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Mdulo 4

Unidad 6
Lectura 4:
Arbitraje









Mediacin, Arbitraje y Negociacin
Profesor Rodrigo Mauro

Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 2




6. Arbitraje

6.1 Concepto - El arbitraje como
alternativa.
A los fines del desarrollo de la presente lectura se toma como base la
bibliografa sugerida en el programa, fundamentalmente las obras del Prof.
Roque Caivano, quien es un especialista en el tema a tratar.
A modo introductorio a este mtodo de resolucin alternativa de conflictos
que es el arbitraje, se reiteran algunas apreciaciones vertidas en la primera
lectura, cuando se desarrollaban y caracterizaban estos mtodos en
trminos generales.
Todos los seres humanos vivimos en sociedad o en comunidad, y a los fines
de lograr una armoniosa convivencia, existen normas que regulan el
comportamiento de todos y cada uno de los que se encuentran en la misma.
No obstante, y porque es natural de las personas, se vive en permanente
conflicto, entendindolo segn la conceptualizacin que remarcbamos en
la unidad N 1 como una especie de relacin social, donde algunos objetivos
de los miembros de esa relacin son incompatibles.
Como consecuencia de ello el Estado de Derecho no busca, ya que sera
imposible, desterrar a los conflictos, sino que prev determinados
procedimientos para lograr su resolucin.
Pero, debe recordarse, que no todo conflicto se encuentra comprendido
dentro de las normas del sistema, ya que muchos de ellos se generan por
conductas que no se encuentran prohibidas por la ley, y en virtud del
principio de clausura todo lo que no est jurdicamente prohibido, se
encuentra jurdicamente permitido, y a ese tipo especial de conflicto,
conocido como Conflicto Permitido vs. Permitido, el sistema tradicional
de resolucin de conflictos, esto es el Sistema Jurdico, no lo resuelve.
Por otro lado, y como consecuencia de aspectos formativos y culturales, los
profesionales vinculados a la rama del Derecho, consideran, generalmente,
que si existe un conflicto, debe ser resuelto por el sistema judicial, y en
consecuencia, son miles las causas que a diario se inician en los juzgados.
La jurisdiccin es la actividad por la que se procura restablecer un orden
jurdico vulnerado por las acciones de los seres humanos contrarias a las

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que la norma postula y se expresa por intermedio de las sentencias, que es
la decisin que toma en juez en cada caso en concreto; sus caractersticas
principales es ser vinculante y obligatoria.
Esta Cultura del Litigio, la que ya se ha desarrollado en la primera unidad,
conlleva a que los estrados judiciales se encuentren absolutamente
desbordados de casos, en consecuencia los mismos no dan abasto, y por
ello, las causas se terminan resolvindose con demoras muy excesivas, la
mayora de las veces contadas en aos, y esta situacin genera en la
sociedad sensaciones de incertidumbre y de injusticia, lo que trae aparejado
un descrdito del sistema judicial muy grande y peligroso.
Ahora bien, en todo este contexto, surgen los mtodos alternativos de
resolucin de disputas (RAD), y entre ellos el arbitraje.
Estas herramientas son muy tiles para tratar conflictos que se generan por
la conducta indebida de una de las partes, y siempre que se trate de
cuestiones disponibles por las partes (ya lo desarrollaremos ms adelante) y
tambin para aquellas situaciones de conflictos permitidos vs. permitidos, y
que, como dijimos, el sistema no considera.
Si bien es cierto que la solucin de los conflictos interesa a toda la sociedad,
en la mayora de los casos slo afecta el inters de las partes involucradas, y
pueden ser resueltos por otras vas como es el arbitraje, sin necesidad de
poner en funcionamiento toda la maquinaria judicial.
Tambin debe recordarse que no son pocos los ciudadanos que por
cuestiones econmicas-sociales no recurren al servicio de justicia
tradicional, dejando de esa manera muchas controversias o conflictos sin
resolucin, o en casos peores, intentando hacer justicia por mano propia
generando situaciones de violencia, que todos los das se conocen por
intermedio de los medios de prensa.
En este contexto, el arbitraje puede ser una de las frmulas a travs de
las cuales se asegure a los ciudadanos el acceso a una justicia eficiente,
administrada por las propias partes dentro de su esfera de libertad, y en
el marco de sus derechos disponibles. (Caivano, Roque.2000:25). (1)
Concepto.
Son muchas las conceptualizaciones que diversos autores han efectuado de
este procedimiento, variando en virtud de las caractersticas en las que
ponen el acento, de esta forma se pueden citar a ttulo de ejemplo, las
siguientes:



------------ --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- ---
1
Caivano Roque J., Arbitraje, AD-HOC, Buenos Aires (2008).




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Modo de heterocomposicin de conflictos que opera como resultado
respecto de ellos y al cul se llega exclusivamente si media, al menos, un
principio de autocomposicin de los propios interesados, mediante el cual
aceptan plantear su litigio al rbitro y, eventualmente, acatar su
decisin. Alvarado Velloso citado por Roque Caivano (2000:48 y 49);
Un sustituto de la jurisdiccin, en cuya virtud los rbitros tienen la
atribucin de sustanciar y decidir contiendas no exclusivamente
reservadas al Poder Judicial, por un procedimiento en el que prevalece la
libertad de las formas y que reviste carcter obligatorio cuando las partes
lo han convenido por medio de una clusula compromisoria (Fallo de la
CNCivil, Sala G 14/08/90, LL, 1990-E-148, y ED, 141.121)
La remisin de una disputa a una o ms personas imparciales para una
determinacin final y obligatoria (American Arbitration Association).
El juicio al que las partes concurren de comn acuerdo o por voluntad del
legislador, y que se verifica ante tribunales especiales, distintos de los
establecidos permanentemente por el Estado, elegidos por los propios
interesados o por la autoridad judicial en subsidio, o por un tercero en
determinadas ocasiones. Patricio Aylwin Azcar citado por Roque Caivano
(2000:49)
Se podra continuar citando muchos autores ms, pero a los fines de dar
una definicin ms amplia, tomando en cuenta las caractersticas
principales del arbitraje, y tratando de buscar una sntesis de diversos
conceptos, se podra definir el mismo de la siguiente manera:
El arbitraje es un procedimiento por el cual se somete una
controversia, por acuerdo de las partes o por imperio de la ley, a
un rbitro o a un tribunal de varios rbitros que dicta una
decisin (LAUDO) sobre dicha controversia que es obligatoria
para las partes. Al escoger el arbitraje, las partes optan por un
procedimiento privado de solucin de controversias en lugar de
acudir ante los tribunales.

Tomando en cuenta la clasificacin de los mtodos de resolucin de
conflictos que se expuso en la primera lectura , siguiendo como criterios por
un lado, quienes tomaban la decisin final, y por otro, cul es la actitud de
las partes en el proceso, se puede afirmar que:



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Teniendo en cuenta estos dos aspectos, se puede visualizar que dentro de
los mtodos alternativos, el arbitraje es el ms parecido, por sus
caractersticas al litigio, y en consecuencia, marca sus diferencias con otros
mtodos como la conciliacin o la mediacin.
Mtodo Heterocompositivo.
Se afirma que es un mtodo Heterocompositivo, en virtud de que la
decisin final no surge de las partes sino de un tercero, el rbitro. Algunos
autores lo caracterizan como adjudicativo, es decir que la resolucin es
producto de la adjudicacin que efecta el tercero neutral que interviene
con ese propsito en el conflicto o disputa.
La diferencia entonces con la mediacin radica en que el tercero neutral no
auxilia ni colabora con las partes para que stas arriben a un acuerdo que
resuelva el conflicto, sino que por el contrario, impone una decisin a travs
de su pronunciamiento.
En el caso del arbitraje voluntario, la decisin final surge de un tercero
neutral, pero a los fines de llegar al arbitraje, es necesario que exista un
acuerdo entre las partes para resolver los conflictos por esta va,
renunciando a la instancia judicial. Es por esa cuestin, que parte de la
doctrina sostiene que este mtodo si bien es Heterocompositivo, requiere
un principio de Autocomposicin, cuando las partes voluntariamente
aceptan resolver sus controversias y diferendos por esta va.
Pero lo que no tiene discusin alguna es la heterocomposicin en la
decisin final, acercando el arbitraje al litigio, ms que a la mediacin o
conciliacin.
Esa resolucin que adopta el rbitro se denomina LAUDO, y tiene las
caractersticas propias de una sentencia. Este punto se abordar con mayor
detalle sobre el final de la presente lectura.


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Mtodo Adversarial.
Esta clasificacin se relaciona con la actitud que las partes adoptan en el
desarrollo de este mtodo.
No llevan adelante conductas de cooperacin o colaboracin para encontrar
juntas la solucin al problema, fundamentalmente porque no son ellas la
que van a tomar esa decisin, sino un tercero neutral, al que las partes
tendrn que convencer de que su planteo es el ms adecuado, por lo tanto la
posicin de las partes en este proceso es de adversarios, enfrentados entre
ellos, y donde buscan imponer sus posiciones.
En ese aspecto se aproxima ms al litigio que a los mtodos alternativos
como la mediacin o la conciliacin; su estructura es bsicamente la de un
juicio, el rol del rbitro es similar al de un juez: las partes le presentan un
caso, prueban los hechos y sobre esa base decide la controversia. Incluso
ese pronunciamiento puede, en determinados casos, ser recurrido ante otra
instancia.
Aun con todas estas semejanzas y similitudes es importante destacar que el
arbitraje es un mtodo alternativo de resolucin de conflictos, y mantiene
con el juicio una diferencia sustancial: la decisin final no emana de los
jueces del Estado, sino de particulares libremente elegidos por las partes, y
con un procedimiento flexible y con las menos interferencias formales
posibles.
Caractersticas del arbitraje.
Justamente por ser un mtodo de resolucin alternativa de conflictos,
presenta las caractersticas propias de stos, a saber:
Celeridad.
Sencillez.
Economa.
Flexibilidad.
Voluntariedad.
Confidencialidad

Celeridad.
El arbitraje, al igual que el resto de los mtodos RAD, plantea una notable
ventaja en relacin al litigio, ya que sus procedimientos son mucho ms
breves en el tiempo, es decir que acarrean una notable disminucin de los
tiempos, lo que disminuye el enfrentamiento aun entre partes y a su vez
dota de mayor certidumbre al sistema.

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A los fines de ilustrar este aspecto, el artculo 630 el Cdigo de
Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba
establece:

Contenido. Plazo.
Los rbitros pronunciarn su fallo sobre todos los puntos sometidos a su
decisin y dentro del plazo sealado en el compromiso, con las prrrogas
que se les hubieren acordado.
Cuando no hubiere plazo estipulado, la sentencia deber dictarse dentro de
los cinco meses.
Es decir que las partes tienen la facultad de establecer un plazo para el
dictado del laudo por parte de los rbitros, pero ante el silencio de las
partes, nunca el plazo podr ser mayor a 5 meses. Si se lo compara con un
litigio judicial, donde una causa puede tardar aos en ser resuelta, es
notable la celeridad de este procedimiento.
Sencillez.
Si bien se ha dicho anteriormente que es el mtodo ms parecido al litigio
judicial, el proceso est despojado de las solemnidades propias del juicio,
pudiendo las partes escoger a los rbitros, y pactar las normas de fondo y de
forma aplicables.
Es la autonoma de las partes uno de los aspectos centrales de estos
mtodos, particularmente del arbitraje, y son ellos los que tienen la
posibilidad de definir la forma de resolver el conflicto, los plazos, las
cuestiones que someten a revisin, quienes sern los rbitros encargados de
resolver la disputa, cmo ser el procedimiento para designarlo, de qu
caractersticas ser el arbitraje que utilizarn, entre otros.
Economa.
Como todas las tcnicas RAD, el arbitraje tambin es una herramienta ms
econmica que el litigio judicial.
El valor econmico debe ser evaluado desde dos pticas en esta
herramienta, por un lado, el menor costo que significa en relacin a los
recursos econmicos que debemos erogar al presentar una demanda
judicial.
Desde este aspecto, y si estos mtodos fueran promocionados y difundidos
con mayor mpetu, de manera que la sociedad, y particularmente los
sectores ms desfavorecidos, tengan conocimiento de la existencia de estas
herramientas, como as tambin de los lugares donde poder asesorarse y
solicitar los servicios de un mediador, o de una instancia de arbitraje,
seguramente cumplira un rol trascendental en garantizar la posibilidad de
resolver controversias que de otra manera quedan inconclusa, y puedan
generar futuros actos de violencia.

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La otra lectura que se debe hacer desde lo econmico, se relaciona
directamente con el menor tiempo de duracin del proceso, lo que
necesariamente reduce los costos que un proceso prolongado en el tiempo,
adems de la incertidumbre y las angustias que esto conlleva.
Flexibilidad.
Tal como lo hemos relatado anteriormente, es la flexibilidad una
caracterstica esencial del arbitraje, y una diferencia sustancial con el
proceso judicial. ste es un proceso rgido, cuyos pasos y plazos son
inflexibles, mientras que el arbitraje es un proceso absolutamente informal
y que al ser definido por las partes les permiten dotarlo de una total
flexibilidad, acomodndolo a sus necesidades y adecundolo en virtud de la
complejidad del caso a tratar.
Voluntariedad.
Es probablemente una de las principales ventajas del arbitraje, al igual que
todos los mtodos RAD. Las partes son absolutamente libre, por regla
general, para adoptar el arbitraje como mtodo para la resolucin de
conflictos, y de igual modo esa voluntariedad se ve plasmada al tener la
posibilidad de decidir todo lo relativo al proceso y los rbitros
intervinientes, salvo que, tambin en ejercicio de esa voluntad, decidan
someter la disputa a un arbitraje institucional (ya lo desarrollaremos ms
adelante), pero donde las reglas estn predeterminadas y las partes la
aceptan.
Confidencialidad.
Se trata de una de las ventajas ms importantes en todas las tcnicas RAD.
Todo lo que se dice, o se conoce en el proceso del arbitraje se encuentra
tutelado por la confidencialidad, lo que marca una diferencia sustancial
muy importante con el juicio.
La regla de confidencialidad es una garanta vital para las partes y tambin
para los terceros que participan del proceso.

Ventajas del arbitraje
Adems de las caractersticas que se han desarrollado recientemente y que
en definitiva son importantes ventajas del arbitraje en relacin
fundamentalmente con el juicio, existen otras que convierten al arbitraje en
una herramienta alternativa muy importante. Entre stas se pueden
citar:
Especializacin en el tema a decidir.
Economa de Recursos Humanos
Mayor participacin de las partes en el proceso.

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La posibilidad de crear un arbitraje a la medida del caso y
de elegir a la persona o personas que consideren idneas
para resolverlo.
Inmediatez entre las partes y la persona del rbitro.

Si se tienen en cuenta las caractersticas desarrolladas previamente ms las
ventajas enumeradas se podr observar que la ayuda o contribucin que el
arbitraje puede generar al sistema judicial es muy valiosa,
fundamentalmente, a partir de contribuir efectivamente en la
descongestin de los juzgados, ya que podran ser muchsimas las causas a
resolver satisfactoriamente por intermedio de esta herramienta, y evitar
que las mismas terminen en un tribunal. Adems del menor costo y tiempo
que lleve esa decisin.
Tambin es cierto y debe ser remarcado que no es la nica herramienta
vlida que puede contribuir a esta situacin, y tampoco es una solucin
mgica a todos los problemas, pero es un elemento que conjugado con otros
mtodos puede contribuir a generar un sistema efectivo de resolucin de
disputas.
No debe perderse de vista que si se pretendiera crear un sistema general de
resolucin de disputa, se deberan promocionar varios mtodos alternativos
de resolucin de conflictos, desde el de menos nivel de intensidad, como
puede ser la negociacin directa entre las partes, previendo posteriormente
instancias de mediacin o negociacin asistida, el arbitraje como un mtodo
Heterocompositivo de resolucin, hasta llegar al ms alto nivel de
intensidad como es el litigio judicial, pero al cual arribaran todas aquellas
causas que no han podido ser resueltas en las instancias anteriores, y que
por su temtica o complejidad, deben necesariamente ser resueltas por los
jueces del Estado.
Considerar al arbitraje como un elemento alternativo al litigio, no
presupone bajo ningn punto de vista su reemplazo o su privatizacin como
algunos crticos han esbozado. Muy por el contrario, el arbitraje, y todos los
mtodos de resolucin alternativos de conflictos deben funcionar como
instancias complementarios del Poder Judicial y en definitiva que sirva
como filtros de aquellas controversias que pueden ser resueltas de otra
manera.
No olvidemos que los rbitros ejercen jurisdiccin, como veremos ms
adelante, pero nunca pueden reemplazar a un juez en la utilizacin de la
coaccin o fuerza para hacer cumplir con un laudo. Por lo que el poder de
imperio siempre ser de los jueces, y an en el supuesto de haber sometido
una causa a arbitraje, y teniendo un laudo con fuerza ejecutiva, solamente
podr ser ejecutado por disposicin de un juzgado.


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Como bien seala el Prof. Caivano, se puede observar que el arbitraje ha
comenzado a ser puesto en prctica de una manera ms concreta por las
partes, aunque todava est lejos de los niveles deseables. Pero es notable
como las empresas particularmente comienzan a demostrar un inters por
el arbitraje a partir del excesivo costo del proceso judicial. De igual manera
muchos conflictos que afectan a consumidores comienzan a resolverse por
esta va.
Ha crecido considerablemente la incorporacin de clusulas arbitrales en
los contratos, y se incrementa en la medida que se visualiza que este
mtodo es una idnea para lograr reducciones en los costos para la
resolucin de conflictos.
A partir de esta situacin, es que se han creados numerosos tribunales
arbitrales que buscan dar respuesta a estas demandas, pero an se
mantiene a un nivel empresarial; todava no se visualiza una proyeccin a
nivel ciudadano comn, donde puedan recurrir a la va del rbitro para
resolver situaciones cotidianas de convivencia vecinal o de conflictos
laborales, familiares, etc.
Probablemente para lograr ese desarrollo sea necesario primero contar con
un sistema normativo serio, uniforme, amplio, confiable y seguro, lo que
hasta el momento no se ha concretado.
Si bien existe un Sistema Nacional de Arbitraje, reglamentado por Decreto
276/98, se torna indispensable contar con una ley nacional que establezca
los criterios uniformes para todo el pas, y que se convierta en una
herramienta promocionada y difundida en la sociedad, que transmita
confianza.
Avanzar en ese sentido es tambin indispensable para transmitir seguridad
jurdica y medios idneos a las empresas que estn dispuesta a invertir en el
pas, y temen quedar atrapados en las demoras y burocracias de un sistema
judicial ineficiente.
Adems no debemos olvidar que en MERCOSUR, el arbitraje es una
herramienta imprescindible, tanto para la resolucin de conflictos entre
Estado (Tratado de Asuncin) como para los que afectan intereses entre
particulares.
Por todo ello es que se considera indispensable contar con un marco
normativo a los tiempos actuales, que contemple el arbitraje como un
elemento de fondo, y no slo como una herramienta procedimental, como
ocurre hoy.
Eso genera que al ser un aspecto procesal, se lo trate como tal en los
Cdigos Procesales, tanto de la Nacin como los provinciales, con las
consecuencias e inconvenientes que eso genera.


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6.2 Ley Modelo UNCITRAL - Aspectos
fundamentales.
La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional (CNUDMI - UNCITRAL por su denominacin en ingls) es
un rgano subsidiario de la Asamblea General. Prepara textos legislativos
internacionales para ayudar a los Estados a modernizar el Derecho
Mercantil y textos no legislativos para facilitar las negociaciones entre las
partes en operaciones comerciales.

La CNUDMI aprob el 11 de diciembre de 1985 una Ley Modelo para el
arbitraje comercial internacional. La misma est formulada para ayudar a
reformar y modernizar sus leyes sobre el procedimiento arbitral a fin de que
tengan en cuenta los rasgos peculiares y las necesidades del arbitraje
comercial internacional.

La misma reglamenta todas las etapas del procedimiento arbitral, el
acuerdo de arbitraje, la composicin y competencia del tribunal arbitral, el
alcance de la intervencin del mismo, hasta el reconocimiento y la ejecucin
del laudo arbitral.

Refleja un consenso mundial sobre los aspectos ms importantes de la
prctica del arbitraje internacional aceptados por Estados de todas las
regiones y los diferentes ordenamientos jurdicos o sistemas econmicos del
mundo.

El 7 de julio de 2006, la CNUDMI aprob diversas enmiendas. Entre otros
objetivos procur modernizar el requisito de la forma para los acuerdos
arbitrales a fin de observar ms estrictamente las prcticas contractuales
internacionales. Tambin se establece un rgimen jurdico ms amplio
relativo a las medidas provisionales en apoyo del arbitraje. Desde 2006, la
versin estndar de la Ley Modelo es la versin enmendada.

Debe destacarse que la ley modelo es una sugerencia para los Estados y que
de ningn modo es obligatoria su aceptacin o aprobacin.

La versin aprobada en 1985 registra como antecedente inmediato la
Convencin sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de las Sentencias
Arbitrales Extranjeras (Nueva York, 1958) denominada comnmente como
la Convencin de Nueva York.

De la nota explicativa de la secretara de la CNUDMI acerca de la Ley
Modelo sobre Arbitraje Comercial Internacional de 1985, en su versin
enmendada en 2006 surgen algunas consideraciones que deben ser
remarcadas para comprender el significado real de esta sugerencia.



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En dicha nota se destaca que la Asamblea General, en su resolucin
40/72, de 11 de diciembre de l985, recomend que todos los Estados
examinen debidamente la Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial
Internacional, teniendo en cuenta la conveniencia de la uniformidad del
derecho procesal arbitral y las necesidades especficas de la prctica del
arbitraje comercial internacional. El 7 julio de 2006, en su 39 perodo de
sesiones, la CNUDMI enmend la Ley Modelo. La Asamblea General, en su
resolucin 61/33, de 4 de diciembre de 2006, recomend que todos los
Estados adopten una posicin favorable a la incorporacin al derecho
interno de los artculos revisados de la Ley Modelo, o de la Ley Modelo
revisada de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional sobre Arbitraje Comercial Internacional, cuando aprueben
o revisen sus leyes(2)

Desde su aprobacin por la CNUDMI en 1985 y sus enmiendas de 2006, la
Ley Modelo se ha convertido en la pauta legislativa internacional aceptada
de toda ley moderna de arbitraje, y un nmero significativo de pases han
promulgado leyes en la materia tomndola como base. Argentina no posee
al da de hoy una ley nacional de arbitraje, por ello la sugerencia de esta ley
modelo es una propuesta interesante para seguir al momento de adecuar el
ordenamiento interno de pas a las demandas actuales del comercio
internacional.

Antecedentes de la Ley Modelo.

La ley modelo en cuestin fue elaborada atento a las importantes
diferencias existentes entre las diversas leyes nacionales de arbitraje.

Adems de esta disparidad de criterios, se comprob que las leyes
nacionales solan ser particularmente inadecuadas para regular los casos
internacionales de comercio.

En relacin a estos aspectos recin sealados, la fundamentacin de la ley
modelo destaca que Las formas de insuficiencia que se observan en leyes
nacionales anticuadas comprenden disposiciones que equiparan el proceso
arbitral a los litigios ante los tribunales estatales y normas de carcter
fragmentario que no regulan todas las cuestiones de derecho sustantivo.(3)


2
http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml-arb/07-87001_Ebook.pdf .
Disponible Febrero de 2011.






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3
http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml-arb/07-87001_Ebook.pdf
Disponible Febrero de 2011.




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ste es el caso de nuestro pas donde encontramos que las regulaciones
normativas referidas al arbitraje se encuentran consagradas en el Cdigo de
Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin, y en algunos artculos
puntuales del Cdigo Civil.

Pero al tratar este mtodo como un procedimiento especial, y en virtud de
que las Provincias se reservaron el derecho de dictar los marcos normativos
procesales, cada una de las provincias tiene receptados en sus cdigos
procesales civiles y comerciales las disposiciones referidas al arbitraje.

Igualmente, debe observarse en este sentido que los legisladores
provinciales no se preocuparon en profundizar estos procesos, sino que
simplemente copiaron, casi que en forma textual, lo dispuesto por el Cdigo
nacional.

Caracteres fundamentales de esta ley modelo.

Los aspectos ms relevantes de esta ley que han resaltado los autores
especialistas en la temtica son los siguientes:
Se aplica solamente para someter a arbitraje controversias
de origen comercial internacional.
La Ley Modelo establece un rgimen jurdico especialmente adaptado al
arbitraje comercial internacional. Si bien ha sido desarrollada para regir
casos de arbitraje comercial internacional, contiene un repertorio de
normas bsicas que, de por s, perfectamente podran regular casos de
arbitraje de otra ndole. De esta manera, los Estados pueden considerar la
posibilidad de hacer extensivo el mbito de aplicacin de la Ley Modelo a
las controversias que se pudieran suscitar en el plano interno.

Al adoptar este sistema se desplaza la jurisdiccin judicial,
salvo expresa disposicin de la ley. Quedan reservadas al
poder judicial las medidas previsionales que son de su
exclusiva aplicacin.
En este sentido existe una tendencia a limitar la intervencin judicial en el
arbitraje comercial internacional. Esa tendencia se justifica porque las
partes en un acuerdo de arbitraje adoptan deliberadamente la decisin de
excluir la competencia judicial y prefieren la conveniencia prctica y la
irrevocabilidad del proceso arbitral.
En relacin a las medidas que quedan reservadas al poder judicial, la nota
explicativa de la secretara de la CNUDMI las divide en dos grupos. Por un
lado las cuestiones relacionadas con el nombramiento, la recusacin y la
terminacin del mandato de un rbitro (artculos 11, l3 y l4), la competencia
del tribunal arbitral (artculo l6) y la nulidad del laudo arbitral (artculo 34).

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Por otro lado, se encuentran cuestiones como la asistencia de los tribunales
estatales para la prctica de pruebas (artculo 27), el reconocimiento del
acuerdo de arbitraje, incluida su compatibilidad con las medidas cautelares
ordenadas por un tribunal estatal (artculos 8 y 9), las medidas cautelares
dictadas por el tribunal estatal (artculo 17 J) y el reconocimiento y
ejecucin de medidas cautelares (artculos 17 H y 17 I) y de laudos (artculos
35 y 36).
Por lo dems, el modelo en cuestin es taxativo al expresar que en los
asuntos que se rijan por la presente Ley, no intervendr ningn tribunal.
El acuerdo arbitral, puede adoptar la forma de clusula
compromisoria en un contrato o en un documento
independiente. No hace distincin entre la clusula
compromisoria y el compromiso arbitral.
En relacin a este aspecto, la original redaccin de la Ley Modelo aprobada
en 1985, estableca la necesidad de que el acuerdo se expresara por escrito,
siguiendo en este sentido lo consagrado por la Convencin de Nueva York.
En la enmienda de 2006 y con el objetivo de ajustar mejor su contenido a
las prcticas contractuales internacionales, se revis esta disposicin. Segn
surge de la nota explicativa la Comisin aprob dos opciones, que
reflejan dos formas distintas de abordar la cuestin de la definicin y
forma del acuerdo. La primera opcin mantiene la estructura detallada
del texto original de 1985. En ella se confirma la validez y eficacia de un
compromiso por el que las partes deciden someter a arbitraje una
controversia existente (compromiso arbitral) o futura (clusula
compromisoria).
Siguiendo a la Convencin de Nueva York se exige que el acuerdo de
arbitraje conste por escrito, pero se ampla el sentido tradicional de ese
concepto al equiparar la forma escrita con todo otro medio que deje
constancia de su contenido en cualquier forma. El acuerdo de arbitraje
podr concertarse en cualquier forma (incluso verbalmente), a condicin
de que se deje constancia de su contenido. La importancia de esa
disposicin radica en que ya no se exige la firma de las partes ni un
intercambio de comunicaciones entre ellas. Se ha modernizado el
enunciado al utilizar vocabulario alusivo a la utilizacin del comercio
electrnico, que se ha inspirado en la Ley Modelo de la CNUDMI sobre
Comercio Electrnico de 1996 y la Convencin de las Naciones Unidas
sobre la Utilizacin de las Comunicaciones Electrnicas en los Contratos
Internacionales de 2005.
En relacin a la segunda opcin se exime al acuerdo de ajustarse a cualquier
requisito de forma, dndole absoluta libertad a la partes para definirlo.
El nmero de rbitros puede determinarse con
libertad, a falta de acuerdo sern tres.

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El artculo 10 de la ley modelo consagra con el mismo criterio que aplica a
otras etapas del proceso, la absoluta libertad de las partes para acordar, en
este supuesto la cantidad de rbitros que intervendrn en el procedimiento.
Y avanza en el sentido de que si las partes nada dicen, el nmero ser de
tres. Luego profundiza el procedimiento para su nombramiento, su posible
excusacin o recusacin, nacionalidad, la sustitucin ante la posible
ausencia de uno de ellos, nombramiento de un rbitro sustituto, etc.
Las partes tienen libertad para establecer el
procedimiento y convenir las normas que se
aplicarn.
Con el mismo criterio destacado en el punto anterior, les reconoce a las
partes amplia libertad para definir todo el procedimiento incluso las
normas que debern aplicar los rbitros para dilucidar la cuestin expuesta.
Ese reconocimiento se encuentra consagrado en el artculo 19, por el que se
le reconoce a las partes la libertad para convenir el procedimiento que ha de
seguir el tribunal arbitral en sus actuaciones. Y adems, faculta al tribunal
arbitral para que a falta de acuerdo entre las partes, dirigir el arbitraje del
modo que considere apropiado.
La autonoma de las partes para determinar las normas de procedimiento
reviste especial importancia en los casos internacionales, pues permite a las
partes seleccionar o adaptar las normas segn sus deseos y necesidades
concretos, sin verse obstaculizadas por los conceptos tradicionales.

El tribunal tiene facultades para:
1. Decidir si se realizarn audiencias para la presentacin de
pruebas o alegatos finales.
2. Nombrar peritos.
3. Requerir el auxilio del tribunal judicial estatal.
4. Dictar medidas cautelares.
La facultad conferida al tribunal arbitral incluye atribuciones para
determinar la admisibilidad, la pertinencia y el valor de las pruebas.
Le concede amplia facultades al tribunal arbitral para que pueda disponer
de diversas medidas que contribuyan a garantizar el proceso de la mejor
manera posible, sin necesidad de convertirlo en algo rgido y engorroso.
A partir de la enmienda del ao 2006 el tribunal tambin est facultado
para dictar medidas cautelares, estableciendo expresamente en el art.17 que
Salvo acuerdo en contrario de las partes, el tribunal arbitral podr, a
instancia de una de ellas, otorgar medidas cautelares.


Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 16

En el segundo inciso del mismo artculo define:
Por medida cautelar se entender toda medida temporal, otorgada en
forma o no de laudo, por la que, en cualquier momento previo a la emisin
del laudo por el que se dirima definitivamente la controversia, el tribunal
arbitral ordene a una de las partes que:
a) mantenga o restablezca el status quo en espera de que se dirima
la controversia;
b) adopte medidas para impedir algn dao actual o inminente o el
menoscabo del procedimiento arbitral, o que se abstenga de llevar a cabo
ciertos actos que probablemente ocasionaran dicho dao o menoscabo al
procedimiento arbitral;
c) proporcione algn medio para preservar bienes que permitan
ejecutar todo laudo subsiguiente; o
d) preserve elementos de prueba que pudieran ser relevantes y
pertinentes para resolver la controversia.

Contempla el procedimiento para reconocimiento y
ejecucin de laudos

Consagra expresamente que un laudo arbitral, cualquiera que sea el pas en
que se haya dictado, ser reconocido como vinculante y, tras la presentacin
de una peticin por escrito al tribunal competente, ser ejecutado en
conformidad con las disposiciones de este artculo 35 y del artculo 36 de
dicha ley modelo.

En sus normas sobre el pronunciamiento del laudo (artculos 29 a 31), la
Ley Modelo establece al respecto que todo laudo o decisin de otra ndole se
adoptar por mayora de votos de todos los rbitros, salvo las cuestiones de
procedimiento, sobre las que podr decidir el rbitro presidente.

El laudo arbitral debe dictarse por escrito con indicacin de su fecha. Debe
tambin ser motivado, a menos que las partes hayan convenido en otra cosa
o que se trate de un laudo pronunciado en los trminos convenidos por las
partes (es decir, de un laudo que haga constar la transaccin a que hayan
llegado stas).

En relacin a la impugnacin del laudo, es uno de los temas que ms
inconvenientes genera por la diferencia de leyes entre el ordenamiento
jurdico de un pas y otro. Por eso la ley modelo pretende suplir esta fuerte
controversia, y procura lograr una armonizacin de la legislacin de
arbitraje internacional.

Para ello enuncia motivos uniformes de impugnacin de laudo y plazos bien
delimitados para ejercitar el recurso.
Reconoce un solo tipo de recurso, con exclusin de cualquier otro previsto
en una ley procesal del Estado que se trate.


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En ese sentido el Art. 34 expresa:

Artculo 34. La peticin de nulidad como nico recurso contra un laudo
arbitral

1) Contra un laudo arbitral slo podr recurrirse ante un
tribunal mediante una peticin de nulidad conforme a los prrafos
2) y 3) del presente artculo.

2) El laudo arbitral slo podr ser anulado por el tribunal indicado
en el artculo 6 cuando:

a) La parte que interpone la peticin pruebe:

1) Que una de las partes en el acuerdo de arbitraje al que se refiere el
artculo 7 estaba afectada por alguna incapacidad, o que dicho acuerdo no
es vlido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se
hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley de este Estado; o

2) que no ha sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o
de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razn,
hacer valer sus derechos; o

3) que el laudo se refiere a una controversia no prevista en el acuerdo de
arbitraje o contiene decisiones que exceden los trminos del acuerdo de
arbitraje; no obstante, si las disposiciones del laudo que se refieren a las
cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no lo estn,
slo se podrn anular estas ltimas; o

4) que la composicin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no
se han ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo
estuviera en conflicto con una disposicin de esta Ley de la que las partes
no pudieran apartarse o, a falta de dicho acuerdo, que no se han ajustado
a esta Ley; o

b) El tribunal compruebe:

1) Que, segn la ley de este Estado, el objeto de la controversia
no es susceptible de arbitraje; o

2) que el laudo es contrario al orden pblico de este Estado.

El plazo que prev para su formulacin es de tres meses contados desde la
fecha de recepcin del laudo. Incluso el mismo puede ser otorgado por
Tribunal con efecto suspensivo.


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Segn Caivano (4) hay tres aspectos centrales que son mritos indiscutibles
de la ley, adems del hecho de ser resultado del consenso general de la
comunidad jurdica internacional:
Legitimidad de origen: dado que no puede negarse la
autoridad que implica la Comisin sobre el Derecho
Mercantil Internacional de la ONU.
Legitimidad de contenido: porque proporciona
soluciones tcnicas adecuadas a los problemas ms crticos
del arbitraje.
Buena poltica legislativa: porque mantiene un
adecuado balance general entre la autonoma de las partes y
la intervencin judicial.
Tambin consideramos apropiado destacar la excelente labor realizada en
materia de principios que rigen el proceso arbitral y que es claramente un
logro que debera ser incluido en la normativa nacional.
Por otro lado, las definiciones consagradas en el artculo 2 de la ley modelo,
son un ejemplo a seguir para una propuesta seria en materia de arbitraje.

------------ --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- ---
4
Caivano Roque J., La obsolescencia de la legislacin argentina sobre Arbitraje es
cada vez ms evidente. Revista Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires,
Tomo 70, N1, Agosto de 2010.



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Principios de la Ley CNUDMI
Ms all de las diferentes opiniones que la doctrina ha manifestado sobre
los principios que infunden a la ley de UNCITRAL, consideramos
importante destacar aquellos que brevemente han sintetizado Feldstein de
Crdenas y Leonardi de Herbn (5) y que expondremos a continuacin:
A. Autonoma de la voluntad, las partes gozan de
amplias libertades que le permiten convenir las normas
sustantivas y adjetivas que aplicarn, los rbitros que
resolvern la controversia y hasta la renuncia de recurrir
el laudo.
B. Rechazo al arbitraje deslocalizado o
transnacional, porque siempre remiten a la
legislacin y jurisdiccin interna de manera supletoria.
Esto pone claramente de manifiesto el carcter
complementario del arbitraje para con el sistema
judicial.
Consideramos importante destacar que estos principios demuestran la
utilidad y posibilidad de aplicacin de la Ley en los otros pases donde hay
marcos regulatorios arbitrales vigentes.
Ventajas diferenciadoras y aplicables en la
legislacin interna
La Comisin sobre el Derecho Mercantil Internacional al redactar la ley
tena un objetivo muy claro: poder dar solucin a los problemas derivados
de la multiplicidad de leyes en relacin a materia arbitrable, procedimiento
en cuanto a los rbitros, recursos, etc. A lo largo de los aos se ha podido
verificar que se ha cumplido en gran medida porque se ha alcanzado una
mayor uniformidad en los regmenes que se refieren a cuestiones de
comercio internacional.







------------ --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- ---
5
Eldstein de Cardenas y Leonardi de Herbon, El Arbitraje, Buenos Aires (2008).




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6.3 Distintas clases de arbitraje
Previo a desarrollar los distintos tipos de arbitraje que se han clasificado
segn diversos criterios, se considera que es importante profundizar en un
aspecto, que si bien puede considerarse de poca relevancia prctica, puede
conducir a grandes diferencias segn el enfoque que del arbitraje se tome
en relacin a su Naturaleza Jurdica.
Adoptar una posicin u otra en relacin a la Naturaleza Jurdica significa
directamente elegir entre dos posiciones antagnicas y en definitiva se
caracterizar al arbitraje con efectos jurdicos muy dismiles.
A partir de esto, es obvio, que no existen posiciones nicas en este aspecto
en la doctrina y las teora que se han desarrollado son variadas, teniendo
como principales a la Teora Contractualista y a la Teora Jurisdiccional, y
en posiciones intermedias entre stas la Teora Intermedia o Sincrtica y la
Teora Autnoma.
I. Teora contractualista:
Es la que considera el origen del arbitraje desde un punto de vista
contractual, poniendo el acento en el aspecto privado del instituto y toda la
institucin se equipara al rgimen contractual dado que al inicio las partes
acuerdan someter la controversia al procedimiento arbitral. Considera que
los rbitros no cumplen la funcin de los jueces, y en consecuencia no
administran justicia en nombre del Estado, sino que sta es como
consecuencia de la voluntad de las partes.
El valor de la decisin que toman surge de la voluntad de las partes de
resolver por medio de ellos una controversia, y sobre derechos disponibles
por las partes, pero la efectividad de la decisin arbitral proviene del
compromiso que las partes asumieron de acatarla y por tal motivo, el laudo
arbitral no goza del efecto de cosa juzgada.
Refuerzan la idea de que el vnculo que se genera entre las partes y el
rbitro es eminentemente contractual, y al decir del Prof. Caivano
encuentra en la falta de imperium de los rbitros un importante
argumento que respalda a esta teora. La imposibilidad de ejercer coercin
en los particulares para obtener el cumplimientos forzado de una
determinada conducta, robustece la concepcin de que el rbitro no ejerce
una verdadera jurisdiccin, por cuanto sta lleva implcita la fuerza
coercitiva emanada del Poder del Estado. (Caivano,Roque. 2000:95)
II. Teora jurisdiccional
Es la que considera al arbitraje como un proceso jurisdiccional que debe
regirse por sus formas y cuya resolucin (laudo) goza de los mismos efectos
que una sentencia judicial.

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Quienes defienden esa postura sostienen que el instituto del arbitraje sin
bien tiene un origen convencional, se separa luego de esa posicin, y
adquiere laudo los mismos caracteres de una sentencia, ms all de las
diferencias que existen entre el actuar de un rbitro y el de un juez.
Consideran que los rbitros ejercen una verdadera jurisdiccin,
entendiendo sta como el ejercicio de una funcin cuyo objetivo es
solucionar pacficamente los conflictos sometidos a la decisin de un
rgano que tenga competencia para resolverlos, y se apoyan en el carcter
pblico de la administracin de justicia.
Pero adems, es el mismo Estado el que reconoce la posibilidad de los
particulares de ejercer tales funciones e incluso con la posibilidad de que
ante el incumplimiento del laudo final, la parte tenga la posibilidad de
recurrir al Poder Judicial y solicitar la ejecucin del mismo, es decir que es
el mismo sistema quien le reconoce el ejercicio de jurisdiccin a los
rbitros.
A diferencia de la posicin contractualista, argumentan que los rbitros son
jueces, pero no slo porque las partes los hayan nombrado como tales, sino
que el sistema los reconoce en esa funcin, y aceptan la decisin tomada por
ellos.
En este sentido se ha expedido la Corte Suprema de Justicia en diversos
fallos como por ejemplo:
C.S.J.N., Color S.A. c/ Max Factor Sucursal Argentina, C.950.
XXIV
El arbitraje importa la prrroga o sustraccin voluntario de la
jurisdiccin que ordinariamente tendran los tribunales del Poder Judicial,
que es transferida a jueces particulares que substanciarn y decidirn las
contiendas que se sometan a su consideracin.
Este procedimiento supone celeridad, economa, informalidad,
conocimientos tcnicos de los juzgadores, la menor animadversin al
cumplimiento de lo resuelto y libremente convinieron el sometimiento de
sus controversias a la autoridad de los rbitros que ellos mismos
seleccionaron.
III. Teora Intermedia o Mixta o Sincrtica
Es la que combina las dos teoras anteriores para definir al arbitraje como
una institucin contractual pero en materia de efectos, stos sern de ndole
jurisdiccional.
Lo considera una institucin de carcter eminentemente privado
contractualista, pero le reconoce al laudo eficacia legal, de naturaleza
pblica y una expresin de jurisdiccin.

Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 22


IV. Teora Autnoma
Sostiene que ninguna de las tres teoras es suficiente para explicar la
naturaleza jurdica y en consecuencia la naturaleza jurdica depender del
marco legal en el que se analice la institucin en cuestin.

Clasificacin y tipos de arbitraje
La doctrina ha diferenciado diversos tipos de arbitraje, segn
distintos criterios a tener en cuenta.

Libre o Institucional
El criterio que se utiliza para efectuar esa clasificacin es el modo de
eleccin de los rbitros. Arbitraje Libre: las partes escogen de
manera autnoma a los terceros que resolvern el conflicto, y adems sern
ellas mismas las que definirn el procedimiento a seguir, las normas a
aplicar, las caractersticas del laudo. Es decir que las partes hacen ejercicio
del principio de autonoma de la voluntad en forma amplia.
Por el contrario, si en virtud de esa autonoma, deciden someterse al
proceso definido por un tribunal prefijado ser institucional o ad hoc.
En este supuesto se recurre a una institucin determina (centro de
arbitraje) y deciden someter la controversia en cuestin en dicha
institucin, y en consecuencia, aceptan las reglas predeterminadas en la
entidad a la que se acudi, que administra y organiza el trmite, y presta
una serie de servicios tiles para que la contienda pueda ser resuelta con
mayor eficacia.
Amigables Componedores o de Derecho
Depende del modo de actuacin de los rbitros y la naturaleza de la
decisin. Tiene efectos muy importantes segn se opte por un sistema o por
otro, particularmente en las consecuencias del laudo arbitral.
Se dice que el arbitraje es de amigable componedores cuando los
rbitros deben resolver ex acquo et bono, es decir, segn su leal saber y
entender.
Por lo contrario ser de Derecho o De Iuris, cuando deban someterse a
Derecho y, por lo tanto el procedimiento y el laudo se rigen de la misma
manera que el litigio.
En el primer supuesto, al momento de dictar el laudo, los rbitros deben
decidir en virtud de la equidad y no del derecho. La fundamentacin no
debe ser legal, incluso algunos autores sostienen que ni siquiera debera ser

Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 23

fundamentado el laudo, ya que es segn el leal saber y entender de los
rbitros. Por el contrario, gran parte de la doctrina sostiene que justamente
en virtud de ese mismo motivo, es que la fundamentacin debe ser mucho
ms clara y precisa.
Cuando el arbitraje sea de Derecho, los rbitros estn obligados a aplicar el
derecho positivo, resolviendo el caso del mismo modo que lo hara un
magistrado de la justicia ordinaria. Aunque debe destacarse que las partes
pueden determinar al rbitro las normas que deber aplicar para resolver el
caso en cuestin, lo que marca una diferencia sustancial con el accionar de
los jueces, quien aplica al momento de dictar sentencia las que considera
ms oportuna.
La eleccin de un tipo de arbitraje u otro, va a ser determinante en algunos
aspectos, como por ejemplo, si es posible que el laudo sea recurrido o no.
En ese sentido, y si el arbitraje es de Amigable Componedores, el principio
general es que no puede ser recurrido, salvo por la accin de nulidad que se
desarrollar ms adelante. El motivo de esa negacin de los recursos surge
de la decisin de las partes de aceptar lo resuelto por los rbitros, pero
adems, si se aceptasen los recursos y stos deben ser resueltos por un juez,
al no fundamentar el laudo en el derecho positivo, difcilmente quede en pie
la decisin arbitral.
Por el contrario, cuando el arbitraje fuera de derecho, por regla general
podrn interponerse los mismos recursos previstos para las sentencias
dictadas por los tribunales ordinarios, a menos que las partes los hubiesen
renunciado expresamente. Nuevamente la autonoma de la voluntad es la
que prevalece.
Voluntario o Forzoso
Esta clasificacin toma como criterio el origen del arbitraje. Si las partes
acuerdan someter las futuras controversias al procedimiento arbitral, ser
voluntario. Por el contrario, cuando la ley disponga la obligatoriedad de
someter dicha situacin al proceso arbitral, ste ser forzoso.
En determinados casos, y en razn de la temtica en cuestin o la
complejidad del tema a tratar, la ley considera que es conveniente resolver
la disputa por ese medio, y le impone un arbitraje forzoso.
Por el contrario, si en virtud de un acuerdo arbitral las partes son las que
decidieron renunciar a la va judicial y someter la disputa a arbitraje, el
mismo ser voluntario.





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El Cdigo de Procesal Civil y Comercial establece en su
Artculo 633:

ARTCULO 633. El arbitraje forzoso es por su naturaleza de amigable
composicin y los rbitros deben fallar las causas "ex aequo et bono"
moderando, segn las circunstancias, el rigor de las leyes y dando a los
elementos de prueba mayor o menor eficacia de las que les corresponda
por derecho.

Cuando la ley obliga a las partes a someter una controversia a arbitraje en
forma forzosa, el mismo ser de amigables componedores, y no de derecho,
con las caractersticas que se han desarrollado previamente. Y esto es as
porque si por la complejidad o la temtica en cuestin, se considera
conveniente resolverlo por un medio alternativo al judicial, no tendra
sentido exigirle a los responsables de decidir en la cuestin, que lo hagan de
la misma forma que lo llevara a cabo un juez, porque de ser as, dejara que
la cuestin fuera resuelta directamente en los estrados judiciales.
Por el contrario en el artculo 634 de dicho Cdigo establece que:
ARTCULO 634. El arbitraje voluntario es de estricto derecho y los
rbitros deben fallar la causa como los tribunales ordinarios, a menos que
los interesados convinieren lo contrario.

Si el arbitraje fue elegido voluntariamente por las partes, y stas nada han
dicho acerca del modo en que los rbitros deben tomar la decisin, se
entender que el mismo ser de estricto derecho, y por lo tanto lo debern
fundamentar en el derecho positivo de la misma manera que lo hara un
magistrado, y en consecuencia ser posible de ser recurrido, tal como lo
establece el artculo 640:
ARTCULO 640. Cuando el arbitraje fuese voluntario
procedern contra la sentencia arbitral los mismos recursos que
contra las dictadas por los tribunales ordinarios, a menos que
hubieren sido expresamente renunciados.






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6.4 El Acuerdo Arbitral - Clusula
Compromisoria y Compromiso Arbitral.
El arbitraje como herramienta de resolucin alternativa de conflictos posee
rasgos distintivos que permiten identificarlo y diferenciarlo de las dems.
Adems es lo que permite sostener que esta institucin es distinta al resto, y
por lo tanto debe ser tratada con autonoma y no como un proceso especial
dentro de los procedimientos civiles y comerciales.
El arbitraje cuenta con dos institutos propios que definen su
conceptualizacin como tal. A continuacin se desarrollan brevemente estos
dos aspectos centrales que son: la clusula compromisoria y el compromiso
arbitral, y que conjuntamente conforman lo que se conoce como Acuerdo
Arbitral.
Segn Roque Caivano, para poder hacer efectivo el desplazamiento de la
justicia ordinaria, las partes deben convenir el sometimiento de las
controversias al proceso arbitral. Este acuerdo de voluntades se lo
conoce comnmente como acuerdo arbitral o pacto de arbitraje.
Ahora bien, este acuerdo arbitral puede manifestarse a travs de un solo
acto (como es la tendencia actual) o de dos sucesivos, que sern la
clusula compromisoria y el compromiso arbitral.
Clusula Compromisoria: es el convenio por el cual las partes deciden
someter algunos asuntos a arbitraje, sustrayndolos al conocimiento de
los jueces ordinarios. (Caivano, Roque.2000:115)
Por medio de esta clusula las partes sustraen el tratamiento de las posibles
controversias del mbito judicial y se comprometen a someterlo a arbitraje.
Esta clusula presenta, segn la doctrina mayoritaria, una naturaleza
privada, por ser un acuerdo de voluntades autnomas de las partes y, a la
vez, una naturaleza de ndole procesal dado que se refiere a la jurisdiccin y
competencia de quien resolver la controversia.
Tal como lo han destacado diversos autores, es en el aspecto procesal donde
claramente se puede apreciar un doble efecto de esta clusula, el positivo
porque se otorga jurisdiccin a los rbitros y, simultneamente un efecto
negativo para los jueces que son desplazados del entendimiento de esa
causa. Dos supuestos que han requerido especial tratamiento de la doctrina
y jurisprudencia argentina son el fuero de atraccin del proceso concursal y
del sucesorio, cuya decisin final ms reciente, adoptada en varios fallos por
la Corte Suprema de Justicia, da primaca al acuerdo arbitral por sobre las
otras normas del Derecho.



Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 26

A los fines de dotar de validez a la clusula compromisoria, se
deben tener en cuenta los siguientes puntos:
Capacidad para contratar.
Objeto lcito, posible y conforme a la moral y las buenas costumbres.
Forma: principio de libertad de formas en matera contractual, como
regla general se exige que sea por escrito. No es necesario que conste
en el mismo instrumento que da origen a la relacin, ni tampoco,
que est all incluido el compromiso arbitral.

El cdigo procesal civil y comercial de la Provincia de Crdoba nada dice
acerca de este instrumento y eso es una deficiencia muy grave en el
ordenamiento normativo.
Compromiso Arbitral: es un acuerdo de voluntades a travs del que las
partes, despus de suscitado el conflicto, definen los detalles del
funcionamiento del proceso arbitral. Por este medio tornan operativa la
clusula compromisoria.
Es posterior a la clusula compromisoria y complementaria de sta, porque
se realiza con un conflicto ya vigente y permite a las partes precisar la forma
en que se desarrollar el proceso arbitral. Es un acto jurdico convencional
al igual que la clusula compromisoria y se rige por las mismas normas.
Consideramos importante destacar que el anlisis separado de estos
institutos no implica la obligatoriedad de que se desarrollen de manera
separada. De hecho, las nuevas legislaciones al respecto tratan al acuerdo
arbitral como una nica instancia que incluye la expresin de la intencin
de someter las futuras disputas al procedimiento arbitral y tambin la
operatoria del proceso resolutivo; sin distincin de estos dos momentos
diferenciables desde el punto de vista cronolgico y de contenido.
Adems debe destacarse que la tendencia es a unificar estos pasos, porque
el compromiso arbitral, que debe celebrarse una vez surgido el conflicto, y
donde la relacin social se ve afectada, hace que en no pocos casos sea
imposible acordarlo, debiendo recurrirse a la va judicial, para que por
intermedio de un juez se obligue a la parte que reacia a celebrar el acuerdo,
lo que torna ms burocrtico todo el trmite, y absolutamente contrario al
espritu del arbitraje.
Otro aspecto importante a tener en cuenta es la evolucin que se ha logrado
en materia de Autonoma del acuerdo arbitral que se considera
independiente del contrato principal. Por tal motivo, la nulidad del acuerdo
no conlleva la nulidad del contrato, ni la del contrato implica la nulidad del
acuerdo que seguir vigente.
Estos institutos propios del derecho arbitral son trascendentales para
vislumbrar cmo la voluntariedad de las partes se mantiene presente como
rasgo distintivo de las tcnicas RAD. Aqu se pone de manifiesto lo que
algunos denominan principio de autocomposicin por el que las partes, a

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pesar de no resolver el conflicto, logran arribar a un acuerdo, para someter
la controversia a la jurisdiccin arbitral y para convenir cul ser el
procedimiento.

6.5 Requisitos del acuerdo arbitral:
Consentimiento, Capacidad, Objeto y
Forma.
Como se manifest anteriormente, el marco normativo nada dice acerca del
acuerdo arbitral y especficamente de la clusula compromisoria, pero en
relacin al compromiso arbitral, el cdigo procesal de Crdoba, en materia
civil y comercial establece la forma y lo requisitos a cumplir por las partes.
Se transcriben a continuacin los artculos relacionados:
Forma.
ARTCULO 605. El compromiso deber formalizarse por instrumento
pblico o privado, o por acta levantada ante el tribunal de la causa o ante
aquel a quien correspondera el conocimiento de ella.
Los que no saben leer ni escribir no pueden comprometerse en rbitros por
instrumento privado.

Requisitos.
ARTCULO 606. EL compromiso debe contener bajo pena de nulidad:
1) La fecha del otorgamiento.
2) El nombre de los otorgantes.
3) El nombre de los rbitros.
4) La designacin clara y precisa de las cuestiones sometidas a su
decisin.
5) La designacin del lugar en que haya de seguirse el juicio.

Un aspecto que se considera relevante poner de manifiesto es el
referido a:
Principio de competencia de la competencia: El principio se refiere a
la potestad que tienen los rbitros de decidir en relacin a su propia
competencia. Principio ste que tambin ha sido receptado por la ley
modelo tratada anteriormente.
El Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires
se ha pronunciado en reiteradas ocasiones estableciendo que la parte
demandada puede oponer la excepcin de arbitraje ante la justicia pblica,
como excepcin de incompetencia. A travs de esta excepcin, lo que se

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admite es el otorgamiento a las partes de un instrumento para garantizar la
exclusin de la va judicial en los aspectos sometidos a arbitraje.

6.6 Los rbitros: Responsabilidad civil y
penal - Capacidad.
El tema en cuestin, a pesar de revestir gran importancia, es muy escaso lo
regulado por el marco normativo en este aspecto.
En relacin a la capacidad de los rbitros, el artculo 611 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba estable que slo podrn
comprometerse en rbitros las personas mayores de edad que sepan leer y
escribir, y que estn en pleno ejercicio de su capacidad civil.
Con respecto a la responsabilidad civil, el cdigo mencionado establece en
su artculo 637 que: Los rbitros que no fallaren dentro del plazo, sin causa
justificada, respondern por los daos y perjuicios causados y perdern
todo derecho a honorarios.

El presente tema se encuentra abordado desde el plano terico en la
bibliografa citada en el programa, especficamente en la obra del Prof.
Roque Caivano, Arbitraje, por cuestiones de espacio se remite a la misma
para su profundizacin.


6.7 El Procedimiento arbitral.
Generalidades.
Atento a la deficiente regulacin normativa del arbitraje como herramienta
de resolucin de conflictos, es que el procedimiento previsto es muy
deficiente, y toma como base el proceso judicial de la justicia ordinaria.
Es por ello que es un reclamo permanente de diversos sectores, la necesidad
de dictar una norma nacional que contemple, entre otras cuestiones, todos
los aspectos vinculados al proceso arbitral, y se comparte la idea de que el
mismo debera seguir las sugerencias expuestas en la Ley Modelo de
UNCITRAL.
Ahora bien, en lo relativo al proceso arbitral, se encuentra deficientemente
regulado en el Libro Tercero del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Provincia de Crdoba, bajo el ttulo Juicios Especiales Declarativos
Especiales.
Esta regulacin se basa sobre una interpretacin errnea de la naturaleza
del arbitraje, ya que parte de considerarlo un procedimiento especial, y en

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consecuencia normarlo en los cdigos procesales, competencia sta
reservadas por las provincias.

Aspectos centrales del procedimiento.
En los artculos 601 y 603 reconoce el arbitraje voluntario y el
arbitraje forzoso como mecanismo de resolucin de conflictos entre
partes, estableciendo que:

ARTCULO 601. Toda controversia entre partes, haya sido o no
deducida en juicio, y cualquiera sea el estado de ste, podr, de comn
acuerdo de interesados, someterse a la decisin de tribunales arbitrales, si
no hubiere disposicin legal que lo prohba.
ARTCULO 603. Debern someterse a arbitraje:
1) Los juicios declarativos generales entre ascendientes y descendientes o
entre hermanos.
2) Todas las cuestiones que deban decidirse por rbitros conforme la
legislacin de fondo

En relacin a la competencia establece que no podrn ser sometidos a
arbitraje los derechos que, segn la legislacin de fondo no puedan ser
objeto de transaccin. Por lo que se podra afirmar que toda materia que
sea objeto de transaccin puede ser sometido al procedimiento de arbitraje.
En la Seccin Tercera aborda la designacin de los rbitros, tanto la
cantidad como las personas que cumplirn con ese rol, reconociendo como
principio rector la autonoma de la partes para efectuarlo, y estableciendo
las pautas a seguir en caso de silencio de las misma. Particularmente en el
arbitraje forzoso, si las partes no se han puesto de acuerdo, faculta al
tribunal para efectuar dicha designacin.
En relacin al procedimiento propiamente dicho del arbitraje, el
cdigo establece:

Procedimiento ante tribunales ordinarios.
ARTCULO 613. En caso de arbitraje forzoso o cuando los interesados
se vieren obligados a nombrar rbitros en virtud de un contrato escrito,
los tribunales ordinarios conocern en las causas de su competencia, con
sujecin a las prescripciones del juicio arbitral, salvo que las partes, de
comn acuerdo, prefieran constituir el tribunal en la forma comn, en
cuyo caso los honorarios de los rbitros sern a cargo de ellas

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Una vez designados los rbitros stos se encuentran obligados a
aceptar el cargo, tal como surge de los siguientes artculos:

Aceptacin del cargo.
ARTCULO 617. Efectuado el nombramiento, judicialmente o en
instrumento de compromiso, el tribunal ordenar que se notifique a los
nombrados para su aceptacin jurada, sin cuyo requisito no podrn
desempear sus funciones.
Efectos.
ARTCULO 618. La aceptacin de los rbitros da derecho a las partes
para compelerlos al desempeo de su cargo, bajo responsabilidad de
daos y perjuicios.

En los artculos siguientes el marco normativo provincial aborda todo lo
relativo al procedimiento, siendo adems lo nico previsto para el mismo, y
de all la crtica a tan deficiente forma de regularlo.

Presidente.
ARTCULO 624. Inmediatamente de aceptado el cargo, los rbitros, si
fuesen tres, nombrarn su presidente, que dirigir el procedimiento y
dictar por s solo las providencias de mero trmite.
Actuario.
ARTCULO 625. Las actuaciones se harn ante un actuario, nombrado
por las partes, en la misma forma y simultneamente con la designacin
de los rbitros.
Procedimiento supletorio.
ARTCULO 626. Si el compromiso no contuviere estipulacin respecto a
la forma en que los rbitros deben conocer y fallar el asunto, stos lo
harn formando tribunal y segn el procedimiento del juicio que
corresponda.
Exclusin del artculo previo.
ARTCULO 627. En el juicio arbitral no podr deducirse ninguna
excepcin en forma de artculo previo.
Plazo de prueba.

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ARTCULO 628. Podr producirse prueba desde la aceptacin de los
rbitros hasta el llamamiento de autos para definitiva.
Rebelda.
ARTCULO 629. Cuando el demandado haya sido citado por edictos y
declarado rebelde, ser de aplicacin el art. 113 inc. 3).

Otro gran dficit que posee la regulacin el procedimiento de arbitraje tiene
que ver con lo relativo al Laudo que deben dictar los rbitros para poner fin
al proceso.
En este sentido el texto legal nunca habla de laudo y lo trata como una
sentencia, y esto es producto de considerarlo un juicio especial y no un
procedimiento especfico de resolucin de conflictos.
Al respecto, establece que:
Contenido. Plazo.
ARTCULO 630. Los rbitros pronunciarn su fallo sobre todos los
puntos sometidos a su decisin y dentro del plazo sealado en el
compromiso, con las prrrogas que se les hubieren acordado.
Cuando no hubiere plazo estipulado, la sentencia deber dictarse dentro
de los cinco meses.
Si bien se destaca como un aspecto positivo el plazo previsto para el dictado
del laudo, cuando las partes no han estipulado nada al respecto, es
deficiente tal como se lo destac anteriormente, el hecho de que lo trate
como una sentencia.
Incluso en el art. 639, se establecen los pasos a seguir para la
protocolizacin, notificacin y ejecucin de la decisin de los rbitros con el
mismo dficit mencionado anteriormente:

ARTCULO 639. La sentencia, firmada por los rbitros, se remitir al
tribunal competente de no haber mediado arbitraje, el que la firmar,
ordenar su incorporacin al protocolo respectivo y dispondr su
notificacin en la forma ordinaria.
Oportunamente, el mismo tribunal resolver sobre su cumplimiento y
ejecucin.

En relacin a los recursos contra el laudo, se desarroll en oportunidad de
clasificar los tipos de arbitraje en de amigables componedores y de
Derecho, pero se efectu la salvedad que siempre es posible solicitar la

Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 32

nulidad del acto, cuando se den las siguientes condiciones, enumeradas en
el art. 643 de dicho Cdigo:
La renuncia de los recursos no ser obstculo para el de apelacin por vicios
de nulidad, el que proceder en los siguientes casos:
1) Por ser nulo el compromiso.
2) Por haberse pronunciado la sentencia, violando a los
interesados el derecho de defensa.
3) Por haberse dictado la sentencia fuera del plazo.
4) Por versar la sentencia sobre cosas no comprendidas en el
juicio.
A los fines de profundizar el desarrollo del proceso arbitral se remite al
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba, habindose
destacado en este punto solamente los temas centrales al procedimiento.
Igualmente debe resaltarse nuevamente que el proceso regulado se
considera absolutamente deficiente, tanto por el instrumento que lo
dispone, como por las pautas establecidas, y que son seguramente, una de
las razones ms importante por las que este medio de resolucin de
conflictos no tenga la difusin y aplicacin que se merece, y se pierde de
esta manera la posibilidad de poner a disposicin de la ciudadana una
herramienta eficiente de solucin de disputas.

6.8 El Laudo Arbitral: naturaleza, efectos
ejecucin.
Una de las instituciones propias de esta herramienta es el laudo,
instrumento por el cual los rbitros ponen fin al proceso arbitral.
Como la mayora de los mtodos de resolucin de conflictos, hay un
instrumento o acto que pone fin a la controversia.
En el caso del litigio es la sentencia; en la mediacin el acuerdo y en el
arbitraje es el laudo.
A diferencia de lo que sucede con las otras tcnicas RAD y en funcin de
que el arbitraje es un mtodo heterocompositivo, es un tercero imparcial
quien toma la decisin final.
Sin embargo y, a pesar de las similitudes con la sentencia, hay una clara
posicin doctrinaria que lo diferencia. No son pocas las divergencias que
esto plantea y los cuestionamientos que se desencadenan como
consecuencia de optar por una u otra postura.

Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 33

La posicin que se comparte al respecto es la que contempla al laudo como
un instrumento diferente de la sentencia, porque se considera a todo el
proceso arbitral como un mtodo con algunas similitudes pero
esencialmente distinto del litigio, y es por ello que se cuestiona la
denominacin efectuado por la ley al respecto.
Algunos de los temas que se presentan en discusin son:
Validez del laudo (competencia delegada por las partes a los
rbitros). Este punto fue tratado al desarrollar la naturaleza jurdica
del arbitraje
Impugnacin de laudos, causales, juez competente.
Ejecucin del laudo, juez competente
Cada uno de estos temas cuenta con una vasta discusin doctrinaria cuyo
anlisis detallado, por cuestiones de espacio, no se concreta en esta lectura,
pero se sugiere su lectura en la bibliografa de la materia, en particular el
libro Arbitraje del Prof. Roque Caivano.

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Conclusiones.
Es muy difcil de negar la vitalidad y utilidad que el procedimiento de
arbitraje puede generar en la resolucin de conflictos entre particulares, de
stos con empresas y de empresas entre s.
De igual modo su aporte puede ser muy significativo para las disputas
surgidas entre el Estado y particulares, o empresas.
Pero en la medida que esta herramienta no cuente con un marco normativo
que lo haga confiable, previsible, y creble, difcilmente su desarrollo pase
ms all de lo llevado a cabo por las Cmaras de Comercio o determinados
Colegios Profesionales, pero sin duda no estarn al alcance de los
ciudadanos comunes.
En ese sentido, se adhiere plenamente a la ley modelo de UNCITRAL como
una sugerencia a seguir y tener en cuenta en el posible dictado de una
norma sobre arbitraje.
Tambin se considera propicio que la ley de arbitraje sea de competencia
nacional, y que en consecuencia, genere una uniformidad de criterios para
todo el territorio de la nacin, lo que seguramente redundar en beneficio
de los ciudadanos, y potenciar la posibilidad de que empresas extranjeras
se sientan ms seguras de instalarse en nuestro pas.
De igual forma se considera que contar con un marco normativo serio,
fortalecer las relaciones comerciales con otros pases o bloques de pases,
como es el caso de la Comunidad Europea.