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fcVUNAKIO DE TESIS "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES '] 6 de Agosto de Ao 20X2
CAPTULO i PROBLEMA DE INVESTIGACIN.
VIOLACION SEXUAL A MAYORES DE 14 AOS Y MENORES DE 18
AOS Y TRATAMIENTO EN EL DISTRITO DE WANCHAQ DURANTE
EL AO 2011.
1.1 Descripcin de la realidad problemtica
En la ciudad Cusco, Distrito de Wanchaq, encontramos estratos sociales
A, B, C y D, es decir dei nivel ms bajo, media y aita; donde se conjugan
habitantes en estado de pobreza y extrema pobreza; desde el nivel ms
alto al nivel ms bajo donde se desarrolla la actividad humana en todos
los campos; y es all donde prima la delincuencia, y especficamente ios
actos de Violacin Sexuai de los mayores de 14 aos y menores de 18
aos.
En el Deiito de Violacin sexuai contra mayores de catorce aos y
menores de dieciocho aos podemos mencionar que puede tratarse de un
delito que proviene de un antecedente, ya que ei Violador ha podido antes
haber sido vctima de una Violacin Sexual, por lo que no se le dio apoyo
necesario y un tratamiento para corregir y apoyar a que supere el delito
que contra l se haba cometido. Considerndose de este modo que ias
causas, de la comisin de este tipo de delitos, tiene diferentes causales
ya sea por traumas psicolgicos, falta de apoyo por parte de ios padres,
as como taita de concientizacin en ios centros de estudios cerca de los
valores.
Es necesario tambin hacer un estudio comparado, con la legislacin
extranjera; para saber cules son las penas que se aplican en otros
pases, en especial en ei rea latinoamericano.
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.
[SEMINARIO DE TESIS "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA BE IOS ANDES"]
1.2 FORMULACIN Y SISTEMATIZACIN DEL PROBLEMA
PROBLEMA PRINCIPAL
CUL ES LA EFICACIA DEL TRATAMIENTO QUE SE DA A LOS
MAYORES DE 14 AOS Y MENORES DE 18 AOS VICTIMAS DE
VIOLACIN SEXUAL, EN EL DISTRITO DE WANCHAQ DURANTE EL
AO 2011?
PROBLEMAS ESPECFICOS
1. Cmo se puede prevenir !a violacin sexual en mayores de
14 aos y menores de 18 aos?
2. Cu! es el tratamiento que se da a los menores vctimas de
violacin sexual?
3. Cmo favorece la normatividad vigente a los mayores de 14
aos y menores de 18 aos victimas de violacin sexual son en el
distrito de wanchaq y sera necesaria una modificacin?
1.3 OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
COMPROBAR LA EFICACIA DEL TRATAMIENTO QUE SE DA A LOS
MAYORES DE 14 AOS Y MENORES DE 18 AOS VICTIMAS DE
VIOLACION SEXUAL, EN EL DISTRITO DE WANCHAQ DURANTE EL
AO 2011.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
1. Definir cmo se puede prevenir !a violacin sexual en
mayores de 14 aos y menores de 18 aos.
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(SMiNARiO DE TESIS "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES]
2. Determinar cu! es e! tratamiento que se da a los menores victimas
de violacin sexual.
3. Analizar como favorece la normatividad vigente a los mayores de 14
aos y menores de 18 aos victimas de violacin sexual son en el distrito
de wanchaq y sera necesaria una modificacin.
1.4 JUSTIFICACION E IMPORTANCIA DE LA INVESTIGACION
En los ltimos aos se ha visto incrementado el delito de Violacin sexual a
pesar de la penas drsticas impuestas a los imputados, con e presente trabajo
de investigacin se pretende buscar alternativas de solucin respecto ai
tratamiento del delito de vioiacin sexual y as contribuir a la reduccin de dicho
ilcito penal, ya que lo que se pretende es proteger la Libertad Sexual al que
tiene derecho toda persona sin importar su condicin Social, Econmica, Raza,
Credo.
Esta investigacin sobre Violacin Sexual de mayores de 14 aos y menores de
18 es conveniente llevar a cabo, porque hay internos en el Penal de Quencoro
que han sido sentenciados como autores de este delito, con penas entre 25 a
30 aos, pese a que haya existido consentimiento de a vctima, y en que
beneficiaria si se procede a la modificatoria de! art. 173 inc. 3 del Cdigo Penal
con el Proyectos de Ley N 2723/2008-CR, N 3189/2008-CR y N 4297/201G-
PE, que busca despenalizar las relaciones consentidas entre/con adolescentes
entre 14 y menos de 18 aos, de esta forma este trabajo de investigacin
ayudar a solucionar un problema social, concretamente de los jvenes que se
encuentran como reos en crcel, a quienes se les corta un provecto de vida por
haber mantenido relaciones sexuales consentidas por a presunta vctima.
1.4 LIMITACIONES DE LA INVESTIGACION
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Para la realizacin de! presente trabajo me he encontrado con muchas
limitaciones de orden funcional debido a que no existen muchas
referencias bibliogrficas acerca del tema de investigacin, as como
estudios a nivel nacional respecto a! tema investigado.
Adems no hay acceso a la poblacin objeto de estudio, ya
que personalmente no se ha podido entrevistar a las vctimas de este
delito y en el caso de los agresores tampoco fue accesible ni del todo
confiable su declaracin, no existiendo acceso para una entrevista
personal con ambas partes involucradas en el tema.
CAPITULO II
EL MARCO TEORICO
2.1 ANTECEDENTES INVESTIGATEOS
2.1.1 ANTECEDENTES INTERNACIONALES
2.1.1.1 Legislacin Comparada Sobre El Consentimiento en los
Pases Latinos.-
En la legislacin comparada verificaremos cual es la edad mnima para
una persona pueda disponer de su cuerpo e iniciarse en su actividad
sexual.
* Argentina:
Articulo 120: Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a seis aos el
que realizare algunas de las acciones previstas en el segundo o en el
tercer prrafo del artculo 119 con una persona menor de diecisis aos,
aprovechndose de su inmadurez sexual, en razn de la mayora de
edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u otra
circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito ms
severamente penado.
La legislacin Argentina refiere que La edad de consentimiento en
Argentina es de 13 aos, si bien existen algunas restricciones para el
sexo con adolescentes entre las edades de 13 y 16 aos. En cualquier
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{SEMINARIO O. TESIS "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA D IOS ANDES"] I
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jSEiVHNARO DE TESIS "UNlVERSiDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES"]
caso, los cargos pueden ser imputados luego de una queja por parte de! menor, su padre o tutor (sin embargo, el Estado procede cuando ei
menor no tiene padres o tutores legales o cuando el agresor es uno de ellos).
Las restricciones mencionadasanteriormente (para edades
comprendidas entre ios 13 y 16 aos) proceden siempre y cuando alguien
mayor de 18 aos, aprovechndose de la inmadurez sexual de! menor o de
su propia superioridad (preeminencia) respecto del menor, practica
cualquiera de los siguientes actos:
Crea una situacin abusiva de la sumisin sexual seriamente
indignante a! menor de edad, continuamente o circunstancialmente;
O cuando cualquier clase de sexo (acceso carnal) es obtenido
mediante violencia, amenaza, coercin abusiva, o acoso en una relacin de
dependencia, autoridad o poder, o aprovechando el hecho de que el menor,
por cualquier motivo, no puede libremente dar su consentimiento.
* Bolivia
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al Artculo 308 del Cdigo Penal Boliviano, dice: "Si la violacin es de un
menor que no ha alcanzado la pubertad, ei acto ser penado con diez a
veinte aos de prisin". Este artculo slo se refiere al acceso carnal
mientras que el artculo 312 cubre todos los otros actos libidinosos no
encuadrados como acceso carnal que se castigan con entre uno y tres
aos de prisin.
Existe tambin un delito llamado estupro que se encuentra estipulado en el
artculo 309 que ocurre cuando se dan relaciones consentidas obtenidas
mediante la seduccin o el engao con una mujer adolescente definida
como una mujer que ha alcanzado a pubertad y es menor de diecisiete
aos. Por ltimo, el crimen de corrupcin de menor segn el artculo 318 se
apiica a quienes que manipulan a una persona menor de 17 aos para que
realice actos sexuales cuya pena ser de uno a cinco aos de prisin.
* Chile:
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SEMINARIO DE TESIS "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES"]
En Chile e! consentimiento de una persona para tener relaciones sexuales es
generalmente vlido desde los 14 aos (art. 361 inc. 3 y art. 362 de! Cdigo
Pena! Chileno); refiriendo que e! sexo sin consentimiento (cuando mediare
"fuerza o intimidacin") con cualquier persona mayor de 14 aos constituye
violacin (artculo 361 n 1). existiendo adems en el Cdigo Pena! Chileno una
figura legal amada estupro. Esta figura establece algunas restricciones a los
contactos sexuales con adolescentes mayores de 14 aos y menores de 18; a
legislacin sobre el estupro (artculo 363) define que el sexo con un adolescente
de esa edad puede ser declarado iiegal incluso si ei menor consinti a ia
relacin, cuando mediare el engao.
Se consideran actos sexuales (violacin), (estupro), (incesto) y (sodoma) y se
definen a partir del "acceso carnal", lo que significa relaciones orales, anales o
vaginales.
* Coiombia
La edad de consentimiento en Colombia es de 14 aos, debido a que el artculo
208 del cdigo penal colombiano Ley 599 de 2000 sanciona como delito de
violacin sexual aquel que tiene acceso carnal por va vaginal, anal u oral con
menores de 14 aos, delito que ser castigado con 4 hasta ocho aos de crcel.
* Ecuador:
La edad de consentimiento en Ecuador es de 14 aos, tanto para los actos
heterosexuales como homosexuales, segn se define en el Cdigo Penal
Ecuatoriano, Existe una clusula sobre ia corrupcin de menores (artculos 509
y 510 de! cdigo penal) para el delito de estupro que se aplica especficamente
cuando ei consentimiento a las relaciones sexuales con mujeres adolescentes
de entre 14 y 18 aos se obtiene por medio de la seduccin o ei engao. La
adolescente, sin embargo, debe cumplir con la definicin de "mujer honesta"
para que resulte un delito.
* Espaa
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cdigo penai espaol en sus artculos 181,182 y 183. Sin embargo, si se
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9
UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE IOS ANDES J
recurre al engao para obtener el consentimiento de un menor de 16 aos ios
padres pueden levantar cargos por estupro.
Artculo 183(1) - El que realizare actos que atenten contra la
n
demnidad
sexual de un menor de trece aos ser castigado como
r
esponsable de abuso
sexual a un menor con la pena de prisin de dos a seis aos.
El 17 de febrero de 2009 un grupo parlamentario anunci su intencin de
proponer la subida de la edad mnima para tener relaciones sexuales consentidas
a los 14 aos el cual no se lleg a concluir.
* Paraguay:
La edad genera! de consentimiento en Paraguay es de 14 aos para los actos
heterosexuales y de 16 aos para actos homosexuales. La edad de
consentimiento para las relaciones extramaritaies con adolescentes mujeres
casadas es de 16 aos.
Los actos homosexuales entre un adulto y un menor de 16 aos tienen un castigo
adiciona! de hasta dos aos en prisin o una multa, segn se establece en e
Articulo 138 de dicha legislacin Penai.
En Paraguay tambin se da e! crimen llamado estupro (Artculo 137), que se
define como
M
sexo extramaritar (adulterio) practicado con adolescentes de entre
14 y 16 aos. Este crimen se castiga con una multa y se aplica cuando uno de os
involucrados est casado. Cuando el agresor es menor de 18 aos, las
acusaciones pueden retirarse.
El Artculo 137 de! Cdigo Penal dice: " El hombre que persuade a una mujer de
entre 14 y 16 aos a realizar el coito extramarital (relaciones sexuales) ser
castigado con una multa; Cuando el demandado es menor de 18 aos, puede
desestimarse la pena."
Uruguay:
La edad mnima de consentimiento en Uruguay es de 15 aos. Cdigo Penal
Uruguayo Artculos 272 y 267.
Uruguay adems tiene una ley de Corrupcin de Menores, la cual permite elevar
cargos contra aquellos que manipulan a ios menores de
> DE TESIS ''UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE IOS ANDES"]
18 aos a fin de mantener relaciones sexuales- Cdigo Pena! Uruguayo
Articulo 274.
A partir de los 15 aos en adelante, el proceso penal solo puede ser iniciado
por el menor o sus padres, excepto en los casos en que la acusacin sea
hecha contra los padres o tutores legales.
2.1.2 ANTECEDENTES NACIONALES
Colonia
El Derecho estuvo fuertemente influenciado por los comportamientos morales que
la Iglesia Catlica exiga, y los comportamientos sexuales estaban dados por la
idea del honor, pero no puramente honor de la mujer sino e! del hombre lo que
dio origen a la preservacin de la virginidad, el recato y ia lealtad, todos los
comportamientos que se daban contra lo antes descrito agraviaban a la honra de!
hombre o a! honor de la familia.
La mujer se encontraba en una situacin de inferioridad moral y mental respecto
de los hombres y por tanto tena tendencia a! ma! y debilidad a las tentaciones.
Independencia
Con el proyecto de! Cdigo Penal de Lorenzo Vidaurre en el ao1869 se
puede apreciar una proteccin por parte del legislador hacia lavirginidad,
dando penas ms severas a personas que violentaban sexualmente a mujeres
vrgenes, atenuando el castigo si sta fuera viuda, soltera pero no virgen; adems
estableca sanciones para la violacin de mujer esclava, en donde exista una
ficcin jurdica es decir se presuma siempre que no haba mediado voluntad de
parte de la mujer esclava, pero la sancin no era destinada a proteger ios
derechos de la mujer esclava, sino evitar que exista mezcla entre razas, pues, se
protega la pureza de la raza espaola.
Las penas entonces eran mayormente pecuniarias, como por ejemplo darle una
parte de! haber que el sentenciado perciba, pero cabe sealar que cualquier
pena era anulada en caso de que el agresor sexuai se casara con la vctima.
Primer Proyecto de Cdigo Penal de 1859
11
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MINAR! DE TESIS , "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES"] j|g|||
Este proyecto de Cdigo Pena! establece sobretodo una figura novsima
para ese entonces, la cual era El rapto de doncella menor de 21 aos con
el objeto de casarse, ejecutada con violencia hada los padres o hacia la
mujer". Se podra decir que es lo que hoy llamaramos un delito de
Seduccin o un delito contraa Patria Potestad. De igual forma el autor no
era castigado si se casaba con ia ofendida.
E! Cdigo Pena! de 1863
En ste, el Titulo II establece lo referente a laviolacin,estupro, rapto y
otros delitos; puede apreciarse que se mantienen las concepciones
machistas referentes a la familia, a la mujer y la sexualidad, demostrndose
con la constante proteccin de la virginidad como imagen de honor.
En este Cdigo Penal ya se habla de la amenaza y no solo de violencia,
adems se equipara a esta situacin el hecho de que ia mujer se encuentre
privada de sentidos o discernimiento por culpa del agente.
El Cdigo Penal de 1924
Dentro de una concepcin importante en e! siglo X!X y parte de! siglo
XX, el cdigo Pena! de 1924 regulaba los delitos sexuales bajo el ttulo
de "Delitos contra el Honor y la libertad sexuar dentro aei ttulo i de la
seccin tercera denominada Delitos contra las buenas costumbres,
Regulacin que estaba basada en consideraciones de orden morai. La
Legislacin abrogada albergaba un predominante concepto de Moral
Sexual, reflejando en tipos penal como es el Art. 201 que contena la
expresin Joven de conducta irreprochable] As mismo el delito sexual
estaba relacionado estrechamente con la Honorabilidad" de la mujer; El
actual texto normativo no mantiene estas frmulas y regula estas
conductas bajo e epgrafe de Delitos contra ia Libertad sexual, dejando
de lado las consideraciones de orden moral para tomar en cuenta
Respecto a la consideracin del honor sexual como bien jurdico en el cdigo Penal de 1924, ROY
r
3EYRE: Ob. Cit. p.
42, seala "a muchos puede parecer extrao que se hable de honor en un tema de sexo, sobre todo en una poca de
iiberazaci de as costumbres. La prdida ue carcter esotrico de a concepcin sexual y su consiguiente
vulgarizacin ha deteriorado un tanto las exigencias de otros tiempos, sin embargo, en todo lo tocante al sexo se trata
de una decisin tan personal, de una ejecucin tan reservada y de una conducta tan comentada cuando se realiza fuera
de los marcos que las exigencias sociales mediante el derecho imponen, que es el honor de la persona no puede estar
en juego".
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12
"UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE IOS ANDES I
esencialmente la libertad sexual, teniendo en cuenta que el derecho
punitivo no puede consagrar hechos punibles ni sanciones penales que no
supongan la existencia de un determinado objeto de proteccin o bien
Jurdico, pues su cometido no es defender las ideas morales, estticas
0 polticas ni patrocinar actividades sociales concretas
2
. En tal
sentido, en nuestro actual modelo Legislativo, la honestidad y promiscuidad
de la vctima es irrelevante para la consumacin de! delito, por !o que
puede ser sujeto pasivo tanto una mujer virgen como aquella que se dedica
a la prostitucin
3
.
No obstante debemos reconocer que nuestro vigente Cdigo Penal an
mantiene algunas figuras de clara tendencia moralizadora, tal como la
regulacin del delito de promocin o favorecimiento de la prostitucin de
mawnrpc rio orlar! ai in ni lanrln maHiaro rrinconimontri rio la ci irsi loetq
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vctima, el delito de rufianismo y la regulacin de algunos delitos de
ofensas al pudor pblico.
De otro lado, la regulacin de los delitos contra la libertad sexual
contenidos en el Cdigo de 1924, mantena abierta distinciones de
Genero
4
, As, entre otros expresamente limitaba la consideracin como
sujeto activo del delito al varn y por lo tanto como nico sujeto pasivo a la
mujer (art. 196).
Finalmente, la Ley N 28704 agrav an ms la realidad descrita,
incluyendo como figura delictiva de violacin sexual de menores entre
catorce y dieciocho aos de edad, todo acceso carnal por va vaginai, anal
o bucal o la realizacin de actos anlogos introduciendo objetos o partes
del cuerpo por cualquiera de las primeras vas, sin importar el
consentimiento del menor. Esta regulacin, de un lado, contiene una
' BOIX REIG & ORTS BERENGUER, Enrique: "Consideraciones sobre los delitos de violacin sexual y ofensas al pudor pblico en
el Cdigo Psna Peruano" En revista Peruana ue Ciencias Penales, N -11, DE 'vi 3 A, Lima 2QG2; pg. 146; CARO CORIA-SAN
MARTIN CASTRO., Cesar: "Delitos contra la libertad sexual e indemnidad sexual". GRIJLEY, Lima 2000, p.67; CASTILLO ALVA,
Jos Luis: Ob. Cit., Gaceta Jurdica, Lima, 2002, p.18; SALINAS SICCHA: Ob. Cit, p. 351.
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AMO DE TESIS "UNiVERSiPAP TECNOLOGICA PE IOS ANDES]
abierta antinomia con !a legislacin Civil, adems de no resultar acorde a
nuestra realidad sociocultural, puesto que olvida que actualmente los
jvenes se inician sexualmente a ms temprana edad; esto es, a temprana
edad ya se encuentran aptos fsica y psicolgicamente para auto
determinarse en materia sexual. De otro lado, con dicha regulacin se
afecta derechos fundamentales de ios menores, entre eiios, el libre
desarrollo de su personalidad. Como era de esperarse, esta regulacin ha
generado el rechazo de a Jurisprudencia Nacional, de modo que a a
fecha existe un criterio consensuado sobre la inaplicabilidad de este tipo
Penal.
2.1.3 ANTECEDENTES REGIONALES/LOCALES:
No se registran antecedentes Locales o Regionales respecto al tema de
violacin sexual en menores entre catorce y dieciocho aos de edad.
2.2 BASES TERICAS,
Bien Jurdico Protegido, a) La Libertad Sexua!.
La libertad es un valor superior de nuestro ordenamiento jurdico, es un
bien inherente a la personalidad humana, siendo objeto de la mayor tutela
penal, en el presente tipo penal, el bien Jurdico protegido es la Libertad
sexual, entendida como la libre autodeterminacin de la persona en el
mbito sexual, esto es la determinacin de cuando, como, donde y con
quien desarrolla su actividad sexua!; As mismo como facultad de repeler
agresiones sexuales de otro.
De manera uniforme la doctrina considera que la libertad sexual es el
referente esencial en estos delitos
5
. An ms de la propia denominacin
del captulo IX Delitos contra la Libertad sexual, puede sostenerse que es
este el bien objeto de tutela pena!, La libertad sexual puede ser definida
como facultad o capacidad de la persona de determinada
espontneamente en el mbito de ia sexualidad. Esta se configura como
una concrecin de la libertad personal, autonomizada a partir de la esfera
social en la que se desenvuelven os propios comportamientos sexuales
2
.
La doctrina ha considerado a la libertad sexual en una doble vertiente:
a) Positiva o dinmica, coincidente con la facultad del sujeto de
comportarse en el plano sexual segn sus propios deseos, ya en lo
rgfgrontQ a a rgaQ|Qn gn si misma considerada, ya en lo referente a la
eleccin de su concreto destinatario; b) Esttica o pasiva, referida al
aspecto defensivo de la libertad sexual o, esto es, a la decisin de
mantenerse al margen de toda relacin sexual o tambin al derecho de
2
DIEZ RIPOLLES: Ob. Cit., p. 223.
DE TESIS "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE IOS ANOS
rechazar a toda accin o coaccin fsica o morai dirigida a la ejecucin de
actos sexuales, desencadenando en la victima la facultad de repeler su
realizacin o tolerancia
3
.
inclusive, en el caso de personas que se encuenran con incapacidad de
resistir, es la libertad sexual el objeto de proteccin contenido en la norma
pena!, puesto que estas personas, en genera!, tienen !a capacidad para
determinar el sentido de su sexualidad o, lo que es lo mismo, estn en !a
capacidad de ejercer libremente su derecho de autodeterminacin sexual.
La accin violatoria, precisamente, lesiona este derecho. El hecho que
fsicamente no pueden repeler el ataque, sea porque estn inhabilitados
temporalmente (estado de drogadiccin, personas inhbiles por cualquier
medio) o porque su minusvala fsica (paralticos, personas mayores con
probiema de crecimiento o que adolecen de enfermedades somticas
graves), no les permite realizar la ms mnima accin de rechazo de los
actos violatorios, eo no anula su libertad sexual; en este sentido,
disentimos en parte con Caro Coria y San Martin Castro as como con
Castillo Alva
4
, quienes consideran que en estos casos se protege la
indemnidad sexual y no la libertad sexual. Esta conclusin no es
meramente terica, por el contrario, tiene
L
SINARIO DE TESIS "UNIVERSIDAD TECNOU36ICA O IOS ANDES"
consecuencias prcticas, porque permite descartar evaluaciones netamente
objetivas de los hechos y apreciar que en determinados casos no estamos
ante las conductas tpicas pese a que la relacin sexual o anloga se ha
producido, cosa que ordinariamente no ocurre cuando se considera como
objeto de proteccin a la indemnidad sexual.
b) Elementos Objetivos:
Sujeto Activo.- El agente del delito puede ser cualquier persona varn o
mujer, puesto que ambos pueden obligar a otro hombre o mujer,
respectivamente a tener acceso carnal, As mismo ambos pueden introducir
objetos en a cavidad vaginal o anal de una mujer, a ia vez que ambos
pueden introducir objetos o partes de! cuerpo en la cavidad anal de un
hombre.
Sujeto Pasivo.- La legislacin penal vigente utiliza la expresin a una
persona, para referirse a ia victima de estos delitos; ello determina que
wARMQNA SALGADO, Ccncepcon en Cobo de! Ross! {Dr.}: Compendio de Derecho !
4
CARO CORIA/SAN MARTIN CASTRO: Ob, Cit., p. 70; CASTILLO ALVA Ob. Cit., p. 53.
Rsi- %'}ocj$CKm'xxvn.c,js
16
puede ser sujeto pasivo tanto un hombre como una mujer mayor de 14 aos
de edad; siendo as irrelevante la opcin sexual del sujeto pasivo, as como la
moralidad de sus conductas o de su vida sexual; siendo indiferente la mayor o
menor promiscuidad de ia vctima. En tai sentido puede ser vctima del delito
quien lleva una vida sexual promiscua o una prostituta. Esto se sustenta en la
distinta orientacin del bien jurdico protegido, que dista de las concepciones
morales a la que haca referencia ia anterior legislacin. Pues resulta obvio
que toda persona con independencia de su forma de vida, est plenamente
protegida ante las agresiones contra la libertad sexual
c) Comportamiento Tpico:
s Acceso carnal.- ha de entenderse por acceso carnal la conjuncin sexual
entre dos personas mediante una penetracin sexual, ello implica la
introduccin de! rgano genital masculino de una de ellas por alguna de las
cavidades corporales de la otra (vagina, ano, voca). Al ser
DE TESIS 'UNIVERSiDAO TECNOLOGICA DE IOS ANDES] J|
el pene el nico rgano de penetracin, quedan fuera de esta conducta la
introduccin de otras partes del cuerpo o de objetos.
^ Realizacin de otros actos anlogos - consiste en la introduccin de
objetos o partes dei cuerpo por va vaginai o anal, considerndose que
estos actos tiene la misma significacin y gravedad que el acceso carnai,
sobre todo si se toma en cuenta que ia introduccin de ios objetos puede
ocasionar lesiones graves en la victima e incluso tener un carcter ms
humillante para la victima de agresin sexual
5
. Con acierto la legislacin
Peruana ha considerado como las nicas vas posibles de introduccin de
objetos las cavidades vaginai y anal, descartndose ia va bucal no es
valorativamente equivalente a las antes mencionadas y que su
consideracin implicara una desmesurada ampliacin de las hiptesis
anlogas al acceso carnal
6
.
Los medios penetrantes pueden ser objeto o partes del cuerpo, los que
deben ser interpretados restrictivamente; pues resulta necesario mantener
la vinculacin con el acceso carnal. Los objetos pueden entenderse como
una cosa o parte de una cosa que tenga una entidad material, sea natural o
artificial, siendo necesario precisar que estos deben tener el carcter de
sustitutivo real o simblico de! rgano genital masculino, siendo perceptible
tal naturaleza por la vctima y por la sociedad. Es decir se trate de objetos
que puedan ser utilizados como equivalentes a! miembro viril y por ende
con significacin sexual, no siendo necesario que el objeto tenga forma
falica, como io a exigido cierto sector de la doctrina. En tal sentido, podra
considerarse como objetos susceptibles de introduccin en los trminos de
la norma penal: los palos, vibradores, bastones, etc., sin limitarse la
extensin a los ejemplos propuestos, pues el legislado ha regulado estos
en numerus apertus. Entre los objetos se incluyen los rganos genitales de
animales u otras partes de estos.
Las Partes de! cuerpo.-, sern aquellos miembros corporales susceptibles de
poder ser introducidos por las cavidades antes anotadas . a-e puedan
considerarse, a! igual que los objetos, como sustitutivos 3e miembro viril ; en
tal sentido, podra considerarse como tales, los dedos, el puo, la lengua,
muones de los miembros superiores mutilados, entre oros.
En ambos casos (introduccin de partes del cuerpo y objetos) se requiere la
introduccin, en la clara alusin a a similitud a la penetracin realizada por el
miembro viril; por ende, no sern considerados dentro de esta modalidad, las
~n este sentido, MUOZ CONDE: Ob. cit., p. 207.
ir
z~' a Jurisprudencia espaola, en ia SIS del 14 de febrero dei 2000, en
ia que el acusado aprovechando ; ocasin brindada por un beso en la mejilla consentido, de modo repentino dio otro en la
boca rrocciendo su lengua, mientras tocaba las nalgas de la vctima, calificndose los hechos como falta de
r aciones injustas y no como un abuso sexual.
'UNIVERSiDAD TECNOLOGICA DE IOS ANDES"]
simples caricias perifricas o roces por las zonas vestibular o perineal. As
mismo, tampoco podr considerarse los supuestos los supuestos de
introducciones con fines mdicos sin una intencionalidad sexual.
Dado que las expresiones acceso carnal e introduccin empleadas por el
tipo penal, permite la inclusin de los supuestos de penetracin o actos
anlogos por los mismos, esto es, aquellos en los que existe la conjuncin de
dos actores en una determinada prctica sexual, no es posible subsumir
dentro del tipo penal los supuestos en que se obliga la victima a realizar auto
contactos con su propio cuerpo, por ejemplo introducirse los dedos dentro de
la vagina o el ano; en estos casos, podra alegarse la comisin del delito de
atentado contra e! pudor previsto en el artculo 176 del cdigo penal.
d) La conducta.
Obligar, implica forzar, constreir a a vctima a realizar una conducta no
querida. Obviamente esto se descarta con el consentimiento de la vctima. En
tal sentido, dado a que el bien jurdico tutelado es la Libertad ggvygl^ q| aggntg
mgHjan tg Ing mgHjgg COmlSVOS, 3nt6S eXpU8S0S busca doblegar la
voluntad negativa de la vctima, atentando as, contra su libertad sexual
radicando en ello la mayor lesividad de la conducta.
La accin de forzar u obligar a la vctima implica a su vez, !a oposicin de la
misma. La oposicin o falta de consentimiento puede ser expresa o tcita,
requirindose que esta sea una manifestacin seria dejndose de lado
aquellas negativas dadas en contextos y con finalidades distintas, por ejemplo
aquellas que implican un simple coqueteo, o un juego sexual convenido
expresa o tcitamente por ias partes, etc. Cierto sector doctrina! exiga,
adems, la resistencia de la vctima frente a la agresin violenta, exigiendo
una defensa ardua de esta, esperndose incluso 1a realizacin de acciones
heroicas: incluso los propios tribunales, en muchos casos, el debate probatorio
ha girado en torno a las lesin sufridas por la vctima. Posteriormente, la
propia doctrina fue restringiendo tai consideracin, exigiendo soio una
resistencia razonable. Actualmente, la jurisprudencia, comparada ha venido
firmando que la resistencia no es un elemento del tipo penal, exigindose solo
loa violencia de! autor, por nuestra parte, consideramos que no es necesario
exigir resistencia a la vctima aunque la mayora de ios casos de agresiones
sexuales violentas se encontrar presente, aun cuando sea de manera
encubierta, como la rigidez del cuerpo, la negativa de abrir las piernas, etc.,
incluso, en algunos casos !a negativa puede darse inicialmente, pero ante el
temor infringido por los actos de violencia la misma puede cesar.
RIO DE TESiS 'UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE IOS ANDES]
En todo caso, lo que no puede pasar los medios comisivos del delito -
violencia o grave amenaza.
> Los medios comisivos.- La Violencia implica el empleo de fuerza fsica que se
proyecta y acta sobre el cuerpo e integridad fsica de la vctima, esta debe
estar presente en algn momento de la ejecucin delictiva, fundamentalmente,
ex ante de la concrecin de la accin tpica. La intensidad de la fuerza fsica
debe ser suficiente para poder doblegar la voluntad de! sujeto pasivo mediante
!a reduccin ms o menos de modo intenso de su mbito de
autodeterminacin, sin que haya de ser irresistible o de gravedad inusitada,
que ai ser aplicada sobre el sujeto pasivo anu!e o aniquile su voluntad; a de
ser lo suficiente, la adecuada para el logro dei fin perseguido; se mide por
tanto, por su idoneidad, por su eficacia, no por su cantidad.
WM Dt TESIS "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE IOS ANDES
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> La grave amenaza.- impiica el anuncio de! propsito de causar un mal posible
e inminente, que infunde en la victima temor, de forma que se constreido a
tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realizar otros actos
anlogos - introduccin de partes del cuerpo por algunas de las dos primeras
vas. La amenaza debe revestir un especial grado de seriedad y gravedad que
produzca en a victima una inhibicin de su voluntad ante el temor de sufrir el
dao. No solo se tendr en cuenta la gravedad objetiva de la amenaza, sino
que tambin se debe ponderar las circunstancias en la que se produce la
misma, as por ejemplo la personalidad de ia vctima o su agresor momento y
lugar donde se produce la amenaza, etc. el mal debe ser posible y verosmil
en el sentido de poder realizarse por el autor, coautor o participe. Se descarta,
por tanto como amenaza el anuncio de males imposibles de ejecutar o que
contienen situaciones fantsticas o que un contenido mgico o irracional.
e) Momento de comisin de! delito.
Existen dos grandes posiciones doctrinarias respecto al momento consumativo
del delito; de un lado, quienes exigen un mnimo de acoplamiento o
penetracin, y de otro quienes exigen que el acopiamiento entre el pene y la
vagina se haya efectuado en su mximo extremo posible; conforme a esta
ltima posicin, en el caso de objeto o partes dei cuerpo se requerir que el
objeto o parte dei cuerpo se naya introducido hasta el mximo posible, de
acuerdo a la extensin del objeto o parte del cuerpo y a io que sea posible de
acuerdo a ia cavidad penetrada. Tomando postura a! respecto, consideramos
que la segunda posicin resulta desproporcionada, pues ei mnimo de
penetracin dei pene, o la introduccin del objeto o parte del cuerpo en la
cavidad vagina! o anal implica desde ya la afectacin de! bien jurdico, por
ende, sostener esta postura llevara a una ineficaz proteccin del objeto de
iutela penal.
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Tipo Subjetivo:
Se requiere necesariamente dolo; es decir, es decir el agente acta con
conocimiento y voluntad de obligar a la vctima a tener acceso carnal o
realizar otros actos anlogos - introduccin de objetos o partes del cuerno
Dor alauna de las dos primeras vas. No se reauiere ninan otro
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elemento subjetivo distinto al dolo (ejemplo, animo lascivo),
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ha establecido el sistema de numerus clausus, conforme al artculo 12 del
cdigo penal.
Pueden presentarse supuestos de error de tipo respecto a la edad
cronolgica del menor, dado por ejemplo su desarrollo fsico (estructura
corporal) que le permite al menor afirmar tener una edad distinta (superior
a los 14 aos); caso en el cual, s el error fuere invencible, excluye la
responsabilidad penal del agente. Al respecto, resulta ilustrativa ia
siguiente ejecutoria Superior: se imputa al acusado haber violado a la
agraviada aproximadamente en el mes de diciembre de 1990, cuando
contaba con menos de 14 aos de edad (...) que en el juicio ora! la propia
agraviada ha declarado y reconocido no solo haber sido enamorada de!
acuso, sino adems haber inducido a error en cuanto a su verdadera edad,
a! mentirle que entonces contaba con ser mayor de 16 aos, agregando
inclusive que ia relacin sexuai, la ha sostenido voluntariamente y una sola
vez (...); que en tal virtud el caso sub materia resulta inmerso dentro de la
previsin del error de tipo invencible que contiene el artculo 14 del C.P;
que a mayor abundamiento en el juicio oral se ha podido apreciar que por
su fisionoma dicha agraviada efectivamente representa mayor edad de la
que indica su partida de nacimiento
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Tratndose de error de tipo vencible, la conducta no es punible, dado que
no existe la comisin culposa del delito de violacin dei menor. Ai respecto,
la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
EXP, 1251-2005-lca, Ha sealado: "...que se ha llegado a
Ec N9 217-92. Vase, "delitos contra la libertad" en dialogo con la jurisprudencia, Ao 7; 38, Gaceta Jurdica,
lev e~we 2001, p. 253.
establecer que el acusado y la menor agraviada han , mantenido una
relacin sentimental y como consecuencia de dicha relacin han mantenido
relaciones sexuales, acreditndose la concurrencia de los elementos del
tipo objetivo de violacin de menor de 14 aos; la existencia del dolo se
encuentra cuestionado; el procesado ha sealado que la menor aparentaba
tener ms de 15 aos, y adems aunado a ello se tiene que la agraviada
conto lo sucedido con presin de su madre e indico que luego de la
ocurrencia de los hechos el procesado la dejo en su domicilio, y se retir,
por lo que cuestiona el hecho de que fue un acto voluntario de parte de la
7 t - como forma de opresin la existencia de cumplir un derecho que no es conforme a su cultura y costumbre, al : :
cipar de los valores que informan este derecho no cumpliendo en estos casos la norma oficial una funcin
- : - -adora, sino una funcin de imposicin de una cultura sobre otra.
I error de comprensin culturaimente condicionado es una forma de error de prohibicin directo, por cuanto sobre la
comprensin de la norma, teniendo como factores condicionantes la cultura y costumbres.
ao DE TESIS "UNIVERSIDAD TECNOLOGICA P LOS ANDES" j
agraviada, sin embargo en este tipo de delitos se protege la indemnidad
sexual de la menor careciendo del inters del sujeto agraviado; que sin
embargo la menor agraviada ostenta una apariencia fsica de talla de una
joven de ms de 14 aos, por lo que aunado a io declarado por (...) que
conoca de a relacin sexual que la menor mantena con el procesado
quien seala que la agraviada siempre indicaba que tenia 15 aos, lo que
corrobora la versin del acusado y el error sufrido por este, respecto de la
edad de la agraviada por lo que este Supremo Tribunal considera que se da
el error de tipo y aun cuando el acusado haya estado en condicin de
superar dicho error y se le reproche, como error de tipo invencible, la
conducta deviene en atpica en funcin que el delito de violacin de la
libertad sexual no admite la figura culposa....
Debido al pluralismo cultural y jurdico
12
existe en nuestro pas, se reconoce
la posibilidad de existencia de supuestos de error de comprensin
culturaimente condicionado
13
en ese sentido, es comn en algn as
comunidades amaznicas que los menores de edad inicien su vida sexual a
muy corta edad; es decir, a una edad por debajo de! lmite fijado por la
norma penal; en estos supuestos, si el agente por su cuitura
MO DE TESIS UNlVERSiDAD TECNOLOGICA DE IOS ANDES] %WWW$
o costumbres practica un acto sexual u otro anlogo con menor de menos de
14 aos (13 aos), sin poder comprender el carcter delictuoso de su acto o
determinarse de acuerdo a su comprensin, ser eximido de
responsabilidad. En caso de que por igual razn, dicha posibilidad se halle
disminuida, se atenuara la pena.
El error de comprensin culturalmente condicionado como cualquier otro
error de prohibicin tiene como consecuencia jurdica la exclusin de
culpabilidad o atenuacin de pena, dependiendo de la vencibilidad o no de!
error. En tal sentido, en el anlisis de los casos concretos deber
comprender el anlisis de dicha vencbiiidad, puesto que la sola presencia a
una cultura distinta no implica la invencibilidad del error; pues, es requisito
indispensable que el juzgador verifique la existencia real de costumbres o
patrones culturales distintos en el autor, los que deben tener como fuente o
causa su formacin en un grupo cultural distinto; As tambin debe tomarse
en cuenta como supuestos de vencbiiidad, que muchos de los grupos
tnicos existentes en el pas se hayan destinados en distintas zona de! pas,
llegando alguno de ellos a asimilarse con facilidad a ios patrones culturales
de nuestra sociedad accidentalizada, es por ello que de invocarse este
supuesto de error el Juzgado deber requerir de pericias antropolgicas y
sociolgicas a fin de verificar la existencia de los patrones culturales
invocados.
Sobre esta clase de error y su valoracin en el mbito de la Jurisprudencia
Nacional, podemos citar la ejecutoria Suprema de fecha 2 de abril del 2003,
R. N N 2584-2002- Amazonas. Sala Penal Permanente.
g) Autora y participacin:
Tanto la doctrina Nacional como extranjera no es pacifica la posicin
respecto a la autora o participacin en el delito de violacin sexual. As, la
doctrina tradicional ha venido sosteniendo que estos son delitos de propia
mano, en los cuales solo pueden ser autor el que realiza la accin corporal
descrita en el tipo, es decir acceso carnal, por ende, no cabe la
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