COMO SISTEMA DE PROTEO INTERNACIONAL DA PESSOA HUMANA
CHRISTOPHE SWINARSKI Consultor Internacional em Direitos Humanos e Direito Humanitrio; ex-Consultor Jurdico do Comit Internacional da Cruz Vermelha (CICV); Membro do Conselho Consultivo do Instituto Brasileiro de Direitos Humanos.
1. Ao se abordar a apresentao do Direito Internacional Humanitrio, surgem certas interrogaes que requerem explicao. A primeira delas a questo das relaes existentes entre esse corpo de regras internacionais e o resto do direito pelo qual so regidas as relaes na comunidade internacional. Com muita freqncia, expressa-se a opinio de que o Direito Internacional Humanitrio uma espcie de direito parte, ou seja, que se encontra fora do Direito Internacional Pblico em geral, e ainda mais separado dos ramos especializados deste direito. Esta opinio no tem, contudo, fundamentos na histria do Direito Internacional Pblico. 1
O desenvolvimento do direito internacional moderno faz com que esta questo seja suprflua, pois este direito, na verso clssica vigente at hoje, pelo menos at 1945, delimita, no conjunto de suas regras, dois grandes mbitos dotados praticamente da mesma importncia. O primeiro contm as normas pelas quais eram regidas as relaes entre Estados em situaes de paz; o segundo, as que regiam as relaes de conflito armado. Tanto o direito da paz quanto o da guerra constituam o conjunto do Direito Internacional Pblico. Cabe lembrar que o Estado soberano tinha o direito de recorrer fora nas suas relaes com outros Estados. Alm disso, recorrer fora era o atributo supremo da sua soberania, a expresso mais cabal da sua qualidade de Estado. Como o ato de recorrer fora estava includo no direito, e as relaes de conflito armado entre membros da comunidade internacional eram tanto ou mais freqentes que na atualidade (uma vez que as relaes pacficas entre Estados estavam menos desenvolvidas em muitos mbitos da atividade internacional, o Estado ainda no assumia todas as funes que lhe incumbem em nossos dias), podemos notar que o direito da guerra tinha uma dimenso no mnimo to ampla quanto o direito da paz, se considerarmos o volume total das regras do direito internacional em vigor, sejam elas de origem consuetudinria ou convencional. As tentativas de submeter a relao internacional de conflito armado ao regime do direito aparecem j no advento do Direito Internacional Pblico moderno. A diferena entre a guerra justa e a que no o era, baseada sobretudo em consideraes filosficas e ideolgicas, seria interpretada depois, em direito, como a elaborao das regras da primeira, com o propsito de, pelo menos, excluir das relaes internacionais a segunda. A funo que desempenha o direito da guerra no desenvolvimento do Direito Internacional Pblico remonta s origens desse direito, pois os primeiros contatos entre grupos sociais e comunidades pr-estatais eram, sobretudo, relaes de conflito. Neste contexto, apareceram as primeiras normas consuetudinrias. Sem considerar a problemtica dos fundamentos sociolgicos, econmicos e ideolgicos do Direito Internacional Pblico, cumpre-se destacar que as regras consuetudinrias do direito da guerra, tendo surgido quase no incio das relaes entre comunidades, apresentam em todas as partes um contedo idntico e finalidades anlogas. Este surgir espontneo nas diferentes civilizaes
34 que no dispunham ento de meios de comunicar-se entre si um acontecimento importante; a prova de que a necessidade da existncia de normas no caso de um conflito armado fazia-se sentir de igual maneira em civilizaes muito diferentes. 2. Nestas observaes sobre o Direito Internacional Humanitrio, tambm mister refletir sobre as modificaes e os procedimentos da prtica normativa do Direito Internacional Humanitrio, tanto no tocante ao contedo da questo quanto metodologia. Em primeiro lugar, convm esclarecer o prprio uso do termo efetivao, o qual costuma servir h muitos anos aos juristas e cientistas polticos para designar o conjunto de condies necessrias para uma norma internacional conseguir surtir efeitos concretos e eficazes na realidade na qual h de ser aplicada. Neste sentido, o termo se estende para as trs fases do processo, quais sejam: entrada em vigor da norma, ao nvel internacional e nacional; sua concretizao no direito interno acompanhada, se necessrio, da adoo de medidas complementares; aplicao da mesma, inclusive nos procedimentos necessrios para modul-la, ou seja, para proporcionar-lhe um mbito institucional idneo. Este termo , portanto, mais abrangedor do decurso do processo de nascimento de uma obrigao ou de um direito disposio de uma pessoa humana do que de sua aplicao, a qual corresponde a uma simples etapa do mesmo processo. No tocante aos sistemas de proteo da pessoa humana, tambm bvio que, enquanto no houver cumprido as exigncias das trs etapas, a norma fica incompleta no que diz respeito sua insero no sistema jurdico em que deve se introduzir. Assim, o termo efetivao conota muito utilmente a complexidade do processo de formao daquelas obrigaes e direitos, particularmente os oriundos da estrutura normativa internacional de proteo da pessoa humana. 3. Com efeito, esta estrutura aparece hoje em dia e talvez cada dia mais como uma estrutura dentro da qual encontram-se diversos corpos de normas com vrias origens, diversos procedimentos e mltiplos rgos de aplicao. Este grande nmero de sistemas normativos apresenta aos que anseiam implement-los um grande desafio, tanto sob o aspecto de conceituar as relaes entre eles como, e mais ainda, de fazer coincidir os esforos para alcanar sua efetiva vigncia. Utilizando-se o critrio da finalidade dos efeitos dos sistemas internacionais existentes de proteo da pessoa humana, poder-se-ia tentar classific-los em quatro categorias, segundo o enfoque particular da proteo que contemplam. A primeira categoria desses sistemas teria como finalidade essencial, ou mais especificamente como o prprio fundamento de toda sua existncia jurdica, a proteo dos seres humanos em todos os aspectos em sua qualidade de membros da sociedade humana. Pertence a esta categoria, sem dvida alguma, o Direito Internacional dos Direitos Humanos em seus nveis regional e universal. Os Direitos Humanos colocam o ser humano dentro de sua mais alta sociedade poltica, a da humanidade, com a acepo que agora lhe damos, acepo que se desenvolveu principalmente na ltima dcada, na comunidade internacional de hoje em dia, com a complexa, mltipla e dialtica integrao que tem. 2 Por isso, pode-se dizer que se trata, no sentido tcnico da palavra, do direito geral da pessoa humana. A segunda categoria de direitos da pessoa humana a nvel internacional conteria os sistemas que protegem vrias e importantes categorias de seres humanos devido s especificidades de sua condio na sociedade, tais como, por exemplo, o Direito da Mulher ou o Direito Internacional da Criana. Na terceira categoria de direitos de proteo do ser humano poderiam ser includas as normativas que o protegem devido ao desempenho de sua funo social, ou seja, de uma condio particular inerente ao seu funcionamento na sociedade. A este tipo de normas corresponderiam, por exemplo, o Direito Internacional do Trabalho ou o Direito Internacional Mdico.
35 Finalmente, a ltima categoria contemplaria as necessidades da pessoa humana focalizando sua situao na sociedade quando pesa sobre si uma ameaa particular ou o impedimento de gozar da devida proteo do direito interno, o que abordado no Direito dos Refugiados e no Direito Humanitrio. 3
4. O que costuma ser chamado hoje em dia Direito Internacional Humanitrio ou, de maneira mais tcnica, Direito Internacional aplicvel em situaes de conflitos armados, o corpo de normas internacionais de origem convencional ou consuetudinria especificamente destinado a ser aplicado aos conflitos armados, internacionais ou no- internacionais, que limita, por razes humanitrias, o direito das partes em conflito escolherem livremente os mtodos e meios utilizados na guerra ou que protege as pessoas ou os bens afetados, ou que possam ser afetados pelo conflito. 4
Entendido desta maneira, o Direito Internacional Humanitrio ocupa, dentro do Direito Internacional Pblico, o prprio lugar do corpo de regras que antigamente era conhecido sob a denominao de Direito Internacional de Guerra. 5. Entre as indagaes possveis no estudo do Direito Internacional Humanitrio, a primeira pode provir da associao de dois termos podendo ser considerados contraditrios por alguns : os vocbulos direito e humanitrio. 5
Enquanto se entende por direito o conjunto de normas obrigatrias sancionadas com um sistema de implementao e de execuo, a palavra humanitrio costuma se referir mais a um sistema de regras de conduta baseadas em uma escala de valores ticos reconhecidos por preferncias ideolgicas, sem, portanto, dar-lhes um carter obrigatrio para o comportamento social. Logicamente, podem surgir dvidas a respeito da prpria pertinncia do Direito Internacional Humanitrio ao direito entendido como um sistema de normas vigentes e aplicveis. Tambm podem surgir interrogaes sobre a colocao deste direito dentro das normas existentes. Tratar-se-ia, na realidade, de um ramo especfico do Direito Internacional Pblico ou de um sistema de normas separadas obedecendo aos seus prprios modos de criao? Teriam seu mbito particular de aplicao e implementar-se-iam por seus prprios procedimentos? Finalmente, coloca-se uma questo acerca do Direito Internacional Humanitrio e suas relaes com os Direitos Humanos, tanto no tocante s suas respectivas origens e sua ndole, como nos efeitos de ambos em relao pessoa humana. 6. Deve-se lembrar que na doutrina clssica do direito das pessoas, os Estados soberanos dispunham da total liberdade de fazer uso da fora nas relaes entre si. O direito do recurso fora integrava o prprio conceito de soberania estatal e representava at a mais cabal caracterstica daquela soberania nas relaes de um Estado com os outros membros da comunidade internacional. A histria do direito da guerra determina toda a trajetria do prprio Direito Internacional Pblico, condicionando de uma maneira decisiva o processo de elaborao deste ltimo. A fundao do Direito Internacional como disciplina diferente das cincias jurdicas deveu- se, mais que tudo, transferncia do debate sobre o que era, ou no, uma guerra justa (guerra legtima), baseado em consideraes filosficas e ideolgicas ao nvel do direito concebido como regime poltico das naes vivendo esta situao (guerra legal). 6
Embora o ano de 1864, data da criao do primeiro instrumento multilateral do Direito Internacional Humanitrio Primeira Conveno de Genebra , costume ser considerado como a data de nascimento deste direito, bvio que as normas daquele direito existiam com muita anterioridade. Mesmo fora do mbito de regras consuetudinrias, j existia um bom nmero de tratados internacionais bilaterais contendo regras naturais humanitrias na mais remota Antigidade. 7
O Direito Internacional Humanitrio adquiriu um acometimento mais especfico no momento em que se tornou um regime geral do comportamento internacional em situao de guerra. 7. Hoje em dia, depois da proibio do recurso fora na comunidade internacional contempornea, referendada pela Carta das
36 Naes Unidas, os Estados perderam a possibilidade legal de resolver seus enfrentamentos e litgios por meio de conflitos armados. Existem, todavia, excees a este princpio fundamental da proibio do recurso fora. Assim, admite-se a legalidade do conflito blico nas seguintes situaes: a guerra de legtima defesa reconhecida como o direito de um Estado se defender contra um ataque armado, consagrado no art. 51 da Carta das Naes Unidas; a guerra de libertao nacional que cumpra as condies de um enfrentamento armado, em conformidade com as regras interpretativas das modalidades do exerccio do princpio de autodeterminao dos povos; as medidas de segurana coletiva previstas nos mecanismos do captulo VII da Carta das Naes que podem ser decididas contra um Estado representando uma ameaa para a paz e a segurana internacionais. Desta maneira, o Direito Internacional Humanitrio adquire caractersticas mais especficas ao mostrar-se como regime geral de toda conduta nas situaes de conflito armado. Ao se propor a reger as situaes em que se usa a fora armada, este direito tem dois ramos que correspondem aos seus dois objetivos: limitar o recurso a determinados meios de combate nas hostilidades e proteger as vtimas do conflito. Estes dois ramos do Direito Internacional Humanitrio atendem respectivamente, por razes histricas, pelos nomes de Direito de Haia e Direito de Genebra. 8
8. Ao se questionar sobre as funes desempenhadas pelo Direito Internacional Humanitrio, cumpre-se levar em conta as razes que originaram a aprovao por parte dos Estados deste corpo de norma tratando de limitar a soberania estatal em um mbito to sensvel como a guerra, pois no existe situao mais profundamente ameaadora para a prpria existncia do Estado, sua integridade e seus interesses fundamentais. Como todas as normas do direito, o Direito Internacional Humanitrio baseia-se nos interesses que os Estados esto dispostos a concertar a nvel internacional para se darem uma melhor proteo em qualquer situao, quando a eficincia da proteo dada por seus prprios sistemas jurdicos passa a ser deficiente. Tambm se deve levar em conta o papel de complemento internacional s insuficincias e s carncias do direito interno do prprio Estado que venham a surgir devido existncia de um conflito blico em seu territrio. 9
9. necessrio destacar este carter subsidirio da normativa internacional, assim como o fato de que ela corresponde vontade do prprio Estado expressada por sua adeso a um instrumento internacional, e no s a algumas preocupaes setoriais ou aos interesses de alguns grupos de presso, de carter poltico, econmico e ideolgico. 10
No obstante, persiste no seio de muitos corpos estatais a convico de que o Direito Internacional, especialmente no tocante aos direitos da pessoa, procede das determinadas opes ideolgicas da relao entre o indivduo e o Estado, ou melhor, que responde s exigncias da ordem pblica internacional e aos requisitos do bom funcionamento da comunidade humana. A famosa tese do carter supostamente subversivo das interferncias internacionais no regime de relao entre o indivduo e os rgos estatais freqentemente descansa sobre uma confuso semntica na qual certas vezes por ingenuidade, outras vezes por propsitos equivocados se confundem diferentes acepes da noo dos Direitos Humanos, sendo este o termo genrico para todos os direitos da pessoa. 10. Pois bem, o conceito em si dos Direitos Humanos pode ter trs acepes diferentes: Na primeira, trata-se de uma proposta dos direitos individuais, parte da reflexo geral sobre as relaes entre o indivduo, a sociedade e o poder, de origem ideolgica, integrando a doutrina de uma filosofia poltica de qualquer inspirao (crist, marxista, liberal etc.). Obviamente, o contedo dos Direitos Humanos, contemplados nesta acepo, deve variar segundo a perspectiva filosfica adotada, e a tal ponto que se chega invariavelmente a muitos contedos diferentes, seno contraditrios, o que gera interminveis discusses doutrinrias e ferozes logomaquias.
37 Na segunda, o conceito se refere s garantias legais da pessoa humana no prprio direito interno, ou seja, as normas de origem constitucional, legislativa ou regulamentar que regem as relaes entre a pessoa e o aparato do poder, com a suposio de que ambas as partes estejam igualmente regidas por elas, de modo a servirem de eficaz amparo contra a arbitrariedade do Estado o que, por sua vez, representa a condio fundamental de existncia do estado de direito. Finalmente, em sua terceira acepo, os Direitos Humanos so um conjunto genrico de normas de origem internacional visando a limitar a onipotncia do Estado em sua relao com seus sditos e, por conseguinte, limitar o exerccio de sua sacrossanta soberania pessoal. 11
A tradicional suspeio dos rgos estatais ante as normas no geradas pelos procedimentos habituais da ordem interna encontra-se reforada com esta interveno em uma esfera to ntima do exerccio do poder, como esta em que se estabelecem os direitos recprocos do Governo com os governados. Todo protagonismo da normativa internacional desta ndole deve levar em conta os perigos daquela confuso semntica, assim como as idiossincrasias dos rgos do Estado sobre a ltima acepo dos Direitos Humanos. 11. No conceito genrico dos Direitos Humanos, cabe tambm zelar para a fragmentao existente dos regimes de proteo da pessoa humana no se transformar, a nvel interno, em uma confuso, de fato e de direito, sobre a relao entre os respectivos contedos de distintos regimes especficos que o integram. Os direitos internacionais da mulher, da criana, do refugiado, do trabalhador, do enfermo, do indgena, do integrante de uma minoria ou da vtima de um conflito armado encontram-se, efetivamente, em diferentes instrumentos internacionais, dirigindo-se para as diversas facetas da condio da pessoa humana. Portanto, surgem os perigos relativos efetivao dos sistemas internacionais : o da convergncia das normas aplicveis, com a inevitvel confuso para os rgos que devem aplic-las; e o da concorrncia no nvel da promoo entre os que se dedicam a divulgar com prioridade absoluta um regime especfico entre outros. Disto resulta, para os rgos do Estado, uma confuso que os paralisa e aumenta a suspeita e a incerteza tradicionais ante as normas internacionais e, para os protagonistas da normativa internacional da pessoa, uma considervel disperso contraproducente dos esforos, muito freqentemente, pela sua eficincia na realidade. 12. Voltando para as trs etapas da efetivao, a de entrada em vigor costuma apresentar obstculos comuns em diferentes realidades polticas e jurdicas, junto com os existentes, prprios a cada Estado. Entre os primeiros, deve-se prioritariamente mencionar: a) a relativa inadequao dos servios do Estado competentes para examinar, aps a assinatura de um instrumento internacional de Direitos Humanos, seu contedo, com o objetivo de preparar um parecer ao poder legislativo para a ratificao (ou adeso); b) a multiplicidade de rgos do Estado devendo ser consultados, segundo a natureza das garantias pessoais de que se tratar; c) a lentido da mquina burocrtica do poder executivo no que se refere aos tratados multilaterais desse tipo; d) a amplido da necessidade de examinar as modificaes necessrias da normativa interna, devido adoo das normas internacionais; e) a obstruo de algumas instncias do poder legislativo e/ou judicirio, naturalmente desfavorveis limitao do poder discricional do Estado em matria dos direitos da pessoa; f) a carncia do fomento do poder legislativo para agilizar a ratificao dos instrumentos complexos, s vezes muito tcnicos e de
38 incidncia poltica e eleitoral bastante aleatria; g) a ausncia de mecanismos de promoo adequados para protagonizar o devido ritmo do processo de ratificao; h) e a insuficincia de percia nacional na matria. Os elementos prprios de um Estado ho de ser identificados cada vez luz de sua estrutura jurdica, situao poltica, tradio para com as normas internacionais, inter-relao entre suas instituies e propriedades de funcionamento de seu aparato estatal. Resulta que o jogo destes parmetros continua transformando-se em relao proporcionalmente direta rapidez das mudanas da realidade. O que obriga os protagonistas da entrada em vigor de um instrumento dado a voltar a avali-lo constantemente, adaptando incessantemente sua ao; ainda mais quando o processo de ratificao abrange o mandato de vrios governos e/ou legislaturas. Nos Estados de estrutura federativa, as dificuldades face entrada em vigor aumentam devido existncia de inter-relaes jurdicas e institucionais entre o Estado federal e seus componentes. 12
13. Superadas as dificuldades da primeira etapa e finalizado o processo da ratificao (adeso), enfrentamos a complexidade da fase de concretizao das novas normas ao direito interno. No nos compete revisar aqui todo o processo de assimilao daquele tipo de normas em sua variedade e complexidade. 13 Detenhamo- nos apenas em algumas pautas do processo, mais especficas questo da proteo da pessoa. Apesar de existirem muitas normas de proteo que no precisam de complemento normativo ou institucional algum para surtirem efeitos, a maioria das normas internacionais precisa de leis, regulamentos e rgos internos antes de poder beneficiar seus destinatrios. 14
Evidentemente, isto significa que a carncia da ao para cumprir os habituais efeitos de ratificao de um instrumento internacional torna totalmente ilusria a efetividade das normas que contm. Promover esta ao e instar para a construo de um mbito institucional idneo constituem um desafio para todos os que programam a efetivao dos Direitos Humanos. Deve-se empreender aquela ao a nvel legislativo (s vezes constitucional) para fazer conformar as leis s novas normas e inseri-las no ordenamento regido pelos rgos do Estado (tarefa ainda mais complexa quando existem diferentes nveis legislativos, como o caso no Estado federativo). Cabe empenhar-se para que o Poder Executivo tome as medidas regulamentares baseadas na norma legislativa ou diretamente na do tratado para a administrao pblica acatar a norma internacional; o que tambm, quase sempre, implica em difceis, seno dolorosas, decises oramentrias para proporcionar os meios para essa realizao. Deve-se capacitar o pessoal dos rgos do Estado, os quais tero o encargo de aplicar as novas normas, tanto na percepo de seu contedo quanto no manejo dos procedimentos inferidos por elas. 15
As normas internacionais de proteo da pessoa compartilham claramente aquelas dificuldades de concretizao com as outras normas de procedncia internacional, mas se destacam por terem que enfrent-las e venc-las para no ficar inexoravelmente sem efeitos no direito interno. Portanto, no devemos esquecer que todas as dificuldades e obstculos no caminho da incorporao dos direitos de proteo no podem normalmente debilitar o impacto da norma internacional dos Direitos Humanos. No caso contrrio, a vontade poltica do Estado, expressada ao aceit-lo, ao se assinar um instrumento que a contm, ratificando-o, caducaria de modo incompatvel com os princpios fundamentais de direito internacional, como afirma: Uma lei incompatvel com um tratado internacional () poder obstar a aplicao interna desse tratado, que no poder, possivelmente, ser invocado perante um tribunal nacional. Mas essa circunstncia no eximir internacionalmente o Estado de cumprir o tratado, cujo no acatamento poder gerar uma responsabilidade internacional. Mais ainda, a subsistncia integral, nesses casos, da vigncia
39 internacional do tratado torna possvel que, no caso das convenes sobre direitos humanos, se possa recorrer aos rgos de proteo previstos nesses tratados (). 16
A falta do Estado em dar continuidade aos seus compromissos internacionais mediante a incorporao das normas de proteo da pessoa humana constituir sempre, luz das regras mais fundamentais do comportamento, referendadas no direito internacional vigente, o argumento jurdico de maior peso disposio dos que se dedicam promoo daquelas normas, en todos os contextos anteriormente mencionados. 14. A etapa de aplicao propriamente dita envolve, por sua vez, seus protagonistas em um labirinto de intrincamentos de funcionamento cotidiano das instncias do Estado para com o indivduo, solicitando deles uma contnua vigilncia e sensibilidade ao efetivo cumprimento da norma. Neste aspecto, existem trs fases de atuao: a preparao, a preveno e o controle. Entendemos por preparao o que pertence constituio das condies nas quais os rgos do Estado so habilitados para agir com a devida diligncia, ou seja, sem poder se eximir de suas obrigaes sob o pretexto de ignorar as modalidades de seu cumprimento. A rea da preveno j se aproxima mais do problema da inobservncia ou da violao da norma internacional aplicvel, no tocante s medidas necessrias para garantir o cumprimento da mesma, formal e material, com todos os requisitos. A preveno quase tautolgica com a observncia, mais precisa, dos que se dedicam a esta ltima. Os esforos particulares no se devem limitar somente a assegurar que os rgos estatais estejam a par de seus deveres ou que os titulares dos Direitos Humanos estejam suficientemente cientes de seus direitos. 17
O controle da observncia dos Direitos Humanos tem por sua vez trs aspectos: o estabelecimento de elementos constitutivos da alegada violao, a determinao das responsabilidades pelo acontecimento desses elementos e o poder de sano. Os entes no-governamentais e as pessoas que se dedicam defesa e promoo dos Direitos Humanos podem desempenhar um papel de primeira importncia na rea da investigao e do estabelecimento dos fatos tendo constitudo uma violao dos direitos protegidos. Quanto determinao das responsabilidades, seu papel j depende da diviso de competncia no direito interno. Em termos gerais, trata-se aqui do direito da denncia, em seu duplo sentido jurdico e poltico, ou seja, da competncia legal de pr em andamento um procedimento e de poder acionar a presso da opinio pblica. 18
Finalmente, o poder de sano normalmente uma prerrogativa exclusiva dos rgos do Estado e das instncias internacionais, se existirem, no sendo exercido por outras entidades. A fiscalizao por estas ltimas poderia tornar-se facilmente uma self-help incompatvel com os princpios da ordem pblica. 15. As consideraes precedentes aplicam-se a todos os sistemas internacionais de proteo da pessoa humana, de maneira muito semelhante, inclusive, ao Direito Internacional Humanitrio. 19
Pelo contrrio, existem algumas caractersticas do processo de efetivao deste direito cujos aspectos podem servir utilmente no caminho do adiantamento e da promoo de todos os outros sistemas atualmente em vigor. Procuremos, na segunda parte de nossas reflexes, dirigir-nos mais particularmente a eles, encarando-os dentro das perspectivas comuns da problemtica de efetivao. 16. Quanto ratificao, a caracterstica particular do Direito Internacional Humanitrio procede, principalmente, da universalidade do sistema. Como se sabe, as Convenes de Genebra gozam atualmente da maior universalidade entre
40 todos os sistemas convencionais vigentes, pois 189 estados aderiram a elas, e todos os Estados americanos integram este grupo. Os Protocolos Adicionais de 1977 esto paulatinamente progredindo para a universalidade de maneira geralmente satisfatria, pois 157 Estados j deram vigncia em seus respectivos territrios ao Protocolo I, e 149 ao Protocolo II. A preocupao de todos os que se dedicam promoo e efetivao do Direito Internacional Humanitrio , principalmente, estender universalidade todos os instrumentos que compem esta normativa. Aquela normativa h de ser universal porque, por sua natureza e seu propsito jurdico, deve surtir efeitos para todos e entre todos (erga omnes). Tambm tem que alcanar a universalidade para poder levar a cabo a sua mais alta finalidade jurdica: dar proteo a todos, sem discriminao alguma. A universalidade deste direito tambm representa a garantia de sua eficincia na medida em que se pode inferir dela argumentos para seu carter imperativo e sua imediata aplicabilidade, parcial ou totalmente direta, esta ltima ainda independente da aceitao formal dos tratados na matria. 20 O reconhecimento do valor imperativo de determinadas normas fundamentais do Direito Internacional Humanitrio permitiria que estas surtissem efeitos em situaes no formalmente abrangidas pelos Tratados de Genebra, como, por exemplo, nos casos de distrbios interiores e de tenses internas, em que se precisa tanto do amparo dado pelo direito. 21
Tambm no devemos esquecer que uma parte importante das normas do Direito de Haia j tem um reconhecido valor consuetudinrio e, portanto, no depende mais da afirmao de sua vigncia, quer pela ratificao, a adeso ou a declarao de sucesso. 22
O carter universal e imperativo do Direito Internacional Humanitrio ilustra, desta maneira, os vnculos podendo existir entre as regras internacionais de proteo da pessoa humana e a ordem jurdica interna no quadro geral de relaes entre as obrigaes do Estado oriundas da ordem internacional face aos requisitos do exerccio de sua soberania interna. Com efeito, aceitar a vigncia da normativa internacional humanitria pode ser interpretado por alguns adversrios da mesma como uma limitao insuportvel da soberania no mbito dos interesses mais fundamentais do Estado, por se abrir mo para a comunidade internacional de atributos fundamentais de sua independncia. 23
Cabe lembrar a esse respeito que o Direito Internacional Humanitrio oferece todas as garantias de no intervir nos interesses polticos do Estado. Trata-se, obviamente, de uma normativa negociada com o mximo cuidado, por cada Estado, para proteger e salvaguardar seus interesses soberanos. Em outras palavras, o Direito Internacional Humanitrio explicita muito bem a tese de que a proteo da pessoa no tem que proceder de um direito poltico, mas sim do direito fundamentalmente tcnico, o que organiza ou pelo menos pode ajudar a organizar , sem prejuzo algum para os interesse das partes em uma situao conflitiva, as relaes entre elas, limitando a violncia s incontornveis exigncias da guerra (necessidade militar). 24
O carter universal, imperativo e tcnico da normativa humanitria pode ento servir para armar uma estrutura de argumentao muito til a favor da receptividade no direito interno das regras internacionais, sem que haja prejuzo para a coerncia e a eficincia deste ltimo. Da mesma maneira que todos os sistemas de proteo da pessoa humana, o Direito Internacional Humanitrio pode ter, para alguns, conotaes ideolgicas, sejam estas quais forem, por equvoco, boa ou m f. E isto se torna freqentemente um empecilho maior para a sua aceitao. Neste mbito, a distino entre diversas acepes do termo pode, oportunamente, apaziguar certas inquietudes ou esclarecer algumas dvidas. A proteo internacional da vtima do conflito armado pode assim oferecer a possibilidade de convencer os que suspeitam de sua natureza sobre a sua independncia de todo conceito ideolgico da condio humana e sobre a necessidade de sua existncia, geralmente aceita por todos, para garantir a sobrevivncia de um indivduo visando da humanidade, concebida como o conjunto dos seres humanos. 25
Neste mesmo sentido, a noo de vtima costuma contribuir para tirar do
41 conceito de pessoa protegida pelos Direitos Humanos sua cor poltica e ideolgica. 26
17. Depois de terem sido referendados no direito interno, os tratados humanitrios prevem toda uma srie de medidas que o Estado se compromete a tomar para dar-lhe seguimento em sua ordem interna. Trata-se das medidas de ndole legislativa 27 ou regulamentria 28 que necessitam, em vrios escales de atuao dos rgos do Estado, de um impulso para serem realizadas. Este impulso pode provir dos escales superiores da mquina estatal (via hierrquica) ou surgir da presso da opinio pblica, ao nvel da atuao do prprio rgo (via ambiental). Apesar de terem sido referendados no direito interno e j incorporados no funcionamento deste ltimo, os tratados humanitrios seriam como os outros , segundo a expresso imaginativa de Quintino Bocayuva: () efetivamente ou seres vivos e animados ou cadveres inertes. Vivos se so vigentes e obrigatrios nas suas estipulaes; cadveres se, por nulos e j no tendo existncia real, apenas podem figurar nos arquivos ou repositrios das chancelarias, como documentos sem valor jurdico, embora conservando o seu valor histrico. 29
Porque aqui, como para todas as normas internacionais, o que d verdadeira vida a um tratado internacional para que o destinatrio possa esperar dele um real benefcio e amparo , pois, a sua aplicao. Aquela vida do Direito Internacional Humanitrio em trs campos nos quais se opera a aplicao do mesmo tem caractersticas particulares, especialmente a respeito da preparao e da preveno, j nos instrumentos da prpria normativa. 18. Cabe lembrar que os Tratados de Genebra so os primeiros na histria do direito internacional a conter explicitamente um dever de divulgar para o conhecimento dos mesmos, assim como uma obrigao expressa a cargo das Partes. Os arts. 47 da Primeira Conveno, 48 da Segunda Conveno, 127 da Terceira e 144 da Quarta tm a norma aferente, a qual enunciada, em sua ltima redao, pelo art. 83 do Protocolo I, que diz: 1. As Altas Partes Contratantes se comprometem a divulgar o mais amplamente possvel, tanto em tempo de paz como em tempo de conflito armado, as Convenes e o presente Protocolo em seus respectivos pases e, especialmente, incorporar seu estudo nos programas de instruo militar e fomentar seu estudo por parte da populao civil, de forma tal que esses instrumentos possam ser conhecidos pelas foras armadas e a populao civil (). Um dever anlogo est previsto no art. 19 do Protocolo II. Nestas condies, a divulgao no apenas um postulado por parte dos que querem difundir o conhecimento do contedo de uma normativa internacional aos encarregados de aplic-las e aos que devem conhecer seus eventuais direitos. , portanto, uma tarefa que o Estado aceitou ao aprovar o prprio tratado, de tal modo que se admite, por parte de todos, uma reclamao perante seus rgos para que ela seja cumprida. No h sombra de dvida de que o propsito de destacar, como um dever parte, a obrigao de divulgar os textos dos tratados corresponde convico dos prprios Estados de que, sem isto, seria ilusrio esperar sua verdadeira aplicao. 30
Esta particularidade dos instrumentos do Direito Internacional Humanitrio ressalta a inter-relao entre o conhecimento e a aplicao, a qual faz parte integral do impacto real de outros sistemas de proteo da pessoa e, por conseguinte, invocvel tambm, a respeito de todos eles, pelas mesmas razes. A divulgao como ferramenta de preparao dos rgos do Estado para a aplicao da normativa humanitria continua, naturalmente, na etapa da preparao, onde j se trata da capacitao do pessoal estatal encarregado da aplicao para cumprir com as exigncias desta, para excluir o pretexto da suposta ignorncia de seu contedo e assegurar as condies da devida diligncia. O simples conhecimento da normativa no suficiente para alcanar essas condies. por esta razo que os instrumentos humanitrios completam o dever de divulgao com o da responsabilidade de zelar para que se institua o
42 mbito adequado de capacitao para os que dela necessitam particularmente. Assim o expressa o texto do j citado art. 83 do Protocolo I, quando diz: 2. () As autoridades militares ou civis que, em tempo de conflito armado, assumirem responsabilidades no tocante aplicao das convenes e do presente Protocolo devero estar plenamente familiarizadas com o seu texto. Com efeito, a capacitao no Direito Internacional Humanitrio leva plenitude de sua funo de preveno, no que se refere aos militares e s foras de manuteno da ordem pblica. Sem a introduo das pautas do conhecimento das normas humanitrias nos programas de formao apropriados para cada patente, no se pode esperar o efeito da aplicao no campo de batalha ou em outras situaes de emergncia. Expressa-o com muita propriedade um grande especialista no assunto quando diz: O combatente deve estar, ento, instrudo e formado com os mtodos adequados a fim de se impregnar dos princpios humanitrios antes, e ainda mais, das regras da disciplina e acostumar- se a escutar sua conscincia nos angustiantes momentos de dever escolher entre as exigncias humanitrias e as necessidades militares, sempre e quando as ltimas estiverem realmente fundamentadas. 31
Os requisitos da devida diligncia constituiro a garantia mais cabal da eficaz preveno das violaes de todas as normativas de proteo da pessoa, porque as carncias da capacitao representam, sem dvida, a sua maior causa. por isso que, antes de denunciar as falncias do Estado neste campo para a desaprovao pblica, caberia primeiro averiguar como se organiza esta capacitao e eventualmente dedicar-se a compensar suas insuficincias e trabalhar para o seu aprimoramento. 19. O Direito Internacional Humanitrio dispe, alm dos meios habituais do Direito Internacional Pblico, do seu prprio aparato de sano. Trata-se do sistema de competncia penal universal, pelo qual todos os Estados Partes dos Tratados de Genebra so obrigados a sancionar, em seu prprio sistema penal, as infraes graves s Convenes de 1949 e aos Protocolos de 1977. A eficincia deste sistema depende, obviamente, da vontade poltica dos Estados no tocante efetivao, mas sua universalidade indiscutvel. O princpio julgar ou dar a julgar (judicare aut dedere) assegura plenamente que a sano do Direito Internacional Humanitrio cumpra com a funo de preveno geral, assim como a de castigo. 32
Apesar disso, a normativa internacional aplicvel na situao da violncia atual como o Direito Internacional Humanitrio ser sempre a mais exposta s violaes, e por isto que o seu propsito de reger pelo direito as situaes nas quais as armas j operam ambicioso. O poder da sano do Direito Humanitrio Internacional fica, ento, a cargo dos Estados. Nas palavras de um conhecido perito, a efetivao nesta etapa do Direito Internacional Humanitrio, comparada com outros ramos de proteo, () se instrumenta mediante os mecanismos previstos pelo Direito Internacional geral, por determinados mecanismos contemplados em cada uma das mesmas e, antes de tudo, pelas instituies especficas que se destinam a implement-las. Algumas dessas instituies so mais orientadas para a caridade, enquanto outras so mais dirigidas para a justia; umas so mais sensveis ante as vtimas, e outras bem mais sensveis ante as violaes; aquelas instituies tm bases jurdicas, mtodos de ao e atitudes muito diferentes e que correspondem, cada uma sua maneira, s situaes nas quais cada ramo normalmente h de ser aplicado: a guerra para o Direito Humanitrio, a paz para os Direitos Humanos. Apesar destas diferenas, e do fato de cada ramo ter que ser levado a cabo principalmente por via de seus prprios mecanismos e instituies, as convergncias entre os dois ramos existem e podem ser ampliadas (). 33
20. O valor propedutico da normativa humanitria para os outros sistemas mais recentes apesar de ter suscitado muitas controvrsias sobre as interdependncias entre eles costuma propor ensinamentos e incios para o desenvolvimento e o futuro de todos os direitos da pessoa, talvez principalmente quanto sua efetivao a nvel nacional.
43 verdade que esta normativa compartilha a sorte comum de todos os direitos humanos, principalmente na atualidade do continente latino-americano, onde os pases se encontram agora, pela primeira vez depois de muitas dcadas, sob governos constitucionais, aps um longo perodo de suspeita e de desprezo para com eles. Na ltima dcada do sculo passado, novas possibilidades de completar e de fortalecer aquele poder abrem perspectivas que vo transformar radicalmente esse mecanismo inteiro mediante as atividades dos tribunais internacionais especialmente competentes para sancionar as violaes do Direito Humanitrio conjuntamente com as dos Direitos Humanos. Trata-se da criao dos tribunais ad hoc para a ex-Iugoslvia (1993), para o Ruanda (1994) e mais ainda do Tribunal Penal Internacional aprovado pelos Estados no Tratado de Roma (1998), o qual entrar em vigor ao alcanar 60 ratificaes. O processo que conduz os rgos judicirios da comunidade internacional a sancionar os delitos contra a pessoa humana iniciou-se e inspirou-se nos mecanismos da sano do Direito Internacional Humanitrio. guisa de ilustrao destas reflexes, fazemos nossas as palavras do eminente internacionalista brasileiro quando diz: Em um mundo como o nosso, marcado por diversidades culturais e fragmentado em unidades soberanas nacionais (Estados independentes), cada uma com sua diferente estrutura social, poltica e econmica, ainda no chegamos ao dia em que se poder prever, ou apropriadamente avaliar e antecipar as conseqncias de uma fuso ou centralizao, ou pelo menos as de uma hierarquia de procedimentos ou de mecanismos de proteo dos direitos humanos, a nveis global e regional. A multiplicidade a nvel internacional dos mecanismos coexistentes de proteo dos direitos humanos parece to-somente refletir a maneira pela qual se desenvolveu, atravs dos anos, o processo histrico da generalizao da proteo da pessoa humana, e da regulamentao da atual sociedade internacional descentralizada, em cujo seio aqueles mecanismos operam dos jus inter gentes contemporneos. No obstante, existe, dentro desta realidade, espao para a esperana: os mecanismos internacionais coexistentes de proteo dos direitos humanos, enquanto experincias de amparo s vtimas, complementares entre si, tm conseguido at o presente fortalecer-se reciprocamente nas quatro ltimas dcadas de experincia acumulada nesta rea. 34
21. A questo do lugar que ocupa o Direito Internacional Humanitrio no conjunto do Direito Internacional Pblico particularmente complexa quando se trata das relaes entre esse direito e o sistema de proteo do indivduo que resulta dos instrumentos internacionais dos Direitos Humanos. Desde que, em 1948, foi aprovada a Declarao Universal dos Direitos Humanos, e durante a elaborao dos instrumentos universais desse direito como os Pactos de 1966 e a entrada em vigor dos sistemas regionais dos direitos humanos, como por exemplo, os sistemas europeu e interamericano , com freqncia surgiram controvrsias tericas e, ainda mais comuns, confuses prticas sobre o respectivo mbito de aplicao dos Direitos Humanos e do Direito Internacional Humanitrio. A propsito, a Conferncia de Direitos Humanos convocada pelas Naes Unidas em Teer em 1968 especialmente representativa da relao entre Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio. Na sua resoluo XXIII, a Conferncia destacou que a paz condio primordial para o pleno respeito aos direitos humanos, e que a guerra a negao desse direito e que, por conseguinte, muito importante fazer com que as regras humanitrias aplicveis em situaes de conflito armado sejam consideradas como parte integrante dos Direitos Humanos. Assim, chegou-se ao conceito de direito humanitrio como Direitos Humanos em perodo de conflito armado. Esta contigidade entre Direitos Humanos e Direito Internacional foi aplaudida por alguns e muito criticada por outros. Mas a relao entre ambos os ramos do direito internacional no simples. Encontramo-nos perante trs tendncias: A tese integracionista, a qual preconiza a fuso do Direito Internacional Humanitrio e dos Direitos Humanos. Para os seus partidrios, o Direito Humanitrio no outra coisa seno uma parte dos Direitos Humanos; no obstante, para outros a primazia cronolgica do Direito Internacional Humanitrio como conjunto de regras internacionais protegendo o
44 indivduo sobre os Direitos Humanos demonstra que o Direito Internacional Humanitrio, tomado em um sentido amplo, a base dos Direitos Humanos. A tese separatista, que se baseia na idia de que se trata de dois ramos do direito totalmente diferentes e que toda contigidade entre eles provoca uma nefasta confuso para as suas respectivas aplicaes. Acentua a diferena entre as finalidades dos sistemas de proteo dos Direitos Humanos e do Direito Internacional Humanitrio: o primeiro, que protege o indivduo contra o aspecto arbitrrio da prpria ordem jurdica interna, e o segundo, que o protege em situaes em que a ordem nacional j no pode garantir-lhe uma proteo eficaz, quando este indivduo vtima de um conflito armado. Por ltimo, a tese complementarista, que consiste em afirmar que os Direitos Humanos e o Direito Internacional Humanitrio so dois sistemas diferentes que se complementam. O Direito Internacional Humanitrio est integrado no Direito de Haia, no qual so estabelecidos os direitos e deveres dos beligerantes na conduo das hostilidades, ficando limitada a sua liberdade de escolha quanto aos mtodos e aos meios para causar dano ao inimigo, e pelo Direito de Genebra, que tende a proteger os militares fora de combate, assim como as pessoas que no participam das hostilidades. Quanto legislao internacional dos Direitos Humanos, que alguns denominam Direito dos Direitos Humanos por se tratar de um conjunto de regras que regem os direitos que cada ser humano pode reivindicar na sociedade , tem como objetivo garantir, em todo momento, aos indivduos seus direitos e as liberdades fundamentais e proteg-los das calamidades sociais (J ean Pictet). Em que diferem os Direitos Humanos do Direito Internacional Humanitrio? O Direito Internacional Humanitrio um direito de exceo, de urgncia, que intervm em caso de ruptura da ordem jurdica internacional, enquanto os Direitos Humanos aplicam-se principalmente em tempos de paz, embora alguns deles sejam inderrogveis em qualquer circunstncia. No Direito Internacional Humanitrio, existem regras mais pormenorizadas do que nos Direitos Humanos para proteo das pessoas em situaes de conflito armado, como, por exemplo, as normas pelas quais regida a conduo da guerra martima. Ao contrrio, nos Direitos Humanos existem disposies que, na prtica, so difceis de aplicar durante um conflito armado, como, por exemplo, a liberdade de reunio e de associao, bem como certos direitos econmicos, sociais e culturais. Os mecanismos de aplicao destes dois ramos do direito so diferentes, assim como as instituies encarregadas de desenvolv-los e promov-los, como o caso do CICV no tocante ao Direito Internacional Humanitrio e de organizaes internacionais universais (Naes Unidas) ou regionais (Comisso e Corte Interamericanas ou os tribunais Europeu e Africano) no que se refere aos Direitos Humanos. Portanto, devemos concluir que o Direito Internacional Humanitrio e os Direitos Humanos so complementares do ponto de vista do respectivo mbito de aplicao. Tambm no se deve esquecer, na perspectiva mais ampla da finalidade primordial comum desses dois conjuntos de regras, que ambos nascem de uma mesma preocupao da comunidade humana: o respeito dignidade humana. 22. No se pode desconhecer a importncia do Direito Internacional Humanitrio. Apesar da proibio formal do recurso fora, os conflitos afetam constantemente a comunidade internacional, produzindo, cada vez mais, novas categorias de vtimas. Embora possa parecer que o Direito Internacional Humanitrio legitima a existncia de conflitos armados, isto infundado. Ningum est interessado em que a fora empregada ilicitamente o seja tambm, s cegas, margem de toda regra ou de todo controle. A finalidade primordial do Direito Internacional Humanitrio tentar fazer ouvir a voz da razo em situaes em que as armas obscurecem a conscincia dos homens e lembrar-lhes que um ser humano, mesmo um inimigo, continua sendo uma pessoa digna de respeito e de compaixo. So ao mesmo tempo um desafio e uma profunda confiana na sensatez do homem que
45 fundamentam este direito. Nesse sentido, o Direito Internacional Humanitrio provm dos interesses em comum de toda a humanidade, embora seja aplicado em situaes nas quais os seres humanos se esquecem de que todos fazemos parte daquela humanidade. Tambm nesse sentido o Direito Internacional Humanitrio pode ser um fator de paz, na medida em que lembra ao gnero humano mesmo que apenas catalogando as situaes que pretende regulamentar quais podem ser os sofrimentos e os desastres de um conflito armado. Enquanto no existir uma verdadeira comunidade internacional, e enquanto os interesses polticos do Estado obscurecerem os objetivos humanos do poder (Charles de Visscher), ser necessrio divulgar e respeitar esse direito. So Paulo, maio de 2001
46 NOTAS
1. O presente texto reproduz parcialmente uma palestra do autor publicada nos Cadernos do Direito Internacional Humanitrio, Macau, Cruz Vermelha de Macau, 1997. Para uma iniciao mais ampla do tema, recomendam- se, em portugus, as obras seguintes: Christophe SWINARSKI. Introduo ao Direito Internacional Humanitrio. Braslia, CICV, Escopo Ed., 1988, com prefcio de Antnio Augusto CANADO TRINDADE; do mesmo autor: Direito Internacional Humanitrio. So Paulo: Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade de So Paulo Revista dos Tribunais Ed., 1990. E para aprofundar: Celso D. DE ALBUQUERQUE MELLO. Direitos Humanos e Conflitos Armado. Rio de J aneiro: Renovar Ed., 1996; A. A. CANADO TRINDADE. Tratado de Direito Internacional do Direito Humanitrio. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Ed., 1997 (especialmente o captulo VIII do vol. I, pp. 270-313); A. A. CANADO TRINDADE, Grard PEYTRINGET, J aime RUIZ DE SANTIAGO. As Trs Vertentes na Proteo Internacional dos Direitos da Pessoa Humana. San J os Braslia, CICV Alto Comissariado das Naes Unidas para os Refugiados, 1996; e Christophe SWINARSKI. A Norma e a Guerra. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Ed., 1991. Para uma perspectiva brasileira, os trabalhos de A. A. CANADO TRINDADE, Hctor GROS ESPIELL, Christophe SWINARSKI e de Jos Francisco REZEK em Direito Internacional Humanitrio, col. Relaes Internacionais, vol. 6. Braslia: Fundao Alexandre de Gusmo Instituto de Pesquisa das Relaes Internacionais (IPRI), 1989 (respectivamente, pp. 13-41, 41-53,53-75 e 91-105); e trabalhos de A. A. CANADO TRINDADE, Christophe SWINARSKI e Celso D. DE ALBUQUERQUE MELLO em A. A. CANADO TRINDADE (Ed.). A Proteo dos Direitos Humanos nos Planos Nacional e Internacional: Perspectivas Brasileiras. San J os da Costa Rica Braslia: Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH) Friedrich Naumann Stifung, 1992 (respectivamente, pp. 43-69, 81-99 e 105-121). 2. H. GROS ESPIELL. Estudios sobre Derechos Humanos. Caracas: IIDH, Editorial J urdica Venezolana, 1985, p. 160 (traduo nossa). 3. Cf. Ch. SWINARSKI. Derecho Internacional Humanitario Sistemas de Proteccin de la Persona Humana in La Proteccin de la Persona Humana y el Problema de los Indocumentados. Buenos Aires: Zavalia, 1991, pp. 65-66. 4. Ch. SWINARSKI. Introduo ao Direito Internacional Humanitrio, op. cit., p. 18. 5. Cf. J .-L. BLONDEL. Significacin del Trmino Humanitario a la Luz de los Principios Fundamentales de la Cruz Roja y la Media Luna Roja in Revista Internacional de la Cruz Roja. Nov.-Dez. 1989, n. 96, pp. 538-548. 6. Cf. Celso D. DE ALBUQUERQUE MELLO. Direito Internacional Pblico. 8a. ed. Rio de J aneiro: Livraria Freitas Bastos, 1986, 1 vol., pp. 101-120. 7. Cf. J ean PICTET. Desarrollo y Principios del Derecho Internacional Humanitario. Genebra: Institut Henry Dunant, 1986, pp. 13-37. 8. Cf. Ch. SWINARSKI. Direito Internacional Humanitrio, op. cit. 9. A propsito do Brasil, cf. as interessantes consideraes de O. VILENA VIEIRA em Sociedade x Estado a Questo dos Direitos Humanos in Revista da USP. Maro-Maio 1991, n. 9, pp. 89-91. 10. Cf. Ch. SWINARSKI. Direito Internacional Humanitrio, op. cit., pp. 25-26. 11. Cf. Ch. SWINARSKI. Sobre las Relaciones entre el Derecho Internacional Humanitario y el Derecho Internacional de los Derechos Humanos in Revista Argentina de Derecho Militar. J unho 1989, n. 10. 12. Cf. Th. BUERGENTHAL. El Sistema Interamericano para la Proteccin de los Derechos Humanos in Anuario Jurdico
47 Interamericano. Washington, OEA, 1982, pp. 127-8; e tambm Antonio HERNNDEZ. La Clusula Federal del Pacto de San Jos (art. 20) y el Sistema Federal de la Constitucin in J ornadas sobre el Pacto de San Jos de Costa Rica. Buenos Aires, 1988, pp. 114-121. 13. Cf. Celso D. DE ALBUQUERQUE MELLO. Direito Internacional Pblico, op. cit., pp. 156-191. 14. Deve-se distinguir aqui entre as normas que no precisam de um ttulo suplementar de direito interno para poderem ser aplicadas (self-executing), no sentido formal da palavra, e as que no podem realmente surtir efeitos por falta de regras organizando procedimentos de execuo (incompletas), no sentido material da palavra. Cf. E. J IMNEZ DE ARCHAGA. La Convencin Interamericana de Derechos Humanos como Derecho Interno in Revista IIDH. San Jos da Costa Rica. J an. J ul. 1988, n. 7, p. 36 e ss.; e tambm Opinin Separada del Juez H. 15. Cf. K .J . PARTSCH. International Humanitarian Law as Part of National Law in M. BOTHE, P. MACALISTER-SMITH, Th. KURTZIDEM (Ed.). National Implementation of International Humanitarian Law. Dordrecht Londres, Martinus Nijhoff Publishers, 1991, pp. 1-21. 16. H. GROSS ESPIELL, La Convencin Americana y la Convencin Europea de Derechos Humanos. 17. Cf. W. M. REISMAN. Sanctions and Enforcement in Black and Falk (Ed.). The Future of the International Legal Order. Princeton, 1971, Vol. III, p. 333 e ss. 18. Cf. M. SCHREIBER. The Development and Main Features of the Existing United Nations Procedures for Dealing with Communications Concerning Human Rights Containing Allegations of Violations of Human Rights and Fundamental Freedoms in Revista de Derechos Humanos. Porto Rico, 1974, p. 110 e ss. 19. Cf. Ch. SWINARSKI. Direito Internacional Humanitrio, op. cit., pp. 19-27. 20. Cf. Ch. SWINARSKI. A Norma e a Guerra, op. cit., pp. 76-77. 21. Cf. H. GROS ESPIELL, D. ZOVATTO G. La Regulacin Jurdica Internacional de los Estados de Emergencia en Amrica Latina in Coloquio sobre la Proteccin J urdica Internacional de la Persona Humana en las Situaciones de Excepcin. Mxico, CICR IIDH, 1989, pp. 29-56; e tambm H. P. GASSER. Un Mnimo de Humanidad en las Situaciones de Disturbios y Tensiones Internas Propuesta de un Cdigo de Conducta in Revista Internacional de la Cruz Roja, J an.-Fev. 1988, n. 85. 22. Cf. L. R. PENNA. Customary International Law and Protocol I An Analysis of some Previsions in Ch. SWINARSKI (Ed.). Studies and Essays on International Humanitarian Law and Red Cross Principles in Honour of J ean Pictet, Genebra-Haia, ICRC Martinus Nijhoff, 1989, pp. 201- 225; e tambm um debate muito estimulante sobre o tema em M. BOTHE, P. MACALISTER-SMITH, Th. KURTZIDEM (Ed.), op. cit., pp. 29-71. 23. Cf. G. NIYUNGEKO, La Aplicacin del Derecho Internacional Humanitario y el Principio de la Soberana de los Estados in Revista Internacional de la Cruz Roja. Maro-Abr. 1991, n. 104, pp. 113-142. 24. Cf. Ch. SWINARSKI. Direito Internacional Humanitrio, op. cit., pp. 25-27. 25. Cf. Ch. SWINARSKI, A Norma e a Guerra, op. cit., pp. 5-7. 26. Cf. A. A. CANADO TRINDADE. Co- existence and Co-ordination of Mechanisms of International Protection of Human Rights at Global and Regional Levels in Recueil des Cours de lAcadmie de Droit International. 1987-II, vol. 202, pp. 262-299; e tambm Ch. SWINARSKI. Direito Internacional Humanitrio, op. cit., p. 47. 27. J . PEIRANO BASSO. Medidas Legislativas para Aplicar en el Derecho Uruguayo las Disposiciones de los Convenios de Ginebra y sus Protocolos Adicionales que Requieren Implementacin Legislativa in Simposio sobre la Implementacin del Derecho
48 Internacional Humanitario. Montevideo: Instituto Artigas CICV, 1990, pp. 26-31. 28. Cf. C. R. BERTOLOTTI. Disposiciones Reglamentarias para la Implementacin en el Derecho Uruguayo de las Disposiciones de los Convenios de Ginebra y sus Protocolos Adicionales, ibidem, pp. 32-40; e tambm L. GREEN, Disciplinary Sanctions for Violations of International Humanitarian Law in M. BOTHE, P. MACALISTER- SMITH, Th. KURTZIDEM (Ed.), op. cit., pp. 89-95. 29. Citado por A. A. CANADO TRINDADE. Repertrio da Prtica Brasileira do Direito Internacional Pblico (perodo 1889-1898). Braslia: Fundao Alexandre de Gusmo, 1988, p. 64. 30. Cf. S. S. J UNOD. La Diffusion du Droit International Humanitaire in Ch. SWINARSKI (Ed.), Studies and Essays in Honour of J ean Pictet , op. cit., pp. 359-369. 31. P. VERRI. Institutions Millitaires: le Problme de lEnseignement du Droit des Conflits Arms et de lAdaptation des Rglements des Prescriptions Humanitaires in Ch. SWINARSKI (Ed.), Studies and Essays in Honour of J ean Pictet , op. cit., p. 618 (traduo nossa); e tambm F. DE MULINEN. Handbook of the Law of War for Armed Forces. Genebra: ICRC, 1987, p. 232. 32. Cf. Ch. SWINARSKI. A Norma e a Guerra, op. cit., pp. 48-54. 33. M. SASSLI. Mise en uvre du Droit International Humanitaire et du Droit International des Droits de lhomme Une Comparaison in Annuaire Suisse du Droit International. 1987, vol. XVIII, p. 16 (traduo nossa). 34. Cf. A .A. CANADO TRINDADE, Co- existence and Co-ordination of Mechanisms of International Protection of Human Rights at Global and Regional Levels, op. cit.