CAPTULO I - LA EVOLUCIN DE LA LEGISLACIN AMBIENTAL EN NUESTRO PAS
1. DESDE LA HIGIENE Y EL URBANISMO HASTA EL ACTUAL CONCEPTO DE DESARROLLO SUSTENTABLE Las polticas pblicas de cuidado ambiental se hicieron presentes en nuestra legislacin ya desde antes del siglo XX como consecuencia del incremento del desarrollo demogrfico e industrial. En sus comienzos centraban su atencin en la salud pblica y el ordenamiento urbano. Sin embargo el nfasis global en problemas crticos de contaminacin adquiri mayor relevancia con posterioridad, como consecuencia del sostenido crecimiento desordenado de la poblacin y el desarrollo incontrolado de las industrias. En la Dcada de los 60 comenz la preocupacin social por las consecuencias adversas derivadas de la industrializacin de posguerra. Aparecieron los primeros ecologistas con la preocupacin por la no agresin ecolgica o, mejor formulada, la proteccin del ambiente. A partir de la dcada de los 70 las naciones desarrolladas comenzaron a introducir polticas de preservacin ambiental en sus respectivas jurisdicciones. As lo hizo EE.UU. en 1970 con la sancin de la NEPA National Environmental Protection Act, y contemporneamente, diversas naciones Europeas y Japn, con la sancin de equivalentes normas ambientales. En el marco internacional en 1972 se celebra en el mbito internacional la Conferencia sobre medio ambiente humano, en el marco de la ONU. Recin en los albores de los 90 pudieron conciliarse como ideas compatibles el desarrollo y el cuidado ambiental. As, la Conferencia celebrada en el mbito de las UN en Ro de Janeiro CNUMAD 92 tuvo como propsito, no ya limitar el desarrollo como en 1972, sino armonizar las polticas de desarrollo con las de cuidado ambiental, redefiniendo el concepto de desarrollo en trminos sostenibles a largo plazo. Incorporando los conceptos de economa ambiental, la correccin de la contabilidad ambiental de modo que se internalicen las externalidades ambientales y se respete el principio segn el cual quien contamina debe pagar. Nuestro marco jurdico del ambiente se caracteriza por su transversalidad y dispersin, derivadas de la presencia del derecho ambiental dentro de las distintas ramas tradicionales del derecho (Administrativo, Internacional, Civil, Penal, Procesal, Comercial, Minero, Laboral). 2 A esta dispersin deben sumarse la diversidad de las fuentes emisoras de sus normas (Convencin Constituyente, Congreso Nacional, Poder Ejecutivo Nacional, Legislatura Provincial, Poder Ejecutivo Provincial, Legislatura o Poder Ejecutivo de la Ciudad de Buenos Aires, Municipalidad o Consejo Deliberante) as como sus diferentes mbitos de aplicacin (nacional, federal, provincial, municipal y de la Ciudad de Buenos Aires).
2. LA REGULACIN AMBIENTAL EN LOS CDIGOS DE FONDO (ARTCULO 75 INC. 12 CN) 2.1 El derecho civil que regula el ambiente Gran parte del derecho privado aplicable al ambiente encuentra su expresin a travs del derecho civil que, por exclusin, regula todas aquellas relaciones jurdicas del derecho privado que no son normadas por sus otras ramas. 1
2.1.1 Los actos jurdicos no pueden tener por objeto la degradacin del ambiente El artculo 953 del Cdigo Civil establece que el objeto de los actos jurdicos no puede ser ilcito ni prohibido, contrario a la moral y a las buenas costumbres, ni perjudicar los derechos de terceros. De esta manera encuadra a los actos jurdicos permitidos como aquellos que no resulten lesivos del ambiente o, de las personas y sus cosas, por su medio. 2.1.2 El rgimen de responsabilidad por el dao causado La responsabilidad objetiva que establece el artculo 1113 del Cdigo Civil es la tpica responsabilidad aplicable al dao ambiental. El artculo 1083 sobre resarcimiento de daos, que establece los casos en que la reposicin de las cosas daadas debe hacerse en especie volver las cosas a su estado anterior debe conjugarse con la nueva obligacin de recomponer el dao al ambiente, introducida por el artculo 41 de la Constitucin Nacional. Ampliamos este anlisis en el Captulo de responsabilidad por dao ambiental de este libro. 2.1.3 Los lmites del derecho de propiedad El artculo 2618 establece lmites y restricciones al dominio basados en la vecindad, determinando que las molestias que excedan la normal tolerancia pueden ser objeto de cese o indemnizacin por orden judicial. Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aqullas.
1 LLAMBAS, JORGE JOAQUN, Tratado de Derecho Civil, Parte general, Tomo I, ob. cit, pag. 43. 3 Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias. En la aplicacin de esta disposicin el juez debe contemporizar las exigencias de la produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr en cuenta la prioridad en el uso. El juicio tramitar sumariamente. Este es uno de los artculos del Cdigo Civil ms invocados en los planteos judiciales. 2
2.1.4 Algunas leyes reglamentarias que norman materias reguladas por ste Cdigo son: (a) La ley nacional 2.797 de tratamiento de efluentes que al prohibir arrojar a los ros y arroyos residuos cloacales, domiciliarios o industriales sin purificacin previa, est protegiendo el agua, recurso natural especialmente regulado por el Cdigo; 3
(b) La ley nacional 22.421 de proteccin de la fauna silvestre, que establece lmites a su caza, permitida por los artculos 2.540 a 2543 del Cdigo Civil; (c) La ley nacional 22.428 de suelos; (d) La ley nacional 13.273 de bosques, ambos recursos regulados por este Cdigo. La primera de ellas resulta indudablemente complementaria del Cdigo, y por ello resulta de aplicacin en todo el territorio de la Nacin como ley de fondo. Las tres ltimas leyes, tambin reglamentan recursos regulados por el cdigo, sin embargo dentro de una poltica claramente no invasiva de las facultades territoriales no han sido dictadas bajo la facultad establecida por el artculo 75:12 como derecho de fondo, sino como legislacin nacional aplicable en el territorio provincial por adhesin. 4
Esta solucin resulta satisfactoria teniendo en cuenta que estas leyes tambin contienen materias ajenas a la civil, como la previsin de sanciones penales y, las complementarias normas de carcter administrativo.
2 En ese sentido ver jurisprudencia respectiva: Estebarena y otra c/ FCC Argentinos, Cmara Federal Nacional en lo Civil y Comercial, sala 2da. El art 2618 otorga amplias facultades a los jueces para disponer la indemnizacin o el cese de las molestias, pero slo cabe acudir a la indemnizacin cuando la causa de las molestias no es subsanable; Sarti c/ Ravagna, SCJBA 1987, en este caso se establece la facultad del Juez para disponer de ambas medidas (cese de las molestias e indemnizacin) simultneamente; Caja de Procuradores c/ Lubokor SRL SCJBA 1984; Causa Acordada 46.353 SCJBA, Rosso c/ Clnica Gemes, Cmara en lo Civil y Comercial de Mercedes, Provincia de Buenos Aires, 1994; Mele y otro c/ SEGBA, Cmara Nacional Federal Civil y Comercial, Sala 2da, 1994; Prez c/ Lavadero Los Vascos, Cmara Nacional Civil, Sala H, 1995. Toda esta jurisprudencia ha sido compilada y comentada por el Dr. Nstor Cafferatta. 3 A la cual consideramos complementaria del Cdigo y consiguientemente de aplicacin en todo el territorio de la Repblica. 4 Tcnica legislativa analizada ms adelante en el presente Captulo. 4 2.1.5 Conclusin El anlisis de estas normas resulta meramente ejemplificativo, ya que de acuerdo con el criterio descrito, se han identificado muchas otras normas tiles al derecho ambiental dentro del cuerpo mismo del cdigo o complementarias a l. 5
En conclusin, todas aquellas normas que regulen el derecho ambiental desde la perspectiva del derecho civil, podran legislarse como legislacin de fondo con alcance nacional, conforme a la facultad establecida por el artculo 75 inciso 12 de la Constitucin Nacional, o bien incluirse de acuerdo a las tcnicas legislativas posteriores a la reforma constitucional de 1994, en las respectivas leyes de presupuestos mnimos. 6
En ambos casos el alcance de la norma resultara similar, sera de aplicacin en todo el territorio de la Repblica, por los jueces y autoridades ordinarias que correspondieran segn la materia.
2.2 El derecho penal ambiental. Los delitos contra el ambiente o a travs del ambiente El Cdigo Penal tipifica y sanciona un importante nmero de conductas lesivas del ambiente; o de las personas y sus cosas a travs del ambiente. Debe advertirse, sin embargo, que resulta mucho ms complejo conseguir una condena penal que una civil en materia penal, donde por el principio in dubio pro reo, el tipo penal debe cumplirse rigurosamente y no cabe la prueba por presunciones en la prueba del nexo causal, ni la analoga, ni ninguna de las flexibilidades que tienden a aplicarse en los juicios ambientales por las particularidades del dao ambiental. 7
5 Para citar algunas aqu se enuncian algunos otros artculos del CODIGO CIVIL aplicables al derecho ambiental: 954. Lesin Subjetiva. Limita la autonoma de la voluntad por razones de orden pblico. Prohibe a una de las partes aprovecharse de la "necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra."; 1.071. Abuso del derecho. No puede constituir como lcito ningn acto el ejercicio de un derecho si este es abusivo; 1.109. Responsabilidad Subjetiva; 1.132. Niega al propietario vecino el derecho a la reparacin o demolicin del edificio que amenace ruina; 2.164 y ss. Acciones redhibitoria y cuanti minoris contra quien transfiriera una cosa degradada o contaminada; 2.499. Figura del dao temido. Acciones posesorias, medidas cautelares; 2.513. Impone el ejercicio regular de los derechos; 2.514. Tolera el ejercicio regular mientras no sea abusivo; 2.540 a 2543. Establecen el derecho a cazar especies silvestres; 2.547 y 2.548. Establecen el derecho a pescar; 2.615. Limitaciones al dominio. Excavaciones en terrenos vecinos; 2.616. Obligacin de los propietarios de mantener en condiciones sus edificios. Derecho de transentes y vecinos; 2.618. Limitaciones al dominio. Normal tolerancia. Derecho a indemnizacin y cese de las molestias; 2.621. Limitaciones al dominio. Relaciones de vecindad. Medianera; 2.622. Restricciones al dominio. Relaciones de vecindad. Medianera; 2.623. Restricciones al dominio. Relaciones de vecindad. Medianera; 2.624. Restricciones al dominio. Relaciones de vecindad; 2.625. Restricciones al dominio. Relaciones de vecindad; 2.639. Camino de sirga; 2.640. Camino de sirga en zona urbana; 2.641. Incolumnidad de ros navegables; 2.642. Limitaciones al dominio de los propietarios ribereos; 2.643/2.644. Excepciones a la prohibicin; 2.645. Somete al derecho administrativo la construccin de represas; 2.646. Prohibicin al ribereo de extender las represas ms all del medio del ro; 2.647 a 2653. Relaciones entre dueos de terrenos aguas arriba y aguas abajo; 4.041. Acciones redhibitoria y cuanti minoris. Ley 2.797 de tratamiento de efluentes. Prohibicin de arrojar a los ros y arroyos residuos cloacales, domiciliarios o industriales sin purificacin previa. 6 Al respecto remitimos al siguiente captulo de este libro. 7 Tema al que nos referimos ms adelante en el Captulo de Dao ambiental y en el de Legitimacin, de esta obra. 5
2.2.1 Lesiones y homicidio Por ejemplo, los artculos 79, 89 ccs y ss del Cdigo Penal reprimen las lesiones en el cuerpo y la salud causados a una persona por un tercero. 8 Los daos en la salud que sufra una persona a travs del ambiente contaminado por otra persona, como el edema de piel, la contraccin de asma bronquial, o el cncer en las vas respiratorias de un vecino de una fundicin de plomo o una refinera de petrleo, o la intoxicacin por consumo de mozzarella contaminada con materia fecal, son tpicos casos de derecho ambiental, que pueden encontrar un tipo penal en la citada figura y una sancin aplicable.
2.2.2. Dao El mismo anlisis puede efectuarse respecto del tipo penal de los artculos 183 y 184 que tipifican y sancionan el dao causado a cosas muebles, inmuebles y a animales, que incluye implcitamente el dao causado al ambiente o por medio del ambiente. El artculo 183 sanciona con prisin de 15 das a un ao al que destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble o un animal.... A continuacin el artculo 184 establece supuestos agravantes del delito, entre los cuales se encuentran: Inc. 2: Producir infeccin o contagio en aves u otros animales domsticos, inc. 3 emplear substancias venenosas o corrosivas; Inc. 4: ejecutar el delito en bienes o lugares pblico.
2.2.3 Delito de contaminacin de aguas - Artculo 200 del C. P. El articulo 200 del Cdigo Penal Prev la pena de reclusin o prisin -entre 3 y 10 aos- para aqul que envenenare o adulterare de un modo peligroso para la salud, aguas potables... destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas. Adems prev un agravante, si a causa del hecho muriera alguna persona (aumenta la pena al rango de 10 a 25 aos) y un atenuante en el caso que el delito fuera cometido por imprudencia, negligencia, impericia en el arte o profesin o inobservancia de
8 Los artculos 79 y ss. tipifican el delito de lesiones previsto en distintos grados. Estas lesiones pueden configurarse respecto de elementos del ambiente o, a travs de ellos sobre una persona o cosa. Los artculos 89 y ss. tipifican el delito de homicidio. ste puede ser causado a travs de algn elemento del ambiente, por ejemplo, por contaminacin. 6 reglamentos u ordenanzas (rebajando la pena a multa o prisin de 6 meses a dos aos en caso de enfermedad y muerte de alguna persona, artculo 203 CP). Probablemente no haya estado en la mira del redactor de ste artculo, punir a las industrias que echan desechos contaminantes en los cursos de agua, sin embargo, en esos casos se estara configurando la figura delictiva que tipifica este artculo. No obstante se destacan obstculos que surgen para aplicar la figura al problema de la contaminacin de los cursos de agua, ya que el tipo penal establece que se deber estar contaminando agua potable, con lo cual la posibilidad de aplicar la figura excluye a: (a) los cursos de agua contaminados por hechos anteriores, como las aguas del Riachuelo o del Reconquista; (b) los cursos de agua susceptibles de potabilizacin ya que no es originalmente potable segn los requisitos de calidad exigidos sino que necesita de un tratamiento posterior para su potabilizacin. En materia penal el delito deber encuadrar perfectamente en algn tipo legislado y no ser suficiente que cumpla requisitos por separado de distintos tipos penales. El Cdigo prev otros tipos penales menores para los casos en que no se pueda encuadrar el tipo delictivo en uno ms severamente penado. A continuacin el artculo 184 establece supuestos agravantes del delito, entre los cuales estn: Inc. 2: Producir infeccin o contagio en aves u otros animales domsticos, inc. 3 emplear substancias venenosas o corrosivas; Inc. 4: ejecutar el delito en bienes o lugares pblicos, como es el caso del agua. Teniendo en cuenta que el agua es una cosa, cuyo rgimen jurdico legisla el Cdigo Civil, quien contaminare el agua sera pasible, como mnimo, de la pena establecida por estos dos artculos. Siguiendo la misma lnea de razonamiento, si la contaminacin del agua fuere el vehculo causante de muerte o lesiones en personas, o de la propagacin de alguna enfermedad peligrosa y contagiosa, se estaran configurando otros tipos delictivos: (a) Homicidio en alguno de sus grados artculo 79 y ss; (b) Lesiones, artculo 89 y ss;
2.2.4 Delito de contaminacin del ambiente con residuos peligrosos La ley de residuos peligrosos sancionada en 1992 incorpora otra figura delictiva al Cdigo Penal a travs de su artculo 55, asimilando su pena a la que establece el ya analizado artculo 200 del CP. Esta figura alcanza a aquel que contaminare de algn modo peligroso para la salud, el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en general, utilizando los residuos que la ley clasifica como peligrosos en su anexo. Articulo 55 de la ley 24.051: Ser reprimido con las mismas penas establecidas en el artculo 200 del Cdigo Penal, el que, utilizando los residuos a que se refiere la presente ley, envenenare, adulterare o contaminare de un modo peligroso para la salud, el suelo, 7 el agua, la atmsfera o el ambiente en general. Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de reclusin o prisin. Los artculos 56 a 58 de la ley completan las disposiciones penales al respecto. 9
2.2.5 Delito contra la fauna silvestre La ley 22.421 de fauna silvestre tambin contempla un captulo penal en sus artculos 24 a 27, estableciendo penas de prisin e inhabilitacin a quien cazare fauna silvestre sin autorizacin10, estableciendo agravantes cuando la captura de la fauna estuviese
9 Articulo 56. - Cuando alguno de los hechos previstos en el artculo anterior fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondr prisin de un (1) mes a dos (2) aos. Si resultare enfermedad o muerte de alguna persona, la pena ser de seis (6) meses a tres (3) aos. Articulo 57. - Cuando alguno de los hechos previstos en los dos artculos anteriores se hubiesen producido por decisin de una persona jurdica, la pena se aplicar a los directores, gerentes, sndicos, miembros del consejo de vigilancia, administradores, mandatarios o representantes de la misma que hubiesen intervenido en el hecho punible, sin perjuicio de las dems responsabilidades penales que pudiesen existir. Articulo 58. - Ser competente para conocer de las acciones penales que deriven de la presente ley la Justicia Federal. 10 Artculo 24. - Ser reprimido con prisin de UN (1) mes a UN (1) ao y con inhabilitacin especial de hasta TRES (3) aos, el que cazare animales de la fauna silvestre en campo ajeno sin la autorizacin establecida en al Artculo 16, inciso a). 8 prohibida11, o cuando el mtodo de caza estuviere prohibido 12, alcanzando estas penas tambin al comercio de productos derivados de la fauna silvestre prohibida. 13
2.2.6 Otros delitos Otras tantas conductas lesivas del medio ambiente, respecto de las cuales cabe hacer similar anlisis, son previstas por el Cdigo Penal: El delito de usurpacin de agua (artculo 182 CP); 14
El delito de incendio, explosin o inundacin causados (artculo 186); 15
11 Artculo 25. - Ser reprimido con prisin de DOS (2) meses a DOS (2) aos y con inhabilitacin especial de hasta CINCO (5) aos el que cazare animales de la fauna silvestre cuya captura o comercializacin estn prohibidas o vedadas por la autoridad jurisdiccional de aplicacin. La pena ser de CUATRO (4) meses a TRES (3) aos de prisin con inhabilitacin especial de hasta DIEZ (10) aos cuando el hecho se cometiere de modo organizado o con el concurso de TRES (3) ms personas o con armas, artes o medios prohibidos por la autoridad jurisdiccional de aplicacin. 12 Artculo 26. - Ser reprimido con prisin de DOS (2) meses a DOS (2) aos y con inhabilitacin especial de hasta CINCO (5) aos el que cazare animales de la fauna silvestre utilizando armas, artes o medios prohibidos por la autoridad jurisdiccional de aplicacin. 13 Artculo 27. - Las penas previstas en los artculos anteriores se aplicarn tambin al que a sabiendas transportare, almacenare, comprare, vendiere, industrializare o de cualquier modo pusiere en el comercio piezas, productos o subproductos provenientes de la caza furtiva o de la depredacin. 14 Ser reprimido con prisin de quince das a un ao: 1. El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas, estanques u otros depsitos, ros arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a la que tenga derecho; 2- El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas; 3- El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro represare, desviare o detuviere las aguas de los ros, arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas. La pena se aumentar hasta dos aos si para cometer los delitos expresados en los nmeros anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o acueductos. 15 El que causare incendio, explosin o inundacin, ser reprimido: 1- Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si hubiere peligro comn para los bienes; 2-Con reclusin o prisin de tres a diez aos el que causare incendio o destruccin por cualquier otro medio: (a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todava no cosechados; (b) De bosques vias, olivares, caaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantacin de rboles o arbustos en explotacin, ya sea con sus frutos en pie o cosechados; (c) De ganado en los campos o de sus produstos amontonados en el campo o depositados; (d) De la lea o carbn de lea, apilados o amontonados en los campos de su explotacin y destinados al comercio; (e) De alfalfares o 9 El delito de propagacin de una epidemia o enfermedad peligrosa o contagiosa para las personas (artculo 202). 16
2.2.7 Conclusin En resumen, adems de los tipos penales descriptos que directa o indirectamente sancionan los daos causados a algn elemento del ambiente o las lesiones ocasionadas a las personas a travs del ambiente o de alguno de sus elementos, pueden elaborarse nuevas figuras de derecho penal o reformarse las existentes, teniendo al medio ambiente como principal objetivo de tutela. De esta forma las normas relativas a la proteccin penal del medio ambiente, podrn dictarse a con alcance nacional, a travs de la legislacin de fondo que manda el artculo 75 inciso 12 de la Constitucin Nacional.
3. LAS CLUSULAS CONSTITUCIONALES DE IGUALDAD Y BIENESTAR GENERAL Estos argumentos fueron ensayados por quienes pregonaron la codificacin del derecho ambiental para toda la Nacin. Hoy, esos argumentos se tornan dbiles frente a las clusulas que la Constitucin Nacional incorpora, sin embargo, constituyen un buen complemento y respaldo de stas.
3.1 Igualdad ante la ley, artculo 16 de la Constitucin Nacional El sustento hallado en esta clusula consisti en la igualdad de trato frente al ambiente que el Estado debe asegurar al individuo. Esta igualdad de trato comprende a su vez: (a) igualdad de exigencias de comportamiento ambiental e, (b) igualdad de condiciones para el disfrute del ambiente. El logro de ese objetivo constitucional se dificulta a raz de las diferentes polticas ambientales que las distintas jurisdicciones aplican. Estas diferentes polticas, marcan una notoria desigualdad de trato ambiental en quienes son sometidos a ellas, tanto respecto del que goza de la proteccin legal, como del que debe acatarla.
cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados, ensilados o enfardados; (f) De los mismos productos mencionados cargados, parados o en movimiento;. 3 - Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro de muerte para alguna persona; 4 - Con reclusin de 8 a 20 aos si el hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna persona. 16 Esto puede suceder a travs de la contaminacin ambiental causada. El artculo 203 establece un atenuante aplicable a los supuestos de los tres artculos anteriores cuando hubiere impericia, imprudencia o negligencia. El artculo 205 penaliza la violacin de las medidas adoptadas por la autoridad para evitar la propagacin de una epidemia. El artculo 206 penaliza la violacin de las leyes de polica sanitaria animal y el 207 acta como agravante a los funcionarios pblicos que cometieren estos delitos. 10 El resultado desde el punto de vista de las distintas jurisdicciones es que aquella que sea ms exigente en materia ambiental, ceteris paribus, resultar perjudicada econmicamente. Desalentar las inversiones, tendr una tasa ms alta de desempleo y ni siquiera gozar de la ventaja evitar la contaminacin, ya que su caracterstica es esencialmente extrafronteriza. Consiguientemente, la jurisdiccin ms exigente, para poder competir con la jurisdiccin ms permisiva en materia ambiental, deber bajar sus niveles de exigencia. Finalmente todo ello resultar en perjuicio del ambiente ya que desencadenar en una nivelacin hacia abajo de los niveles de proteccin requeridos. Con el objetivo de evitar la referida desigualdad violatoria de la libre competencia; de prever la caracterstica extrafronteriza de la contaminacin, tambin violatoria del derecho a la igualdad y; en definitiva, de proteger al ambiente, es que se tiende a unificar el nivel de exigencias en materia ambiental en toda la Nacin. Desde antes de la reforma constitucional ha sido a travs de la codificacin y; luego de ella, a travs de la fijacin de presupuestos mnimos de proteccin.
3.2 Bienestar General. Prembulo y artculos 75:18 y 75:19 de la Constitucin Nacional El objetivo de promover el bienestar general orientador de la Constitucin, da su razn de ser al Estado (Prembulo) y ms adelante es enumerado como atribucin del Congreso (incisos 18 y 19 del artculo 75). La implementacin de este objetivo de promover el bienestar de la nacin, es considerada una facultad concurrente entre las provincias y el Estado Nacional. 17
No obstante, la caracterstica concurrente de la clusula de prosperidad, esta fue utilizada como principal argumento en el que bas su factibilidad jurdica el dictado de un cdigo nacional del ambiente, 18 intentando avasallar las limitaciones en materia de codificacin impuestas por el antiguo artculo 67 inciso 11 de la Constitucin. Una consideracin favorable a la unificacin del derecho ambiental respaldada en la clusula de prosperidad, fue la de FRAS 19 al expresar que por la interdependencia del ambiente y la movilidad de los factores degradantes, toda situacin de deterioro puede llegar a comprometer los poderes concurrentes del Gobierno federal en los conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y bienestar de todas las provincias, con la posible exclusin de la autoridad local en caso de incompatibilidad.. Sin embargo, la doctrina mayoritaria consider que el
17 SABSAY DANIEL en Anlisis de los Proyectos Blanco y Elas desde la perspectiva constitucional, Ed. FARN e IFEP, 1993, pag. 31. 18 Artculo 4 del Proyecto de Ley titulado: Cdigo Ambiental de la Repblica Argentina, presentado por el Diputado Blanco y otros, publicado en Trmite Parlamentario, perodo 1992, Nro. 1, del 4/5/92. 19 Citado por SABSAY DANIEL en Anlisis de los Proyectos Blanco y Elas desde la perspectiva constitucional ob. cit, pag. 34. 11 argumento jurdico basado slo en esa clusula, era una interpretacin forzada del viejo artculo 67 inciso 18 y desvirtuadora de las bases mismas del federalismo. 20
No obstante ambas opiniones, el principio es acorde y buen complemento de las nuevas clusulas constitucionales en materia ambiental, tendientes a una legislacin comn.
4. LA TENDENCIA CODIFICADORA DEL DERECHO AMBIENTAL, ANTERIOR A LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994. Durante los 90 y antes de la reforma constitucional de 1994, la tendencia ms arraigada para uniformar normativamente el derecho ambiental, fue a travs de la propuesta codificadora, a pesar de las limitaciones del anterior artculo 67:11 CN en cuanto a la legislacin de fondo. El conocido como Proyecto Blanco, titulado: Cdigo ambiental de la Repblica Argentina fue presentado por el ex Diputado Blanco en 1992 y constaba de 203 artculos. 21 Este Anteproyecto fue muy criticado en cuanto a la falta de consideracin de la legislacin nacional vigente en materia ambiental y a la metodologa que aplicaba en su cuerpo normativo, sin embargo, fue el ms representativo y completo de todos los proyectos presentados en su poca. 22
Su modelo adelantaba un perfil normativo con figuras de derecho ambiental extradas de las ms modernas legislaciones que result ejemplar para nuestra experiencia normativa. La mayora de sus contenidos son abordados por la actual ley 25.675, sancionada 10 aos ms tarde. 23
20 CANO, GUILLERMO Anlisis del Cdigo Blanco y del proyecto Elas desde la perspectiva de las estrategias legislativas escogidas por los autores; de sus estructuras; y del tratamiento de su contenido, Ed. FARN e IFEP, 1993, pag. 16. 21 Publicacin de la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin, Proyecto de Ley: Cdigo Ambiental de la Repblica Argentina, presentado por el ex Diputado BLANCO y otros, 1992.
23 Poltica ambiental: Poltica para el clculo del costo ambiental; Estudios de factibilidad ambiental; Prevencin de grandes accidentes; Creacin de un Fondo Nacional Ambiental para afrontar los infortunios ambientales; Criterio de aplicacin progresiva de normas. Jurisdiccin y competencia. Autoridad de aplicacin. - Habeas data ambiental. Creacin de un Sistema Nacional de Informacin Ambiental (SNIA). Educacin ambiental. Participacin ciudadana democrtica. Procedimiento de audiencias pblicas. - Recursos naturales protegidos: Atmsfera, agua, suelo, fauna y flora. Areas protegidas y paisaje - - - Materiales y energas que impactan el ambiente: Gestin de los residuos slidos; Energa nuclear; Ruidos, olores y emisiones energticas 12 El proyecto presentado por el ex Diputado Elas en 1992 constaba de 29 artculos. Su contenido era mucho menos ambicioso que el presentado por Blanco y su objetivo se asemejaba al expuesto por los presupuestos mnimos de proteccin en el actual artculo 41 de la Constitucin Nacional. La tcnica propuesta por este proyecto consista en fijar las bases de un sistema jurdico institucional de manera progresiva, a concertarse con las diversas jurisdicciones, con el fin de alcanzar los objetivos de la poltica ambiental nacional. Es decir, no pretenda imponer sus bases a la Nacin, sino que las sugera en vista de un futuro consenso con las provincias. Tambin presentaron proyectos de Cdigos del ambiente en 1992 los Senadores Libardo Snchez e Hiplito Solari Irigoyen. El Senador E. Mnem en 1993 y Carlos lvarez en 1994, poco antes de la reforma constitucional. 24
5. LAS LEYES NACIONALES POR ADHESIN Otra de las tcnicas legislativas utilizadas para la uniformacin de exigencias y criterios ambientales, fueron por excelencia las leyes nacionales por adhesin. stas son leyes emanadas del Congreso de la Nacin, con facultad para regir en la capital federal y los territorios nacionales, pero concebidas con vocacin federal. Es decir, fueron elaboradas y sancionadas pensando en su aplicacin ms all de los lmites territoriales previstos para una ley ordinaria del Congreso de la Nacin. Esta condicin de aplicabilidad fuera del territorio nacional se encuentra prevista en su propio texto por una clusula de adhesin. Para que esta aplicacin de la ley fuera de su mbito territorial de origen se verifique, es necesaria la efectiva adhesin provincial a travs de los instrumentos locales correspondientes. Esta antigua tcnica legislativa, result muy eficaz para superar los lmites de la legislacin uniformadora en materia ambiental, antes de la reforma constitucional de 1994. Son ejemplos de este tipo de legislacin, con sus respectivas caractersticas, las que se revisan brevemente a continuacin.
5.1 Ley de bosques y tierras forestales La ley nacional 13.273 25 (artculo 3) somete sus disposiciones a los bosques situados en jurisdiccin federal y adems, a los ubicados en las provincias que se acogieran al rgimen.
Responsabilidad ambiental, civil y penal. Dao ambiental. Delitos contra el ambiente. 24 Para ampliar ver Valls, Mariana, Derecho Ambiental Obra citada, pginas 25 ADLA VIII-178, 1948. 13 El Congreso Nacional consideraba que la ley de bosques debera tener alcance nacional por tratarse de un recurso de inters nacional, por razones de economa administrativa, por la circunstancia de estar la mayor parte de los bosques en suelo provincial; porque el artculo 67 inciso 11 de la Constitucin Nacional (actual 75:12) lo facultaba para sancionar leyes protectoras de la prosperidad del pas y del bienestar de las provincias y, porque ya lo haba hecho mediante las leyes de defensa agrcola con idnticos fines conservacionistas. Sin embargo recurri al sistema de adhesin para evitar resistencias provincianas y lograr la colaboracin de los poderes locales, ofreciendo ventajas a quienes adhirieran. 26
5.2 Ley del aire La ley nacional 20.284 (Plan de prevencin de situaciones crticas de contaminacin atmosfrica) 27 sujeta a sus disposiciones a las fuentes capaces de producir contaminacin atmosfrica, situadas en jurisdiccin federal y en las provincias que adhieran (artculo 1). Sin embargo, tambin prev la aplicacin ms all de su jurisdiccin de origen, cuando la contaminacin afectare a ms de una jurisdiccin (artculo 3).
5.3 Ley de fauna silvestre La ley nacional 22.421 de proteccin y preservacin de la fauna silvestre 28 establece un sistema de alcance jurisdiccional mixto, ya que por un lado prev la adhesin provincial a sus disposiciones (artculo 34) y, por otro, dispone la aplicacin de determinadas clusulas, an en el territorio de aquellas provincias que no adhirieran 29 (artculo 34).
5.4 Ley nacional de fomento de la conservacin de suelos Esta ley 22.428 30 se aplica en el territorio nacional y en las provincias que adhieran. No obstante ser la erosin edfica una calamidad colectiva como las plagas 31 , la ley
26 VALLS, MARIO F. Recursos Naturales. Lineamientos de su rgimen jurdico, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1994, pag. 161 y 162. 27 ADLA XXXIII-B, 1409, 1973. 28 ADLA XLI-A, 187, 1981.
29 El artculo 34 dispone que en las provincias no adheridas regirn las disposiciones de los artculos 1, 20 y 24 a 27. 30 ADLA, 1981-127. 14 confa su aplicacin a las provincias sin imponerla 32, como se ha visto en casos anteriores.
6. LAS CLUSULAS FEDERALIZADORAS EN LAS LEYES NACIONALES Independientemente de la antes referida clusula de adhesin y de su situacin condicional a la efectiva adhesin provincial, la mayora de estas leyes incluan adems disposiciones de aplicacin extraterritorial, verificados algunos supuestos, ms all de la referida adhesin. Estas clusulas federalizadotas, son independientes del rgimen de adhesin, pero generalmente coinciden con l, conformando un rgimen de aplicacin mixto.
6.1 Ley del aire (artculo 3) Cuando la emisin de las fuentes contaminantes tenga influencia en zonas sometidas a ms de una jurisdiccin, entender en la aplicacin de esta ley la Comisin Interjurisdiccional que se constituya de acuerdo con lo dispuesto en el Captulo V.
6.2 Ley de residuos peligrosos (artculo 1) La generacin, manipulacin, transporte, tratamiento y disposicin final de residuos peligrosos quedarn sujetos a las disposiciones de la presente ley, cuando se tratare de residuos generados o ubicados en lugares sometidos a jurisdiccin nacional o, aunque ubicados en territorio de una provincia estuvieren destinados al transporte fuera de ella, o cuando, a criterio de la autoridad de aplicacin, dichos residuos pudieren afectar a las personas o el ambiente ms all de la frontera de la provincia en que se hubiesen generado, o cuando las medidas higinicas o de seguridad que a su respecto fuere conveniente disponer, tuvieren una repercusin econmica sensible tal, que tornare aconsejable uniformarlas en todo el territorio de la Nacin, a fin de garantizar la efectiva competencia de las empresas que debieran soportar la carga de dichas medidas.
31 La lucha en su contra es una carga pblica nacional (artculo 30 CN). Histricamente la ha impuesto la ley nacional 3708 en la lucha contra la langosta. 32 VALLS, MARIO F. Recursos Naturales. Lineamientos de su rgimen jurdico, ob. cit., pag. 176. 15 6.3 Ley de fauna silvestre La ley 22.421 (arts. 1 y 20) declara a la fauna silvestre de todo la repblica argentina de inters pblico y establece la obligacin de las provincias de actuar en su defensa en caso de peligro de extincin. Artculo 1: Declarase de inters pblico la fauna silvestre que temporal o permanentemente habita el Territorio de la Repblica, as como su proteccin, conservacin, propagacin, repoblacin y aprovechamiento racional. Artculo 20: En caso de que una especie de la fauna silvestre autctona se halle en peligro de extincin o en grave retroceso numrico, el Poder Ejecutivo Nacional deber adoptar medidas de emergencia a fin de asegurar su repoblacin y perpetuacin. Las provincias prestarn su colaboracin y la autoridad de aplicacin nacional aportar los recursos pertinentes, pudiendo disponer tambin la prohibicin de la caza, del comercio interprovincial y de la exportacin de los ejemplares y productos de la especie amenazada.
6.4 El caso especial de la ley de residuos peligrosos En el caso particular de la ley nacional 24.051 33 , en materia de residuos peligrosos pudo haberse legislado con alcance nacional a travs de la facultad de legislar en materia civil prevista por el artculo 75:12 de la Constitucin Nacional. 34 Sin embargo, la ley nacional 24.051 slo norma a los residuos sometidos a la jurisdiccin nacional, invitando a las provincias a dictar normas similares en sus respectivas jurisdicciones, no llamndolas aqu normas de adhesin. No obstante, y sin hacer uso de la facultad conferida por el artculo 75 inciso 12 de la Constitucin Nacional, la norma ha previsto la aplicacin de su contenido ms all del territorio nacional, con independencia de la adhesin de las provincias. La aplicacin excepcional que prev la norma, es en el caso en que los residuos estn destinados a atravesar ms de una jurisdiccin o pudieran afectar a las personas o al ambiente, ms all de los lmites de la provincia de generacin (artculo 1). Esta situacin de excepcin prevista es tan amplia, que en la prctica la ley se ha convertido en una norma de virtual aplicacin federal. As lo han entendido los magistrados en sucesivas interpretaciones jurisprudenciales. 35
33 ADLA, LII-A, 52, 1992. 34 VALLS, MARIO F., Derecho Ambiental, ob. cit. pag. 97. 35 Uno de ellos ha sido el caso: Schroeder, Juan c/ Estado Nacional (SRNyAH) s/ amparo CNFed. contencioso administrativo, Sala III, del 8/9/94, LL 1994-E, 449. 16
CAPTULO II - LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994
1. LAS BASES PARA LA REFORMA CONSTITUCIONAL Y LA UNIFORMACIN DEL DERECHO AMBIENTAL
1.1 El Federalismo de concertacin - El COFEMA - 1990 El Consejo Federal de Medio ambiente es un organismo creado para posibilitar la concertacin y elaboracin de una poltica ambiental coordinada entre sus miembros que son los 23 Gobiernos provinciales, la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nacin y el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aire. Es una persona jurdica de derecho pblico y su acta constitutiva se firm en La Rioja en 1990. Sus objetivos principales son: (a) La formulacin de una poltica ambiental integral y, (b) La coordinacin de planes y programas de gestin regionales y nacionales, a travs de polticas de concertacin. Se expresa a travs de: (a) Resoluciones con efecto vinculante para sus miembros, (b) Declaraciones y (c) Recomendaciones.
1.2 El Pacto Federal Ambiental -1993 Fue firmado el da 5 de junio de 1993 -a un ao de la CNUMAD 92- por las mismas partes que integran el COFEMA, con el objeto de promover polticas de desarrollo ambientalmente adecuadas en el territorio nacional a travs de Acuerdos Marco entre los miembros en el marco del COFEMA, teniendo como referencia los postulados en la CNUMAD 92. Los estados parte se comprometen a compatibilizar en sus jurisdicciones la legislacin ambiental y promover la unificacin y coordinacin de los organismos con competencia en materia ambiental. Los textos completos de ambos documentos constitutivos se acompaan en anexo al final del presente Captulo. 17
2. El Artculo 41 de la Constitucional Nacional de 1994 1.1 Texto Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes, sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales. Corresponde a la Nacin, dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales. Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.
1.2 Anlisis 1.2.1 Derecho al ambiente El goce del derecho a un ambiente calificado 36 a que hace referencia este artculo, importa la concertacin de una poltica ambiental adecuada para hacerlo valer, la cual podr contener principios y planes de accin que permitan llevarla adelante. Entre esos principios, la clusula expresamente delinea: (a) el de desarrollo sustentable o duradero 37 , al adjetivar al ambiente como apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras y; (b) el de precaucin 38 al establecer el deber de preservar
36 Ver comentario de VALLS, MARIO F. sobre la sobre adjetivacin del derecho al ambiente en la reforma constitucional en Primeras reflexiones sobre las clusulas ambientales de la Constitucin, El Derecho del 24/8/94, punto III: derecho a un ambiente calificado. 37 Segn se tome del ingls sustainable o del francs durable. Ver sobre el tema: VALLS, MARIO F. Primeras reflexiones..." Ob. cit, pto. V sobre El desarrollo duradero como principio constitucional; BOYLE, Alan, Environmental Regulation and Economic Growth, Ed. Biddles Ltd, Guildford & Kings Lynn, Gran Bretaa, Clarendon press, Oxford UK. 1994, pag. 174 a 179; BRUNDTLAND REPORT, Principles 234 to 236; CANO, GUILLERMO, Introduccin al tema del Desarrollo Sustentable y; GONZLEZ ARZAC, FELIPE, Nueva Constitucin de la Repblica Argentina, ob. cit., pag 361. 38 Ver sobre principio de precaucin BIRNIE AND BOYLE, International Law and the Environment, Ed. Biddles Ltd, Guildford & Kings Lynn, Gran Bretaa, 1994, pags. 97, 98 y 455 y; BALL, SIMON AND BELL, STUART, Environmental Law, Ed. Blackstone press Ltd. London, 1995, pag. 117. 18 el ambiente, pues sino solo se referira a su reparacin o recomposicin luego de sufrido el dao. Para hacer valer ese principio de precaucin, ser necesario establecer mecanismos que permitan anticipar el dao ambiental, tales como son los planes de contingencia, prevencin de grandes accidentes, las auditorias ambientales 39 y la evaluacin del impacto ambiental, 40 acordes tambin con el principio de desarrollo sustentable. Para la consecucin del principio de desarrollo duradero o sustentable, ser necesario por su lado, crear sistemas e instituciones que lo fomenten y vigilen. Lo importante a determinar aqu, es la posibilidad de incorporar estos institutos, a travs del principio que establece la clusula constitucional. Preliminarmente pueden nombrarse como mecanismos econmicos de proteccin ambiental, adems de los citados en el prrafo anterior, la eco-etiqueta o eco-logo 41 , el mecanismo de canje de deuda externa por naturaleza 42 , los crditos de emisin 43 y los incentivos fiscales. 44
Asimismo, el deber o carga pblica 45 de preservar el ambiente, incluye el derecho a preservarlo. 46 Para poder ejercitar ese derecho se debe contar con la legitimacin
39 MARTN MATEO, RAMN, Nuevos instrumentos para la tutela ambiental, Ed. Trivium, Madrid 1994, punto III sobre Ecoauditora, pags. 101 y ss. y; BALL, SIMON AND BELL, STUART, Environmental Law, ob. cit., pag. 262 y ss. 40 VALLS, FLORENCIA MARIANA, La evaluacin del impacto ambiental. Ya es una realidad jurdica argentina, La Ley, actualidad, diario del 7/2/95, pags. 1 y 2 y, VALLS F. MARIANA Y ROSSI ALEJANDRO El EIA es obligatorio, Revista Empresa y Medio Ambiente, Nro. 10 de 1995, pags. 77 a 79. 41 Consiste en la incorporacin a ciertos productos de un distintivo colectivo debidamente autorizado, que establece su bondades ambientales. El trmino etiqueta se reserva para toda inscripcin, marca, palabra, smbolo o dibujo adherido a un producto. Su objetivo, segn el Reglamento 880/92 de la CEE es promover el diseo, la produccin, la comercializacin y la utilizacin de productos que tengan repercusiones reducidas en el medio ambiente durante todo su ciclo de vida y proporcionar a los consumidores mejor informacin sobre las repercusiones ecolgicas de los productos. Ver adems: DECISIN 93/517/CEE, del 15/9/93; MARTN MATEO, RAMN, Nuevos instrumentos para la tutela ambiental, Ed. Trivium, Madrid 1994, punto II sobre la Eco-etiqueta, pags. 37 a 94; SALZHAVER, A. L. Environmental Labeling in O.E.C.D. countries 1991; Obstacles and oportunities for a consumer Ecolabel in Environment, volumen 33 Nro. 9, 1991 pginas 10/15 y 33/37; SANDE, P. H. Lessons Learned in Global Environmental Governance; Official Journal of the European Communities Nr. 129/24 del 27/5/93; Commission Decision of 13 March 1993 establishing indicative guidelines for the fixing of costs and fees in connection with the community eco-label (EEC) Nro. 326/93 Oficcial Journal of the European Communitles Nro. 1129, 27/05/93, pginas 23/24. 42 HAMLIN, TIMOTHY, B.: Debt for Nature Swaps. A New Strategy for Protecting Environmental Interests in Developing Nations, Ecology Law Quaterly, EE.UU. 1989; Conferencia sobre casos prcticos en materia de swaps dada por BRAMBLE, BRBARA J. en la W.W.F. Washingthon D.C., abril de 1990; PALTRINIERI, EDGARDO DANIEL, Publicado por el Instituto de Relaciones Internacionales de la UNLP, noviembre de 1993 y; MARTN MATEO, RAMN Tratado de Derecho Ambiental, Volumen I, Ed. Trivium, 1991, pag. 386 a 391. 43 Es un instrumento de control de la contaminacin del derecho ambiental norteamericano, que permite a quienes emitan niveles de contaminacin por debajo del lmite permitido, obtener un certificado negociable por esa cantidad que registra la diferencia entre el nivel emitido y el nivel permitido. A su vez, el adquirente de ese certificado podr emitir gases que excedan el nivel permitido, en la cantidad que indica el certificado respectivo. Al respecto ver VALLS, MARIO F. Derecho ambiental, ob. cit, pag. 247 y 248. 44 MARTN MATEO, RAMN Tratado de Derecho Ambiental, Volumen I, Ob. Cit. pag 423. 45 VALLS, MARIO F. Primeras reflexiones sobre las clusulas ambientales de la Constitucin, El Derecho del 24/8/94, punto IV: la preservacin del ambiente como carga pblica constitucional. 19 procesal adecuada para hacerlo. 47 Un complemento necesario para que esa legitimacin sea efectiva, consistir en establecer los procedimientos idneos para garantizar el acceso a la informacin y la participacin ciudadana en su defensa. 48
Finalmente, y en el caso en que los mecanismos preventivos no hayan surtido efecto, el prrafo establece la obligacin de recomponer 49 y de esta forma crea un concepto distinto al de reparar, resarcir 50 o indemnizar, para el caso especfico del dao ambiental. 51 En este caso, el dao ambiental genera una doble obligacin 52 en cabeza de quien lo cause: por un lado (a) la de resarcir los perjuicios econmicos por la va civil ordinaria y; por otro (b) la de recomponer el ambiente a su estado anterior. No es ya la opcin entre la reparacin en especie o en dinero del artculo 1083 del Cdigo Civil, sino la sumatoria de ambas. La efectiva regulacin de la obligacin de recomponer, encierra ciertamente, la necesidad de regular la responsabilidad civil por dao ambiental, tipificar el dao ambiental y su reparacin civil en sede penal 53 y prever figuras que permitan
46 As, GAMBIER Y LAGO, en El medio ambiente y su reciente recepcin constitucional, El Derecho, diario del 29/6/95, pag. 31, nota al pie nmero 34, expresan: Tambin el nuevo artculo 41 en cuanto, refirindose al ambiente, impone a todos los habitantes el deber de preservarlo, plantea la posibilidad de interpretar que existe un paralelismo entre deber y legitimacin, en el sentido de que si todos tenemos el deber de preservar el ambiente, a todos nos correspondera la legitimacin necesaria para hacerlo. 47 TAWIL, GUIDO SANTIAGO, La Clusula ambiental en la Constitucin Nacional, La Ley del 15 de mayo de 1995, pag. 8 y 9 y, VALLS, MARIO F. Derecho Ambiental, Ed. del autor 1994, pags. 179 y ss. 48 VALLS, F. MARIANA, El derecho a la informacin ambiental. Participacin del individuo en la tutela del ambiente, Ed. Ciudad Argentina, 1996, pags. 407 y ss.; VALLS, F. MARIANA Y MARIO F. La jurisprudencia comienza a despejar incgnitas constitucionales en materia ambiental, El Derecho, del 8 de marzo de 1995, pags. 1 a 4; BIRTLES, WILLIAM Environmental Information and Audit, en BOYLE, ALAN Environmental Regulation and Economic Growth, Ed. By ALAN BOYLE, Gran Bretaa 1994, pags. 25 a 48; LEESON, JOHN D. Environmental Law, Access to information, consultation, notices. Ed. Pitman, Londres 1995, pags. 15 a 20; VALLS, MARIO Derecho Ambiental el derecho a la informacin ambiental y la participacin del ciudadano, Ed. del autor, Buenos Aires 1994, pags. 231 a 246 y ; MARTN MATEO, Nuevos instrumentos para la tutela del ambiente, Ed. Trivium, Madrid, 1994, pags. 186 y ss. 49 NATALE, ALBERTO, Proteccin del medio ambiente en la reforma constitucional, La Ley, punto. II: recomposicin del dao ambiental, pag. 1386, VALLS, MARIO F. Primeras reflexiones .... ob cit, punto VI: la obligacin de recomponer; y CASTELLI, LUIS La obligacin de recomponer el dao ambiental en la Constitucin, La Ley, T. 1995-B, seccin doctrina. pags. 980 a 985. 50 Artculos 1077 y 1083 y ccs. del Cdigo Civil, respectivamente. 51 HIGHTON, ELENA, Derecho de daos, 2da. parte: Reparacin y prevencin del dao al medio ambiente, Ed. La Rocca, 1993 y; PRIEUR, M. Droit de lenvironnement, Ed. Dalloz, 2da. edicin 1991, Titre III La reparation du dommage ecologique, pags. 1035 a 1054 . 52 TAWIL, GUIDO, La Clausula ambiental en la Constitucin Nacional, ob. cit., pag. 7. 53 Artculos 29 y 32 del Cdigo Penal. 20 solventar su compleja recomposicin, como ser el seguro ambiental 54 y la creacin de fondos especiales al efecto. 55
1.2.2 Obligacin de las autoridades Al establecer las autoridades ... se est refiriendo a autoridad genricamente, en forma comprensiva de los tres poderes del Estado, incluyendo a los mbitos locales, al ministerio Pblico (artculo 120 de la Constitucin Nacional) y al Defensor del Pueblo (artculo 86 de la Constitucin Nacional), tal como surge de la Segunda Parte del texto constitucional, titulado Autoridades de la Nacin. 56 Sin embargo, si bien el mandato alcanza a todas ellas, tambin se est presumiendo la existencia de una autoridad especializada y especialmente dedicada a la materia, la cual ser la autoridad de aplicacin en materia ambiental 57 . El anlisis sobre este punto demandar un anlisis previo de las autoridades existentes con atribucin en la materia 58 .
54 DUTARET, GABAI Y LA GIRAUDIERE Assurance du risque pollution, Ed. Apoge, Rennes, Francia, 1994; PRIEUR, MICHEL, Droit de lenvironnement, Titre V: Lassurance pollution, Ed. Dalloz, 2da. edicin 1991, pags. 1073 y ss. y; HELLAWELL, TREVOR, Environmental Law Handbook, Publicado por The Law society, Londres 1995 55 Son ejemplos: (a) El CERCLA, un super fondo creado por los EE.UU para afrontar el infortunio ambiental; (b) El MINAMATA, creado por ley del 5/10/73 en Japn para indemnizar a toda vctima de contaminacin por agua o aire; (c) Los fondos mutuales TOVALOP de 1969 y su complementario CRISTAL de 1971, creados por las empresas petroleras para cubrirse de la responsabilidad impuesta por la Convencin de Bruselas en caso de dao por derrames de petroleo; (d) El FMAM, Fondo para el Medio Ambiente Mundial, creado en 1991 por el PNUD, el PNUMA y el BIRF. 56 GAMBIER, BELTRN Y LAGO, DANIEL H. El medio ambiente y su reciente recepcin constitucional, El Derecho, diario del 29/6/95, pag. 28. 57 Actualmente lo es la Secreatra de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable de la Nacin (SRNyDS) creada por decreto nacional 2419/91, asignacin de objetivos por decreto 177/92 y nueva estructura organizativa por decreto 146/98, modificatorio del decreto 1381/96. 58 Preliminarmente se han extractado las siguientes normas de aplicacin en materia de autoridades con atribucin ambiental: La Ley 22.520 de ministerios establece que el Poder Legislativo no puede alterar la cantidad de Ministerios permitidos por la Constitucin Nacional, pero si puede modificar y deslindar sus materias. El Poder Ejecutivo puede crear por decreto secretaras dependientes directamente de l. As crea el Ministerio de Salud Pblica y Medio Ambiente y, a travs de su Artculo 25, le asigna competencia para asistir al Presidente en todo lo atinente a la salud de la poblacin y el medio ambiente en general; y en particular lo determinado por los incisos 11, 22, 24, 25, 26 y 27, relativo al medio ambiente en particular. Sancionada y promulgada 21/12/81, B.O. 23/12/81. Nota: La derogada ley 20.524 de ministerios de 1973, mencionaba entre sus objetivos la preservacin del medio ambiente y las condiciones adecuadas de vida Artculo 2, apt. I, inciso e. El Decreto 22/81 crea el Ministerio de Salud Pblica y Medio Ambiente y la Subsecretara de Medio Ambiente. B.O. 31/12/81. La ley 22.641 modifica la Ley 22.520 de Ministerios. B.O. 14/9/82. La ley 23.023 modifica las leyes 22.520 y 22.641, B.O. 14/9/82. El Decreto 132/83, establece las competencias ministeriales a los Ministerios de Economa y de Obras y Servicios Pblicos. Les compete dentro de su rea entender en el relevamiento, conservacin, recuperacin, defensa y desarrollo de recursos naturales (artculos 20, inciso 38 y 21, inciso 15 respectivamente).Establece tambin en el Artculo 24 , la competencia del Ministerio de Salud y Accin Social en general en materia de Medio Ambiente y Salud de la Poblacin y en particular en determinadas reas (incisos 6, 24, 25, 26, 27 y 28). B.O. 9/1/83. El Decreto 438/92, substituye el texto ordenado del Decreto 132/83, B.O. 20/3/92. El Decreto 479/90, suprime las Secretaras y Subsecretaras y reacomodamiento de atribuciones y competencias. B.O. 19/3/90. Decreto 1.884/90. Modificatorio Decreto 479/90. B.O. 19/3/90. Decreto 667/91.Aprueba la estructura organizativa del Ministerio de Salud y Accin Social. Subsecretara de Vivienda y Calidad Ambiental. Objetivos. Direcciones Nacionales dependientes: responsabilidades primarias y acciones. B.O. 24/4/91.Decreto 1.667/91. Modifica el Decreto 667/91. Establece 21 Esa legislacin deber prever asimismo, como har la autoridad para cumplir con el mandato de proveer a la proteccin del derecho al ambiente. El anlisis comenzar por asignar un alcance al trmino proveer 59 , pues su interpretacin podra significar una tarea de engorrosa satisfaccin por parte de la autoridad, cuando no una misin imposible. Liminarmente pueden identificarse como tareas de la autoridad, necesarias para cumplir con el mandato: (a) el dictado de normas de proteccin ambiental, (b) el establecimiento de procedimientos giles y seguros que permitan su aplicacin, (c) la creacin de centros de informacin, difusin y educacin ambiental y, (d) la eficientizacin y especializacin de la polica ambiental.
1.2.3 Materias a proteger especficamente Este prrafo, adems de establecer que las autoridades proveern genricamente el derecho al ambiente descrito por el prrafo anterior, especifica como materias de virtual inters: (a) La utilizacin racional de los recursos naturales Con ello, entre otras cosas, habilita a las autoridades a legislar en materia de recursos naturales, en tanto y en cuanto haga a su explotacin racional y no transgreda el dominio originario que tienen las provincias sobre ellos (artculo 124, segundo prrafo de la Constitucin Nacional).
el organigrama de los Departamentos dependientes de las Direcciones Nacionales y sus acciones departamentales. B.O. 2/9/91. El Decreto 2.419/91, crea la Secretara de Recursos Naturales y Ambiente Humano SRNyAH en el mbito de la Presidencia de la Nacin destinada al fomento, proteccin, recuperacin y control del medio ambiente y la conservacin de los recursos naturales renovables. Tiene a su cargo la coordinacin entre organismos con incumbencia en materia ambiental (art. 2), pasando a depender de esta nueva Secretara: la Administracin de Parques Nacionales, la Direccin Nacional de Recursos Naturales (dependientes de la Secretara de Agricultura Ganadera y Pesca) y, el Instituto Nacional de Ciencia y Tecnologa Hdricas, I.N.C.yT.H. (anteriormente dependiente de la Secretara de Obras Pblicas). B.O. 18/11/91. El Decreto 177/92 (BO 30.1.92), aprueba los objetivos de la Secretara de Ambiente Humano y Recursos Naturales, que ser autoridad de aplicacin de las leyes 22421, 22.428, 23.922, 24.040 y 24.051. El decreto 146/98 aprueba la nueva estructura organizativa de la SRNyDS y transfiere varios organismos pblicos a su rbita, modificando la anterior estructura organizativa erijida por decreto 1381/96 que converta a la SRNyAH en SRNyDS. 59 La palabra proveer ha sido utilizada anetriormente por la Constitucin en varias ocasiones, artculo 4, artculo 75 incisos 16, 18 y 19 y artculo 99 inciso 13, as como en el Prembulo. En este ltimo caso proveer a la defensa comn ha sido interpretada por la doctrina 59 (GONZLEZ CALDERN, J. A., Derecho Constitucional Argentino, Tomo I, Ed. Lajouane & Ca., Buenos Aires, 1923, pags. 322 y 323.) como la obligacin en cabeza del gobierno federal de acordar los medios conducentes a la consecucin de ese objetivo. Para cumplir ese mandato, el Estado ha formado y mantenido un ejrcito militar cuya funcin es, justamente, asegurar esa defensa comn prometida. Asimismo, la doctrina posterior a la reforma ha interpretado acerca del trmino proveer empleado por el 2 do prrafo in fine del Artculo 41 de la Constitucin Nacional, se traduce en una obligacin de dar o hacer por parte de las autoridades. Ver VALLS, CLAUDIA, El plan de accin ambiental adoptado por la Constiticin Nacional, Revista Jurdica LA LEY, nmero del 16/9/94, pag. 3 y; MARIO F. VALLS, Primeras reflexiones..., ob. cit., pag. 1068. 22 (b) La preservacin del patrimonio natural y cultural Adhiriendo a una concepcin amplia de ambiente, 60 habilita al Estado Nacional a regular en materia de: (a) parques, reservas, proteccin de especies y ecosistemas y; (b) lugares histricos y culturales, bibliotecas, archivos, museos, zoolgicos y jardines botnicos 61 , entre otras. (c) La preservacin de la diversidad biolgica Mandato acorde a la tendencia que ha mostrado nuestro pas en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo (UNCED 92), al suscribir el Convenio de Biodiversidad que fuera ms tarde ratificado por ley nacional 24.375. 62
Est clusula podr incluir la regulacin en materia de patentes que tienda a asegurar la proteccin referida. (d) La informacin y la educacin ambientales Para ello en materia de informacin tendr que: (a) garantizar el acceso a la informacin existente en mbitos pblicos a fin de que la poblacin pueda dar su opinin y adoptar decisiones sobre los problemas ambientales que puedan afectarla; (b) instituir sistemas que lo hagan posible 63 y; (c) establecer la obligacin de quienes se encuentren en condiciones de generar un dao ambiental, de informar pblicamente los riesgos que esa situacin genere. 64 La creacin de centros de informacin y la instauracin del procedimiento de audiencias pblicas constituyen instrumentos necesarios para su desarrollo. En cuanto a la educacin ambiental se entiende en forma amplia, refiriendo a la formal, impartida en todos los niveles educativos y, a la informal, difundida a travs
60 Considerando ambiente al natural o dado, as como al construdo por el hombre, tal como lo hace esta investigacin. 61 Ver MARIO F. VALLS, Primeras reflexiones..., ob. cit., pag. 1068 62 ADLA, LIV-D, 4363. 63 Pueden ser ejemplo de ellos, la red de informacin ambiental creada en el marco del PNUMA (Programa de las Naciones Unidas sobre medio ambiente) denominada INFOTERRA que opera desde 1977, el programa CORINE, creado en el mbito regional de la Unin Europea por Decisin del Consejo del 27 de junio de 1985. Otros programas que actualmente operan con xito son los sistemas de informacin ambiental implementados por la FAO (Food Agricultural Organization), la OMS (Organizacin Mundial de la Salud) y la OMM (Organizacin Meteorolgica Mundial), as como las redes EURONET-DIANE, ENREP, ENEX y ENLEX. Ver al respecto: VALLS, FLORENCIA MARIANA, El derecho a la informacin ambiental. Participacin del individuo en la tutela del ambiente, Ed. Ciudades Argentinas, Buenos Aires 1996; Monografa de MR. H. BENDAHMANE El programa de informacin sobre medio ambiente del PNUMA: INFOTERRA, publicada en La informacin para el medio ambiente, presente y futuro, Ed. MOPT, Madrid, Espaa, 1991, pags. 35 a 39; GARCA BURGUS, JULIO, El Papel de la Comunidad Econmica Europea. Programas y sistemas de informacin para el medio ambiente, en La informacin para el medio ambiente, presente y futuro, Ed. MOPT, Madrid, 1991, pags. 45 a 64; VALLS, CLAUDIA FLORENCIA, El plan de accin ambiental adoptado por la Constiticin Nacional, Revista Jurdica LA LEY, nmero del 16/9/94, pag. 3 y; GONZLEZ ARZAC, FELIPE La Constitucin y la tutela ambiental, Comentarios a la Constitucin de 1994 en Nueva Constitucin de la Repblica Argentina, Ed. Negri, Buenos Aires 1994, pag. 365. 64 TAWIL, GUIDO SANTIAGO, ob. cit, pag. 11 y; VALLS, MARIO Primeras reflexiones ... ob. cit., pag. 1068 y 1069. 23 de los medios de comunicacin 65 y slogans publicitarios. Los presupuestos mnimos debern contener principios que fomenten y garanticen esa educacin, incluyndola en los programas de todos los niveles educativos, controlando la calidad de sus docentes y abriendo el camino a la investigacin a travs de becas y subsidios, que permitan su perfeccionamiento. Un complemento imprescindible para el ejercicio de este derecho, es la ejecucin de los programas de informacin y creacin de centros, referidos en el apartado anterior.
1.2.4 Otorga rango constitucional a la prohibicin existente Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos. En este caso se le ha otorgado rango constitucional a la ya existente prohibicin legal, de ingresar residuos peligrosos en el territorio de la Nacin. 66
Si bien esta materia de algn modo, ya se ha legislado con alcance federal de excepcin, ahora su regulacin ser primariamente federal y complementariamente local. 67 Es decir, puede legislarse en materia de residuos actual o potencialmente peligrosos y radiactivos con alcance federal a travs de los presupuestos mnimos de proteccin, sin embargo, ello no convierte a la legislacin preexistente sobre la materia (ley 24.051) en un presupuesto mnimo de instantnea aplicacin federal. 68
2. Artculo 43, amparo ambiental. 2.1 Texto Toda persona puede interponer (a) accin expedita y rpida de amparo, (b) siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o (c) de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, (d) un tratado o una ley. En el caso, el juez
65 Argumento expuesto por la convencional Roulet, durante los debates de la Convencin Constituyente, citado por TAWIL, GUIDO SANTIAGO, en La Clusula ambiental en la Constitucin, ob. cit. pags. 11 y 12. 66 As lo hacen ley nacional 24.051 de residuos peligrosos, artculo 3 (ADLA 1992-79), la ley nacional 23.922 (ADLA LI-B, 1728), que ratifica el Convenio de Basilea sobre el control de los movimeintos transfronterizos de deshechos peligrosos y su eliminacin, artculos 4 inciso 1a, 13 y ccs. y la legislacin aduanera. 67 KAUFFMAN, GUSTAVO ARIEL, La ley de residuos peligrosos frente a la reforma constitucional, La Ley T. 1995-A, seccin doctrina, pag 834. 68 GAMBIER, BELTRN Y LAGO, DANIEL H. El medio ambiente y su reciente recepcin constitucional, ob. cit, nota al pie nmero 29 in fine Entendemos que el Poder Ejecutivo se inclin por considerar que la ley 24051 no constituye la norma de presupuestos mnimos a la que se refiere el artculo 41 CN y; KAUFFMAN, ARIEL La ley de residuos peligrosos frente a la reforma constitucional, ob. cit., pag. 838. 24 podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de (e) discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los (f) derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el Defensor del Pueblo y las Asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin.
2.2 Anlisis. Diferencias con la ley de amparo 16.986 El artculo 43 de la Constitucin Nacional recepta constitucionalmente la institucin procesal del amparo, originalmente reconocida por la jurisprudencia 69 y luego regulada por la ley 16.986 en el mbito nacional. La clusula constitucional introduce nuevas modalidades a la conocida institucin del amparo 70 que la jurisprudencia ya ha interpretado expresamente respecto de causas ambientales. 71
(a) Otorga accin directa, no requiere agotar la va administrativa previa. (b) Sin otro requisito que demostrar que no existe un medio judicial ms idneo. (c) Incorpora la doctrina Siri y Kot incluyendo a los actos de particulares. (d) Ampla el exclusivo requisito de garantas constitucionales lesionadas, a las leyes y tratados. (e) Enuncia expresamente las materias que podrn ser protegidas a travs del amparo: la discriminacin, el derecho al ambiente, el derecho de la competencia y el derecho del consumidor y usuario. (f) Ampla la legitimacin a la cual el anterior rgimen de amparo no se refera se limitaba a regular un procedimiento distinto respecto del afectado-, manteniendo la legitimacin de la va judicial ordinaria, hacindola extensiva a los derechos de incidencia colectiva, al Defensor del Pueblo y a las Asociaciones registradas. Se entiende que al ampliar la legitimacin a travs de esta va especial y, tradicionalmente de excepcin. Esta legitimacin amplia se hace extensiva a los reclamos judiciales ordinarios.
69 Casos Siri y Kot, ED- 16-967. 70 VALLS, MARIO Y VALLS MARIANA, La Jurisprudencia comienza a despejar incgnitas constitucionales en materia ambiental, ED 8.3.95 y GAMBIER, BELTRN Y LAGO, DANIEL H. El medio ambiente y su reciente recepcin constitucional, Ob. Cit. pag. 29 y ss. 71 Schroeder, Juan c/ Estado Nacional (SRNyAH) s/ amparo ley 16.986 del 8/9/94, ED 160-344; Municipalidad de Vicente Lpez c/ E.N. (MEyOSP, Secretara de Obras Pblicas, OCRABA s/ amparo, Juzgado federal de 1ra. Instancia de San Martn, 20.9.94, ED 8.3.95, pgs. 1 a 5; Schroeder, Juan c/ Estado Nacional (SRNyAH) s/ amparo ley 16.986 del 10.2.95.. 25
3. Artculo 124, dominio de los recursos naturales.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio. Antes de la reforma constitucional de 1994 el dominio originario de los recursos naturales poda pertenecer tanto al Estado Nacional como al Estado Provincial. La Constitucin de 1953 (art 67, inc 11) atribua al Congreso de la Nacin la facultad de dictar el Cdigo de Minera y el Cdigo Civil (que comprende a los recursos agua, suelo, fauna y flora) con lo cual sera el Congreso de la Nacin quien podra determinar si el dominio originario sera provincial o nacional. Veamos como manejaban esa facultad estos dos Cdigos de fondo hasta que esta fuera establecida por la constitucin de 1994. Revisin. El dominio pblico del Estado. Dominio privado del estado. Dominio privado de los particulares (a)Son bienes pblicos del Estado nacional o local- (arts. 2339 a 2341 C. Civ.): Las cosas son bienes pblicos del Estado nacional o de los estados locales, de acuerdo con la distribucin de poderes hecha por la CN (Artculo 2339 C.Civ). (b) Son considerados bienes pblicos del Estado nacional o local- (art. 2340 C. Civ.): Los mares territoriales y los mares interiores, las bahas, ensenadas, puertos y ancladeros (inc 1 y 2). Los ros y sus cauces y, las dems aguas que corren por cauces naturales (inc. 3). Toda agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, incluso las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraerlas en la medida de su inters y con sujecin a la reglamentacin (inc. 3). Las playas de mar y las riberas internas de los ros, entendindose por tales la extensin de tierra que las aguas baan o desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias (inc. 4). Los lagos navegables y sus lechos (inc. 5). Las islas formadas o que se formen en aguas pblicas (mar territorial, ros o lagos navegables) y que no pertenezcan a particulares (art. 6). 26 Las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida para utilidad o comodidad comn (inc. 7). Los documentos oficiales de los poderes del Estado (inc. 8); Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico (inc. 9). Los particulares tienen el uso y goce de los bienes pblicos del Estado -nacional o local - (art. 2341). (c) Son bienes privados del Estado -nacional o local- (art. 2342): Todas las tierras de la Nacin que carecen de otro dueo (inc. 1) Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, y sustancias fsiles, no obstante el dominio de los particulares sobre la superficie de la tierra (inc. 2). Los bienes y herencias vacantes (inc. 3) Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construccin hecha por el Estado nacional o los estados locales o los bienes adquiridos por ellos (inc. 4). Las embarcaciones, sus fragmentos y los objetos de su cargamento, que diesen en las costas de los mares y ros de la Repblica (inc. 5). (d) Son susceptibles de apropiacin privada Los peces de las aguas del dominio pblico -mares interiores, mares territoriales, ros y lagos navegables- (Art. 2343, inc. 2) Las plantas y yerbas que vegetan en las costas del mar (art 2343, Inc. 4) y las piedras, conchas u otras substancias que el mar arroja, siempre que no presenten signos de algn dominio anterior (art 2343, Inc. 3) (e) Son del dominio privado de los particulares Los puentes y caminos y cualesquiera otras construcciones hechas a expensas de particulares en terrenos que les pertenecen, son del dominio privado de los particulares, aunque los dueos permitan su uso y goce a todos (Art 2348) - El uso y goce de los lagos que no son navegables pertenece a los propietarios ribereos (Art. 2349) - Las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad pertenecen en propiedad, uso y goce al dueo de la superficie (Art. 2350).
27 CAPTULO III - LOS PRESUPUESTOS MNIMOS DE PROTECCIN
La Constitucin Nacional establece en su artculo 41 que corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin y a las provincias las necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales. Estas normas de presupuestos mnimos sancionadas entre 2002 y 2004 por el Congreso de la Nacin, es decir dictadas a nivel nacional por los representantes de las distintas jurisdicciones de nuestra Repblica, deben ser aplicadas a nivel local por los gobiernos provinciales y el de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
1. LEYES DE PRESUPUESTOS MNIMOS VIGENTES 1.1 Ley N 25.675 General del Ambiente (LGA) 1.1.1 Texto se adjunta en Anexo. Publicada el 28.11.2002 en el BO 1.1.2 Contenido Se trata de la ley marco que articula todo el sistema regulatorio de presupuestos mnimos. Consolida lo dispuesto por el artculo 41 de la Constitucin Nacional proveyendo un marco de referencia para la interpretacin y aplicacin de las leyes de presupuestos mnimos sectoriales. En este sentido, establece los objetivos, principios e instrumentos de la poltica y la gestin ambiental, que debern ser integrados en las previsiones de carcter ambiental por los distintos niveles de gobierno a travs de todas sus decisiones y actividades, asegurando y afianzando su cumplimiento. Por otra parte, regula el dao ambiental de incidencia colectiva en consonancia con lo previsto por la Carta Magna. Establece la obligatoriedad de contratar garantas financieras para aquellas actividades riesgosas para el ambiente crea el Fondo de Compensacin Ambiental destinado a garantizar la prevencin y mitigacin del dao ambiental. 1.1.3 Reglamentacin Esta ley, establece en su primera parte (artculos 1 a 7) las polticas, objetivos y principios ambientales, los cuales son plenamente operativos y no necesitan de reglamentacin. A su vez la ley, a travs del artculo 8, establece cules deben ser los instrumentos o herramientas de gestin, fundamentales para desarrollar la poltica ambiental nacional. Estos instrumentos y herramientas de gestin son: (a) el Ordenamiento Ambiental del Territorio (artculos 9 y 10 de la LGA); (b) la Evaluacin del Impacto Ambiental - EIA 28 (artculos 11, 12, 13 y 21 de la LGA); (c) la Educacin Ambiental (artculos 14 y 15 de la LGA); (d) la Informacin Ambiental (artculos 16, 17 y 18). Estos instrumentos y herramientas de gestin, as como las diversas materias reguladas por la LGA, por su singular relevancia requieren en muchos casos de un mayor desarrollo individual a travs de leyes sectoriales complementarias que los regulen en particular. En este sentido, corresponde destacar: En materia de informacin ambiental, el Congreso de la Nacin ha sancionado la ley 25.831 de Rgimen de Libre Acceso a la Informacin Pblica Ambiental, que ampla regulatoriamente la Ley General del Ambiente (LGA). En cuanto a la informacin ambiental en poder de los privados (articulo 16) podr ampliarse por otra norma el aspecto regulatorio abordado por la ley 25.831. En cuanto a la regulacin de la Evaluacin del Impacto Ambiental -EIA-, herramienta de valor estratgico para el control que esta autoridad debe realizar, se encuentran en tratamiento ante el Poder Legislativo Nacional dos proyectos de ley sobre presupuestos mnimos para evaluaciones del impacto ambiental, (expedientes 1174-D-06 y 2483-S-06). Sendos proyectos recibieron media sancin en el mes de marzo prximo pasado en las Cmaras de origen respectivas, por lo que se encuentran en tratamiento. Se espera obtener la sancin de un proyecto consensuado entre ambas Cmaras. Con respecto al Ordenamiento Ambiental del Territorio se ha firmado una carta de intencin y conformado una red institucional integrada, entre otros, por la Secretara de Turismo de la Presidencia de la Nacin, la Secretara de Provincias del Ministerio del Interior; la Secretara de Energa y la Secretara de Minera del Ministerio de Planificacin Federal Inversin Pblica y Servicios; la Secretara de Polticas Sociales y Desarrollo Humano del Ministerio de Desarrollo Social; la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Jefatura de Gabinete de Ministros, entre cuyos objetivos figura construir una visin sistmica de la gestin del ordenamiento y el desarrollo territorial, que contemple la articulacin entre los equipos tcnicos de los diferentes niveles y sectores de gobierno a fin de proponer normas que consoliden la visin sistmica de la gestin ordenamiento y el desarrollo territorial, que contemple la articulacin entre los equipos tcnicos de los diferentes niveles y sectores de gobierno. En la materia prevemos trabajar en un proyecto de ley de presupuestos mnimos. Otras materias reguladas por la ley que pueden ser objeto de mayor desarrollo por normas sectoriales son el dao ambiental, la responsabilidad ambiental y las garantas financieras para su recomposicin. En este sentido la SAyDS recientemente, en relacin con el artculo 22 de la LGA, dict las Resoluciones 177/07 y 303/07 por medio de la cuales se aprueban normas operativas para la contratacin del seguro ambiental que garantice la responsabilidad frente al dao ambiental. A tal fin se crea la Unidad de Evaluacin de Riesgos Ambientales UERA-. Asimismo, por Resolucin Conjunta 178/07 y 12/07 de la SAyDS y la Secretara de Finanzas del Ministerio de Economa se crea la Comisin Asesora en Garantas Financieras Ambientales CAGFA-, conformada por representantes de ambas carteras con el fin de asesorar a la autoridad de aplicacin de la ley 25.675, para la 29 instrumentacin operativa de las garantas previstas en dicho artculo, labor que se traducir en nuevas regulaciones en materia de autoseguro y fondo de restauracin. Los productos esperados en el mbito de la CAGFA, Resolucin SAyDS 178/07 y SF 12/07 son: (a) Resolucin SSN sobre condiciones contractuales mnimas de pliza de riesgo por dao ambiental (estado actual avanzado). (b) Resol SAyDS sobre el Autoseguro, requisitos mnimos para su constitucin (proyectado para Mayo). (c) Resolucin SAyDS sobre Fondo de Restauracin Ambiental, requisitos mnimos, funcin y alcance (proyectado para junio). Con respecto al Fondo de Compensacin Ambiental para la prevencin y mitigacin de de los daos ambientales y la proteccin, preservacin, conservacin o compensacin de los sistemas ecolgicos y el ambiente, previsto en el artculo 34 de la LGA, se ha elaborado un anteproyecto de ley especial para su regulacin. Se considera que, para su implementacin, conviene consolidar el conjunto de garantas privadas referido anteriormente (seguro+autoseguro+fondo de restauracin), a fin de que los regmenes resulten armnicos.
1.2 Ley 25.612 de Gestin Integral de Residuos Industriales 1.2.1 Texto se adjunta en Anexo. Publicada el 3.7.2002 en el BO. 1.2.2 Contenido Establece un nuevo sistema de categorizacin de residuos por origen (provenientes de la industria y de actividades de servicio). Establece una modalidad especfica, respecto de la potestad reglamentaria del Ejecutivo Nacional, al contemplar un mecanismo de concertacin en el mbito del Consejo Federal del Ambiente de aspectos esenciales como la determinacin de niveles de riesgo (artculo 7 y 57 inc. a y c), conforme a la inequvoca voluntad del legislador por jerarquizar al Consejo Federal del Ambiente. El universo de residuos comprende tanto a residuos peligrosos como a residuos no peligrosos, pero el desarrollo de su articulado no prev una doble va para su gestin, aplicndole a todos los residuos el carcter de peligrosos en materia de responsabilidad, transporte y gestin. El captulo penal fue vetado por el poder ejecutivo y permanece pendiente de regulacin. 1.2.3 Reglamentacin Esta Secretara avanz acabadamente en el proceso de reglamentacin de la ley entre los aos 2002 y 2003. El proyecto de reglamentacin fue puesto a consideracin en el 30 mbito del COFEMA, en donde debe concertarse el mismo en virtud de lo dispuesto por el artculo 7 de la norma legal. Dicho proceso no pudo ser culminado por identificarse en ese mbito la oposicin de 16 provincias a la reglamentacin propuesta, alegndose serios inconvenientes tcnicos para la aplicacin del nuevo rgimen. Consecuentemente, el COFEMA elev al presidente del Honorable Senado de la Nacin una nota de fecha 27-12-04, mediante la cual se manifiestan las objeciones a la ley y los criterios de modificacin propuestos, resuelto en la 40 Asamblea Ordinaria del organismo, celebrada entre los das 13 y 14 de diciembre de 2004. Entre los conflictos principales que la norma genera se manifiestan principalmente los vinculados a la concertacin de los niveles de riesgo (articulo 7) y con el aspecto relacionado al transporte interjurisdiccional de residuos industriales (artculo 26). Al respecto la SAyDS ha elaborado un Dictamen Jurdico sobre aspectos crticos de la ley N 25.612 que impiden su reglamentacin y obstaculizan su implementacin. En ese sentido se pueden mencionar aspectos tcnicos, normativos y operativos, que a continuacin se detallan. Los fundamentos tcnicos sostienen que la determinacin del riesgo est condicionada a distintos factores extrnsecos de los residuos tales como, la exposicin, el sitio, la gestin, entre otros. Por tanto, para caracterizar un nivel de riesgo de una sustancia/residuo, resulta necesaria la realizacin de una evaluacin de riesgo para cada caso en particular, y ello resulta imposible de estandarizar para todo el territorio nacional. Por lo tanto, tcnicamente, se desestima que los niveles de riesgo (articulo 7) puedan estandarizarse en una normativa de presupuestos mnimos. La Ley N 25.612 establece un nuevo sistema de categorizacin de residuos por su origen y por tanto comprende un universo de residuos mayor al alcanzado por una ley de residuos peligrosos, que categoriza a los mismos en funcin de condiciones intrnsecas, sin considerar su fuente de generacin a tal fin. La determinacin de los niveles de riesgo, deberan distinguir entre residuos de mayor riesgo (asimilables a peligrosos) y aquellos de menor riesgo (asimilables a industriales no peligrosos) y a partir de all otorgarles una gestin diferenciada con ms o menos garantas de trazabilidad y requisitos. Con respecto al aspecto normativo, la sancin de la Ley N 24.051 adopto un esquema de gestin especfico para residuos peligrosos que se integra y complementa con la Ley N 23.922 aprobatoria del Convenio de Basilea sobre el control de Movimientos Transfronterizos de Residuos Peligrosos y su Eliminacin y la clusula constitucional del artculo 41, que en su cuarto prrafo prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos y de los radioactivos. Es importante apuntar que la Ley N 24.051 adopta en sus Anexos la misma categorizacin de Basilea para sus residuos, con implicancias legales y operativas en lo que hace a la exportacin de residuos o restricciones de ingreso al pas. 31 Asimismo, la relacin complementaria entre las normas relativas al transporte de residuos peligrosos y el rgimen de Transporte de Mercancas Peligrosas (Ley de Trnsito N 24.449 y su Decreto reglamentario N 779/95, el Anexo S, Resolucin S.T. N 195, y otras normas accesorias a stas) se ve interrumpida, ajustarse las disposiciones de mercancas peligrosas en materia de transporte a lo que disponga la reglamentacin pendiente. Debe resaltarse tambin que la Ley N 25.612 no prev regmenes diferenciados para los residuos segn su nivel de riesgo, pues el plexo normativo aplica el mismo rgimen de: trazabilidad, responsabilidad civil, responsabilidad administrativa y penal (este ltimo vetado por el Poder ejecutivo) a todos los residuos por igual. Se legisla, prcticamente, el mismo rgimen de responsabilidad de la Ley N 24.051 sin distinguir que la nueva ley comprenda a residuos que no son peligrosos. Por ultimo, y en lo que respecta al aspecto operativo, los sujetos alcanzados por ambas normativas han seguido aplicando la Ley N 24.051 mientras que las jurisdicciones provinciales y municipales, han seguido adhiriendo al rgimen de la Ley N 24.051, an con la Ley N 25.612 vigente (por ejemplo Ciudad de Crdoba) o han dictado normativa propia coincidente con el criterio de regulacin de la ley 24.051 (por ejemplo Ciudad Autnoma de Buenos Aires). En la prctica se verifica que todas las jurisdicciones han incorporado los anexos del Convenio de Basilea (Ley N 23.922) y gestionan los residuos conforme a un esquema de peligrosos, dando as, operatividad al sistema. El esquema de categorizar por niveles de riesgo no registra antecedente alguno en la legislacin interna. Este aspecto resulta de una importancia sustantiva pues toda transicin normativa debe garantizar la operatividad del sistema y permitir el control ininterrumpido de la gestin de, al menos, los residuos peligrosos. Cabe destacar que desde el ao 2005 se encuentra sometido anlisis de los distintos cuerpos tcnicos y con la consideracin del COFEMA, un proyecto de ley de residuos peligrosos como alternativa a la norma bajo anlisis.
1.3 Ley 25.670 de presupuestos mnimos para la gestin y eliminacin de Bifenilos Policlorados (PCBs). 1.3.1 Texto se adjunta en anexo. Publicada el 23.10.2002 en el BO. 1.3.2 Contenido La ley establece un plan de gestin tendiente a la eliminacin de la sustancia PCB (incluida dentro del Convenio de Estocolmo como una de las 12 sustancias orgnicas persistentes de cuya eliminacin deben hacerse cargo los pases firmantes conforme a un cronograma acordado - aprobado por Ley N 23.922) y prev la creacin de un 32 Registro Nacional Integrado que releve los planes nacionales de eliminacin de la sustancia mediante una gestin ambientalmente adecuada. Establece plazos de eliminacin ms exiguos a los establecidos en el Convenio de Estocolmo para la misma sustancia y establece lmites cualitativos (50 ppm) para determinar cuando la ley resulta aplicable a esa sustancia. Asimismo, establece la prohibicin de importacin y comercializacin de la sustancia. 1.3.3 Reglamentacin Esta es la primera ley de Presupuestos Mnimos reglamentada por la Secretaria de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Jefatura de Gabinete de Ministros. El Decreto Reglamentario N 853 del 6 de julio de 2007, elaborado por la SAyDS con participacin de sus tcnicos y especialistas y debatido en el mbito tcnico del COFEMA. Establece como autoridad de aplicacin a la SAyDS. Crea la Comisin Interministerial de Gestin de PCBs que tendr por funcin consensuar polticas y acciones entre las diferentes reas del Gobierno Nacional y el Consejo Consultivo de Carcter Honorario de Gestin de PCBs tendr funciones consultivas, asistiendo y asesorando a la autoridad de aplicacin. En el ANEXO I establece los aspectos tcnicos de la reglamentacin. Por su parte, la autoridad de aplicacin, a travs de la Coordinacin de Sustancias y Productos Qumicos, ha actuado desde la sancin de la ley en coordinacin con las autoridades locales para la presentacin y cumplimiento de los planes de eliminacin, la creacin de los registros locales y el registro Nacional, similar al de residuos peligrosos. 1.4 Ley 25.688 sobre Rgimen de Gestin Ambiental de Aguas. 1.4.1 Texto se adjunta en anexo. Publicada el 3.1.2003 en el BO. 1.4.2 Anlisis La ley regula la preservacin de las aguas, su aprovechamiento y uso racional. Introduce una compleja reforma del cdigo civil con fines de defensa ambiental. Legisla en materia de cuencas interjuridisdiccionales. Crea genricamente la figura jurdica de los comits de cuencas como organismos federales de asesoramiento y les atribuye funciones de autoridad para autorizar o no actividades que causen impacto ambiental significativo sobre otras jurisdicciones, lo que es materia federal. Con ello se convierte en una ley de polica federal de actividades que causen impacto ambiental significativo sobre partes de cuencas situadas en otras jurisdicciones. Su constitucionalidad en est materia est fuera de cualquier duda. 1.4.3 Reglamentacin La ley general de Aguas, ha sido objeto de crticas y pronunciamientos de muchas provincias manifestando su disconformidad. En la actualidad tramita ante la Corte 33 Suprema de Justicia de la Nacin una demanda por parte de la Provincia de Mendoza contra el Estado Nacional alegando la inconstitucionalidad de la referida norma. Los principales aspectos de la ley que han sido mayoritariamente cuestionados estn dados por la necesidad de precisar con mayor detalle el concepto de agua, (por ejemplo, las aguas martimas litorales y los hielos continentales no fueron incluidos, no estn incluidos los avances alcanzados en el Acuerdo Federal del Agua ni las Reglas de Helsisnky, etc.). Por otra parte, la posibilidad de que los Comits de Cuenca emitan opiniones vinculantes respecto del otorgamiento de permisos de agua en las cuencas interjurisdiccionales, cuando el impacto sea potencialmente significativo, ha sido considerada mayoritariamente como inconstitucional. Tanto el COFEMA como el COHIFE han generado espacios de debate de donde surgieron propuestas de modificacin a la norma. En particular el COFEMA ha manifestado que la norma de presupuestos mnimos de referencia debe modificarse (XXXVI Asamblea Ordinaria del COFEMA, 5 y 6 de noviembre de 2003). Por su parte, esta Secretara en conjunto con la Subsecretara de Recursos Hdricos de la Nacin han emitido opinin en el ao 2004 donde se manifestaban los conflictos que esta ley generara en cuanto a su aplicacin, los cuales no podran ser subsanados a travs de la reglamentacin, proponindose as una modificacin de la Ley General de Aguas. La Comisin de Ambiente y Desarrollo Sustentable del Honorable Senado de la Nacin, tambin trabaj en este sentido generando una mesa de dialogo cuyo objetivo fue el de identificar los principales obstculos que presenta la norma. Actualmente la SAyDS, en dialogo con los distintos organismos involucrados, se encuentra trabajando en una propuesta concreta para superar los obstculos que presenta esta norma para su aplicacin.
1.5 Ley 25.831 de Rgimen de Libre Acceso a la Informacin Pblica Ambiental. 1.5.1 Texto se adjunta en Anexo. Publicada el 7.1.2004 en el BO. 1.5.2 Anlisis La informacin ambiental objeto de la norma es aquella relacionada con el ambiente, los recursos naturales o culturales y el desarrollo sustentable. Es toda la informacin ambiental que obre en poder del Estado e incluye los datos bsicos como los elaborados, resultados de las evaluaciones, diagnsticos y an pronsticos que la autoridad deber proveer. Impone a las autoridades la obligacin de concertar "en el mbito del Consejo Federal de Medio Ambiente (COFEMA) los criterios para establecer los procedimientos de acceso a la informacin ambiental en cada jurisdiccin. 34 1.5.3 Reglamentacin Esta ley regula la posibilidad que tiene toda persona de solicitar y obtener, de modo oportuno y adecuado, informacin que sea considerada de carcter pblico y que se encuentre en poder del Estado, tanto en el mbito nacional como provincial, municipal y de la Ciudad de Buenos Aires, como as tambin de entes autrquicos y empresas prestadoras de servicios pblicos, sean pblicas, privadas o mixtas. Asimismo, la interpretacin y aplicacin de la ley 25.831 est sujeta a lo dispuesto por la ley 25675, que encomienda a la autoridad, desarrollar un sistema nacional integrado de informacin, un sistema de toma de datos sobre los parmetros ambientales bsicos, un informe anual sobre la situacin ambiental del pas, entre otros. Por su parte, esa informacin ambiental cuyo acceso libre garantiza la ley 25.831 incluye toda la informacin ambiental de carcter publico, ya sean datos simples como informes elaborados, diagnsticos, planes y programas. Entre otras cuestiones relevantes, se pretende reglamentar el contenido del derecho de acceso a la informacin pblica ambiental, que comprende datos derivados de expedientes, informes tcnicos, dictmenes o archivos: a) Planes, programas y estrategias de carcter ambiental, correspondiente a los mbitos municipal, provincial, nacional, o de carcter regional y de programas internacionales. b) Autorizaciones ambientales, Certificados de Aptitud Ambiental, Manifiestos, Guas, presentaciones administrativas y otros actos administrativos similares; c) Documentacin relativa a los procedimientos de Evaluacin de Impacto Ambiental (y sus ampliaciones) efectuadas, y presentadas, aprobadas o descartadas por la Administracin, como tambin de las Declaraciones de Impacto Ambiental (DIA) emitidas. d) Normativa en vigencia y a nivel de proyectos. e) Indicadores y estadsticas ambientales. f) Datos relativos a fiscalizaciones, monitoreos de emisiones, cumplimiento de estndares, contingencias acaecidas y medidas adoptadas, entre otros.
Asimismo, se han precisado las posibilidades existentes a favor del requirente en materia de acceso a la informacin, tales como la opcin de la modalidad de entrega ms conveniente, la accesibilidad de la informacin y se ha desarrollado el rol activo del Estado en la difusin de la informacin ambiental.
Por otra parte, se ha incluido la creacin de un rea de informacin ambiental en el mbito de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable, para la gestin, sistematizacin, difusin y actualizacin de la informacin. Dicha rea, deber organizar un sistema de gestin que integre la informacin ambiental de los sujetos obligados en el mbito nacional. El sistema de gestin contar con una base de datos que permita recopilar, adecuar, ordenar, clasificar y derivar la informacin. Conforme lo dispuesto por el artculo 10 de la ley que ordena su reglamentacin, la SAyDS ha abierto expediente N 1164/04 a tal fin. Atendiendo a la materia regulada se Con formato: Sin Resaltar 35 considera oportuno aplicar el mecanismo establecido por el artculo 3 y el Anexo V del Decreto 1172/03 "Reglamento General para la Elaboracin Participativa de Normas", por medio del cul se consultar a los sectores interesados y al pblico en general, garantizando la participacin pblica en la elaboracin participada de la norma, como elemento de fortalecimiento de la democracia.
1.6 Ley 25.916 de gestin de residuos domiciliarios. 1.6.1 Texto se adjunta en anexo. Publicada el 29.7.2002 en el BO. 1.6.2 Contenidos La ley establece como regla para el manejo ambientalmente adecuado de los residuos domiciliarios la Gestin Integral, donde los componentes tcnico-operativos son interdependientes y complementarios entre s y cada etapa anticipa a la anterior y condiciona a la siguiente. Promueve un enfoque ambiental de los residuos, comprendiendo en la etapa de tratamiento al conjunto de operaciones tendientes al acondicionamiento y valorizacin de los residuos, a fin de introducir los materiales recuperados en el proceso productivo y reducir el volumen que se va a destinar a disposicin final. Refuerza el rol preponderante que tienen las autoridades competentes de las jurisdicciones locales en el manejo de los residuos domiciliarios 1.6.3 Reglamentacin Esta ley, la ltima sancionada hasta la fecha en materia de presupuestos mnimos, en virtud de la materia que regula y de lo dispuesto en su art. 6 resulta fundamentalmente de aplicacin y reglamentacin local, sin perjuicio de las competencias que le corresponden a la autoridad federal en virtud de lo dispuesto en la misma norma. Por un lado, se propone reglamentar por decreto del PEN las funciones que la ley le adjudica a la autoridad de aplicacin nacional en los artculos 24 y 25. Se prev poner a consideracin de las reas tcnicas y sustantivas de la SAyDS la propuesta de reglamentacin. Asimismo, se proyectan pautas de contenido tcnico y metodolgico aprobadas por resolucin, destinadas a guiar a las jurisdicciones locales en la implementacin de la gestin integral de residuos. A tal fin, pondr a consideracin de la Comisin de Residuos del COFEMA el documento borrador sobre pautas tcnicas y metodolgicas para la gestin integral de los residuos domiciliarios elaborado por reas tcnicas y jurdicas de la SAyDS. Se considera oportuno consultar, a travs del procedimiento previsto por el articulo 3 y el Anexo V del Decreto 1172/03 "Reglamento General para la Elaboracin Participativa de Normas", a los sectores interesados en la materia y a la ciudadana en general, Con formato: Sin Resaltar 36 garantizando la participacin pblica en la elaboracin participada de la norma. A tal fin se tramita por expediente N 1141/2007 la propuesta reglamentaria de la ley citada. Por su parte, la autoridad de Aplicacin Nacional (SAyDS), cumpliendo con las obligaciones que le caben, promueve y facilita el adecuado cumplimiento de esta ley en al mbito local, a travs de la instrumentacin de Planes y Programas, la asistencia tcnica y financiera y, en los casos que lo estime necesario o conveniente, podr establecer a travs de decretos reglamentarios o resoluciones, sistemas que ordenen, unifiquen y hagan operativos los criterios de gestin especficos.
2. PROYECTOS DE LEY DE PRESUPUESTOS MNIMOS 2.1 Proyectos de Ley de presupuestos mnimos en Evaluacin del Impacto Ambiental. 2.1.1 Proyecto EIA del Senador Pampuro, Expediente N S2483/06. El proyecto regula el procedimiento de Evaluacin del Impacto Ambiental a realizarse como requisito previo a la ejecucin de toda obra o actividad susceptible de degradar el ambiente, alguno de sus componentes, o afectar la calidad de vida de la poblacin en forma significativa. Alcanza a toda obra o actividad nueva, pblica o privada, ampliacin, modificacin, cierre o desmantelamiento de una obra existente. Dispone que la EIA debe realizarse en la etapa de planificacin ms temprana posible. Establece como instancias que componen la EIA. el Informe Preliminar (IP), el Estudio del Impacto Ambiental (EIA), la Revisin del Estudio del Impacto Ambiental (REIA); la instancia de participacin pblica y la Declaracin del Impacto ambiental (DIA). Fija los contenidos mnimos del EIA. Establece EIA especiales para los casos de Obras o actividades en ejecucin o en funcionamiento, Obras o actividades pblicas, Evaluacin Ambiental Estratgica, Impacto interjurisdiccional y transfronterizo. Contiene disposiciones complementarias referidas al Registro y Responsabilidad de los Consultores, como as tambin Sanciones. Precisa que la autoridad de aplicacin ser la que determine cada jurisdiccin. Tambin establece funciones y atribuciones para la SAyDS El proyecto obtuvo media sancin por parte del Senado de la Nacin por unanimidad el 14 de Marzo de 2007. Esta Secretara particip en la reelaboracin del Proyecto presentado ante la Comisin de Ambiente del Senado de la Nacin en Octubre de 2006, donde tambin fue aprobado por unanimidad.
2.1.2 Proyecto EIA de la Diputada Mller, Expediente 1174-D-2006. Regula la Evaluacin del Impacto Ambiental (EIA) previa al desarrollo de obras o actividades susceptibles de degradar el ambiente, alguno de sus componentes o afectar la calidad de vida de la poblacin. Alcanza la realizacin de toda obra o actividad comprendida en la norma, de acuerdo a los Anexos y los criterios de inclusin determinados por las jurisdicciones locales. Determina los criterios para la 37 determinacin de obras o actividades susceptibles de degradar el ambiente. Establece que la EIA comprende como mnimo las etapas de Informe Preliminar (IP), Estudio de Impacto Ambiental (EIA), Revisin del Estudio de Impacto Ambiental (EIA), Instancia de participacin pblica y Declaracin de Impacto ambiental (DIA). Fija los contenidos mnimos del EIA. Deja a cargo de la jurisdiccin local la facultad de promover la Evaluacin Ambiental Estratgica. Dispone regulaciones especficas para los casos de impacto interjurisdiccional y transfronterizo. Establece que la autoridad competente deber garantizar el cumplimiento las instancias de participacin y consulta publica. Es autoridad competente la que determine cada jurisdiccin local. La SAyDS es Autoridad de Aplicacin Nacional. El proyecto recibi media sancin de la Cmara de Diputados el 15 de marzo de 2007. Las observaciones y propuestas oportunamente formuladas por esta Secretara sobre el proyecto fueron incorporadas al Proyecto en su mayora.
2.2 Proyecto de ley de presupuestos mnimos para la proteccin ambiental de los Bosques Nativos. Promovido por el Diputado Miguel Bonasso, Expte. N 2843.D.06 Su finalidad est dada por garantizar la conservacin y aprovechamiento sustentable de los bosques nativos. Prohbe el desmonte o el aprovechamiento de los bosques nativos sin autorizacin previa de la autoridad competente y exige sustanciacin previa del procedimiento de evaluacin del impacto ambiental. Establece la obligatoriedad del ordenamiento de los bosques nativos por parte de cada jurisdiccin, en el plazo mximo de un ao y sujeta la emisin de nuevas autorizaciones a partir de la sancin de este proyecto de ley, a la aprobacin de dicho ordenamiento. Crea el Programa Nacional de Proteccin de los Bosques Nativos. El proyecto recibi media sancin por parte de la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin el 15/03/07. Esta Secretaria colaboracin con aportes tcnicos jurdicos en el Proyecto de Ley y en la discusin mantenida con los distintos sectores interesados a fin de consensuar el texto definitivo.
2.3 Proyecto de Ley de Presupuestos Mnimos de Costas. El objetivo general est dado por la proteccin y el uso sustentable de la zona costera. Garantiza el uso y goce pblicos de la zona costera. Propone una definicin de zona costera que requiere de la discusin y el consenso de los actores relevantes. La definicin de sus lmites requiere la participacin de los actores relevantes. Establece como requisito previo el procedimiento de EIA para obras y actividades. Incorpora la Evaluacin Ambiental Estratgica como herramienta de planificacin. Determina usos prohibidos de la zona costera. Crea una Comisin Nacional para el Manejo Costero Integrado, compuesta por la Nacin, las provincias y representantes municipales, as como por organismos sectoriales (p.e. APN, Subsecretara de Pesca y Acuicultura, entre 38 otras). Prev el desarrollo de un Plan Nacional para el Manejo Costero Integrado, a ser desarrollado por la SAyDS, con participacin de la Comisin. Prev la creacin de un Fondo Nacional para el Manejo Costero Integrado. La autoridad de aplicacin nacional es la SAyDS. Este proyecto se trabaj en conjunto con la Senadora Mabel Caparrs. Se prev realizar talleres participativos con las provincias con litoral atlntico e interactuar con los proyectos marino costeros que se estn implementando en la regin. Se iniciaron conversaciones con el Proyecto FMAM/BIRF 28.385-AR, cuya agencia de ejecucin es esta Secretara. El proyecto de norma ya esta planteado en su estructura y primeras ideas de contenido.
2.4 Anteproyecto de Ley de Presupuestos Mnimos para el desarrollo sustentable de la industria de la celulosa y del papel. Establece que los titulares de establecimientos industriales para la produccin de pasta celulosa o papel, debern aplicar en su proceso productivo las Mejores Tcnicas Disponibles (MTDs) del Anexo I. La adopcin de las MTDs ser un requisito previo para la habilitacin de nuevos establecimientos industriales y los establecimientos en funcionamiento, debern readecuar sus instalaciones a travs de un Plan Reconversin Industrial (PRI), conforme el Anexo II. Crea la Comisin de Actualizacin de Tcnicas Ambientales (CATA). Dispone la adopcin de sistemas de monitoreos de sus emisiones al ambiente registrados de forma sistemtica, fehaciente y apropiada en forma anual, de acuerdo a lo establecido por la autoridad competente. Dispone a cargo de la Autoridad de Aplicacin Nacional el desarrollo, seleccin y establecimiento de niveles gua de calidad ambiental. Crea el Fondo para el Mejoramiento Ambiental (FMA). El anteproyecto est siendo sometido a consulta de distintas reas tcnicas de la SAyDS y diversos actores interesados.
2.5 Anteproyecto de ley de presupuestos mnimos para el Desarrollo Industrial Sustentable (DIS). Establece los objetivos y los principios que debe cumplir la actividad industrial para el logro del desarrollo sustentable, debiendo aplicar las Mejores Tcnicas Disponibles (MTDs). Dispone las normas mnimas para la radicacin de nuevos establecimientos industriales y un programa para la readecuacin y reconversin de las industrias instaladas. El monitoreo y control de las actividades a cargo de las autoridades ambientales de las jurisdicciones locales y establece un rgimen de proteccin de cuerpos receptores basado en criterios de uso asignado y el NIMAX. Dispone la implementacin de instrumentos econmicos acordes al desarrollo sustentable. Enumera las funciones de la Autoridad de Aplicacin Nacional. 39 El anteproyecto est siendo sometido a consulta de distintas reas tcnicas de la SAyDS y diversos actores interesados.
3. OTRAS INICIATIVAS DE LA SECRETARA DE AMBIENTE EN MATERIA NORMATIVA 3.1 Ley 26.168 de creacin de Autoridad de Cuenca Matanza-Riachuelo (ACUMAR) Publicada el 5.12.2006 en el BO. Segn lo dispuesto por la ley la Autoridad de Cuenca esta integrada por tres rganos: (a) Un Comit Ejecutivo con representantes de las tres jurisdicciones comprendidas en la Cuenca, presidida por la Secretaria de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Jefatura de Gabinete de Ministros e integrada adems por tres (3) representantes del Poder Ejecutivo Nacional; dos (2) representantes de la Provincia de Buenos Aires y dos (2) representantes de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. (b) Un Consejo Municipal cuyas funciones sern de cooperacin, asistencia y asesoramiento, integrado por un representante de cada uno de los 14 Municipios de las jurisdicciones comprendidas (art. 2). Ms all de la participacin de la Provincia de Buenos Aires en la direccin, los problemas y particularidades locales que comprenden a los municipios, requieren de un seguimiento y atencin especial en cada caso respectivamente. (c) Una Comisin de Participacin Social, con funciones consultivas, integrada por representantes de las organizaciones con intereses en el rea (art. 3). Asimismo la Autoridad de Cuenca tiene como principales atribuciones: Ejecutar el Plan Integral, con la facultad de adoptar cualquier medida necesaria o conveniente para hacerlo (art. 4). Se prev en especial la ejecucin de Programas de: (a) Recomposicin, saneamiento y utilizacin racional de los recursos naturales. (b) Asistencia sanitaria. (c) Erradicacin de basurales clandestinos. (d) Educacin ambiental. Coordinar y articular las competencias nacionales y locales (art. 5) y coordinar las acciones con organismos y actores involucrados. Para ejecutar el Plan Integral y todos los Programas derivados, la Autoridad de cuenca articular y coordinar las distintas jurisdicciones y organismos con atribuciones en el rea. Para el caso en que esta articulacin no funcione, tendr la facultad de ejecutar las acciones y medidas necesarias para lograrlo. .
Regulacin y control (a) Unificacin de regmenes. La Autoridad tiene facultades especiales para unificar regmenes en materia de efluentes lquidos y emisiones gaseosas (4-a). Al respecto la Secretara de ambiente tiene la facultad de dictar una regulacin unificada en materia 40 de la contaminacin hdrica, ordenando en particular los establecidos en los decretos 674/89, 776/92, 999/92 y 831/93, segn la Resolucin de la Secretaria de Ambiente y Desarrollo Sustentable 601/99, Anexo II. (b) Planificacin del ordenamiento ambiental del territorio (art. 4-a). La autoridad tendr la facultad de revisin sobre el ordenamiento local del territorio, en virtud de los artculos 9 y 10 de la ley 25.675. (c) Creacin de tasas por servicios (art. 4, inc. c). Tambin se atribuye a la Autoridad la facultad de crear tasas por los servicios que preste, p. ej. por el control de efluentes, por el saneamiento del recurso, del mismo modo que lo hacen otros organismos de cuenca como La Corporacin de Fomento del Chubut CORFO, La AIC - Autoridad Interjurisdiccional de las cuencas de los ros Limay, Neuqun y Negro y, el IDEVI - Instituto de Desarrollo del Valle Inferior del Ro Negro, entre otros. (d) Dictar el reglamento de organizacin interna y funcionamiento de la Autoridad y establecer un procedimiento administrativo especial (art. 6), mientras no lo haga ser de aplicacin el rgimen de procedimiento administrativo.
Aplicacin de medidas preventivas (art. 6), (a) Intervenir sobre habilitaciones, auditorias, monitoreos, Evaluaciones del impacto ambiental (EIAs) y sanciones; (b) efectuar apercibimientos, intimaciones e inspecciones; (c) ordenar clausuras, decomisos y el cese de actividades.
Se prev como fuentes de financiamiento para la Autoridad de Cuenca: (a) un Fondo de Compensacin ambiental, basndose en los fondos de compensacin previstos en la Ley General del Ambiente (LGA, artculo 34), crea un Fondo de Compensacin Ambiental administrado por la Autoridad de la cuenca destinado prioritariamente a la proteccin de los derechos humanos y a la prevencin, mitigacin y recomposicin de los daos ambientales. Este Fondo de afectacin especfica estar integrado por: Asignaciones presupuestarias provenientes de la Nacin, la Provincia de Buenos Aires y la Ciudad de Buenos Aires; Lo recaudado en concepto de multas, tasas y tarifas; Las indemnizaciones de recomposicin fijadas en sede judicial por juicios de dao ambiental colectivo; los subsidios, donaciones o legados. (b) Asignaciones presupuestarias estatales (art. 8 inc. e), tambin se prevn las asignaciones presupuestarias efectuadas por Nacin, Provincia de Buenos Aires y Ciudad de Buenos Aires. (c) Financiamiento externo (arts. 4 y 10), se prev el traspaso de las partidas presupuestarias, bienes muebles y dems patrimonio asignadas oportunamente al Comit Ejecutor Matanza Riachuelo (Decreto N 482/95), as como otros financiamientos que puedan gestionarse al efecto. La ley fue sancionada el 15 de Noviembre de 2006. Por su parte la Ciudad de Buenos Aires adhiri por Ley 2.217 de y la Provincia de Buenos Aires por Ley 13.642. 41
1.2 Proyecto de Unificacin de estndares de vertido de efluentes lquidos en el mbito de la Cuenca Matanza Riachuelo. Se constituy una mesa de trabajo interna con tcnicos de la SAyDS y asesores externos que procedi a comparar los estndares vigentes en las tres jurisdicciones y a considerar opciones estratgicas. Realizacin de reuniones interjurisdiccionales para consensuar los parmetros y valores a estandarizar. Proyecto de cuadro con estndares consensuados por las reas tcnicas de las tres jurisdicciones. En coordinacin con el Componente Institucional de la ACUMAR. 1.3 Proyecto para la unificacin de estndares de emisiones gaseosas en el mbito de la Cuenca Matanza Riachuelo. Se constituy una mesa de trabajo interna con tcnicos de la SAyDS/INA que procedi a comparar los estndares previstos en la normativa vigente en las distintas jurisdiccionales. Asimismo, se realizaron tres reuniones a efectos de consensuar las reas crticas, las acciones a seguir y los parmetros a unificar. Proyecto de cuadro con estndares consensuados por las reas tcnicas de las tres jurisdicciones. En coordinacin con el Componente Institucional de la ACUMAR.