DEDICATORIA

A Dios, por brindarnos la dicha de la

salud y bienestar fsico y espiritual
A nuestros padres, como
agradecimiento a su esfuerzo, amor y
apoyo incondicional, durante nuestra
formacin tanto personal como
profesional.
A nuestros docentes, por brindarnos su
gua y sabidura en el desarrollo de
este trabajo.
INTRODUCCIN
En las ultimas dcadas en el Per se ha !enido regulando la contratacin
indirecta de personal a tra!s de dos figuras aparentemente bien diferenciadas"
una de ellas es la intermediacin laboral y la tercerizacin de ser!icios, esta
ltima actualmente desarrollada a tra!s de #ey $% &'&(), el Decreto
#egislati!o $% *+,- y el Decreto .upremo $% ++/0&++-012.
En este marco, el actual trabajo de in!estigacin busca analizar las
no!edades 3ue nos presenta la regulacin de la figura de la tercerizacin, sin
perder de !ista lo ya dispuesto por las normas de intermediacin laboral. As,
nuestro estudio se centrar4 en a3uellos puntos en los cuales confluyen ambas
figuras, para lo cual hemos identificado lo 3ue llamaremos las zonas grises
entre la tercerizacin y la intermediacin laboral.
I. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
En el 4mbito del derecho del trabajo, la tercerizacin ha tomado mucha
importancia, ello como consecuencia de la creciente utilizacin de esta figura,
distinguindola de la intermediacin laboral, sin embargo esta distincin no es
siempre respetada, dado 3ue en algunos casos e5ista acti!idades tercerizadas
3ue por sus caractersticas especiales encajan mejor en la figura de la
tercerizacin.
II. FORMULACIN Y DELIMITACIN DEL PROBLEMA.
6omo modalidades contractuales la intermediacin y la tercerizacin
son muy comunes en nuestro pas y por tanto el estado se ha !isto en la
obligacin de emitir una serie de normas para regular esta situacin siendo
e5pedidas las siguientes normas como" la ley $% &'&() 7ley de la tercerizacin8
y la ley $% &9/&/ 7ley de la intermediacin laboral8.
III. JUSTIFICACIN DEL PROBLEMA.
El inters del Derecho del trabajo es, b4sicamente, la proteccin del
trabajador 3ue es sujeto del contrato laboral, lo cual se crea supuestos en los
cuales podran darse 3ue e5ista zonas entre esta y la otra figura contractual
7tercerizacin8 lo cual pro!ocara muchos problemas tanto en el 4mbito como el
jurdico.
IV. MARCO TERICO.
2especto del tema en estudio podemos mencionar algunos conceptos"
6omo bien lo se:ala 6sar Puntriano, #a tercerizacin supone pues, 3ue un
tercero especialista se haga cargo de manera integral de una acti!idad 3ue a la
empresa cliente 7principal8 no le interesa lle!ar a cabo, pues tiene inters en
concentrarse en su negocio principal 7esencial8.
En doctrina, la tercerizacin es conocida como outsuorcing, figura 3ue es
definida por ;uan 2aso Delgue como <la transferencia al e5terno de la empresa
de etapas de la gestin y de la produccin, reteniendo esta el control sobre las
mismas=.
6omo lo se:ala Prez >a:ez, la intermediacin laboral tiene por finalidad
<la cesin o desta3ue de trabajadores para 3ue estos laboren bajo la direccin
de la empresa usuaria, en tanto e5iste un reparto de las facultades
empresariales entre la empresa usuaria y la empresa de ser!icios especiales=.
V. OBJETIVOS.
GENERALES:
Analizar la ley $%&9/&/ 3ue regula la intermediacin laboral y su relacin
con la ley $% &'&() 3ue regula la tercerizacin de ser!icios y determinar
si e5iste una clase de delimitacin entre sus 4mbitos de aplicacin.
ESPECFICOS.
Determinar si e5iste una prohibicin legal 3ue impida poder tercerizar
ser!icios complementarios.
Diferenciar de modo sucinto la intermediacin laboral del contrato de
tercerizacin de ser!icios.
.e:alar ciertos supuestos 3ue pueden encajar perfectamente en las
zonas grises e5istentes entre estos dos tipos de contratos laborales.
VI. HIPTESIS.
En el 4mbito empresarial de nuestra sociedad admite una serie de
supuestos 3ue son calificados como intermediacin de ser!icios
especializados, intermediacin laboral de ser!icios complementarios o
tercerizacin. .in embargo, en muchos de estos casos la realidad de estos
supuestos puede encajar perfectamente en dos o, incluso, en los tres
4mbitos antes referidos. Es precisamente esta interseccin de figuras lo
3ue genera las zonas grises entre la intermediacin laboral y la
tercerizacin de ser!icios.
VII. MARCO CONCEPTUAL.
En este punto de desarrollar4n los siguientes captulos 3ue a continuacin
se se:alaremos"
CAPTULO I
INTERMEDIACIN LABORAL
Coment!"o# T!"$%t!"o#
&. Int!o'%((")n.
En los ltimos a:os los procesos de descentralizacin producti!a se han
incrementado debido a las !entajas econmicas 3ue genera a las empresas.
E5isten dos figuras !inculadas a este proceso, la intermediacin laboral y la
tercerizacin. #a primera consiste en el desta3ue de personal de una empresa
de servicios a una empresa usuaria, mientras 3ue en el segundo caso la
empresa contratante se desprende de una etapa del proceso producti!o para
3ue sea una segunda empresa 0contratista0 3uien lo desarrolle. En nuestro pas
la legislacin laboral slo regula la intermediacin, #aboral la norma 3ue
comentamos, detalla la definicin de la tercerizacin y las implicaciones de su
uso fraudulento.
#a intermediacin laboral en el Per se encuentra regulada por la #ey $%
&9/&/ 7publicada el +'?+*?&++&8 3ue regula la acti!idad de las empresas
especiales de ser!icios y de las cooperati!as de trabajadores 7en adelante, la
#ey8, y por el Decreto .upremo $% ++,0&++&012 7publicado el &-?+(?&++&8, 3ue
aprueba su norma reglamentaria. 1al como lo se:alamos en un informe
anterior, la intermediacin laboral es una e5cepcin al contrato de trabajo
comn 3ue tiene como sujetos contratantes a un empleador y a un trabajador,
pues la empresa de intermediacin laboral inter!iene como tercero en esta
relacin laboral, con lo cual los trabajadores destacados a la empresa usuaria
terminan teniendo dos empleadores, uno *o!m+ a cargo de la empresa de
intermediacin laboral y otro !e+, a cargo de la empresa usuaria, dado 3ue es
ah donde se prestan los ser!icios.
En ese sentido, consideramos necesario desarrollar los principales
re3uisitos 3ue deben cumplir las empresas de intermediacin laboral para
constituirse como tal, el procedimiento 3ue deben seguir para registrarse ante
la Autoridad Administrati!a de 1rabajo as como las obligaciones laborales 3ue
deben cumplir durante la prestacin de sus ser!icios.
,. Ante(e'ente#.
#a @ntermediacin #aboral esta regulada mediante la #ey $A &9/&/
7+'.+*.&++&8 y su reglamento, el D... $A ++,0&++&012 7&-.+(.&++&8. Por su
parte, el D... $A ++-0&++9012 7&9.+(.&++98, modifica el reglamento de la #ey,
detallando cual es el concepto de acti!idad principal y complementaria. El D...
$A +&+0&++9012, 3ue comentamos, amplia el artculo (A del D... $A ++,0&++&0
12 relati!o a los supuestos 3ue no son intermediacin laboral, tales como la
tercerizacin y los contratos de gerencia.
-. .m$"to 'e /+"((")n.
#a norma 3ue comentamos se da en el marco de la #ey $A &9/&/ 3ue tiene por
objeto regular intermediacin laboral del rgimen laboral de la acti!idad
pri!ada.
Por lo 3ue regular4 las relaciones de las empresas de ser!icios
constituidas como personas jurdicas de acuerdo a la #ey Beneral de
.ociedades o como 6ooperati!as de acuerdo a la #ey Beneral de 6ooperati!as
y 3ue tengan como acti!idad e5clusi!a la intermediacin #aboral.
Es la acti!idad organizada encaminada a poner en contacto a oferentes
y demandantes de mano de obra dentro del mercado laboral para 3ue
mutuamente satisfagan sus necesidades, entendindose como oferentes de
mano de obra las personas naturales 3ue est4n disposicin de ofrecer su
fuerza de trabajo en un mercado laboral y, como demanda de la mano de obra,
el reconocimiento de las diferentes unidades econmicas para 3ue sus
!acantes, sean ocupadas por personas calificadas para el desempe:o de las
mismas
0. De*"n"(")n 'e "nte!me'"(")n +$o!+.
#a intermediacin laboral es a3uella figura 3ue tiene como finalidad
e5clusi!a la prestacin de ser!icios por parte de una tercera empresa. As,
in!olucra a tres agentes" una tercera empresa, la empresa usuaria y a los
trabajadores mediante los cuales se brinda el ser!icio de intermediacin
laboral.
Es as 3ue slo se otorga la fuerza de trabajo, es decir al personal
capacitado y calificado para el desarrollo de la acti!idadC y slo podr4 prestarse
por empresas de ser!icios 3ue se encuentren constituidas como personas
jurdicas de acuerdo a la #ey Beneral de .ociedades y como 6ooperati!as de
acuerdo a la #ey Beneral de 6ooperati!as.
As tambin, e5iste una garanta de pago hacia los trabajadores puesto 3ue,
frente a un supuesto de impago, la empresa usuaria responde solidariamente
por la empresa de intermediacin.
.in embargo, es posible mencionar 3ue la empresa usuaria no podr4
contratar a una empresa de intermediacin laboral paran cubrir personal 3ue se
encuentre ejerciendo el derecho de huelga o para cubrir personal en otra
empresa de ser!icios, de acuerdo al artculo -% de la #ey $% &9/&/, #ey 3ue
regula la acti!idad de las empresas especiales de ser!icios y de las
cooperati!as de trabajadores. .lo procede la intermediacin laboral en los
supuestos de temporalidad 7contratos ocasionales y de suplencia8,
complementariedad o especializacinC es decir, 3ue los trabajadores de la
empresa 3ue brinda el ser!icio, no pueden formar parte dentro del desarrollo
principal de la empresa usuaria.

Asimismo, la #ey en mencin establece porcentajes limitati!os para el
nmero de trabajadores de empresas de intermediacin 3ue pueden brindar
ser!icios en las empresas usuarias. Esta limitacin consiste en e5ceder del
&+D del total de trabajadores de la empresa usuariaC por su car4cter temporal.
Es as, 3ue frente a un incumplimiento respecto de los lmites permisibles
y?o frente a contratos de intermediacin fuera de los supuestos establecidos
por la norma, se genera la desnaturalizacin de la intermediacin laboral,
entendindose la e5istencia de un contrato de trabajo con los trabajadores,
fuera de las sanciones 3ue se le imputaran a las empresas partes.
El punto de partida para definir a la intermediacin de ser!icios es, sin lugar
a dudas, la #ey $% &9/&/, #a misma 3ue regula la acti!idad de las empresas
especiales de ser!icios y de las cooperati!as de trabajadores, as como su
2eglamento, aprobado por Decreto .upremo $% ++,0&++&012. Es a tra!s de
estas normas 3ue en el ordenamiento jurdico peruano se entiende por
intermediacin a3uel desta3ue de personal hacia la empresa usuaria a efectos
de 3ue ejecuten ser!icios temporales, complementarios o especializados, bajo
la subordinacin y direccin de esta.
#as normas sobre intermediacin laboral establecen tres grandes supuestos
en los cuales est4 permitido realizar acti!idades bajo esta figura"
Acti!idades 1emporales
Acti!idades 6omplementarias
Acti!idades Especializadas.
En primer lugar nos presentan a la @ntermediacin laboral de ser!icios
temporales la cual solo procede para casos de ocasionalidad y suplencia,
conlle!a como lmite m45imo el &+D de los trabajadores 3ue tienen !nculo
*
laboral directo con la empresa usuaria, y se le est4 permitido el desarrollo de
las acti!idades principales de la empresa.
En segundo lugar tenemos la intermediacin laboral de ser!icios
complementarios la cual est4 destinada a desarrollar acti!idades accesorias o
no !inculadas al giro del negocio, es decir, a la acti!idad principal de la
empresa, sin presentar lmites cuantitati!os siempre 3ue cuente con autonoma
tcnica y responsabilidad para el desarrollo de las funciones.
Einalmente, las normas sobre la materia nos permiten aplicar la
@ntermediacin laboral de ser!icios especializados para desarrollar acti!idades
au5iliares, secundarias o no !inculadas a la acti!idad principal, siempre 3ue se
e5ija un alto ni!el de conocimientos tcnicos, cientficos o particularmente
calificados. De la misma manera, la intermediacin laboral de acti!idades
especializadas no est4 sujeta a lmites, siempre 3ue cuente con la autonoma
tcnica y responsabilidad de la 3ue habla el artculo /% de la #ey $% &9/&/.
6omo bien lo indica 1oyama, el trmino intermediacin laboral, ser!ir4 para
denominar a3uellos supuestos en los cuales un tercero destaca e5clusi!amente
mano de obra a una empresa usuaria para 3ue preste ser!icios bajo la
direccin y fiscalizacin de esta ltima
7*8
.
Debe obser!arse 3ue la particularidad de esta figura es 3ue pese a 3ue la
empresa usuaria tendr4 el poder de dirigir a los trabajadores destacados, estos
no son considerados sus trabajadores, de all 3ue esta modalidad de
contratacin sea considerada como indirecta
7&8
. Ahora bien, lo anterior deber4
tenerse como la regla general en la intermediacin laboral de ser!icios. $o
1
1F>AGA G@>ABH.HIH, ;orge. J#a nue!a regulacin de la tercerizacinJ. En" Actualidad
;urdica. 1omo *9/. Baceta ;urdica. #ima, ;ulio &++-. p. ,*&.
obstante, esta regla admite e5cepciones, las mismas 3ue se !en circunscritas
la intermediacin laboral de labores complementarias o especializadas. En
efecto, si bien se define la intermediacin laboral a partir de la subordinacin
del personal destacado, puede obser!arse 3ue solo en algunos casos esta
pasar4 a manos de la empresa usuaria, mientras 3ue en otros ser4 la empresa
3ue brinda los ser!icios de intermediacin laboral la 3ue conser!e el poder de
direccin sobre tales trabajadores.
As, en el primer supuesto se mantiene la regla general 3ue establece 3ue
el personal destacado se encuentra subordinado a la empresa usuaria, pese a
3ue este permanece en la planilla de la empresa intermediadora. En cambio,
en el segundo supuesto, propio de la intermediacin de acti!idades
complementarias o especializadas, es en donde la figura !ara, puesto 3ue el
poder de direccin respecto del personal destacado se mantiene en la empresa
de intermediacin.
#a justificacin para ello es sencilla" no puede dotarse de un poder de
direccin a la empresa usuaria respecto de una acti!idad complementaria o
especializada, en la medida 3ue es precisamente esa complementariedad o
especializacin lo 3ue hace razonable la contratacin de la empresa de
intermediacin, 3uien posee todo el conocimiento 7y en ocasiones incluso las
herramientas8 0 3ue no tiene la empresa usuaria 0 para ejecutar el ser!icio con
mucha mayor eficiencia. En efecto, en palabras de ;uan 6arlos 6orts, la
diferencia esencial entre las empresas de ser!icios complementarios y de alta
especializacin con respecto a las empresas de ser!icios temporales, es 3ue
los trabajadores destacados en las primeras no est4n subordinados a las
empresarios usuarias, lo 3ue s ocurre en el caso de las segundas. #a nica
semejanza es 3ue estamos hablando en todos los casos de trabajadores
destacados, es decir, 3ue prestan su ser!icio en el local de empresa usuaria
7,8
.
2
Al respecto, !ase" 1F>AGA G@>ABH.HIH, ;orge y #uis K@$A1EA 2E6FLA. JBua #aboral"
Bua legal de Problemas y soluciones laboralesJ. 1ercera Edicin. Baceta ;urdica. #ima, &++9.
p. '9.
1eniendo en cuenta lo e5puesto hasta a3u, en el presente trabajo, nos
detendremos bre!e y nicamente en los supuestos de acti!idades
complementarias y acti!idades especializadas, puesto 3ue la colisin,
interseccin o zona gris 3ue e5iste entre la intermediacin laboral y la
tercerizacin de ser!icios recae en ellos.
0.&. Inte!me'"(")n +$o!+ 'e (t"1"''e# (om/+ement!"#
1al como lo establece el 2eglamento de la #ey de @ntermediacin, las
acti!idades complementarias ser4n a3uellas de la empresa usuaria 3ue
constituyan car4cter au5iliar, no !inculada a la acti!idad principal, y cuya
ausencia o falta de ejecucin no interrumpe la acti!idad empresarial, tal como
las acti!idades de !igilancia, seguridad, reparaciones, mensajera e5terna y
limpieza. #a acti!idad complementaria no es indispensable para la continuidad
y ejecucin de la acti!idad principal de la empresa usuaria
7(8
.
Lajo el criterio planteado por la norma antes referida, ser4 acti!idad
complementaria toda a3uella 3ue no sea acti!idad principal de la empresa, es
decir, 3ue no represente el gire propio del negocio y 3ue a su !ez, no resulte
ser indispensable para el desarrollo de la acti!idad empresarial. En esa misma
lnea, la norma identifica una serie de ejemplos, de entre los cuales se
consigna a la !igilancia, seguridad, reparaciones entre otras, los mismos 3ue
constituiran supuestos de acti!idades complementarias. .obre est4 base
tendramos 3ue, por ejemplo, para el caso concreto del mantenimiento, este
ser4 considerado como una acti!idad complementaria 7y por ende susceptible
de ser intermediado de manera permanente8, cuando se trate de un ser!icio sin
3
6F21E. 6A26E#E$, ;uan 6arios. J#as modificaciones reglamentarias en la intermediacin
laboral=, 1omo */,. Baceta ;urdica. #ima. ;unio. &++9. p. &(*.
4
As lo establece el artculo n% * del Decreto .upremo $% ++,0&++&012, modificado mediante
el0Decreto .upremo $% FF.0&++9012.
el cual la Empresa podra continuar operando normalmente 7an cuando a la
larga, su ausencia podra impedir el desarrollo de la acti!idad empresarial, lo
3ue tambin podra ocurrir con la limpieza8. En cambio, el mantenimiento ser4
considerado una acti!idad principal 7no susceptible de ser intermediada
permanentemente8, cuando su ausencia impida la operacin normal de la
empresa, como ocurrira con el mantenimiento pre!enti!o 3ue forma parte del
plan operati!o.
.in embargo, como !eremos m4s adelante, algunas de las acti!idades
complementarias as dise:adas por la norma, podran ser calificadas tambin
como especializadas, llegando incluso a recaer en supuestos de tercerizacin.
0.,. Inte!me'"(")n +$o!+ 'e (t"1"''e# e#/e("+"2'#.
De otro lado tenemos a las acti!idades especializadas. Este tipo de
acti!idades implica o re3uieren una ele!ada y particular calificacin con
relacin al giro de negocio de la usuaria. En ese sentido, la norma la define
como a3uella au5iliar, secundaria o no !inculada a la acti!idad principal 3ue
e5ige un alto ni!el de conocimientos tcnicos, cientficos o particularmente
calificados, tal como el mantenimiento y saneamiento especializados
7)8
.
$ada impide 3ue una misma acti!idad recaiga en el supuesto de ser
calificada como una acti!idad complementaria, y 3ue a su !ez sea tambin
especializada, por lo cual bien podra ser intermediada bajo cual3uiera de las
dos modalidades anotadas. Empero, sa situacin no generar4 mayores
incon!enientes, toda !ez 3ue sea cual sea la modalidad ce intermediacin 3ue
se elija, las obligaciones de las partes y las garantas brindadas a los
trabajadores destacados ser4n las mismas.
Debe tomarse en consideracin 3ue este tratamiento igualitario de una
misma acti!idad como complementaria y especializada, debe ser entendida
como 3ue la primera es el grupo uni!ersal, mientras 3ue la segunda es una
5
Artculo * del Decreto .upremo $% ++,0&++9012.
especie de dicho conjunto. Por tanto, no es 3ue una misma acti!idad se
simult4neamente considerada como acti!idad complementaria y acti!idad
especializada, sino 3ue la acti!idad deber4 ser calificada nicamente bajo uno
de los dos grupos, an cuando las acti!idades especializadas implicaran
necesariamente a las acti!idades complementarias. $o obstante, el problema
se obser!a cuando esta misma acti!idad puede ser calificada como una
acti!idad susceptible de ser tercerizada, como !eremos en las siguientes
lneas.
3. 45%6 /!te# "nte!1"enen en + /!e#t(")n 'e #e!1"("o# 'e +#
ent"''e# 'e "nte!me'"(")n +$o!+7
#as partes in!olucradas en la prestacin deser!icios de una empresa de
intermediacin laboral son las siguientes"
Em/!e# %#%!"" es la empresa 3ue necesita contar con los
ser!icios de una entidad 3ue realiza intermediacin laboral
cuando medien supuestos de temporalidad, complementariedad o
especializacin.
Ent"''e# 'e "nte!me'"(")n +$o!+" .on las empresas o
cooperati!as 3ue brindan los ser!icios de intermediacin laboral
3ue no comprende la ejecucin permanente de la acti!idad
principal de la empresa usuaria.
.e entiende por acti!idad principal la 3ue es consustancial al giro
del negocio y sin cuya ejecucin se afectara el desarrollo del
mismo.
T!$8'o!e# 'e#t('o#" .on los trabajadores 3ue laboran en
forma dependiente para la entidad de intermediacin laboral,
siendo destacados para realizar sus labores bajo el poder de
direccin de la empresa usuaria, para lo cual utilizan los contratos
de naturaleza ocasional y de suplencia, regulados por el 1e5to
Mnico Frdenado de la #ey de Producti!idad y 6ompetiti!idad
#aboral, aprobado por el Decreto .upremo $% ++,0'9012
7&9?+,?*''98.
9. T"/o# 'e ent"''e# 'e "nte!me'"(")n +$o!+.
#as entidades de intermediacin laboral pueden prestar ser!icios
temporales, complementarios y especializados dependiendo de la necesidad
de las empresas usuarias. A continuacin mostramos un cuadro e5plicati!o
sobre cada tipo de entidad de intermediacin laboral, as como los lmites en el
nmero de personal 3ue puede ser contratado por la empresa usuaria o en la
forma de contratacin 3ue se utilice.
INTERMEDIACIN LABORAL
Empresa
usuaria
Empresa
usuaria
Trabajadores
Trabajadores
Empresa de
intermediaci
n laboral
Empresa de
intermediaci
n laboral
Poder de
direccin
Destaque
del
personal
Subordinacin
(Empleador real)
Poder de
direccin
(Empleador formal)
:. 4C)mo #e (on#t"t%;en +# ent"''e# 'e "nte!me'"(")n +$o!+7
#as entidades de intermediacin laboral 7empresas y cooperati!as8 para
prestar sus ser!icios en nuestro pas deber4n constituirse como personas
jurdicas de acuerdo con la #ey Beneral de .ociedades y la #ey Beneral de
6ooperati!as, segn la entidad 3ue se trate, siempre 3ue su objeto social est
destinado a brindar ser!icios e5clusi!os de intermediacin laboral. #os
principales pasos 3ue deber4 seguir una entidad de intermediacin laboral se
encuentran reflejados en el siguiente cuadro"
Actos pre!ios" decisiones sobre accionistas, objeto social, nombre social,
domicilio, monto de capital.
Ginuta conteniendo el pacto social y estatuto firmada por
abogado.
Ginuta conteniendo el pacto social y estatuto firmada por
abogado.
Ele!acin a escritura pblica e inscripcin en los 2egistros
Pblicos de #ima.
Ele!acin a escritura pblica e inscripcin en los 2egistros
Pblicos de #ima.
Actos pre!ios" decisiones sobre accionistas, objeto social,
nombre social, domicilio, monto de capital.
Actos pre!ios" decisiones sobre accionistas, objeto social,
nombre social, domicilio, monto de capital.
.olicitud del 2H6 con el testimonio de inscripcin.
.olicitud del 2H6 con el testimonio de inscripcin.
.olicitud de licencia de funcionamiento municipal
<. 45%6 #%/%e#to# no #on (on#"'e!'o# (omo (t"1"'' 'e
"nte!me'"(")n +$o!+7.
El artculo (% del 2eglamento establece los siguientes supuestos 3ue no son
considerados como acti!idades de intermediacin laboral"
#os contratos de gerencia, conforme al artculo *', de la #ey Beneral de
.ociedades.
#os contratos de obra.
#os procesos de tercerizacin e5terna.
#os contratos en general, 3ue tengan por objeto 3ue un tercero se haga
cargo de una parte integral del proceso producti!o de una empresa.
#os ser!icios prestados por empresas contratistas y subcontratistas,
siempre 3ue asuman las tareas contratadas por su cuenta y riesgo, es
decir 3ue cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos o
materiales, y cuyos trabajadores estn bajo su e5clusi!a subordinacin.
Estas acti!idades tambin podr4n ser identificadas con elementos
coadyu!antes tales como, la pluralidad de clientes, el e3uipamiento propio y la
forma de retribucin de la obra o ser!icio, 3ue las diferencia de una entidad de
intermediacin laboral.
=. 4C)mo !e>"#t!o %n ent"'' 'e "nte!me'"(")n +$o!+7.
#a inscripcin en el 2egistro de Empresas y Entidades 3ue realizan
Acti!idades de @ntermediacin #aboral 72EEA@#8 es un re3uisito esencial para
el inicio y desarrollo de la acti!idad de dichas entidades. .u inscripcin las
autoriza a prestar ser!icios de intermediacin, 3uedando sujeta su !igencia a la
subsistencia del registro, mediante la reno!acin anual.
1anto la inscripcin y reno!acin del registro deber4 realizarse ante la
Autoridad Administrati!a de 1rabajo 7AA18 competente del lugar donde se
encuentre la sede principal de la entidad de intermediacin laboral.
6uando la entidad desarrolle acti!idades en lugares ubicados en una
jurisdiccin distinta a la 3ue otorg el 2egistro, la entidad deber4 comunicar a
la AA1 del lugar dnde desarrolla su acti!idad sobre la e5istencia
y !igencia de su 2egistros, ane5ando la constancia correspondiente.
=.&. Re?%"#"to#.
#as entidades 3ue realizan intermediacin laboral, deben presentar una
solicitud a la Direccin de Empleo y Eormacin Profesional o dependencia 3ue
haga sus !eces, adjuntando la siguiente documentacin"
.olicitud segn formato, dirigida a la Direccin de Empleo y Eormacin
Profesional o dependencia 3ue haga sus !eces.
6opia de la escritura de constitucin, y sus modificaciones, debidamente
inscrita ante los 2egistros Pblicos.
6opia del comprobante del 2H6.
6opia de la autorizacin e5pedida por la entidad competente, en
a3uellos casos en 3ue se trate de entidades 3ue re3uieran un registro o
autorizacin de otro sector.
6onstancia policial del domicilio o domicilios de la entidad, en caso de
3ue cuente con sucursales u agencias.
6opia del D$@ del representante legal de la entidad.
Declaracin jurada respecto del centro de trabajo o centros de trabajo en
donde lle!a la documentacin laboral !inculada con sus trabajadores.
Pago en el Lanco de la $acin de la tasa e3ui!alente al &+D de * H@1.
El capital social mnimo de las entidades de intermediacin laboral no
podr4 ser menor al !alor de () H@1, o su e3ui!alente en certificados de
aportacin, 3ue se determina al momento de la constitucin de la
entidad, el cual no puede ser reducido, y es re3uisito necesario para
mantener la condicin de entidad. En el caso de las cooperati!as de
trabajadores, deber4n presentar adem4s de los re3uisitos se:alados
copia del registro de la autorizacin del sector competente, segn el tipo
de acti!idades 3ue desarrollan.
Entidades de intermediacin 3ue cuenten con otros establecimientos.
Para su registro ante la AA1 deber4n presentar adem4s de los re3uisitos
se:alados en el numeral **.*. los siguientes"
6opia de la escritura pblica de constitucin de sucursal, debidamente
inscrita en la Fficina 2egistral del lugar donde se abrir4 la sucursal.
6opia de la resolucin de la autorizacin o del registro del sector.
=.,. Ve!"*"((")n.
De considerarlo pertinente, la AA1 dispondr4 la realizacin de las
diligencias necesarias a fin de poder constatar la !eracidad de la informacin
proporcionada por la entidad. En el caso de !erificarse la falsedad de esta
informacin, la inscripcin solicitada ser4 autom4ticamente denegada, o de ser
el caso cancelado el registro, sin perjuicio del ejercicio de las acciones legales
3ue pudieran deri!arse.
=.-. Con#tn(".
Hna !ez producida la inscripcin solicitada por la entidad, la AA1 e5pide
una constancia de inscripcin, dando cuenta de la !igencia de dicha
inscripcin, del o de los domicilios de la entidad y de las acti!idades a las
cuales pueda dedicarse. Esta constancia contiene la siguiente informacin"
#a denominacin o razn social.
$ombre del representante legal.
Eecha de inscripcin y de caducidad del 2egistro.
Acti!idad 3ue puede desarrollar a tra!s de la intermediacin laboral.
.upuestos de intermediacin autorizados.
Especificacin del lugar o lugares donde desarrollar4 sus acti!idades.
=.0. V">en(" ; !eno1(")n.
#a inscripcin en el 2EEA@# tendr4 una !igencia m45ima de doce 7*&8
meses, plazo a cuyo !encimiento 3uedar4 sin efecto de forma autom4tica.
#as entidades, antes del !encimiento de su inscripcin en el 2EEA@#, pueden
solicitar su reno!acin adjuntando para este efecto una declaracin jurada,
se:alando el domicilio actual. #a !erificacin de la reno!acin se realizar4
mediante !isita inspecti!a de la AA1.
#a constancia de reno!acin de la inscripcin consignar4 como fecha de
inicio el da inmediato posterior al trmino de la !igencia de la anterior.
&@. 4C%A+e# #on +# o$+">("one# +$o!+e# ?%e 'e$en (%m/+"! +#
ent"''e# 'e "nte!me'"(")n +$o!+7.
Entre las principales obligaciones 3ue deben cumplir las entidades de
intermediacin laboral a fin de e!itar ser sancionados por la AA1, en caso de
ser fiscalizadas, son las siguientes"
&@.&. De$e! 'e "n*o!m(")n t!"me#t!+.
#as entidades de intermediacin laboral se encuentran obligadas a
presentar a la AA1, donde hayan obtenido su registro, la informacin estadstica
trimestral dentro de los primeros cinco 7)8 das h4biles siguientes a la fecha de
trmino de cada trimestre, es decir en los meses de abril, julio, octubre y enero
de cada a:o. En el caso de presentacin e5tempor4nea, deber4n abonar una
tasa e3ui!alente al +.)D de * H@1.
&@.,. O$+">("one# 'e +# ent"''e# 'e "nte!me'"(")n +$o!+
!e#/e(to 'e +o# t!$8'o!e# 'e#t('o#.
#as entidades de intermediacin laboral deber4n celebrar contratos de
trabajo con sus trabajadores destacados, sea a tiempo indeterminado o sujeto
a modalidad. Estos contratos deber4n ser formalizados por escrito y
presentados para su registro ante la AA1, dentro de los 3uince 7*)8 das
naturales de suscritos. Asimismo, las cooperati!as de trabajo deber4n
presentar una declaracin jurada ante la AA1 en la 3ue conste la nmina de
trabajadores destacados a la empresa usuaria, la cual debe ser presentada
dentro de los 3uince 7*)8 das naturales desde su suscripcin. #os trabajadores
y socios trabajadores de las entidades de intermediacin laboral gozan de los
derechos y beneficios 3ue corresponde a los trabajadores sujetos al rgimen
laboral de la acti!idad pri!ada. Es importante precisar 3ue estos trabajadores
durante el periodo 3ue dure el desta3ue tendr4n derecho a percibir las
remuneraciones y condiciones de trabajo 3ue la empresa usuaria otorgue a sus
trabajadores.
&@.-. So$!e + *"n2.
De acuerdo a lo establecido por la #ey, las entidades de intermediacin
laboral deben conceder una fianza 3ue garantice el cumplimiento de las
obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores destacados a
la empresa usuaria.
&@.-.& T"/o#.
#a entidad puede elegir entre alguna de estas fianzas para garantizar los
derechos de sus trabajadores destacados y el cumplimiento de las obligaciones
pro!isionales"
F"n2 nom$!e 'e+ M"n"#te!"o.
Es la fianza otorgada por una institucin bancaria o financiera a nombre del
Ginisterio y en fa!or de los trabajadores destacados. Esta fianza a su !ez
puede ser de dos, tipos"
F"n2 "n'"1"'%+" 6ubre independientemente cada contrato
de locacin de ser!icios 3ue se celebre con las empresas
usuarias.
F"n2 >+o$+" 6ubre en conjunto a todos los contratos de
locacin de ser!icios celebrados con las empresas usuarias. #a
carta fianza es presentada a la Direccin de Empleo y
Eormacin Profesional, o entidad 3ue haga sus !eces, la cual
es la responsable de la recepcin, e!aluacin, conser!acin y
custodia de las cartas fianza 3ue le sean remitidas por las
entidades. De constatarse la falsedad de la informacin
proporcionada en la declaracin jurada se:alada, se procede a
la cancelacin del registro correspondiente, sin perjuicio de las
acciones judiciales a 3ue hubiere lugar.
#a carta fianza, sea indi!idual o global, deber4 garantizar el pago de un
mes de remuneraciones y la parte proporcional del mes de los derechos y
beneficios laborales aplicables a la totalidad de trabajadores destacados, y las
obligaciones pre!isionales respecti!a, debiendo ser consignados en una
declaracin jurada.
#a carta fianza indi!idual debe tener una !igencia mnima e3ui!alente a
la del plazo de contrato de locacin de ser!icios celebrado entre la empresa
usuaria y la entidad, m4s no!enta 7'+8 das adicionales posteriores. #a carta
fianza global no puede ser inferior a tres meses, debiendo reno!arse al ,* de
marzo, ,+ de junio, ,+ de setiembre y ,* de diciembre de cada a:o.
#a reno!acin de la carta fianza se presenta a la AA1 dentro de los tres
7,8 das tiles, anteriores a la fecha de su !encimiento. El monto mensual
se:alado cuando !are debe ser reajustado.
#a AA1 de!ol!er4 la carta fianza 3ue obre en su poder en los
siguientes casos"
En el caso de la carta fianza indi!idual, si a su !encimiento no
e5istiera demanda laboral alguna de los trabajadores
comprendidos en el contrato de locacin de ser!icios.
En el caso de la carta fianza global, a su !encimiento o luego
de transcurridos treinta 7,+8 das de la conclusin de las
acti!idades, sin 3ue e5ista demanda alguna. Para este efecto,
se entiende 3ue la entidad ha concluido sus acti!idades,
cuando esta cierre sus planillas.
Esta clase de fianza ser4 ejecutada por el Procurador Pblico del G1PE,
a solicitud de parte, pre!ia presentacin de la resolucin judicial consentida o
de ltima instancia, 3ue ordene el pago de suma l3uida. El resultado de la
ejecucin se consigna a fa!or del trabajador, de acuerdo a las normas de la
materia. En el caso de ejecucin parcial de la carta fianza, el saldo se
mantendr4 como garanta hasta la fecha de su !encimiento.
.i por la concurrencia de acreencias laborales, el monto de la carta
fianza no alcanza cubrir dichos adeudos, el G1PE debe tomar en consideracin
para el pago, la fecha de recepcin de la comunicacin de la parte interesada o
en su defecto la fecha de e5pedicin de la sentencia judicial correspondiente.
F"n2 *1o! 'e + em/!e# %#%!".
Es la fianza otorgada para garantizar frente a la empresa usuaria el
cumplimiento de las obligaciones laborales y pre!isionales correspondientes a
los trabajadores en ella destacados.
En lo referido al tipo, re3uisitos, plazo, porcentaje de cobertura,
mecanismo de ejecucin, liberacin de la garanta y dem4s elementos de la
fianza se rigen por lo 3ue pacten las partes.
&@.-., Re#/on#$"+"'' #o+"'!".
En caso de 3ue la fianza otorgada por las entidades de intermediacin
laboral resulte insuficiente para el pago de los derechos laborales adeudados a
los trabajadores destacados a las empresas usuarias, estas ser4n
solidariamente responsables del pago de tales adeudos por el tiempo de
ser!icios laborados en la empresa usuaria.
&&. O$+">("one# 'e +# em/!e## %#%!"#.
#as empresas usuarias se encuentran obligadas a solicitar la constancia de
inscripcin !igente de las entidades de intermediacin, cuando contraten con
estas, en cuyo caso deben retener en su poder la copia de la referida
constancia durante el tiempo 3ue dure el contrato 3ue las !incule.
En caso de incumplimiento, es decir 3ue la empresa usuaria contrate con
una entidad sin registro !igente, ser4 sancionada por infraccin de tercer grado,
conforme a lo dispuesto por el Decreto #egislati!o $% '*+, #ey Beneral de
@nspeccin del 1rabajo y Defensa del 1rabajador.
En el caso 3ue las empresas usuarias no re3uieran a las entidades de
intermediacin laboral la comunicacin de apertura de sus sucursales, oficinas
u otros establecimientos, ser4n sancionadas por infracciones de primer grado,
de acuerdo a lo dispuesto por la #ey Beneral de @nspeccin del 1rabajo y
Defensa del 1rabajador.
&&.&. Re>"#t!o 'e +o# (ont!to# #%#(!"to# (on +# ent"''e#
'e "nte!me'"(")n +$o!+.
El registro de los contratos de locacin de ser!icios celebrados entre la
empresa usuaria y las entidades de intermediacin se sujeta al siguiente
procedimiento"
.e presenta una solicitud, dirigida a la Direccin de Empleo y Eormacin
Profesional o dependencia 3ue haga sus !eces.
El plazo para cumplir con dicha obligacin es de 3uince 7*)8 das
naturales desde su suscripcin. Este tr4mite es gratuito.
En caso de presentacin e5tempor4nea se abona una tasa e3ui!alente
al &.)D de *H@1, sin perjuicio de la multa correspondiente.
&,. 45%6 #%/%e#to# 'e "nte!me'"(")n +$o!+ #e en(%ent!n
/!oB"$"'o# en n%e#t! +e>"#+(")n7
De acuerdo a lo establecido por la #ey y el 2eglamento constituyen
supuestos de intermediacin laboral prohibidos los siguientes"
6uando haya tenido por objeto o efecto !ulnerar o limitar el ejercicio
de derechos colecti!os de los trabajadores 3ue pertenecen a la
empresa usuaria.
Para cubrir personal 3ue se encuentre ejerciendo el derecho de
huelga.
Para cubrir personal en otra entidad de ser!icios de intermediacin
laboral o cooperati!a.
Estos supuestos deben ser debidamente comprobados en un
procedimiento inspecti!o por la AA1, por los inspectores, 3uienes en aplicacin
del principio de primaca de la realidad, entender4n 3ue los trabajadores
destacados han tenido contrato de trabajo con la empresa usuaria desde el
inicio de la prestacin de ser!icios.
13. 4C%A+e# #on +# "n*!(("one# #n("on'# /o! + AAT
!e#/e(to 'e +# ent"''e# 'e "nte!me'"(")n +$o!+7
De acuerdo a lo establecido por la #ey son considerados infracciones a los
supuestos de intermediacin laboral los siguientes"
El e5ceso de los porcentajes limitati!os para la intermediacin de
ser!icios temporales.
#a intermediacin para ser!icios temporales distintos de los 3ue
pueden ser cubiertos por los contratos de naturaleza ocasional o de
suplencia.
#a intermediacin para labores distintas de naturaleza temporal,
complementaria o especializada.
#a reiterancia en la contratacin con entidades de intermediacin 3ue
no se encuentran debidamente registradas. .e configura la
reiterancia cuando persiste el incumplimiento y se constata en la
!isita de reinspeccin o cuando se constata 3ue en un procedimiento
inspecti!o anterior la empresa usuaria realiza tal incumplimiento.
Estas infracciones son consideradas de tercer grado tanto para la
empresa usuaria, y la entidad de intermediacin laboral.
&0. P6!'"' 'e+ !e>"#t!o 'e +# ent"''e# 'e "nte!me'"(")n +$o!+.
#a inscripcin en el 2EEA@# 3ueda sin efecto en los siguientes casos"
El !encimiento de su plazo, sin 3ue se haya tramitado
oportunamente su reno!acin.
El incumplimiento de las obligaciones 3ue deben cumplir las
entidades de intermediacin como las empresas usuarias.
El incumplimiento del deber de informacin trimestral.
#a prdida de alguno de sus re3uisitos legales necesarios para su
constitucin o subsistencia.
A solicitud de la propia entidad.
Ftras se:aladas por norma posterior.
En el supuesto 3ue no se haya tramitado la reno!acin, el registro
3uedar4 sin efecto de forma autom4ticaC y en los dem4s casos la prdida del
registro debe ser declarada por resolucin e5presa de la Direccin de Empleo y
Eormacin Profesional. Esta resolucin puede ser apelada dentro del plazo de
tres 7,8 das h4biles de su notificacin, siendo resuelto dicho recurso en
segunda y ltima instancia por la Direccin 2egional de 1rabajo y Promocin
.ocial. 6onsentida la resolucin administrati!a 3ue resuel!e sobre la prdida
del registro, la entidad de intermediacin est4 legalmente impedida de realizar
acti!idades de intermediacin. Ftros supuestos 3ue originan la prdida de
!igencia del registro son los siguientes"
El incumplimiento a los derechos y beneficios correspondientes al
trabajador, constatados en un procedimiento inspecti!o y 3ue hayan
dado lugar a la aplicacin de una resolucin de multa.
El incumplimiento de un acuerdo conciliatorio suscrito en un
procedimiento tramitado ante la Autoridad Administrati!a de 1rabajo.
El incumplimiento de un laudo o resolucin judicial, firme, 3ue ordene el
pago de los derechos y beneficios a los trabajadores o de las
obligaciones contenidas en el acta de conciliacin suscrita de acuerdo a
la #ey de 6onciliacin E5trajudicial. #a Direccin $acional de Empleo y
Eormacin Profesional publica en el Diario Fficial, con periodicidad
semestral, la relacin de las entidades cuyo registro haya sido
cancelado o hubiere caducado.
&3. G!ntC 'e De!e(Bo# L$o!+e#.
#as normas de @ntermediacin #aboral ya establecan 3ue el personal
destacado0empresa ser!icios0 contaba con los mismos derechos 3ue los
trabajadores de la empresa usuaria. #a norma 3ue comentamos, agrega 3ue
en los casos de tercerizacin, el personal de la contratista tiene los mismos
derechos 3ue el personal de la contratante. Esta norma hace especial
incidencia en los derechos colecti!os y el derecho a la estabilidad. 1ambin
subraya el derecho de todos los trabajadores de poder interponer denuncias
ante la Autoridad Administrati!a de 1rabajo.
&9. G!ntC 'e De!e(Bo# L$o!+e#
#as normas de @ntermediacin #aboral ya establecan 3ue el personal
destacado0empresa ser!icios0 contaba con los mismos derechos 3ue los
trabajadores de la empresa usuaria. #a norma 3ue comentamos, agrega 3ue
en los casos de tercerizacin, el personal de la contratista tiene los mismos
derechos 3ue el personal de la contratante. Esta norma hace especial
incidencia en los derechos colecti!os y el derecho a la estabilidad. 1ambin
subraya el derecho de todos los trabajadores de poder interponer denuncias
ante la Autoridad Administrati!a de 1rabajo.
CAPTULO II
TERCERIDACIN
&. LA NUEVA REGULACIN DE LA TERCERIDACIN
&.&. M!(o >ene!+.
Aun cuando no es indispensable su regulacin en sede laboral, la
legislacin peruana ha apostado por una regulacin integral de la tercerizacin
7antes de ello, se aluda a la tercerizacin para diferenciarla de la
intermediacin laboral a tal punto 3ue la regulacin estaba en las normas de
intermediacin para indicar 3ue estaba fuera de su alcance normati!o8, as
como establecer un sistema 3ue busca controlar las situaciones de
desproteccin laboral 3ue generan ciertos casos de tercerizacin.
Para controlar el uso de la tercerizacin, el 6ongreso aprob la #ey $'
&'&(), #ey 3ue regula los ser!icios de tercerizacin, la misma 3ue fue
promulgada por el Presidente. .in embargo, al da siguiente y, en el marco de
las facultades legislati!as otorgadas por el 6ongreso al Poder Ejecuti!o para
facilitar la implementacin del 1#6 con EEHH, se aprob el Decreto #egislati!o
$s *+,-, #ey 3ue precisa los alcances de la #ey de tercerizacin. Entonces,
desde el plano constitucional, podramos indicar" i8 resulta cuestionable 3ue, a
tra!s de un decreto legislati!o se modifi3ue una ley del congreso al da
siguiente de su publicacin, cuando lo corresponda era no aprobar la ley por
las obser!aciones 3ue tena el Poder Ejecuti!oC ii8 las facultades otorgadas por
el 6ongreso eran para facilitar el 1#6 con EEHH y no guarda relacin directa
con el 1#6 la modificacin de una ley de tercerizacin.
Ahora bien, la #ey $' &'&() regula los casos en 3ue procede Na
tercerizacin, los derechos y obligaciones deri!ados de su uso, as como las
sanciones aplicables a las empresas 3ue la desnaturalizan 7artculo *8. As, se
con!ierte en la norma general 3ue regula los procesos de tercerizacin de
obras y ser!icios, de tal forma 3ue estamos ante una plataforma jurdica
mnima aplicable frente a sectores regulados por normas especiales como el
mineroO'O. En este caso, las normas especiales 3ue regulan a las contratas
mineras tienen una relacin de complementariedad con la ley.
Debido a las transformaciones de los sistemas producti!os, la tendencia
hacia una Jhuida del Derecho #aboralJ o una destipificacin del Derecho
#aboral as como las modificaciones legislati!as, se aprecia toda una
manifestacin en las empresas hacia la utilizacin de diferentes mecanismos
de descentralizacin de ser!icios por medio de la intermediacin laboral o
internalizacin de ser!icios laborales 7desarrollada en nuestro pas por las
empresas de ser!icios especiales 0ser!ices0 y cooperati!as de trabajadores8
pero especialmente por el outsourcing o e5ternalizacin de obras y ser!icios
debido a 3ue cuenta con una regulacin m4s fle5ible 7de0nominado tambin
tercerizacin8.
G4s toda!a, como hemos !isto, este fenmeno de descentralizacin de
ser!icios no siempre se debe a una estrategia de negocios, pues la moti!acin
puede contraerse en la nica salida laboral sin afectar la plantilla de la empresa
principalC es decir, el impedimento de una contratacin laboral directa por
polticas de la empresa y 3ue dirige su atencin a la intermediacin 7llamada
tambin descentralizacin administrati!a8 y outsourcing 7denominada tambin
como descentralizacin producti!a8. Por ejemplo, parte de las empresas
mineras cuentan con mecanismos de subcontratacin de sus operaciones 3ue
est4n reguladas por la ley de tercerizacin y disposiciones especiales. #a
tercerizacin es de tal magnitud 3ue acti!idades principales y permanentes han
merecido de procesos de descentralizaciones producti!as y administrati!as. #a
importancia 3ue tienen los contratistas mineros dentro de la gestin de la
acti!idad minera se refleja en el nmero de trabajadores 3ue est4n dentro de la
plantilla de tales contratistas" )-D del total del personal en la acti!idad minera
pertenecen a una contrata
7/8
.
As, en muchas empresas se puede tomar una foto o registro de todos los
trabajadores 3ue est4n prestando ser!icios fsicamente en ella, pero el nmero
de trabajadores registrado en la planilla laboral de tales empresas es
notoriamente inferior con relacin a la totalidad del personal 3ue se registra
laborando. #a e5plicacin usualmente se contrae en 3ue la diferencia del
nmero de trabajadores est4 compuesta por personal de los mecanismos de
intermediacin laboral 7empresas de ser!icios de !igilancia, limpieza,
mantenimiento, reemplazos temporales, etc.8 y outsourcing o e5ternalizacin
de, los ser!icios 7ser!icios diferenciados e integrales bajo contratos de locacin
de ser!icios u obra, cooperacin, asociati!os, comerciales, representacin, etc.
tanto nacionales como transnacionales8. 6iertamente, a ello se puede a:adir
las pr4cticas indebidas de contratar trabajadores bajo relaciones no laborales
7con0tratos de locacin de ser!icios, ser!icios de cuarta03uinta categora, etc.8
3ue, !a la aplicacin del principio de primaca de la realidad, debieran
reputarse como reguladas por el Derecho #aboral.
De este modo, la figura del empleador se difumina y diluye, perdiendo la
transparencia 3ue la seguridad jurdica e5ige, a Jdisol!erse en una red de
telara:a cuyo efecto social m4s inmediato no est4 siendo otro 3ue el de acrecer
la posicin de fuerza de las empresas ubicadas en el epicentro de la red sobre
el mercado de trabajo globalizado.
#a #ey y el Decreto #egislati!o $e *+,- 3ue lo precisa, m4s 3ue .desarrollar
una definicin de la tercerizacin se enfoca en detallar los re3uisitos 3ue se
6
Al respecto, puede !erse el trabajo de P2@6EPA1E2QFH.E 6FFPE2.. Estudios sobre las
condiciones de trabajo y beneficios adicionales en campamentos mineros. #ima, &++(. Este
estudio fue realizado entre los meses de mayo y julio de &++( sobre *9 empresas de Ra gran y
mediana minera peruana 3ue represent ,&,/'& trabajadores.
e5igen para su !alidez, buscan regular una realidad ineludible 3ue es el uso
masi!o de la tercerizacin. >, ello responde a las razones 3ue moti!aron la
dacin de esta norma" una fuerte presin de los sindicatos 0especialmente el
minero para establecer mecanismos 3ue limiten el uso de la e5ternalizacin
as como proteger a los trabajadores de abusos de ciertas contratas.
Eelizmente, frente a la opcin de prohibir la tercerizacin como ha ocurrido en
Ecuador, se ha preferido por establecer lmites sustanti!os y formales para el
uso de la tercerizacin acerc4ndose al sistema chileno.
Entonces, estamos ante un proceso de descentralizacin de los ser!icios
798
de tremenda incidencia en las relaciones econmicas. Erente a ello, de acuerdo
con la #ey, califican como tercerizacin, los supuestos donde se delega 4 un
tercero la ejecucin de una obra o un ser!icio especializado 7ntese 3ue la
norma alude a la e5istencia de un tercero 3ue cuente con especializaron
cuando se trata de la prestacin de un ser!icio, inclusi!e se reitera hasta en
otros ac4pites8C entre otras, la #ey describe los contratos de gerencia conforme
a la #ey Beneral de .ociedades, los contratos de obra, los procesos de
tercerizacin e5terna, y los contratos 3ue tienen por objeto 3ue un tercero se
haga cargo de una parte integral del proceso producti!o 7artculo ,8. As, todos
los casos de e5ternalizacin de ser!icios u obras est4n comprendidos dentro
de la definicin de la ley pero, ciertamente, como !eremos m4s adelante, los
lmites y formalidades se concentran en los casos de tercerizacin con
desta3ue continuo de personal, con independencia del tipo de acti!idad.
7
Para K@##AK@6E$6@F, lo adecuado es la e5presin JsubcontratacinJ como trmino 3ue
comprende tanto la inter0mediacin como la tercerizacin 7outsourcing8. Al respecto, puede
!erse K@##AK@6E$6@F 2SF., Alfredo. J#a fle5ibilidad y los mecanismos de subcontratacin
laborales" el caso de la intermediacinJ. En" AA.P. 76oordinadora" Gari luz Kega8. Estudios
sobre la fle5ibilidad en el Per. F@1. #ima, 0&+++, pp. -* y ss.
$tese 3ue la #ey no limita los alcances de la tercerizacin en relacin a la
acti!idad de la empresa principal. As, a diferencia de la intermediacin laboral
es posible 3ue la tercerizacin cuya acti!idad est4 limitada a a3uellas de
car4cter complementario, accesorio y temporal pueda darse respecto de
acti!idades principales como complementarias y de acti!idades temporales
como permanentes.
Para otrosC sin embargo, la tercerizacin debera proceder solamente
respecto de acti!idades 3ue califican como complementarias. As, por ejemplo,
el profesor 1oledo indica 3ue Juna empresa puede tercerizar o descentralizar
todas su acti!idades, e5cepto a3uellas 3ue tienen 3ue !er con su core
business, esto es, su acti!idad nuclear. $osotros estimamos 3ue las normas no
han limitado el uso de la tercerizacin a las acti!idades complementarias y
perifricas o de meroC soporteC en realidad, depender4 de la forma como
libremente se ejrcela libertad de empresa para delinear el uso de la
tercerizacin a las acti!idades complementarias o principales.
#as empresas tienen como eje central una fle5ibilidad operati!a 3ue les
per0mita garantizar una adecuacin inmediata ante las !icisitudes del mercado
y una concentracin de sus acti!idades en a3uellas de car4cter estratgicas, el
core business 7back to basics8. De este modo, toda acti!idad no estratgica
determina0da por la propia organizacin y no por la regulacin jurdica o 3ue
pudiera ser temporal, contingente, principal, complementaria, especializada,
menos costosa, etc. es desarrollada por otras compa:as, gener4ndose
relaciones de coordinacin, cooperacin, riesgo compartido, delegacin,
super!isin, asociacin, etc. Por ejemplo, se aprecian supuestos de
tercerizacin en los contrato de obra o ser!icio, colaboracin empresarial,
transporte de mercadera facoring, marTeting 7promociones8, gerencia,
asesora legal o contable0tributaria, operacin y mantenimiento, etc. sin 3ue la
nue!a regulacin prohba el uso de estos supuestos de tercerizacin como s
ocurre con la intermediacin laboral.
En realidad, el nue!o sistema reconoce Ra autonoma organizati!a de las
empresas 3ue se sustenta en la libertad de empresa constitucional0 y no
delimita los alcances de la tercerizacin" cada empresa define la acti!idad 3ue
desea desarrollar directamente o a tra!s de terceros, sin 3ue sea rele!ante el
tipo de acti!idad 7principal o complementaria8 ni su duracin 7temporal o
permanente8, a tal punto 3ue la tercerizacin de acti!idades principales genera
casos, donde la principal solamente tiene determinados gerentes 3ue se
encargan de la parte estratgica 7y, en estos supuestos se habla de empresas
!irtuales8. As, la acti!idad nuclear puede ser tercerizada en funcin de los
objeti!os de cada empresa. $aturalmente, en los casos dondeC e5ista una
acti!idad regulada y controlada por el Estado no es posible la tercerizacin
como sucede en ser!icios pblicos" telecomunicaciones, ser!icios financieros,
intermediacin laboral, infraestructura, energa, etc. En estos supuestos, el
Estado concede una autorizacin y, sal!o e5cepciones, no cabe la tercerizacin
de ser!icios.
En el siguiente cuadro se detallan algunos de los mecanismos de
tercerizacin u outsourcing 3ue se aprecian en las relaciones inter
empresariales pero 3ue, como !eremos m4s adelante, la nue!a regulacin de
tercerizacin se concentra solamente en una forma especfica de tercerizacin.
Qasta antes de la norma 3ue comentamos, mientras 3ue la intermediacin
laboral contaba con una reglamentacin muy rgida y delimitada a las
acti!idades complementarias, especializadas y ciertas temporales, la
tercerizacin tena con una regulacin genrica y abierta pero bajo ciertos
re3uisitos. ;ustamente, por esta diferencia regulatoria y, ciertamente, las
modificaciones de Ros sistemas producti!os, se han emitido los dispositi!os 3ue
analizamos para controlar la regulacin y el uso de la tercerizacin pero con
menor intensidad 3ue los mecanismos de intermediacin laboral.
,. Lo# !e?%"#"to# 'e + te!(e!"2(")n.
#a ley ha desarrollado una cantidad tal de re3uisitos y caractersticas 3ue
debe reunir una tercerizacin adecuada 3ue habr4 contratistas 3ue no las
cumplir4n y, ante ello, es probable 3ue o se tengan 3ue adecuar al nue!o
sistema de tercerizacin o las principales tengan 3ue cambiarlas por otras. De
acuerdo con la #ey, se entiende por tercerizacin, la contratacin de empresas
para 3ue desarrollen acti!idades especializadas o ejecuten obras, siempre 3ue
estas asuman los ser!icios prestados por su cuenta y riesgo, cuenten con sus
propios recursos financieros, tcnicos o materiales, sean responsables por los
resultados de sus acti!idades, y sus trabajadores estn bajo su e5clusi!a
subordinacin. Adicionalmente, se destaca 3ue constituyen elementos
caractersticos de tales acti!idades, entre otros" la pluralidad de clientes, el
e3uipamiento propio, la in!ersin de capital y la forma de retribucin. En ningn
caso se admite la sola pro!isin de personal 7artculo ,8.
De lo dicho, la tercerizacin e5ige 3ue el contratista sea una empresa real
3ue funcione en forma independiente de la principal, lo cual puede resumirse
en" i8 la e5istencia de una unidad econmica en una empresa susceptible de
e5plotacin e5terna, yC ii8 una capacidad de ofrecer en forma independiente
lase sin sujecin laboral e integral bienes y ser!icios re3ueridos para la cabal
ejecucin del contrato por parte del contratista. En este caso, las relaciones no
tienen mayor contenido legal, pues las partes pueden autonormarse y pre!er
los derechos y deberes 3ue correspondan, en la medida 3ue la empresa
contratada tenga una organizacin econmica independiente, gestin
autnoma y brinde un ser!icio diferenciare d la empresa contratante.
En resumen, los ser!icios de tercerizacin 3ue generan los efectos
laborales m4s rele!antes en el nue!o sistema tienen agregando detalles 3ue
describiremos m4s adelante0 los siguientes re3uisitos y caractersticas"
#a regulacin sobre la tercerizacin denota las caractersticas y rasgos
propios de una prestacin independiente de obra y ser!icios, los mismos 3ue
se deben apreciar en cada caso concreto. De este modo, la definicin legal no
aporta m4s 3ue la e5presin usual de una sub contratacin autnoma" i8
recursos propios del tercero relacionados con los ser!icios prestadosC ii8
ser!icios del tercero bajo su propia cuenta y la consecuente asuncin de
riesgosC iii8 sujecin y dependencia del personal de las contratas a sus
respecti!os jefes y super!isoresC y, i!8 contrato escrito m4s otras formalidades
como el registro administrati!o.
$aturalmente, no se trata de una lista ta5ati!a de elementos donde, en
caso 3ue determine la ausencia de uno de ellos, ya nos encontremos ante una
desnaturalizacin dado 3ue ser4 necesaria una !aloracin en conjunto de
acuerdo a las caractersticas 3ue se aprecien en cada caso concreto as como
las peculiaridades 3ue se aprecien en la industria pues lo esencial es apreciar
si e5iste un mero desta3ue de mano de obra 3ue importa una intermediacin
laboral. Por ello, la propia #ey indica 3ue no est4 permitida la Jsola pro!isin de
personalJ 7artculo *8 y en los casos de desnaturalizacin pone nfasis en los
casos donde se aprecia Juna simple pro!isin de personalJ 7artculo )8.
De lo dicho, llama la atencin la rele!ancia brindada por la #ey a las
caractersticas de la tercerizacin 73ue, en la regulacin anterior, eran rasgos
sintom4ticos de la tercerizacin pero no caractersticas 3ue aluden a una
relacin de necesidad de configuracin8. #a in!ersin en capital, la forma de
retribucin as como los e3uipos pueden ser aceptados por3ue son
e5presiones tpicas de la tercerizacin sal!o casos e5cepcionales en los cuales
no debera e5igirse alguna de estas caractersticas donde estos elementos
difcilmente se puedan presentar por la modalidad de prestacin. #a cantidad
de re3uisitos y elementos 3ue pre! la #ey hacen 3ue la tercerizacin se
con!ierta en la institucin laboral con mayores elementos e5igidos
normati!amente para alcanzar su tipicidad.
Ahora bien, tenemos la e5igencia de la pluralidad de clientes 3ue ha sido
el elemento m4s criticadoC ante ello, el Decreto #egislati!o $0*+,-, ha otorgado
"un ao de plazo para que las empresas principales cuenten con contratas y
empresas proveedoras que tengan pluralidad de clientes; a la vez, ha indicado
que los nuevos contratistas que se constituyan tienen un ao para llegar a la
pluralidad de clientes; y que, por razones objetivas y demostrables puede no
exigirse la pluralidad segn las precisiones que har el eglamento de la !ey"
#art$culo%&'
De lo e5presado, 3ueda claro la rele!ancia 3ue tienen las caractersticas
de la tercerizacin descritas pues el Decreto #egislati!o confiere un plazo
determinado 7un a:o para los actuales contratos y el mismo para las nue!as
empresas8. $osotros consideramos 3ue no debera e5igirse este re3uisito 0as
como los otros como esencial de tal forma 3ue si no se apreciara en un caso
determinado, se concluya 3ue se desnaturaliza la tercerizacin. Pinsese, por
ejemplo, en una mediana empresa 3ue tiene un solo cliente y no desea contar
con otro por libre decisin Ucu4l es la razn para 3ue la ley prohba relaciones
con un solo cliente y m4s bien e5ija la pluralidad de clientesV 6reemos 3ue la
libertad de empresa se !e afectada en estos casos aun cuando el Decreto
#egislati!o indi3ue 3ue el 2eglamento establecer4 los casos donde e5ista una
e5cepcin para este elemento.
#o 3ue se tiene 3ue apreciar es si, tras los re3uisitos y caractersticas
legales, e5iste una real prestacin autnoma e integral de ser!icios. El an4lisis
jurdico, re3uiere 3ue se aprecie una !aloracin en conjunto y las normas
proporcionan el marco general sobre el cual se debe realizar la apreciacin
jurdica. .era cuestionable 3ue, sobre la base de analizar la ine5istencia de un
salo re3uisito o caracterstica descrita en las normas, se concluya 3ue e5iste
una desnaturalizacin. En otras palabras, se tendra 3ue !alorar los re3uisitos
caractersticas se:aladas en las normas m4s otras consideraciones 3ue se
aprecien en la pr4ctica para determinar 3ue estamos ante una tercerizacin
fraudulenta.
6iertamente, un tema rele!ante para determinar la !alidez de los
procesos de tercerizacin es el principio de razonabilidad citado por Pl4
2odrguez y por el cual, es necesario analizar s las empresas han procedido
conforme a las reglas de la razn 3ue justifi3uen un proceso de e5ternalizacin
de ser!icios, inclusi!e al 4mbito de las relaciones de intermediacin laboral tal
como ha sido referido por el citado autor 7
-
8.
.e trata, entonces, del mismo proceso de determinacin de un contrato de
trabajo !a primaca de la realidad" en cada caso concreto, se deben apreciar
los elementos, caractersticas y rasgos sintom4ticos de la prestacin de
ser!icios o ejecucin de obra as como las circunstancias 3ue rodean dicha
prestacin para concluir si estamos ante una tercerizacin !4lida o si se trata
de una simulacin o fraude.
-. E+ 'e#/+2m"ento (ont"n%o 'e /e!#on+: (+1e en + n%e1
!e>%+(")n.
#as consecuencias legales rele!antes de la regulacin de la #ey de
1ercerizacin est4n centradas en los casos de desplazamiento o desta3ue
continuo de personal a las instalaciones o 4mbito de la empresa principal. As,
las obligaciones y efectos de la tercerizacin se aplican cuando e5iste un
desplazamiento de personal continuo a las instalaciones de la principal 7artculo
& del Decreto #egislati!o8 descart4ndose los casos de desplazamiento e!entual
o espor4dico o a3uellos 3ue son e5ternos simplemente. .i bien la norma
contempla cual3uier supuesto de tercerizacin en forma genrica, los efectos
centrales del nue!o sistema se contraen en el desta3ue continuo de personal a
las instalaciones de la principal 7casos de tercerizacin interna o llamados
tambin insourcing8C los casos de tercerizacin e5terna, por el contrario, no
tienen consecuencias legales ni a3uellos donde e5iste un traslado al centro de
labores de la principal pero es discontinuo o fugaz. Entonces, la solidaridad,
registro de tercerizado ras, obligacin de informar al personal, etc. se aplican a
8
P#W 2FD2SBHEX, Amrico. #os principios del Derecho de 1rabajo. Ediciones De Palma.
Luenos Aires. *''+, p. &').
los casos de tercerizacin con desplazamiento de personal continuo a las
instalaciones de la principal.
De esta manera, hay dos elementos rele!antes para apreciar los efectos
legales del nue!o sistema de tercerizacin" espacial y temporal. #a confluencia
de estos dos elementos determina la incursin dentro de los supuestos
centrales de la #ey y el Decreto #egislati!o.
El 4mbito espacial importa 3ue la contratista, para la cabal prestacin de
sus ser!icios, deba destacar o en!iar trabajadores a las instalaciones 7ser!icios
dentro del centro de trabajo, donde el inmueble es propio o al3uilado por la
principal, como ser!icios de call center, operacin y mantenimiento,
alimentacin, administracin, help desT, etc.8 o 4mbito de actuacin 7ser!icios
3ue se ejecutan fuera de las instalaciones pero dentro del espacio definido,
delimitado, controlado y super!isado por la principal como comercializacin8 de
la empresa principal. Estos son los supuestos de la nue!a regulacin" los casos
donde el traslado del personal de la contratista al 4mbito de actuacin de la
principal genera un riesgo de laboralizacin y una responsabilidad solidaria en
el pago de beneficios sociales y de seguridad social, entre otros efectos 3ue
comentamos.
De este modo, la regulacin de la tercerizacin e5trae los casos de ser!icios
e5ternos o fuera del 4mbito espacial de la principal como los pro!eedores
e5ternos de obras o ser!icios, tales como mensajera e5terna, transporte de
bienes, corresponsala, concesionarios o agentes de !entas en locales propios,
etc. En estos casos, tenas como la obligacin de informacin, el registro de
empresas, la solidaridad, etc., no se aplican.
Por otro lado, tenemos el 4mbito temporal. #a nue!a regulacin apunta a
delimitar los supuestos donde el traslado de personal es permanente o
frecuente. $tese 3ue no se trata de un ser!icio indeterminado o con un lapso
temporal rele!ante por parte del contratista" el nfasis est4 dado por un
desplazamiento sin interrupcin, constante, en oposicin de a3uellas 3ue son
prestaciones e!entuales o espor4dicas. As, no importa la duracin del ser!icio
sino el desta3ue permanente o continuo de trabajadores" ingresar4n los
ser!icios de comedores, administracin de edificios, soporte inform4tico,
operacin y mantenimiento, inform4tica, mensajera interna, etc. en tanto estos
ser!icios se ejecuten dentro de las instalaciones de la empresa principal y re0
3uieran un continuo desta3ue de personal.
En cambio, ser!icios como mantenimiento de ascensores, asesora
contable 3ue importa bre!es das al mes para recopilacin de informacin,
an4lisis de productos o procesos de la empresa principal, etc. est4n fuera de la
norma en tanto suponen un desplazamiento espor4dico u ocasional y
relacionado e5clusi!amente con la necesidad de los ser!icios prestados.
En suma, las limitaciones y efectos de la #ey de 1ercerizacin e5igen la
aplicacin de dos criterios" desta3ue 74mbito espacial8 a las instalaciones o
4mbito de actuacin de la principal y continuidad 74mbito temporal8, 3ue
comprenden los casos de tercerizacin interna o insourcing. En los supuestos
de tercerizacin e5terna 7sin desta3ue de personal8 o ser!icios discontinuos u
ocasionales, las normas se aplicar4n solamente cuando se aprecie la
e5istencia de un fraude o simulacin.
0. Fo!m+"''e#E !e>"#t!oF (ont!to ; o$+">(")n 'e "n*o!m(")n.
Brosso modo, las normas de tercerizacin pre!n una serie de formalidades
y cargas administrati!as 3ue las acercan a la intermediacin laboral" un registro
de contratistas, un contrato escrito con cierto contenido y la obligacin de
informar al personal. #a idea de las normas es brindar la mayor informacin
posible a los trabajadores destacados en forma continua para ejercer sus
derechos, ya sea para presentar una denuncia administrati!a o una demanda
laboral y, naturalmente al Estado para super!isar el cumplimiento de la
regulacin de tercerizacin.
As, el artculo ( de la #ey pre! <3ue en los contratos de tercerizacin con
desplazamiento de personal a las unidades producti!as o 4mbitos de la
empresa principal, se debe establecer" 3ue no afectar4 los derechos laborales
y de seguridad social de los trabajadores desplazadosC 3ue los trabajadores
desplazados mantienen un !nculo de subordinacin con la empresa 3ue los
desplazaC cu4l es la acti!idad empresarial a ejecutarC en 3u unidades
producti!as o 4mbitos de la empresa principal se ejecuta dicha acti!idadJ.
En realidad, los dos primeros re3uisitos son declaraciones 3ue no
prescriben algo m4s all4 de lo ya regulado en normas generales" ninguna
relacin puede afectar los derechos de los trabajadores y 3ue la tercerizacin
importa la relacin de sujecin del trabajador a la contratista
7'8
. #o rele!ante es
la indicacin del objeto especfico de los ser!icios as como los lugares de
ejecucin de los mismos. #o primero ser4 importante para apreciar los alcances
de la tercerizacin, la delimitacin del proceso o etapa tercerizadaC lo segundo,
para facilitar la determinacin del lugar de los ser!icios para efectos de analizar
si el ser!icio se enmarca dentro de las normas de tercerizacin
7desplazamiento de personal8 as como los mecanismos de fiscalizacin y
denuncia laborales.
De otro lado, tenemos al derecho de informacin. Hna garanta rele!ante
3ue se debiera reconocer a fa!or de los trabajadores es la informacin sobre
los aspectos m4s rele!antes 3ue inciden en el ejercicio de sus derechos
laborales y 3ue en nuestro pas cuenta con una escasa regulacin. As, el
artculo / de la ley destaca 3ue al inicio de todas prestacin de ser!icios, Jla
9
En la misma lnea, la #ey de 1ercerizacin indica 3ue los trabajadores tienen derechos
sindicales, beneficios laborales, proteccin contra el despido arbitrarlo, derecho de accionar
judicialmente o denunciar administrati!amente, etc. 7artculo 98, en un af4n del legislador de
ratificar los derechos y garantas as como difundirlos entre los trabajadores y tener una mejor
plataforma de presentacin de esta ley haca la opinin pblica. .in embargo, en trminos
jurdicos, este tipo de disposiciones no representa algo nue!o para el sistema jurdico.
contratista tiene la obligacin de informar por escrjto a @os trabajadores
encargados de la ejecucin de la obra o ser!icio, a sus representantes, as
como a las organizaciones sindicales y a las organizaciones sindicales y
trabajadores de la empresa principal" la identidad de la empresa principal
7nombre, denominacin o razn social, domicilio y nmero de 2H68C las
acti!idades objeto del contratoC y el lugar donde se ejecutar4n las acti!idades.
Adem4s, se destaca 3ue eN incumplimiento de esta obligacin constituye
infraccin administrati!a sujeta a sancin administrati!a 7multa8J.
Para el personal destacado de la contratista, la informacin es rele!ante
para efectos de ejercer cual3uier accin de pago de los beneficios sociales
contra la principal 7solidaridad8 y, para el personal de la principal, para fiscalizar
los casos de utilizacin de la tercerizacin con el objeti!o de limitar el ejercicio
de derechos sindicales. #lama la atencin 3ue la obligacin de informar para el
personal de la principal recaiga en la contratista, cuando lo m4s adecuado a
nuestro entender es 3ue corresponda a la principal.
Einalmente, tenemos un nue!o registro administrati!o. As, el artculo - de
la ley indica 3ue para iniciar y desarrollar sus acti!idades, las empresas
contratistas deben inscribirse en un 2egistro $acional de Empresas
1ercerzadoras a cargo de la Autoridad Administrati!a de 1rabajo, en un plazo
de ,+ das h4biles contados desde su constitucin. A tra!s de la planilla
electrnica, se deben registrar a todos los casos de tercerizacin con desta3ue
de personal, de tal manera 3ue el Estado ya cuenta con la informacin de todos
los supuestos de tercerizacin con desplazamiento de personal y, en esta lnea,
se afectara el principio administrati!o segn el cual el Estado no debe solicitar
informacin 3ue ya tiene en su poder, .in embargo, el Estado .o solicita y,
cuando menos, ser4 para 3ue los trabajadores y pblico en general puedan
!erificar el cumplimiento de este re3uisito de un determinado contratista.
Para terminar, con!iene resaltar el incumplimiento de los tres aspectos
formales debera acarrear la imposicin de una multa pero no la
desnaturalizacin inmediata de la tercerizacin dado 3ue se tratan de
obligaciones formales. Es probable 3ue el 2eglamento se pronuncie sobre este
tema.
3. So+"'!"'': +o# +(n(e#.
#a solidaridad importa la e5tensin de una responsabilidad de pago o
cumplimiento de obligaciones por parte de una persona 3ue, en principio, no
tiene dicha carga. Esta e5tensin de responsabilidad suele presentarse en
supuestos de indefensin o desproteccin de parte de personas 3ue,
usualmente en situaciones de desigualdad, pueden !erse afectada por, el
incumplimiento de la persona inicial0mente obligada. Adem4s, la solidaridad
puede suponer la inclinacin del sistema jurdico para imponer una
responsabilidad a 3uien .est4 en mejor capacidad de asumir obligaciones o
super!isar su cumplimiento a fa!or de otra 3ue no cuenta con la debida
proteccin.
Es oportuno diferenciar figuras pr5imas a la tercerizacin y solidaridad. De
un lado, los casos donde se !erifica el traslado de bienes en un escenario de
insol!encia o una transmisin de bienes en momentos de crisis econmica y
falta de pago laboral, en los cuales se aplicaO la persecutoriedad de bienes o,
de otro lado, a3uellos supuestos donde se !erifican criterios de unidad
econmica y los grupos de empresas, donde se genera una responsabilidad
solidaria
7*+8
. As, las relaciones entre la empresa principal y la contratista no
necesariamente encajan dentro de los grupos de empresas ni en la transmisin
de bienes frente a casos de insol!encia del empleador !endedor.
10
Al respecto, sobre el sistema espa:ol, puede !erse 62HX K@##A#Y$, ;ess.
JDescentralizacin producti!a y responsabilidad laboral por contratas y subcontratasJ. En"
2elaciones #aborales. Ed. #a #ey. Gadrid, *''&0**, pp. **( y ss.
#a solidaridad tiene una regulacin e5presa en los casos de construccin
ci!il, intermediacin laboral y seguros de riesgo as como la salud y seguridad
en el trabajo y en los supuestos de desarrollo jurisprudencial especialmente
para la transmisin de empresas y grupos econmicos as como los genricos
casos de simulacin o fraude. Para la tercerizacin, se ha establecido 3ue la
empresa principal es solidariamente responsable por los beneficios laborales y
por las obligaciones de seguridad social de los trabajadores desplazados
de!engados durante su desplazamiento. Dicha responsabilidad se e5tiende por
un a:o posterior a la culminacin del desplazamiento del trabajador pero el
contratista mantiene su responsabilidad por el plazo establecido para la
prescripcin laboral 7artculo ' de la #ey de 1ercerizacin8. En este supuesto, el
Decreto #egislati!o ha limitado los alcances de esta solidaridad al pre!er 3ue la
responsabilidad solidaria Jsolo aplica respecto de las obligaciones de origen
legal 761., gratificaciones, !acaciones, utilidades, etc.8. De esta forma, la
responsabilidad solidaria no se e5tiende a los beneficios de origen diferente de
la heteronoma 7con!enio colecti!o, costumbre, contrato indi!idual, norma
interna, etc.8 e indicando 3ue, las empresas principales pueden repetir contra
las contratistas si asumen el pago de los beneficios sociales y se sustituye a los
trabajadores en los procesos concrsalesJ. 7Artculos , y ( del Decreto
#egislati!o8.
As, en el caso de la tercerizacin con desta3ue continuo de personal, se
pre! la responsabilidad solidaria de la principal sobre las obligaciones de
origen legal de car4cter laboral y de seguridad social de los trabajadores
destacados por el contratista. #a Jcarga de la solidaridadJ se impone a la
principal por recibir ser!icios permanentes en sus instalaciones de la
contratista, por no realizar estas acti!idades directamenteC y, de otro lado, por
la realidad econmica" controlar los casos donde el contratista no paga los
beneficios sociales de su personal y usualmente es 3uien est4 en mejor
condiciones de asumir el pago de beneficios sociales.
El centro de trabajo ya no es m4s el lugar de trabajo 3ue pertenece e
identifica al empleador pues los cambios son de tal magnitud 3ue resulta
imperati!o diferenciar y JdesmenuzarJ detenidamente las relaciones jurdicas
entre las empresas para determinar los ni!eles de !inculacin contractuales
para luego establecer las consecuencias laborales,0y aparecen las
denominadas por Pl4 2odrguez, Jrelaciones mediatasJ donde la empresa
encomienda a un tercero la realizacin de ciertas acti!idades. >, es ante esta
realidad, 3ue el establecimiento de una responsabilidad resulta m4s razonable.
A diferencia de la intermediacinC laboral, los casos de solidaridad de la
principal tienen dos limitaciones rele!antes introducidos por el Decreto
#egislati!oC i8 comprenden solamente los beneficios de origen legal 761.,
!acaciones, gratificaciones, seguro de !ida ley, indemnizaciones, asignacin
familiar, utilidades, horas e5tras y trabajos en das de descanso remunerados,
etc.8 de tal manera 3ue a3uellos 3ue pro!engan de otra fuente no deberan
considerarse 7con!enio colecti!o, costumbre, contratos, polticas, etc.8C ii8 el
plazo de prescripcin solamente se e5tiende hasta el a:o de terminado el
desta3ue de personal.
Ahora bien, consideramos 3ue en a3uellos casos donde e5iste un
mandato legal de .regulacin autnoma de un determinado supuesto como
ocurre en la seguridad y salud en l trabajo o se !erifican regmenes
especiales como es el rgimen de construccin ci!il con una regulacin
completa a tra!s de con!enios colecti!os, se debera admitir el traslado de la
responsabilidad solidaria a la principal.
Ante ello, como sucede en la intermediacin laboral, es probable 3ue las
empresas principales introduzcan mecanismos de controles pre!ios 7re!isiones,
auditoras, informacin y documentacin, etc.8 y posteriores 7cartas fianzas,
fondos de retencin, etc.8 para reducir los supuestos de la aplicacin de esta
solidaridad.
De este modo, la solidaridad laboral tiene actualmente la siguiente
configuracin"
Einalmente, las reglas de la solidaridad se deben aplicar desde la
!igencia de la #ey y el Decreto #egislati!o pues esta disposicin es no!edosa,
a diferencia de la desnaturalizacin 3ue !eremos a continuacin 3ue ya
contaba con una regulacin pre!ia.
9. De#nt%!+"2(")n 'e + te!(e!"2(")n.
6omo toda institucin jurdica, hay supuestos 3ue pueden denotar una
desnaturalizacin de la tercerizacin y la consiguiente aplicacin de sanciones
3ue, dependiendo de la legislacin, pueden comprender desde una
laboralizacin directa a la principal de los trabajadores de la supuesta
JcontratistaJ, la aplicacin de la responsabilidad solidaria en el pago de
beneficios laborales y sociales y?o la aplicacin de una multa administrati!a.
En la regulacin peruana, si se !erificara una simulacin, fraude u
ocultamiento de un real y simple desta3ue de mano de obra o una mera
pro!isin de personal, nos encontramos ante un caso de desnaturalizacin de
la tercerizacin y los trabajadores desplazados de la contratista se deben
considerar como trabajadores de la principal. As, se destaca 3ue ,. si la
tercerizacin implica una simple pro!isin de personal, los trabajadores
desplazados tendr4n una relacin laboral directa con la empresa principal y se
cancelar4 el registro de la empresa contratista 3ue e5ige la #ey, sin perjuicio de
las Rdem4s sanciones establecidas en las Rnormas correspondientes 7artculo )
de la #ey8. En rigor, esta obligacin ya se encontraba regulada a ni!el
reglamentario y solamente las normas 3ue comentamos lo han ele!ado al ni!el
primario en el cl4sico sistema de fuentes.
Para la apreciacin de actos de desnaturalizacin, tenemos 3ue analizar,
especialmente, los hechos, la manera en 3ue se prestan los ser!icios
tercerizados en la pr4ctica m4s 3ue la sola apreciacin del contrato. 6omo
destaca Pl4 2odrguez, estamos ante la aplicacin del principio de la primaca
de la realidad=, esto es, en caso de discordancia entre lo 3ue ocurre en la
pr4ctica y lo 3ue surge de los documentos o acuerdos suscritos entre las
partes, debe otorgarse preferencia a lo primeroC es decir, a lo 3ue sucede en el
terreno de los hechos. En suma, se trata de apreciar si, en la pr4ctica, el
contrato de tercerizacin es una mera formalidad por3ue los ser!icios
prestados se reducen al en!o de trabajadores destacados a la empresa
usuaria en la 3ue esta ltima mantiene todas las facultades inherentes de un
empleador.
En estos casosC se tendr4 3ue apreciar los re3uisitos 3ue hemos descrito
precedentemente de la tercerizacin para determinar si la figura se ha
desnaturalizado tales como sujecin del personal de la contratista a jefes y
super!isores de la principalC asuncin de condiciones de trabajo de la
contratista por Ra principalC ausencia de recursos financieros, tcnicos y
materiales por la contratistaC ausencia de ser!icios por cuenta propia y
autonoma de la contratistaC una mezcla de acti!idades del trabajador
destacado con los de la usuaria sin diferenciacin algunaC ausencia de
ser!icios y bienes 3ue se re3uieren para la prestacin de ser!iciosC no
diferenciacin entre las acti!idades desarrolladas por el contratista con las de la
usuariaC tratamiento de los trabajadores del contratista como personal propio de
la usuariaC etc. #a !aloracin tendr4 3ue ser en conjunto y la conclusin sobre
el car4cter real o no de la tercerizacin ser4 consecuencia de tal !aloracin.
As, hay empresas 3ue, pese a la e5istencia de un proceso de
e5ternalizacin 7outsourcing8, no dejan de controlar la acti!idad laboral de los
trabajadores 3ue prestan los ser!icios 7hecho 3ue se aprecia con mayor
intensidad cuando nos encontramos ante acti!idades estratgicas o cercanas
al ncleo duro de la matriz8 y, en estos casos, se podra !erificar la e5istencia
de una relacin laboral directa entre la principal contratante y los trabajadores
de la contratista, m45ime si no se aprecia un patrimonio inherente a la acti!idad
e5ternalizada
7**8
. De lo 3ue se trata, entonces, es de apreciar los supuestos
donde se detecta una disociacin ilcita" una contradiccin entre el
reconocimiento formal de una figura e5ternalizada de ser!icios 7outsourcing8 y
la empresa principal 3ue acta como empleador ejerciendo las facultades
tpicas de direccin, fiscalizacin y sancin 7&)8.
En otras palabras, se podra indicar 3ue nos encontramos ante supuestos
en los cuales se aprecia una simple interposicin del contratista entre la mano
de obra y la principal" empresas de tercerizacin 3ue son ficticias y 3ue
solamente tienen por finalidad el ocultamiento del !erdadero empleador, con el
fin de eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y sociales 7&/8C o,
empresas de tercerizacin 3ue tienen especializacin y una marcada realidad
econmica pero 3ue, en las instalaciones de un cliente especfico, no se
cumplen los re3uisitos legales 7los trabajadores son dirigidos por personal de la
principal, asuncin de beneficios y prestaciones por la principal tales como
canasta de na!idad, seguro mdico o !i!ienda, ausencia en la asuncin de
materiales y bienes, etc.8.
En el siguiente cuadro, se aprecian los supuestos 3ue hemos detallado y las
sanciones laborales respecti!as. En el primer supuesto, en tanto tercerizacin
e5terna, no se aplican las normas de tercerizacin sal!o 3ue se !erifi3ue un
caso de simulacin o fraude. En el segundo caso, si la tercerizacin es interna
con desta3ue de personal a las instalaciones de la principal pero sin cumplir los
re3uisitos, estamos ante un supuesto de desnaturalizacin y el personal de la
contratista debera incorporarse a la planilla de la principal. Einalmente, en el
ltimo supuesto, si la tercerizacin interna cumple con los re3uisitos, la
principal ser4 responsable solidario por el pago de los beneficios sociales
legales y aportaciones a la seguridad social.
11
DE# 2E> BHA$1E2, .al!ador Z #HFHE PA22A, Ganuel.J Algunos aspectos problem4ticos
sobre el fenmeno de la descentralizacin producti!a y relacin laboralJ. En" 2elaciones
#aborales $' &+, Gadrid, *''', p. (/.
En suma, en tanto la tercerizacin u outsourcinges una figura contractual
3ue no est4 sujeta a los lmites laborales de intensidad 7caben sobre
acti!idades principales o complementarias8, duracin 7permanente o temporal8
ni numricos 7no hay lmites porcentuales8, puede generarse toda una
tendencia hacia su utilizacin indebida y desmesurada. Por ello, e5iste la
regulacin laboral y resultan aplicables los supuestos de traslacin de la
responsabilidad y riesgo laboral en los casos donde se demuestre la e5istencia
de un fraude, simulacin o en general cual3uier mecanismo de e!asin del
cumplimiento de las reglas del Derecho del 1rabajo.
:. Lo# (ont!o+e# %t)nomo# 'e + te!(e!"2(")n.
El proceso de finalizacin es, cada !ez, una estrategia de organizacin de
mu0chas empresas transnacionales y nacionales, por medio de las cuales se
generan relaciones entre la matriz y las empresas filiales" la matriz genera
polticas y directi!as uniformes relacionadas con la prestacin de ser!icios 3ue
deben ser cumplidas por las empresas filiales 7algunas !eces, estas empresas
satlites son creadas e5presamente para formar parte de la telara:a del
sistema producti!o8.
6iertamente, el proceso de e5ternalzacin producti!a importa tambin 3ue
las empresas tengan 3ue generar una serie de mecanismos de coordinacin
con las contratistas, y en mayor medida en las acti!idades 3ue son centrales
del giro del negocio. De ese modo, tenemos el control de calidad, el
cumplimiento de obligaciones legales 0 dentro de ellas, las de car4cter laboral0,
la aplicacin de cdigos de conducta corporati!os y las polticas sobre
responsabilidad social laboral , el trabajo just in time y la satisfaccin del cliente
en calidad y precio
7*&8
. Pese a ello, usualmente los beneficios y condiciones
laborales de los trabajadores de las empresas perifricas o filiales 7proceso
denominado por algunos como de filializacin8 es menor 3ue la central" <a
mayor lejana del epicentro, las condiciones de trabajo tienden a degradarse=.
12
GE26ADE2, ;ess. $ue!as tecnologas y sociedad de la informacin, pp. *'/0*'9.
Hna tcnica difundida entre las empresas principales es la e5tensin de sus
cdigos de conducta y 3ue buscan e5igir las principales a los contratista" J#o
dispuesto por estos cdigos es obligatorio, si no en el plano de las relaciones
entre los trabajadores y empresarios comprendidos dentro de su radio de
accin, s en el de los !nculos 3ue unen a las empresas 3ue los suscriben y
las entidades colaboradoras 3ue se han comprendido con ellas a
respetarlosJ
7*,8
.
Estos mecanismos de control son m4s complejos osando se trata de la
llamada Jdislocacin territorialJ, esto es, los supuestos de e5ternalizacin de
ser!icios 3ue importa la generacin de relaciones jurdicas de empresas 3ue
est4n ubicadas en diferentes pases, lo cual supone la aplicacin de normas
comunitarias en los casos donde e5ista estos mecanismos slidos de
integracin o tratados internacionales para los dem4s supuestos. $uestro pas
tampoco ha sido ajeno a estas figuras transnacionales" generalmente, se
aprecian mecanismos de descentralizacin producti!a 3ue importan 3ue la
empresa peruana preste ser!icios a otra situada en el e5terior 0 pro!isin de
insumos, ma3uila, elaboracin de materia prima, etc. 0 en la cual los est4ndares
son e5igidos y los mecanismos de control y fiscalizacin son constantes.
Este ltimo supuesto, ciertamente, importa la aplicacin de los
complejos criterios del Derecho @nternacional Pri!ado para delimitar la
jurisdiccin y normati!a aplicables, lo 3ue en Derecho #aboral resulta de
complicada delimitacin sin dejar de tener en cuenta los escasos recursos de
un trabajador para incursionar en un proceso judicial de car4cter internacional.
$o obstante ello, resultan aplicables las disposiciones de la tercerizacin en
tanto se trata de acti!idades ejecutadas en el pas 0como el trabajador
13
.A$BH@$E1@, Pilfredo. J#os instrumentos de responsabilidad social de las empresas
multinacionales. 6digos de conducta y acuerdos marcos internacionalesJ. En" .oluciones
#aborales $0 ). #ima, maye &++-, p. &-.
e5tranjero de una empresa no domiciliada 3ue presta ser!icios en el Per 0 o se
aprecien casos de simulacin o fraude 3ue permita la inclusin en planillas de
la principal del personal de una contratista.
CAPTULO III
DONAS GRISES ENTRE LA INTERMEDIACIN LABORAL Y LA
TERCERIDACIN
&. Int!o'%((")n.
En el Per se ha !enido regulando la contratacin indirecta de personal a
tra!s de dos figuras aparentemente bien diferenciadas" la intermediacin
laboral y la tercerizacin de ser!icios, esta ltima recientemente desarrollada a
tra!s de #ey $% &'&(), el Decreto #egislati!o $% *+,- y el Decreto .upremo
$% ++/0&++-012.
En este marco, el presente trabajo busca analizar las no!edades 3ue nos
presenta la regulacin de la figura de la tercerizacin, sin perder de !ista lo ya
dispuesto por las normas de intermediacin laboral. As, nuestro estudio se
centrar4 en a3uellos puntos en los cuales confluyen ambas figuras, para lo cual
hemos identificado lo 3ue llamaremos las zonas grises entre la tercerizacin y
la intermediacin laboral.
,. G!*"(n'o e+ /!o$+em.
A efectos de facilitar el an4lisis propuesto, hemos estimado pertinente
empezar la tarea partiendo de un ejemplo. .upongamos 3ue tenemos entre
nuestros clientes a una empresa dedicada a la e5traccin de minerales, la cual
est4 iniciando sus acti!idades en la etapa de e5ploracin. $uestro cliente nos
comenta 3ue los pobladores de los terrenos aleda:os a la mina no !en con
buenos ojos la incursin de la empresa por lo 3ue deciden oponerse a la
e5ploracin.
Erente a ello la empresa se !e en la necesidad de afianzar sus relaciones
con la comunidad para lo cual decide implementar un departamento de
relaciones comunitarias destinado a elaborar un Plan de 2elaciones
6omunitarias. De esa manera, se pretende afianzar las relaciones entre la
empresa y las poblaciones, ayudando a gestionar los problemas sociales 3ue
enfrenta la compa:a con las comunidades asentadas en las 4reas de
influencia.
Hna !ez tomada la decisin de crear dicho departamento, la empresa
decide no utilizar su propio personal para lle!ar a cabo dichas acti!idades y
resuel!e encargarle la implementacin y desarrollo de la nue!a 4rea a un
tercero. 6on este fin, contactan una empresa 3ue brinda ser!icios de
J2elaciones 6omunitariasJ y es especialista en el tratamiento de conflictos
sociales, tan comunes en el desarrollo de la acti!idad minera. Ellas manejan un
e3uipo de cinco personas, entre antroplogos, abogados y un ingeniero de
minas. 6ada uno de ellos cuenta con conocimientos especializados como el
manejo de los dialectos, tcnicas de ad3uisicin de tierras y ser!idumbres,
responsabilidad social, pasi!os ambientales, entre otras. 1odos ellos forman
parte de la empresa 3ue promete brindar una solucin apropiada a las
necesidades de la minera, y a las demandas de las poblaciones cercanas a la
mina.
En estas circunstancias, el cliente se cuestiona 3u tipo de contrato debe
suscribir con el tercero si uno de intermediacin laboral o uno de tercerizacin
de ser!icios bajo lo dispuesto en las no!simas normas sobre la materia. En
nuestra opinin, el an4lisis 3ue debe realizarse para decidir la figura m4s
adecuada 3ue haga !iable la contratacin del tercero en el caso propuesto
re3uiere responder a las siguientes cuestiones" U#as relaciones comunitarias
califican como acti!idad principalV UEstamos ante ser!icios complementariosV
UPodemos hablar de acti!idades altamente especializadasV.
-. M!(o te)!"(o.
6omo se !er4 a continuacin, el 4mbito empresarial de nuestra sociedad
admite una serie de supuestos 3ue son calificados como intermediacin de
ser!icios especializados, intermediacin laboral de ser!icios complementarios o
tercerizacin. .in embargo, en muchos de estos casos la realidad de estos
supuestos puede encajar perfectamente en dos o, incluso, en los tres 4mbitos
antes referidos. Es precisamente esta interseccin de figuras lo 3ue genera las
zonas grises entre la intermediacin laboral y la tercerizacin de ser!icios.
Por tanto, antes de dar respuesta a las preguntas planteadas con!iene
detenemos en definir 3u es tercerizacin y 3u es intermediacin laboral de
ser!icios, puesto 3ue nuestra legislacin es complicada y puede lle!ar a serios
errores.
De lo dicho anteriormente, tenemos 3ue en efecto e5isten zonas grises
entre la inter0mediacin laboral y la tercerizacin de ser!icios, como se ilustra
en el siguiente gr4fico.
El es3uema planteado nos muestra la e5istencia de diferentes zonas en
donde se interceptan la intermediacin laboral de acti!idades complementarias,
especializadas y la tercerizacin de ser!icios.
&. Re+("one# Com%n"t!"# ; T"/o 'e A(t"1"''.
Intermediacin laboral de actividades
complementarias
Intermediacin
laboral de
actividades
especializadas
Tercerizacin de
servicios
complementarios
6omo bien fue ejemplificado al inicio del presente trabajo, las relaciones
comunitarias se encuentran !inculadas a la acti!idad minera, por lo 3ue
podramos decir 3ue el desarrollo de estas es esencial para el funcionamiento
de la empresa toda !ez 3ue sin ellas no podra lle!ar a cabo sus acti!idades de
e5ploracin, por lo 3ue las relaciones comunitarias seran consideradas como
parte de la acti!idad principal.
.in embargo, siguiendo las definiciones 3ue brindan las normas sobre
intermediacin laboral y tercerizacin de ser!icios, respecto de acti!idades
principales, complementarias y especializadas, las relaciones comunitarias no
encajaran en el supuesto de acti!idad principal de la empresa minera, sino 3ue
mas bien constituye es una acti!idad complementaria y especializada, puesto
3ue califica como au5iliar de la acti!idad principal, la misma 3ue sin llegar a ser
parte de ella 7de la acti!idad principal8 resulta ser esencial para el proceso
producti!o por su particular especializacin, as como por la coyuntura social
7*(8
.
,. Re+("one# Com%n"t!"# ; T"/o# 'e Cont!t(")n.
6omo bien hemos se:alado, ni la recientemente promulgada #ey de
1ercerizacin ni su 2eglamento e5cluyen la posibilidad de realizar acti!idades
no principales a tra!s de la figura de tercerizacin de ser!icios.
Es as 3ue dentro de la lgica 3ue hemos !enido desarrollando, se ha
puesto en e!idencia 3ue es permitido e5ternalizar
7*)8
ser!icios
14
$os referimos a la coyuntura social en la medida 3ue actualmente es imposible pensar en
desarrollar la acti!idad minera sin un departamento de relaciones comunitarias, ya 3ue esta
sir!e como ne5o entre la empresa y las comunidades.
15
Denominar a este tipo de e5ternalizacin de ser!icios como JtercerizacinJ implicara entrar
en se!eras confusiones, en la medida 3ue la #ey 3ue 2egula los .er!icios de 1ercerizacin, as
como el Decreto #egislati!o 3ue la precisa y su 2eglamento, definen a esta modalidad indirecta
de contratacin como a3uella e5ternalizacin de acti!idades principales, no siendo as para
acti!idades complementarias, an cuando ello no se encuentra prohibido.
complementarios. En consecuencia, la acti!idad 3ue desarrolla la empresa 3ue
brinda ser!icios de relaciones comunitarias a la minera es una de ndole
complementaria 0 y a su !ez especializada 0 por lo 3ue tambin sera legtimo
aplicar la tercerizacin de ser!icios a este caso en especfico. E!identemente,
en este ltimo caso nos encontraremos fuera del 4mbito de la regulacin actual
3ue rige a esta modalidad de contratacin, no obstante esta situacin no
in!alidar4 este tipo especfico de !inculacin.
A su !ez, es posible calificar a las relaciones comunitarias como una
acti!idad complementaria a la acti!idad minera, como tambin es posible
calificarla como una rama especializada. Por tanto, el !nculo de intermediacin
podra caber tanto por acti!idades complementarias, as como por acti!idades
especializadas. Por tanto, sera aplicable la figura de la intermediacin laboral
de ser!icios complementarios o de ser!icios especializados, ambos con
autonoma tcnica.
Dentro de nuestro ejemplo, las relaciones comunitarias se encontraran
en el centro de los tres crculos, pudiendo ser, indistintamente intermediacin
laboral de ser!icios complementarios, intermediacin laboral de ser!icios
especializados o tercerizacin de ser!icios complementarios.
CONCLUSIONES
De acuerdo a la lnea de razonamiento 3ue hemos planteado a lo largo del
presente trabajo, consideramos 3ue es posible llegar0y reafirmar0 las siguientes
conclusiones"
&. E5isten zonas grises entre la intermediacin laboral de ser!icios
especializados, complementarios y la e5ternalizacin o tambin llamado
tercerizacin de ser!icios complementarios.
,. $o e5iste una prohibicin legal 3ue impida poder tercerizar ser!icios
complementarios.
-. A consecuencia de lo anterior una misma acti!idad podr4 ser calificada
dentro de cual3uiera de los 4mbitos antes referidos.
0. $o obstante, debe tenerse en consideracin 3ue no se trata de una
eleccin indiferente de cual de las tres modalidades es posible emplear,
puesto 3ue deber4 constar un an4lisis pre!io a efectos de determinar la
pertinencia de una figura u otra.
3. A su !ez, se tendr4 3ue tomar en cuenta 3ue nuestra actual normati!a
acoge ciertos supuestos, 3ue pueden encajar perfectamente en las
zonas grises identificadas, calific4ndolos dentro de una modalidad de
contratacin indirecta especfica, tal como es el caso de la !igilancia,
seguridad, entre otras 3ue son consideradas como supuestos de
intermediacin, an cuando bien podran ser acti!idades susceptibles de
ser tercerizadas.
RECOMENDACIONES
*. 6omo poltica legislati!a del gobierno se recomienda una mayor
regulacin sobre estos tipos de contratos laborales ya 3ue e5isten
zonas comunes a ambas, por lo cual crean discrepancias e
incertidumbres en aplicar uno u otro contrato referido al 4mbito
laboral.
&. Debe e5istir una prohibicin legal 3ue impida poder tercerizar
ser!icios complementarios.
,. .e recomienda 3ue para su eleccin, en la delimitacin de estos
contratos se deber4 constar un an4lisis pre!io a efectos de
determinar la pertinencia de una figura u otra.
(. Adem4s se debe regular la actual normati!a ya 3ue estos supuestos
pueden encajar como zonas grises y pro!ocar inseguridades
laborales.

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