Atividade Pratica Supervisionada apresentada ao Curso Superior Tecnologia em Logstica da Universidade Anhanguera Uniderp, como exigncia parcial da Disciplina Direito Empresarial para a obteno de nota, sob orientao do Professor Tutor Ead Luiz Carlos N Kopke.
SO JOS DOS CAMPOS / SP 2013
3
01- Introduo Direito Empresarial suas formas e maneiras e conceitos bsicos de formar uma empresa, diferenas entre empresrio e empresa. Como a formao de uma empresa e, tambm quais sos os princpios bsicos para sua formao. E colocar todo o conhecimento em prtica em sala de aula para o desenvolvimento da ATPS.
4
ETAPA 01
CONCEITO DE DIREITO COMERCIAL E EMPRESARIAL Direito Empresarial ou ainda Direito Comercial so nomes dados a um mesmo ramo das cincias jurdicas, constituindo uma subdiviso do chamado Direito Privado. Tal diviso ir cuidar da atividade empresarial e de seu executante, o empresrio, estabelecendo um corpo de normas disciplinadoras importantes na conduo harmnica da atividade com os interesses do coletivo. O principal documento do direito empresarial no Brasil o Cdigo Civil, que prev as disposies importantes para empresrios e empresas, em uma parte dedicada especialmente matria o Livro II, "do Direito de Empresa" que se estende do artigo 966 ao 1195. Como mencionado, o principal ator dentro do direito empresarial o empresrio, e este possui uma definio especfica no mesmo artigo 966: "Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios" Importante lembrar que scios de sociedade empresria no so empresrios, sendo considerados empreendedores ou investidores. Por sua vez, o empresrio distingue-se da sociedade empresria, pois um pessoa fsica (empresrio) e o outro pessoa jurdica (sociedade empresria). J a empresa deve ser entendida como atividade revestida de duas caractersticas singulares, ou seja: econmica e organizada. Tecnicamente, o termo empresa deve ser utilizado como sinnimo de "empreendimento". De acordo com o Cdigo Civil, as empresas podem se organizar de cinco formas distintas: Sociedade por nome coletivo - empresa por sociedade, onde todos os scios respondem pelas dvidas de forma ilimitada. Sociedade comandita simples - organizada em scio comanditria, de responsabilidade limitada e comanditados de responsabilidade ilimitada Sociedade comandita por aes - sociedade onde o capital est dividido em aes, regendo-se pelas normas relacionadas s sociedades annimas. Sociedade annima (companhia), conforme reza o artigo 1088 do Cdigo Civil, sociedade onde o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista apenas pelo preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. Sociedade limitada - prevista no Cdigo Civil, no seu artigo 1052, em tal sociedade a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, sendo que todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social, 5
dividindo-se este em quotas iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio. Alm destas sociedades, o direito empresarial prev a figura da sociedade simples, aquela que no registrada em Registro Pblico de Empresas Mercantis (requisito obrigatrio a todas as cinco modalidades previstas acima), sendo por isso, impedida de postular direitos perante a justia comum. Na prtica, as empresas no Brasil esto distribudas entre sociedades limitadas ou annimas, sendo que as outras modalidades existem praticamente apenas no papel. No est relacionado ao mundo empresarial, mas citado no Cdigo Civil, a figura do Profissional Liberal, exatamente no pargrafo primeiro do primeiro artigo no Cdigo Civil dedicado ao direito empresarial, o 966: "No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa".
ETAPA 02 QUAL A FUNO SOCIAL DA EMPRESA Significado da expresso funo social da empresa havendo, na doutrina, tanto quem sustente que os benefcios particulares da atividade empresarial ficam sempre subordinados ao atendimento dos interesses da coletividade quanto, em sentido diametralmente oposto, aqueles que argumentam com a inexistncia de funo social da empresa com este sentido de distribuio coletiva das vantagens obtidas. De nossa parte, cremos que a to propagandeada funo social da empresa somente ser promovida ante uma compreenso harmnica dos princpios constitucionais da livre iniciativa, pleno emprego e funo social da propriedade de modo a assegurar liberdade aos particulares na explorao da atividade empresarial que promova o bem estar dos cidados. INTRODUO A expresso funo social da empresa tem merecido toda sorte de anlises e interpretaes carregadas de contedo ideolgico. Pinada do texto legal no qual veiculada e s vezes deslocada do contexto essencialmente empresarial no qual se insere 6
a funo social da empresa cada vez mais se distancia da realidade concreta das empresas podendo ser entendida inclusive como vlvula de escape psicossocial que se presta mais manuteno da atual situao de extremo poderio empresarial incontrolado que efetiva atuao da empresa no alcance do bem estar coletivo. Certamente ningum ousaria negar a existncia e a importncia da funo social da empresa ou mesmo a necessidade de controle sobre a atividade empresarial e o indispensvel dirigismo da atividade econmica para a promoo de algo alm do lucro da prpria empresa, para o alcance de benefcios coletivos e no puramente restritos queles indivduos diretamente ligados atividade empresarial. Infelizmente, no entanto, a funo social da empresa, quando mal compreendida, tem sido utilizada com a pretenso de criar uma fantasia ideolgica infinitamente distante da realidade. necessrio voltar os olhos aos fatos... Trabalhar com os acontecimentos concretos e adotar objetivos desejveis, mas minimamente atingveis sem ceder ingenuidade das utopias. O Direito trabalha com uma hierarquia de valores na qual o maior destaque para o ser humano e o bem estar coletivo, mas certamente no ser com o atropelo da realidade que tais valores sero promovidos e respeitados. necessrio ter em mente, portanto, que o estudo terico do direito no pode desprezar a realidade concreta e atual da atividade empresarial sob pena de transmudar-se em mero devaneio utpico e exerccio de imaginao que, no particular caso da funo social da empresa, corre o risco de transferir aos particulares preocupaes e responsabilidades tpicas do Estado que, assim, permanece convenientemente omisso no cumprimento das suas funes tpicas. E pior: ilude a sociedade quanto efetividade da chamada funo social da empresa e a concreta promoo do bem comum. Nesta poca em que praticamente todos os acadmicos lutam por romper paradigmas, compreender a funo social da empresa como resultante da conscientizao do empresariado na luta por um ideal de sociedade justa, fraterna e igualitria somente revela o perigoso encantamento do desprezo a princpios jurdicos srios e concretos; desprezo este que, travestido de quebra de paradigma na busca do bem estar social, pouco consegue produzir de concreto na promoo da verdadeira funo social da empresa. 7
Seguem, adiante, comentrios mais especficos e concretos valendo registrar que certamente o assunto merece e exige aprofundamento que, infelizmente, escapa ao propsito do presente artigo.
A FUNO SOCIAL DA EMPRESA o pargrafo nico do artigo 116 da Lei n 6.404/76 (Lei das Sociedades Annimas): O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir a sua funo social, e tem os deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa (negritos nossos). E certamente, para bem compreender a funo social da empresa, os mencionados dispositivos legais devem ser lidos e compreendidos luz do artigo 170 da Constituio Federal. Ocorre que, na inteno de sustentar a importncia da funo social da empresa h quem esquea que entre os princpios constitucionais da livre iniciativa e da dignidade humana no existe a priori qualquer conflito ou oposio e certamente a funo do intrprete bem compreend-los os princpios constitucionais de maneira a promover a harmonia, construindo norma jurdica que albergue simultaneamente a promoo da liberdade de empresa em favor do empresrio com o exerccio adequado desta liberdade em benefcio da coletividade. Noutras palavras, no se h sustentar o entendimento segundo o qual a defesa da livre iniciativa acarreta o desrespeito dignidade humana ou que o desenvolvimento da atividade empresarial lucrativa possui valor intrinsecamente negativo e incompatvel com o bem comum. Ora, essa opinio, se de um lado exige respeito, de outro obriga-nos a complement-la, no sentido de que o lucro no proibido, podendo at ser o objetivo principal da atividade, o que, no entanto, no afasta a obrigatoriedade de sua distribuio ser compatibilizada com a satisfao dos acionistas e investidores e o imperativo de 8
solidariedade constante na Constituio Federal, propiciando, assim, benefcios concomitantes aos trabalhadores e comunidade em geral Ora, com todo o respeito, considerar que na atividade empresarial o lucro no proibido e pode at ser o seu objetivo revela o evidente equvoco de tratar a finalidade lucrativa da atividade empresarial como uma concesso ou outorga de algum benefcio empresa. Noutras palavras, como se a obteno de lucro fosse um favor legal concedido empresa. Trata-se, portanto, de manifesto e perigoso desprezo realidade ftica eis que, obviamente, a atividade empresarial essencialmente direcionada obteno de lucro. Retire-se da empresa a possibilidade concreta da lucratividade e certamente estar-se- decretando o fim da atividade empresarial e, consequentemente, um enorme prejuzo coletividade e ao bem comum que justamente se tenta alcanar. A demais conveniente registrar, o vezo distorcido de valorar o lucro como algo intrinsecamente ruim ou egosta fruto unicamente da ganncia das empresas e dos investidores certamente contribui negativamente para o desenvolvimento da atividade empresarial e presta um desservio pretenso de promover o bem comum por meio do adequado uso do poder econmico. At porque, ora, salvo especficas situaes de diletantismo ou caridade, o ser humano exerce as suas atividades mediante retribuio compensatria. Sendo assim, justamente a concreta possibilidade de lucro que movimenta a atividade empresarial e nisso no h nenhum problema, muito pelo contrrio. Se pretende obter benefcios coletivos pelo exerccio da atividade empresarial certamente no ser com uma viso negativa do lucro que estes benefcios sero atingidos pois, obviamente, ningum salvo os diletantes e caridosos ir dedicar-se a desempenhar atividade empresarial no lucrativa unicamente com o propsito de promover bem estar social. At porque ningum a isso est obrigado trabalhar com prejuzo prprio para assegurar o bem comum. Registre-se, portanto, que a inexistncia de conflito entre a liberdade de iniciativa, a dignidade humana e a funo social da empresa se d precisamente porque a norma pertinente o contedo de valor jurdico resultante da combinao de significados de cada um destes conceitos cujo valor constitucional precisamente o mesmo eis que veiculados todos em igual hierarquia no texto da Constituio Federal de 1988. Vale dizer, no existe uma liberdade de empresa que limitada pela funo social da propriedade e pela dignidade humana; o que existe a determinao constitucional para 9
que a empresa atue livremente desde que conforme as regras de bem estar da coletividade. No h hierarquia de valores, no h cronologia, no h conflito ou antinomia. A funo social da empresa a resultante do significado de cada contedo isolado cuja harmonizao deve ser bem pensada pelo intrprete sob pena de privilegiar valores um em prejuzo de outro. Na composio dos diversos interesses imbricados na atividade societria encontram- se os coletivos. Cabe ao administrador proporcionar meios de maximizao dos lucros sociais, desde que atendidas as exigncias do bem pblico. A funo social da empresa deve ser levada em conta pelos administradores, ao procurar a consecuo dos fins da companhia. Aqui se repete o entendimento de que cabe ao administrador perseguir os fins privados da companhia, desde que atendida a funo social da empresa No Brasil, a idia da funo social da empresa tambm deriva da previso constitucional sobre a funo social da propriedade (art. 170, III). Estendida empresa, a idia de funo social da empresa uma das noes de talvez mais relevante influncia prtica na transformao do direito empresarial brasileiro. o princpio norteador da regulamentao externa dos interesses envolvidos pela grande empresa. Sua influncia pode ser sentida em campos to dspares como direito antitruste, direito do consumidor e direito ambiental. Em todos eles da convico da influncia da grande empresa sobre o meio em que atua que deriva o reconhecimento da necessidade de impor obrigaes positivas empresa. Exatamente na imposio de deveres positivos est o seu trao caracterstico, a distingui-la da aplicao do princpio geral neminem laedere. A est a concepo social intervencionista, de influncia reequilibradora de relaes sociais desiguais Podemos afirmar que atribuir alguns deveres a essas entidades no significa esquivar o Estado de funes que lhe so prprias. Na economia moderna, ambos devem trabalhar juntos, pois notrio que a atividade empresarial assumiu dimenses extraordinrias que cada vez mais vm se acentuando nesta poca de globalizao. A crescente concentrao de riquezas que estamos presenciando com os grandes conglomerados empresariais tornar, em no muito tempo, insustentvel o ciclo produtivo, caso permanea essa viso antiquada da empresa capitalista. Importante ressaltar que sua 10
contribuio sociedade no significa uma diminuio dos lucros. Pelo contrrio, podemos felizmente constatar uma sensvel melhora nas condies econmico- financeiras das instituies que tm adotado medidas de carter social. So alternativas viveis e necessrias a esse novo contexto mundial. A sociedade est cobrando cada vez mais essa atuao.
ETAPA 03
ASPECTOS LEGAIS E REGISTRO DE EMPRESAS DIREITO DA EMPRESA: a partir da vigncia do novo Cdigo Civil brasileiro, em 10 de janeiro de 2003, o direito comercial passou a ser regido pela teoria da empresa, haja vista que a nova legislao revogou a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850, ou seja, os artigos 1 ao 456, pondo fim teoria dos atos de comrcio ao inserir a empresa no plano jurdico, substituindo a noo de comerciante pela noo de empresrio. As atividades empresariais passaram a ser reguladas pelo novo Cdigo Civil, e o Direito Comercial foi substitudo pelo Direito de Empresa. EMPRESRIO: segundo o novo cdigo civil lei n10406/2002 todo aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Podem exercer a atividade de empresrio todas as pessoas que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidas. A pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil aos dezoito anos completos, quando comea a maioridade, mas a incapacidade pode cessar para os menores de 18 anos, nos seguintes casos: - Pela concesso dos pais, ou de apenas um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos (emancipao). - Pelo casamento. - Pelo exerccio de emprego pblico efetivo. - Pela colao de grau em ensino superior. 11
- Pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. Alm dos requisitos acima, so impedidos de ser empresrios: os Chefes do Poder Executivo, nacional, estadual ou municipal; os membros do Poder Legislativo, como Senadores, Deputados Federais e Estaduais e Vereadores, se a empresa goze de favor decorrente de contrato com pessoas jurdicas de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada; os Magistrados; os membros do Ministrio Pblico Federal; os empresrios falidos, enquanto no forem reabilitados; as pessoas condenadas a pena que vede o acesso a cargos pblicos, ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas da defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao; os leiloeiros, os corretores e despachantes aduaneiros, os cnsules, nos seus distritos, salvo os nos remunerados; os mdicos, para exerccio simultneo da farmcia; os farmacuticos para o exerccio da medicina; os servidores pblicos civis da ativa, federais; foras armadas, policiais militares e estrangeiros (sem visto permanente). Vedao de sociedade entre cnjuges casados: - com Comunho Universal de Bens - com Separao de Bens Obrigatria EMPRESA: sinnimo de atividade econmica organizada, em que o empresrio rene um conjunto de bens, corpreos: capital, trabalho, marca, equipamento, matria-prima e tecnologia, para a produo ou circulao de bens ou de servios, visando a obteno de lucros.
PASSOS NECESSRIOS PARA REGISTRAR UMA EMPRESA Para que voc desenvolva uma atividade empresarial formal, necessrio que ela tenha uma existncia legal. Para isto vamos detalhar alguns passos necessrios para registrar sua empresa. 12
1. Definio da forma jurdica a ser adotada: Firma individual: se voc estiver sozinho no negcio, sua empresa ser obrigatoriamente uma firma individual. O empresrio tem que realizar o registro na Junta Comercial e nos cadastros de contribuintes como empresrio individual. Nesta forma jurdica, que normalmente se dedica explorao de atividade econmica de modesta dimenso, o empresrio responsvel de forma ilimitada, ou seja, responde com seus bens pessoais, pelos atos praticados no exerccio da atividade econmica, pois no existe nenhum mecanismo de personalizao ou separao patrimonial. Sociedade Simples: novo tipo societrio criado pelo Cdigo Civil em substituio ao tradicional modelo de sociedade civil, no podendo exercer qualquer atividade econmica profissionalmente organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios. O seu objetivo restrito s atividades profissionais de natureza cientfica, literria e artstica. O exerccio de qualquer uma dessas atividades no pode constituir elemento de empresa, ou seja, se alguma delas for inserida como objeto de uma organizao empresarial, esta se tornar sociedade empresria. constituda por duas ou mais pessoas. Tem por objetivos, em regra, apenas a prestao de servios, por exemplo: sociedade de mdicos, advogados, engenheiros, contadores, arquitetos, etc. A inscrio da sociedade simples deve ser feita no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, mesmo que ela se revista de algum dos tipos da sociedade empresria. Neste caso, o registro civil dever obedecer s normas fixadas para o registro mercantil. Sociedade empresria: a nova denominao da antiga Sociedade Comercial dada pelo novo Cdigo Civil. constituda por duas ou mais pessoas, tendo como finalidade explorar uma atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens e servios. Tambm passou a ser regulada pelo Cdigo Civil e est sujeita falncia. Por sua vez, as sociedades empresrias podem ser: - Sociedade em Nome Coletivo - Sociedade em Comandita Simples 13
- Sociedade Limitada - Sociedade em Comandita por Aes - Sociedade Annima Atualmente no Brasil, os tipos de sociedades empresrias mais utilizados so: Sociedade Limitada, estatisticamente a preferida, e a Sociedade Annima, estando as demais praticamente em desuso. 2. Consulta de viabilidade: Consiste em verificar se a localizao pretendida para sua empresa est de acordo com as normas da regio, impostas pela legislao municipal, conhecida como Plano Diretor, Cdigo de Localizao ou Cdigo de Zoneamento. Essa legislao impede, por exemplo, a instalao de uma fbrica de fogos de artifcios em uma rea residencial. Em outras palavras, preciso que haja a permisso do Poder Pblico para exercer sua atividade no local pretendido. Portanto, antes de alugar ou comprar um imvel, ou ainda, utilizar sua casa, providencie a consulta de viabilidade na Prefeitura Municipal em que ser instalada a sede do estabelecimento. 3. Consulta sobre o nome da empresa: o nome sob o qual o empresrio, individual ou coletivo, exerce e identifica seus negcios. necessrio verificar se j existe outro negcio com o nome empresarial escolhido. Caso haja, necessrio escolher novo nome. Tratando-se de empresrio individual ou de sociedade empresria, a consulta feita na Junta Comercial. No caso de Sociedade Simples, a consulta feita no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas. A inscrio do nome empresarial no registro competente assegura o uso exclusivo do nome comercial nos limites do respectivo Estado. Assim, a empresa dever buscar proteo nas Juntas de cada estado. 4. Marca: Vale lembrar tambm da marca da empresa, que o nome de um determinado produto, mercadoria ou servio capar de indicar sua origem e/ou procedncia. O registro feito junto ao Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI. 14
5. Inscrio comercial: Tratando-se de empresrio individual e sociedade empresria, este registro ser feito na Junta Comercial. No caso de sociedade simples, o registro ser realizado no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas. Quando se est criando uma sociedade, seja ela simples ou empresria, necessrio um contrato Social, na qual ficam estabelecidas as condies de criao, funcionamento e liquidao da sociedade. Em caso de empresrio individual, dever ser entregue, para efeitos de registro, o Requerimento de Empresrio devidamente preenchido. Enquadramento: poder ser como Micro empresa ou Empresa de Pequeno Porte, desde que atenda aos requisitos da legislao especfica. Estatuto da Micro Empresa e da Empresa de Pequeno porte: lei n 9.841/99 . Lei do simples: lei n 9.317/96. 6. Inscrio no cadastro nacional de pessoa jurdica : feita junto a Secretaria da Receita Federal. Visa a obteno do Carto de identificao da Pessoa Jurdica: CNPJ, o antigo CGC. Com a inscrio, a Receita Federal vai saber que sua empresa existe e poder cobrar os tributos federais aos quais a sociedade estar sujeita. 7. Inscrio na Previdncia Social: obrigada a se cadastrar junto a Previdncia social, para a qual ir recolher mensalmente uma contribuio que poder ser levantada nos casos de acidente de trabalho, auxlio maternidade, aposentadoria, e outros. O registro feito junto ao INSS Instituto Nacional De Seguridade Social. 8. Socializao de Licena Sanitria: obrigatria para a maioria das atividades empresariais, indica que a empresa est adequada sanitariamente para explorar sua atividade. Para o caso do ramo de alimentao e similares, o rgo responsvel a Vigilncia Sanitria Municipal. 9. Vistoria das condies de segurana: 15
a vistoria feita pelo corpo de Bombeiros. Tem como objetivo verificar se as condies de segurana e proteo contra incndios de sua futura empresa esto adequadas s normas mnimas de segurana. Itens como extintores de incndio, sadas de emergncia, portas corta fogo e hidrantes so vistoriados. 10. Obteno do alvar de localizao de Funcionamento: Uma vez registrada a empresa, voc dever requerer o alvar de localizao e funcionamento junto a Prefeitura Municipal da sua cidade. Porm, antes de ir l, informe-se sobre os documentos necessrios, j que eles costumam variar muito de municpio para municpio. O alvar o documento que comprova que a empresa tem autorizao para funcionar na localidade escolhida. 11. Inscrio no cadastro fiscal: Secretaria de Finanas 12. Inscrio estadual: Secretaria da Fazenda Tem fins de controle do Imposto sobre Circulao de mercadorias. Esta inscrio obrigatria apenas para as empresas comerciais e industriais incidentes nos fatos geradores de ICMS. As empresas prestadoras de servios esto dispensadas desta etapa. 13. Inscrio no sindicato Patronal: Deve levar em conta a categoria sob a qual o ramo de atividade explorada ser enquadrado. A partir da deve-se iniciar o recolhimento do Imposto Sindical. A inscrio obrigatria, e seu benefcio consiste na possibilidade de participar das decises e defender seus direitos como empresrios. O valor da contribuio calculado de acordo com o capital da empresa. REGISTROS E AUTORIZAES DIVERSAS - Vistoria de Higiene e Segurana do Trabalho: basta ir a Delegacia Regional do Ministrio do Trabalho e preencher um impresso prprio. - Inscrio na Delegacia Regional do Trabalho: sempre que houver admisso ou demisso de empregados, dever ser feita comunicao a Delegacia Regional do Trabalho (preencher formulrio prprio na Delegacia). 16
- Autorizao para impresso de documentos fiscais: mesmo que sua empresa esteja isenta de pagar ICMS ou ISS, ela dever emitir notas fiscais de venda de mercadoria ou de servios, conforme a natureza de suas atividades. A solicitao de autorizao para impresso feita na Secretaria da Fazenda Estadual ou Prefeitura Municipal. Na primeira se sua atividade for o comrcio de mercadorias, na segunda, se for uma prestao de servios. - Servio de fiscalizao do exerccio profissional: as sociedades que exeram atividades concernentes ao comrcio ou industria de drogas, ervarias, fbricas e laboratrios de produtos qumicos, farmacuticos e biolgicos, laboratrios clnicos, odontolgicos, de ortopedia e optometria, de fisioterapia e de produtos usados na cirurgia e enfermagem, assim como outros semelhantes, devero registrar-se no servio de Fiscalizao do Exerccio Profissional (SFEP), antes de iniciarem as suas atividades. - Delegacia Especializada em explosivos, armas e munies: para estabelecimentos destinados a fabricao de produtos qumicos. Deve apresentar os seguintes documentos: requerimento do alvar, atestado de antecedentes criminais, atestado de antecedentes poltico-sociais, carteira de identidade de quem assinar o requerimento e a prova de registro na junta comercial. - Registro no instituto de fermentao: os fabricantes e importadores de bebidas alcolicas devem requerer junto ao Instituto de Fermentao do Ministrio da Agricultura. - Programa de Integrao social (PIS): toda empresa que tiver empregados deve cadastra-los para efeito da participao no Programa de Integrao Social PIS. Desta forma, o empregador dever escolher uma agncia bancria, autorizada pela Caixa Econmica Federal e localizada no municpio em que tiver sua sede, para efetuar o depsito das contribuies sociais.
ETAPA 04 TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITO Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele mencionado. 17
Os elementos fundamentais para se configurar o crdito decorrem da noo de confiana e tempo. A confiana necessria, pois o crdito se assegura numa promessa de pagamento, e como tal deve haver entre o credor e o devedor uma relao de confiana. A temporalidade fundamental, visto que subentende-se que o sentido do crdito , justamente , o pagamento futuro combinado , pois se fosse vista , perderia a idia de utilizao para devoluo posterior. OS TTULOS DE CRDITO Embora inicialmente concebido como o direito de uma classe especfica, os comerciantes, o direito comercial evoluiu e abrange uma gama enorme de situaes no envolvendo comerciantes, sobretudo, a emisso de ttulos de crdito. Modernamente o direito comercial encontra sua justificao no na tutela do comerciante, mas na tutela do crdito e da circulao de bens ou servios, vale dizer, o fim ltimo do direito comercial permitir o bom desenvolvimento das relaes de crdito e das atividades econmicas. Dentro dessa concepo, a disciplina dos ttulos de crdito ganha importncia, na medida em que eles so os principais instrumentos de circulao de riquezas no mundo moderno. No direito alemo, costuma-se usar um conceito mais genrico, referindo-se a ttulos de crdito como todos os documentos, cuja apresentao necessria para o exerccio do direito a que se referem. Tal conceito extremamente geral, reunindo realidades muito distintas que no se contm dentro da mesma regulamentao. Tratar conjuntamente cheques e bilhetes de metr extremamente difcil, na medida em que tais situaes no so e nem se prestam a ser regulamentadas pelas mesmas regras. Martorano assevera que o ttulo de crdito se apresenta como um documento, isto , um ato escrito, do qual resulta a existncia de uma obrigao, assumida pelo subscritor, de efetuar certa prestao a favor de outro sujeito, mais ou menos determinado Contudo, o prprio Martorano reconhece que essa definio insuficiente para embasar uma teoria geral dos ttulos de crdito. Outra formulao feita por Umberto Navarrini que assevera que o ttulo de crdito um documento que atesta uma operao de crdito, cuja posse necessria para o exerccio do direito que dele deriva e para investir outras pessoas desse direito. Alberto Asquini apresenta uma conceituao mais detalhada, asseverando que o ttulo de crdito 18
o documento de um direito literal destinado circulao, idneo para conferir de modo autnomo a titularidade de tal direito ao proprietrio do documento e necessrio e suficiente para legitimar o possuidor ao exerccio do prprio direito. Giorgio de Semo afirma que o ttulo de crdito um documento criado segundo determinados requisitos de forma, obedecendo a uma particular lei de circulao, contendo incorporado a ele o direito do legtimo possuidor a uma prestao em dinheiro ou em mercadorias, que nele mecionada. Engrcia Antunes afirma que o ttulo de crdito o documento necessrio para constituir, exercer e transferir o direito literal e autnomo nele incorporado. No Brasil, Whitaker asseverava que o ttulo de crdito era o ttulo capaz de realizar imediatamente o valor que ele representa. A partir deste conceito, aliado ao conceito de Vivante, Luiz Emygdio da Rosa Jnior afirma que o ttulo de crdito o documento formal capaz de realizar imediatamente o valor nele contido e necessrio ao exerccio do seu direito literal e autnomo. O conceito mais clssico o de Cesare Vivante, pelo qual, o ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele mencionado. Tal conceito praticamente reproduzido pelo artigo 887, do novo Cdigo Civil, nos seguintes termos O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei(grifos nossos). Conquanto seja um conceito de formulao antiga, acreditamos que o mesmo se presta ainda hoje para a definio dos exatos contornos de um ttulo de crdito. PRINCPIOS QUE REGEM OS TTULOS DE CRDITO Os princpios so normas que ordenam que algo seja realizado na maior medida possvel, dentro das possibilidades jurdicas e reais existentes[11]. Os princpios representam, portanto, normas gerais com alto grau de abstrao que podem ser cumpridas em diferentes graus. Nesse sentido, a cartularidade ou incorporao, a literalidade, a autonomia, a abstrao e a independncia representam princpios dos ttulos de crdito, os quais podem ser cumpridos em graus diferentes. Alm disso, quando houver um conflito destes princpios com outros princpios, como o da boa-f, a soluo do conflito no afastar a validade do princpio no aplicado. 19
Tal princpio uma decorrncia do princpio da cartularidade ou incorporao, na medida em que o direito incorporado ao ttulo de crdito existir por si s, desvinculando da relao jurdica subjacente. Ele tambm decorre do princpio da literalidade, na medida em que o direito ser definido pelo teor literal do ttulo e no pelo negcio jurdico subjacente. Em ltima anlise, trata-se de uma garantia da circulao do ttulo, na medida em que o adquirente do ttulo no precisa conferir o que ocorreu nesse negcio jurdico. Quem recebe o ttulo de crdito, recebe um direito abstrato, isto , um direito no dependente do negcio que deu origem ao ttulo. Contudo, deve haver uma compatibilizao entre esse princpio da abstrao e o princpio da boa-f. Tal princpio no pode permitir iniqidades, protegendo credores de m-f. Se o credor est de boa-f, ele no deve realmente ser afetado por defesas causais, isto , por defesas ligadas ao negcio jurdico. De outro lado, se o credor est de m-f, no h motivo para proteg-lo e, por isso, ele poder ser afetado pelo negcio jurdico que deu origem ao ttulo. Assim sendo, a abstrao no poder ser invocada pelo credor sempre, isto , o credor ainda ficar sujeito s excees causais, baseadas no negcio subjacente, quando ele no estiver de boa-f. Essa ausncia de boa-f se apresenta em trs situaes: a) quando o credor participou do negcio; b) quando o credor tem conhecimento dos vcios do negcio; c) quando o credor deveria ter conhecimento dos vcios do negcio.
1.1 CONCEITOS DE TTULOS DE CRDITO CONFORME O NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO
O novo Cdigo Civil Brasileiro define como ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, e que somente produz efeito quando preenche os requisitos da lei. Os ttulos de crdito contm no mnimo dois sujeitos envolvidos: o emitente (devedor) 20
ou sacador e o beneficirio (credor). Em alguns casos, existe ainda a figura do sacado, um intermedirio encarregado de pagar ao beneficirio o valor constante no ttulo. Os ttulos de crdito so regulados pelo direito cambirio ou cambial. Segundo este ramo do direito, o crdito passa de um sujeito a outro facilmente, no estando vinculado a determinado negcio ou a excees pessoais que um dos plos possa ter contra o outro. O ttulo de crdito representa o direito de receber do credor e o dever de pagar do devedor, sendo autnomo da relao jurdica que lhe deu origem e, por essa razo, pode ser transferido livremente de um credor a outro, seja pela simples entrega (tradio), seja por assinatura de um possuidor em favor de outro (endosso). Caractersticas do ttulo de crdito Negociabilidade: facilidade com que o crdito pode circular. Quando algum emite um ttulo de crdito, no est fazendo uma promessa de pagamento dirigida exclusivamente ao beneficirio original, mas para pessoa indeterminada que, na data do vencimento, esteja com a posse do ttulo. Executividade: os ttulos gozam de maior eficincia em sua cobrana. So ttulos executivos extrajudiciais (art. 585, I, do Cdigo de Processo Civil Brasileiro). Basta, pois, sua apresentao em Juzo para que se d incio ao processo de execuo (cobrana), ficando dispensada a prvia ao de conhecimento. Cartularidade: de acordo com o princpio da cartularidade, a execuo somente poder ser ajuizada se acompanhada do ttulo de crdito original. As nicas defesas possveis do executado (devedor) sero aquelas fundadas em defeito de forma do ttulo ou falta de requisito necessrio ao exerccio da ao. Princpios do ttulo de crdito Cartularidade ou incorporao: esse princpio expressa a materializao ou incorporao do direito de crdito no ttulo. Enquanto o documento ou crtula corporifica o direito a um crdito, a obrigao que ele deu origem torna-se uma relao extra cartular. Portanto, quem detm o ttulo tem legitimidade para exigir o cumprimento do crdito nele incorporado, independentemente de o fato que motivou a expedio do ttulo seja legtimo ou no. Literalidade: o ttulo de crdito um documento escrito e somente se levar em considerao aquilo que estiver nele expressamente escrito. Autonomia: o que efetivamente circula o ttulo e no o direito que ele representa, ou seja, o possuidor do ttulo exerce direito prprio que no se vincula s relaes entre os 21
possuidores anteriores e o devedor. As obrigaes representadas pelos ttulos de crdito so independentes entre si, sendo uma delas nula ou anulvel, tal efeito no poder influir na validade e eficcia das demais obrigaes. Abstrao: consiste na separao da causa ao ttulo por ela originado. Pode se ter embasado a emisso do ttulo numa compra e venda, um contrato de mutuo, de aluguel, etc. No ttulo emitido poder ou no constar esta obrigao. Quando essa relao inicial no for mencionada no ttulo este se torna abstrato em relao ao negcio original. Ele passa a circular sem qualquer ligao com a causa que lhe deu origem. Em oposio a tais ttulos, existem os ttulos causais, ou seja, aqueles que expressamente declaram a relao jurdica que a eles deu causam. A duplicata um exemplo disso, ela s pode ser emitida em decorrncia de uma venda efetiva de mercadoria ou prestao de servio, os quais se encontram discriminados no ttulo. Porm, causal apenas na sua origem, visto que, aps ser colocada em circulao, torna-se independente do negcio originrio. Legalidade ou tipicidade: os ttulos de crdito esto definidos em lei, de modo que somente tero valor se preenchidos os requisitos legais necessrios. Terceiros de boa-f Em relao aos possuidores de boa-f que se sucederem ao credor originrio pela corrente de endossos, o fundamento da obrigao est na sua assinatura constante do ttulo, que o vincula indissoluvelmente ao pagamento daquele crdito ao portador.O subscritor do ttulo,dessa maneira, somente poder opor contra o possuidor de boa-f os vcios formais da crtula ou de seu contedo literal. Fontes do direito cambial Existem duas teorias que tratam do momento da constituio da obrigao cambial. A teoria da criao desenvolvida por Becker, Seigel e Kuntze, defende que o direito decorre to somente da criao do ttulo. O devedor, por ato unilateral de vontade, passa a dispor da parcela do seu patrimnio exposta no ttulo, em proveito daquele que o portar. Assim, como consequncia, o ttulo exigvel ainda que tenha entrado em circulao contra a vontade de seu emissor, e a obrigao de pag-lo nascer com o aparecimento do futuro portador. Em contraposio existe a teoria da emisso, formulada por Stobbe e Windsheid, que entenderam que somente com a efetiva entrega do ttulo pelo seu subscritor, de forma voluntria, ao beneficirio ou tomador que nasce a obrigao cambial. Assim, a simples criao, sem a afetiva entrega ao beneficirio, no suficiente para vincular o criador dvida. Um ttulo posto fraudulentamente em circulao no hbil para gerar obrigao ao emitente. O Cdigo 22
civil no adotou nenhuma das teorias de forma pura. O art. 905 dispe que: "A prestao devida ainda que o ttulo tenha entrado em circulao contra a vontade do emitente" condizente com a teoria da criao. Por outro lado, permite-se que o criador recupere o ttulo das mos de quem o furtou o que seria indicativo da teoria da emisso.
CONCEITO DO PRINCIPIO DE CATULARIDADE A Cartularidade aplicada aos Titulo de Crditos trata-se da necessidade do documento em mos, ou seja, a existncia fsica do ttulo, a crtula. Para facilitar lembre-se que os ttulos so papeis e h dentro das espcies deste produto diversos tipos como a cartolina, ou seja, essa ltima uma espcie de papel e a crtula um papel com requisitos formais-legais antedidos.
Pelo princpio da Cartularidade para que o credor de certo Ttulo de Crdito possa exera seu direito representado na crtula (no instrumento de crdito chamado, cheque, duplicata, nota promissria, etc) indispensvel que se encontre na posse do documento. Sem a posse da crtula pelo credor, mesmo que a pessoa seja efetivamente credora, no h o exerccio do direito ao recebimento do crdito. Imaginemos por exemplo, um comerciante (credor) que possui uma nota promissria emitida por certo cliente (devedor). O credor no poder cobrar, amigvel ou judicialmente, o crdito representado pelo ttulo de crdito (nota promissria emitida pelo cliente) apresentando somente a fotocpia do ttulo, por exemplo, ainda que essa seja autenticada. Essa impossibilidade de exercer o direito de crdito sem a presena fsica da crtula visa evitar, por exemplo, que haja cobranas em duplicidade referente a um mesmo ttulo que eventualmente teve sua propriedade transferida para terceiros como forma de pagamento, por exemplo. Resumindo o princpio da Cartularidade a presena real do ttulo de crdito primariamente emitido pelo devedor ao credor. 23
DIVERGNCIAS QUANTO AO PRINCPIO DA CARTULARIDADE DE TTULOS DE CRDITO Mesmo diante da claridade do conceito de cartularidade aplicada aos ttulos de crdito, ressaltamos que h na doutrina alguma discusso no sentido de que esse princpio da cartularidade estaria sendo mitigado pela presena dos ttulos de crditos eletronicamente emitidos como duplicatas escriturais ou notas promissrias escriturais. Mas essa discusso no alcana relevncia no mundo dos concursos pblicos j que do ponto de vista tcnico-jurdico o ttulo de crdito ainda documento formal, ou seja, que para ser devidamente vlido precisa conter certas informaes e caractersticas determinadas pela lei dentre estas a assinatura do emitente do ttulo. Assim, a necessidade de assinatura na crtula descaracterizaria a possibilidade de no se aplicar o princpio da cartularidade aos ttulos eletronicamente emitidos, havendo, com isso, a necessidade de arquivamento do documento assinado pelo devedor, por exemplo. Mesmo a Assinatura Eletrnica no tornaria o ttulo eletrnico vlida. Essa ferramenta atualmente impossibilita a circulao dos ttulos, j que, ao transferirmos um ttulo de crdito para terceiros, a imposio de uma segunda assinatura eletrnica iria apagar a assinatura do primeiro avalista, ou endossante, por exemplo. Assim questes de concursos a respeito dos ttulos de crdito eletrnico resumem-se a questes abertas em concursos muito especializados na rea empresarial ou bancria para nvel superior no havendo muitas brechas para questes objetivas. Destacamos ainda que o artigo 889 em seu pargrafo 3, do Cdigo Civil permite a criao de ttulos de crdito em computador, mas isso implica na necessidade de se imprimir o ttulo, assin-lo e assim ele poder circular. Vejamos o texto da lei nesse ponto: Art. 889. Deve o ttulo de crdito conter a data da emisso, a indicao precisa dos direitos que confere, e a assinatura do emitente. 1 o vista o ttulo de crdito que no contenha indicao de vencimento. 24
2 o Considera-se lugar de emisso e de pagamento, quando no indicado no ttulo, o domiclio do emitente. 3 o O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo. Assim, no h possibilidade de se falar em mitigao do princpio da cartularidade de forma incisiva ainda.
C) CONCEITO DO PRINCPIO DA LITERALIDADE Alm da autonomia das obrigaes, elemento fundamental para a configurao de um ttulo a literalidade, que significa que o direito representado pelo ttulo tem seu contedo e seus limites determinados nos precisos termos do ttulo vale dizer, somente o que est escrito no ttulo deve ser levado em conta. Assim, deve haver uma especial ateno na leitura do ttulo, pois do mesmo decorrero todos os direitos e obrigaes. A literalidade existe justamente pela autonomia do direito nascido do ttulo em relao aquele derivado da relao fundamental, ora, sendo autnomo, toda sua extenso deve decorrer do prprio ttulo. Tudo que h de cambirio est no ttulo, se bem que tudo que pode estar no ttulo no seja cambirio. H que se ressaltar que a literalidade tambm resta preenchida pela referncia a documentos ulteriores, as clusulas destinadas a regular o direito vm tambm sempre mencionadas no ttulo, seja tambm atravs de uma referncia. A literalidade opera tanto contra como a favor do subscritor, na medida quem que esse no pode opor excees constantes de documentos extras cartulares, a no ser que o portador tenha sido parte na relao. E de outro lado o portador no pode exigir do que consta literalmente do ttulo. Em sntese, a literalidade d a certeza quanto natureza, ao contedo e a modalidade da prestao prometida ou ordenada.
25
d) CONCEITO DO PRINCPIO DA AUTONOMIA E ABSTRAO Pelo princpio da abstrao, o ttulo de crdito se desvincula do negcio jurdico que lhe deu origem, isto , questes relativas a esse negcio jurdico subjacente no tm o condo de afetar o cumprimento da obrigao do ttulo de crdito. No importa a origem do ttulo, ele existe abstratamente, completamente desvinculado da relao inicial. No se leva em conta a no ser o ttulo, sendo irrelevante o que imps sua emisso. Tal princpio uma decorrncia do princpio da cartularidade ou incorporao, na medida em que o direito incorporado ao ttulo de crdito existir por si s, desvinculando da relao jurdica subjacente. Ele tambm decorre do princpio da literalidade, na medida em que o direito ser definido pelo teor literal do ttulo e no pelo negcio jurdico subjacente. Em ltima anlise, trata-se de uma garantia da circulao do ttulo, na medida em que o adquirente do ttulo no precisa conferir o que ocorreu nesse negcio jurdico. Quem recebe o ttulo de crdito, recebe um direito abstrato, isto , um direito no dependente do negcio que deu origem ao ttulo. Contudo, deve haver uma compatibilizao entre esse princpio da abstrao e o princpio da boa-f. Tal princpio no pode permitir iniqidades, protegendo credores de m-f. Se o credor est de boa-f, ele no deve realmente ser afetado por defesas causais, isto , por defesas ligadas ao negcio jurdico. De outro lado, se o credor est de m-f, no h motivo para proteg-lo e, por isso, ele poder ser afetado pelo negcio jurdico que deu origem ao ttulo. Assim sendo, a abstrao no poder ser invocada pelo credor sempre, isto , o credor ainda ficar sujeito s excees causais, baseadas no negcio subjacente, quando ele no estiver de boa-f. Essa ausncia de boa-f se apresenta em trs situaes: a) quando o credor participou do negcio; b) quando o credor tem conhecimento dos vcios do negcio; c) quando o credor deveria ter conhecimento dos vcios do negcio.
26
02- CONSIDERAES FINAIS
O ATPS de Direito Empresarial foi um grande desafio, para elaborar o trabalho todo em si. Mas teve um grande ensinamento e conhecimento dos assuntos em si, que so vrios temas que abordam o tema si num todo. Foi um timo aprendizado com a colaborao de todos da equipe em si. 27
4 - REFERNCIAS
WEBGRFICAS
ARNOLDI, Paulo Roberto Colombo; MICHELAN, Tas Cristina de Camargo. Novos enfoques da funo social da empresa numa economia globalizada. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. Ano XXXIX, n 117, janeiro/maro de 2000 pp. 157/162
PINHEIRO, Adriano Martins. Noes bsicas acerca do Direito Empresarial. Disponvel em <http://www.artigonal.com/doutrina-artigos/nocoes-basicas-acerca-do-direito-empresarial- 1360124.html>. Acesso em: 07 set. 2011.
MALHEIROS, Rita de Cssia da Costa; FERLA, Luiz Alberto; CUNHA, Cristiano J.C. de Almeida. Viagem ao Mundo do Empreendedorismo 1 Edio 2003 Florianpolis, SC IEA Instituto de Estudos Avanados. (www.iea.org.br)
ROQUE, Sebastio Jos. Ttulos de crdito. So Paulo: cone, 1997. < http://www.ambito- juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=7684> Acesso em: 29 de novembro 2013.