Apropiacin indebida

Delito que consiste en disponer de la cosa como propia, transmutando la

posesin lcita ori gi naria en una propi edad il cita o antij urdica, con
incumpl imiento definiti vo de las obligaciones de entregar o devolver.
El delito de apropi acin indebi da se caracteriza bsicamente por l a
transmutacin veri ficada unilateralmente por el agente en el ttulo posesorio de
dinero, cosas muebles o efectos, convirtiendo la posesin jurdica legtima inici al ,
a la que se haba dado paso merced a cualquier relacin jurdica habil itadora
para ello, en propiedad ilegtima, consecuenci a de la deliberada incorporacin de
aqullos al propio patrimonio, dolo subsiguiente que da al traste y quebranta el
basamento de confianza sobre el que se gener la negociacin propiciadora de
aquel arranque posesorio que puso lcitamente los objetos en manos del
infractor.
La sentencia del Tri bunal Supremo de fecha 31 de mayo de 1993 distingue cuatro
elementos en el delito de apropiacin indebida:
a) Haber recibi do di nero, efectos o cualqui er otra cosa mueble en depsito,
comisin, administracin o por otro ttulo que produzca obligacin de
entregarlos o devolverlos. Constituye el presupuesto, o supuesto lgica y
cronolgicamente previo a la accin delictiva, que confi ere a esta infraccin
penal el carcter de delito especial porque autor en sentido estricto slo puede
serlo quien se halle en una concreta y determinada situacin que, a su vez, queda
defini da por la concurrencia de tres requisitos:
*Acto de recepcin o i ncorporacin de la cosa a manos del futuro autor del
delito.
*Ha de tratarse de di nero, efectos o cualquier cosa mueble
*Tal recepcin de cosa mueble ha de tener su causa en un ttulo, respecto del
cual ha de razonarse ms ampliamente como base para resolver l as cuestiones
aqu planteadas.
b) El ttulo por el que se recibe la cosa mueble ha de origi nar una obligacin de
entregar o devolver esa cosa mueble. La Ley relaciona varios de tales ttulos,
depsito (en prrafo aparte al ude al depsito miserable o necesario), comisin y
administracin, y termina con una frmula abierta que permite incluir todas
aquell as relaciones j ur dicas por las cuales la cosa mueble pasa a poder de quien
antes no l a ten a, bien transmitiendo la propiedad cuando se trata de di nero u
otra cosa fungible, en cuyo caso esta transmisin se hace con una fi nali dad
concreta, consistente en dar a l a cosa un determinado destino (por esto se
excluyen el mutuo y el depsito irregular, porque en stos l a cosa fungi ble se da
sin limitacin al guna a quien la recibe para que ste la emplee como estime
oportuno), o bien si n tal transmisin de propiedad, esto es, por otra relacin
diferente, cuando se trate de las dems cosas muebles, las no fungi bles, lo que
obliga a conservar la cosa conforme al tt ulo por el que se entreg.
La juri sprudencia del Tribunal Supremo ha ido concretando aquellos ttulos que
permiten la comisin de este delito, aparte de los tres que recoge el artculo 535,
concretamente el mandato, la aparcera, el transporte, la prenda, el comodato, la
compraventa con pacto de reserva de dominio, la sociedad, el arrendamiento de
cosas, obras o servicios, debiendo preci sarse al respecto que, dado el carcter
abierto de la frmula utili zada, caben tambi n aquellas relaciones jurdicas, de
carcter complejo o at pico, que no encajan en ninguna categora concreta de las
establecidas por la ley o el uso civil o mercantil, sin otro requisito que el exigido
en tal norma penal, esto es, que se origine una obli gacin de entregar o
devolver, lo que no existe en los casos de compraventa, prstamo mutuo,
permuta o donacin.
c) La accin delictiva, aqulla que justifica la antij uridicidad penal, aparece
defini da con los trminos apropiar o distraer en perj uicio de otro. Viene
determinada por el aprovechamiento abusivo por parte del agente de la
confianza l atente en el acto negociador base, consistente en que, avistando las
oportunidades y facil idades derivadas de la tenencia de las cosas u objetos y, a la
vez, traicionando la l ealtad y conculcando las obli gaciones emanantes de la
relacin j urdica generadora, pervierte y cambia la posesin ori ginaria, li gada a
fines predeterminados, en propiedad abiertamente antijur dica, hostilmente
lesiva para quien aguardaba l a entrega o el rei ntegro
Hay un ttulo previo de transmisin que se caracteriza por conceder a quien
recibi la cosa mueble unas facultades determinadas en cuanto al uso o destino
que ha de darse a tal cosa. Quien la recibi lo hi zo con unas concretas
limitaciones, cuya viol acin es requisito imprescindi ble, pero no suficiente, para
la existencia de la acci n delictiva propia de esta norma, porque hay usos que
pese a ser ilcitos por rebasar el contenido del ttulo de recepcin, no integran
este delito al no impedir de forma defi nitiva que l a cosa pueda entregarse o
devolverse. Slo aquell a conducta il cita, que por haber llegado ya a un punto sin
retorno implica un incumplimiento definitivo de esa obligacin de dar a la cosa el
destino pactado, constituye la accin tpica de esta infraccin penal, l o que
ocurre cuando se reali za alguna accin que encierra un propio y verdadero acto
de disposicin (di nero que se gasta o se emplea en disti nta forma a la pactada,
cosa que se vende, se empea, se dona, se permuta o se destruye).
Ambas expresiones, apropi ar o distraer, tienen una si gni ficacin similar, pues se
refieren a la reali zacin de uno de los actos de disposicin antes referidos, si
bien cuando l a ley dice apropiar podr a entenderse que se refiere a aquel los
supuestos en que qui en recibi la cosa lo hizo si n adquiri r el dominio de la
misma, de modo que l a accin de este delito consiste precisamente, como se ha
dicho reiteradamente, en la il cita transformacin de la posesin en propiedad,
que es lo que ocurre cuando la apropiacin indebida se refiere a una cosa mueble
no fungi ble, mientras que cuando tiene por objeto el dinero u otra cosa fungible
el delito se comete cuando a la cosa, que ya se ha adquiri do en propiedad, se l e
da un desti no disti nto del pactado, que impide que sta llegue a qui en, conforme
al ttulo por el que se transfiri, tena que haberl a recibi do en definitiva (por
ejemplo, el gerente de una sociedad que recibe dinero por tal cargo en una
determinada operacin mercanti l y, en l ugar de hacerlo llegar al patrimonio
social, lo incorpora a su propio peculio). Parece que para estos ltimos supuestos
encaja mejor el trmino distraer, porque a una cosa, que se toma en propiedad
precisamente por su carcter fungible, quien la recibe no le da el destino a que
est obligado.
El artculo 535, al determinar los medios de realizacin de este delito, adems de
las expresiones "apropiaren o distrajeren", usa la frase "o negaren haberlos
recibido", que debe precisarse en un doble sentido:
-Porque no puede drsele un conteni do separado del resto de los el ementos del
tipo antes examinados, ya que, cualquier negativa de haber recibi do una cosa
mueble no es delictiva, sino slo aquell a que se realiza en los casos en los que
antes se ha reci bido tal cosa con obligacin de entregarl a o devolverla.
-Porque en realidad con esta expresin no se aade un nuevo procedimiento de
comisin de este deli to, diferente de los de apropiacin o distraccin antes
explicados, pues nicamente se quiere decir que, acreditado el extremo del
presupuesto previo, esto es, la recepcin de la cosa mueble a virtud de ttulo que
obliga a devolverla o entregarl a, si entonces se niega haberla recibido, ha de
entenderse probado que se ha reali zado el acto de disposicin.
d) doble resultado, de enriquecimiento respecto del sujeto activo, y de
empobrecimiento o perjudiciali dad patrimonial del agraviado, es deci r, del titular
ltimo del dinero, efectos o cosas muebles apropiados. La Ley nos dice que la
apropiacin o distraccin ha de hacerse en perjuicio de tercero, con lo cual
simplemente se nos pone de manifiesto el reverso de la apropiacin misma,
porque la i ncorporaci n al propio patrimonio, con violacin de los lmites
establecidos en el ttul o por el que l a cosa fue inicialmente entregada, produce
necesariamente un perjuicio en quien tendr a que haberse beneficiado si tales
lmites hubieran sido respetados.
Como elemento del tipo, por la referencia que el artculo 535 hace al 528, ha de
entenderse el que la cuanta ha de sobrepasar las 30.000 ptas. para los supuestos
de delito, reputndose falta aquellos en que no se supera tal cantidad (artculo
587.3.1), debiendo hacerse la valoracin correspondiente, tanto para l a
mencionada distincin entre delito y falta, como para la apl icacin de la
agravacin especfica del artculo 529 nm. 7.1 (especial gravedad atendido el
valor del objeto del delito), teniendo en consideracin el importe de la cosa
apropiada y no el perj uicio causado a tercero.
Adems, necesariamente ha de concurrir el dolo que, como requisito genrico de
carcter subjetivo, ha de acompaar a la acci n que el ti po nos describe. Ha de
existir conciencia y voluntad en cuanto a los diversos elementos objetivos ya
referidos, es decir, conciencia y voluntad de que se tiene una cosa mueble con
obligacin de entregarla o devolverla y de que se viola esta obl igacin con un
acto de apropiacin o distraccin, y en esto simplemente consiste el "animus rem
sibi habendi" que viene reputndose por la j urisprudencia del Tribunal Supremo
como el elemento subjetivo propio de este delito, pero que, como se ha visto, no
es otra cosa que la traslacin a esta fi gura penal del concepto ordi nario del dolo
genrico que necesariamente ha de concurrir en todos los delitos dol osos.
Si el objeto apropiado indebidamente no es de lcito comercio, no existe
legtima propi edad sobre el mismo, mxime si se trata de objetos i ncluidos en el
artculo 334 del actual Cdigo Penal, que casti ga al que "comercie o trafique" con
especies amenazadas "o con sus restos".
Desde esta perspectiva, es decir, desde el momento en que el objeto es "res
extracommertium", el comportamiento sera impune, puesto que, si endo el bien
jur dico del delito de apropiacin i ndebida la propiedad, no se puede ver
afectada una propiedad que no se tiene. Sol o se puede ser propietario de los
objetos de lcito comercio y, por tanto, en los casos en que no existe un dueo
legtimo, no cabe casti gar penalmente la sustraccin.