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Derecho Comercial II e Industrial

Ctedra "B"

Profesor Titular: Dr. Augusto H.L. ARDUINO
Profesora Adjunta: Dra. Mara Eugenia SIERRA de DESIMONI
Profesora Jefa de Trabajos Prcticos: Dra. Anala LEYES.

Alumno: Horacio Edgardo SAUCEDO

Trabajo Prctico Final
Consigna:
Presentar un trabajo de investigacin, con cita de dos autores y al menos dos
fallos jurisprudenciales sobre los temas indicados ms abajo.
Temas:
1. Desarrolle todos los supuestos de extensin de la quiebra.
2. Desarrolle los distintos criterios jurisprudenciales respecto de la procedencia
de la accin de revisin en la Cuenta Corriente Bancaria, en caso de no haberse formu-
lado las observaciones previstas en el art. 793 del Cdigo de Comercio. Cite como m-
nimo dos antecedentes jurisprudenciales y doctrinarios.



1. Los distintos supuestos de extensin de la quiebra.

Es sabido que el presupuesto objetivo para la quiebra es la cesacin de pagos,
no obstante lo cual la extensin de la misma no requiere de este presupuesto y el falli-
do extendido no puede escudarse en la ausencia de cesacin de pagos.
El instituto constituye una excepcin y es por ello que Junyent Bas y Molina
Sandoval sostienen que las causales enunciadas en los arts. 160 y 161 de la LCyQ
constituyen una enumeracin taxativa (
1
).
La postura es compartida por Rouillon al sealar que: Los presupuestos de la
quiebra por extensin son: la existencia de una quiebra principal y la configuracin,
entre el quebrado principal y el sujeto a quien se pretende extender esa quiebra, de
una relacin tipificada legalmente como caso de extensin. Esto es lo que hay que
acreditar en el procedimiento para la declaracin de quiebra por extensin. Al ser una

1
Cfr. Junyent Bas, Francisco & Molina Sandoval, Carlos: Ley de Concursos y Quiebras comentada, tomo 1, editorial
Abeledo-Perrot, ao 2009, comentarios al art. 1 de Ley 24.522, punto IV.5 Excepciones.
2

excepcin al principio general concursal de que no hay quiebra sin insolven-
cia, en este sentido, campea en la institucin la interpretacin restrictiva (
2
).
Por su parte, Guadalupe Vzquez sostiene la tesis de que la extensin de la
quiebra no constituye una sancin ni una accin resarcitoria sino que debe ser enten-
dida como "una medida antievasin", es decir para evitar que el deudor se sustraiga
del rgimen de responsabilidad patrimonial (
3
). La autora utiliza la palabra "antieva-
sin" pero no en el sentido fiscal o impositivo sino referido a las herramientas que evi-
ten detraer bienes de la masa ejecutable.
El instituto de la extensin de la quiebra se encontraba en la Ley 19.551 y se
mantiene en la Ley 24.522. Fassi y Gebhardt (
4
) recuerdan que la extensin falencial
automtica a los socios ilimitadamente responsables es un principio que se ha reputado
contrario a la lgica jurdica, "introducido contra rationem iuris por razones de oportu-
nidad" y que "si no tiene una justificacin racional" se afirma en una "suficiente justifi-
cacin prctica" (tal es la postura de Bonelli respecto de la ley italiana).
Se parte de la consideracin realista de que el socio que no provee a tiempo el
pago de las deudas sociales manifiesta del mejor modo su insolvencia personal; al
mismo tiempo se ha dicho la quiebra obra como un saludable estmulo para el
cumplimiento de esas deudas.
En la doctrina nacional Argeri sostiene que la ley crea una presuncin iuris et de
jure de la insolvencia del socio ilimitadamente responsable (
5
).
En lo relativo a los grupos econmicos, la extensin de la quiebra fue introduci-
da a travs de la Ley 22.917 que modific la Ley 19.551. El caso "Swift-Deltec" fue el
detonante ya que el informe emanado de la Divisin Delitos Tributarios de la DGI (hoy
AFIP) demostr que existan Directorios vinculados y control direccional a travs de la
tenencia accionaria de capital (
6
).
Cabe recordar que en la Ley 19.551 con las modificaciones de la ley 22.917, se
reglaba la extensin de la quiebra en cuatro (4) supuestos:
1) el caso de los socios ilimitadamente responsables (art. 164); 2) la aplicacin
de la teora de la "apariencia" (art. 165, inc. 1); 3) el abuso en la situacin de control
(art. 165, inc. 2); y 4) el de la confusin patrimonial inescindible (art. 165, inc. 3).
Ellos se mantienen en la actual Ley 24.522:
1) Socios ilimitadamente responsables (art. 160, Ley 24.522):
Es el caso ms tradicional y antiguo de extensin de quiebra (segn Rouillon
viene del Cdigo de Comercio del siglo XIX), implica que la quiebra de la sociedad se
extiende a los socios ilimitadamente responsables (pero no a la inversa).

2
Cfr. Rouillon, Adolfo A.N.: Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522, pg. 245, editorial Astrea, ao 2004.
3
Cfr. Vzquez, Guadalupe: La extensin de quiebra: Una medida antievasin?, La Ley, Sup. Act. 15/07/2010.
4
Cfr. Fassi, Santiago y Gebhardt, Marcelo: Concursos y Quiebras. Comentario exegtico de la Ley 24.522, ao 2000,
pg. 369.
5
Cfr. Argeri, Sal A.: La quiebra y dems procesos concursales, tomo II, pg. 441, Editorial Platense, ao 1980.
6
Cfr. Perrone, Norberto J.: La Responsabilidad de los Grupos Econmicos, Tesina presentada en el ao 2003, Uni-
versidad Notarial Argentina Virtual.
3

Para determinar qu debe entenderse por responsabilidad ilimitada, la doctrina
se ha distinguido en 3 posturas:
a) Tesis restrictiva: la responsabilidad ilimitada slo abarca a los socios que tu-
vieron esa responsabilidad de manera originaria o "gentica" (segn Maffia), tambin
es llamada contractualista porque tiene en cuenta la responsabilidad solidaria o ilimi-
tada que asumieron los socios al suscribir el contrato social (por ejemplo, socios colec-
tivos, socios comanditados, sociedad irregular, etc.).
b) Tesis amplia (o sancionatoria): la responsabilidad ilimitada abarca no slo al
socio originariamente responsable de esta manera, sino que tambin otros supuestos
de ilimitacin impuestos por el ordenamiento societario.
Abarca los casos como:
-el dolo o culpa del socio controlante (art. 54, 1 y 2 prrs., LSC),
-el administrador falto de diligencia (art. 59, LSC),
-el representante del menor y los consocios menores (arts. 28 y 29, LSC),
-falta de integracin del capital social (art. 150, LSC),
-socios que votaron favorablemente asambleas devenidas en nulas (art. 254, LSC), etc.
c) Tesis intermedia (o moderada): la responsabilidad ilimitada abarca al socio a
quien, aunque no hubiese asumido dicha responsabilidad ilimitada, la ley le impone
responder con todo su patrimonio por todo el pasivo social. Junyent Bas y Molina San-
doval se enrolan en esta ltima posicin y entienden que se encuentran incluidos los
siguientes supuestos (
7
):
1) socio colectivo (art. 125, LSC);
2) socio comanditado (art. 134, LSC);
3) socio comanditario que se inmiscuya habitualmente en la administracin societaria de la
sociedad en comandita simple (art. 137, 1 y 2 prrs., LSC);
4) socio capitalista (art. 141, LSC);
5) comanditado en la sociedad en comandita por acciones (art. 315, LSC);
6) socio oculto (art. 34, 2 prr., LSC);
7) socio aparente (art. 34, 1 prr., LSC) en aquellos supuestos en que el socio real fuera ilimi-
tadamente responsable;
8) socios irregulares o de hecho (art. 23, 1 prr., LSC), aun cuando se hubiese regularizado
(pues no se modifica la responsabilidad anterior de los socios -art. 22, 1 prr., LSC-);
9) socios atpicos (art. 17, LSC);
10) socios en sociedad de objeto ilcito (art. 18, LSC);
11) socios de sociedad de objeto lcito con actividad ilcita de mala fe (art. 19, LSC);
12) sociedad entre cnyuges que no sea sociedad por acciones y de responsabilidad limitada
(art. 27, 1 prr., LSC) que no se transforme o cuya cuota no se ceda en el plazo de seis me-
ses (arg. art. 29, LSC);
13) socio nico (art. 94, inc. 8, LSC);

7
Cfr. Junyent Bas, Francisco y Molina Sandoval, Carlos: Ley de Concursos y Quiebras comentada, tomo 2, editorial
Abeledo-Perrot, ao 2009, comentarios al art. 160 de Ley 24.522, punto II.2.2. Supuestos incluidos.
4

14) socios en sociedad en formacin (art. 183, LSC) en relacin a actos no necesarios para la
constitucin social o no autorizados (art. 184, LSC);
15) socios de sociedad transformada que originariamente tenan responsabilidad ilimitada (art.
75, LSC); etctera.
Los autores mencionados indican que correlativamente no puede extenderse
la quiebra en caso de:
1) socio de sociedad annima (art. 163, LSC);
2) socio de sociedad de responsabilidad limitada (art. 146, 1 prr., LSC);
3) socio industrial (art. 141, LSC);
4) socio comanditario (art. 134, LSC);
5) socio aparente (art. 34, 1 prr., LSC) en aquellos supuestos en que el socio real no fuera
ilimitadamente responsable;
6) socio del socio (art. 35, LSC);
7) socios en sociedad en formacin (art. 183, LSC) cuando el contrato se inscribi y se realiza-
ron actos necesarios para la constitucin social o autorizados (art. 184, LSC);
8) heredero menor (art. 28, LSC);
9) socios de sociedad de objeto lcito con actividad ilcita de buena fe (art. 19, LSC);
10) socios de sociedad transformada que originariamente tenan responsabilidad ilimitada y
que los acreedores no consintieron (art. 75, LSC);
11) transferencia de fondo de comercio (ley 11867), pues no existe sociedad;
12) socios de sociedad accidental (art. 361, LSC), pues no es sujeto quebrable;
13) agrupamiento de colaboracin empresaria (art. 367, LSC);
14) unin transitoria de empresas (art. 377, LSC); etctera.
La ltima parte del artculo precisa la situacin del socio con responsabilidad ili-
mitada retirado o excluido antes de la quiebra social, pero despus de la iniciacin del
estado de cesacin de pagos de la fallida principal.
En este supuesto le cabe la extensin de la quiebra y no rige a su respecto el
plazo mximo de retroaccin de dos aos que prev el art. 116 de la LCyQ, a fin de
establecer si fue excluido o retirado "despus de producida la cesacin de pagos". Sin
embargo, cabe aclarar que este ex socio es responsable solamente por la parte del pa-
sivo social anterior a la inscripcin registral del retiro o exclusin.
2) Actuacin en inters personal (art. 161, inc. 1, Ley 24.522):
Rouillon (
8
) indica que son presupuestos de este caso de extensin:
a) quiebra principal de una persona fsica o jurdica, aunque lo corriente ser
que se trate de una persona de esta ltima ndole, y
b) otra persona fsica o jurdica que ha inducido la actuacin de la fallida,
hacindole ejecutar actos de disposicin de bienes en perjuicio de los acreedores.

8
Cfr. Rouillon, Adolfo A.N.: Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522, pg. 248, editorial Astrea, ao 2004.
5

La disposicin de bienes (p.ej.: el crdito de la fallida) debe haberse realizado en
inters de la persona que indujo la actuacin relacionada; no es necesario que se veri-
fique un engrosamiento patrimonial para l sino que basta el desvo (resultado del acto
de disposicin) y el fraude de los acreedores (de la quebrada principal).
Debe existir relacin de causalidad entre la conducta reprochable del sujeto y la
insolvencia de la quebrada principal (con su produccin, mantenimiento, agravacin o
prolongacin indebida).
Truffat (
9
) remarca la amplitud del precepto: la quiebra se extiende "A toda per-
sona". No importa la calidad del abusador o si ste tena ttulo que lo autorizara a ges-
tionar al fallido (presidente del directorio, gerente o apoderado general), ya que podra
tratarse de quien sin investidura formal estuviera igual en situacin de tomar las
decisiones abusivas que describe el precepto.
Consiste en una respuesta legal al fraude, cuando los bienes fueron dispuestos
"en fraude" a los acreedores, esto es la realizacin de actos perjudiciales en estado de
insolvencia. Es indispensable que el potencial extendido haya actuado con la cobertura
de la fallida ("bajo la apariencia de la actuacin de la fallida") en simulacin y que
tales actos de disposicin de bienes "como si fueran propios" se hayan realizado "en
inters propio" del abusador.
Tambin si ha servido a atender las necesidades o intereses de un tercero, pues
all habra un inters inmediato del citado tercero y un inters mediato del extendido,
pero que lo que debe brillar por su ausencia es el inters de la fallida abusada.
3) Control abusivo (art. 161, inc. 2, Ley 24.522):
Rouillon ilustra los presupuestos de este caso de extensin:
a) quiebra principal de una sociedad controlada;
b) control de tipo interno, de hecho o de derecho, en el sentido del art. 33 de la
ley 19.550, aproximadamente coincidente con la descripcin de persona controlante,
hecha en los dos subincisos de este art. 161 de la LCQ, estando excluido el control ex-
terno;
c) la persona controlante puede ser fsica o jurdica;
d) la mera existencia del control es insuficiente, ya que l debe haberse ejercita-
do abusivamente; tal abuso se configura por el desvo indebido del inters social de la
sociedad controlada;
e) el control abusivo debe haberse ejercitado sometindola a la quebrada
principal a una direccin unificada en inters de la controlante o del grupo econmico
del que ella forma parte, y
f) la actuacin abusiva reprochada debe guardar relacin de causalidad con la
insolvencia de la sociedad controlada (con su produccin, mantenimiento, prolongacin
indebida o agravacin).

9
Cfr. Truffat, Edgardo Daniel: Sobre la extensin de quiebra, La Ley 2004-E, 1374, Derecho Comercial, Concursos y
Quiebras, Doctrinas Esenciales Tomo IV, 08/09/2004, 157.
6

En cambio, Fassi y Gebhardt (
10
) apoyndose en la opinin de Bergel y Montesi
(
11
) disienten y sealan que no es necesario probar que medie relacin de causalidad
entre el desvo del inters social y la insolvencia pues se lo presume.
El desvo del inters societario puede manifestarse, p. ej., por medio de la des-
capitalizacin de la sociedad en beneficio de terceros, o limitando su actuacin en los
mercados, imponiendo garantas incausadas, as como negocios con las sociedades del
grupo que excedan las condiciones del mercado. La situacin de control comprende, no
slo a la dominacin jurdica, sino tambin a la econmica perfilada en el art. 33 LSC.
Rafael Manvil analiza que la direccin unificada puede ejercerse a travs de un
rgano formalmente establecido para ello, o de formaciones especiales en el organi-
grama empresario general, dividiendo las esferas de poder y direccin en subgrupos
dentro del grupo mayor. Con cita de Ferri, seala que no es suficiente que la gestin
de varias empresas est en cabeza de un solo sujeto o que las mismas personas sean
propuestas para integrar el rgano de administracin de las diversas sociedades; para
que haya direccin unificada es necesario que la gestin sea actuada unitariamente,
para la realizacin de un resultado ulterior.
La direccin unificada puede asumir cualquier modalidad (incluso la informal)
siempre que pueda inferirse claramente del comportamiento de la controlada (y de la
controlante) que existe unidad en la poltica de decisiones empresarias; o que respon-
den a una directriz implcita y subyacente en todos ellos o inclusive el mero y simple
beneficio de la controlante. Direccin unificada importa unidad de criterio en la toma
de decisiones, lo que puede manifestarse en todas las estructuras sociales: rganos de
gobierno, de administracin o de control.
3) Confusin patrimonial inescindible (art. 161, inc. 2, Ley 24.522):
Para Rouillon en este caso existe una quiebra principal en la cual se descubre
que el patrimonio de la fallida se confunde con otros patrimonios aparentemente per-
tenecientes a sujetos diferenciados.
En la realidad econmica y ms all de las formas jurdicas, se comprueba la
existencia de una sola unidad patrimonial que, por lucir atribuida a distintos titulares,
exige la declaracin en quiebra por extensin de stos, para reunir en una sola
masa los diversos segmentos del patrimonio insolvente. El presupuesto revelador por
excelencia de este caso de extensin suele ser la promiscuidad de administracin muy
acentuada de los bienes de los presuntamente diferenciados titulares.
Junyent Bas y Molina Sandoval puntualizan los requisitos que deben darse:
a) declaracin de quiebra principal (persona fsica o jurdica);
b) confusin patrimonial inescindible de ambos patrimonios;
c) imposibilidad de delimitacin precisa de la mayor parte de los activos y pasi-
vos.

10
Cfr. Fassi, Santiago y Gebhardt, Marcelo: Concursos y Quiebras. Comentario exegtico de la Ley 24.522, ao
2000, pg. 375 y ss.
11
Cfr. Bergel: La extensin de quiebra en la reforma a la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097; dem
Montesi: Extensin de quiebra, pg. 65.
7

Para Truffat es habitual catalogar que la confusin patrimonial inescindible cons-
tituye el 3 supuesto de quiebra-sancin cuya base es una situacin de hecho: la cons-
tatacin de que, en el caso concreto, existe entre un quebrado y algn otro sujeto una
"confusin patrimonial inescindible, que impida la clara delimitacin de sus activos y
pasivos o de la mayor parte de ellos". A esa situacin se podr haber llegado por culpa
o negligencia o por ilicitud (vgr: simulacin o inoponibilidad de la persona jurdica),
pero no resultar necesario probar e invocar tales vicios.
Adhiere a Junyent Bas y Molina Sandoval en base a la teora de la apariencia (en
orden a garantizar la seguridad del trfico) y postula que la confusin patrimonial con-
siste en una notable dificultad para discernir activos y pasivos, que se presenta tal a los
ojos del pblico, con aptitud para generar lcitas expectativas de solvencia.
El hecho objetivo desencadenante de la extensin sera por tanto "la falta de de-
limitacin clara de activos y pasivos entre dos o ms sujetos formalmente autnomos",
aunque luego, y habidas las operaciones tcnicas pertinentes, pudiera llegarse a escin-
dirlos.
5) Otro supuesto: el conjunto econmico.
La Ley 24.522 prev en el Captulo VI el Concurso en caso de Agrupamiento, in-
troduciendo la hiptesis de las personas fsicas o jurdicas que integren en forma per-
manente un conjunto econmico. El art. 67. prr. 7 in fine dispone la quiebra para
todo el conjunto econmico cuando una de las sociedades integrantes sea declarada en
quiebra.
Es un caso donde el fracaso del concurso preventivo de uno de los integrantes
del grupo acarrea la quiebra de todos los dems concursados conjuntamente presenta-
dos. Sobre el particular Rouilln (
12
) ha entendido que es un caso de extensin de
quiebra indirecta que altera la regla del art. 172, LCQ.
Existen voces que directamente plantean la desaparicin del instituto de la ex-
tensin de la quiebra; por caso Hctor Jos Miguens (
13
) opina: "somos partidarios de
la supresin de la extensin de la quiebra particularmente en el mbito de los grupos
de sociedades y del reforzamiento de las acciones concursales de responsabilidad
patrimonial de terceros, en las que s encontramos esta debida proporcin y medida
entre el dao causado y la repuesta legal".
Habr que estar atentos. Coincido con las ilustrativas exposiciones de Martorell
acerca de las distintas formas societarias empleadas para eludir la responsabilidad en
perjuicio de los acreedores. El rgimen de la personalidad jurdica no puede utilizarse
en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de terceros. Los
jueces debern enfrentarse a complejos problemas jurdicos relacionadas con el fen-
meno de los grupos societarios. Particularmente en sus interferencias y conexiones
(poderes de concentracin, control, difusin e influencia, entrecruzamiento de sus re-
des de administracin, sociedades filiales reales o aparentes), y con relacin al carcter
supranacional que es su nota caracterstica en la vida contempornea.

12
Cfr. Rouillon, Adolfo A.N.: Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522, pg. 159, editorial Astrea, ao 2004.
13
Cfr. Miguens, Hctor Jos: Extensin de la quiebra y la responsabilidad en los grupos de sociedades, pg. 12,
editorial Depalma, Buenos Aires, 1998.
8

6) Casos concretos:
Guadalupe Vzquez (en el artculo citado) cita casos ilustrativos:
El caso Comestibles Verbano S.A. como un ejemplo de la interpretacin formal
de la extensin de la quiebra ("Comestibles Verbano S.A. s/quiebra s/inc. de extensin
de quiebra", CNCom., sala C, expte. 39.211/07, sent. del 3.03.09).
El caso "G. Cceres S.A." como muestra de que la interpretacin formal que
adoptan algunas decisiones judiciales llevan a resultados imprevisibles ("G. Cceres
S.A. c. Estructura Cceres S.A. s/ordinario", CNCom., sala B, "G. Cceres S.A. c. Estruc-
turas Cceres S.A. s/ordinario", expte. n 64.822/05). En efecto, ese caso es similar al
caso de Comestibles Verbano. Sin embargo, el tribunal lleg a la decisin contraria:
que corresponda extender la quiebra.
El caso "Juan Beretta S.A." donde la decisin fue acertada, aunque los funda-
mentos fueron errados ("Juan Beretta S.A. s/quiebra s/incidente de extensin de quie-
bra (por Pedraza Carlos Alberto)" (CNCom., sala A, "Juan Beretta s/quiebra s/incidente
de extensin de quiebra (por Pedraza Carlos Alberto)", expte. n 47.131/07. El tribunal
cit a Maffa, Osvaldo, "Autodenuncia y extensin de la quiebra por confusin patrimo-
nial inescindible", LA LEY, 1991-D, 29 y a Truffat, Edgardo Daniel, "Sobre la extensin
de la quiebra", LA LEY, 08.09.04, p. 1.). El tribunal expuso que para que proceda la
extensin de la quiebra se requiere confusin de activos y pasivos, y que "si alguna de
esas dos (2) condiciones faltara, la extensin de la quiebra no procedera". Otro argu-
mento apegado a la letra de la ley, que prescinde del fin de la norma.
_______________________________________________________________

2. Accin de revisin en la cuenta corriente bancaria. Art. 793 del Cdigo de Co-
mercio. Casos en que no se hayan formulado observaciones. Criterios jurisprudenciales.

Reiteradamente, distintos tribunales han declarado que segn nuestro ordena-
miento jurdico mercantil, la cuenta corriente bancaria es un contrato que ofrece una
serie de matices especiales, con naturaleza propia, que le otorgan carcter autnomo,
que no debe ser confundida con el servicio de cheques, pues ste no es un elemento
de la cuenta, sino que sta constituye un elemento intrnseco de aqul e importa un
contrato autnomo entre el banco y el cliente, que produce, naturalmente, efectos que
no estn vinculados al ttulo cambiario (Cm. C.C., I, Santa Fe, JA, 1987-I, 372; dem,
Rep. LL, XLIII, 609).
Nuestro legislador ha incluido a la cuenta corriente bancaria como captulo II del
ttulo XII, denominado "De la cuenta corriente", de lo cual resulta que est sujeto en
primer trmino a los preceptos del cap. II, y en lo que sean aplicables a los del cap. I,
relativo a la cuenta corriente mercantil.
La aprobacin de las cuentas y sus saldos se regula por el art. 793 del Cdigo de
Comercio, existiendo el derecho de obtener rectificacin por errores u otros vicios que
padezcan, de anloga manera a lo que acontece con la aprobacin de cuentas rendi-
das. Se presume conformidad con el movimiento registrado en el banco, si dentro de
los treinta das de vencido el respectivo perodo no se formula reclamo o no se reclama
9

la entrega del extracto por no haberlo recibido (art. 793 Cdigo de Comercio; regla
1.1.2.3.3, OPASI I).
A su vez, el art. 790 del Cdigo de Comercio describe 3 acciones distintas:
1) el arreglo de cuenta corriente, 2) el pago del saldo judicial o extrajudicialmen-
te reconocido, y 3) la rectificacin de la cuenta por errores de clculo, omisiones, ar-
tculos extraos o indebidamente llevados al dbito o crdito, o duplicacin de partidas,
La doctrina es coincidente en que estas 3 acciones (reguladas para la cuenta co-
rriente mercantil) se aplican tambin a la cuenta corriente bancaria (
14
), y que la accin
de rectificacin es admitida incluso despus de producida la aprobacin prevista en el
art. 793, prr. 2, del Cdigo de Comercio, porque lo all dispuesto es una presuncin
iuris tantum que no puede prevalecer frente a la obligacin del banco de mantener in-
clumes los derechos del depositante efectuando los asientos por crditos y dbitos, no
slo en los plazos legales, sino en forma correcta (
15
).
As las cosas, la accin de "rectificacin" nicamente tena cabida para cuestio-
nar meros "errores de hecho" o "de clculo", pero era improcedente si con ella lo pre-
tendido era una amplia "revisin" de la cuenta en sus aspectos sustanciales.
Si bien dej de discutirse acerca de la procedencia de la accin de rectificacin
en materia de cuenta corriente bancaria, prevalecieron distinciones y diferencias sobre
cul era su alcance:
1) Una postura restrictiva interpret que la accin de rectificacin tena un
objeto preciso y limitado, pues solamente serva para cuestionar los aspectos, entendi-
dos como formales, expresamente mencionados por el art. 790 del Cdigo de Comer-
cio (errores de clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamente llevados al dbi-
to o crdito, duplicacin de partidas). As, la accin de rectificacin nicamente tena
cabida para cuestionar meros errores de hecho o de clculo, pero era improcedente
si con ella lo pretendido era una amplia revisin de la cuenta en sus aspectos sustan-
ciales. En esta posicin se enrolaron Raymundo L. Fernndez, Osvaldo Gmez Leo,
Adolfo Rouillon, Jorge Williams, entre otros.
Leoni precisa esos dos aspectos:
Para defender sus derechos e intereses la ley le reconoce al cuentacorrentista
la posibilidad de recurrir a las acciones de revisin y de rectificacin [] las acciones se
diferencian en que: a) Mediante la revisin se observan partidas que representan erro-
res sustanciales y relacionados con enfoques jurdicos que se consideran equivocados,
por ejemplo intereses desmedidos, b) Mediante la rectificacin se busca subsanar erro-
res formales, materiales o aritmticos, tendra una base administrativa.
Una vez aprobada la cuenta, de forma tcita o expresa, la doctrina tradicional
entiende que para la rectificacin el cuentacorrentista tiene un plazo de 5 aos por
aplicacin del art. 790 del Cdigo Comercial, en cambio para la revisin se aplicara el

14
Cfr. Fernndez, Raymundo, Cdigo de Comercio comentado, t. III, p. 496; dem Zavala Rodrguez, Carlos, Cdigo
de Comercio comentado, t. VI, p. 627, n 553.
15
Cm. Apel. Com., sala B, La Ley, 1986-B, 371.
10

plazo establecido en el art 793 del Cdigo de comercio que estable el plazo de 5 das
para la impugnacin de la cuenta corriente bancaria (
16
).
2) Una postura amplia interpret que no exista una verdadera antinomia
entre rectificacin y revisin, y que la accin autorizada por el art. 790 del Cdigo
de Comercio, en su aplicacin al contrato de cuenta corriente bancaria, admite no solo
el cuestionamiento de errores de hecho, formales o de clculo, sino tambin la contro-
versia sobre aspectos ms sustanciales. En esta posicin se enrolaron Ral Alberto Ur-
tubey y Juan Carlos Bagnat (
17
).
Con ste ltimo criterio se abri la posibilidad de demandar judicialmente la
rectificacin de la cuenta, no slo por errores de clculo y omisiones, sino tam-
bin por artculos extraos o indebidamente llevados al dbito o crdito, o duplicacin
de partidas, es decir que se podran impugnar no slo los aspectos formales sino
tambin sustanciales como la legitimidad de los dbitos y crditos.
Sin embargo, otro punto de discusin surgi sobre la forma en que deba operar
el art. 793 del Cdigo de Comercio dado que el reconocimiento y aprobacin del saldo
de una cuenta corriente bancaria se realiza en la prctica mediante el envo al cliente
del extracto; y, en caso de no mediar observaciones de ste en el plazo legal, se consi-
dera reconocido y conformado el saldo resultante (art. 793 Cdigo de Comercio). Con-
secuentemente, el banco puede obtener extrajudicialmente la aprobacin del saldo a
travs de la conformidad expresa o tcita del cuentacorrentista. Sin perjuicio de ello,
ste puede solicitar la rectificacin del saldo por error de clculo, omisiones, artculos
extraos o indebidamente debitados o acreditados en la cuenta.
Es decir, quedaba planteado el anlisis de la obligacin prevista en el art. 793
del Cdigo de Comercio los Bancos debern pasar a los clientes sus cuentas corrien-
tes pidindoles su conformidad escrita toda vez que all resida el presupuesto para
tornar operativa la presuncin de que se tendrn por reconocidas las cuentas en la
forma presentada.
La Jurisprudencia fue dando respuestas a ste y otros interrogantes.
As, en el caso "Frigorfico Femar S.R.L c/ Banco Almafuerte Cooperativo Ltdo. s/
ordinario", la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala B, dict sentencia
(31/08/2001) donde el objeto de la pretensin de la actora era el arreglo de la cuenta
corriente a travs de la cual las partes se vincularon, debido a que los intereses aplica-
dos nunca fueron informados y que existieron irregularidades en los dbitos y crditos
de la cuenta.
La decisin distingui entre revisin (que implica la reapertura de la discusin
sobre la procedencia de la inclusin o exclusin de partidas que la conforman) de la
rectificacin (que significa reducir una cosa a la exactitud que debe tener).
La Alzada confirm el rechazo de la accin porque la parte accionante haba
efectuado pedido de fondos con especfica aplicacin a la recomposicin del equilibrio

16
Leoni, Valentn Mario: Rectificacin y revisin de la cuenta corriente bancaria, Revista de Derecho Bancario y
Financiero, 11/12/2012, IJ-LXVI-926.
17
Bagnat, Juan Carlos y Urtubey, Ral Alberto: Reflexiones en torno al arreglo de la cuenta corriente bancaria, El
Derecho, 169-1076; dem Urtubey, Ral Alberto, Nuevos apuntes sobre la posibilidad de revisar el saldo de cuenta
corriente bancaria, El Derecho, t. 202, p. 711.
11

de la cuenta corriente, lo que necesariamente implic el conocimiento del saldo. A par-
tir de ello, y al no haberse cuestionado ese saldo, el banco lo tuvo por conformado ya
que la omisin de manifestar disconformidad hace presumir la exactitud de la cuenta
interpretando el silencio como expresin tcita de conformidad.
En el caso "Avan S.A. c. Banco Torquinst", la Cmara Nacional de Apelaciones en
lo Comercial, sala integrada, dict sentencia (17/02/2004) analizando la accin median-
te la cual se peticionaba el arreglo y rectificacin de la cuenta corriente bancaria por la
incorporacin de intereses excesivos sobre los saldos deudores girados en descubierto
y por dbitos por comisiones y gastos injustificados y carentes de documentacin res-
paldatoria.
Se analiz cul es el efecto que produce la falta de observacin en tiempo por el
cliente a los resmenes de cuenta enviados por el banco (siempre y cuando ste los
hubiera enviado y se hubiera acreditado este hecho o hubiera sido admitido por la otra
parte).
Aqu, la Alzada hizo lugar a la accin y acogi la demanda por arreglo de cuenta
corriente bancaria y rectificacin de partidas, porque el banco, en forma ilcita y abusi-
va, debit intereses y capitalizaciones en forma discrecional, ms imprecisos y genri-
cos cargos por comisiones y gastos que, a su vez, generaron nuevos rditos y capitali-
zaciones.
Consider que se puede llevar adelante una revisin sustancial de todos los mo-
vimientos registrados en la cuenta, dentro del plazo de prescripcin quinquenal, sin
efectuar distinciones que la propia norma no efecta.
Agreg que el cliente promedio no conoce las normas que regulan la actividad
bancaria ni las tcnicas propias del complejo campo de la matemtica financiera y que
la conducta del banco incurri en actuaciones contrarias a los buenos usos y prcticas
bancarias que conculcan las normas de disciplina financiera, pues el cliente parte
"dbil" en la relacin contractual deposita su confianza en el banco, quien debe obrar
segn el estndar tico del "buen profesional", de acuerdo a su alto grado de especiali-
zacin y por tratarse de un colector de fondos pblicos.
Al comentar este caso, Villegas expuso que la "conformidad tcita" prevista en
el artculo 793, segundo prrafo, y en la Reglamentacin del BCRA de la cuenta co-
rriente bancaria segn Comunicacin "A" 3244 y 4063, punto 1.5.2.3., tercer prrafo,
es slo una presuncin "iuris tantum" que no impide en modo alguno el ejercicio del
derecho de impugnar los saldos que registre la cuenta corriente, conforme la regla
anloga del artculo 790 e invocando algunos de los supuestos all previstos: "errores
de clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamente llevados al dbito o crdito,
o duplicacin de partidas" (
18
).
Como se puede apreciar, el caso "Avan" implic fusionar lisa y llanamente las
acciones de revisin y rectificacin.
Pero en el ao 2009 la Jurisprudencia volvi a efectuar un cambio apreciable a
partir del caso "Amuyen S.A. c. Bankboston N.A." donde la Cmara Nacional de Apela-
ciones en lo Comercial, sala A, dict sentencia (30/07/2009) rechazando la demanda

18
Cfr. Villegas, Carlos G.: Rgimen de dbitos y de intereses en la cuenta corriente bancaria: impugnacin del saldo
de la cuenta, La Ley 2004-D, 949.
12

que pretenda la rectificacin de los saldos de las cuentas corrientes abiertas en la en-
tidad financiera demandada.
El fundamento fue la teora de los actos propios porque sostuvo que si durante
un perodo por dems extenso de tiempo equivalente al de vigencia de la relacin
el actor convalid con su silencio la inclusin de los distintos dbitos que ahora cues-
tiona, de manera que, con independencia de cualquier otra consideracin, lo cierto es
que con sus propios actos anteriores brind su aquiescencia para la formulacin de
esos dbitos.
Debe recordarse que la teora de los actos propios se asienta en la mxima del
Derecho Romano: Venire contra factum proprium non potest.
Dice la doctrina que Esta regla tiene como consecuencia la de impedir a un su-
jeto que realice un acto o conducta contraria a otro acto o conducta anterior. Dicha
regla no funda la sancin impuesta en la ilicitud de la conducta contradictoria, sino en
que resulta inadmisible proteger un comportamiento incoherente que puede traer apa-
rejada la violacin de la confianza que ha podido despertarse en un tercero en virtud
de un primer acto o conducta tambin llamado vinculante (Alejandro Borda "La Teora
de los Actos Propios", Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1986, pg. 133).
Finalmente, el ms reciente lo constituye el caso "Instituto de Enseanza Priva-
da Pedro Goyena SA c/ HSBC Bank Argentina SA", donde la Cmara Nacional de Apela-
ciones en lo Comercial, Sala D, dict sentencia (18/09/2009) con el voto pormenoriza-
do del Dr. Pablo Heredia quien repasa los antecedentes histricos, las posiciones doc-
trinarias y de la Jurisprudencia. Explica, por una parte, el objeto y alcance de la accin
de rectificacin fundada en el art. 790 del Cdigo de Comercio, y por otra parte, el
objeto y alcance de la accin de revisin del art. 793 del mismo cuerpo legal, conclu-
yendo en la imposibilidad de confundir una con otra.
En el caso concreto se sostuvo que si bien la actora promovi una accin a la
que llam ambivalentemente de revisin y rectificacin, lo que ella hizo fue, en l-
tima instancia, en tanto pidi la reduccin de intereses que consideraba abusivos y la
depuracin de la cuenta de dbitos no autorizados, articular la accin innominada a
la que me refer en el considerando anterior.
Es decir que algunos aspectos sustanciales pueden ser planteados pero no in-
gresan ni en una ni en otra accin, sino en una va distinta que es una accin innomi-
nada, donde no se discuten la inclusin de rubros los rubros (p.ej.: intereses) sino el
carcter abusivo o ilcito de los mismos.
De este modo, la sentencia del caso "Goyena vs. HSBC" permite advertir la ca-
pacidad creativa de los Tribunales para decidir los casos en el marco de la ley, porque
como bien concluye el voto, si bien el agravio del banco es argumentalmente admisi-
ble, porque le asiste razn cuando afirma que el art. 790 del Cdigo de Comercio no
brinda base para discutir los aspectos controvertidos por la actora, resulta sin embargo
sustancialmente inadmisible porque, an as, recalificada jurdicamente la accin segn
corresponde a derecho, ella igualmente puede cumplir vlidamente el fin para el que se
la dedujo.
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