a una eventual negociacin concordataria, o recurrir al fuero laboral.
6i el despido es posterior, la deuda es posconcursal, por lo !ue el trabajador tendr$ a su alcance todas las acciones
legales correspondientes ante los jueces naturales del fuero laboral, dado !ue estas acreencias escapan a la vigencia del
fuero de atraccin concursal (arts. 3% y 93 de la ley 3&.(33.
Una cuestin interesante es conocer como se aplicar$ el ius variandi laboral, concedido por el art. .. de la ley 3A.;&&,
frente al empleador !ue desear$ reordenar el sistema de trabajo, horarios, lugares y dem$s condiciones atinentes al
desempe:o laborativo.
En este sentido, la jurisprudencia laboralista y concursalista deber$ hacer un esfuer#o de coordinacin para dar
soluciones comunes y evitar nuevamente una discordia !ue no ayudar$ a los trabajadores.
El l,mite estar$ dado por el llamado "orden pCblico laboral", concepto difuso y de dif,cil delimitacin, por lo !ue habr$
!ue estar a cada caso concreto para emitir opinin.
Una ve# finali#ado el concurso preventivo, o cumplido el pla#o de tres a:os del convenio de crisis, las relaciones
laborales volver$n a regirse por la normativa anterior a la presentacin concursal, y as, recuperar$ su vigencia el
convenio colectivo de trabajo !ue fuese suspendido por el concurso preventivo.
Garbieri, Ba#a y 4orente (93. entienden !ue la finali#acin del concurso se refiere al cumplimiento del acuerdo y no a
la mera culminacin del juicio concursal. =e lo contrario, no tendr,a sentido el pla#o de tres a:os !ue fija el art. 3A de la
45?.
En general, la doctrina es conteste con esta opinin.
45? W 8rt,culo 3% "=iablico" Primera Parte.
+remendo 8rt,culo comentado por el Baestro -rancisco Hunyent Gas
Artculo !1. /uicios contra el concursado.
*a apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de edictos, la suspensin del tr'#ite de los juicios de
contenido patri#onial contra el concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin, y su radicacin en el juzgado
del concurso. +o podr'n deducirse nue&as acciones con funda#ento en tales causas o ttulos.
8uedan e%cluidos de los efectos antes #encionados(
1. *os procesos de e%propiacin, los que se funden en las relaciones de fa#ilia y las ejecuciones de garantas reales0
!. *os procesos de conoci#iento en tr'#ite y los juicios laborales, sal&o que el actor opte por suspender el
procedi#iento y &erificar su cr1dito confor#e lo dispuesto por los artculos -! y concordantes0
-. *os procesos en los que el concursado sea parte de un litis consorcio pasi&o necesario.
En estos casos los juicios proseguir'n ante el tribunal de su radicacin originaria o ante el que resulte co#petente si se
trata de acciones laborales nue&as. El sndico ser' parte necesaria en tales juicios, e%cepto en los que se funden en
relaciones de fa#ilia, a cuyo efecto podr' otorgar poder a fa&or de abogados cuya regulacin de 2onorarios estar' a
cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en costas, y se regir' por las pautas pre&istas
en la presente ley.
En los procesos indicados en los incisos ! y - no proceder' el dictado de #edidas cautelares. *as que se 2ubieren
ordenado, ser'n le&antadas por el juez del concurso, pre&ia &ista a los interesados. *a sentencia que se dicte en los
#is#os &aldr' co#o ttulo &erificatorio en el concurso.
En las ejecuciones de garantas reales no se ad#itir' el re#ate de la cosa gra&ada ni la adopcin de #edidas
precautorias que i#pidan su uso por el deudor, si no se acredita 2aber presentado el pedido de &erificacin del cr1dito y
su pri&ilegio.
Artculo refor#ado por la ley !6,<6.
I. 'ociones b$sicas del fuero de atraccin
%. Principios del proceso concursal
4a concursalidad se refleja especialmente en el proceso de verificacin de cr)ditos0 la colectividad por su parte produce
como principal consecuencia el llamado "fuero de atraccin", en ra#n de !ue frente al concurso o !uiebra del deudor la
iniciativa y accin del acreedor individual en defensa de su particular inter)s cede a la accin colectiva de todos los
acreedores (93; .
+iene su fundamento en la necesidad de no dividir la continencia de la causa y en materia concursal encuentra su ra#n
de ser en la necesaria composicin activa y pasiva del patrimonio del deudor concursado o fallido (93@ .
8simismo, se ha dicho !ue su finalidad es la concentracin ante un mismo magistrado de todos los juicios seguidos
contra el concursado o fallido, pues es desde todo punto de vista conveniente !ue el jue# !ue interviene en el universal,
en el cual est$ involucrado un patrimonio como universalidad jur,dica, cono#ca de las demandas dirigidas contra dicho
patrimonio !ue afectan su integridad (93> .
3. =efinicin y caracteres
6e ha definido el fuero de atraccin como la asignacin de competencia hecha en favor del rgano !ue conoce en un
proceso universal con respecto al conocimiento de cierta clase de pretensiones vinculadas con el patrimonio o los
derechos sobre los !ue versa ese proceso (99A .
Esta vis attrativa es de orden pCblico (99% , por lo !ue deviene improrrogable, inderogable e irrenunciable para los
sujetos procesales, correspondiendo su aplicacin de oficio. El art. 3% , 45? establece la radicacin ante el tribunal
concursal "de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado".
9. El cambio de directri# en el fuero de atraccin
Una reforma central introducida por la ley 3.A@. es la de los arts. 3% y %93 , 45?, !ue reglan el fuero de atraccin en el
concurso preventivo y en la !uiebra, respectivamente. =e la lectura del precepto se colige !ue se han implementado
profundas modificaciones !ue, por ra#ones de claridad, conviene tratar puntualmente.
&. Bodificacin del fuero de atraccin
4a ley 3.A@. ha modificado fuertemente uno de los principios cardinales de la ley 3&(33 , pero no puede decirse !ue
directamente lo haya abrogado/ el fuero de atraccin y la suspensin de las acciones se mantienen, aun cuando lo sea
en una menor cantidad de supuestos.
El principio aparentemente sigue siendo el mismo/ la suspensin de los juicios y el fuero de atraccin, estableci)ndose
nuevas excepciones adicionales a las !ue cl$sicamente ya se hab,an impuesto. 6e mantuvo la no atraccin de las causas
de expropiacin, familia y, refrendando el criterio de la 5orte 6uprema de Husticia de la 'acin, el sistema de ejecucin
de garant,as reales.
6in embargo, y a diferencia del r)gimen anterior, no se atraen los procesos de conocimiento en tr$mite y los juicios
laborales (salvo !ue el acreedor opte por la verificacin de cr)ditos. +ampoco se produce la atraccin de los procesos
en los !ue el concursado sea demandado en un litisconsorcio necesario.
4a primera afirmacin !ue corresponde destacar es !ue el legislador concursal ha retornado al r)gimen de la ley %>((%
(del a:o %>;3 !ue se centraba en el uso de la t)cnica de la suspensin de las acciones de contenido patrimonial y, por
ello, la atraccin deviene una consecuencia natural.
4a sancin de la ley 3&(33 produjo un cambio de directri# !ue ha sido dejado de lado, retornando a la correcta
inteligencia de la estructura del juicio concursal, cuya apertura o declaracin impone la suspensin de todas las acciones
de contenido patrimonial, por causa o t,tulo anterior a su presentacin, con el objeto de hacer efectiva la convocacin de
los acreedores. El efecto suspensivo se conjuga con la prohibicin de deducir nuevas acciones.
(. 5aracter,sticas del fuero de atraccin
4a radicacin de los juicios ante el jue# concursal es la contracara de la suspensin, pues produce el despla#amiento de
la competencia de los jueces singulares al jue# universal, articulando la competencia de este Cltimo sobre todas las
pretensiones patrimoniales en contra del deudor.
+al como hemos explicado en otras oportunidades y lo ha reiterado la doctrina (993 , el fenmeno de la vis attrativa
radica en el principio de unidad del patrimonio (art. 39%% del 55iv., es decir, la circunstancia de !ue el patrimonio del
deudor es la prenda comCn de los acreedores.
=icho de otro modo, en el marco del proceso concursal, se ventila la suerte del patrimonio concebido como universitas
iuris, tanto en su fa# activa como pasiva y, en este Cltimo aspecto, abarca a todas las obligaciones !ue soporta el
concursado, pues todos los acreedores est$n alcan#ados por sus efectos (999 .
En consecuencia, la jurisdiccin !ue se funda en el fuero de atraccin es de orden pCblico, siendo inadmisible su
prrroga, por lo !ue no puede ser modificada ni dejada sin efecto por el acuerdo de los interesados (99& .
Eouilln (99( considera !ue el fuero de atraccin ha sido previsto en una norma imperativa y de all, la
improrrogabilidad e irrenunciabilidad para los sujetos concursales, correspondiendo su aplicacin de oficio.
=esde la ptica procesal, 5lemente =,a# (99. ense:a !ue la vis attrativa es de orden pCblico pues asegura la unidad
procedimental como fenmeno jur,dico !ue atrapa la integridad del patrimonio del deudor.
.. 5omien#o del fuero de atraccin
4a ley b$sicamente se:ala !ue la publicacin de edictos de la resolucin de apertura del concurso preventivo produce la
suspensin de los procesos y la radicacin en el ju#gado del concursado.
4o !ue activa la suspensin y el fuero de atraccin de las acciones es la apertura del concurso preventivo, pero limita los
efectos luego de la publicacin de edictos.
Esta cuestin hab,a motivado un largo debate en doctrina acerca del efecto de la sentencia de apertura y si era
necesario algCn modo de notificacin tanto del auto de apertura del concurso como de la sentencia de !uiebra, aspectos
!ue hab,an tenido diversas respuestas en el $mbito doctrinario y jurisprudencial.
2oy, el texto legal clarifica definitivamente la cuestin al disponer su funcionamiento a partir de la publicacin edictal,
ya sea la dispuesta en los arts. 3. y 3; , 45?, para el concurso preventivo, o la ordenada en el art. >@ , para la falencia.
Por ello, a diferencia del r)gimen anterior es menester !ue haya sido publicitado mediante edictos (arts. 3; y 3@ , 45?,
receptando una antigua opinin de 5$mara. 4a ley no exige !ue se haya terminado con la publicacin edictal0 tampoco
!ue reci)n se haya iniciado la publicacin. Por ello, y atento a la redaccin de la nueva norma, ser$ suficiente con !ue
haya comen#ado con la publicacin, aun cuando slo se hubiere publicado el primer d,a.
'o obstante ello, existe una situacin !ue se daba en la redaccin anterior de la ley y !ue no se solucion con la
modificacin. 4a de un acreedor "posterior" a la presentacin concursal !ue "inicie" una accin de contenido patrimonial
en contra del concursado antes de la apertura del concurso. Ello as,, pues dicho acreedor no sufre los efectos del
concurso ("por causa o t,tulo anterior a su presentacin", dice el art. 3% , p$rr. %F, 45?, receptando el mismo es!uema
divisorio del art. 93 , 45?. El acreedor puede proseguir su proceso de conocimiento y ejecutar su cr)dito como si el
concurso no existiera. 'o podr,a ser de otra forma, pues tampoco puede solicitar la verificacin de su cr)dito ya !ue no
es un acreedor anterior a la presentacin (art. 93 , 45?.
En caso contrario, se encontrar,a convocado el concurso y el juicio debe atraerse una ve# efectuada la publicacin de
edictos.
;. 5ontinuacin prohibida del proceso
6i el juicio es proseguido pese a estar incluido en la gama de procesos atra,bles, todas las actuaciones generadas con
posterioridad a la sentencia de concurso preventivo carecer$n de valor frente a los acreedores del concurso.
6i bien el radio de aplicacin se ha disminuido notablemente, dichas actuaciones ser$n nulas procesalmente y no podr$n
ser convalidables mediante la no interposicin del incidente de nulidad en forma oportuna. Ello as, pues el art. 33 , 45?,
establece la nulidad de las estipulaciones contrarias a lo dispuesto por el art. 3% , 45?. 8dem$s, deber$ valorarse
especialmente el actuar del concursado, !ue deber$ ser de buena fe (art. %%>@ , 55iv..
@. 4,mite temporal de la suspensin y fuero de atraccin
4a conclusin del proceso no produce el cese de la competencia judicial, ni el cese del fuero de atraccin. Esto ocurre
una ve# declarado el cumplimiento del acuerdo (art. (> , in fine, 45?, conforme lo afirmara la 56H' en reiterados
fallos.
Esta afirmacin encuentra sentido en el art. (. , 45?, del cual se desprende !ue los acreedores de causa o t,tulo
anterior a la presentacin en concurso !ue no hubieren insinuado sus cr)ditos durante el tr$mite del proceso, ya sea por
la v,a tempestiva del art. 93 , 45?, o por la v,a incidental, deben deducir sus pretensiones por la accin individual !ue
corresponda, en la medida en !ue no hubiere prescripto.
8dem$s existen otras alternativas !ue fini!uitan la atraccin concursal/ !uiebra (aun!ue el fuero de atraccin tiene
otros matices art. %93 , 45? , desistimiento legal (art. 9A , 45? o voluntario (art. 9% , 45?.
>. 5ontenido patrimonial
El fuero de atraccin de las acciones de contenido patrimonial previsto en el art. 3% , 45?, alcan#a, en principio, a todos
los acreedores, salvo las excepciones previstas expresamente en los incs. % , 3 y 9 .
4a redaccin de la norma ("juicio de contenido patrimonial contra el concursado" permite inferir las siguientes
consecuencias/ abarca a todas las acciones, independientemente del ju#gado en el !ue tramiten. 4a suspensin incluir$
los procesos tramitados en jurisdiccin comCn (u ordinaria, como lo se:ala el art. 9 , 45? o federal.
Es indiferente el lugar de tramitacin (sea la competencia del jue# concursal o de otra provincia, ni la materia (puede
tratarse de juicios de cual!uier naturale#a, con las excepciones !ue se ver$n.
En relacin con la locucin "contenido patrimonial", la cuestin ya tuvo un intenso an$lisis bajo el velo de la ley 3&(33 .
8s,, ?uintana -erreyra se:alaba !ue esta expresin alude a a!uellos juicios cuyo objetivo es la obtencin de algCn
beneficio patrimonial a favor del actor, en desmedro de la igualdad en el tratamiento de los acreedores, importando un
dese!uilibrio !ue atenta contra la integridad del patrimonio (99; .
Eouillon, por su parte, considera !ue la jurisprudencia ha puesto el acento en el aspecto activo del patrimonio,
se:alando !ue ha de entenderse por juicio de contenido patrimonial todo a!uel !ue pueda alterar la garant,a comCn de
los acreedores, con lo !ue no tendr,an tal contenido en los !ue no se arremete el patrimonio en su activo. * completa la
nocin con la referencia al ineludible pasivo patrimonial. 8s,, piensa !ue, en este orden, tambi)n tienen contenido
patrimonial los juicios cuyo propsito es incrementar el pasivo aun!ue, en lo inmediato, carecieren de intencin agresiva
sobre los bienes del activo. Por ello, excluye a!uellos procesos cuyo efecto econmico final, cual!uiera fuese el
resultado del juicio, fuera neutro sobre el patrimonio del concursado.
5omo puede verse, lo esencial es !ue dicha accin tenga incidencia en el patrimonio del deudor. *, como patrimonio,
debe concebirse en un sentido activo y pasivo0 as, tambi)n deben interpretarse las cuestiones de contenido patrimonial
como a!uellas !ue tengan algCn grado de afectacin dentro de los bienes y deudas del deudor.
Ello as,, pues segCn 8rau# 5astex el patrimonio no se forma slo por bienes, sino !ue "contiene adem$s las deudas, es
decir las relaciones jur,dicas de contenido econmico de las cuales el titular es sujeto pasivo". 4o !ue no tenga un
sentido econmico y no afecte al patrimonio del deudor (en sus dos nociones no ser$ de contenido patrimonial y, por
ende, no podr$ ser atra,do.
%A. 5ontra el concursado
+ambi)n alude la ley a juicios "contra el concursado". El efecto suspensivo afecta a los procesos judiciales en los cuales
el deudor sea demandado (legitimado pasivo.
El radio subjetivo de la atraccin, entonces, excluye a contrario las acciones iniciadas por el deudor. Ello es as,, pues de
otro modo la ley no hubiese aclarado !ue son los juicios contra el deudor. 6obre estas causas el efecto suspensivo no
produce efectos y continuar$n normalmente el tr$mite. Existen ciertos supuestos !ue pueden resultar dudosos, tales
como el caso de reconvencin contra el concursado, concursado codemandado o citado como tercero (Eouillon.
%%. Prohibicin de iniciar nuevas acciones
4a ley tambi)n ratifica (con una redaccin m$s sencilla el principio contenido en el derogado art. 3%, inc. 9 , 45?/ no
podr$n deducirse nuevas acciones con fundamento en causas o t,tulos anteriores a la presentacin.
'o slo rige la suspensin y atraccin de las iniciadas, sino la imposibilidad de iniciar nuevas acciones. Por ello, si el
acreedor reCne tales condiciones no puede iniciar accin contra el concursado.
4as excepciones ser,an las de a!uellos acreedores !ue est$n exceptuados del fuero de atraccin y !ue est$n detallados
en los incs. % a 9 del nuevo art. 3%, 45?, o !ue obviamente respondan a un t,tulo o causa posterior a la presentacin (y
aun cuando sea anterior a la publicacin de edictos.
Ynicamente podr$n iniciarse "acciones nuevas" en materia laboral, conforme lo admite el art. 3% , p$rr. 9F, 45?.
%3. Excepciones
Pero, luego de establecida la regla, se se:alan las excepciones, las !ue en rigor (y pese a la redaccin de la norma no
constituyen supuestos excepcionales sino !ue determinar$n las situaciones m$s corrientes en el proceso. Por ello, puede
decirse !ue las excepciones son/
%3.%. 1,a administrativa
En primer lugar, y conforme lo era bajo el r)gimen anterior, no se atraen las acciones de contenido patrimonial !ue
tramitan por v,a administrativa, pues el art. 3% , p$rr. %F, 45?, se refiere a "juicios" (en esta excepcin se incluyen
tambi)n las determinaciones tributarias.
%3.3. E)gimen aduanero
El art. >>@ , 5digo 8duanero (ley 33.&%(, establece !ue la mercader,a !ue se encontrare en sede primaria aduanera
no !ueda atrapada en el concurso o !uiebra del deudor garante o responsable del pago del cr)dito aduanero, sino
despu)s de !ue )ste haya sido satisfecho y dispone !ue el servicio aduanero conservar$ a su respecto las facultades
!ue el mismo 5digo le acuerda para su ejecucin for#ada. =e este modo, dicha mercader,a en #ona primaria aduanera
escapa al desapoderamiento falencial y tambi)n al r)gimen de ejecucin colectiva. Este supuesto no ha sido modificado.
%3.9. Huicios sin contenido patrimonial
Est$n excluidos, tambi)n, los juicios sin contenido patrimonial, conforme a la explicacin precedente respecto del
alcance de la patrimonialidad, ya !ue el art. 3% , p$rr. %F, 45?, alude a "juicios de contenido patrimonial".
%3.&. Huicios en la al#ada
+ambi)n se ha dicho (y as, lo han aceptado la mayor,a jurisprudencial y la propia 56H' !ue est$n exceptuados los
juicios radicados en la al#ada, !ue deber$n proseguir hasta el dictado de la sentencia por el tribunal de instancia
superior, ya !ue los principios de organi#acin judicial y la competencia funcional de los tribunales de al#ada impiden
!ue funcione el fuero de atraccin hasta tanto finalice el conocimiento y decisin de ese tribunal.
Ello ocurrir$, bajo el marco de la nueva ley, aun cuando no fuera un proceso de conocimiento (v.gr./ de ejecucin,
supuesto en el cual estar,a exceptuado por el art. 3%, inc. 3 , 45?.
8dem$s, !uedan serias dudas respecto de si el acreedor !ue tramita su juicio de conocimiento en la al#ada podr$ optar
por suspender el procedimiento y concurrir a la verificacin. Pese a !ue la ley es clara en este sentido, si este sentido se
coordina con/ i la interpretacin de la 56H' en materia de atraccin de los juicios en la al#ada y su posible ratificacin
de su sentido interpretativo0 ii con la vocacin de obtener una resolucin firme a los fines de articular el pedido
verificatorio0 iii !ue bajo la ley 3&(33 el r)gimen era m$s taxativo y directamente se:alaba !ue todos los procesos
contra el concursado se atra,an, sin distinguir si se encontraban en instancias superiores.
%3.(. Expropiacin
4a nueva ley ratifica la exclusin del proceso de expropiacin del fuero de atraccin. 4a expropiacin de un bien mueble
o inmueble en este caso de dominio del concursado es el acto por el cual el Estado priva al titular de su derecho de
propiedad con un fin de utilidad pCblica y mediante el pago de una justa indemni#acin y los perjuicios !ue se sigan
inmediatamente de ello.
En relacin con el alcance del t)rmino "proceso" (art. 3%, inc. % , 45? es menester hacer alguna aclaracin/ en dicho
l)xico se encuentran abarcados tanto la expropiacin diferida, como la expropiacin irregular, la accin de retrocesin y
la ocupacin tempor$nea.
%3... Procesos de familia
En relacin con los procesos de familia, cabe se:alar !ue de manera similar al r)gimen anterior la excepcin consagrada
en el art. 3%, inc. % , 45?, slo procede en a!uellos casos en los !ue se discuten relaciones familiares propiamente
dichas (accin de filiacin, juicio de adopcin, etc., pues si tienen contenido patrimonial est$n alcan#ados por la
atraccin concursal, siempre !ue no se trate de un proceso de conocimiento (art. 3%, inc. 3 , 45?.
Es una l$stima !ue la ley haya perdido la oportunidad de aclarar el tema y !ue nada haya se:alado respecto de los
reales alcances del fuero de atraccin en materia de relaciones familiares. =e todas formas, cabe se:alar !ue la regla
bajo el nuevo r)gimen ser$ la de la no atraccin de las relaciones de familia, aun cuando tengan contenido patrimonial.
Ello as, por!ue la intencin de la ley fue la de reducir el fuero de atraccin al m,nimo posible. Por ello, un proceso de
familia no resultar$ atra,do por ser un juicio de familia (art. 3%, inc. % , 45?. Pero adem$s si es un proceso de
conocimiento en tr$mite (art 3%, inc. 3 , 45? no se atraer$, salvo !ue el actor opte por suspender el tr$mite y concurrir
a la verificacin.
-inalmente, el s,ndico no tendr$ participacin en el proceso, lo !ue no significa !ue no pueda acceder a dicha
informacin, dada su eventual vinculacin con temas patrimoniales.
%3.;. =esalojo
En relacin con el fuero de atraccin del juicio de desalojo en el concurso preventivo, puede sostenerse !ue existen dos
posiciones. 8!uellos !ue no admiten la atraccin, por los siguientes argumentos/ i no versa sobre un bien !ue
conforma el patrimonio del concursado (sino de un tercero0 ii no tiene contenido patrimonial, ya !ue el Cnico
contenido patrimonial podr,a vislumbrarse en las costas (y todos los procesos de cual!uier ,ndole devengan costas0 iii
carece de sentido su continuacin en el fuero concursal, ya !ue el acreedor no podr$ optar por la verificacin de una
pretensin de desalojo (simplemente deber$ lograr !ue el concursado restituya el inmueble. =istinta ser$ la suerte de
la medida de preparacin de la v,a ejecutiva (y el ejecutivo posterior !ue s, tiene contenido patrimonial y es atra,da al
fuero concursal.
+ambi)n es v$lida la posicin de a!uellos !ue entienden !ue procede la atraccin, debido a !ue i la ley no distingue y
por ello el int)rprete no debe hacerlo0 ii el contenido econmico del desalojo es evidente0 iii sobre todo cuando el bien
es asiento de la actividad del concursado.
%9. Ejecuciones hipotecarias y prendarias
8 las cl$sicas excepciones aludidas precedentemente, se agrega con meridiana claridad la cuestin de las ejecuciones de
los cr)ditos hipotecarios y prendarios !ue hab,a motivado un largo debate y !ue hab,a sido concluida por la 5orte
6uprema de Husticia (99@ .
'o es )sta la oportunidad de introducirnos en la pol)mica normativa !ue aparej la cuestin de la atraccin de las
ejecuciones de garant,as reales y slo recordamos ahora la dura cr,tica de Baff,a (99> y el desarrollo !ue reali#a
Bacagno en el trabajo donde aborda la ejecucin de garant,as reales en el concurso preventivo (9&A .
=e este modo, el legislador se aparta de la doctrina concursalista de mayor enjundia, para mantener el criterio de
exclusin de las ejecuciones de garant,as reales en el concurso preventivo.
1a de suyo !ue en la !uiebra este tipo de juicios continCa atray)ndose en funcin del car$cter li!uidatorio del
procedimiento falimentario !ue habilita, para este tipo de acreedores, el denominado concurso especial ya reglado en el
art. 3A> , 45?.
Por ello, respecto de las ejecuciones hipotecarias y prendarias se ha ratificado el criterio sostenido por la 56H' de !ue el
concurso preventivo no produce la atraccin ni suspensin de estas ejecuciones. 4a situacin, en lo esencial, no se ha
modificado, sino !ue ha tendido a ratificarse.
Pero adem$s, expresamente se ha se:alado cmo lo hac,a el r)gimen anterior/ "En las ejecuciones de garant,as reales
no se admitir$ el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias !ue impidan su uso por el deudor,
si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin del cr)dito y su privilegio".
8dem$s, se ha suprimido el agregado de la ley anterior !ue se:alaba !ue si no se inici la publicacin de edictos o no se
present la ratificacin prevista en los arts. . a @ , 45?0 hoy solamente se suspenden los actos de ejecucin for#ada.
%9.%. Es!uema actual
Ello as, por!ue el r)gimen actual se ha simplificado y !uedar,a estipulado de la siguiente manera/
i las ejecuciones de garant,as reales no se atraen al jue# del proceso concursal (ratificando el criterio de la ley anterior
y deben continuarse ante el ju#gado originario0
ii el proceso de ejecucin de garant,a real no se suspende, sino !ue continCa0
iii no puede ocurrir la subasta de la cosa gravada (u otras medidas !ue impidan el uso por el deudor sino hasta !ue se
acredite haber presentado el pedido de verificacin, aun cuando no se haya obtenido la sentencia de verificacin0
iv se exige !ue expresamente se haya pedido la verificacin de su cr)dito con car$cter de privilegiado, despojando
cual!uier duda respecto de la renuncia t$cita al privilegio.
%9.3. El pedido de verificacin como sustento de la continuacin de la ejecucin
El nuevo texto del art. 3% , 45?, en su p$rrafo final, establece !ue "en las ejecuciones de garant,as reales no se
admitir$ el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias !ue impidan su uso por el deudor, si no
se acredita haber presentado el pedido de verificacin y su privilegio".
8s,, el ordenamiento impone !ue esta clase de acreedores re!uiera la correspondiente verificacin de cr)ditos antes de
disponer cautelares yIo dar tr$mite a la subasta.
=e todas formas, la norma sigue siendo insuficiente pues sigue limitando el re!uerimiento al pedido verificatorio, sin
advertir la eventualidad de un recha#o del cr)dito privilegiado en la correspondiente sentencia del jue# concursal,
dictada en cumplimiento del art. 9. , 45?.
=icho derechamente, el legislador sigue privilegiando las ejecuciones de derechos reales por sobre el tr$mite
verificatorio, lo !ue puede dar motivo a una eventual repeticin, m$s all$ de la fian#a de acreedor de mejor derecho !ue
debe re!uerirse en el tr$mite ejecutorio.
8 su ve#, el art. (. , 45?, !ue regla los efectos del acuerdo preventivo a todos los acreedores y el tr$mite de
verificacin tard,a, estipula !ue en caso de los acreedores por causa o t,tulo anterior !ue obten por proseguir el proceso
de conocimiento de conformidad a los incs. 3 y 9 del art. 3%, no opera el pla#o de prescripcin de dos a:os desde la
presentacin en concurso, ni puede hablarse de verificacin tard,a, siempre !ue la pretensin se dedujera dentro de los
seis meses de haber !uedado firme la sentencia dictada en el juicio singular.
%9.9. +,tulos verificatorios
8un!ue la ley no lo se:ala expresamente, todo parece indicar !ue la sentencia !ue haga lugar a la ejecucin hipotecaria
por continuacin del proceso (una ve# pedida la verificacin no es t,tulo suficiente para la verificacin de su cr)dito, ya
!ue el art. 93 , 45?, permite (y re!uiere la indagacin de la causa del cr)dito.
Por ello, y pese a !ue el art. (. , 45?, admite la verificacin tard,a del cr)dito durante los seis meses de la firme#a de la
sentencia y el art. 3% , p$rr. &F, 45?, ratifica la idoneidad del t,tulo, se:alando !ue la sentencia !ue se dicte valdr$
como t,tulo verificatorio (aun cuando slo se refiera a los supuestos del art. 3%, inc. 3 y 9 , y no al inc. % , !ue alberga
las ejecuciones de garant,as reales, deber$ reali#arse un tratamiento profundo y causal al cr)dito con garant,a real, ya
!ue de otro modo no se re!uerir,a la previa presentacin del pedido verificatorio (art. 3% , p$rr. (F, 45?.
%9.&. Ejecucin de la sentencia de verificacin
Pese a !ue la ley no lo se:ala expresamente (y parecer,a slo permitirlo para los acreedores laborales arg. art. 3% ,
p$rrs. %F y 9F, 45? , pensamos !ue es factible !ue el acreedor con garant,a real proceda a ejecutar la sentencia de
verificacin obtenida (art. 9. , 45? o la !ue reconoci el cr)dito (incidente de revisin art. 9; , 45? , continuacin del
proceso de conocimiento art. 3%, inc. 3 , 45? , verificacin tard,a o accin individual !ue corresponda art. (. , 45? .
4a competencia de ejecucin es la del jue# !ue debe entender de acuerdo con la naturale#a del cr)dito en cuestin (por
territorio, materia, grado, turno, as, como tambi)n para las cuestiones conexas (como medidas cautelares. 5aben a!u,
las mismas aplicaciones del art. (; , 45?.
%9.(. Participacin del s,ndico
6i el acreedor hipotecario (o prendario continCa su ejecucin hipotecaria, deber$ darse participacin al s,ndico
designado en el concurso. 4a ley es clara en se:alar !ue el "s,ndico ser$ parte necesaria en tales juicios, excepto en los
!ue se funden en relaciones de familia" (art. 3% , p$rr. 9F, 45?.
Para su participacin, dicho rgano concursal deber$ acompa:ar constancia certificada de su designacin y aceptacin
del cargo.
4a ley no estipula si la participacin del s,ndico se ubica en la parte activa o pasiva0 y ello, fundamentalmente en orden
a las costas. 5abe se:alar !ue no es ni parte actora ni demandada, sino "necesaria y de control", en orden a lo regulado
expresamente por la ley concursal. =e todas formas, sus honorarios deber$n ser solventados por el !ue perdiera el
proceso.
Eemitimos a lo se:alado en orden a la participacin del s,ndico en los procesos.
%9... 6uspensin temporaria (art. 3&, 45?
El nuevo texto legal no altera la manda contenida en el art. 3& , 45?, en cuanto faculta al jue# a suspender por el pla#o
de noventa d,as la subasta y las medidas precautorias !ue impidan el uso de la cosa gravada por parte del deudor,
como alternativa de conservacin de la empresa.
Es claro !ue la facultad del art. 3& , 45?, se mantiene vigente0 y por ello, el jue# puede ordenar, en caso de necesidad
y urgencia evidentes para el concurso y con el criterio expuesto en la parte final del art. %. , 45?, la suspensin
temporaria (por un m$ximo de noventa d,as de la subasta y de las medidas cautelares !ue impidan el uso de la cosa
gravada.
Para las restantes ejecuciones, el criterio de aplicacin ser$ directamente el art. 3% , p$rr. &F, 45?.
8s,, corresponde distinguir la carga procesal reglada en el nuevo art. 3% , 45?, en orden a la prosecusin del proceso
singular de la facultad del jue# concursal de suspender la subasta, aun cuando se haya cumplido con la peticin
verificatoria, de conformidad con el criterio del art. %. , p$rrafo final, 45? (o sea, cuando dicha cautela se justifi!ue en
la conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los
acreedores.
%&. Huicios laborales
%&.%. Un cambio copernicano en un tema socialmente sensible
?ui#$s el tema de los procesos laborales (junto con la congestin de los tribunales de concurso es uno de los !ue
b$sicamente sirvi de base para orientar la reforma concursal.
Este tema, socialmente sensible, gener un fuerte debate con la sancin de la ley 3&(33 . 4uego de vacilaciones
doctrinarias y jurisprudenciales la cuestin !ued #anjada (en una adecuada interpretacin del anterior art. 3%, inc. ( ,
45? de la siguiente manera/ el principio general es la atraccin de todos los juicios laborales0 slo est$n exceptuados
los juicios por accidentes de trabajo. En este Cltimo sentido, cabe se:alar !ue slo ser$n los juicios residuales, pues en
los accidentes de trabajo rige el sistema de la 4E+ .
2oy el sistema ha dado un vuelco copernicano, pues bajo el r)gimen actual los juicios laborales se encuentran
expresamente excluidos del fuero de atraccin (art. 3%, inc. 3 , 45?. 'o importa el tipo de proceso laboral (diferencias
salariales, indemni#acin por despido en cual!uiera de sus variantes, tutela sindical, accidentes de trabajo, etc., la ley
es clara y alude de manera gen)rica a "juicios laborales".
+ambi)n se encuentran excluidos los procesos por da:os y perjuicios contra el empleador !ue tramitan ante los
ju#gados civiles, no slo por una aplicacin extensiva del binomio "juicios laborales", sino por aplicacin de la primera
parte del inciso !ue alude a "procesos de conocimiento".
8tento a !ue el art. 3% , p$rr. %F, 45?, alude a "juicios de contenido patrimonial" y la exclusin del art 3%, inc. 3 , alude
espec,ficamente a los "juicios laborales", est$ claro !ue los tr$mites administrativos laborales tampoco resultan
atra,dos0 y mucho menos suspendidos.
6i el acreedor laboral ya tuviera una sentencia declarativa de su cr)dito, podr$ continuar con el tr$mite siempre !ue
acredite haber verificado su cr)dito, ya !ue as, lo impone expresamente el nuevo art. (. , 45?, al se:alar !ue si el
t,tulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal distinto !ue el del concurso, por tratarse
de una de las excepciones previstas en el art. 3% , el pedido de verificacin no se considerar$ tard,o si, no obstante
haberse excedido el pla#o de dos a:os previsto en el p$rrafo anterior, a!u)l se dedujere dentro de los seis meses de
haber !uedado firme la sentencia.
%&.3. Hustificacin de la reforma de la ley 3..A@.
'o hac,a falta volver a recorrer senderos !ue ya hab,amos abandonado0 no resultaba prudente y no lo es hoy en d,a
permitir la multiplicidad de fueros cuando el patrimonio del deudor se halle en crisis y surja la necesidad de acudir ante
un Cnico jue# a fin de tornar efectivos cada uno de los principios !ue ilustran el proceso preventivo o li!uidatorio.
4a ley 3.A@. produce una colisin sin fundamentacin. 'o era necesario devolver la competencia al jue# del trabajo
para asegurar una solucin ajustada a los principios de la legislacin laboral o de otro fuero, sin !ue ello impli!ue negar
!ue ese $mbito es naturalmente m$s t)cnico en esta materia.
Pero este Cltimo motivo no justifica modificaciones en la estructura concursal. Es !ue la defensa de los principios
liminares de la legislacin laboral no slo puede ser efectivi#ada por el jue# del trabajo, sino !ue debe ser garanti#ada
por todos los tribunales !ue cono#can en un cr)dito de esa naturale#a. 6iempre, en la solucin de un caso concreto, se
debe aplicar el buen derecho, y si se tratase de una demanda laboral atra,da por la apertura del concurso o la
declaracin de !uiebra del empleador, ser$ el jue# concursalista el encargado de tutelar esa aplicacin.
El legislador no ha reparado en este Cltimo aspecto y ha cre,do !ue slo con la retencin de la competencia en cabe#a
del jue# laboral se podr,a efectivi#ar una correcta tutela de los derechos de los trabajadores.
En esta direccin se pronunci la jurisprudencia, remarc$ndose con total acierto !ue "la fuer#a gravitacional !ue
indudablemente ejerce y necesita el proceso concursal sobre la totalidad de los de contenido patrimonial, incluidos los
laborales, no autori#a a considerar !ue importa en s, misma un instrumento !ue lleve a dejar de lado los principios !ue
inspiran el derecho del trabajo, en cuya preservacin sustent el a !uo la tacha de inconstitucionalidad. =esde esta
perspectiva, la remisin de la causa al jue# del concurso por imperio del fuero de atraccin, no tiene necesariamente
!ue traducirse en conculcacin o cercenamiento de los principios protectorios y del debido resguardo de las garant,as
constitucionales !ue caracteri#an al proceso laboral. Es preciso recordar inicialmente !ue los principios tutelares del
derecho del trabajo se encuentran garanti#ados por la 5arta Bagna nacional a trav)s del art. %& bis y de los tratados
internacionales incorporados con rango constitucional por el art. ;(, inc. 33 ...". 8 partir de estas ideas clave, el alto
cuerpo platense concluy/ "=e manera !ue los principios enunciados, cuya custodia esgrimi el tribunal de grado en
sustento de la declaracin de inconstitucionalidad, no slo no pueden olvidarse con motivo de la variacin de la sede del
procedimiento, sino !ue deben constituir nutriente insustituible en la actuacin de todos los magistrados provinciales y
ser aplicados por ellos, cual!uiera sea el fuero en !ue se desempe:en" (9&% .
-rente a una pretensin del dependiente contra su empleador, resulta indispensable el examen de la causa al abrigo de
los principios reconocidos por el derecho del trabajo, m$s all$ del jue# !ue resulte convocado a elucidar dicho conflicto.
5on la ley 3&(33 ese tratamiento se hallaba en cabe#a del jue# del concurso y no del laboral, pues as, lo dise: el
legislador para afian#ar la uniforme aplicacin del instituto falimentario. 6in embargo, ese despla#amiento no dejaba en
desamparo al trabajador a !uien sustrajo del !ue prima facie es el jue# natural , pues dentro de los procesos regulados
por la ley 3&(33 , el magistrado concursal deb,a acudir a los paradigmas de un derecho tuitivo !ue busca e!uilibrar las
desigualdades entre los contratantes.
En la actualidad, en cambio, se ha virado el eje del sistema, asumiendo el jue# laboral nuevamente la competencia para
conocer y decidir sobre la suerte de un reclamo nacido de un contrato de trabajo.
4as innovaciones !ue a!u, comentamos si bien repercuten en lo procesal fuero competente ninguna secuela de inter)s
producen en el aspecto sustancial, ya !ue, como indicamos anteriormente, sea en una u otra sede, el resultado siempre
hubiera sido el mismo/ trat$ndose de un cr)dito !ue reconoce origen en un contrato de trabajo, tiene !ue ser anali#ado
de conformidad al blo!ue de juridicidad y de los principios inherentes al universo normativo laboral (9&3 .
8 modo de ep,tome, la esterilidad de la reforma en este cap,tulo se fundamenta en !ue/
i al jue# concursal no le resultaba indiferente el cuadro de principios !ue ilustran el derecho del trabajo, sino !ue, por el
contrario, deb,a conocerlos y aplicarlos en el caso concreto. El tribunal de concursos y !uiebras, como garante de la
aplicacin del buen derecho, debe familiari#arse con el esp,ritu !ue informa a la ley 3A;&& a fin de valorar, segCn sus
principios, las verificaciones de cr)ditos !ue se insinCen en el pasivo del empleador0
ii los principios protectorios del r)gimen laboral no eran mancillados por la sola presencia del jue# concursal, desde !ue
tienen similar presencia en el universo de la insolvencia, asegur$ndole a los trabajadores id)nticas garant,as. 4o !ue no
podr,a ser de otra manera, ya !ue los magistrados deben "aplicar el buen derecho" y )ste, en el tpico !ue
examinamos, no es otro !ue el conformado por el blo!ue de juridicidad propio de la legislacin laboral.
=e todas maneras, hoy las palabras huelgan. El legislador, con su autoridad, ha tomado un rumbo diferente del !ue
preconi#amos. * )l, imbuido por el apoyo recibido de parte del soberano, es !uien se halla en ptimas condiciones para
valorar la necesidad y la oportunidad de la reforma decidida.
%&.9. El retorno de la dualidad de fueros
%&.9.%. 4os fundamentos del fuero del trabajo
'o hace falta recordar las causas !ue dieron motivo a la creacin de un fuero especial !ue se abocara al conocimiento
de las controversias !ue tuvieran origen en una relacin contractual de naturale#a laboral. Baguer, basta con remarcar
!ue el nacimiento del fuero laboral intent operativi#ar las directivas nucleares !ue la propia 5onstitucin hab,a
impuesto en la legislacin del trabajo.
8s,, a poco !ue se repare en los principios !ue informan el derecho del trabajo, cuyas ra,ces se articulan directamente
con los pilares de nuestra ley fundamental, se podr$ advertir !ue la tutela de tales derechos !uedaba resguardada con
la intervencin de un magistrado con conocimientos espec,ficos debido a la especialidad y especificidad del derecho
laboral.
En otras palabras, la creacin de un fuero propio y reservado ven,a a constituir una ratificacin expl,cita de las
particularidades !ue rodean al derecho del trabajo, premisa !ue justificaba mantener bajo la rbita de un jue# laboral el
conflicto de esta naturale#a a fin de su elucidacin, ya !ue slo )l estar,a imbuido de los caracteres propios de esta
rama jur,dica.
4a especialidad del fuero del trabajo, con principios propios, impone !ue )stos se cumplan sin consideracin a reglas
procesales !ue en otro fuero podr,an ocasionar serios perjuicios al trabajador. =e guisa tal !ue no se deben perder de
vista las bondades de la especiali#acin y, sobre todo, !ue el proceso de trabajo es el m$s apto para interpretar y
explicar el derecho sustantivo correspondiente.
4as reformas operadas en virtud de la ley 3&(33 posibilitaron !ue, a su sombra, fuera form$ndose un debate prol,fero y
f)rtil entre dos fueros cuya existencia est$ respaldada por los especiales caracteres !ue lo informan.
8nte lo !ue se puede advertir como un !uiebre entre concursalistas y laboralistas, entendemos !ue bajo ningCn
concepto es viable un an$lisis parciali#ado. 'o se trata, en s,ntesis, de la defensa de autonomismos vac,os, sino de la
elucidacin de la correcta interpretacin de los dictados del constituyente/ dotar al derecho del trabajo de un correcto
$mbito tutelar.
%&.9.3. 4a pol)mica entre los fueros
Eecordemos !ue luego de la derogacin del antiguo r)gimen y su mutacin hacia el impuesto por la ley 3&(33 , se
origin un intenso debate acerca de si los cr)ditos laborales se atra,an y se suspend,an y, finalmente, sobre !u) rubros
eran alcan#ados por el fuero de atraccin.
-ueron, a no dudarlo, a:os de incertidumbre, ya !ue la propia norma, literalmente abordada, result p$bulo para !ue
los tribunales ju#garan de diversos modos, algunos sosteniendo la atraccin y otros directamente pronunci$ndose por la
tesis contraria.
Bartorell resumi la divisin de aguas existente en el tpico !ue anali#amos, introduci)ndose en el examen de lo !ue )l
denomina como "crnica de un viejo antagonismo" (9&9 . Para este autor, a pesar de los nuevos albores !ue informan
a una y otra rama jur,dica, "es evidente !ue hay sectores KultrasL entre los laboralistas !ue se siguen amurallando en
visiones parali#antes de todo desarrollo, configurando lo !ue el ex jue# del +rabajo y ex presidente de la 5$mara
'acional de 8pelaciones en lo 5omercial, Haime 8naya... calific de Kautonomismos celosos, cuando no ferocesL, y !ue
parten del grav,simo error de ignorar !ue el inter)s de los trabajadores, aun siendo muy importante, no es sino el de
uno de los grupos sociales !ue integra la comunidad, no siendo v$lido si no se pretende causarle graves males a la
sociedad escindirlo y sacrali#arlo".
En s,ntesis, esta cuestin motiv una larga pol)mica entre laboralistas !ue rescataban la "especificidad" del fuero
laboral y los comercialistas !ue intentaban privilegiar la "concursalidad" como caracter,stica propia de los procesos
regulados por la ley 3&(33 (9&& .
4a reforma intenta una solucin salomnica tornando facultativo para el trabajador recurrir ante el jue# concursal o ante
su propio fuero en defensa de su derecho.
%&.&. +riple opcin del trabajador
Por ello, el trabajador ahora tiene una triple opcin, !ue oportunamente ya hab,amos convalidado en nuestro
comentario a la 4ey de 5oncursos y ?uiebras pese a la confusa redaccin del precepto. El empleado !ue tiene un cr)dito
contra el concursado, puede/
i continuar el proceso laboral ante el ju#gado laboral competente (en el !ue inici oportunamente el proceso, con la
participacin necesaria del s,ndico concursal. Eventualmente, si aCn no se ha iniciado proceso, iniciar una accin laboral
nueva0
ii verificar el cr)dito laboral en los t)rminos del art. 93 , 45?, previa opcin por suspender el procedimiento0
iii ocurrir ante la v,a del pronto pago, en sus dos variantes previstas en el art. %. , 45?. =ebe recordarse !ue en virtud
del nuevo art. %. , p$rr. (F, 45?, expresamente se:ala/ "4a resolucin judicial !ue admite el pronto pago tendr$ efectos
de cosa ju#gada material e importar$ la verificacin del cr)dito en el pasivo concursal".
%&.(. 1erificacin tard,a
El art. 3%, inc. 3 , 45?, slo alude a la posibilidad de verificar el cr)dito laboral "en los t)rminos del art. 93 , 45?", con
lo cual se genera una primera duda sobre la posibilidad de !ue el acreedor laboral ocurra a la verificacin tard,a (art. (.
, 45?. 5reemos !ue no existe ningCn inconveniente en !ue el acreedor laboral (!ue haya iniciado un proceso laboral en
contra del concursado suspenda su proceso y ocurra tard,amente al proceso concursal a lograr su verificacin tard,a de
cr)ditos en forma incidental (art. (. , 45?.
Ello as, por lo siguiente/ i si la ley hubiere !uerido negar la verificacin tard,a a los acreedores con procesos de
conocimiento iniciado lo hubiera dicho en forma expresa0 ii el propio texto del art. 3%, inc. 3 , 45?, alude al art. 93 y
"concordantes". Eecu)rdese !ue el sistema verificado encuentra su eje en el art. 93 , 45?, pero ha sido estructurado
con varias normas, siendo tambi)n esencial la verificacin tard,a y la continuacin del procedimiento0 iii no slo no se
afecta el proceso concursal, sino !ue al contrario se le brinda una clara ventaja en t)rminos de celeridad, ya !ue el
acreedor laboral puede tener inter)s en !ue su cr)dito se verifi!ue.
%&... "'uevas" acciones
Pero adem$s se permite al acreedor laboral iniciar una nueva accin de contenido patrimonial en contra del concursado.
En efecto, el art. 3% , p$rr. 9F, 45?, no slo permite al acreedor continuar los juicios ante el tribunal de su radicacin
originaria, sino iniciar "acciones laborales nuevas" ante el !ue resulte competente.
El acreedor laboral !ue no hubiere iniciado su proceso judicial con anterioridad a la presentancin concursal no slo
puede recurrir a la verificacin de cr)ditos (tempestiva o tard,a o al pronto pago, sino !ue puede iniciar un nuevo
proceso judicial ante el ju#gado !ue corresponda por competencia de grado, materia o territorio.
4a ley no deja en claro cu$l es la fecha para el inicio del nuevo proceso laboral. 6in embargo, y reali#ando una adecuada
armoni#acin con el nuevo art. (. , 45?, cabr,a se:alar !ue igualmente se aplica la prescripcin del art. (. , p$rr. .F,
45? (esto es, dos a:os. *, por ello, el acreedor laboral debe iniciar el proceso en dicho t)rmino, so riesgo de !ue le sea
opuesta la prescripcin.
8dem$s, una ve# obtenida la sentencia en el proceso laboral (y sus eventuales v,as recursivas el acreedor deber$
deducir el incidente de verificacin tard,a en el pla#o de seis meses de haber !uedado firme la sentencia.
%&.;. Eemisin
En lo dem$s (y en lo lgico, resulta plenamente aplicable el procedimiento de los procesos de conocimiento !ue se
anali#ar$n m$s adelante.
45? W 8rt,culo 3% "=iablico" 6egunda Parte
Primera Parte del 5omentario a )ste 8rt,culo AQU
%(. Procesos de conocimiento
Una gran innovacin de la reforma concursal radica no slo en la cuestin de los juicios laborales, sino de "todos los
procesos de conocimiento". 4a reforma modifica "visceralmente" el fuero de atraccin al permitir la continuacin de
los procesos de conocimiento y de los juicios laborales ante los jueces singulares.
=e este modo, la anterior "opcin continuativa" contenida en el viejo art. 3%, inc. % , ley 3&.(33, da un nuevo paso
y vuelve al r)gimen de la ley &%(. de %>A3, permitiendo !ue los juicios ordinarios de conocimiento, as, como
tambi)n los procesos laborales, se mantengan ante los jueces singulares.
'o cabe duda acerca de !ue el fundamento de la exclusin se encuentra, por un lado, en el tipo de debate amplio
sobre la eventual existencia y alcance del derecho !ue se discute en un juicio de conocimiento0 y, por el otro,
rescata la especialidad del fuero del trabajo y en especial, reconoce como directri# fundante la necesidad de dar
plena vigencia a los principios tutelares de la relacin laboral, !ue dieron ra#n de ser a la especialidad de dicho
fuero.
4a nueva norma deja a salvo la facultad del actor para suspender el procedimiento y verificar su cr)dito conforme a
lo dispuesto por los arts. 93 y concs., 45?, sin perjuicio de lo cual, al menos en el caso de los trabajadores, la
especialidad del fuero pareciera ser una con!uista dif,cil de eludir.
Hustamente el art. 3%, inc. 3 , 45?, excluye del fuero de atraccin a los procesos de conocimiento en tr$mite, tal
cual y pese a la redaccin del art ;3 , in fine, 45? se acept jurisprudencialmente para el acuerdo preventivo
extrajudicial.
%(.%. 4a afectacin de la universalidad patrimonial
4a exclusin de los juicios de conocimiento, cual!uiera !ue sea la causa o naturale#a de la obligacin, divide la
continencia o el principio de plenitud procesal !ue deben respetar el juicio universal y !ue justifica el fuero de
atraccin , la convocacin de todos los acreedores y la unicidad del procedimiento.
=icho derechamente, la exclusin afectar$ directamente el pasivo !ue est) en condiciones de integrar la base
concordataria, de conformidad al art. 9. , 45?, !ue establece !ue la resolucin del jue# es definitiva a los fines del
cmputo en la evaluacin de mayor,as y base del acuerdo.
=e este modo, este tipo de acreedores tendr$ !ue aceptar, si no opta por la verificacin, en atencin al efecto erga
omnes del acuerdo, art. (. , 45?, la propuesta acordada con los acreedores !ue se hayan insinuado por la v,a del
art. 93 , 45?.
Es cierto !ue el nuevo texto otorga la facultad al acreedor de ocurrir ante la v,a verificatoria tempestiva del art.
93 , 45?, lo !ue permite colegir !ue la continuacin slo se producir$ en a!uellos juicios donde la controversia
re!uiera de una amplitud probatoria espec,fica en orden al reconocimiento del derecho.
=e todas formas, la exclusin tal como est$ planteada, no se corresponde con el principio de universalidad
patrimonial.
4a ley concursal convoca a todos los acreedores, arts. 9% , %3. y 3AA , al proceso verificatorio y ello implica el
conocimiento de todas las acreencias del deudor, cual!uiera !ue sea su naturale#a y causa, de manera tal !ue el
"fuero de atraccin" articula el proceso verificatorio tempestivo.
4a ampliacin del elenco de exclusiones a los juicios de conocimiento, incluidas las situaciones consorciales, resulta
altamente disvaliosa. 4a doctrina m$s eminente, tanto del derecho comparado como en nuestro pa,s, siempre puso
de relieve !ue la verificacin de cr)ditos es la cuestin "clave" !ue hace a la existencia de los acreedores
concurrentes al acuerdo, tal como lo establece el art. 9. , in fine.
5$mara (9&( recuerda !ue la "verificacin y graduacin de cr)ditos" es la pie#a maestra del instituto concursal y
trae a cuento la famosa expresin de Eocco, !ue la denomina la chiavi di volta, y la opinin de Provinciali sobre la
relevancia del 4Laccertamento del passivo.
%(.3. 6entido del concepto
Est$ claro !ue la nocin de procesos de conocimiento excluye, de pleno, la idea de ejecuciones judiciales o
extrajudiciales (entre las !ue naturalmente tambi)n se encuentra la ejecucin de la sentencia del proceso de
conocimiento.
=e todas formas, cabe aclarar !ue la ejecucin hipotecaria y prendaria tiene un r)gimen distinto del de todos los
procesos de conocimiento, derivado del privilegio especial !ue detentan y, por supuesto, la propia redaccin de la
norma.
%(.9. 5ontencioso o voluntario
4os procesos de conocimiento pueden diferenciarse en contenciosos o voluntarios, segCn se resuelva un conflicto de
intereses entre distintas personas o simplemente se presenten ante el rgano jurisdiccional persiguiendo la
integracin, constitucin o eficacia a circunstancias privadas. =e todas formas, los procesos de jurisdiccin
voluntaria pueden transformarse en contenciosos cuando hubiere alguna oposicin entre los peticionarios.
Est$ claro !ue el art. 3% , 45?, al aludir a proceso de conocimiento, lo ha hecho con una intencin de excluir los
ejecutivos, dejando muchas #onas grises. =e todas formas, resulta claro entender !ue se encuentran inmersos en
la nocin el juicio ordinario y sumar,simo en el 5P55' , sumario en las legislaciones !ue no lo han modificado y
abreviado en el 5P555rdoba .
Es claro !ue los actos de jurisdiccin voluntarios pueden eventualmente resultar alcan#ados por la nocin de
proceso de conocimiento (y por ello no sufrir el fuero de atraccin en varios casos/
i cuando el peticionario (actor sea justamente el concursado, ya !ue el fuero de atraccin slo abarca la fa#
pasiva (esto es, cuando el concursado sea demandado0
ii si existiera un conflicto de intereses entre ellos, la situacin podr,a dar lugar a un litisconsorcio pasivo necesario
(y por ello, naturalmente excluido del art. 3%, inc. 9 , 45?, si es !ue la pretensin no pudiera escindirse
v$lidamente sin menoscabo jur,dico alguno0
iii aCn m$s, dar lugar a un litisconsorcio pasivo facultativo y el eventual acreedor optar por continuar el juicio0
iv todo ello, sin perjuicio de indagar la verdadera naturale#a de la pretensin y determinar si el proceso de
jurisdiccin alberga el tratamiento de una pretensin !ue re!uiera de una investigacin o determinacin del jue#
interviniente.
8dem$s de los procesos declarativos generales, se incluyen los "especiales" y la llamada accin declarativa de
certe#a.
%(.&. Ejecuciones judiciales
5omo dijimos, por exclusin del proceso de conocimiento, se incluye la nocin amplia de ejecuciones, !ue debe
entenderse como "ejecucin de sentencia" y !ue abarca toda la etapa posterior, sin !ue deba entenderse solamente
referida a la subasta judicial o actos de ejecucin for#ada.
Esta afirmacin se funda en !ue no existe ningCn sentido lgico (ni pr$ctico en !ue una ve# obtenida la sentencia
y !ue )sta !uede firme se proceda a la ejecucin de la sentencia. *, muchos menos, !ue se regulen honorarios por
la actuacin de un proceso !ue, en esencia, es claramente inoficioso, ya !ue no podr$ subastarse el bien
embargado (si es !ue no se hubiera levantado la medida cautelar en los t)rminos del art. 3% , p$rr. &F, 45? debido
a !ue el acreedor deber$ previamente verificar su acreencia (segCn lo impone el nuevo art. (. , 45? y someterse
a las resultas del acuerdo homologado.
8dem$s de ello, la suspensin y el fuero de atraccin incluir$n seguramente los procesos de ejecucin m$s
comunes, como la letra de cambio0 la factura de cr)dito0 el vale o pagar)0 el che!ue0 el saldo deudor en cuenta
corriente bancaria0 la carta de reconocimiento de deuda0 el cr)dito por al!uileres0 los honorarios de abogados y
procuradores0 los impuestos0 el cr)dito por expensas comunes0 la preparacin de la v,a ejecutiva, etc)tera.
'o puede ignorarse !ue en la generalidad de los juicios ejecutivos o ejecuciones de tinte similar (cuando se admite
la demanda en el llamado primer decreto se libra "sin m$s tr$mite mandamiento de ejecucin y embargo por la
suma reclamada".
1ale decir !ue el propio juicio ejecutivo, en esencia, es una ejecucin judicial. 6i bien re!uiere la sentencia !ue
"manda a llevar adelante la ejecucin seguida por el actor", la ejecucin judicial ya se ha iniciado. El hecho de !ue
este tipo de procesos re!uiera un escrito de ejecucin de sentencia no altera la cuestin.
%(.(. Ejecuciones por remate no judicial
Eespecto de las ejecuciones por remate no judicial (v.gr., ejecucin de las letras hipotecarias arts. 9( y ss., en
especial el art. &( , ley 3&.&&% , a!uellas !ue se hayan sometido al r)gimen especial de ejecucin de hipotecas art.
(3 , ley 3&.&&% 0 ejecuciones prescriptas en el art. 9> , dec. ley %(.9&@, ratificado por ley %3>.3 0 ejecucin
extrajudicial del Narrant art. %; , ley >.&9 , etc. no se suspenden, sino !ue rige puntualmente el art. 39 , 45?.
%(... Proceso judicial
=ebe ser un proceso judicial, ya !ue si se tratare de un proceso administrativo directamente no estar,a alcan#ado
conforme lo explicamos por el principio del art. 3% , p$rr. %F, 45?/ tr$mite de los "juicios" de contenido patrimonial,
y por ello no ser,a susceptible de suspensin y deber,a continuar su tr$mite.
=e todas formas, y para evitar e!u,vocos posteriores y por cuestiones de prudencia profesional, no ser,a mala idea
!ue la parte (aun en el procedimiento administrativo haga uso de la opcin y manifieste !ue verificar$ su cr)dito
una ve# firme la sentencia. 4o dicho tiene mucha importancia en los procedimientos administrativos de
determinacin impositiva, en los !ue el acto administrativo puede muchas veces resultar impugnado y no ad!uirir
firme#a hasta despu)s de tramitado un proceso !ue se inicia como administrativo, pero deviene en matices
judiciales.
Ello es igual frente a otros entes en los !ue el procedimiento se inicia en la administracin y luego una ve# agotada
la instancia previa se inicia el expediente judicial.
%(.;. Procesos "en tr$mite"
4a ley alude a procesos de conocimiento en tr$mite, lo !ue excluye a los !ue no lo hayan iniciado. Esta situacin
plantea algunas dudas !ue, dado el sentido de la reforma, es bueno explicar.
7tra corriente de opinin (9&. entiende !ue, pese a la locucin "en tr$mite", tambi)n se excluyen los juicios de
conocimiento a iniciarse, siempre !ue sean por causa o t,tulo anterior, pues el acreedor tiene el mismo derecho a la
jurisdiccin natural !ue a!uel !ue ya demand y, una interpretacin apegada al texto estricto de la ley, violentar,a
el art. %. , 5'.
Para hablar t)cnicamente de proceso "en tr$mite" es menester !ue el tribunal haya dictado el primer decreto (o
decreto de admisin de la accin !ue suele decir/ "por presentado, por parte y con el domicilio constituido.
8dm,tase"in embargo, resulta claro !ue la inteligencia de la ley apunta al proceso !ue haya sido formalmente
presentado, aun cuando no se le haya dado tr$mite formal, por exigir un cumplimiento de aportes, acreditar
personer,a, acompa:ar algCn t,tulo o aclarar alguna cuestin conexa (esto es, cuando el tribunal se:ala/
"Previamente acred,tese4a idea es !ue "proceso de conocimiento en tr$mite" es a!uel !ue haya sido formalmente
presentado en la mesa de entradas (general o del ju#gado y en el !ue el tribunal haya entendido, aun cuando no
haya dado tr$mite expreso. En otros t)rminos, un proceso est$ en tr$mite cuando se ha excitado de alguna forma
el proceso para dar curso a la pretensin, aun cuando el tribunal no se haya expedido sobre el cauce procesal de la
pretensin.
En este sentido, se incluyen tambi)n a!uellas medidas (preparatorias o de prueba anticipada en la !ue el
justiciable procura allanar la incertidumbre de alguna cuestin o desentra:ar algCn aspecto puntual !ue es bice
para el inicio (o no del proceso judicial.
5omo puede verse, la inteligencia de la reforma apunta a excluir del fuero de atraccin a a!uellas cuestiones !ue, a
opcin del acreedor (o actor, podr,an ser dilucidadas en forma m$s adecuada bajo el tr$mite procesalmente
impreso a su pretensin (y generalmente m$s amplio !ue el marco del proceso verificatorio tempestivo o tard,o.
Por ello, la reforma ha procurado dejar fuera del radio de decisin del jue# concursal todos a!uellos procesos !ue
re!uieran o bien de algCn grado de especiali#acin (v.gr./ fuero laboral, familia, etc. o !ue la propia ley de rito les
facilite la obtencin de una sentencia basada en (o con tendencias a la verdad real.
El t)rmino "en tr$mite" abarca, tambi)n y mirando la finali#acin del proceso de conocimiento excluido del fuero de
atraccin, el proceso desde su inicio y hasta la obtencin de la sentencia firme (por utili#ar la expresin empleada
por el art. (. , 45?. G$sicamente, el art. (. , 45?, exige !ue la verificacin deber$ interponerse dentro del pla#o
de seis meses desde !ue !uedare firme el proceso de conocimiento (de haber !uedado firme la sentencia re#a el
art,culo.
Por ello, y nuevamente reafirmando el criterio inveterado de la 56H', los procesos en la al#ada no se atraen, sino
!ue pueden continuar con su tr$mite hasta la obtencin de una sentencia firme.
8hora bien, y como se dijo, cabe afirmar !ue el acreedor en la al#ada no tiene la opcin de no continuar el
procedimiento, sino !ue si se reaplicara con las ambientaciones legales pertinentes el proceso escapa a la
posibilidad suspensiva y atractiva y slo podr$ pedir verificacin con el t,tulo (sentencia firme obtenido en la
al#ada.
=e todas formas, ser$ una cuestin a redefinir bajo las nuevas reglas, ya !ue una aplicacin literal (al igual !ue el
plexo anterior permite la opcin del acreedor de suspender el proceso y verificar su cr)dito.
%(.@. Bedidas cautelares
5abe preguntarse !u) sucede con el planteo de una medida cautelar (embargo preventivo en forma previa al
proceso de conocimiento !ue no se inici antes de la presentacin concursal del deudor.
OPuede el acreedor presentar la "nueva" demanda con posterioridad a la presentacin concursalP 6i se trata de
acreedores laborales no habr,a ningCn inconveniente, por!ue el art. 3% , p$rr. 9F, 45?, as, lo prev) expresamente
("acciones laborales nuevas", dice la ley0 pero trat$ndose de un proceso de conocimiento, el ordenamiento
pareciera se:alar lo contrario, ya !ue el art. 3% , p$rr. %F, 45?, se:ala enf$ticamente !ue "no podr$n deducirse
nuevas acciones con fundamento en tales causas o t,tulos", y el art. 3% , p$rr. 9F, no extiende la excepcin prevista
para las acciones laborales, sino !ue simplemente alude a "acciones". 8dem$s, es claro !ue el propio art. 3% , p$rr.
&F, 45?, se:ala !ue en los procesos indicados en los incs. 3 y 9 , no proceder$ el dictado de las medidas cautelares
y las !ue se hubieran trabado, deber$n ser levantadas.
Por ello, y si la medida cautelar puede ser levantada por imperio del jue#, si )sta se ha trabado (en forma previa a
la demanda, el acreedor no podr$ interponer la demanda sino !ue deber$ ocurrir directamente a la v,a
verificatoria tempestiva o tard,a (arts. 3%, inc. 3 , 93 y (. , 45?.
%.. 7pcin de suspender el procedimiento
4a ley alude puntualmente a "salvo !ue el actor opte por suspender el procedimiento y verificar su cr)dito conforme
lo dispuesto por los arts. 93 y concordantes".
1ale decir !ue dentro de la propia excepcin al fuero de atraccin y suspensin del proceso (art 3%, inc. 3 , 45?,
rige una regla y otra nueva excepcin. 4a regla es !ue el proceso continCa (no se suspende. 4a excepcin/ !ue
puede suspenderse si el actor opta por ello y procura la verificacin del cr)dito.
5abe tratar, en primer lugar, la "excepcin de la excepcin"/ el actor (l)ase, acreedor puede optar por suspender el
proceso.
%..%. 8lcance conceptual de la "suspensin"
'o se entiende por !u) el actor debe "suspender" el proceso y no "terminarlo" (o desistir sin costas, como se:ala el
antiguo y actual art %99 , 45?. En realidad, si se interpreta la norma de una forma sistem$tica, se trata de una
suspensin sine die ya !ue el actor no tiene la opcin de continuar el proceso nuevamente.
Podr,a decirse !ue si el actor opta por suspender el proceso de conocimiento0 presenta la insinuacin de su cr)dito
de acuerdo con el sistema concursal (arts. 93 , (. y 3@A , 45? y luego su pretensin es recha#ada, el acreedor
podr,a optar por reanudar el proceso suspendido y procurar lograr el ingreso de su cr)dito por esta v,a.
=icha interpretacin desconoce seriamente el valor de los efectos extraconcursales de la cosa ju#gada, pregonada
no slo por toda la doctrina concursalista, sino por la jurisprudencia casi un$nime. Pero, adem$s, tambi)n
desconocer,a los efectos "intraconcursales", ya !ue permitir la continuacin del tr$mite a los efectos de lograr el
t,tulo verificatorio (art. (. , 45?, desconocer,a !ue dicha pretensin ya fue recha#ada (existiendo identidad de
objeto, causa y sujetos.
Por ello, pensamos !ue el acreedor (actor, segCn el art. 3%, inc. 3 , 45? no puede, una ve# recha#ado su cr)dito
por la sentencia de verificacin o incidental, reeditar la cuestin en el tribunal originario procurando "continuar" con
su proceso, para lograr superar (el,pticamente el recha#o mediante un verdadero "puente" interpretativo. 4a
suspensin, m$s !ue una suspensin en sentido estricto, es un modo anmalo, pero legal de continuacin del
proceso0 en t)rminos procesales (y tomando el ejemplo del art. %99 , 45?, ser,a una especie de desistimiento del
proceso en miras a ejercitar un derecho previsto por el ordenamiento concursal.
4a Cnica lgica !ue tiene el sentido utili#ado ("suspensin", radica en la eventual alternativa de !ue el concurso
finalice por alguna forma diferente al cumplimiento (o !uiebra, en su caso. En este sentido, cabe recordar !ue el
proceso concursal puede ser desistido for#osa o voluntariamente0 esto es, por incumplimiento de la presentacin de
los libros de comercio o depsito judicial para los gastos de correspondencia del art. 3> (art. %&, inc. ( y @ , 45? o
por voluntad del concursado en los t)rminos y con las condiciones exigidas por el art. 9% , 45?.
En este caso, es claro !ue el desistimiento del concurso permitir,a la "reanudacin" del proceso de conocimiento
individual, sin !ue sea menester iniciar un nuevo proceso.
Pero esta solucin, aun cuando no estaba expresa en la ley, surg,a impl,citamente, ya !ue los procesos atra,dos
deb,an ser remitidos al proceso donde estaba siendo tramitado para !ue se continCe segCn el estado procesal !ue
corresponda.
%..3. Eemisin
Pero adem$s, por!ue la opcin por la suspensin del proceso importa la remisin del expediente al jue# del
concurso, ya !ue as, parece surgir lgicamente de la propia letra de la ley. 8s,, si el art. 3% , 45?, se:ala !ue
!uedan excluidos de suspensin y atraccin los procesos de conocimiento, salvo un caso/ !ue el acreedor opte por
suspender el procedimiento. Por ello, la opcin de la suspensin tambi)n importa la "atraccin", no slo por !ue la
ley as, parecer,a indicarlo, sino por!ue la acreditacin de la acreencia derivar$ naturalmente en el estudio de la
causa suspendida.
%..9. 7portunidad de la opcin
4a ley no se:ala expresamente en !u) momento puede ejercerse la opcin0 ni tampoco, claro est$, la forma !ue
debe utili#ar. En cuanto a la oportunidad, es claro !ue podr$ ejercer la opcin (como dice el art. 3% , p$rr. %F, 45?
desde la publicacin de edictos (aun!ue parece ra#onable entender !ue no habr,a bice con !ue lo haga antes de la
publicacin.
Pero la ley no dice hasta cu$ndo0 por ello, pensamos !ue pese al vac,o legal, la opcin de suspensin puede
ejercerse hasta el pla#o de prescripcin de los dos a:os previstos por el art. (. , 45?.
Por ello, el actor podr$ continuar todo el proceso en su totalidad y antes del dictado de autos (o de los alegatos,
ocurrir a la v,a de la verificacin de cr)ditos. Es claro !ue la idea de ocurrir a la verificacin luego de un tiempo
considerable podr,a dar lugar a un desgaste jurisdiccional innecesario y no tendr,a sentido procesal alguno.
Pero tambi)n lo es !ue las contingencias procesales de cada proceso son infinitas y !ue puede darse el caso de !ue
el deudor no denuncie su situacin concursal y !ue lo haga al cabo de un tiempo, generando un clara incertidumbre
a los acreedores.
4a pr$ctica indica !ue cuando el proceso concursal y el individual de conocimiento tramitan en diferentes
jurisdicciones, los tiempos para re!uerir un patrocinio letrado adecuado en la jurisdiccin del proceso concursal no
son los anhelados y mientras tanto puede ser necesario ir produciendo prueba fundamental a los fines de la
acreditacin de la pretensin.
%..&. Ius variandi
Es claro !ue la opcin por la suspensin le impide, como se:alamos, poder recontinuar el proceso de conocimiento
oportunamente suspendido. 'o se permite el ejercicio del ius variandi.
Ello es as, con una salvedad !ue est$ establecida para el pronto pago por la propia modificacin al art. %. , 45?,
cuando dice/ 4a resolucin judicial !ue admite el pronto pago tendr$ efectos de "cosa ju#gada material" e
importar$ la verificacin del cr)dito en el pasivo concursal0 la !ue lo deniegue, habilitar$ al acreedor para iniciar o
continuar el juicio de conocimiento laboral ante el jue# natural.
1ale decir !ue si se opt por suspender el procedimiento para recurrir al pronto pago y )ste resulta recha#ado, el
acreedor laboral podr$ volver a su fuero a "continuar" el juicio suspendido o, si no lo inici, para comen#ar uno
nuevo.
%..(. 5ompetencia
En estos casos los juicios proseguir$n ante el tribunal de su radicacin originaria. 4a radicacin originaria alude a la
competencia (por turno, grado, materia, territorio, rbita !ue corresponder,a si el concurso no existiera. Ello as,,
por!ue puede suceder !ue el expediente se situara circunstancialmente por alguna ra#n en la al#ada (v.gr./
incidente de nulidad, recurso de reposicin, etc. y luego deba radicarse en primera instancia. Es claro !ue deber$
"bajar" donde se plante la demanda.
Es claro !ue si se hubiere articulado una recusacin (con o sin causa deber$ remitirse de conformidad al orden
interno de distribucin de causas estipulado por el propio sistema judicial de cada jurisdiccin.
%;. Participacin del s,ndico
El s,ndico ser$ parte necesaria en tales juicios a cuyo efecto podr$ otorgar poder a favor de abogados cuya
regulacin de honorarios estar$ a cargo del jue# del concurso, cuando el concursado resultare condenado en
costas, y se regir$ por las pautas de la presente ley.
El texto es realmente incomprensible pues la intervencin de la sindicatura ten,a sentido en la "opcin continuativa"
del art. 3%, inc. % , ley 3&.(33, toda ve# !ue la prosecucin del proceso implicaba sentencia con fuer#a verificatoria.
Gajo el nuevo r)gimen, a la lu# del art,culo (. , 45?, se exige !ue las resoluciones !ue se dicten finali#ando los
procesos singulares !ue escapan al fuero de atraccin sean verificadas ante el jue# concursal.
En consecuencia, surge la pregunta sobre cu$l es el sentido de la intervencin de la sindicatura, en procesos donde
ningCn rol le cabe pues las facultades informativas en orden a la verificabilidad del cr)dito, reci)n debe aplicarlas
en el incidente de verificacin tard,a !ue se dedu#ca una ve# obtenida la sentencia declarativa en el juicio singular.
8dem$s, cabe distinguir la situacin !ue se plantea en el concurso preventivo de la !ue se presenta en la !uiebra.
En el primer instituto (concurso preventivo, el concursado mantiene la plena legitimacin procesal y no existe
fundamento alguno para la intervencin del s,ndico, con toda la sobrecarga de tarea !ue implica para dicho
funcionario y el consiguiente devengamiento de costas !ue podr,a influir en el concurso.
En la !uiebra, en cambio, ante la p)rdida de legitimacin del fallido, podr,a arg irse !ue )ste es el fundamento de
la intervencin sindical. 'o obstante, el argumento carece de suficiente consistencia a la lu# del art. %%A , p$rr. 3F,
45?, pues en estos casos el deudor est$ habilitado para mantenerse en la defensa de sus derechos.
Por otra parte, tambi)n la sentencia reca,da en un juicio de conocimiento proseguido en contra de un fallido, ya sea
en forma individual o en una situacin litisconsorcial, posee alcance declarativo y no verificatorio.
=icho de otro modo, estas resoluciones tambi)n deber$n concurrir al respectivo proceso verificatorio de
conformidad a lo estipulado en el art. (. .
Por lo tanto, el dispositivo del art. 3% en cuanto manda !ue el s,ndico ser$ "parte necesaria" en los juicios !ue se
prosigan, por exclusin del fuero de atraccin, constituye una norma !ue carece de congruencia con el sistema
verificatorio.
%;.%. Participacin necesaria
4a ley ha introducido esta interesante innovacin, ya !ue impone la participacin "necesaria" del s,ndico en el
proceso de conocimiento. Ello ya hab,a sido atisbado bajo el r)gimen anterior a los efectos de brindar un es!uema
de contralor m$s adecuado por una analog,a con el art. (. , 45? (!ue impon,a al s,ndico brindar un informe sobre
la prueba rendida.
8!u, su participacin no slo es optativa o discrecional. 5abe preguntarse !u) ocurre si el proceso ha continuado su
tr$mite sin la participacin del s,ndico. 4a ley es clara en se:alar su car$cter de "parte necesaria", pero no las
consecuencias por su falta de participacin. En este caso, cabe se:alar !ue se ha generado una situacin de
litisconsorcio cuasi necesario, en el !ue se exige la participacin del funcionario concursal.
'o existe una regla general para todos los casos y al igual !ue los problemas !ue comCnmente se suscitan en los
litisconsorcios, se podr,a establecer segCn el caso y las condiciones la posibilidad de convalidacin del proceso
intervenido sin participacin del s,ndico concursal siempre !ue sea anterior a la sentencia, no exista malicia de las
partes en no anoticiar el proceso en el concurso y dicha participacin tard,a no afecte la participacin en actos
sustancialmente relevantes.
%;.3. -uncin
El s,ndico no ser$ ni parte actora, ni parte demandada y no debe coadyuvar al concursado en el proceso concursal.
6u misin no es procurar reducir el pasivo (o, eventual e indirectamente aumentar el activo, sino !ue su actitud
procesal debe procurar la verdad real y la correcta determinacin del patrimonio del concursado.
%;.9. 7torgamiento de poder
4a ley lo habilita expresamente para conferir poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar$ a
cargo del jue# del concurso.
%;.9.%. 5oordinacin normativa
Esta norma debe coordinarse con el art. 3(@ , p$rr. %F, 45?, !ue se:ala !ue la actuacin personal se extiende aun
cuando deban cumplirse actos fuera de la jurisdiccin del tribunal, agregando el segundo p$rrafo !ue si no existen
fondos para atender a los gastos de traslado y estad,as o si media otra causa justificada, se re!uiere su comisin al
agente fiscal de la respectiva jurisdiccin, por medio de rogatoria al jue# !ue corresponda. 6in embargo, el jue#
puede autori#ar al s,ndico para !ue designe apoderado con cargo a gastos del concurso, a los fines de su
desempe:o en actuaciones !ue tramitan fuera de su tribunal.
4o !ue antes era considerado excepcional cuando se realicen actividades fuera de la jurisdiccin del tribunal y
previa autori#acin por el tribunal, ahora la ley lo habilita expresamente al menos en el concurso preventivo. El
s,ndico podr$ (sin !ue sea menester una autori#acin judicial y aun dentro de la misma jurisdiccin otorgar poder
a un letrado para la participacin en el proceso.
%;.9.3. 2onorarios
4os honorarios no estar$n a su exclusivo cargo (art. 3(; , 45?, sino !ue est$n a cargo del concurso, conforme
surge impl,citamente del art 3% , p$rr. 9F, 45?, al imponer !ue el jue# deber$ regular los honorarios.
=e otro modo, la inclusin normativa no tiene ninguna explicacin, pues admite expresamente lo !ue ya estaba
permitido por imperio del r)gimen de los arts. 3(; y 3(@ , 45?. 8dem$s, por!ue no es ra#onable (y menos justo
!ue la ley le posibilite la contratacin de profesionales para participar en un juicio y, adem$s, le imponga soportar
los gastos !ue dicha gestin acarrea, cuando en puridad el s,ndico no es el verdadero beneficiario. El t)rmino "6e
regir$ por las pautas de esta ley" no puede llevar a una solucin contraria, ya !ue de lo contrario se perjudicar,an
seriamente los intereses del s,ndico y la inclusin no ser,a necesaria. ?u) sentido tiene decir !ue se regir$ por
pautas de esta ley, sino es al solo efecto de remitirse a las pautas establecidas improlijamente en el art. 3@; , 45?.
8dem$s, la propia ley alude a los casos en !ue el concursado resulte condenado en costas. Eesultar condenado en
costas significa, en un sentido ra#onable, asumir los gastos del proceso, entre los !ue se incluyen los honorarios del
s,ndico. =e otro modo, ningCn sentido cabr,a para se:alar !ue cuando el concursado asume las costas, las deba
asumir paralelamente el s,ndico.
%;.9.9. -ormalidades
El otorgamiento de poder no tiene formalidad alguna, ya !ue podr$ ser un poder general para pleitos para todos los
procesos o bien el otorgamiento de una poder apud acta (o carta poder para cada proceso en cuestin.
%;.&. Eegulacin de honorarios a cargo del jue# del concurso
Un aspecto realmente llamativo es el !ue contiene el art. 3% cuando, al establecer la participacin del s,ndico, a la
!ue hemos aludido en el par$grafo anterior, puntuali#a !ue/ "El s,ndico ser$ parte necesaria en tales juicios... a
cuyo efecto podr$ otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar$ a cargo del jue# del
concurso cuando el concursado resultare condenado en costas y se regir$ por las pautas previstas en la presente
ley...".
4a primera afirmacin !ue corresponde efectuar, es !ue el jue# !ue dispone la imposicin de costas es,
obviamente, el titular del tribunal donde prosigue el juicio singular y, por ende, !uien tiene la competencia para
evaluar la labor profesional y disponer la correspondiente aplicacin de la normativa arancelaria. =esde esta
perspectiva, si el legislador concursal ha resuelto excluir estos procesos del fuero de atraccin, no puede pretender,
ahora, "inmiscuirse a medias".
El juicio singular, !ue indudablemente puede estar en extra:a jurisdiccin, se encuentra tutelado por la
organi#acin procedimental !ue la 'acin asegura a las Provincias, de conformidad al art. ( de la 5arta Bagna.
=e todas formas, y aun cuando tramite en la misma circunscripcin !ue la del jue# concursal, tambi)n la labor del
tribunal del juicio singular go#a de la plenitud de la competencia, no slo en cuanto a la cuestin principal, sino
tambi)n en materia de costas y en el correspondiente r)gimen arancelario. 8dvi)rtase !ue nos encontramos frente
a juicios ordinarios declarativos, !ue no se corresponden con el r)gimen de los arts. 3.( a 3;3 , 45?.
+ampoco podr,a justificarse, desde ninguna perspectiva, la pretensin de !ue la regulacin de honorarios estuviese
comprendida en la regulacin general y, mucho menos, !ue resultase de aplicacin el art. 3@; de la 45?.
En una palabra, las reglas regulatorias previstas en la ley concursal, no se adecuan a los procesos de conocimiento.
Por ello, reiteramos/ la verdad es !ue este precepto no tiene ninguna lgica y no encuentra justicativo. OPor !u) el
jue# del concurso va a proceder a regular honorarios de un proceso en el !ue no intervinoP OGajo !u) criterioP
O=eber$ acompa:arse copia de todo el expediente concursal o slo las actuaciones del s,ndico o sus apoderadosP
O=eber$ incluirlos en la regulacin generalP O=eben ser soportados por el s,ndico conforme a lo previsto por el art.
3(; , 45?P
Est$ claro !ue si la inteligencia de la ley (y as, surge de todas las discusiones parlamentarias era descomprimir las
tareas del jue# concursal, con esta exigencia no se logra justamente eso. G$sicamente se le impone al jue#
concursal !ue estudie todo el expediente concursal (slo as, puede regular adecuadamente honorarios y !ue en
base a ello, pero sobre todo anali#ando las pautas cualitativas y determinando la valuacin del proceso, regule
honorarios del profesional (abogado !ue intervino en el proceso, con costas a cargo del concursado.
+odo parecer,a indicar (con una interpretacin a contrario !ue si el perdidoso es el actor, las costas deber$
soportarlas )l (acorde con el principio objetivo de la derrota y en este caso los honorarios del s,ndico no deber,an
ser regulados por el jue# del concurso, sino por el !ue intervino en el proceso individual de conocimiento.
%;.(. 5ostas
Es claro !ue si el concursado resultare condenado en costas, los honorarios no se encontrar$n incluidos en la
regulacin general (art. 3.( , 45?, sino !ue deber$n justipreciarse en el caso concreto. * por ello, go#ar$n del
car$cter de gastos del concurso en los t)rminos del art. 3&A , 45?. Por ello, frente al no pago de los mismos, el
letrado del s,ndico podr$ ejecutarlos en el momento !ue sean exigibles, sin !ue sea menester esperar los pla#os del
acuerdo homologado o de los honorarios del s,ndico (art. (& , 45?.
Por otro lado, e interpretando la defectuosa ley !ue dice "y se regir$ por las pautas de la presente ley", est$ claro
!ue lo !ue se regir$ por las pautas de la ley no es la participacin del s,ndico ni la condenacin en costas, sino "la
regulacin de honorarios", en una clara remisin al art. 3@; , 45?, !ue remite a su ve# a las pautas arancelarias
locales.
%@. 1alor de la sentencia del proceso de conocimiento
4a sentencia !ue se dicte valdr$ como t,tulo verificatorio, lo !ue no significa, como lo se:alaba el art,culo derogado,
!ue tendr$ valor verificatorio. Ello as, por!ue el art. (. , alude expresamente a !ue "si el t,tulo verificatorio fuera
una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal distinto del concurso (por tratarse de una de las excepciones
previstas en el art. 3% , 45? el pedido de verificacin no se considerar$ tard,o".
En esta l,nea, tambi)n pueden destacarse las discordancias del nuevo texto y el diferente tratamiento !ue pareciera
surgir entre la regulacin del concurso preventivo y la !uiebra.
8s,, el art. 3% , par$grafo 9F, establece !ue este tipo de juicios proseguir$ en el tribunal de su radicacin originaria
y !ue el s,ndico ser$ parte necesaria.
8 rengln seguido, el texto legal establece !ue la sentencia !ue se dicte valdr$ como t,tulo verificatorio, pese a lo
cual el art. (. , 45?, en su nueva redaccin, dispone !ue en la sentencia reca,da en un juicio tramitado ante un
tribunal distinto !ue el del concurso, el pedido de verificacin no se considerar$ tard,o, lo !ue demuestra el car$cter
necesario del reconocimiento del jue# concursal.
=e este modo, se advierte una palmaria contradiccin entre las disposiciones de ambos art,culos al otorgarle a la
sentencia (art. 3% de la ley la calidad de t,tulo verificatorio y, a rengln seguido, (en el art. (. le impone la
insinuacin por v,a incidental.
En la !uiebra, la continuacin del juicio tambi)n es ante el tribunal originario pero, en este caso, se aclara !ue el
acreedor debe re!uerir la pertinente verificacin despu)s de obtenida la sentencia.
8 la postre, una interpretacin contextual de todo el sistema conlleva a entender !ue el acreedor !ue prosigue el
juicio de conocimiento, debe verificar la sentencia !ue obtenga, de conformidad a la manda del art. (. de la 45?.
%>. 4itisconsorcio
+ambi)n est$n excluidos del fuero de atraccin (y fundamentalmente de la suspensin los procesos en los !ue el
concursado sea parte de un litisconsorcio pasivo necesario.
4a ley al establecer solamente la participacin del concursado en un litisconsorcio necesario ha establecido un doble
r)gimen/
i litisconsorcio no necesario (en el !ue se suman los otros tipos procesales, tales como intervencin del tercero
obligado o facultativo !ue se regula por la disposicin del art. 3%, inc. 3 , 45?, en el cual el acreedor actor tiene la
facultad de continuar o verificar (suspendiendo el proceso0
ii litisconsorcio necesario, en el !ue no se da la opcin al acreedor para suspender el proceso y verificar su
acreencia.
%>.%. 4itisconsorcio necesario
En este Cltimo caso, el acreedor slo puede continuar el proceso hasta !ue la sentencia !uede firme y luego de ello,
peticionar la verificacin del cr)dito si se pudiere o arbitrar las medidas para el adecuado cumplimiento del cr)dito.
El proceso, a diferencia del criterio jurisprudencial imperante anteriormente, seguir$ tramitando ante el tribunal !ue
originariamente intervino y no podr$ mutarse su competencia a la concursal.
En )l ser$ parte necesaria el s,ndico, !uien podr$ designar apoderado y sus honorarios, si fueren a cargo del
concursado, ser$n regulados por el jue# del concurso.
8un!ue la ley no lo dice expresamente, pensamos !ue en caso de litisconsorcio necesario (y dado el fundamento de
)ste el actor podr$ deducir una nueva accin ante el jue# !ue corresponda, ya !ue si bien el art. 3% , p$rr. %F,
45?, claramente lo proh,be, parece lgico !ue se permita.
Un ejemplo podr$ aclarar la cuestin y se da en el caso de la divisin de condominio (!ue ha sido considerado el
ejemplo cl$sico de los litisconsorcios necesarios. ?uien procure la divisin de condominio podr$ plantearla ante el
jue# !ue corresponda y con participacin del concursado (y en su caso, del s,ndico, pues esta pretensin no puede
ser articulada mediante una verificacin (tempestiva o tard,a.
3A. Bedidas cautelares
El tema de las medidas cautelares (antiguo art. 3%, inc. &, 45? se encuentra regulado en el art. 3% , p$rr. &F, 45?,
se:alando !ue en los procesos indicados en los incs. 3 (procedimiento de conocimiento y juicios laborales y 9
(litisconsorcio necesario no proceder$ el dictado de medidas cautelares. 4as !ue se hubieren ordenado ser$n
levantadas por el jue# del concurso, previa vista a los interesados.
8un cuando el legislador permite la continuacin de los procesos de conocimiento, de los juicios laborales y de
a!uellos en los cuales exista un litisconsorcio pasivo necesario, dispone medidas para asegurar la tutela del
patrimonio sometido a concurso preventivo.
8s,, en primer lugar, establece !ue en los casos de juicios de conocimiento y laborales, como as, tambi)n en las
situaciones litisconsorciales, no proceder$ el dictado de medidas cautelares y las !ue se hubieren ordenado ser$n
levantadas por el jue# del concurso, previa vista a los interesados.
1a de suyo !ue, aun cuando el texto legal no lo diga, est$ refiriendo a los bienes !ue integran el patrimonio del
deudor concursado y !ue, como prenda comCn de los acreedores, !uedan sometidos a la inhibicin general
establecida en el art. %&, inc. ; , 45?, para garant,a de los acreedores concurrentes.
=e este modo, el legislador modifica la vieja pauta del art. 3% inc. & , 45?, !ue dispon,a el mantenimiento de las
medidas cautelares trabadas en los juicios singulares con anterioridad al juicio del concurso e impone el
levantamiento previa vista a los interesados.
4a ra#n del precepto debe descubrirse en el "desapoderamiento atenuado" del r)gimen de contralor judicial del
concurso preventivo y, en especial, la cautelar general !ue implica la inhibicin general para disponer bienes
registrables en los t)rminos de la resolucin de apertura del concurso pre ventivo.
=e todas formas, se advierte nuevamente una "dualidad de fueros" y una "superposicin de competencias"/ el
juicio de conocimiento sigue ante el jue# originario, sea civil o laboral, pero las medidas cautelares son levantadas
por el jue# concursal en tr$mite !ue corre en dicho tribunal. Eealmente una normativa compleja y !ue puede dar
lugar a pol)mica y debate doctrinario y jurisprudencial.
3A.%. Principales lineamientos
G$sicamente, y pese a la redaccin, el sentido tiene algCn grado de similitud, a saber/
i 'o podr$n ordenarse medidas cautelares con respecto a acreencias concursales. Ello no es bice para los
supuestos de cr)ditos postconcursales, salvo los supuestos del art. 3& , 45?.
ii 4as !ue se hubieren trabado deber$n mantenerse hasta el levantamiento del jue# del concurso0 mantenimiento
de medidas cautelares !ue carece de efecto pr$ctico, ya !ue todos los acreedores (en virtud del principio de
concurrencia est$n llamados a verificar su cr)dito y someterse al sistema de solidaridad de p)rdidas (salvo
acreedores privilegiados.
iii El Cnico sentido de su mantencin podr,a ser el caso de !ue se produ#ca el desistimiento del concurso (arts. 9A
y 9% , 45?. 6i se produjo el desistimiento del concurso preventivo, el acreedor cuenta nuevamente con la
posibilidad de ejecutar su acreencia, para lo cual las medidas cautelares oportunamente trabadas mantienen
vigencia.
iv El reconocimiento de los cr)ditos !uirografarios tiene por finalidad la de participar en el concurso, aceptar la
propuesta concordataria y conformar las mayor,as exigidas (arts. &( y &( bis , 45? para la existencia de acuerdo
(art. &> , 45? y posterior homologacin (art. (3 , 45?. +odos los acreedores est$n sometidos al principio de
igualdad concursal y !ue las posibilidades de cobro efectivo dependen del )xito del acuerdo (esto es de la
homologacin art. (3 , 45? y su posterior cumplimiento art. (> , 45? .
v 8dem$s, el concursado no est$ obligado a formular propuesta a los acreedores privilegiados (arts. && y &; ,
45?. 6i ofrece propuesta para acreedores privilegiados generales debe obtener la mayor,a absoluta de acreedores
y dos terceras partes del capital o la unanimidad de los acreedores privilegiados, aun!ue slo ser$ declarado en
!uiebra si hubiese condicionado la aprobacin a la propuesta a acreedores privilegiados (art. &; , 45?. 4os
acreedores privilegiados !ue no estuviesen comprendidos en el acuerdo preventivo podr$n ejecutar la sentencia de
verificacin ante el jue# !ue corresponda (art. (; , 45?.
3A.3. 4evantamiento
Por ello, las medidas cautelares trabadas podr$n ser levantadas por el jue# del concurso, previa vista a los
interesados.
6i bien la ley alude slo a la vista de los interesados, no ser,a inconveniente !ue la misma tambi)n se corriera a la
sindicatura.
8tento a !ue la ley no estipula pla#o alguno, rige supletoriamente el art. 3;9 , 45?, !ue impone !ue el pla#o sea
fatal y de cinco d,as h$biles judiciales.
=e todas formas, cabe se:alar !ue el levantamiento de las medidas respecto de los acreedores con privilegio
especial !ue no integra el acuerdo puede resultar dudosa.
6i bien el acreedor privilegiado !ue no estuviese comprendido en el acuerdo debe ejecutar la sentencia de
verificacin (art. (; , 45? y no puede proseguir el juicio originariamente radicado en el fuero concursal, ser,a
conveniente para una correcta estructuracin del sistema concursal, y go#a de lgica jur,dica, !ue las medidas
cautelares trabadas oportunamente se mantengan.
Por ello, y econom,a procesal mediante, una solucin contraria los obligar,a a trabar una nueva medida cautelar
(con los gastos econmicos y de tiempo !ue ello irroga y por!ue dicho acreedor !ue fue diligente en la traba de su
medida cautelar podr,a perder la prelacin temporal de la medida si en el lapso desde !ue se abri el concurso
preventivo hasta !ue no se ofreci propuesta para privilegiados ingres un nuevo embargo, inhibicin o anotacin
de litis.
=e todas formas, y a diferencia del r)gimen anterior, la ley no exige !ue la medida cautelar recaiga sobre bienes
necesarios para continuar el giro ordinario del comercio del concursado. El sistema actual es m$s flexible y no
permite una intepretacin restrictiva.
45? W 8rt,culos 33 a 3&
Art. !!. Estipulaciones nulas.
"on nulas las estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los artculos !, y !1.
I. <eneralidades
El ordenamiento concursal es de "orden pCblico" y por ello prevalece sobre las convenciones !ue pretendan modificar lo
reglado por la 45? (art. %%>; , 55iv.. 5abe se:alar lo siguiente/ i !ue mantiene id)ntica redaccin !ue la ley %>((% 0
ii !ue se trata de un precepto sobreabundante (9&; , ya !ue el efecto se logra sin !ue sea menester aplicar el art. 33 ,
45?. =e lo contrario, el sistema concursal no funcionar,a de manera correcta y los principios tutelados ser,a dejados de
lado.
II. Estipulaciones
4a ley alude a "estipulaciones" en sentido contractual, pero tambi)n deber$ entenderse a otras previsiones o
resoluciones !ue obstaculicen el funcionamiento del fuero de atraccin o del r)gimen contractual en el concurso
preventivo.
III. 'ulidad
6e trata de "nulidad" y no ineficacia en el sentido contractual. Es uno de los pocos supuestos concursales en los cuales
se habla de nulidad.
El acto ser$ nulo (art. %A&& , 55iv., pues fue prohibido el objeto principal del acto, de nulidad manifiesta (art. %A9@ ,
55iv., pues no hace falta indagacin del jue# para determinar la nulidad de la disposicin y absoluta (art. %A&; , 55iv.,
ya !ue est$ en juego una norma de orden pCblico y el inter)s tutelado no es el particular del deudor o de los
acreedores.
Por ello, puede ser declarado de oficio por el jue#, invocada por los restantes acreedores, por el s,ndico, por el Binisterio
PCblico (pero no por el actor !ue ha ejecutado el acto debiendo saber el vicio !ue lo invalidaba y no es susceptible de
confirmacin (arg. art. %A&; , 55iv..
Art. !-. Ejecuciones por re#ate no judicial.
*os acreedores titulares de cr1ditos con garanta real que tengan derec2o a ejecutar #ediante re#ate no judicial bienes
de la concursada o, en su caso, de los socios con responsabilidad ili#itada, deben rendir cuentas en el concurso
aco#pa9ando los ttulos de sus cr1ditos y los co#probantes respecti&os, dentro de los &einte ?!,) das de 2aberse
realizado el re#ate. El acreedor pierde a fa&or del concurso, el uno por ciento ?1@) del #onto de su cr1dito, por cada
da de retardo, si 2a #ediado inti#acin judicial anterior. El re#anente debe ser depositado, una &ez cubiertos los
cr1ditos, en el plazo que el juez fije.
"i 2ubiere co#enzado la publicacin de los edictos que deter#ina el artculo !: , antes de la publicacin de los a&isos
del re#ate no judicial, el acreedor debe presentarse al juez del concurso co#unicando la fec2a, lugar, da y 2ora fijados
para el re#ate, y el bien a re#atar, aco#pa9ando, ade#'s, el ttulo de su cr1dito. *a o#isin de esta co#unicacin
pre&ia &icia de nulidad al re#ate.
*a rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidente, con inter&encin del concursado y del sndico.
I. 8creedores facultados a rematar extrajudicialmente
5iertos acreedores est$n facultados por ley para ejecutar mediante remate no judicial los bienes del concursado o de los
socios con responsabilidad ilimitada. 6e trata de instituciones (9&@ como/
i Ganco 2ipotecario 'acional (art. &( , ley 33.393, ref. por ley 3&%&9 0
ii Ganco 2ipotecario 68 (art. %( , ley 3&.@((, segCn lo previsto en la ley 39.>. 0
iii Ganco de la 'acin 8rgentina (art. 3> , ley 3%.;>>0
iv 8dministracin 'acional de 8duanas (arts. %%3& , &%> a &3@ , 5digo 8duanero, ley 33.&%(0
v Ganco 'acional de =esarrollo (art. &( , ley 3%..3>0
vi 5aja 'acional de 8horro y 6eguro (art. 9A , ley 3%..3>0
vii Gancos oficiales (ley %(3@9 , v.gr. Ganco de la Provincia de Guenos 8ires.
8simismo, go#an de igual prerrogativa/
i personas jur,dicas mencionadas en el art. 9> , dec. ley %(.9&@I%>&., ratif. por ley %3>.3 y modif. por .@%AI.9 , en el
caso de la prenda con registro0
ii los almacenes fiscales y titulares de Narrants (arts. %; y %@ , ley >.&90
iii acreedores hipotecarios y portadores de letras hipotecarias o de sus cupones (arts. &( , (3 , (; , ley 3&.&&%.
II. E)gimen concursal
%. 6upuestos
G$sicamente se establece una serie de obligaciones dependiendo de dos tiempos procesales divididos por la primera
publicacin de edictos en el concurso (arts. 3; y 3@ , 45?. Ellos son/
i si la publicacin de avisos de remates extrajudicial fue anterior a la publicacin edictal concursal, se aplica slo el art.
39 , p$rr. %F, 45? (y por supuesto, el art. 39 , p$rr. 9F, 45?0
ii si dicha publicacin de avisos extrajudiciales fue posterior a la publicacin del art. 3; , 45?, se exige, adem$s, la
comunicacin de las condiciones del remate y el acompa:amiento del t,tulo.
3. 5omunicacin
En este segundo caso se impone la carga adicional de la comunicacin al jue# concursal de la fecha y lugar de
reali#acin, bien a reali#ar y t,tulo fundante, bajo pena de nulidad.
'o es menester !ue la publicacin edictal (art. 3; , 45? hubiere finali#ado, es suficiente con !ue haya comen#ado.
Esta comunicacin debe ser "previa" y hacerse antes de la publicacin de edictos extrajudiciales, bajo pena de nulidad,
aun!ue la ley no ha fijado un pla#o determinado (9&> .
4a comunicacin prevista tiene directa relacin con las facultades previstas en el art. 3& , 45?.
4a falta de cumplimiento de esta previsin es grave/ no importa la ineficacia, sino la nulidad del remate (y el ad!uirente
en subasta usualmente de buena fe deber$ restituir el bien y tendr$ derecho a reclamar el monto erogado por la
subasta0 la nulidad podr$ ser decretada de oficio por el jue# concursal.
4a comunicacin tiene por fin hacer conocer las circunstancias del remate extrajudicial y permitir un cierto contralor en
el mismo (pero no cambia la naturale#a extrajudicial a este tipo de subastas. Es probable !ue se le corra una vista al
s,ndico y al concursado y la posibilidad de oposicin es restrictiva y en supuestos notoriamente justificados.
9. 6uspensin de las ejecuciones
El principio del art. 3% , 45?, para la ejecucin de garant,as reales (!ue se:ala !ue la ejecucin de garant,as reales se
suspende o no puede deducirse hasta !ue no se haya presentado el pedido de verificacin de cr)dito no se aplica
cuando se trata de una ejecucin extrajudicial en los t)rminos del art. 39 , 45?. El concurso preventivo no tiene en
principio ninguna incidencia en la ejecucin extrajudicial, salvo la exigencia de un mero deber de informacin (en algCn
caso, de rendicin de cuentas (en todos los casos y de depsito de un eventual remanente (si as, correspondiere
(9(A .
Existe discusin doctrinaria sobre la necesidad de la verificacin del cr)dito en el concurso (9(% .
&. Eendicin de cuentas
8dem$s de la comunicacin, deber$ rendir cuentas dentro de los veinte d,as de reali#ado el remate, bajo el
apercibimiento previsto en el art. 39 , p$rr. %F, 45? (rige este precepto, pues es un precepto general !ue no ha
discriminado entre situaciones y engar#a perfectamente en la hiptesis.
En el primer caso (edicto de remate extrajudicial antes de la publicacin del concurso, estos acreedores deben rendir
cuentas acompa:ando los t,tulos y comprobantes respectivos en el pla#o de veinte d,as de reali#ado el remate. Esta
omisin importa la p)rdida del uno por ciento del monto de su cr)dito por cada d,a de retardo luego de la intimacin
judicial. 6i el remate se reali# con anterioridad a la declaracin en concurso preventivo, no rige esta disposicin.
4a rendicin de cuentas debe reali#arse dentro de los veinte d,as (h$biles judiciales art. 3;9, inc. 9 , 45? . En este
punto tienen plena cabida las disposiciones del 5digo de 5omercio (arts. .@ y ss.. 4a cuenta, como se:ala 6iburu, es
la descripcin gr$fica de los diversos hechos y resultados pecuniarios relativos a una determinada operacin (9(3 . Es
la posibilidad de plasmar por escrito los datos relevantes sobre la variacin patrimonial de un determinado bien y
patrimonio.
+oda cuenta comprende por lo menos tres elementos componentes/ i una parte gr$fica0 ii una relacin cuantitativa de
los efectos de cada operacin y de los saldos acumulados0 iii una relacin literal !ue involucra tanto a su denominacin
como a todo lo vinculado con la expresin escrita no num)rica de la operacin (fecha, concepto, explicacin detallada,
referencia a los comprobantes respaldatorios, etc. (9(9 . 'o es )ste el momento de anali#ar las distintas variantes de
cuentas.
Por ello, rendir cuentas es presentar a un interesado un informe con la forma, condiciones y resultado de un
determinado negocio, consistente en una representacin gr$fica y contable de todas las operaciones, acompa:ada de
los comprobantes de respaldo y con las explicaciones !ue lo hagan claro (9(& 0 es informar al due:o del negocio o
interesado en )l, por cuya cuenta actCa el gestor, de todo lo !ue se ha hecho en su inter)s, determinando y detallando
los pasos reali#ados, para establecer la situacin jur,dica entre el gestor o administrador y el due:o del negocio.
Eendir cuentas es, pues, presentar al dominus negotii la descripcin gr$fica de las operaciones efectuadas, acompa:ada
de las informaciones aclaratorias y necesarias y de los respectivos comprobantes (9(( .
Esta rendicin de cuentas se sustanciar$ por incidente (art. 3@A , 45?, con intervencin del concursado y del s,ndico.
6lo se entiende rendida la cuenta despu)s de terminadas todas las cuestiones !ue le son relativas (art. ;3 , 55om..
4a rendicin deber$ reali#arse en el proceso concursal, a pesar de lo previsto en el art. ;& , 55om.
El proceso de rendicin de cuentas tendr$ dos partes/ la rendicin de cuentas efectiva respecto de la subasta
extrajudicial del bien y las eventuales impugnaciones u observaciones !ue podr,an reali#arse. 6i no existen
observaciones, las costas de la rendicin de cuentas en forma son siempre a cargo de los bienes administrados (art.
;% , 55om.. En caso contrario, rigen las disposiciones procesales (art. 3;@ , 45?.
(. 7misin de rendir cuentas
4a omisin de la rendicin de cuentas no importa la nulidad del acto, sino una multa de un uno por ciento por cada d,a
de retardo (en este cmputo no se cuentan los d,as inh$biles arg. art. 3;9, inc. 3 , 45? .
6e trata de una multa y no de un deber de reparacin, ya !ue el importe es independiente del perjuicio efectivamente
causado por la conducta. 6i bien la ley habla de "perder" a favor del concurso, no puede decirse !ue sea perder, sino
!ue genera una obligacin de erogar dicha suma de dinero.
El giro "a favor del concurso" se entiende correctamente a favor del concursado (pues los acreedores slo cobrar$n en
los t)rminos del acuerdo homologado.
6e re!uiere intimacin judicial previa. Esta exigencia no resulta satisfecha con el empla#amiento reali#ado por el rgano
sindical o por algCn acreedor. Es menester una orden judicial, lo !ue no excluye !ue la notificacin de dicho
mandamiento sea reali#ada por un tercero y no oficiosamente.
El porcentaje de la multa se toma del monto del cr)dito del acreedor y no del importe obtenido en subasta, aun cuando
este Cltimo hubiese sido significativamente inferior.
El tope de la multa reside en el valor del producido en el remate no judicial aun cuando se superen los cien d,as h$biles
(ello surge de la expresin "pierde" empleada por la ley, de una ra#onable interpretacin del precepto y de la prohibicin
del enri!uecimiento sin causa.
6i se cubri el cr)dito y hubo remanente, )ste debe depositarse a la orden del jue# en el banco de depsitos judiciales
(art. 33% , 45? en el pla#o !ue fije. El pla#o se fijar$, obviamente, luego de la rendicin de cuentas. 6i no hubo
remanente, no existe tal obligacin.
Art. !.. "uspensin de re#ates y #edidas precautorias.
En caso de necesidad y urgencia e&identes para el concurso, y con el criterio del artculo 16, p'rrafo final, el juez puede
ordenar la suspensin te#poraria de la subasta y de las #edidas precautorias que i#pidan el uso por el deudor de la
cosa gra&ada, en la ejecucin de cr1ditos con garanta prendaria o 2ipotecaria. *os ser&icios de intereses posteriores a
la suspensin son pagados co#o los gastos del concurso, si resultare insuficiente el producido del bien gra&ado. Esta
suspensin no puede e%ceder de no&enta ?,) das.
*a resolucin es apelable al solo efecto de&oluti&o por el acreedor, el deudor y el sndico.
I. 4egitimacin para solicitar la suspensin de subastas y medidas precautorias
6e prev) la posibilidad de suspender temporariamente subastas y medidas precautorias !ue impidan el uso por el
concursado de la cosa gravada. Usualmente esta suspensin ser$ solicitada por el propio concursado (ya !ue ser$ el
principal interesado, aun!ue nada obsta a !ue sea un tercero o el mismo s,ndico concursal.
4a legitimacin en este sentido podr$ ser amplia, ya !ue a la postre lo decidir$ el jue# con el criterio de valoracin de la
Cltima parte del art. %. , 45? (conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los
intereses de los acreedores.
II. Pla#o y oportunidad
Esta posibilidad comien#a con la apertura del concurso preventivo (pues es un efecto de la apertura secc. II, cap. II, t,t.
II y culmina con la conclusin del concurso preventivo (art. (> , 45?, ya !ue tambi)n han cesado los criterios de
valoracin previstos en el art. %. , 45?, salvo supuestos tales como la !uiebra (art. ;; , 45?, el desistimiento legal
(art. 9A , 45? o voluntario (art. 9% , 45?.
El pla#o de suspensin no podr$ ser superior a noventa d,as (y por ello es una suspensin temporaria y se computa en
d,as h$biles judiciales (art. 3;9, inc. 3 , 45?. Pero podr$ ser inferior, aun cuando el concursado hubiese solicitado el
pla#o de noventa d,as (circunstancia !ue deber$ ser valorada adecuadamente por el tribunal.
+ampoco podr$ solicitarse una nueva suspensin del mismo remate (no es prorrogable (9(. , pues importa un elusin
indirecta de la norma del art. 3& , 45?, !ue impone una suspensin m$xima de noventa d,as. 6in perjuicio de ello, si la
suspensin se hubiese otorgado por un pla#o menor, la nueva suspensin podr,a ordenarse por el tiempo restante para
completar los noventa d,as.
III. 5ausales y extensin
4a interpretacin de esta norma debe reali#arse de manera restrictiva atento al car$cter excepcional de la medida y por
significar una excepcin a la regla establecida en el art. 3%, inc. 3 , 45?, !ue dispone la continuidad de las ejecuciones
de garant,as reales luego de la presentacin del pedido verificatorio (salvo !ue no haya habido publicacin o no se haya
presentado ratificacin de los arts. . a @ , 45?.
4a medida debe dictarse no slo en caso de necesidad y urgencia para el concurso, sino cuando el mismo sea
"evidente". Es una urgencia o necesidad calificada. 4a situacin debe ser notoria y escapar a los corrientes
inconvenientes !ue irrogan las subastas y medidas cautelares. +odo remate o medida cautelar genera dificultades, por
ello el calificativo de evidente.
El concursado debe hallarse ante una situacin o circunstancia infrecuente (o sea, no cotidiana derivada de la urgencia
impostergable en la !ue el factor tiempo y la prontitud aparecen como perentorios.
6e trata de casos en !ue su tutela inmediata es imprescindible, produci)ndose en caso contrario la frustracin de las
reales posibilidades de )xito del concurso. 6e presenta cuando, de no adoptarse la medida peticionada, se puede tornar
incierta o tard,a esta posibilidad. ?uien solicite la suspensin deber acreditar dichos extremos.
8dem$s para dictar la suspensin deber$ ponderar la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de
los intereses de los acreedores (art. %. , p$rr. .F, 45?. +ambi)n podr$ valorar, aun cuando la norma no lo se:ala/ la
debida proteccin del cr)dito, la integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso y el
inter)s general (art. %(> , 45?. Eemitimos al comentario del art. %. , 45?.
4a suspensin de subasta o medidas cautelares se ordena en la ejecucin de cr)ditos con garant,a prendaria o
hipotecaria. Es una medida complementaria del art. 3%, inc. 3 , 45?. Esta nocin abarca tambi)n los remates
extrajudiciales previstos en el art. 39 , 45? (9(; . Esta posibilidad suspensiva no abarca a los acreedores ejecutantes
!ue sean posteriores al concurso preventivo !ue no tengan garant,a real. =udosa ser$ la cuestin si el acreedor es
posconcursal y go#a de este privilegio especial. 6lo se suspende la subasta o la medida cautelar, no el procedimiento
tendiente a ello. 8lgunas dudas se generan en cuanto a los efectos de la suspensin de la medida cautelar !ue impide el
uso por el deudor de la cosa gravada (9(@ .
5omo en toda ejecucin, si el remate se suspendi los intereses siguen corriendo y son a cargo del deudor. Ello tambi)n
ocurre en este caso, con una particularidad/ si el producido del bien gravado es insuficente para pagar los intereses
devengados con posterioridad a la subasta suspendida, ser$n pagados como gastos del concurso (art. 3&A , 45?. Este
cr)dito no re!uiere verificacin (art. 3&A , p$rr. 3F, 45? y esta calidad de gasto del concurso se mantiene en la !uiebra
posterior (art. 39> , p$rr. 3F, 45?.
I1. 8spectos pr$cticos
El tr$mite es sencillo/ puede ser peticionado por los sujetos legitimados antes se:alados y puede darse traslado (el !ue
ser$ de cinco d,as art. 3;9, inc. % , 45? , salvo !ue las circunstancias impongan un pla#o menor o incluso su omisin al
s,ndico y al comit) de acreedores (art. 3.A , 45? a los fines de !ue se expidan sobre la necesidad y urgencia y si se
dan las condiciones de suspensin. El jue# deber$ dictar un auto en el cual ordena o deniega la suspensin solicitada.
=eber$ ser fundado, y en caso de disponer la suspensin, deber$ exhortar u oficiar al ju#gado pertinente a los fines de
la suspensin solicitada.
4a resolucin (sin distinguir el )xito de la pretensin es apelable por el acreedor interesado (id est/ el afectado por la
suspensin, por el deudor y por el s,ndico. 8!u, la apelacin no es con efecto suspensivo (art. 3;9, inc. & , 45?, sino
!ue tiene efecto devolutivo (art. 3& , p$rr. 3F, 45?. 6in perjuicio de ello, cabe preguntarse !u) suceder,a en caso de
!ue en la al#ada el recha#o de la suspensin fuere revocada y el bien gravado fuese efectivamente subastado. 4a
cuestin es dudosa por los fuertes valores en juego.