Boletin 3

PROCURADURA GENERAL DEL ESTADO
BOLETN
URDICO
NMERO 3
JULIO A DICIEMBRE DE 2009
Dr. Diego Garca Carrin

PROCURADOR GENERAL DEL ESTADO
Dr. Rafael Parreo Navas

SUBPROCURADOR GENERAL DEL ESTADO
BOLETN
URDICO
NMERO 3
JULIO A DICIEMBRE DE 2009
ELABORACIN
Direccin Nacional de Asesora Jurdica
FUENTE
Direccin Nacional de Consultora
DIFUSIN Y DISTRIBUCIN
Unidad de Comunicacin Social y Relaciones Pblicas
Procuradura General del Estado
Robles 731 y Amazonas
Telfono: 02 256 - 2080
Quito - Ecuador
Portal web: www.pge.gob.ec
Impresin
TecnoPrint
BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9
NDICE
PRESENTACIN .................................................................................................. 13
ABREVIATURAS................................................................................................... 15
ACREDITACIN
Competencia ....................................................................................................... 19
ADQUISICIN, VENTA O ARRENDAMIENTO
Bienes inmuebles ................................................................................................. 24
AGENCIA DE GARANTA DE DEPSITOS
Competencias - entidades en saneamiento........................................................... 27
ALCALDE
Voto dirimente ..................................................................................................... 30
ALIMENTACIN
Servidores pblicos .............................................................................................. 31
Servidores pblicos y empleados amparados
en el Cdigo de Trabajo ....................................................................................... 33
BIENES INCAUTADOS
Inversiones en un bien inmueble arrendado......................................................... 34
BIENES INMUEBLES
Transferencia a ttulo gratuito ............................................................................... 37
P RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009
BIENES MUEBLES
Transferencia, comodato o venta.......................................................................... 41
BIENES PBLICOS
Destino luego de concluido el proyecto............................................................... 43
BONIFICACIONES
Asignaciones complementarias ............................................................................ 46
CARGOS DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIN
Subdirector .......................................................................................................... 48
CESANTA, FALLECIMIENTO, RENUNCIA VOLUNTARIA EN
CONTRATACIN COLECTIVA
Indemnizaciones.................................................................................................. 50
COMBUSTIBLE DE BUQUES
Facturas a precio nacional e internacional ........................................................... 54
COMISARIATO
Aporte econmico ............................................................................................... 60
COMISIN DE LA VERDAD
Rgimen jurdico, administrativo y remunerativo ................................................. 63
COMODATO
Compaas constructoras ..................................................................................... 67
CONCEJALES
Dietas y libre ejercicio de la profesin de abogado .............................................. 69
Incompatibilidad en el desempeo de funciones ................................................. 71
Secretario-tesorero liga deportiva ......................................................................... 74
CONESUP
Integracin de miembro alterno ........................................................................... 76
CONSEJO PROVINCIAL DEL GUAYAS
Rgimen de competencias ................................................................................... 78
CONTRATACIN DE PERSONAL ADMINISTRATIVO......................................... 81
P RO CU RA D U RA G EN ER A L D EL ES TA D O
CONTRATACIN DE SEGUROS PRIVADOS....................................................... 83

CONTRATACIN PBLICA
Subasta electrnica .............................................................................................. 85
CONTRATO
Terminacin por mutuo acuerdo .......................................................................... 93
CONTRATO CIVIL DE PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES
Procedimiento legal para la contratacin ............................................................. 95
CONTRATO COMPLEMENTARIO MODIFICATORIO
Normativa aplicable licitacin interna .............................................................. 99
CONTRATO DE CONCESIN
Competencia para cambio de modificaciones tcnicas ...................................... 106
CONTRATO DE SERVICIOS OCASIONALES
Liquidacin e indemnizacin............................................................................. 109
CONTRATO MODIFICATORIO......................................................................... 111
CONTRATOS COMPLEMENTARIOS
Consultora ........................................................................................................ 112
Informe de la Contralora General del Estado ..................................................... 114
CONTRATOS DE CONSULTORA
Terminacin unilateral entre instituciones del Estado ......................................... 116
CONTRATOS DE EJECUCIN DE OBRA
Terminacin unilateral ....................................................................................... 121
CONTRIBUCIN AL IECE Y SECAP
Pago de aportes al IESS....................................................................................... 127
CONTRIBUCIN ESPECIAL DE MEJORAS
Crditos otorgados por el Banco del Estado ....................................................... 129
CONTRIBUCIN DE TRANSNAVE AL INSTITUTO
DE SEGURIDAD SOCIAL DE LAS FUERZAS
ARMADAS (ISSFA) PARA PENSIONISTAS.......................................................... 133
CONVENIO DE PAGO ...................................................................................... 135

CONVENIOS
Consejo provincial, municipalidades y juntas parroquiales ................................ 138
CONVENIOS
Universidades, instituciones pblicas y privadas ................................................ 143
CORPORACIN FINANCIERA NACIONAL (CFN)
Gerente general - presidente de directorio ......................................................... 145
CUERPO DE BOMBEROS
Procedimiento legal para la designacin del primer jefe .................................... 147
DIETAS
Delegados para integrar comisiones................................................................... 152
Directores de empresa que integran directorios.................................................. 154
Miembros del directorio..................................................................................... 156
DIRECTORA DE LA BIBLIOTECA NACIONAL
Indemnizacin ................................................................................................... 157
DONACIN O COMODATO
Terreno municipal.............................................................................................. 161
DONACIONES
Adjudicacin gratuita de terreno por parte del concejo municipal ..................... 164
EMERGENCIA
Contratacin directa........................................................................................... 166
EMPRESA EXTRANJERA
Cambio de denominacin.................................................................................. 170
EMPRESA MUNICIPAL
Competencia para prestacin de servicios pblicos ........................................... 175
ENCARGO DE FUNCIONES EN OTRA CIUDAD............................................... 177
ENERGA ELCTRICA
Pago de intereses por consumo
a los organismos del sector pblico ................................................................... 180
ESTMULO ECONMICO
Aos de servicio ................................................................................................ 182
Aos de servicio, improcedencia de ordenanza ................................................. 184
Aos de servicio y bono al mejor empleado ...................................................... 186
Ordenanza para el pago de retiro voluntario...................................................... 189
EVENTOS PROVINCIALES
Gastos por aniversario........................................................................................ 190
EXPROPIACIN
Nulidad-avalo para el pago a cargo de la DINAC............................................. 192
FIDEICOMISO MERCANTIL
Fondo Ambiental................................................................................................ 196
FONDO COMPLEMENTARIO PREVISIONAL
Devolucin de aportes ....................................................................................... 200
FUERZA PBLICA
Prohibiciones para participar en directorios ....................................................... 205
FUNCIONARIOS MUNICIPALES DE
LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIN
Renuncias e indemnizaciones ............................................................................ 207
FUNDACIN MALECN 2000
Naturaleza jurdica ............................................................................................ 211
HIDROCARBUROS
Actividades de exploracin y explotacinexencin y exoneracin tributaria ...................................................................... 216
IESS
Retencin de intereses, aportes, fondos de reserva y cesanta............................. 219
INDEMNIZACIONES
Jubilacin, supresin de puestos y subsidio de retiro.......................................... 222
Montos totales por renuncia o retiro voluntario.................................................. 225
Supresin de partidas ......................................................................................... 232
ISSFA
Devolucin de aportes a afiliados ...................................................................... 237
Naturaleza jurdica de los fondos previsionales.................................................. 239
JUBILACIN
Improcedencia de doble jubilacin y montos por retiro voluntario .................... 243
Improcedencia de pago a funcionarios jubilados ............................................... 249
Indemnizacin en contrato colectivo ................................................................. 252
JUBILACIN COMPLEMENTARIA
Personal docente y administrativo ...................................................................... 258
JUNTA PARROQUIAL
Competencia para administracin de espacios pblicos..................................... 261
Inhabilidad para girar cheques ........................................................................... 262
LAVADO DE ACTIVOS
Transacciones u operaciones en cheques ........................................................... 265
LICENCIA
Pago de subsistencias fuera del cantn............................................................... 268
MATERIAL PTREO
Pago por aprovechamiento................................................................................. 270
MORA PATRONAL
Reliquidacin de valores-convenio .................................................................... 275
MUNICIPIOS
Competencias para realizar trabajos en el sector rural........................................ 277
Cuerpo de bomberos transferencia de competencias.......................................... 279
NEPOTISMO
Concejal ............................................................................................................ 281
PAGO DE OBRAS SIN CONTRATO
Determinacin de responsabilidades ................................................................. 284
PLURIEMPLEO
Presidente de la junta parroquial y docente ....................................................... 287
POLICA NACIONAL
Reconocimiento de horas adicionales ................................................................ 289
POLICA Y CLASE ASPIRANTE A CADETE
Legalidad de dos grados simultneos ................................................................. 291
PLIZA DE VIDA
Guardias bancarios ............................................................................................ 295
PREASIGNACIONES PRESUPUESTARIAS
Gobiernos Autnomos Descentralizados............................................................ 298
Mecanismos de compensacin .......................................................................... 300
PRESIDENTA DEL PATRONATO MUNICIPAL
Cargo honorfico-pago de viticos y subsistencias.............................................. 303
REMOCIN DE FUNCIONES
Liquidacin de remuneraciones y vacaciones .................................................... 306
REMUNERACIN MENSUAL UNIFICADA
Directores departamentales................................................................................ 310
REMUNERACIONES
Improcedencia de anticipo de tres remuneraciones............................................ 313
RENUNCIA VOLUNTARIA PARA ACOJERSE A JUBILACIN
Ordenanza......................................................................................................... 314
RETIRO VOLUNTARIO Y JUBILACIN
Liquidaciones e indemnizaciones ...................................................................... 318
RESIDENCIA DE TRABAJO AUTORIDADES
DE NIVEL JERRQUICO SUPERIOR
Compensacin econmica................................................................................. 321
SANCIONES PECUNIARIAS .............................................................................. 323
SECRETARA DEL MIGRANTE
Derechos y obligaciones de funcionarios ........................................................... 325
SILENCIO ADMINISTRATIVO
Improcedencia entre instituciones del Estado ..................................................... 329
SUBROGACIN DE FUNCIONES
Cargos de libre nombramiento y remocin ........................................................ 331
Improcedencia de pago ..................................................................................... 334
SUBROGACIN Y ENCARGO DE FUNCIONES................................................ 337
TELEFONA MVIL
Portabilidad numrica........................................................................................ 339
TERMINACIN UNILATERAL Y ANTICIPADA DEL CONTRATO
Indemnizacin ................................................................................................... 344
TRANSPORTE
Prohibicin de mantener unidades de transporte................................................ 350
TRIBUTOS
Creacin ............................................................................................................ 351
VACACIONES
Liquidacin........................................................................................................ 355
VACACIONES
Pago por cesacin de funciones ......................................................................... 358
VACACIONES
Pago a ex funcionarios ....................................................................................... 360
VEHCULOS PARTICULARES
Arrendamiento o alquiler para servicio pblico.................................................. 362
VA PBLICA
Pago por ocupacin y uso de derecho................................................................ 368
P R E S E N TA C I N
a Procuradura General del Estado es un organismo pblico autnomo, tcnico jurdico, que tiene como principal funcin el asesoramiento legal sobre la inteligencia o aplicacin de la Ley; as lo
dispone la Constitucin de la Repblica.
La aplicacin adecuada de la norma que determina el rol trascendental de la Procuradura es el pilar fundamental en el andamiaje jurdico administrativo del Ecuador, pues en ella se sustenta la seguridad
jurdica que debe brindar la administracin pblica a sus administrados;
desde este punto de vista, el pronunciamiento que emite el Procurador
General del Estado al absolver las consultas formuladas por los primeros
personeros de las instituciones contempladas en el Art. 225 de la Carta
Fundamental, tiene radical importancia en la vida de las instituciones pblicas, pues desvanece la duda del administrador para aplicar la norma.
El carcter de obligatorio y vinculante que la Constitucin y la Ley
otorgan al Pronunciamiento del Procurador, convierte a este acto de singular importancia, en doctrina jurdica indispensable para la aplicacin
del derecho administrativo.
En consecuencia, con la presente publicacin que se encuentra disponible tambin en el portal web www.pge.gob.ec la Procuradura General del Estado pretende contribuir con la legalidad jurdica en el
desenvolvimiento de las entidades y organismos del Estado y orientar correctamente las diferentes acciones del sector pblico.
Dr. Diego Garca Carrin

PROCURADOR GENERAL DEL ESTADO
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A B R E V I AT U R A S U T I L I Z A DA S
ACUERDO ____________________________________________________ A.
ACUERDO MINISTERIAL________________________________________ A.M.
AGENCIA DE GARANTA DE DEPSITOS _________________________ AGD
ARTCULO ____________________________________________________ Art.
COMISIN DE ESTUDIOS PARA EL DESARROLLO
DE LA CUENCA DEL RO GUAYAS _______________________________ CEDEGE
CONSEJO NACIONAL DE DISCAPACIDADES ______________________ CONADIS
CONSEJO NACIONAL DE EDUCACIN SUPERIOR_________________ CONESUP
CONSEJO NACIONAL DE CAPACITACIN
Y FORMACIN PROFESIONAL __________________________________ CNCF
CONSEJO NACIONAL DE RADIDIFUSIN Y TELEVISIN ___________ CONARTEL
CONSEJO NACIONAL DE SUSTANCIAS
ESTUPEFACIENTES Y PSICOTRPICAS ____________________________ CONSEP
CONSEJO NACIONAL DE TELECOMUNICACIONES ________________ CONATEL
CORPORACIN ADUANERA ECUATORIANA _____________________ CAE
CORPORACIN FINANCIERA NACIONAL ________________________ CFN
CORPORACIN NACIONAL DE
TELECOMUNICACIONES _______________________________________ CNT
CORPORACIN REGULADORA DEL
MANEJO HDRICO DE MANAB _________________________________ CRM
DECRETO EJECUTIVO __________________________________________ D.E.
DIRECCIN NACIONAL DE AVALOS Y CATASTROS_______________ DINAC
DISPOSICIN GENERAL ________________________________________ Disp. Gen.
DISPOSICIN TRANSITORIA ____________________________________ Disp. Trans.
EMPRESA DE AGUA POTABLE Y
ALCANTARILLADO DE PORTOVIEJO _____________________________ EMAPAP
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EMPRESA CANTONAL DE AGUA POTABLE

Y ALCANTARILLADO DE GUAYAQUIL____________________________ ECAPAG
EMPRESA DE FERROCARRILES ECUATORIANOS ___________________ EFE
EMPRESA METROPOLITANA DE ASEO____________________________ EMASEO
EMPRESA METROPOLITANA DE ALCANTARILLADO
Y AGUA POTABLE DE QUITO ___________________________________ EMAAP-Q
EMPRESA METROPOLITANA DE AGUA POTABLE Y
ALCANTARILLADO DE SANTO DOMINGO
DE LOS TSCHILAS ____________________________________________ EMAPA-SD
EMPRESA MUNICIPAL AEROPUERTO Y ZONA FRANCA
DEL DISTRITO METROPOLITANO DE QUITO _____________________ CORPAQ
EMPRESA MUNICIPAL DE MOVILIDAD Y
OBRAS PBLICAS______________________________________________ EMMOP
EMPRESA MUNICIPAL DE TELECOMUNICACIONES,
ALCANTARILLADO Y SANEAMIENTO ____________________________ ETAPA
FONDOS COMPLEMENTARIOS PREVISIONALES CERRADOS _______ FCPC
INCISO _______________________________________________________ inc.
INSTITUTO DE SEGURIDAD SOCIAL
DE LAS FUERZAS ARMADAS ____________________________________ ISSFA
INSTITUTO DE SEGURIDAD SOCIAL
DE LA POLICA NACIONAL _____________________________________ ISSPOL
INSTITUTO ECUATORIANO DE CRDITO EDUCATIVO _____________ IECE
INSTITUTO ECUATORIANO DE SEGURIDAD SOCIAL ______________ IESS
INSTITUTO NACIONAL DE COMPRAS PBLICAS __________________ INCOP
LEY ORGNICA DE ADMINISTRACIN
FINANCIERA Y CONTROL ______________________________________ LOAFYC
LEY ORGNICA DE SERVICIO CIVIL Y CARRERA ADMINISTRATIVA
Y DE UNIFICACIN Y HOMOLOGACIN DE
REMUNERACIONES DE LOS SERVIDORESS PBLICOS _____________ LOSCCA
LEY ORGNICA DEL SERVICIO EXTERIOR ________________________ LOSE
LITERAL ______________________________________________________ lit.
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MINISTERIO DE INCLUSIN ECONMICA Y SOCIAL ______________ MIES

NUMERAL ____________________________________________________ num.
NMERO _____________________________________________________ N
OFICIO _______________________________________________________ Of.
ORDENANZA _________________________________________________ O.
PROCURADURA GENERAL DEL ESTADO ________________________ P.G.E.
REGISTRO OFICIAL ____________________________________________ R.O.
REGISTRO OFICIAL SUPLEMENTO _______________________________ R.O.S.
REGISTRO NICO DE CONTRIBUYENTES ________________________ RUC
RESOLUCIN _________________________________________________ Res.
SERVICIO ECUATORIANO DE
CAPACITACIN PROFESIONAL __________________________________ SECAP
SECRETARA NACIONAL DE CIENCIA
Y TECNOLOGA _______________________________________________ SENACYT
SECRETARA NACIONAL DEL MIGRANTE _________________________ SENAMI
SECRETARA NACIONAL DE
PLANIFICACIN Y DESARROLLO ________________________________ SENPLADES
SECRETARA NACIONAL TCNICA DE
DESARROLLO DE RECURSOS HUMANOS
Y REMUNERACIONES DEL SECTOR PBLICO _____________________ SENRES
SERVICIO DE RENTAS INTERNAS ________________________________ S.R.I.
TRANSPORTES NAVIEROS ECUATORIANOS ______________________ TRANSNAVE
UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA _________________________ UIF
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ACREDITACIN: COMPETENCIA
ENTIDAD CONSULTANTE: SECRETARA TCNICA DEL CONSEJO
NACIONAL DE CAPACITACIN Y FORMACIN PROFESIONAL
CONSULTAS:
Puede el Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional, dentro de
sus procesos de asignacin de recursos bajo la modalidad de financiamiento Concursables Sectoriales, extender una acreditacin a favor de las instituciones creadas al amparo del Ttulo XXX del Cdigo Civil y sujetas al Reglamento para la
Aprobacin de Estatutos, Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y
Registro de Socios y Directivas de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil
y en las Leyes Especiales; que vayan por efectos de esta modalidad a recibir recursos por parte de la Secretara del CNCF.
En caso de ser negativa su respuesta para la consulta establecida en el numeral
anterior, quin debera extender la acreditacin para recibir fondos pblicos o el
CNCF estara exento de solicitar el requisito establecido en el artculo 28, 30 y 31
(sic) del Reglamento para la Aprobacin de Estatutos, Reformas y Codificaciones,
Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas de las Organizaciones
previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales, si la entidad solicitante de
financiamiento bajo la modalidad Concursables Sectoriales vaya a recibir nicamente recursos pblicos por parte de esta Entidad.
BASES LEGALES:
Ley para la Promocin de la Inversin y Participacin Ciudadana Art. 165.
Reglamento para Asignacin de Recursos para Financiamiento de la Capacitacin
y Formacin Profesional, cap. IV Arts. 33 y siguientes y 35.
Reglamento para la Aprobacin de Estatutos, Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas, de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales Arts. 3, 7 inc. final 26, 28 y 30.
D. E. N 1509 Arts. 1 y 15.
PRONUNCIAMIENTO:
En la comunicacin que contesto se expone que el Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional (CNCF) expidi el Reglamento para Asignacin
de Recursos para Financiamiento de la Capacitacin y Formacin Profesional,
cuyo captulo IV regula la Modalidad Concursables Sectoriales; y, en el artculo
35 prev que pueden actuar como proponentes o solicitantes del financiamiento
para programas de capacitacin y formacin profesional los gremios, entidades
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del sector pblico y asociaciones de la produccin, que son en su mayora personas jurdicas de derecho privado, creadas al amparo del Cdigo Civil.
Agrega que el Reglamento para la Aprobacin de Estatutos, Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas, de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales, en su artculo
28 prev para el evento en que reciban recursos pblicos, que deben inscribirse
en el Registro nico de Organizaciones de la Sociedad Civil y acreditarse ante
las correspondientes instituciones del Estado responsables de los recursos pblicos.
Aade que el artculo 30 del mismo Reglamento prev que la acreditacin deber
ser conferida por el Ministerio del ramo, por lo que si el Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional no es un Ministerio, no estara habilitado para
otorgar acreditacin a ninguna entidad a la cual vaya a asignar los recursos pblicos que administra, concluyendo que no le son aplicables las disposiciones
sobre acreditacin que establece el Reglamento materia de consulta.
En el acpite criterio institucional del oficio que contesto, suscrito en forma conjunta con el abogado institucional, se expone:
el CNCF debera prescindir de solicitar el requisito contenido en los artculos 28,
30 y 31 del varias veces citado Reglamento para la Aprobacin de Estatutos, Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas
de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales, naturalmente para los entes sujetos al mbito del mismo por cuanto stos (Gremios, Asociaciones, etc.) se encontraran frente a la tambin imposibilidad de obtener la
referida acreditacin ante el CNCF, ms an si consideramos que los recursos de
carcter pblico a recibir sean nicamente por parte de este organismo. En los
dems casos, es decir, si han obtenido esta acreditacin por parte de un Ministerio
toda vez que hayan recibido o estn por recibir recursos pblicos de la misma, el
CNCF podra solicitar la entrega de dicho instrumento no obstante de que la intencin del referido Reglamento para personas jurdicas sin fines de lucro (sic) es de
que las entidades acreditantes puedan monitorear el destino y buen uso de los recursos que asignen, situacin que, en caso del CNCF es de su responsabilidad.
La Secretara Tcnica del Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional, administra los recursos provenientes de la contribucin establecida en el
artculo 165 de la Ley para la Promocin de la Inversin y Participacin Ciudadana, que los empleadores del sector privado deben cancelar mensualmente, destinada a actividades de capacitacin y formacin profesional. Dicha norma
dispone:
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La contribucin al Servicio Ecuatoriano de Capacitacin Profesional SECAP, de

conformidad con el literal a) del artculo 14 de la Ley del Servicio Ecuatoriano de
Capacitacin Profesional, deber ser pagada mensualmente, por todos los empleadores del sector privado, a orden del Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional. Estos recursos debern destinarse exclusivamente para
actividades de capacitacin y formacin profesional.
Mediante Decreto Ejecutivo N 1509, se cre el Sistema Nacional de Formacin
Profesional; el inciso final del artculo 15 del Decreto establece que la capacitacin en este sistema podr ser otorgada por personas naturales o jurdicas calificadas y acreditadas, en base a procesos competitivos y transparentes que
aseguren la calidad, pertinencia, especializacin de los servicios, previa acreditacin ante el ente regulador; la disposicin transitoria sexta del mismo Decreto
seala que en tanto no existan instituciones acreditadoras legalmente autorizadas,
la Secretara Tcnica cumplir con dichas funciones. El artculo 1 del Decreto define a la acreditacin como:
el acto mediante el cual el Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional, a travs de la Secretara Tcnica o las entidades autorizadas por esta y una
vez cumplidos los procedimientos establecidos en el presente reglamento, reconoce
que los operadores de capacitacin y formacin profesional y los programas que
ellos ofrecen satisfacen los criterios y niveles de calidad definidos por el Consejo y
los autoriza para que puedan acceder al financiamiento ofrecido por ste.
El Reglamento para Asignacin de Recursos para Financiamiento de la Capacitacin y Formacin Profesional, aprobado por el CNCF, en sus artculos 33 y siguientes, establece el procedimiento a observar por los interesados en obtener el
financiamiento de esa entidad.
Por su parte, el Reglamento para la Aprobacin de Estatutos, Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales para personas
jurdicas sin fines de lucro, (en adelante Reglamento para personas jurdicas sin
fines de lucro), en su artculo 3 dispone:
Sin perjuicio de la facultad del Presidente de la Repblica para aprobar la constitucin de fundaciones o corporaciones prevista en el artculo 584 del Cdigo
Civil, quienes deseen obtener la aprobacin de una organizacin de este tipo debern presentar una solicitud, dirigida al Ministro de Estado que corresponda o al
Secretario General de la Administracin Pblica, firmada por el miembro fundador
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delegado para ello, adjuntando en un slo expediente, los siguientes documentos,

debidamente certificados por el Secretario de la organizacin.
El inciso final del artculo 7 ibdem, establece que Una vez otorgada la personalidad jurdica, todas las organizaciones debern obtener el Registro nico para las
Organizaciones de la Sociedad Civil. El artculo 26 del mismo Reglamento prev
que las fundaciones o corporaciones estn sujetas a los siguientes controles:
a) Control de funcionamiento a cargo del propio Ministerio que le otorg la personalidad jurdica, el mismo que comprende la verificacin de sus documentos,
el cumplimiento del objeto y fines, el registro de directiva y la nmina de socios;
b) Control de utilizacin de recursos pblicos por parte de los organismos de control del Estado y de la institucin a travs de la cual se transfiere los recursos pblicos; y,
c) Control tributario a cargo del Servicio de Rentas Internas.
El artculo 28 del mismo Reglamento, al que se alude en su consulta, dispone:
Las fundaciones o corporaciones que reciban recursos pblicos debern inscribirse en el Registro nico de las Organizaciones de la Sociedad Civil y acreditarse
ante las correspondientes instituciones del Estado responsables de los recursos pblicos, observando los requisitos que para cada caso establezcan la ley y los reglamentos.
En todo caso, la inscripcin en el Registro nico de Proveedores previsto en la
Ley del Sistema Nacional de Contratacin Pblica o en el registro de las ONGS
extranjeras contemplado en el artculo 20 del presente reglamento, ser equivalente a la obligacin de inscribirse en el Registro nico de Organizaciones de la
Sociedad Civil, con la obligacin de incorporar de manera electrnica la informacin adicional que este ltimo requiera.
De conformidad con el artculo 29 del Reglamento en anlisis corresponde a la
Secretara de Pueblos, Movimientos Sociales y Participacin Ciudadana, organizar,
mantener y difundir el Registro nico de Organizaciones de la Sociedad Civil.
El artculo 30 ibdem, tambin materia de su consulta, prescribe que:
Las fundaciones y corporaciones que por cualquier concepto reciban recursos
pblicos, debern contar previamente con la correspondiente acreditacin para
desarrollar sus actividades, la misma que ser conferida por el Ministerio del ramo.
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La acreditacin es el cumplimiento de los requisitos legales, reglamentarios y administrativos que por cada actividad establezcan los Ministerios respectivos.
En concordancia, el artculo 31 del Reglamento materia de anlisis, establece la
informacin que se debe remitir al Ministerio del Ramo para obtener la acreditacin; su plazo de vigencia (4 aos), y la obligacin de presentar informe anual a
la entidad que otorg la acreditacin.
De las normas que se han citado se desprende que la acreditacin a la que se refieren los artculos 28, 30 y 31 del Reglamento para la Aprobacin de Estatutos,
Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales, es requisito para la constitucin de las personas jurdicas de derecho privado,
sin fines de lucro, que son las que la legislacin civil denomina corporaciones y
fundaciones. Dicha acreditacin corresponde otorgar al Ministerio del Ramo,
para que las corporaciones y fundaciones puedan desarrollar sus actividades, confirindoles personalidad jurdica.
Compete en consecuencia al Ministro respectivo, conferirle personalidad jurdica
a la organizacin en formacin, de conformidad con el artculo 7 del citado Reglamento. Una vez constituida, la fundacin o corporacin, si va a recibir recursos
pblicos, deber inscribirse en el Registro nico de las Organizaciones de la Sociedad Civil segn el artculo 28 del Reglamento para la Aprobacin de Estatutos,
Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales; y, segn lo prev la misma norma, acreditarse ante las correspondientes
instituciones del Estado responsables de los recursos pblicos, observando los requisitos que para cada caso establezcan la ley y los reglamentos, en este caso el
Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional, observando al efecto
las disposiciones del Decreto Ejecutivo N 1509 y el Reglamento para Asignacin
de Recursos para Financiamiento de la Capacitacin y Formacin Profesional.
Por su parte, el Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional, deber obrar en conformidad con el Reglamento que ese rgano colegiado ha expedido al efecto, y acreditar que dicha persona jurdica de derecho privado est
autorizada para recibir financiamiento, de conformidad con el artculo 1 del Decreto 1509.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que de conformidad con el artculo
1 del Decreto Ejecutivo N 1509, el Consejo Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional (CNCF), a travs de la Secretara Tcnica, tiene competencia para
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acreditar a las personas jurdicas de derecho privado, como operadores de capacitacin y formacin profesional, para que puedan acceder al financiamiento que
ofrece esa entidad, siendo dicha acreditacin, distinta de la acreditacin prevista
en los artculos 28, 30 y 31 del Reglamento para la Aprobacin de Estatutos, Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales,
que debe ser otorgada por el Ministerio del Ramo, segn la actividad, a efectos
de que la corporacin o fundacin pueda tener existencia legal.
En consecuencia, al Consejo no le corresponde otorgar la acreditacin a la que se
refieren los artculos 28, 30 y 31 del Reglamento para la Aprobacin de Estatutos,
Reformas y Codificaciones, Liquidacin y Disolucin, y Registro de Socios y Directivas de las Organizaciones previstas en el Cdigo Civil y en las Leyes Especiales,
sino que, por el contrario, respecto de las corporaciones y fundaciones ya creadas,
y sujetas al control de los respectivos Ministerios segn su mbito de accin, le
compete otorgar la acreditacin como operadores de formacin y capacitacin
profesional, a efectos de que puedan obtener el financiamiento de esa entidad, observando el Decreto Ejecutivo 1509 y el Reglamento expedido por el Consejo.
OF. PGE. N: 10977 de 10-12-2009
ADQUISICIN, VENTA O ARRENDAMIENTO: BIENES INMUEBLES

ENTIDAD CONSULTANTE: INSTITUTO DE SEGURIDAD
SOCIAL DE LAS FUERZAS ARMADAS, ISSFA
CONSULTA:
Reconsideracin del pronunciamiento emitido por este Organismo mediante oficio N 07772 de 5 de junio del ao en curso.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 225 num. 3 y 372.
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Arts. 58 y 59.
Ley de Seguridad Social Art. 305.
Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas Arts. 4 lit. e); y, 86 y 88 de su
Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
En el pronunciamiento de la referencia, la Procuradura General del Estado concluy que considerando que para la adquisicin, venta o arrendamiento de
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bienes inmuebles, existe normativa legal expresa a la cual deben sujetarse las instituciones del sector pblico, entre las cuales se encuentra el Instituto de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas, es improcedente la aplicacin del Reglamento
Interno de Inversiones del ISSFA, para tales propsitos.
En su pedido se solicita considerar los elementos jurdicos adicionales que inicialmente no fueron incluidos y que ilustrarn de manera ms categrica la naturaleza de los fondos de la seguridad social y sus inversiones en bienes inmuebles.
En el informe jurdico que se ha acompaado a la comunicacin que contesto, se
invocan los artculos 86 y 88 del Reglamento General a la Ley de Seguridad Social
de las Fuerzas Armadas, relacionados con el rgimen financiero aplicable a la
gestin de los recursos de la seguridad social militar, aplicables a las inversiones
que efecta el ISSFA; as como las Resoluciones de la Superintendencia de Bancos
y Seguros por la que se emite el Catlogo de Cuentas de aplicacin obligatoria
para las instituciones de seguridad social nacional, en el que consta la subcuenta
7.1.30.20 Inversiones Reales Bienes Races, en la que se debe registrar el valor
de los bienes races adquiridos como inversiones.
En el mismo informe se aade que la seguridad social tiene un rgimen especial
y por tanto se rige por un marco normativo propio y privativo, establecido en el
artculo 305 de la Ley de Seguridad Social, lo que lleva al ISSFA a concluir que
no le es aplicable la normativa del sector pblico que regula la adquisicin y enajenacin de inmuebles, contenida en el Reglamento General Sustitutivo para el
Manejo y Administracin de Bienes del Sector Pblico. Nada dice el informe respecto de la aplicacin para esta materia, de la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica, sin embargo reitera el argumento ya expuesto en la consulta inicial, en el sentido de que la adquisicin, arrendamiento y enajenacin de
inmuebles por parte del ISSFFA, se rige exclusivamente por el Captulo III del Reglamento de Inversiones de ese Instituto.
Est fuera de duda que los fondos de la seguridad social son distintos a los del
fisco, pues as lo dispone el artculo 372 de la Constitucin de la Repblica; sin
embargo, no es menos cierto que el ISSFA, que administra la seguridad social militar, es un organismo autnomo, con finalidad social, personera jurdica y patrimonio propio, conforme lo establece el artculo 1 de su propia Ley, por lo que en
concordancia con el numeral 3 del artculo 225 de la Constitucin de la Repblica, es procedente concluir que integra el sector pblico, y en consecuencia le
son aplicables las leyes y reglamentos que rigen para este sector, en funcin de la
materia.
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La letra e) del artculo 4 de la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas, establece que el patrimonio del ISSFA est constituido entre otros bienes, por aquellos que por cualquier ttulo adquiera el ISSFA, as como la rentabilidad que
obtenga de sus inversiones.
En concordancia, el artculo 305 de la Ley de Seguridad Social que se ha invocado
en el informe jurdico que acompaa al pedido de reconsideracin, dispone:
Las entidades que integran el Sistema Nacional de Seguridad Social y las personas
naturales y jurdicas que integran el Sistema de Seguro Privado, para su constitucin, organizacin, actividades, funcionamiento y extincin se sujetarn a las disposiciones de esta Ley, a la Ley General de Seguros y su Reglamento, a la Ley
General de Instituciones del Sistema Financiero y su Reglamento, a la Ley Orgnica de Administracin Financiera y Control, a la Ley de Mercado de Valores, al
Cdigo de Comercio, a la Ley de Compaas, en forma supletoria, y a las normas
reglamentarias y resoluciones que para el efecto dicten los organismos de control
creados por la Constitucin Poltica de la Repblica.
Para la adquisicin y arrendamiento de bienes por parte de las instituciones del
sector pblico, rigen las disposiciones de los artculos 58 y 59 de la Ley Orgnica
del Sistema Nacional de Contratacin Pblica y su Reglamento, que establecen
el procedimiento aplicable; y, para el egreso y enajenacin de bienes, el Captulo
IV del Reglamento General Sustitutivo para el Manejo de Bienes del Sector Pblico, expedido por Acuerdo de la Contralora General del Estado, aplicable al
ISSFA en virtud de la citada disposicin del artculo 305 de la Ley de Seguridad
Social.
Del anlisis que precede se desprende que la materia sobre la que versa la consulta
y en consecuencia la reconsideracin, no est relacionada con el rgimen financiero o la forma en que deben registrarse contablemente las inversiones inmobiliarias que el ISSFA realice, sino el rgimen jurdico aplicable a la adquisicin,
arrendamiento y enajenacin de dichos inmuebles, que como queda expuesto,
atenta la naturaleza de ese Instituto es el establecido en la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, su Reglamento y el Reglamento General
Sustitutivo para el Manejo de Bienes del Sector Pblico.
Por lo expuesto, al no haber variado los fundamentos de derecho en que se motiv
el pronunciamiento de la referencia, su reconsideracin deviene improcedente.
OF. PGE. N: 08457 de 23-07-2009
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AGENCIA DE GARANTA DE DEPSITOS: COMPETENCIAS

ENTIDADES EN SANEAMIENTO Y ACTUALMENTE EN LIQUIDACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: AGENCIA DE GARANTA DE DEPSITOS, AGD
CONSULTAS:
1. Tiene capacidad legal la Agencia de Garanta de Depsitos para depurar y
eliminar de sus estados financieros el rubro denominado costo financiero de los
dineros que obtuvo para el pago de la garanta de depsitos de las entidades que
entraron en saneamiento, as como de las que se declararon en reestructuracin,
todas ellas actualmente en proceso de liquidacin forzosa declarada por la Junta
Bancaria?.
2. Si no la tiene: debe expedirse una norma legal expresa que disponga la eliminacin o rebaja de los denominados costos financieros de las contabilidades
de la Agencia de Garanta de Depsitos y de las instituciones financieras que estuvieron en saneamiento y actualmente en liquidacin?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 119 y 226.
Ley de Reordenamiento en Materia Econmica en el rea Tributario Financiera
Arts. 21, 24 lits. b), c) y e) num. vi).
Ley General de Instituciones del Sistema Financiero Arts. 154, 163.
Cdigo Civil Arts. 2108, 2110 y 2111.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. De los antecedentes que se han referido en su consulta, se desprende que entre
diciembre de 1998 y enero del ao 2000, el Ministerio de Economa y Finanzas
entreg a la AGD, bonos del Estado y efectivo, destinados a honrar la garanta de
depsitos que estableci el artculo 21 de la Ley de Reordenamiento en Materia
Econmica en el rea Tributario Financiera.
El artculo 24 de la Ley de Reordenamiento, actualmente reformado, originalmente
previ:
b) Representacin legal. Iniciado el procedimiento quedarn suspendidos
los derechos societarios (entendindose como tales, el derecho a voto, a ser elegidos y a retirar las utilidades) de los accionistas de la IFI en saneamiento y la
Agencia de Garanta de Depsitos (AGD) asumir en forma inmediata todas las
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atribuciones de la Junta General del Accionistas. La Agencia de Garanta de Depsitos (AGD) podr remover a los directores, administradores y apoderados, sin
lugar al pago de indemnizaciones.
El Gerente General de la Agencia de Garanta de Depsitos (AGD), asumir la representacin legal, judicial y extrajudicial de la IFI en saneamiento.
La Agencia de Garanta de Depsitos (AGD) designar un administrador temporal
de la IFI...
c) Todos los costos que implique la ejecucin del procedimiento de saneamiento, incluyendo la eventual recapitalizacin de la IFI en cuestin, se cargarn
a la cuenta de ejecucin.
De la norma citada se desprende que como consecuencia del saneamiento, el
Gerente General de la AGD asumi la representacin legal, judicial y extrajudicial
de la IFI en saneamiento; la AGD design a los administradores temporales de la
institucin financiera sujetas a saneamiento; y, se apertura una cuenta de ejecucin
en la que se debieron registrar todos los costos que implique la ejecucin del procedimiento de saneamiento.
Como consecuencia de haber honrado la garanta respecto de los depositantes,
mediante el pago de sus acreencias, la AGD se subrog en la calidad de acreedora
frente a las instituciones financieras en saneamiento, segn lo previ en forma expresa el numeral vi) de la letra e) del artculo 24 de la misma Ley. El inciso final
de este mismo numeral estableci que:
La utilizacin neta de Bonos del Estado que se registre al cierre de la cuenta de
ejecucin, as como cualquier prdida producto de la aplicacin de esta Ley, debern ser pagadas por la Agencia de Garanta de Depsitos (AGD) a dicho Ministerio en un plazo de cincuenta aos contado a partir de la fecha del cierre.
De las normas que se han citado, que regularon el procedimiento de saneamiento
se desprende que aquellas previeron la apertura de la cuenta de ejecucin, el
plazo para que la AGD restituya al Ministerio de Finanzas los recursos netos registrados en esa cuenta, as como cualquier prdida proveniente de la aplicacin
de esa Ley; sin embargo, no establecieron el pago de intereses o costos financieros
por parte de las IFIs a la AGD.
El artculo 154 de la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero, para la
etapa de liquidacin de las entidades sujetas a su mbito de aplicacin, dispone
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que Todos los depsitos, deudas y dems obligaciones de una institucin financiera en favor de terceros, a partir de la fecha de su liquidacin forzosa, no devengarn intereses frente a la masa de acreedores, salvo lo dispuesto en el artculo
163 de esta Ley.
El citado artculo 163 prev que Si despus de pagados los gastos de liquidacin
forzosa y todas las acreencias contra la institucin financiera en liquidacin y hechas las provisiones para las acreencias en litigio, quedan recursos econmicos o
valores del activo en la liquidacin, debern pagarse intereses sobre el capital a
prorrata de las acreencias, a partir de la fecha de la liquidacin forzosa, a la tasa
de inters que hubiese sido contratada originalmente, o en su defecto al promedio
de la tasa pasiva de los cinco bancos de mayor captacin, para operaciones a trescientos sesenta das.
Por su parte, el artculo 2108 del Cdigo Civil prev que se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles; y, el artculo 2110 define al inters legal como
el que determine el organismo competente del Estado; y, el artculo 2111 del
mismo Cdigo dispone que si se han pagado intereses no estipulados, podrn repetirse o imputarse al capital.
De las normas citadas se desprende que el inters o costo financiero del dinero,
puede ser legal o convencional, segn est previsto en la ley o lo hayan acordado
las partes al celebrar un contrato.
El artculo 226 de la vigente Constitucin de la Repblica consagra el principio
de legalidad que rige en Derecho Pblico, al disponer que Las instituciones del
Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores pblicos y las
personas que acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las
competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitucin y la ley. Tendrn el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer
efectivo el goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitucin. Igual
previsin constaba en el artculo 119 de la Constitucin de 1998.
Por tanto, atenta la inexistencia de norma expresa en la Ley de Reordenamiento
que prevea el pago de intereses o costos financieros en beneficio de la AGD, son
aplicables las reglas generales que sobre esta materia establece la legislacin
ecuatoriana y concretamente el artculo 154 de la Ley General de Instituciones
del Sistema Financiero que dispone que no devengarn intereses, las deudas y
obligaciones de una institucin financiera en favor de terceros, a partir de la fecha
de su liquidacin forzosa, salvo lo dispuesto en el artculo 163 de esa Ley, que
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dispone que se debern intereses si luego de pagados los gastos de liquidacin

forzosa y todas las acreencias contra la institucin financiera en liquidacin y hechas las provisiones para las acreencias en litigio, quedan recursos econmicos o
valores del activo en la liquidacin.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que compete a la AGD, bajo su
exclusiva responsabilidad, depurar los estados financieros de las IFIs sujetas a su
administracin, y de ser el caso eliminar costos financieros que se hubieren incluido sin previsin legal.
2. En armona con lo analizado al atender su primera consulta, se desprende que
al no haber existido norma que prevea la obligacin de las IFIs de pagar costos financieros a la AGD, aquello torna innecesaria la expedicin de una norma legal
que disponga la eliminacin o rebaja de dichos costos financieros.
Este pronunciamiento prevalecer sobre cualquiera otro que sobre la misma materia este Organismo hubiere emitido con anterioridad.
OF. PGE. N: 08950 de 28-08-2009
ALCALDE: VOTO DIRIMENTE

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE DAULE
CONSULTA:
Si el Alcalde debe votar en todas las sesiones de concejo al final de la votacin de
los Concejales o nicamente debe votar en caso de empate.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Art. 253.
Codificacin de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal Art. 25.
PRONUNCIAMIENTO:
La vigente Constitucin de la Repblica, publicada en el Registro Oficial N 449
de 20 de octubre de 2008, en el artculo 253 dispone asimismo, que la alcaldesa
o alcalde ser su mxima autoridad administrativa y lo presidir con voto dirimente.
En este mismo sentido, el artculo 25 de la Codificacin de la Ley Orgnica de
Rgimen Municipal dispone que el gobierno cantonal estar a cargo del concejo
municipal con facultades normativas cantonales, de planificacin, consultivas y
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de fiscalizacin, presidido por el alcalde, con voto dirimente; el inciso final de

su artculo 69, prev que el alcalde asistir a las sesiones del concejo con voz y
voto dirimente; y, el inciso final del artculo 104 de la citada Ley, prescribe que
en caso de empate en la votacin de los concejales, se volver a efectuar en la
sesin siguiente y, de continuar el empate, el voto del alcalde o de quien hiciere
sus veces, ser dirimente.
Con fundamento en lo expuesto, se concluye que al Alcalde le corresponde presidir las sesiones del concejo, y hacer uso de su derecho al voto al final de una
votacin, nicamente cuando se registre un empate en la votacion de los concejales, constituyndose de esta manera constitucional y legalmente, en un voto con
el carcter de dirimente.
OF. PGE. N: 09138 de 07-09-2009
ALIMENTACIN: SERVIDORES PBLICOS

ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO NACIONAL DE
DISCAPACIDADES, CONADIS
CONSULTA:
El refrigerio o alimentacin que actualmente otorga el CONADIS, puede ser entregado directamente a cada servidor, en el monto estipulado de DOS DLARES
DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA CON SETENTA Y CINCO CENTAVOS,
por lo que es de legalidad y no existe inconveniente, cambiar la forma como se
la ha venido haciendo, esto es mediante la prestacin del servicios por parte de
la Institucin, a travs de restaurantes que la Institucin contrata, pues las dos formas de otorgar el refrigerio o alimentacin son vlidas.
BASES LEGALES:
LOSCCA Art. 104; y, 30 lit. a) de su Reglamento.
Mandato Constituyente N 2 Art. 1.
Clasificador Presupuestario de Ingresos y Gastos del Sector Pblico, R. O. S. N
533 de 20-02-2009, tem 5.1.03.
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 1 del Mandato Constituyente N 2, dispone:
Se establece como Remuneracin Mensual Unificada Mxima, el valor equivalente a veinticinco salarios bsicos unificados del trabajador privado, para los digP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
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natarios, magistrados, autoridades, funcionarios, delegados o representantes a los

cuerpos colegiados, miembros de la Fuerza Pblica, servidores y trabajadores del
sector pblico, tanto financiero como no financiero.
No se considera parte de la Remuneracin Mensual Unificada: el dcimo tercero
y dcimo cuarto sueldos o remuneraciones, viticos, movilizaciones y subsistencias, horas suplementarias y extraordinarias, subrogacin de funciones o encargos,
compensacin por residencia, el aporte patronal al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social y los fondos de reserva.
El artculo 104 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de
Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA,
seala que la remuneracin mensual unificada resulta de dividir para doce la suma
de todos los ingresos mensuales que el dignatario, autoridad, funcionario, servidor
y trabajador tenga derecho y que se encuentre presupuestado, excluyndose el
dcimo tercero, dcimo cuarto sueldos o remuneraciones, viticos, subsistencias,
dietas, horas suplementarias extraordinarias, encargos y subrogaciones.
El artculo 30 letra a) del Reglamento a la LOSCCA, prescribe que la jornada nica
de trabajo, comprende de 08h00 a 16h30 con treinta minutos para el refrigerio,
que puede aplicarse por turnos; los treinta minutos destinados para refrigerio, no
son parte de la jornada de trabajo.
Sobre el mismo tema consultado y en relacin a las norma reglamentaria citada,
en oficio N 3802 de 2 de octubre de 2008, me pronunci sealando lo siguiente:
Al establecer esta disposicin que la interrupcin de la jornada para destinar un
tiempo al refrigerio no forma parte de la jornada de trabajo, se desprende como
consecuencia, que dicho refrigerio (compensado econmicamente o prestado por
la institucin) no se considere parte de la remuneracin mensual unificada que
perciba el servidor pblico; refrigerio que adems, se suspende cuando el servidor
se encuentra en goce de vacaciones, licencia o comisin de servicios en otra entidad. En consecuencia, resulta concluyente sealar, que el refrigerio o alimentacin de los servidores pblicos no puede considerarse como un complemento
remunerativo, bonificacin o beneficio econmico adicional, que incida o forme
parte de su remuneracin mensual unificada.
El Clasificador Presupuestario de Ingresos y Gastos del Sector Pblico, publicado
en el Registro Oficial Suplemento N 533 de 20 de febrero de 2009, en el tem
5.1.03, pgina 31, acpite Remuneraciones Compensatorias, (definida como
32
BO LETN J U RD ICO 3/ J U LIO A D ICIEM BR E 200 9
gastos adicionales a las remuneraciones bsicas, destinadas a compensar el efecto

del cambio de situacin individual geogrfica y/o econmica), conceptualiza al
refrigerio en los siguientes trminos: Asignacin para los servidores y trabajadores
de la institucin por alimentacin.
Con fundamento en lo expuesto, considero procedente que el Consejo Nacional
de Discapacidades, contine reconociendo a sus servidores el pago por concepto
de refrigerio, ya que no se trata de complementos remunerativos, bonificaciones
o beneficios econmicos adicionales, pago que deber efectuarse, siempre y
cuando sus servidores presten servicios en jornada nica efectivamente laboradas,
debiendo existir para el efecto la respectiva fuente de financiamiento; no siendo
de mi competencia, pronunciarme sobre el monto o valor que corresponda al refrigerio, por tratarse de un tema presupuestario.
OF. PGE. N: 08106 de 02-07-2009
ALIMENTACIN: SERVIDORES PBLICOS Y EMPLEADOS

AMPARADOS EN EL CDIGO DE TRABAJO
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA CANTONAL DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO DE GUAYAQUIL, ECAPAG
CONSULTA:
Respecto a la procedencia y legalidad de reconocer el servicio de alimentacin a
los empleados de ECAPAG.
BASES LEGALES:
Cdigo del Trabajo Art. 542 num. 1.
Reglamento a la LOSCCA Art. 30 letra a).
Clasificador Presupuestario de Ingresos y Gastos del Sector Pblico, R.O.S.
N 259 de 24-01-2008, en el tem 5.1.03.
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 30 letra a) del Reglamento a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera
Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, prescribe que la jornada nica de trabajo, comprende de
08h00 a 16h30 con treinta minutos para el refrigerio, que puede aplicarse por turnos; y, agrega que los treinta minutos destinados para refrigerio, no son parte de
la jornada de trabajo.
33
B O LETN J U R D IC O 3/ J U LI O A D I CI EM BRE 2009
Del citado artculo se desprende que la interrupcin de la jornada para destinar

un tiempo al refrigerio no forma parte de la jornada de trabajo, y que dicho refrigerio (compensado econmicamente o prestado por la institucin) no se considere
parte de la remuneracin mensual unificada que perciba el servidor pblico; refrigerio que adems, se suspende cuando el servidor se encuentra en goce de vacaciones, licencia o comisin de servicios en otra entidad. En consecuencia, el
refrigerio de los servidores pblicos no puede considerarse como un complemento
remunerativo, bonificacin o beneficio econmico adicional, que incida o forme
parte de su remuneracin mensual unificada.
Por su parte, el Clasificador Presupuestario de Ingresos y Gastos del Sector Pblico,
publicado en el Suplemento del Registro Oficial N 259 de 24 de enero de 2008,
en el tem 5.1.03, acpite Remuneraciones Compensatorias, (definida como
gastos adicionales a las remuneraciones bsicas, destinadas a compensar el efecto
del cambio de situacin individual geogrfica y/o econmica), define al refrigerio
cmo la Asignacin para los servidores y trabajadores de la institucin por alimentacin.
En atencin al anlisis jurdico que antecede, considero procedente que ECAPAG,
reconozca el servicio de alimentacin a los servidores pblicos sometidos a la
LOSCCA que cumplan jornada nica, teniendo en cuenta para el efecto, las fuentes de financiamiento que respalden el pago por tal concepto.
Respecto a los empleados amparados bajo el Cdigo de Trabajo, se deber tomar
en cuenta que el numeral 1 del artculo 542 del Cdigo del Trabajo, establece
como atribucin de los Directores Regionales de Trabajo de la jurisdiccin, absolver las consultas en lo que se relacione a las leyes y reglamentos del trabajo;
por lo que, en relacin con dicho personal, me abstengo de pronunciarme.
OF. PGE. N: 09253 de 14-09-2009
BIENES INCAUTADOS: INVERSIONES EN

UN BIEN INMUEBLE ARRENDADO
ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTRO DE INDUSTRIAS Y PRODUCTIVIDAD
CONSULTA:
Si legalmente es procedente que el Ministerio efecte inversiones en un bien inmueble arrendado y que a la fecha se encuentra bajo control y depsito por el
CONSEP.
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BASES LEGALES:
Cdigo Civil Arts. 953, 1453, 1876, 1877, 1881 y 1888.
Ley de Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas Arts. 14 num. 15 y 123.
Ley 108 Art. 121.
Reglamento del Depsito de Bienes Aprehendidos e Incautados entregados al
CONSEP Arts. 1, 14 y 30.
PRONUNCIAMIENTO:
En el informe jurdico que se ha acompaado a la consulta, se expresa que en el
contrato de arrendamiento, se deber establecer la obligacin de que el monto
de la inversin que realice ese Ministerio, ser reembolsada una vez que la planta
inicie su produccin, estableciendo plazos y condiciones de recuperacin de los
montos, citando al efecto la disposicin del artculo 1877 del Cdigo Civil.
Por su parte, el CONSEP considera aplicables las normas del Cdigo Civil que
rigen el contrato de arrendamiento, pero expresa que al trmino del plazo la planta
debe ser devuelta con las mejoras que se le hayan realizado, sin que el arrendatario tenga derecho a compensacin o indemnizacin de ninguna naturaleza, ms
aun cuando el CONSEP no dispone de recursos ni partida para cubrir dicho rubro,
en consonancia con la primera parte del Art. 1877 del Cdigo Civil. Se agrega
que en el proyecto de contrato de arrendamiento que fue elaborado y remitido al
Ministerio expresamente se indica este particular.
Finalmente, el seor Secretario Ejecutivo del CONSEP reitera que la Planta NUTRINAT puede ser arrendada, al tenor de lo previsto en el Art. 14 del Reglamento
del Depsito de Bienes Aprehendidos e Incautados entregados al CONSEP; pero,
es inconveniente que se realicen inversiones y peor cuantiosas como al parecer
se pretende, considerando que las mismas por tratarse de mejoras quedan en beneficio del inmueble, el CONSEP no dispone de recursos econmicos ni partida
en caso de devolucin, la planta puede ser objeto de restitucin o venta por disposicin judicial, en caso de comiso; el contrato de arrendamiento tiene un plazo
de 6 meses y la renta o canon es apenas de USD 500 mensuales.
En la clusula dcima octava del proyecto de contrato que se ha remitido por el
CONSEP, consta que las mejoras que realice quedarn en beneficio del inmueble
arrendado, de all que, el Arrendador no reconocer ninguna compensacin a
favor del Arrendatario, al terminar este contrato.
De conformidad con los artculos 14 numeral 15 y 123 de la Ley de Sustancias
Estupefacientes y Psicotrpicas, el CONSEP acta como depositario de los bienes
35
objeto de aprehensin, incautacin y comiso, en delitos de narcotrfico sujetos a

juzgamiento, mientras la causa est pendiente de resolucin y las providencias
judiciales que hubieren ordenado las medidas no sean revocadas.
El Reglamento de Depsito de Bienes Aprehendidos e Incautados Entregados al
CONSEP, en su artculo 1 establece su mbito de aplicacin, referido al depsito
de los bienes de origen privado aprehendidos e incautados, entregados al CONSEP
por orden del Juez competente. La misma norma prev que Por depsito se entiende la custodia de los bienes improductivos; y, la administracin de los productivos.
El artculo 14 de ese Reglamento autoriza el arrendamiento, subarriendo y administracin de los bienes productivos entregados en depsito; y, el artculo 30
ibdem, dispone que Si el Juez de la causa revocare la orden de incautacin de
los bienes, el CONSEP proceder a su restitucin, una vez cumplido el requisito
sealado en el artculo 121 de la Ley 108.
En cuanto se refiere al contrato de arrendamiento, el Cdigo Civil en el artculo
1888 dispone que es obligacin del arrendatario restituir la cosa al fin del arrendamiento en el estado en que le fue entregada, tomndose en consideracin el
deterioro ocasionado por el uso y goce legtimos. En concordancia, el artculo
1881 establece como obligacin del arrendatario, realizar las reparaciones locativas, que definidas por esa norma son las que provienen de los deterioros que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes.
Mientras que respecto de reparaciones indispensables no locativas, el artculo
1876 ibdem, dispone que su pago es obligacin del arrendador.
Respecto de mejoras, el artculo 1877 del Cdigo Civil, dispone El arrendador no
est obligado a pagar el costo de las mejoras tiles en que no ha consentido con
la expresa condicin de abonarlas; pero el arrendatario podr separar y llevarse
los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada; a menos que el arrendador
est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales considerndolos separados. En concordancia, el artculo 953 del mismo Cdigo define como mejoras
tiles aquellas que aumentan el valor venal de la cosa, esto es su valor de venta.
El artculo 1453 del Cdigo Civil prev que las obligaciones nacen del concurso
real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones. En materia de arrendamiento de inmuebles, en los que el Estado o una
institucin pblica tengan la calidad de arrendadora o arrendataria, el artculo 59
de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica se remite a las
36
normas de su Reglamento, que en el artculo 66 dispone que en todo lo no previsto, se aplicarn de manera supletoria, y en lo que sea pertinente, las normas de
la Ley de Inquilinato y del Cdigo Civil.
Analizadas las normas aplicables, considero que debido a que los bienes que el
CONSEP mantiene en depsito estn subordinados a resolucin judicial, y atenta
la inexistencia de recursos en el presupuesto del CONSEP que le permitan reembolsar el valor de las mejoras que se introduzcan en el inmueble que se pretende
arrendar, es a los funcionarios del Ministerio de Industrias y Competitividad, a
quienes les corresponde, bajo su responsabilidad, determinar la conveniencia
para el inters pblico, de celebrar el contrato de arrendamiento de la planta NUTRINAT en los trminos propuestos por el CONSEP.
En todo caso, de considerar conveniente la suscripcin del contrato de arrendamiento, las estipulaciones que constituirn sus obligaciones recprocas, de conformidad con el artculo 1453 del Cdigo Civil, pueden ser pactadas por las
partes, que en el presente caso son dos instituciones del Estado, advirtindose
que los trminos en que el contrato se celebre y su conveniencia para los intereses pblicos, son de exclusiva responsabilidad de los contratantes.
OF. PGE. N: 08462 de 23-07-2009
BIENES INMUEBLES: TRANSFERENCIA A TTULO

GRATUITO DE BIENES RECIBIDOS EN DACIN EN PAGO
ENTIDAD CONSULTANTE: BANCO CENTRAL DEL ECUADOR
CONSULTA:
Es procedente que el Banco Central del Ecuador, sobre la base de lo dispuesto
en el inciso final del artculo 58 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, traslade a otra entidad del sector pblico, los bienes inmuebles
de su propiedad o aquellos recibidos en dacin en pago, no obstante la prohibicin contenida en la letra i) del artculo 84 de la Ley de Rgimen Monetario y
Banco del Estado de conceder ayudas, donaciones o contribuciones a favor de
cualquier persona natural o jurdica, pblica o privada?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Arts. 58; y, 61 de su
Reglamento.
37
Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado Art. 84 lit. i).

Cdigo Civil Art. 1402.
Reglamento General Sustitutivo para el Manejo y Administracin de Bienes del
Sector Pblico Arts. 57 y 119.
Normas Generales para la Aplicacin de la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero Arts. 8 y 9 .
PRONUNCIAMIENTO:
A fin de atender la consulta planteada, es necesario analizar el caso de los bienes
propios del Banco Central del Ecuador y aquellos recibidos en dacin en pago,
en los siguientes trminos:
Respecto de los bienes propios del Banco Central del Ecuador, efectivamente, conforme lo dispone la letra i) del artculo 84 de la Ley de Rgimen Monetario y
Banco del Estado, de manera general se prohbe a esa entidad financiera pblica
i) Conceder ayudas, donaciones o contribuciones a favor de cualquier persona
natural o jurdica, pblica o privada.
El inciso final del artculo 58 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, que regula la transferencia de dominio de bienes inmuebles entre
entidades del sector pblico, dispone que cuando llegaren a un acuerdo sobre
tal transferencia, no se requerir de declaratoria de utilidad pblica o inters social
ni, en el caso de donacin, de insinuacin judicial. Agrega la norma que la transferencia de dominio Se la podr realizar por compraventa, permuta, donacin,
compensacin de cuentas, traslado de partidas presupuestarias o de activos. En
caso de que no haya acuerdo la entidad pblica que expropia proceder conforme
esta Ley. Para su trmite se estar a lo dispuesto en el Reglamento de esta Ley.
El artculo 61 del nuevo Reglamento a la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica, promulgado en el Registro Oficial Suplemento N 588 de
12 de mayo de 2009, prev que para la transferencia de dominio de bienes inmuebles entre entidades del sector pblico que lleguen a un acuerdo para el
efecto, se requerir resolucin motivada de las mximas autoridades. Agrega la
norma que se aplicar lo referente al rgimen de traspaso de activos, materia que
est regulada en el Reglamento General Sustitutivo para el Manejo y Administracin de Bienes del Sector Pblico, cuyo artculo 57 define al traspaso en los siguientes trminos:
Traspaso es el cambio de asignacin de un bien mueble o inmueble que se hubiere vuelto innecesario o intil para una entidad u organismo en favor de otro,
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dependiente de la misma persona jurdica, que lo requiera para el cumplimiento

de sus fines, como en el caso de los ministerios de Estado o sus dependencias.
Cuando intervengan dos personas jurdicas distintas no habr traspaso sino donacin y, en este evento, existir transferencia de dominio que se sujetar a las normas especiales de la donacin.
Con relacin a los bienes recibidos en dacin en pago por parte del Banco Central,
su situacin jurdica es diferente y se encuentra regulada por el artculo 119 de la
Ley General de Instituciones del Sistema Financiero que dispone lo siguiente:
Las instituciones del sistema financiero no pueden conservar los bienes muebles
e inmuebles adquiridos mediante adjudicacin o dacin en pago por ms de un
ao. Vencido el plazo, la institucin constituir provisiones por un 36avo. mensual
del valor en libros a partir del mes siguiente al de la terminacin del plazo original.
Enajenado el bien podrn revertirse las provisiones correspondientes. De no enajenrselo, la Superintendencia dispondr su venta en pblica subasta.
Las Normas Generales para la Aplicacin de la Ley General de Instituciones del
Sistema Financiero, expedidas por la Superintendencia de Bancos y Seguros, prevn sobre esta materia que:
Art. 8.- Las instituciones del sistema financiero podrn conservar los bienes adquiridos mediante adjudicacin o dacin en pago por el lapso de un ao, contado
a partir de la fecha de adquisicin. Vencido el plazo, la institucin constituir provisiones por un 36avo mensual del valor en libros, a partir del mes siguiente al de
la terminacin del plazo original. Enajenado el bien podrn revertirse las provisiones correspondientes. De no enajenrselo, la Superintendencia de Bancos y
Seguros dispondr su venta en pblica subasta.
Art. 9.- Los bienes recibidos y adjudicados en pago, podrn ser vendidos en la
forma que la administracin estime ms adecuada para el resguardo de los intereses de la institucin y dentro de los plazos determinados en la Ley General de
Instituciones del Sistema Financiero, excedidos estos plazos, se estar a lo dispuesto en dicha Ley.
Para el caso de las instituciones financieras pblicas, la venta de los bienes recibidos mediante adjudicacin o dacin en pago, deber efectuarse siguiendo un
procedimiento concursal aprobado por el directorio.
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De conformidad con el artculo 1402 del Cdigo Civil, la donacin es un acto

por el cual una persona transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus
bienes a otra persona, que la acepta; segn el artculo 691 del mismo Cdigo, la
donacin es un ttulo translativo de dominio, que opera a ttulo gratuito.
De las normas citadas se desprende que los bienes recibidos en dacin en pago
por parte de instituciones financieras pblicas, deben ser enajenados mediante
venta, por as disponerlo en forma expresa el segundo inciso del artculo 9 de las
Normas Generales para la Aplicacin de la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero, expedidas por la Superintendencia de Bancos y Seguros, es decir,
que su enajenacin se debe efectuar a ttulo oneroso, lo que significa que no pueden ser objeto de donacin, en tanto sta consiste en una transferencia a ttulo
gratuito.
En el caso del Banco Central, a los bienes que hubieren ingresado a su patrimonio
como consecuencia de daciones en pago, les es aplicable la prohibicin establecida en la letra i) del artculo 84 de la Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado, que como antes se examin prohbe a esa entidad financiera pblica efectuar
donaciones, a favor de cualquier persona natural o jurdica, pblica o privada.
Como antes se expuso, el inciso final del artculo 58 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica regula la transferencia de dominio de inmuebles entre entidades del sector pblico, sea que sta se produzca a ttulo
oneroso o gratuito, respecto de todas las que tiene el carcter de norma general
en esa materia, entidades que integran el sector pblico.
Sin embargo, en el caso especfico materia de anlisis, el Banco Central del Ecuador est sujeto a dos normas, que por su carcter especial y expreso le impiden
donar bienes de su patrimonio (letra i del artculo 84 de la Ley de Rgimen Monetario), y que respecto de aquellos que hubiere adquirido por dacin en pago,
le obliga a efectuar su enajenacin mediante venta, esto es a ttulo oneroso (artculo 119 de la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero).
Del anlisis jurdico que precede se desprende que no es procedente que el Banco
Central del Ecuador, sobre la base de lo dispuesto en el inciso final del artculo
58 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, traslade a
otra entidad del sector pblico, a ttulo gratuito, los bienes inmuebles de su propiedad o aquellos recibidos en dacin en pago, atenta la prohibicin expresa contenida en la letra i) del artculo 84 de la Ley de Rgimen Monetario y Banco del
Estado, de conceder ayudas, donaciones o contribuciones, a favor de cualquier
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persona natural o jurdica, pblica o privada, que es especial para las instituciones
del sistema financiero y prevalece por la materia (letra i Art. 84 Ley de Rgimen
Monetario), sobre cualquier otra disposicin general relativa a la transferencia de
dominio de bienes inmuebles de las entidades del sector pblico.
OF. PGE. N: 09229 de 14-09-2009
BIENES MUEBLES: TRANSFERENCIA, COMODATO O VENTA

ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE SANTO DOMINGO
DE LOS TSCHILAS
CONSULTAS:
1. Debe el honorable Consejo Provincial de Pichincha cobrar un valor econmico al Gobierno de la Provincia de Santo Domingo de los Tschilas por los bienes
muebles a transferirse en virtud de la Ley de Creacin de la Provincia de Santo
Domingo de los Tschilas?.
2. Los mecanismos para la transferencia de bienes muebles del Consejo Provincial de Pichincha al Gobierno de la Provincia de Santo Domingo de los Tschilas,
deben incluir el pago econmico o puede realizarse la transferencia a ttulo gratuito en virtud de la Ley de Creacin de la nueva provincia?.
3. Si se mantiene la titularidad de los bienes muebles con el Consejo Provincial
de Pichincha, pueden entregarse estos bienes muebles por parte del Gobierno
de la Provincia de Pichincha en comodato al Gobierno de la Provincia de Santo
Domingo de los Tschilas para el cumplimiento de sus fines?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Art. 238 .
Ley Orgnica de Rgimen Provincial Arts. 1, 62, 67 y 80.
Sector Pblico, Captulo V Arts. 57 y 101.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. En su oficio cita la siguiente parte de mi pronunciamiento contenido en oficio
N 3001, de 4 de septiembre de 2008: Ahora bien, respecto de los bienes que
pertenecen al Consejo Provincial de Pichincha y que han pasado a la jurisdiccin
y administracin del Consejo Provincial de Santo Domingo de los Tschilas, cabe
hacer la distincin entre lo que son bienes muebles y bienes inmuebles; con resP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
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pecto a los primeros, es evidente que al nuevo Consejo Provincial de Santo Domingo de los Tschilas, por intermedio de sus autoridades competentes, le corresponder procurar arribar a consensos respecto de cules estime necesarios adquirir
para cumplir con sus nuevas funciones, debiendo en ese caso acordarse el valor
que se deba determinar por ellos; o en su defecto, establecer junto con su entidad
homloga, los mecanismos para su transferencia o devolucin.
Tngase en cuenta que, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 238 de la
Constitucin de la Repblica, los gobiernos autnomos descentralizados gozarn
de autonoma poltica, administrativa y financiera, y se regirn por los principios
de solidaridad, subsidiariedad, equidad interterritorial, integracin y participacin
ciudadana. En este sentido, la Ley Orgnica de Rgimen Provincial en su artculo
1 determina que el Consejo Provincial es una institucin de derecho pblico con
personera jurdica que goza de autonoma para el cumplimiento de sus fines, en
la forma y condiciones que determina la Constitucin y las leyes.
En consecuencia, teniendo en cuenta la autonoma constitucional y legal de la
que gozan los gobiernos autnomos descentralizados, a la vez que me ratifico en
lo expresado en el pronunciamiento antes citado, considero que corresponder
al Consejo Provincial de Pichincha, de manera conjunta con el Consejo Provincial
que usted preside, resolver sobre la transferencia a ttulo gratuito u oneroso de los
bienes muebles que motiva su consulta; y de ser este ltimo caso, establecer de
comn acuerdo entre las dos entidades seccionales el justo valor actual de los
bienes muebles, sin que ninguna de las corporaciones provinciales se vea perjudicada en sus intereses.
2. La Ley de Creacin de la Provincia de Santo Domingo de los Tschilas no contiene disposicin alguna que faculte u ordene al Consejo Provincial de Pichincha
transferir sus bienes muebles a ttulo gratuito a favor del Consejo de la nueva provincia.
La Ley Orgnica de Rgimen Provincial no prev entre sus disposiciones, la transferencia de bienes muebles a ttulo gratuito; nicamente en su artculo 67, contempla la venta, trueque o prenda de los bienes muebles de su propiedad; y en
este ltimo caso, de acuerdo con las solemnidades previstas en los artculos 80 y
siguientes de esa Ley Orgnica.
El Reglamento General Sustitutivo para el Manejo y Administracin de Bienes del
Sector Pblico, en el Captulo V, referido al traspaso de bienes muebles e inmuebles, en el artculo 57 define al traspaso como el cambio de asignacin de un bien
mueble o inmueble que se hubiere vuelto innecesario o intil para una entidad u
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organismo en favor de otro, dependiente de la misma persona jurdica, que lo requiera para el cumplimiento de sus fines, como en el caso de los ministerios de
Estado o sus dependencias. Agrega la norma, que cuando intervengan dos personas jurdicas distintas no habr traspaso sino donacin y, en este evento, existir
transferencia de dominio que se sujetar a las normas especiales de la donacin.
Cabe resaltar, que el artculo 101 del mencionado Reglamento, determina que sus
normas se aplicarn supletoriamente para los bienes de las municipalidades, de
sus empresas y de los consejos provinciales y sus empresas, en cuanto no se opongan a las leyes orgnicas de Rgimen Municipal y Provincial, respectivamente.
Por tanto, y tal como lo manifest al absolver la primera consulta, corresponder
a los dos Consejos Provinciales (Pichincha y Santo Domingo de los Tschilas) en
funcin de su autonoma constitucional y legal, resolver si la transferencia de los
bienes muebles se realiza a ttulo gratuito u oneroso.
3. La Ley Orgncia de Rgimen Provincial no contempla entre sus normas la figura
del comodato, que en cambio s se encuentra prevista en el Reglamento General
Sustitutivo para el Manejo y Administracion de Bienes del Sector Pblico, que en
su artculo 62 seala que cuando dos personas jurdicas distintas pertenecientes
al sector pblico, quisieren que una de ellas entregue a la otra especies, bienes
muebles o inmuebles, podr celebrar un contrato de comodato o prstamo de
uso, sujetndose a las normas especiales propias de esta clase de contrato.
Por lo expuesto, reitero que corresponder a los dos organismos seccionales autnomos arribar a consensos que permitan determinar si la entrega de los bienes
muebles se efecta, a travs de la figura del comodato, o mediante los procedimientos de venta o transferencia a ttulo gratuito admitidos por el derecho pblico,
tal como se analiz al absolver las consultas anteriores.
OF. PGE. N: 08109 de 02-07-2009
BIENES PBLICOS: DESTINO LUEGO DE CONCLUIDO EL PROYECTO

ENTIDAD CONSULTANTE: SECRETARA NACIONAL DE
CIENCIA Y TECNOLOGA, SENACYT
CONSULTA:
Si al trmino de los proyectos realizados al amparo del Reglamento Operativo
para el Financiamiento con Recursos Estatales de Programas y/o Proyectos de InP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
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vestigacin y Desarrollo, Innovacin y Capacitacin de Recursos Humanos, los

bienes que se adquirieron para la ejecucin de los mismos, pasaran a ser parte
de los activos de la Secretara Nacional de Ciencia y Tecnologa o de las Instituciones pblicas o empresas privadas beneficiarias.
BASES LEGALES:
Reglamento Operativo para el Financiamiento con Recursos Estatales de Programas y/o Proyectos de Investigacin y Desarrollo, Innovacin y Capacitacin de
Recursos Humanos, D. E. N 965, de 16-12-2005 (Derogado) Arts. 3 y 39.
D. E. N 293 R. O. N 79 de 8-05-2007 Art. 2 .
A. N 156-2008, R. O. N 404 de 15-08-2008 Art. 21.
PRONUNCIAMIENTO:
El Reglamento Operativo para el Financiamiento con Recursos Estatales de Programas y/o Proyectos de Investigacin y Desarrollo, Innovacin y Capacitacin
de Recursos Humanos se expidi mediante Decreto Ejecutivo N 965, de 16 de
diciembre de 2005, publicado en el Registro Oficial N 175 de 28 de esos mismos
mes y ao. El Artculo Tercero de este Decreto Ejecutivo estableci que dicho Decreto entrara a regir desde su expedicin. Este Reglamento fue derogado por el
artculo 2 del Decreto Ejecutivo 293, publicado en el Registro Oficial N 79 de 8
de mayo de 2007.
En la clusula segunda de los convenios de cofinanciamiento remitidos por usted,
se estipula que forma parte del convenio el referido Reglamento Operativo para
el Financiamiento con Recursos Estatales de Programas y/o Proyectos de Investigacin y Desarrollo, Innovacin y Capacitacin de Recursos Humanos. En la clusula tercera se conviene que el cofinanciamiento realizado en ese momento por
FUNDACYT tendr el carcter de no reembolsable. En el numeral 6 de la clusula
quinta se acuerda que es obligacin de FUNDACYT aprobar en forma previa la
compra de equipos que se financie con recursos del proyecto.
En la clusula sexta de los mencionados convenios, que trata de las obligaciones
de la beneficiaria, sta se compromete a remitir para aprobacin de FUNDACYT,
antes de efectuar la compra, las copias de los documentos de soporte del proceso
de adquisicin de equipos, que se financien con los recursos del proyecto, segn
consta en el numeral 6.2.3. En el numeral 6.2.4 la beneficiaria se obliga a brindar
el mantenimiento preventivo y correctivo de los equipos adquiridos para la ejecucin del proyecto.
En la clusula dcimo sptima, que versa sobre la liquidacin del convenio, las
partes se comprometen a que en caso de que el informe financiero final presente
diferencias a favor de FUNDACYT, por utilizacin que no corresponda a los gastos
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previstos o por no utilizacin de recursos, la beneficiaria devolver el valor que

corresponda. Aade esta clusula que posteriormente se suscribir entre las partes
un Acta de Terminacin y Liquidacin del Convenio, la que tendr como efecto
la extincin de todas las obligaciones de las partes.
La clusula dcimo novena, estipula que En todo lo no previsto expresamente
en el presente Convenio, se estar a lo dispuesto en el Reglamento Operativo para
el Financiamiento con Recursos Estatales de Programas y/o Proyectos de Investigacin y Desarrollo, Innovacin y Capacitacin de Recursos Humanos, y en las
resoluciones adoptadas por el Comit Ejecutivo CEREPS.
El Reglamento Operativo para el Financiamiento con Recursos Estatales de Programas y/o Proyectos de Investigacin y Desarrollo, Innovacin y Capacitacin
de Recursos Humanos, expedido mediante Decreto Ejecutivo N 965 publicado
en el Registro Oficial N 175 de 28 de diciembre de 2005, actualmente derogado,
en su artculo 39 dispona que Todos los equipos adquiridos con recursos del financiamiento deben ser utilizados para los fines del proyecto durante el cronograma de actividades del mismo.
El seor Secretario Nacional de Planificacin y Desarrollo expidi el Acuerdo N
156-2008, publicado en el Registro Oficial N 404 de 15 de agosto de 2008, que
contiene el Reglamento de convocatoria, recepcin, calificacin, evaluacin, seleccin y aprobacin de proyectos de investigacin cientfica, desarrollo tecnolgico e innovacin propuestos para el financiamiento, a travs, de la Secretara
Nacional de Ciencia y Tecnologa, en cuyo artculo 21, inciso final, se establece
que los equipos adquiridos con el financiamiento de la SENACYT deben ser utilizados exclusivamente en la ejecucin del proyecto. Posteriormente, mediante
Acuerdo 178-2008, publicado en el Registro Oficial N 463 de 10 de noviembre
de 2008, se reform dicho artculo 21, y se dispuso que los equipos adquiridos
con el financiamiento otorgado por la SENACYT sern ingresados al inventario
cientfico de bienes de la institucin. Ms adelante, la reforma al mismo artculo
aade lo siguiente: Terminado el proyecto la institucin beneficiaria entregar
los equipos adquiridos a la SENACYT para que sean utilizados en otros proyectos
de investigacin cientfica, desarrollo tecnolgico o innovacin o en nuevas fases
del mismo.
Del anlisis realizado se desprende que de conformidad con el Reglamento Operativo que estuvo vigente a la fecha de suscripcin de los convenios cuyas copias
se han remitido, su artculo 39 dispona que los equipos adquiridos con recursos
del financiamiento, deban ser utilizados para los fines del proyecto y durante el
45
cronograma de actividades del mismo; es decir, que debido a que los equipos estaban destinados al proyecto, la beneficiaria poda hacer uso de ellos durante su
ejecucin. La norma que rige en la actualidad, que es el artculo 21 del Reglamento de Convocatoria, prev en forma expresa la entrega de los equipos por
parte de la beneficiaria a SENACYT una vez terminado el proyecto. Sin embargo,
las dos disposiciones guardan concordancia, en el sentido de que los equipos adquiridos con el financiamiento otorgado, estn destinados exclusivamente a la ejecucin del proyecto materia del convenio especfico.
En consecuencia, pasarn a ser parte de los activos de la Secretara Nacional de
Ciencia y Tecnologa los equipos adquiridos en virtud de convenios suscritos, una
vez que concluya la ejecucin del proyecto respectivo.
Se aclara que el presente pronunciamiento tendr efecto vinculante siempre que
las clusulas de los convenios motivo de consulta sean idnticas a las de los remitidos por la entidad consultante.
OF. PGE. N: 09149 de 08-09-2009
BONIFICACIONES: ASIGNACIONES COMPLEMENTARIAS

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE PORTOVIEJO
CONSULTAS:
1. Debe el Gobierno Municipal de Portoviejo continuar con el pago de los beneficios remunerativos establecidos en el Art. 10 del Reglamento Interno de Administracin de Recursos Humanos del Municipio de Portoviejo.
2. Se encuentra en vigencia el artculo 10 del Reglamento de Administracin de
Recursos Humanos del Municipio de Portoviejo.
3. En la eventualidad de realizarse reformas al Reglamento de Recursos Humanos
del Municipio de Portoviejo, debe incluirse los beneficios econmicos que constan
en el artculo 10 del Reglamento de Administracin de Recursos humanos del Municipio de Portoviejo.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 101, 103, Disp. Gen. Dcima y Trans. Tercera; y, 10 y Disp. Trans.
Tercera de su Reglamento.
D. E. N 1701 R. O. N 592 de 18-05-2009 acpite 1.2.19.
Reglamento Interno de Recursos Humanos del Municipio de Portoviejo Art. 10 lit. e).
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PRONUNCIAMIENTOS:
1. Cabe sealar que las Disposiciones General Dcima y Transitoria Tercera de la
Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, dispusieron que
a partir de su vigencia, se prohba la creacin o restablecimiento de asignaciones
complementarias, beneficios adicionales o bonificaciones especiales que impliquen beneficios de carcter econmico en materia de gastos de personal.
Por tanto, en cuanto a la bonificacin por aos de servicio de los servidores sujetos
a la LOSCCA, por tratarse de un beneficio que fue creado antes de su vigencia,
puede continuar siendo reconocida en los trminos contemplados en el Reglamento Interno de Recursos Humanos de esa Municipalidad, materia de esta consulta; no as el caso de los empleados amparados por el Cdigo del Trabajo, toda
vez que se deber tomar en cuenta los criterios que rigen la contratacin colectiva
de trabajo contemplados en el Decreto Ejecutivo N 1701 publicado en el Registro
Oficial N 592 de 18 de mayo del 2009, el cual en el acpite 1.2.19 seala que
quedan suprimidas y prohibidas las clusulas que contienen el pago de gratificaciones, bonificaciones y entrega de joyas y obsequios por aos de servicio, aniversarios institucionales, sindicales y por das del trabajador.
Respecto de las bonificaciones por el Da del empleado Municipal, por la Fundacin
de San Gregorio de Portoviejo y por la Independencia de San Gregorio de Portoviejo, previstos en el literal e) del artculo 10 del citado Reglamento, cabe tener presente que la unificacin de las remuneraciones de los servidores pblicos se dispuso
en la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y
Homologacin de las Remuneraciones de los Servidores Pblicos, LOSCCA, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 184 de 6 de octubre de 2003, especficamente en el artculo 104 (actual artculo 103), el cual dispuso la unificacin
de todos los componentes que constituyen el ingreso de los dignatarios, autoridades, funcionarios, servidores y trabajadores que prestan sus servicios en las entidades y organismos previstos en el artculo 102 (actual artculo 101) de esa Ley.
Por otra parte, la Disposicin Transitoria Tercera del Reglamento a la citada Ley
Orgnica, dispuso a la SENRES, al Ministerio de Finanzas y a la Contralora General del Estado, la verificacin de que las instituciones, organismos, entidades y
empresas del Estado no creen o agreguen nuevos componentes remunerativos de
cualquier clase o ndole.
Por tanto, los estmulos econmicos a los que se refiere la letra e) del artculo 10
del Reglamento Interno de Recursos Humanos del Municipio de Portoviejo, relacionados con el Da del empleado Municipal, Fundacin de San Gregorio de Portoviejo e Independencia de San Gregorio de Portoviejo, por no considerarse
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componentes remunerativos, no puede continuarse pagando toda vez que no

formaron parte de la remuneracin mensual del servidor de esa Municipalidad,
razn por la que adems, no pudieron ser incorporados en su remuneracin mensual unificada, dispuesta por la Disposicin Transitoria Dcima Primera de esa
Ley, esto es, a partir del 1 de enero del 2004.
2. De conformidad con lo manifestado al absolver la primera consulta, la norma
reglamentaria relativa a la bonificacin por aos de servicio, se encuentra vigente
nicamente para los servidores sujetos a la LOSCCA; no as en cuanto a los estmulos econmicos creados por la letra e) del artculo 10 del citado Reglamento,
toda vez que no constituyeron componentes remunerativos que formen parte de
la remuneracin mensual del servidor de esa Municipalidad.
3. En concordancia con lo expuesto al absolver las dos primeras consultas considera, en el caso de que sea reformado el Reglamento de Recursos Humanos del
Municipio del Portoviejo, nicamente deber considerarse el artculo 10 del Reglamento en actual vigencia, la bonificacin por aos de servicio a favor de los
servidores sujetos a la LOSCCA.
OF. PGE. N: 08618 de 03-08-2009
CARGOS DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIN: SUBDIRECTOR

ENTIDAD CONSULTANTE: GOBIERNO PROVINCIAL DEL GUAYAS
CONSULTA:
Son aplicables las disposiciones de los artculos 92 letra b) y 93 de la LOSCCA
a los servidores del Gobierno Provincial del Guayas, que ocupen puestos de Subdirectores segn el Orgnico Funcional de la entidad, considerando que no han
ingresado a la carrera administrativa, ni optado a dicho puesto por concurso de
merecimientos y oposicin, ni al ingreso ni para ascenso, tal como lo ordenan las
normas antes citadas de la Constitucin de la Repblica y la LOSCCA?.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 48 lit. e), 89, 92 lit. b), 93 y 203; y, 11 lit. d) de su Reglamento.
Ley Orgnica de Rgimen Provincial Art. 39 lit. h).
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 228 de la Constitucin de la Repblica, dispone que el ingreso al servicio pblico, el ascenso y la promocin en la carrera administrativa se realizarn
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mediante concurso de mritos y oposicin, en la forma que determine la ley, con

excepcin de las servidoras y servidores pblicos de eleccin popular o de libre
nombramiento y remocin. Similar prescripcin constaba en el artculo 124 de
la Constitucin de 1998.
Por su parte, la letra e) del artculo 48 de la Codificacin de la Ley Orgnica de
Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las
Remuneraciones de los Servidores Pblicos (LOSCCA), establece que el servidor
pblico cesa definitivamente por remocin, tratndose de los servidores de libre
nombramiento.
En concordancia, el artculo 89 de la misma Ley prev que el rgimen de libre
nombramiento y remocin tendr carcter de excepcin, por lo que Se prohbe
calificar como puestos de libre nombramiento y remocin a aquellos que actualmente estn ocupados, con el propsito de remover a sus titulares.
El artculo 92 de la LOSCCA dispone que son servidores pblicos excluidos de la
carrera administrativa, entre otros:
b) Los funcionarios que tienen a su cargo la direccin poltica y administrativa
del Estado, los ministros, secretarios generales y subsecretarios de Estado; el Secretario Nacional Tcnico de Recursos Humanos y Remuneraciones, los titulares
y las segundas autoridades de las instituciones del Estado; los titulares de los organismos de control y las segundas autoridades de estos organismos; los secretarios generales; los coordinadores generales; coordinadores institucionales;
intendentes de control; los asesores; los directores, gerentes y subgerentes que son
titulares o segundas autoridades de las empresas e instituciones del Estado; los gobernadores, los intendentes, subintendentes y comisarios de polica; los jefes y tenientes polticos, que son cargos de libre nombramiento y remocin.
En concordancia, el artculo 93 de la misma Ley, establece que las autoridades
nominadoras podrn nombrar, previo el cumplimiento de los requisitos previstos
para el ingreso al servicio civil, y remover libremente a los servidores pblicos
que ocupen los puestos sealados en el literal b) del Art. 92 de esta Ley. La misma
norma prev que remocin as efectuada no constituye destitucin ni sancin disciplinaria de ninguna naturaleza.
Finalmente, la letra d) del artculo 11 del Reglamento a la LOSCCA seala que los
nombramientos de libre nombramiento y remocin son los expedidos a favor de
los servidores que tienen a su cargo la direccin poltica, estratgica y adminis-
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trativa de las instituciones del Estado; y, el artculo 203 ibdem prev que los servidores que ocupen puestos de libre nombramiento y remocin, no sern considerados como servidores de carrera.
La letra h) del artculo 39 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial confiere al
Prefecto, competencia Para nombrar y remover, con acatamiento de la Ley de
Servicio Civil y Carrera Administrativa, a los empleados cuya designacin no corresponda hacer a la Corporacin, as como contratar y remover a los trabajadores
del Consejo sujetos a roles, de acuerdo con la ley.
De las normas analizadas se desprende que los cargos de Subdirectores no estn
incluidos entre aquellos que la letra b) del artculo 92 de la LOSCCA determina
como de libre nombramiento y remocin, por lo que no les es aplicable la disposicin del artculo 93 de esa Ley.
OF. PGE. N: 09136 de 07-09-2009
CESANTA, FALLECIMIENTO, RENUNCIA VOLUNTARIA EN

CONTRATACIN COLECTIVA: INDEMNIZACIONES
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA METROPOLITANA DE
ALCANTARILLADO Y AGUA POTABLE, EMAAP-Q
CONSULTAS:
1. Una vez que la Asamblea Nacional Constituyente expidi el Mandato Constituyente N 2, Se encuentra vigente el Reglamento Interno de Beneficios de Carcter Econmico para el Personal no Amparado por la Contratacin Colectiva,
expedido el 9 de enero de 1995, con su reforma del 15 de diciembre del mismo
ao, en lo relativo al beneficio de cesanta, precisando que el mismo no se trata
de creacin, modificacin, ampliacin, ni restablecimiento de beneficio alguno?.
2. De ser afirmativa la respuesta a la pregunta anterior, es procedente jurdicamente continuar con el pago del beneficio de Cesanta a los funcionarios que terminan la relacin de trabajo con la Empresa por renuncia voluntaria o por muerte
de conformidad con lo establecido en el artculo 9 del citado Reglamento Interno?.
3. De ser procedente el pago del beneficio de cesanta referido en la pregunta anterior, que no es indemnizacin, est limitado al monto y forma de clculo fijados
por el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2?.
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4. Es procedente el pago del beneficio de cesanta contemplado en el Reglamento Interno de Beneficios de Carcter Econmico para el Personal no Amparado
por la Contratacin Colectiva, a los servidores pblicos con los cuales se suscribieron contratos de servicios ocasionales y que realizan labores profesionales que
no ejercen funciones de direccin, asesora, y de carcter gerencial?.
5. Corresponde el pago del beneficio de Cesanta a los funcionarios que s ejercan funciones de carcter gerencial o de direccin y asesora, tales como el Gerente General, los Gerentes de rea y Asesores, con los cuales tambin se
suscribieron contratos de servicios ocasionales, y que dichos contratos concluyeron por renuncia voluntaria, terminacin de mutuo acuerdo o conclusin del
plazo?.
6. Es procedente el pago del beneficio constante en el artculo 8 del Mandato
Constituyente N 2, para los servidores que no son de libre nombramiento y remocin y que presentan su renuncia voluntaria, pero no se van a acoger a la jubilacin?.
7. Procede el pago del beneficio constante en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2, para los funcionarios que son de libre nombramiento y remocin,
tales como Gerente General, los Gerentes de rea y Asesores, sin distincin de su
forma de vinculacin para con la Empresa (Nombramiento, Accin de Personal,
Contrato de Servicios Ocasionales), y que de acuerdo al texto de sus renuncias lo
hacen para acogerse a la jubilacin?.
8. La Cesanta contemplada en el Reglamento Interno de Beneficios de Carcter
Econmico para el Personal no Amparado por la Contratacin Colectiva; lo constante en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2; lo dispuesto en el articulo
133 de la LOSCCA; y, lo indicado en la Disposicin General Segunda de la LOSCCA, son beneficios complementarios; o, por el contrario, son excluyentes entre
s, de modo que la aplicacin de una de las normas excluye la aplicacin de las
otras? En caso de ser complementarios, es posible la sumatoria de los beneficios
que describen cada una de las normas citadas y que rebasaran el monto fijado
por el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Art. 229 inc. segundo y 425.
LOSCCA Arts. 25, 101, 125 y 133.
D. E. N 1701, R. O. N 592 de 18-05-2009, Disp. Trans. Segunda.
51
PRONUNCIAMIENTO:
La Constitucin de la Repblica en el artculo 229 inciso segundo, establece: La
Ley definir el organismo rector en materia de recursos humanos y remuneraciones para todo el sector pblico y regular el ingreso, ascenso, promocin, incentivos, rgimen disciplinario, estabilidad, sistema de remuneracin y cesacin de
funciones.
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 425 de la citada Carta Constitucional,
el orden jerrquico de aplicacin de las normas es el siguiente: La Constitucin;
los tratados y convenios internacionales; las leyes orgnicas; las leyes ordinarias;
las normas regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las
ordenanzas; los acuerdos y las resoluciones; y los dems actos y decisiones de
los poderes pblicos. Agrega la norma, que la jerarqua normativa considerar,
en lo que corresponda, el principio de competencia, en especial la titularidad de
las competencias exclusivas de los gobiernos autnomos descentralizados.
Tanto la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin
y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, como el
Mandato Constituyente N 2, no contempla entre sus normas, el pago de valores
por concepto de Cesanta, establecido en el Reglamento que motiva sus consultas; normativa que, segn la Constitucin de la Repblica, es de inferior categora a la LOSCCA y al Mandato Constituyente N 2, calificado este ltimo, como
Ley Orgnica conforme a la Disposicin Especial Cuarta de la Ley Orgnica de la
Funcin Legislativa.
Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA,
contempla como derecho de los servidores pblicos: e) Recibir indemnizacin
por eliminacin y/o supresin de puestos o partidas, por el monto que se fije de
conformidad con esta Ley.
Sobre esta materia, el Mandato Constituyente N 2, en el artculo 8 estableci que
el monto de la indemnizacin por supresin de partidas, renuncia voluntaria o
retiro voluntario para acogerse a la jubilacin de los servidores del sector pblico,
con excepcin del perteneciente a la Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, ser
de hasta siete (7) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado por
cada ao de servicios y hasta un monto mximo de doscientos diez (210) salarios
mnimos bsicos unificados del trabajador privado en total. Agrega la norma, que
para tal efecto, las instituciones del sector pblico establecern, planificadamente, el nmero mximo de renuncias a ser tramitadas y financiadas en cada
52
ao debiendo, para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de ser el caso.
En cuanto a la jubilacin, el artculo 133 de la LOSCCA, prescribe que los funcionarios y servidores de las entidades y organismos comprendidos en el artculo 101
de esa Ley, (entre la cuales se encuentra la Empresa Metropolitana de Alcantarillado y Agua Potable, EMAAP-Q) que se acojan a los beneficios de la jubilacin,
tendrn derecho a recibir por una sola vez el equivalente a cuatro remuneraciones mensuales unificadas.
Por su parte, el Decreto Ejecutivo N 1701, publicado en el Registro Oficial N
592 de 18 de mayo del 2009, dispuso en la Disposicin Transitoria Segunda, que
la SENRES, de conformidad con la planificacin sealada en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2, establezca los montos correspondientes a las indemnizaciones por renuncia voluntaria para acogerse a la jubilacin de los servidores
pblicos, a efectos de que tengan una adecuada compensacin por sus aos de
servicio.
En cumplimiento del mencionado Decreto N 1701, mediante Resolucin SENRES-2009-00200 publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 9 de 21 de
agosto del 2009, se fijaron los valores por jubilacin de los aos 2009, 2010, 2011
y 2012 en adelante, para los servidores pblicos que renuncien para acogerse a
los beneficios de la jubilacin.
De lo expuesto, se desprende que tanto la LOSCCA como el Mandato Constituyente N 2, no contempla entre sus normas, el pago de valores por concepto de
Cesanta, como es el caso del Reglamento materia de sus consultas; sino el pago
de indemnizaciones por supresin de puestos, as como el pago de valores para
acogerse a la jubilacin. Tal como se indic anteriormente, en lo relativo a la supresin de puestos de los servidores pblicos, el pago por concepto indemnizacin se encuentra contemplado en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2;
en tanto que, para los servidores pblicos que renuncien para acogerse a los beneficios de la jubilacin, los valores por concepto de jubilacin se encuentran establecidos en la Resolucin SENRES-2009-00200, antes referida.
Cabe resaltar, que en cuanto al pago de valores en caso de muerte de un servidor
pblico, mencionado por la Directora Jurdica de la EMAAP-Q en el Memorando
N 00821-MMT-ALA-PA-2009-DJU-01643 antes referido, el artculo 125 de la
LOSCCA dispone que en caso de accidente de trabajo o por enfermedad profesional, ocasionada como consecuencia del desempeo de su funcin, que provo-
53
que el fallecimiento o incapacidad total o permanente, el servidor o trabajador

de las entidades y organismos contemplados en el artculo 101 de esa Ley, sern
indemnizados de acuerdo con los lmites y clculo establecidos para el caso de
la supresin de puestos. En consecuencia, el pago de indemnizaciones en caso
de muerte de un servidor pblico, se encuentra previsto en la LOSCCA, en los trminos antes mencionado.
Con los fundamentos expuestos, es improcedente el pago por concepto de Cesanta por renuncia voluntaria o por fallecimiento contemplado en el Reglamento Interno de Beneficios de Carcter Econmico para el Personal no Amparado
por la Contratacin Colectiva y su reforma, a favor de los servidores pblicos de
la EMAAP-Q, toda vez que no existe fundamento legal que sustente su pago.
Adicionalmente, el referido Reglamento Interno de carcter econmico para el
personal no amparado en la contratacin colectiva, no es aplicable ninguna de
sus disposiciones, por contravenir expresas disposiciones legales.
Finalmente, debo manifestar que tanto la indemnizacin por supresin de puestos
como el pago de valores por renuncia voluntaria para acogerse a la jubilacin de
los servidores pblicos, que contempla tanto la LOSCCA como el Mandato Constituyente N 2, son de cumplimiento obligatorio.
OF. PGE. N: 09519 de 25-09-2009
COMBUSTIBLE DE BUQUES: FACTURAS A PRECIO

NACIONAL E INTERNACIONAL
ENTIDAD CONSULTANTE: PETROCOMERCIAL
CONSULTA:
Debe Petrocomercial facturar a precio nacional o internacional el combustible
de los buques que opera Ecuaestibas S.A., por delegacin/autorizacin de la respectiva Autoridad Portuaria de cada puerto?.
BASES LEGALES:
Ley de Fomento de la Marina Mercante Art. 5.
Ley de Hidrocarburos Arts. 5 y 72.
Ley de Fortalecimiento y Desarrollo del Transporte Acutico y Actividades Conexas
Arts. 6 y 7.
54
Reglamento de Servicios Portuarios Art. 1 nums. 2.1., 2.3.

Reglamento a la Actividad Martima Art. 36.
Res. N 011/08 de la Direccin General de la Marina Mercante y del Litoral, 1303- 2008 Art. 1.
PRONUNCIAMIENTO:
Ecuaestibas S.A. es una compaa ecuatoriana con matrcula de Operador Portuario de Buque, otorgada por la Direccin General de la Marina Mercante y del
Litoral (actual Direccin Nacional de los Espacios Acuticos DIRNEA), facultada
por delegacin/autorizacin para la prestacin del servicio pblico de Remolque
y Asistencia (lanchaje, amarre, desamarre, apoyo logstico, comunicaciones), Practicaje en puertos comerciales del Estado.
La indicada sociedad annima se encuentra calificada por la Direccin General
de la Marina Mercante y del Litoral, por Resolucin N 011/08, de 13 de marzo
de 2008, para favorecerse de los beneficios de la Ley de Fortalecimiento y Desarrollo del Transporte Acutico y Actividades Conexas y su Reglamento.
De igual manera, se encuentra calificada como Armador en el servicio de cabotaje
mayor a 20 toneladas, con derecho a enarbolar el pabelln nacional en los buques
de su propiedad y en los que opera, como es el caso de los remolcadores Macar,
Pastaza, Tomebamba y Napo I, ingresados al pas, bajo rgimen de internacin
temporal, en virtud de sendos contratos de fletamiento a casco desnudo.
El criterio de Petrocomercial con relacin a la consulta planteada consta expuesto
en el Memorando N 0686-PCO-GRS-GLE-2008 (sic), de 31 de julio de 2009, en
el que se concluye que: Al amparo de lo expuesto mediante la absolucin de
consulta, emitida por parte del seor Procurador General del Estado en fecha 26
de mayo del 2009, pues resulta procedente considerar que la empresa ECUAESTIBAS S.A. se encuadra en lo establecido en el artculo 5 de la Ley de Fomento de
la Marina Mercante, y por lo tanto es beneficiaria del subsidio de precio nacional
de combustibles para su operacin. ECUAESTIBAS S.A. ha justificado a criterio de
esta Unidad, que es una empresa naviera nacional armador y propietario de naves
de bandera ecuatoriana y que mantiene bajo contrato de fletamento a los remolcadores de bandera extranjera Macar, Pastaza, Tomebamba y Napo I.
El Reglamento a la Actividad Martima concepta como Operador Portuario a la
persona jurdica de derecho privado que presta servicios portuarios por delegacin
de la Autoridad Portuaria y como armador a la persona natural o jurdica que como
transportador, propietario o no de una nave, ejerce la navegacin por cuenta y
riesgo propio.
55
De conformidad con el artculo 1, numeral 2.1. del Reglamento de Servicios Portuario, se definen a tales servicios como las actividades martimas y/o terrestres
de prestacin pblica directa e indirecta, privada o mixta, que se desarrollan en
los puertos martimos y fluviales del Ecuador, por las personas naturales o jurdicas
matriculadas en la Autoridad Portuaria Nacional y autorizadas, segn sea el caso,
por la Autoridad Portuaria que tiene a cargo el puerto estatal, por el concesionario
o por el terminal portuario privado en el que prestarn sus servicios.
Al tenor del citado artculo 1, numeral 2.3, letra a) del Reglamento ibdem, los
servicios portuarios al buque consisten en la gestin y ejecucin de las actividades de ayuda a las naves para su acceso, estada y salida de los puertos y zonas
de aproximacin y fondeo que sean necesarias para una apropiada navegacin y
permanencia en los mismos.
Ecuaestibas S.A. est autorizada a prestar servicios de Remolque y Asistencia (lanchaje, amarre, desamarre, apoyo logstico, comunicaciones) y practicaje, que corresponden a los servicios definidos en el prrafo anterior.
Segn el criterio jurdico de Petrocomercial, Ecuaestibas S.A. se encuadra en la
norma del artculo 5 de la Ley de Fomento de la Marina Mercante que dispone:
Art. 5.- Todos los combustibles y lubricantes que se produzcan en el pas y que
sean requeridos para la operacin de las naves de bandera ecuatoriana, sern provistos a los precios vigentes para el mercado nacional. Igual tratamiento se dar a
las naves de bandera extranjera arrendadas por Armadores o Empresas Navieras
Ecuatorianas, sujetndose al Reglamento que al respecto se expida y solamente
hasta una capacidad cbica de carga, igual a la capacidad de carga en servicio
que tengan en naves de bandera nacional tales Armadores o Empresas que hayan
cumplido con lo establecido en la Ley de Reserva de Carga y el Reglamento que
se ha expedido para este efecto. La Ley de Reserva de Carga fue expedida mediante Decreto Supremo 3667 de 26 de julio de 1979, publicada en el Registro
Oficial N889 de 6 de agosto de 1979 y derogada por la Ley de Facilitacin de
las Exportaciones y del Transporte Acutico, publicada en el Registro Oficial N901
de 25 de marzo de 1992.
Es importante en este punto aclarar que existen distintos tipos de naves martimas
y citar el Reglamento a la Actividad Martima, que en su artculo 36, clasifica a
las naves o buques, segn el servicio para el que han sido construidas y determina
ocho diferentes categoras, entre las que debo destacar, las naves de carga, las
naves de carga y pasajeros; y, los remolcadores.
56
En el presente caso, los buques objeto de la consulta, inequvocamente son remolcadores, conforme se desprende de los Contratos de Fletamento a Casco Desnudo (sin tripulacin) de los Remolcadores Macar, Pastaza, Tomebamba y Napo
I, suscritos entre la compaa ecuatoriana Ecuaestibas S.A. y la empresa panamea
Inversiones Habsburgo S.A. que se adjuntan a la consulta.
Estos remolcadores son utilizados por la compaa para cumplir sus tareas de operador portuario, de conformidad con la Matrcula de Operador Portuario de
Buque, otorgada por la Direccin General de la Marina Mercante y del Litoral,
bajo el nmero 200500055 del ao 2006, para los servicios que se encuentra autorizada y que son de Remolque y asistencia (lanchaje, amarre, desamarre, apoyo
logstico, comunicaciones), practicaje.
Dentro del contexto expuesto y retomando la norma del artculo 5 de la Ley de
Fomento a la Marina Mercante, que confiere un subsidio en el precio de los combustibles y lubricantes producidos en el pas, para las naves de bandera ecuatoriana y extiende este beneficio a las naves de bandera extranjera que se encuadren
en los presupuestos que establece esta disposicin legal y que son: sern beneficiarios del subsidio solamente hasta una capacidad cbica de carga, igual a la
capacidad de carga en servicio que tengan en naves de bandera nacional tales armadores o empresas que hayan cumplido con lo establecido en la Ley de Reserva
de Carga y el Reglamento que se ha expedido para tal efecto. , es evidente que
esta disposicin se aplica a embarcaciones de carga.
El Reglamento a la Ley de Facilitacin de Exportaciones y Transporte Acutico, en
su glosario de trminos define a la reserva de carga en los siguientes trminos: Es
la disposicin legal a travs de la cual el Consejo Nacional de la Marina Mercante
y Puertos obliga transitoriamente a que la totalidad o un porcentaje de las cargas
de importacin no sean movilizadas por armadores extranjeros pertenecientes a
pases que apliquen medidas similares en contra de empresas navieras nacionales.
La normativa citada, corrobora que el artculo 5 de la Ley de Fomento de la Marina
Mercante, se aplica nicamente a buques o naves destinadas para carga de importacin y los Remolcadores Macar, Pastaza, Tomebamba y Napo I no son naves
de este tipo.
La absolucin de consulta de fecha 26 de mayo del 2009, emitida por esta Procuradura, que consta en el oficio N 7521, a la que se hace alusin en el Memorando N 0686-PCO-GRS-GLE-2008 (sic), de 31 de julio de 2009, que contiene
el criterio jurdico de Petrocomercial, debo puntualizar que el caso consultado es
57
distinto ya que dicho pronunciamiento se refiere a los buques que opera FLOPEC,
empresa estatal cuyo objeto y finalidad principal, de conformidad con el artculo
2 de la Ley de Estatizacin de FLOPEC, es el transporte comercial martimo y fluvial de hidrocarburos y sus derivados, y dems actividades complementarias o suplementarias que tengan relacin con esta finalidad. Es decir, que las naves que
opera FLOPEC son naves de carga, que se encuadran plenamente en al artculo 5
de la Ley de Fomento de la Marina Mercante.
Entre los documentos remitidos a este Organismo, consta la Resolucin N 011/08,
emitida por la Direccin General de la Marina Mercante y del Litoral el 13 de
marzo del ao 2008, que en su parte considerativa alude a la Ley de Fortalecimiento y Desarrollo del Transporte Acutico y Actividades Conexas (LEFORTAAC).
La Ley de Fortalecimiento y Desarrollo del Transporte Acutico y Actividades Conexas (LEFORTAAC) tiene como antecedente la Decisin 314 de la Comunidad
Andina y expresa en sus considerandos que la indicada Decisin establece la implantacin de una legislacin que libere a las empresas de transporte martimo de
la Subregin, de las medidas que afectan su actividad, por lo que es necesario
adoptar una normativa que libere de los altos costos arancelarios y tributarios, as
como de las exigencias laborales, a fin de fortalecer las marinas mercantes nacionales para que operen en condiciones similares a las de otros pases.
La indicada Ley declara como actividad de inters nacional y facilitadora de competitividad, al transporte acutico y sus actividades conexas y dispone en su artculo
5 que, para gozar de los beneficios contemplados en las disposiciones de dicha
Ley, las personas naturales o jurdicas deben cumplir con los requisitos establecidos
en el Reglamento que para el efecto dicte el Presidente de la Repblica.
Con fundamento en la antedicha Ley, la Direccin General de la Marina Mercante
y del Litoral expidi a favor de Ecuaestibas S.A., la Resolucin N 011/08, anteriormente citada, que en su parte resolutiva dispone:
Art.1.- Otorgar la calificacin prevista en los artculos 4 y 1 de la Ley de Fortalecimiento y Desarrollo del Transporte Acutico y Actividades Conexas y su Reglamento, respectivamente a ECUAESTIBAS S.A.,para que goce de los beneficios
contemplados en dicha ley.
Los beneficios que confiere la Ley de Fortalecimiento y Desarrollo del Transporte
Acutico y Actividades Conexas (LEFORTAAC) son principalmente de orden tributario arancelario y estn referidos en los artculos 6 y 7 de dicho cuerpo legal.
58
En cuanto al aprovisionamiento de combustibles, la Ley ibdem tiene la siguiente

disposicin especial, contenida en su artculo 8 que manda:
Art. 8.- Las naves, buques, embarcaciones de propiedad u operadas por las personas naturales o jurdicas calificadas y amparadas por esta Ley, tendrn derecho
a adquirir combustibles a precios internacionales, para su operacin comercial.
Con respecto a la norma citada en el prrafo anterior, que como se refiri previamente, tiene como objeto establecer condiciones similares dentro de la Subregin,
este Organismo, en oficio N 1272 de 13 de junio de 2008, dirigido al seor Ministro de Minas y Petrleos se pronunci en el siguiente sentido:
La disposicin constante en el Art. 8 de la citada Ley, relativa a que las naves,
buques y embarcaciones amparadas por esta Ley, tengan derecho a adquirir combustibles a un precio internacional para su operacin comercial, parte de la premisa de que el costo resultase mucho ms ventajoso a aquel que se fije
internacionalmente sobre esos mismos combustibles; de lo contrario, no hubiera
tenido sentido instituir dicha ventaja comercial.
Interpretar el Art. 8 antes citado en el sentido de que los buques, naves y embarcaciones extranjeras, fletadas a casco desnudo o por contrato de asociacin, tengan derecho a adquirir combustibles a valor subsidiado, constituira una ventaja,
a favor de un tercero, que no se replica en la subregin, ni que tampoco guarda
relacin con la observancia de la clusula de Nacin ms Favorecida.debo sealar que no existe fundamento normativo para que buques, naves y embarcaciones extranjeras puedan adquirir combustibles a precios subsidiados en aplicacin
del Art. 8 de la Ley de Fortalecimiento y Desarrollo del Transporte Acutico, quedando de lado por este mismo motivo, cualquier anlisis o interpretacin en torno
a distinguir si esa misma norma se aplicara o no, respecto de naves fletadas a
casco desnudo o por contrato de asociacin.
Al tenor del artculo 72 de la Ley de Hidrocarburos, los precios de venta de los
derivados de los hidrocarburos se regulan, a travs, del Reglamento que para el
efecto dicte el Presidente de la Repblica. El Reglamento Sustitutivo para la Regulacin de los Precios de los Derivados de Hidrocarburos, en su artculo 5 otorga
a Petroecuador competencia para fijar el precio a nivel de terminal y depsitos,
de los combustibles marinos destinados al trfico naviero internacional y dispone
que tal precio se determine de acuerdo con las condiciones del mercado internacional, pero no por debajo del precio del residuo de exportacin de la Refinera
de Esmeraldas.
59
Es evidente que la premisa general es que el precio de los combustibles se fije de

acuerdo al mercado internacional y slo por excepcin, que debe nacer de la Ley
y que en el caso consultado no aplica, se subsidie el precio de los mismos. En
aplicacin de la normativa legal citada, esta Procuradura se pronunci en el sentido de que los buques pesqueros tampoco son beneficiarios del precio nacional
de los combustibles, segn consta del oficio N 7556 de 26 de mayo de 2009.
Del anlisis jurdico precedente, se establece que Petrocomercial debe facturar a
precio internacional el combustible de los buques que opera Ecuaestibas S.A., a
los que se refiere la consulta, por delegacin/autorizacin de la respectiva Autoridad Portuaria de cada puerto, de conformidad con el artculo 5 del Reglamento
Sustitutivo para la Regulacin de los Precios de los Derivados de Hidrocarburos.
OF. PGE. N: 10403 de 13-11-2009
COMISARIATO: APORTE ECONMICO

ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTERIO DE AGRICULTURA,
GANADERA, ACUACULTURA Y PESCA
CONSULTA:
Si los ex servidores de la Subsecretara de Recursos Pesqueros (hoy Subsecretara
de Acuacultura) del Ministerio de Agricultura, Ganadera, Acuacultura y Pesca,
que hasta el mes de diciembre del ao 2007 recibieron el aporte econmico por
concepto de comisariato o tarjeta navidea, deben mantener este beneficio de
orden social, en consideracin a que es un derecho adquirido y ms an debido
a que sus ex compaeros que siguen laborando en la Subsecretara de Recursos
Pesqueros continan gozando de este beneficio.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 3, 101 y Disp. Gen. Dcima.
Estatuto del Rgimen Jurdico Administrativo de la Funcin Ejecutiva Art. 11 lits.
h) e i).
D. E. N 7 Art. 4.
D. E. N 144 Art. 4.
A. M. N 89 Art. 1.
60
PRONUNCIAMIENTO:
Del texto de la consulta, se desprende que la misma est relacionada con la procedencia de seguir cancelando la asignacin econmica denominada tarjeta navidea a 15 servidores de la ex Subsecretara de Recursos Pesqueros (Ministerio
de Industrias, Comercio, Integracin y Pesca), que fueron trasladados por disposicin del Acuerdo Ministerial N 351 a la Subsecretara de Acuacultura (Ministerio
de Agricultura) con todos sus activos y partidas presupuestarias, dentro de las cuales se encontraba inmersa la que estableca el mencionado beneficio, y que fue
cancelado a los funcionarios hasta el mes de diciembre del ao 2007.
Dentro del oficio de consulta, se expresa que para efectos del pago del bono tarjeta navidea, la Subsecretara de Recursos Pesqueros, mediante oficio N JF445-97 del 16 de diciembre de 1997, solicit a la Contralora General del Estado
emita su pronunciamiento sobre la procedencia del pago del bono de comisariato
a pesar de no contar con algn acuerdo o documento de creacin, indicndole
que este beneficio lo han recibido desde aos anteriores.
Por su parte, en el criterio jurdico de la Subsecretara Jurdica del Ministerio de
su representada, constante en el mismo oficio de la consulta, se expresa:
La retribucin por tarjeta navidea, sea cual fuere su origen o fuente de creacin, bajo ninguna circunstancia se lo podr considerar como parte de la remuneracin, constituyendo, en cambio, un subsidio o beneficio de orden social.
Este beneficio de orden social nunca fue parte de la remuneracin y por lo tanto
nunca fue incorporado a la remuneracin mensual unificada de los servidores pblicos.
Por el Art. 4 del Decreto Ejecutivo N 7, publicado en el Registro Oficial N 36 de
8 de marzo del 2007, la Subsecretara de Recursos Pesqueros pas a ser dependencia del Ministerio de Agricultura, Ganadera, Acuacultura y Pesca, y por tal
motivo, se le encarga a la SENRES, efectuar los cambios administrativos que sean
necesarios, previo el cumplimiento de los dems requisitos de ley.
Mediante Decreto Ejecutivo N 144, publicado en el Registro Oficial N 37 de 9
de marzo de 2007, se otorgan nuevas competencias al Ministerio de Agricultura
y Ganaderia, y el Art. 4 del mencionado Decreto, dispone que asumir las competencias en materia de pesca, acuacultura y piscicultura que se encontraban a
cargo del Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin, Pesca y Competitividad; y, agrega que los servidores, las funciones, el presupuesto, la infraestructura
(bienes muebles e inmuebles) y dems recursos del Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin, Pesca y Competitividad en materia de pesca, acuacultura y
61
piscicultura, pasarn a depender del Ministerio de Agricultura, Ganadera, Acuacultura y Pesca, una vez que se cumplan las disposiciones legales y reglamentarias
pertinentes.
Mediante el Art. 1 del Acuerdo Ministerial N 89, publicado en el Registro Oficial
N 86 de 17 de mayo del 2007, se cre la Subsecretara de Acuacultura, como
una Unidad Ejecutora del Ministerio de Agricultura, Ganadera, Acuacultura y
Pesca, con autonoma administrativa, tcnica y financiera.
En el oficio que contesto, se manifiesta que mediante Acuerdo N 10 de 14 de noviembre del 2007, la Subsecretara de Acuacultura estableci una asignacin econmica a travs de tarjeta de comisariato a favor de los funcionarios, servidores
con nombramiento y bajo contrato de servicios ocasionales, de la Subsecretara
de Acuacultura; pero que, mediante Acuerdo N 124 de 4 de noviembre de 2008
la misma Subsecretara derog el mencionado acuerdo, por pedido de la SENRES.
El Art. 228 de la Constitucin de la Repblica, dispone que el ingreso al servicio
pblico, el ascenso y la promocin en la carrera administrativa se realizarn mediante concurso de mritos y oposicin, en la forma que determine la ley, con excepcin de las servidoras y servidores pblicos de eleccin popular o de libre
nombramiento y remocin, y agrega que su inobservancia provocar la destitucin
de la autoridad nominadora.
De conformidad con los literales h) e i) del Art. 11 del Estatuto del Rgimen Jurdico Administrativo de la Funcin Ejecutiva, son atribuciones del Presidente de la
Repblica, el suprimir, fusionar y reorganizar organismos de la Funcin Ejecutiva;
y suprimir, fusionar o reorganizar entidades pblicas pertenecientes a la Funcin
Ejecutiva.
A partir de la promulgacin de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, de conformidad con su Disposicin General Dcima, se prohbe
a las instituciones y entidades previstas en los artculos 3 y 101, por cualquier mecanismo, modo o circunstancia, la creacin o establecimiento de asignaciones
complementarias, compensaciones salariales, beneficios adicionales o bonificaciones especiales, en general, cualquier tipo de erogacin adicional a lo previsto
en este cuerpo legal; y de conformidad con su Disposicin Transitoria Tercera,
tambin se prohibe a las mencionadas instituciones, el restablecimiento o creacin de rubros o conceptos que impliquen beneficios de carcter econmico en
materia de gastos de personal de cualquier naturaleza.
62
En el mismo sentido, el Art. 6 del Mandato Constituyente N 2, prohibe a todas

las instituciones y entidades sujetas a su mbito de aplicacin, la creacin o el
restablecimiento de complementos remunerativos, bonificaciones y beneficios
econmicos adicionales, que sumados a los que componen la remuneracin mensual unificada, asciendan a un total superior al lmite fijado en el artculo 1; mientras que su inciso segundo agrega que todas aquellas personas sujetas a este
Mandato que a la fecha reciban bonificaciones, complementos y beneficios econmicos adicionales, que sumados a los que componen su remuneracin mensual
unificada, den un total superior al lmite fijado en el artculo uno, debern reducir
este total al mximo fijado en el presente Mandato. Se aade que en ninguna de
las entidades sujetas a este Mandato se pagar utilidades a las autoridades, funcionarios o trabajadores.
De la disposiciones invocadas, se desprende que los quince servidores que laboraban en la Subsecretara de Pesca hasta el 2007, en el momento que terminaron
sus funciones en esa dependencia en razn de que la misma fue trasladada al Ministerio de Agricultura y Ganadera, feneci su derecho de percibir el beneficio
econmico denominado tarjeta navidea creado mediante Acuerdo N 10 de
14 de noviembre de 2007, y que fuera derogado por Acuerdo N 124 de 4 de noviembre de 2008, a pedido de la SENRES, que se les otorgaba justamente en calidad de servidores de la ex Subsecretara de Recursos Pesqueros; beneficio que
adems, fue expedido contrariando las disposiciones, general dcima y transitoria
tercera de la LOSCCA, que prohben a las instituciones pblicas, la creacin o establecimiento de asignaciones complementarias, compensaciones salariales, beneficios adicionales o bonificaciones especiales, en general.
En consecuencia, es improcedente que se siga mantendiendo y pagando el
aporte econmico por concepto de comisariato o tarjeta navidea, tanto para
servidores como ex seviores de la Subsecretara de Recursos Pesqueros, que dej
de existir con esa denominacin.
OF. PGE. N: 09040 de 02-09-2009
COMISIN DE LA VERDAD: RGIMEN JURDICO,

ADMINISTRATIVO Y REMUNERATIVO
ENTIDAD CONSULTANTE: COMISIN DE LA VERDAD
CONSULTAS:
1. La Comisin de la Verdad es una persona jurdica de derecho pblico o est
sujeta al derecho privado?.
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2. Debemos reemplazar los contratos por servicios profesionales por contratos

laborales, dada la expedicin del Mandato 8, su reglamento y las circunstancias
que han provocado que la Comisin de la Verdad tenga un tiempo de duracin
mucho mayor al inicialmente previsto?.
3. De requerirse la suscripcin de contratos laborales en lugar de contratos por
servicios profesionales, Cmo se debera proceder para regularizar la situacin
contractual del personal de la Comisin y desde que (sic) fecha sera aplicable?.
4. De ser relaciones laborales, debemos reconocer los beneficios que ordena
las normas laborales al personal que labora en la Comisin de la Verdad como
por ejemplo dcimos, seguro social o vacaciones, y de ser as desde que fecha, y
cul sera el mecanismo idneo para modificar los contratos de servicios profesionales por otro tipo de contratos, y cuales (sic) seran estos.
5. Es procedente que reclamemos al Servicio de Rentas internas devuelva a la
Comisin de la Verdad los valores retenidos y cancelados indebidamente.
6. Debe mantenerse o ser cambiado el Registro nico de Contribuyentes de la
Comisin de la Verdad.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 118, 147 num. 5, 223, 225 num.
1, 228 y 229.
Cdigo Civil Art. 564 y 566.
LOSCCA Arts. 3 y 4 lit. a), 19 y 20, 21, 22 y 23 de su Reglamento.
Ley de Creacin del Servicio de Rentas Internas Arts.7 num. 4 y 135.
Estatuto del Rgimen Jurdico Administrativo de la Funcin Ejecutiva
Art. 11 lit. g).
Mandato Constituyente N 8.
D. E. N 1794 de 22-06-2009.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. De conformidad con el artculo 564 del Cdigo Civil, la calidad de persona jurdica deriva de la capacidad que el ordenamiento jurdico le reconozca para
ejercer por s misma derechos y contraer obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. La persona jurdica es un sujeto de derechos, y en
Derecho Pblico, tiene origen en acto legislativo, segn se infiere del segundo
inciso del artculo 566 del Cdigo Civil, en tanto dispone que las personas jurdicas de derecho pblico se rigen por leyes y reglamentos especiales.
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El numeral 5 del artculo 147 de la Constitucin de la Repblica y la letra g) del

artculo 11 del Estatuto del Rgimen Jurdico Administrativo de la Funcin Ejecutiva, asignan al seor Presidente de la Repblica atribucin para dirigir la administracin pblica y su organizacin e integracin, crear comisiones y asignarles
competencias especficas.
En concordancia, el artculo 118 de la Constitucin de 1998, vigente a la fecha
en que fue creada la Comisin de la Verdad, en concordancia con el artculo 225
de la vigente Constitucin de la Repblica, disponen que las dependencias de
las Funciones del Estado, integran el sector pblico.
En la especie, la Comisin de la Verdad fue creada para investigar, esclarecer e
impedir la impunidad de actos violatorios de derechos humanos; su origen lo
constituye el Decreto Ejecutivo expedido por el Ejecutivo, que establece la forma
en que se integra, le asigna funciones, fines y recursos de carcter pblico para
el cumplimiento de sus cometidos, que definen su carcter de dependencia pblica, que integra la Funcin Ejecutiva en los trminos del numeral 1 del artculo
225 de la Constitucin, y en consecuencia est sujeta al rgimen jurdico de Derecho Pblico.
2. 3. y 4. De conformidad con los Decretos que rigen su funcionamiento, la Comisin de la Verdad no es un rgano permanente del Estado, sino que tiene una duracin temporal; el plazo para finalizar el cumplimiento de sus funciones y la
entrega del informe final, ha sido prorrogado hasta septiembre del ao en curso,
segn Decreto Ejecutivo 1794 de 22 de junio de 2009. Por tanto, el tiempo durante el cual sus servidores prestarn su aporte profesional ser tambin temporal.
El artculo 228 de la Constitucin de la Repblica, dispone que el ingreso al servicio pblico se debe realizar mediante concurso de mritos y oposicin; y el artculo 229 ibdem prev que Sern servidoras o servidores pblicos todas las
personas que en cualquier forma o a cualquier ttulo trabajen, presten servicios o
ejerzan un cargo, funcin o dignidad dentro del sector pblico. La misma norma,
en su inciso tercero reserva la aplicacin del Cdigo del Trabajo en el sector pblico, respecto de obreras y obreros.
El Mandato Constituyente N 8, publicado en el Suplemento del Registro Oficial
N 330 de 6 de mayo de 2008, introduce reformas al Cdigo del Trabajo tendientes
a eliminar la tercerizacin; sin embargo, las disposiciones de dicho Mandato,
como el Cdigo del Trabajo, por la materia no son aplicables a los servidores de
la Comisin de la Verdad, toda vez que por la naturaleza profesional de las actividades que realizan no tienen el carcter de obreros.
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Por su parte, en concordancia con la Constitucin de la Repblica, la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin
de las Remuneraciones de los Servidores Pblicos, incluye en su mbito de aplicacin definido en el artculo 3, a todas las instituciones, entidades y organismos
del Estado; y, en la letra a) del artculo 4 establece que el servicio civil ecuatoriano
comprende a los ciudadanos ecuatorianos que ejerzan funciones pblicas remuneradas en las instituciones, entidades y organismos del Estado.
El artculo 19 de la LOSCCA prev que la prestacin de servicios ocasionales por
contrato se regir por las normas de esa Ley y su reglamento; y agrega, que el
personal que labora en el servicio civil, bajo este rgimen, tendr derecho a todos
los beneficios econmicos contemplados para el servicio civil en general.
En concordancia, el artculo 20 del Reglamento a esa Ley establece que el plazo
mximo de duracin del contrato de servicios ocasionales ser el correspondiente
al del tiempo restante del ejercicio fiscal en curso, podr ser renovado durante el
siguiente ejercicio fiscal, y no se sujetar al concurso de merecimientos y oposicin. La remuneracin mensual unificada para este tipo de contratos, ser la fijada
en la escala respectiva. Los artculos 21 y 22 del citado Reglamento establecen
el contenido de dichos contratos ocasionales y la forma en que terminan.
Por su parte, el artculo 23 del mismo Reglamento prev adems la procedencia
de suscribir contratos civiles de servicios profesionales con personas naturales sin
relacin de dependencia, siempre que la Unidad de Recursos Humanos justifique
que la labor a ser desarrollada, no puede ser ejecutada por personal de su propia
entidad u organizacin; que existan recursos econmicos disponibles en una partida especial aprobada para tales efectos, y no implique aumento en la masa salarial aprobada. En este caso, los honorarios a pagarse mensualmente en los
contratos de servicios profesionales, no podrn exceder a la remuneracin para
los puestos de nivel profesional de la Escala Nacional de Remuneraciones Mensuales Unificadas.
De las normas analizadas se desprende que atenta la naturaleza temporal de la
Comisin de la Verdad, las personas que prestan servicios profesionales a esa dependencia tienen igual carcter, es decir, servidores temporales u ocasionales. En
consecuencia, al haber sido vinculados mediante contratos civiles de prestacin
de servicios, pueden mantener dicho rgimen en tanto guarda concordancia con
el artculo 23 del Reglamento a la LOSCCA o, en su defecto, la Comisin puede
suscribir por el resto del ejercicio fiscal en curso, contratos de servicios ocasiona-
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les, al amparo de los artculos 19 de la LOSCCA, 20, 21 y 22 de su Reglamento,

en este ltimo caso y durante el tiempo de duracin de dichos contratos, los servidores tendrn derecho a los beneficios contemplados para el servicio civil en
general, desde la fecha de suscripcin y registro de los contratos ocasionales.
En consecuencia, la legislacin laboral y el Mandato 8 no son aplicables a los servidores de la Comisin de la Verdad, sino las normas que rigen para el servicio
civil esto es la LOSCCA y su Reglamento.
5 y 6. De conformidad con el numeral 3 del artculo 237 de la Constitucin de
la Repblica, es atribucin del Procurador General del Estado absolver las consultas jurdicas que formulen los organismos y entidades del sector pblico, con
carcter vinculante, sobre la inteligencia o aplicacin de la ley, en aquellos temas
en que la Constitucin o la Ley no otorguen competencia a otras autoridades u
organismos.
El numeral 4 del artculo 7 de la Ley de Creacin del Servicio de Rentas Internas,
confiere al Director General del SRI competencia para absolver las consultas que
se le presenten de conformidad con el Cdigo Tributario, cuerpo normativo que
en el artculo 135 reitera la atribucin de la administracin tributaria para absolver
consultas en esa materia.
Por lo expuesto, sus consultas relacionadas con el RUC y retencin de impuestos
que administra el SRI, deben ser formuladas al Director del Servicio de Rentas Internas, por lo que la Procuradura General del Estado se abstiene de pronunciarse
sobre dichos temas.
OF. PGE. N: 08179 de 07-07-2009
COMODATO: COMPAAS CONSTRUCTORAS

ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTERIO DEL TRANSPORTE Y OBRAS PBLICAS
CONSULTA:
Es procedente que el Ministerio de Transporte y Obras Pblicas entregue en Comodato o Prstamo de Uso, terrenos de su propiedad a las compaas constructoras para que establezcan en estos sus campamentos, mientras dure la obra
contratada (sic).
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BASES LEGALES:
Cdigo Civil Arts. 2077 y 2080.
Sector Pblico Art. 63.
PRONUNCIAMIENTO:
El Cdigo Civil regula el contrato de comodato o prstamo de uso en los artculos
2077 y siguientes, y lo define como un contrato en que una de las partes entrega
a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, con
cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso.
De conformidad con el artculo 2080 del citado Cdigo Civil, el comodatario no
puede emplear la cosa sino en el uso convenido y en caso de contravencin, podr
el comodante exigir la indemnizacin de todo perjuicio y la restitucin inmediata,
aunque para la restitucin se haya estipulado plazo.
El artculo 63 del Reglamento General Sustitutivo para el Manejo y Administracin
de Bienes del Sector Pblico, prev la posibilidad de celebrar contratos de comodato con entidades privadas, en los siguientes trminos:
Tambin se podr celebrar contrato de comodato entre entidades y organismos
del sector pblico y personas jurdicas del sector privado que por delegacin o
concesin realizada de acuerdo con la ley, presten servicios pblicos, siempre
que dicho contrato se relacione con una mejor prestacin de un servicio pblico,
favorezca el inters social, se establezcan las correspondientes garantas y est debidamente autorizado por la mxima autoridad de la entidad u organismo, de
acuerdo con la ley y este reglamento.
Los contratos de comodato con entidades privadas podrn renovarse siempre y
cuando se cumplan las condiciones sealadas en el inciso anterior y no se afecte
de manera alguna el servicio pblico.
Al fin de cada ao, la institucin comodante evaluar el cumplimiento del contrato, y, de no encontrarlo satisfactorio, pedir la restitucin de la cosa prestada
sin perjuicio de ejecutar las garantas otorgadas. La entidad comodante est obligada a incluir estipulaciones expresas que establezcan las condiciones determinadas en el inciso precedente.
Los contratos que el Estado y sus entidades celebran con los particulares constituyen una de las tcnicas de colaboracin que el ordenamiento jurdico establece
a efectos de que los administrados colaboren con la Administracin Pblica en
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diversas reas, entre ellas en la ejecucin de obras pblicas, como es el caso que
motiva su consulta. Sobre esta materia, se considera que:
Quien contrata con la Administracin Pblica no es un contratista ordinario, sino
un colaborador que coopera en la ejecucin de cometidos pblicos
La colaboracin, si bien se da en grados variables, implica siempre un doble orden
de consecuencias, a saber: uno a cargo del contratista, que exige mximo esfuerzo, diligencia y capacidad tcnica, y otro a cargo de la Administracin, en
cuanto debe concurrir en auxilio del contratista, incluso fuera de los casos previstos en las leyes o en las clusulas de los contratos.
De las normas que regulan el comodato se desprende que el prstamo de uso es
un contrato que por su naturaleza implica la restitucin del bien al terminar el
uso que constituye objeto de dicho contrato, y que el artculo 63 del Reglamento
General Sustitutivo para el Manejo y Administracin de Bienes del Sector Pblico,
admite que las entidades y organismos del sector pblico puedan celebrar contrato
de comodato con personas jurdicas del sector privado, siempre que ello se relacione con una mejor prestacin de un servicio pblico, favorezca el inters social
y se establezcan las correspondientes garantas.
Del anlisis jurdico que precede se concluye que es procedente que el Ministerio
de Transporte y Obras Pblicas entregue en Comodato o Prstamo de Uso, terrenos
de su propiedad a las compaas constructoras con las que mantiene contratos
de ejecucin de obra pblica, para que mientras dure la ejecucin de la obra, establezcan sus campamentos en dichos terrenos, debindose observar las previsiones del citado artculo 63 del Reglamento General Sustitutivo para el Manejo
y Administracin de Bienes del Sector Pblico.
OF. PGE. N: 09912 de 19-10-2009
CONCEJALES: DIETAS Y LIBRE EJERCICIO DE

LA PROFESIN DE ABOGADO
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE PLLARO
CONSULTAS:
1. Si un Concejal del Cantn Pllaro, puede recibir dos ingresos econmicos provenientes del Estado: Dietas que le corresponde como Concejal, y el otro ingreso
como maestro del Colegio Fiscal los Andes.
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2. Si una Concejala de ese Cantn, puede ejercer libremente su profesin cuando

el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial califica como incompatible el patrocinio de causas a los profesionales que son parte de un gobierno seccional autnomo.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 113 num. 6), 237 num. 3 y 429.
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 30, 37 y 41.
Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado Arts. 3 letra e) y 13.
Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial Art. 328 num. 6.
PRONUNCIAMIENTOS:
1.La Constitucin de la Repblica del Ecuador, vigente desde el 20 de octubre de
2008, fecha de su publicacin en el Registro Oficial N 449, en el Art. 113 dispone
que no podrn ser candidatas o candidatos de eleccin popular entre otros, en el
numeral 6) las servidoras y servidores pblicos de libre nombramiento y remocin,
y los de periodo fijo, salvo que hayan renunciado con anterioridad a la fecha de la
inscripcin de su candidatura. Las dems servidoras o servidores pblicos y los docentes, podrn candidatizarse y gozarn de licencia sin sueldo desde la fecha de
inscripcin de sus candidaturas hasta el da siguiente de las elecciones, y de ser
elegidos, mientras ejerzan sus funciones. El ejercicio del cargo de quienes sean
elegidos para integrar las juntas parroquiales no ser incompatible con el desempeo de sus funciones como servidoras o servidores pblicos o docentes.
Su consulta gira en torno a determinar si el ejercicio de la funcin de concejal, en
la cual no se percibe una remuneracin mensual, sino dietas por sesin, conforme
lo dispone el Art. 37 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, al ser funcionarios
de eleccin popular, se encuentran comprendidos en la disposicin contenida en
el numeral 6 del Art. 113 de la Carta Constitucional, antes citada.
La Constitucin de la Repblica, en el Art. 237 entre las funciones del Procurador
General del Estado, en el numeral 3 le faculta el asesoramiento legal y la absolucin de las consultas jurdicas a los organismos y entidades del sector pblico con
carcter vinculante, sobre la inteligencia o aplicacin de la ley, en aquellos temas
en que la Constitucin o la ley no otorguen competencias a otras autoridades u
organismos.
La Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado en los artculos 3 letra e)
y 13 disponen que compete al Procurador asesorar y absolver consultas jurdicas
con carcter de vinculantes sobre la inteligencia o aplicacin de las normas legales
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o de otro orden jurdico, a pedido de las mximas autoridades de los organismos

y entidades del sector pblico.
La Constitucin de la Repblica, en el Art. 429 determina que, la Corte Constitucional es el mximo rgano de control, interpretacin constitucional y de administracin de justicia en esta materia.
Su peticin se refiere a la interpretacin del Art. 113 numeral 6) de la Constitucin
de la Repblica, lo cual de conformidad con el Art. 429 ibdem, es de exclusiva
competencia de la Corte Constitucional, por lo que me abstengo, de pronunciarme
sobre el particular.
2. El Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, en el Art. 328 determina la incompatibilidad para patrocinar por razones de funcin, entre otros en el numeral 6) a
los gobernadores, prefectos, alcaldes y los funcionarios y empleados del rgimen
seccional autnomo, sin perjuicio de que estos funcionarios puedan ejercer su
propia defensa o representacin judicial, empero esta disposicin legal no incluye
a los Concejales, que no perciben remuneracin sino dietas por el desempeo de
sus funciones, segn el Art. 30 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal.
La Ley Orgnica de Rgimen Municipal, en el Art. 41 seala las prohibiciones a
los Concejales, no constando entre aquellas el ejercer libremente la profesin de
Abogado.
El segundo inciso del Art. 232 de la Constitucin de la Repblica dispone que los
servidores pblicos se abstendrn de actuar en los casos en que sus intereses entren en conflicto con los del organismo o entidad en las que presten sus servicios.
Por lo expuesto, la Concejala puede ejercer libremente su profesin de Abogada,
excepto en asuntos en los que pueda existir conflicto de intereses respecto de relacionados con la Municipalidad de Pllaro.
OF. PGE. N: 08997 de 31-08-2009
CONCEJALES: INCOMPATIBILIDAD EN EL DESEMPEO DE FUNCIONES

ENTIDAD CONSULTANTE: CUERPO DE BOMBEROS DE
SAN MIGUEL DE LOS BANCOS
CONSULTA:
Si existe alguna incompatibilidad entre el ejercicio de la dignidad de Concejal y
el desempeo de la funcin de Jefe del Cuerpo de Bomberos.
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BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica de Ecuador Arts. 113 num. 6, 264 num.13 y 269.
Codificacin a la Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 30, 35 num. 1 y 175.
Ley de Defensa Contra Incendios Arts. 15; y , 1, 7, 18, 19 y 20 de su Reglamento.
Res. N 00320 de 2-12-2008.
PRONUNCIAMIENTO:
El numeral 13 del artculo 264 de la Constitucin de la Repblica, establece como
atribucin de los gobiernos municipales, gestionar los servicios de prevencin,
proteccin, socorro y extincin de incendios.
Sobre la base de la citada disposicin constitucional, mediante Resolucin N
00320 de 2 de diciembre de 2008, el Ministerio de Inclusin Econmica y Social
dispuso la transferencia de las competencias del Servicio de Defensa Contra Incendios a los gobiernos municipales, priorizando las transferencias ya solicitadas
al amparo de la Ley de Descentralizacin del Estado y Participacin Social.
En el caso del Cuerpo de Bomberos de San Miguel de los Bancos, segn informa
el consultante en comunicacin de 25 de septiembre de 2009 dicha transferencia
de competencias al gobierno municipal ..aun no se ha dado debido que en la
actualidad estamos perteneciendo a la Subsecretaria de Gestin y Riesgo, y la
mencionada transferencia se dar luego del fortalecimiento institucional de los
Municipios y una vez que el concejo nacional de competencias, as lo resuelva
de acuerdo al Art. 269 de la Constitucin(sic).
El Art. 113 de la Constitucin de la Repblica establece los casos en que las personas estn inhabilitadas para ser candidatos de eleccin popular, entre los que
se encuentran en el numeral 6, las servidoras y servidores pblicos de libre nombramiento y remocin, y los de periodo fijo, salvo que hayan renunciado con anterioridad a la fecha de la inscripcin de su candidatura. La misma norma dispone
que los dems servidores pblicos y los docentes, podrn candidatizarse y gozarn
de licencia sin sueldo desde la fecha de inscripcin de sus candidaturas hasta el
da siguiente de las elecciones, y de ser elegidos, mientras ejerzan sus funciones.
Por su parte, el Art. 30 de la Codificacin a la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, establece que la funcin de concejal es obligatoria e irrenunciable, salvo las
causas de excusa legtima previstas en el artculo 37 de la misma ley; en tanto
que el Art. 35 en su numeral 1, dispone que es incompatible el cargo de concejal
con el de funcionario o trabajador del Estado o de cualquier otra entidad del sector
pblico, exceptuando a quienes presten servicios en los cuerpos de bomberos y
a los profesores.
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El artculo 175 de la misma Ley Orgnica de Rgimen Municipal establece que

los directores, jefes departamentales, procurador sndico y tesorero, son funcionarios de libre nombramiento y remocin, cuyas funciones concluyen en la misma
fecha en que terminan las del Alcalde.
El artculo 15 de la Ley de Defensa Contra Incendios prev que los bomberos rentados son los que prestan servicios mediante remuneracin, y aade que el ttulo
imprime el carcter de profesional permanente al bombero rentado en cualquier
funcin que desempee, y le concede el derecho de figurar en el escalafn del
respectivo cuerpo de bomberos.
El artculo 1 del Reglamento General de la Ley de Defensa Contra Incendios,
dispone que los Cuerpos de Bomberos de la Repblica son organismos eminentemente tcnicos que se rigen por la Ley de Defensa Contra Incendios y sus Reglamentos. El artculo 7 del mismo Reglamento General establece que para
efectos de organizacin, jerarqua, funcionamiento, personal y distribucin de
equipos, los Cuerpos de Bomberos de la Repblica se clasificarn en las siguientes
categoras:
Categora A.- Los Cuerpos de Bomberos, sede de Zona.
Categora B.- Los Cuerpos de Bomberos de capital de provincia de las cabeceras
cantonales que por su poblacin tengan Alcalde.
Categora C.- Los Cuerpos de Bomberos cantonales.
Categora D.- Los Cuerpos de Bomberos parroquiales.
Categora E.- Los Cuerpos de Bomberos de anejos, recintos y caseros.
El artculo 18 ibdem establece que El grado de Jefe se otorgar nicamente en
las capitales de provincia; el artculo 19 ibdem, prev que En los Cuerpos de
bomberos de la categora C, las funciones de Jefe sern desempeadas por un Comandante de Compaa, y se lo denominar Comandante-Jefe; y el artculo 20
del mismo Reglamento que prev que El grado de Comandante de Compaa se
otorgar en los Cuerpos de Bomberos de las Categoras A - B y C.
La Procuradura General del Estado se ha pronunciado en el sentido de que los
puestos de jefes cantonales de los cuerpos de bomberos cuyas potestades, atribuciones, funciones y recursos han sido transferidos a los municipios, no son de libre
nombramiento y remocin de la autoridad nominadora. Igual criterio es aplicable, atento el carcter tcnico de las funciones que desempean los bomberos
profesionales, a los Cuerpos de Bomberos que an no se han transferido a las Municipalidades, como es el caso que motiva esta consulta, en el que tratndose ade-
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ms de un Cuerpo de Bomberos cantonal, las funciones de Jefe son desempeadas

por un Comandante de Compaa, de conformidad con los artculos 19 y 20 del
Reglamento a la Ley de Defensa contra Incendios.
Del anlisis jurdico que precede se concluye que el cargo de Jefe del Cuerpo de
Bomberos de San Miguel de Los Bancos, por su carcter tcnico y su estatus profesional, no es de libre nombramiento y remocin; en consecuencia, de conformidad con la expresa disposicin del artculo 35 de la Ley Orgnica de Rgimen
Municipal, no existe incompatibilidad o inhabilidad que impida que el Jefe del
Cuerpo de Bomberos del Cantn San Miguel de los Bancos, ejerza la dignidad de
Concejal del Municipio del mismo nombre para la que ha sido elegido, debiendo
nicamente solicitar la licencia que prev el artculo 113 de la Constitucin de la
Repblica.
OF. PGE. N: 10602 de 26-11-2009
CONCEJALES: SECRETARIO-TESORERO
LIGA DEPORTIVA - INCOMPATIBILIDAD
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE CENTINELA DEL CNDOR
CONSULTA:
Si el trabajo o funcin remunerada que desempea el concejal Ing. Juan Alberto
lvarez Gaona, como Secretario Tesorero de la Liga Deportiva del Cantn Centinela del Cndor, constituye impedimento legal o de incompatibilidad con las
funciones de Concejal Municipal, y si puede seguir trabajando normalmente o
debe solicitar comisin de servicios.
BASES LEGALES:
Codificacin a la Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 30, 35 y 37.
Ley de Cultura Fsica, Deportes y Recreacin Arts. 4 y 40.
PRONUNCIAMIENTO:
El Art. 382 de la Constitucin de la Repblica, dispone que el Estado reconoce la
autonoma de las organizaciones deportivas y de la administracin de los escenarios deportivos y dems instalaciones destinadas a la prctica del deporte.
Por su parte, Art. 30 de la Codificacin a la Ley Orgnica de Rgimen Municipal,
dispone que la funcin de concejal es obligatoria e irrenunciable, salvo lo esta-
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blecido en el Art. 37; en tanto que el Art. 35 de la Ley citada, determina cules
son las icompatibilidades para desempear la funcin de concejal, entre las que
no se encuentra la de ser miembro de las ligas deportivas cantonales, como es el
caso que motiva la presente consulta.
El Art. 4 de la Ley de Cultura Fsica, Deportes y Recreacin, dispone que la Secretara Nacional de Cultura Fsica, Deportes y Recreacin es una entidad de derecho
pblico; y, agrega en su inciso segundo que todos los dems organismos establecidos en esa Ley son entidades de derecho privado sin fines de lucro, con objetivos
sociales y que gozan de autonoma administrativa, tcnica y econmica y que se
rigen por este cuerpo legal, por sus respectivos estatutos y su reglamento; mientras
que su Art. 40 establece que las ligas deportivas cantonales son los organismos
que con personera jurdica y dentro de sus respectivas jurisdicciones, tendrn las
atribuciones que les otorguen sus estatutos.
No obstante que la mencionada Ley, considera a la Secretara Nacional de Cultura
Fsica, Deporte y Recreacin como entidad de derecho pblico, en tanto que a
las dems organizaciones que contempla dicha ley, como es el caso de las ligas
cantonales, las califica como entidades de derecho privado, la Disposicin General Sexta de la ley en referencia, establece que el dirigente deportivo que sea
candidato a una dignidad de eleccin popular, obligatoriamente solicitar licencia, previo a la inscripcin de su candidatura; y, agrega que culminada su participacin electoral retomar al cargo, si no hubiere fenecido el perodo para el
cual fue elegido.
Debe entenderse que la licencia enunciada en la disposicin citada, es un permiso de tipo particular que otorga una liga deportiva cantonal a sus directivos por
ser una institucin de derecho privado; por lo tanto no se la puede equiparar a la
licencia referida en el numeral 6 del Art. 113 de la Constitucin de la Repblica
del Ecuador para los servidores pblicos que se postulen como candidatos para
una dignidad de eleccin popular.
A ms de lo expuesto, debe considerarse que entre las causales establecidas en
la disposicin constitucional en mencin que impide la participacin de una persona para candidatizarse a una dignidad de eleccin popular, no consta la de
ser miembro de una entidad de derecho privado, como es el caso de la Liga Deportiva Cantonal de Centinela del Cndor.
Atento el contenido de las disposiciones invocadas, se concluye que el Secretario
Tesorero de la Liga Deportiva Cantonal de Centinela del Cndor, que cumple su
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gestin en una entidad de derecho privado, no requiere solicitar licencia para ejercer las funciones de concejal en el municipio del mismo nombre, siempre y
cuando su actividad como miembro de la organizacin deportiva referida, no interfiera en el desempeo de esa dignidad de eleccin popular.
OF. PGE. N: 09141 de 07-09-2009
CONESUP: INTEGRACIN DE MIEMBRO ALTERNO

EDUCACIN SUPERIOR, CONESUP
CONSULTA:
Solicita aclarar el pronunciamiento emitido por la Procuradura General del Estado
en oficio N 7889 de 16 de junio de 2009.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de Educacin Superior Art. 12 lit. a); y, 14 de su Reglamento.
Cdigo Civil Art. 18 num. 2.
PRONUNCIAMIENTO:
En el pronunciamiento de la referencia, expedido en atencin a una consulta formulada por el seor Rector de la Universidad Central, sobre la aplicacin de la
letra a) del artculo 12 de la Ley Orgnica de Educacin Superior, se analiz que
el CONESUP como rgano colegiado, est integrado en la forma establecida por
esa norma, que seala quienes son sus miembros atendiendo a la calidad que
ostentan. Se agreg que la calidad de miembro de ese rgano colegiado, corresponde y debe ser ejercida, por la persona que ostente la titularidad del cargo
de Rector de una de las Universidades Pblicas. Y finalmente se concluy que
si el Ing. Vctor Hugo Olalla Proao dej de ser Rector, la calidad de miembro
principal del CONESUP que ejerci en representacin de la Universidad Central,
corresponde al actual Rector de esa Universidad, por el tiempo que reste para
concluir el perodo para el cual se design al Rector de ese establecimiento de
Educacin Superior, como miembro del Consejo Nacional de Educacin Superior
en representacin de las Universidades Pblicas.
En la comunicacin que contesto se solicita aclarar qu hacer con el miembro alterno, Ab. Xavier Tomal, actual Rector de la Universidad Estatal de Pennsula de
Santa Elena, pues al perder el Ing. Vctor Hugo Olalla, su condicin de miembro
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principal del Pleno del CONESUP, por su renuncia voluntaria y tambin por su
pronunciamiento, anteriormente sealado, de acuerdo a la normativa debera asumir la titularidad de miembro el Rector de la U. Estatal Pennsula de Santa Elena.
Sin embargo, su pronunciamiento seala la sustitucin directa, a favor del Dr.
Edgar Samaniego, actual Rector de la Universidad Central del Ecuador.
La letra a) del artculo 12 de la Ley Orgnica de Educacin Superior dispone que
integran el CONESUP, entre otros miembros, dos rectores elegidos por las universidades pblicas; la misma norma prev que se elegirn tambin representantes alternos, y que los miembros de ese Consejo, tanto principales como alternos,
durarn cinco aos en su funciones. En concordancia, el artculo 14 del Reglamento a esa Ley, enfatiza que Los rectores de las universidades y escuelas politcnicas que sean designados miembros principales o alternos del CONESUP,
durarn 5 aos en sus funciones, y al momento de su eleccin debern tener la
calidad de rector de una universidad o escuela politcnica.
Conforme consta en el pronunciamiento cuya aclaracin se solicita, el criterio jurdico expuesto, en el sentido de que la calidad de miembros del CONESUP
atiende a la representacin institucional que ejercen los Rectores de las Universidades, se ha mantenido por la Procuradura General del Estado en forma uniforme,
en pronunciamientos contenidos en oficios Nos. 17465 y 17665 de 21 y 30 de
junio de 2005; y ha sido compartido por el extinguido Tribunal Constitucional, en
resolucin publicada en el Registro Oficial N 143 de 8 de agosto de 2003.
El numeral 2 del artculo 18 del Cdigo Civil, que establece las reglas de interpretacin de la ley, dispone que Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el
legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en
stas su significado legal.
El trmino representantes alternos al que se refieren el artculo 12 de la Ley de
Educacin Superior y su Reglamento, no est definido en esas normas, por lo que
en aplicacin de la regla de interpretacin citada, debe ser entendido en su sentido
natural y obvio. Por tanto, si la palabra alterno proviene del verbo alternar,
que definido por la Real Academia de la Lengua Espaola significa: Sucederse
varias personas por turno en un cargo, se debe entender que representante alterno es quien sucede o reemplaza al representante principal.
Ntese que la norma en anlisis no prev que los Rectores designados para integrar el CONESUP puedan delegar su representacin, precisamente porque la
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misma disposicin establece que se designen representantes alternos, que actuarn

a falta del principal. La norma legal en anlisis, ni el Reglamento, tampoco prevn
ni autorizan que el alterno se principalice en forma definitiva, y aquello obedece
a que la designacin no se hace a ttulo personal.
Entre los documentos que se examinaron para expedir el pronunciamiento, obra
en los archivos de este Organismo, el oficio N 001704 CONESUP.DAJ.P.2009
de 2 de junio de 2009 suscrito por el Director de Asesora Jurdica y Procurador
del CONESUP y dirigido al Presidente del IEPI, en el que expresa que Siendo la
representacin de carcter institucional y no personal, al haber tomado posesin
como Rector de la Universidad Central el doctor Edgar Samaniego Rojas, le corresponde a l ejercer dicha representacin.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que el Rector de la Universidad
Estatal Pennsula de Santa Elena, conserva la calidad de miembro alterno del CONESUP por el tiempo que reste para cumplir el perodo para el que fue designado,
en los trminos del artculo 12 de la Ley Orgnica de Educacin Superior, y en
consecuencia est autorizado a integrar dicho Consejo en los casos en los que el
miembro principal que es el Rector de la Universidad Central del Ecuador, no
pueda o deba intervenir.
OF. PGE. N: 08425 de 21-07-2009
CONSEJO PROVINCIAL DEL GUAYAS: RGIMEN DE

COMPETENCIAS, RECURSOS Y REMOCIN DE FUNCIONES
ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DEL GUAYAS
CONSULTA:
Qu normativa sera aplicable para su organizacin, atribuciones, deberes y el
ejercicio de competencias que no se contrapongan con las competencias exclusivas sealadas en el Art. 263 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador?
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 226, 252, 260, 263 y Disp. Trans.
Primera num. 9.
Ley Orgnica Reformatoria a la Ley Orgnica de Rgimen Provincial Art. 15.
Ley Orgnica de Rgimen Provincial Art. 29 lit. u), 39 lit. m), 54, 56 y 57.
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PRONUNCIAMIENTO:
La Ley Orgnica Reformatoria a la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, ha sido
expedida por la Asamblea Nacional y se encuentra publicada en el Suplemento
del Registro Oficial N 36 de 29 de septiembre de 2009.
En cuanto se refiere a la conformacin del Consejo Provincial, el artculo 252 de la
Constitucin de la Repblica prev que estar integrado por una prefecta o prefecto
y una viceprefecta o viceprefecto elegidos por votacin popular; por alcaldesas o
alcaldes, o concejalas o concejales en representacin de los cantones; y por representantes elegidos de entre quienes presidan las juntas parroquiales rurales.
La Ley Orgnica Reformatoria a la que antes se ha hecho referencia, sustituy los
artculos 2, 3, 4, 5 y 6 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, regulando lo
relacionado con la integracin del Consejo Provincial con representantes de cada
cantn y de las juntas parroquiales rurales, y estableciendo los procedimientos
respectivos a efectos de que cada cantn y junta parroquial designe sus representantes.
La misma Ley Orgnica Reformatoria, ha incorporado a continuacin de la Seccin Cuarta del Captulo III de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, una Seccin que regula las atribuciones que corresponden al Viceprefecto del Gobierno
Provincial.
Si bien la forma en que se integra el Consejo Provincial, como rgano colegiado,
ha variado como consecuencia del nuevo marco constitucional y legal, la forma
en que dicho rgano opera, esto es el procedimiento para que se rena y adopte
decisiones, sigue regulado por la Ley Orgnica de Rgimen Provincial; as, el artculo 54 de esa Ley, que no ha sido reformado, prev:
Las resoluciones del Consejo se tomarn por mayora. Se entiende por tal, el voto
conforme de la mitad ms uno de los consejeros concurrentes.
Para que se acepte un planteamiento de reconsideracin, se requiere el voto conforme de, por lo menos, las dos terceras partes de los concurrentes.
La reconsideracin de uno o ms artculos de un proyecto de ordenanzas, podr proponerse en cualquier momento, mientras no se lo haya aprobado en su totalidad.
La reconsideracin de cualquier otro asunto podr proponerse en la misma sesin
en que se lo haya aprobado, o en la siguiente.
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No podr pedirse la reconsideracin de las elecciones para dignidades, representaciones o nombramientos.

Cuando al concretarse una votacin no se obtenga mayora, porque se mantienen voto o votos en blanco, o abstencin o abstenciones, se entender que hay
empate.
En cuanto se refiere al procedimiento de aprobacin de las Ordenanzas, contenido en los artculos 56 y siguientes de la misma Ley, se ha mantenido en lo principal, habindose modificado nicamente el artculo 57 en el sentido de que
corresponde al Prefecto la sancin de la Ordenanza Provincial aprobada por el
Consejo.
En cuanto se refiere al ejercicio de las competencias que confiere al Consejo Provincial el artculo 29 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, stas se han mantenido, habindose derogado nicamente la letra u) de ese artculo, que en
concordancia con el la letra m) del artculo 39 de la Ley Orgnica de Rgimen
Provincial, confiere al Prefecto atribucin para resolver administrativamente los
asuntos que no fueren de competencia del Consejo, expedir la estructura administrativa del gobierno autnomo descentralizado provincial, y nombrar y remover
a los funcionarios de direccin, procurador sndico y dems servidores de libre
nombramiento y remocin de esa entidad.
El artculo 15 de la Ley Orgnica Reformatoria, sustituye el artculo 91 de la Ley
Orgnica de Rgimen Provincial, y en su inciso segundo prev que Los consejeros provinciales observarn, para la planificacin y ejecucin de obras, los criterios
previstos en el artculo 272 de la Constitucin de la Repblica para la distribucin
de recursos a los gobiernos autnomos descentralizados.
Es pertinente considerar que segn lo prev el artculo 260 ibdem, El ejercicio
de las competencias exclusivas no excluir el ejercicio concurrente de la gestin
en la prestacin de servicios pblicos y actividades de colaboracin y complementariedad entre los distintos niveles de gobierno.
Sobre esta materia, en oficio N 06097 de 13 de febrero de 2009, en atencin a
consulta formulada por su antecesor, la Procuradura General del Estado se pronunci en el sentido de que la Constitucin vigente asigna a los Consejos Provinciales competencias exclusivas, pero admite que dichos organismos ejerzan
otras atribuciones establecidas en la ley; en consecuencia, hasta tanto se expida
la ley que regule el sistema nacional de competencias, considero que los Consejos
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Provinciales pueden continuar ejerciendo las atribuciones que les asignan los artculos 7 y 29 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, entre ellas la construccin de locales y colegios, y la atencin del estado sanitario de la provincia,
debiendo al efecto coordinar sus actuaciones con los restantes niveles de gobierno,
conforme lo disponen los artculos 226 y 260 de la Carta Poltica.
De conformidad con el numeral 9 de la Disposicin Transitoria Primera de la
Constitucin, el rgano legislativo, en el plazo mximo de trescientos sesenta
das, contados desde la promulgacin de la Constitucin, aprobar entre otras
leyes, la que regule la descentralizacin territorial de los distintos niveles de gobierno y el sistema de competencias, que incorporar los procedimientos para el
clculo y distribucin anual de los fondos que recibirn los gobiernos autnomos
descentralizados del Presupuesto General del Estado.
La Constitucin de la Repblica fue promulgada en el Registro Oficial N 449 de
20 de octubre de 2008, por lo que el plazo establecido en su Disposicin Transitoria Primera an se encuentra decurriendo. En consecuencia, hasta tanto se expida la ley que regule el sistema de competencias, rige el ordenamiento jurdico
anterior, en cuanto no se oponga a la Constitucin
OF. PGE. N: 09782 de 07-10-2009
CONTRATACIN DE PERSONAL ADMINISTRATIVO

ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE SUCUMBOS
CONSULTA:
Respecto a la procedencia de contratar a un grupo de asesores requeridos por el
seor Viceprefecto, conforme lo previsto en la Disposicin General Cuarta de la
Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado Disp. Gen. Cuarta.
LOSCCA Arts. 64; y, 20, 23 y 216 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
La Disposicin General Cuarta de la Ley Orgnica de la Procuradura General del
Estado, establece que: El Procurador General del Estado o los representantes legales de las dependencias, entidades u organismos del sector pblico, podrn contratar abogados en libre ejercicio profesional para que asuman la defensa
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administrativa o judicial de los derechos e intereses de sus representadas, as como

de modo excepcional para prestar asesora sobre asuntos de inters institucional,
que requieran de experiencia o conocimiento especializados.
Consecuentemente, la Disposicin General Cuarta de la Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado no es aplicable para el personal que motiva esta consulta, cuya contratacin solicita el seor Viceprefecto de Sucumbos.
No obstante lo indicado, cabe sealar que las contrataciones a las que alude su
consulta, pueden realizarse bajo la modalidad de contrato de servicios ocasionales, esto es, en relacin de dependencia con la entidad; o, mediante contrato de
servicios profesionales con o sin relacin de dependencia.
Para el caso de la contratacin bajo la modalidad de servicios ocasionales, la Ley
Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, en el artculo 64 prev
que los contratos de servicios ocasionales sern autorizados por la autoridad nominadora para satisfacer necesidades institucionales, previo el informe de la unidad de recursos humanos, siempre que existan los recursos econmicos para este
fin y no implique incremento a la masa salarial del presupuesto aprobado. En concordancia con esta disposicin legal, el artculo 20 del Reglamento de la LOSCCA,
seala que la Unidad de Administracin de Recursos Humanos de la entidad, deber justificar la necesidad de trabajo temporal y certificar el cumplimiento de los
requisitos previstos tanto en la LOSCCA, como en el mismo Reglamento.
En cuanto a la contratacin de servicios profesionales, la Disposicin General Primera de la LOSCCA determina que cuando las entidades a las que se aplica dicha
ley requieran contratar servicios individuales de asesora, u otra modalidad, sin
relacin de dependencia y que por excepcin, y justificadamente no puedan ejecutarlas con personal de sus propias organizaciones, los valores a pagarse no podrn superar los fijados para los cargos de nivel profesional de la escala respectiva,
lmite que tambin se encuentra establecido en los artculos 23 y 216 del Reglamento a esta Ley Orgnica, al preceptuar que los honorarios a pagar mensualmente no excedern al fijado para los puestos de nivel profesional de la Escala
Nacional de Remuneraciones Mensuales Unificadas.
Adicionalmente, al tenor del referido artculo 23 del Reglamento a la LOSCCA,
para la contratacin de servicios profesionales la UARH debe justificar la imposibilidad que la labor a ser ejecutada sea desarrollada por personal de la propia entidad. Aade esta norma reglamentaria, que para estos casos, tambin deben existir
recursos econmicos disponibles en una partida especial aprobada para tales efectos y no implicar aumento en la masa salarial aprobada.
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Por lo expuesto, y en atencin a los trminos de su consulta, debo manifestarle

que la contratacin de personal administrativo y de asesora que motiva su consulta, puede realizarse bajo la modalidad de contrato de servicios ocasionales o
de servicios profesionales, estos ltimos, bajo relacin de dependencia o sin ella,
conforme a la normativa antes sealada.
Sin perjuicio de lo manifestado, es necesario puntualizar que la decisin a tomar
respecto a la necesidad y conveniencia para la institucin de la contratacin del
personal al que se refiere su consulta, ser de exclusiva responsabilidad de la mxima autoridad.
OF. PGE. N: 10606 de 26-11-2009
CONTRATACIN DE SEGUROS PRIVADOS

ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA METROPOLITANA DE
ALCANTARILLADO Y AGUA POTABLE DE QUITO, EMAAP-Q
CONSULTA:
Es jurdicamente procedente que la Empresa Metropolitana de Alcantarillado y
Agua Potable de Quito EMAAP-Q contrate una pliza de vida y asistencia mdica
para los servidores de la EMAAP-Q que no estn amparados bajo el rgimen del
Cdigo del Trabajo ni del Contrato Colectivo?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 32, 180, 229, 238, 326 num. 16,
367 y 369 .
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 16 y 180.
D. E. N 1701, R. O. N 592 de 18-05-2009 Art. 1 nums. 1.1., 1.2 y 1.2.20
PRONUNCIAMIENTO:
El Art. 32 de la Constitucin de la Repblica proclama a la salud como un derecho
que garantiza el Estado, cuya realizacin se vincula al ejercicio de los otros derechos ah establecidos; mientras que el Art. 367 de la Constitucin citada, dispone
que el sistema de seguridad social es pblico y universal, no podr privatizarse y
atender las necesidades contingentes de la poblacin. La proteccin de las contingencias se har efectiva, a travs, del seguro universal obligatorio y de sus regmenes especiales.
83
Por su parte, el Art. 369 de la Constitucin invocada, establece que el seguro universal obligatorio cubrir las contingencias de enfermedad, maternidad, paternidad, riesgos de trabajo, cesanta, desempleo, vejez, invalidez, discapacidad,
muerte y aquellas que defina la ley; mientras que su ltimo inciso dispone que la
creacin de nuevas prestaciones estar debidamente financiada.
El Art. 238 de la Constitucin citada, expresa que los gobiernos autnomos descentralizados, entre estos, los concejos municipales, gozarn de autonoma poltica, administrativa y financiera; mientras que el Art. 16 de la Ley Orgnica de
Rgimen Municipal determina que las municipalidades son autnomas, y que
salvo lo prescrito por la Constitucin de la Repblica y esa Ley, ninguna funcin
del Estado ni autoridad extraa a la municipalidad podr interferir en su administracin propia.
Por su parte, el Art. 180 de la Ley en mencin, establece que la empresa pblica
municipal es una entidad creada por ordenanza, con personera jurdica y autonoma administrativa y patrimonial, que opera sobre bases comerciales y cuyo objetivo es la prestacin de un servicio pblico por el cual se cobra una tasa o un
precio y las correspondientes contribuciones.
Mediante Oficios Circulares Nos. SGA-O-08-5902, SGAO-08-5912 y SUBGSGAO-09-308, de 29 y 31 de diciembre de 2008; y, 8 de enero del 2009, respectivamente, suscritos por el Secretario General de la Administracin Pblica Encargado;
y el Subsecretario General de la Administracin Pblica, dichos funcionarios comunican que por disposicin del Presidente de la Repblica, las instituciones y
entidades de la Administracin Pblica, a partir del ao 2009, deben abstenerse
de contratar y pagar seguros privados de salud o similares, a favor de los servidores
de sus respectivas instituciones; y, se agregaba en dichos oficios, que en todos los
contratos de seguros de vida y asistencia mdica, cuyo inicio y vigencia sea anterior al 1 de enero del 2009, se debern cumplir con todas las obligaciones de tales
contratos, hasta la finalizacin de su vigencia.
Con respecto a los mencionados oficios circulares, en reiterados pronunciamientos
he manifestado que los mismos se aplican exclusivamente a la funcin ejecutiva.
Con posterioridad a la emisin de los referidos oficios circulares, el Presidente de
la Repblica, mediante Decreto Ejecutivo N 1701, publicado en el Registro Oficial N 592 de 18 de mayo del 2009, establece limitaciones a la Contratacin Colectiva del Sector Pblico; y en el numeral 1.1. del mencionado Decreto, expresa
que de conformidad con lo dispuesto en los artculos 229 y 326 numeral 16 de la
Constitucin de la Repblica, la contratacin colectiva en las instituciones del
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sector pblico, empresas pblicas estatales, organismos seccionales y entidades

de derecho privado en las que, bajo cualquier denominacin, naturaleza o estructura jurdica, el Estado o sus instituciones tienen participacin accionarial mayoritaria y/o aportes directos o indirectos mayoritarios de recursos pblicos, ampara
nicamente a sus obreras y obreros.
Por su parte, el numeral 1.2 del Art. 1 del mencionado Decreto, dispone: de
conformidad y en armona con lo establecido en el Mandato Constituyente N 8,
quedan suprimidas y prohibidas las clusulas que contienen privilegios y beneficios desmedidos y exagerados que atentan contra el inters general, a
saber:...1.2.20. Contribuciones patronales para la contratacin de seguros privados
de salud.
Por lo expuesto, considerando que la prohibicin de devengar contribuciones patronales para la contratacin de seguros privados de salud establecida en el numeral
1.2.20 del Decreto Ejecutivo N 1701, se aplica exclusivamente para los trabajadores amparados por el Cdigo de Trabajo, y en aplicacin de la autonoma conferida
por la Constitucin de la Repblica a los Municipios y sus empresas, considero que
la EMAAP-Q, bajo su responsabilidad, podra efectuar la contratacin de una pliza
de vida y asistencia mdica para los servidores sujetos a la LOSCCA y que no estn
amparados bajo el rgimen del Cdigo de Trabajo ni el Contrato Colectivo, observando las disposiciones de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin
Pblica y la Ley de Seguros, siempre que cuente con los respectivos recursos para
tal fin. Lo dicho, sin perjuicio de que los personeros de esa Empresa, puedan acoger
la poltica que en esta materia ha instruido el Ejecutivo.
OF. PGE. N: 08802 de 18-08-2009
CONTRATACIN PBLICA: SUBASTA ELECTRNICA-BIENES Y

SERVICIOS NORMALIZADOS Y HOMOLOGADOS
ENTIDAD CONSULTANTE: CORPORACIN REGULADORA DEL MANEJO HDRICO DE MANAB, CRM
CONSULTAS:
1. Es procedente el trmite de pago a favor de suministros W. Mendoza, an
cuando se inobserv el procedimiento de subasta inversa electrnica, considerando que los procedimientos de contratacin pblica se encontraban en proceso
de adaptacin, a la fecha de la adquisicin?.
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2. Los bienes y servicios se pueden considerar normalizados aunque estn homologados pero no catalogados?.
3. Los bienes y servicios no catalogados se pueden considerar como normalizados, an cuando la norma prevista en el Art. 6, numeral 2 de la LOSNCP, establezca esas dos condiciones para que un bien o servicio se considere
normalizado?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Art. 6 num. 2, 47, 51
y Disp. Trans. Sexta; y, 56 de su Reglamento.
Ley de Presupuestos del Sector Pblico Arts. 31 y 35.
Res. N 1 INCOP Arts. 1, 2 y 4.
Res. N 011-09 INCOP Art. 1.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. En el oficio de consulta se expresa que por peticin del Guardalmacn del
CRM, la Direccin Administrativa y Financiera de dicho organismo, asume en el
mes de enero del 2009 la responsabilidad de adquirir los materiales de oficina
correspondientes al primer cuatrimestre del ao 2009, nicamente con la cotizacin de tres proveedores de la localidad, resultando la oferta presentada por suministros Mendoza por US. 31.592,18, la ms conveniente a los intereses
institucionales; procediendo as mismo el proveedor a entregar los materiales indicados en las bodegas de la Institucin para la distribucin inmediata de los mismos a los diferentes departamentos institucionales.
Agrega el oficio referido, que el Director Administrativo Financiero mediante oficio
de 18 de mayo de 2009, asume la responsabilidad de haber inobservado los procedimientos dinmicos, justificando la adquisicin en virtud de la necesidad institucional e invocando la Resolucin N 011-09 del INCOP que estableci un
perodo de adaptacin para la aplicacin de la nueva Ley, para aquellas entidades
que no haban hecho uso del portal de compras pblicas; as como tambin el
Art. 51 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica referente
a procedimientos de cotizacin y menor cuanta, de conformidad con lo cual el
CRM elabor la Resolucin N 21-DE-2009 de 19 de mayo del 2009.
En el oficio de consulta se agrega que si se considera que los bienes adquiridos
no son normalizados por no constar en el catlogo electrnico del portal compras
pblicas, habra procedido la adquisicin por menor cuanta, cuyo procedimiento
estaba exceptuado segn la Disposicin Transitoria Sexta del Reglamento de la
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LOSNCP, y dicho procedimiento al igual que el de cotizacin se realizaran de

conformidad con las disposiciones que para el efecto podra emitir la mxima autoridad de la entidad contratante sin perjuicio de las que pudiera emitir el Instituto
Nacional de Contratacin Pblica.
Segn el criterio jurdico del Director de Asesora Jurdica del CRM, en aplicacin
del Art. 47 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, la
adquisicin de materiales de oficina, objeto de la consulta, debi efectuarse mediante el procedimiento de subasta inversa electrnica; en el mismo informe se
expone que la Jefatura de la Divisin Financiera, certific la disponibilidad de fondos y la partida a la cual se aplicara el egreso; y, se agrega que tambin consta
la orden de ingreso a bodega N 052 fechada en Portoviejo, enero 13 de 2009, a
travs de la cual el seor Guardalmacn establece que ha recibido los materiales
de oficina requeridos.
A fin de contar con suficientes elementos para atender la consulta, mediante oficio
N 09107 de 4 de septiembre del 2009, este Organismo solicit su criterio jurdico
al Instituto Nacional de Contratacin Pblica, INCOP, requerimiento que fue atendido mediante oficio N INCOP N DE-3738-2009 de 15 de septiembre del 2009,
en el que expresa lo siguiente:
Normalizacin y catalogacin son dos actos completamente distintos y no vinculantes ni dependientes uno de otro. Un bien o servicio puede ser homologado,
estandarizado, categorizado y/o normalizado, aunque no forme parte del
Catlogo Electrnico del INCOP, que es solo una de las modalidades para adquisicin de bienes y servicios normalizados. En resumen, la adquisicin de los materiales de oficina (que son fcilmente normalizables) deba llevarse a cabo bajo
el procedimiento de subasta inversa electrnica, slo en el caso de resultar desierta
poda aplicarse el procedimiento de menor cuanta.
Concluye el INCOP manifestando que su Resolucin INCOP N 011-09 publicada
en el Suplemento del Registro Oficial N 518 de 30 de enero de 2009 extenda la
transicin para la aplicacin de los procedimientos de la Ley Orgnica del Sistema
Nacional de Contratacin Pblica hasta el 28 de febrero de 2009, pero exclusivamente para las contrataciones de obras y de bienes y servicios no normalizados,
por lo que tal normativa no poda amparar la contratacin de materiales de oficina.
La Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, en el artculo 6
numeral 2, define a los Bienes y Servicios Normalizados, como aquellos que
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son objeto de contratacin cuyas caractersticas o especificaciones tcnicas se hallen homologados y catalogados.
El artculo 47 de la misma Ley Orgnica, en cuanto al procedimiento dinmico
de compras por subasta inversa, dispone que para la adquisicin de bienes y servicios normalizados que no consten en el catlogo electrnico, las Entidades
Contratantes debern realizar subastas inversas en las cuales los proveedores de
bienes y servicios equivalentes, pujan hacia la baja el precio ofertado, en acto pblico o por medios electrnicos a travs del Portal de COMPRASPUBLICAS.
Agrega la norma, que los resultados de los procesos de adjudicacin por subasta
inversa sern publicados en el Portal para que se realicen las auditoras correspondientes; prev tambin que el Reglamento a la Ley establecer los procedimientos y normas de funcionamiento de las subastas inversas; y que para participar
de cualquier mecanismo electrnico en el Portal, se debe estar inscrito en el Registro nico de Proveedores.
El artculo 51 de la indicada Ley, que segn se indica en su oficio, fue aplicado al
procedimiento de contratacin que motiva esta consulta, determina que los organismos y entidades previstas en esa Ley, pueden contratar bajo el sistema de menor
cuanta en los siguientes casos:
1. Las contrataciones de bienes y servicios no normalizados, exceptuando los de
consultora cuyo presupuesto referencial sea inferior al 0,000002 del Presupuesto
Inicial del Estado del correspondiente ejercicio econmico;
2. Las contrataciones de obras, cuyo presupuesto referencial sea inferior al
0,000007 del Presupuesto Inicial del Estado del correspondiente ejercicio econmico;
3. Si fuera imposible aplicar los procedimientos dinmicos previstos en el Captulo
II de este Ttulo o, en el caso que una vez aplicados dichos procedimientos, stos
hubiesen sido declarados desiertos; siempre que el presupuesto referencial sea inferior al 0,000002 del Presupuesto Inicial del Estado del correspondiente ejercicio
econmico.
Por su parte, el artculo 47 de la misma Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica establece el procedimiento de subasta inversa para la adquisicin
de bienes y servicios normalizados que no consten en el catlogo electrnico; en
concordancia, el artculo 56 del Reglamento General de la Ley, vigente a la fecha
en que se efectu la contratacin materia de consulta, reitera que la subasta inversa
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electrnica se realizara cuando las entidades contratantes requieran adquirir bienes

y servicios normalizados que no consten en el Catlogo Electrnico.
La Disposicin Transitoria Sexta de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica facult al Instituto Nacional de Contratacin Pblica para que,
durante el primer ao de vigencia de la Ley, estableciera exoneraciones o disposiciones especiales para la aplicacin progresiva de sus normas. Sobre dicha
base, mediante Resolucin N 1, el INCOP expidi las Normas de Aplicacin para
la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, cuyo artculo 1
dispona:
Hasta tanto el Instituto Nacional de Contratacin Pblica publique los modelos
precontractuales y contractuales, cuyo plazo mximo ser el 31 de diciembre del
2008 se exonera a las entidades previstas en el Art. 1 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica del uso de las herramientas del portal
www.compraspublicas.gov.ec. No obstante, aplicarn la ley aquellas entidades
que estn en condiciones de hacerlo.
El artculo 2 de la misma Resolucin, estableca:
Hasta que el Instituto Nacional de Contratacin Pblica emita la resolucin correspondiente, facltase a las entidades que antes de la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica no se regan por la Ley de
Contratacin Pblica, a aplicar los procedimientos que utilizaban en funcin de
sus leyes y normas particulares. De manera inmediata, estas entidades debern
desarrollar conjuntamente con el Instituto Nacional de Contratacin Pblica los
modelos y procedimientos necesarios para aplicar la ley.
El artculo 4 de la misma Resolucin prevea:
Hasta el 31 de diciembre de 2008, exceptase de los procedimientos de cotizacin y menor cuanta establecidos en la ley, los cuales se realizarn de conformidad con las disposiciones que emita la mxima autoridad de la entidad
contratante. Durante este perodo, el Instituto Nacional de Contratacin Pblica
podr dictar regulaciones que debern aplicar las mximas autoridades de las entidades contratantes para la realizacin de estos procedimientos.
Sobre la base normativa citada, la Procuradura General del Estado se pronunci
en el sentido de que Hasta el 31 de diciembre del 2008, los procedimientos de
cotizacin y menor cuanta se realizarn de conformidad con las disposiciones
que emita la mxima autoridad de la entidad contratante, sin perjuicio de que,
89
durante este perodo, el Instituto de Contratacin Pblica dicte regulaciones, las

cuales debern aplicar las mximas autoridades de las entidades contratantes en
tales procedimientos.
Con posterioridad, mediante Resolucin 011-09, el INCOP reforma la Resolucin
1 INCPN 001-08 y reemplaza los artculos 2 y 4 en los siguientes trminos, respectivamente:
Hasta el 28 de febrero del 2009, las entidades que antes de la vigencia de la Ley
Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica no se regan por la Ley
de Contratacin Pblica y la Ley de Consultora, podrn aplicar los procedimientos
que utilizaban en funcin de sus leyes y normas particulares, exclusivamente para
las contrataciones de obras y de bienes y servicios no normalizados.
Hasta el 28 de febrero del 2009, exceptase de los procedimientos de consultora, cotizacin y menor cuanta establecidos en la ley, los cuales se realizarn de
conformidad con las disposiciones que emita la mxima autoridad de la entidad
contratante.
Como se desprende de las normas transcritas, la Resolucin N 011-09 del INCOP
a la que se hace referencia en el oficio de consulta, extendi hasta el 28 de febrero
del 2009, la competencia de las mximas autoridades de las entidades contratantes, para regular exclusivamente los procedimientos de cotizacin y menor cuanta, que de conformidad con el artculo 51 de la Ley son aplicables para la
contratacin de obras, bienes y servicios no normalizados.
De las normas hasta aqu citadas se desprende que para la adquisicin de suministros de oficina, que son bienes fcilmente normalizables, conforme ha concluido el INCOP en el oficio de la referencia, el CRM no estaba exonerado del
procedimiento de subasta inversa establecido por el artculo 47 de la Ley Orgnica
del Sistema Nacional de Contratcin Pblica, en concordancia con el artculo 56
del entonces vigente Reglamento a la referida Ley y del artculo 1 de la Resolucin
N 011-09 del INCOP, debido a que la exoneracin establecida por dicha Resolucin era aplicable exclusivamente respecto del procedimiento de cotizacin y
menor cuanta, que de conformidad con el artculo 51 de la Ley es aplicable respecto de bienes no normalizados.
En materia de pago, la Ley de Presupuestos del Sector Pblico dispone:
Art. 31.- Establecimiento de Compromisos.- Los crditos presupuestarios quedarn comprometidos en el momento en que la autoridad competente, mediante
acto administrativo expreso, decida la realizacin de los gastos, con o sin contra-
90
prestacin cumplida o por cumplir y siempre que exista la respectiva asignacin

presupuestaria y el saldo disponible suficiente. En ningn caso se adquirirn compromisos para una finalidad distinta a la prevista en el respectivo presupuesto.
El compromiso subsistir hasta que las obras se realicen, los bienes se entreguen
o los servicios se presten. En tanto no sea exigible la obligacin para adquisiciones
nacionales e internacionales, se podr anular total o parcialmente el compromiso.
Art. 35.- Requisitos para el pago.- Para el pago de las obligaciones que efectan
las entidades y organismos a que se refiere el artculo 2 de la presente Ley, se observarn las disposiciones siguientes:
a) Todo pago corresponder a un compromiso devengado, legalmente exigible,
con excepcin de los anticipos previstos en los ordenamientos legales y contratos
debidamente suscritos;
b) Los pagos que se efecten debern estar dentro de los lmites de la programacin de caja autorizada; y,
c) Los pagos debern encontrarse debidamente justificados y comprobados con
los documentos autnticos respectivos. Para estos efectos, se entender por documentos justificativos, los que determinan un compromiso presupuestario y por
documentos comprobatorios, los que demuestren la entrega de las obras, los
bienes o servicios contratados.
La Contralora General del Estado, conforme a los artculos 211 de la Constitucin
de la Repblica y 31 de su Ley Orgnica, es el Organismo tcnico encargado del
control de la utilizacin de los recursos estatales.
De los antecedentes examinados se desprende que en el caso materia de consulta,
para la adquisicin de suministros de oficina se ha aplicado por parte de la entidad
contratante, un procedimiento diverso del que corresponda de conformidad con
la Ley, atenta la naturaleza de los bienes objeto de la adquisicin; sin embargo,
el CRM ha recibido del proveedor el suministro, segn orden de ingreso a bodega
suscrita por el Guardalmacn de esa entidad, lo que ha generado compromiso en
los trminos del segundo inciso del artculo 31 de la Ley de Presupuestos.
Por lo expuesto, bajo la exclusiva responsabilidad de los funcionarios de la entidad
contratante, el pago se puede efectuar si se verifica el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artculo 35 de la Ley de Presupuestos del Sector Pblico;
sin perjuicio de la competencia de la Contralora General del Estado para examinar
y determinar las responsabilidades a que hubiere lugar.
91
2 y 3. Conforme se analiz al examinar la primera consulta, el artculo 6 de la

Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, en su numeral 2 define a los Bienes y Servicios Normalizados como aquellos cuyas caractersticas
o especificaciones tcnicas se hallen homologadas y catalogadas.
Segn el criterio manifestado por el INCOP en el oficio N DE-3738-2009 de 15
de septiembre de 2009, la Ley y el Reglamento del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, utilizan de forma indistinta las palabras homologados, estandarizados, normalizados o categorizados, para referise a aquellos bienes o
servicios cuyas caractersticas o especificaciones tcnicas han sido estandarizadas
por la entidad contratante; y agrega, que Normalizacin y catalogacin son dos
actos completamente distintos y no vinculantes ni dependientes uno de otro, por
lo que un bien o servicio puede ser homologado y por tanto normalizado,
aunque no forme parte del Catlogo Electrnico del INCOP, que es solo una de
las modalidades para la adquisicin de bienes y servicios normalizados.
En el marco del procedimiento dinmico de compras por catlogo, el artculo
43 de la mencionada Ley Orgnica, confiere al INCOP competencia para que
efecte peridicamente procesos de seleccin de proveedores con quienes se celebrarn Convenios Marco en virtud de los cuales se ofertarn en el catlogo
electrnico bienes y servicios normalizados a fin de que estos sean adquiridos o
contratados de manera directa por las Entidades Contratantes; en tanto que el primer inciso del artculo 46 de la indicada Ley, dispone que las Entidades Contratantes debern consultar el catlogo electrnico previamente a establecer procesos
de adquisicin de bienes y servicios; y agrega, que Solo en caso de que el bien
o servicio requerido no se encuentre catalogado se podrn realizar otros procedimientos de seleccin para la adquisicin de bienes o servicios, de conformidad
con la presente Ley y su Reglamento.
En concordancia, el artculo 47 de la misma Ley Orgnica, dispone que para la
adquisicin de bienes y servicios normalizados que no consten en el catlogo
electrnico, las Entidades Contratantes debern realizar subastas inversas en las
cuales los proveedores de bienes y servicios equivalentes, pujan hacia la baja el
precio ofertado, en acto pblico o por medios electrnicos a travs del Portal
COMPRASPUBLICAS.
De las normas citadas se desprende que los bienes y servicios se pueden considerar normalizados u homologados cuando sus caractersticas son estandarizadas, estn o no incluidos en el catlogo electrnico. Mientras que son bienes
o servicios catalogados aquellos bienes y servicios normalizados que adems
han sido incorporados por el INCOP al catlogo electrnico.
OF. PGE. N: 09750 de 06-10-2009
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CONTRATO: TERMINACIN POR MUTUO ACUERDO

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE ATAHUALPA
CONSULTA:
Es procedente o no dar por terminado parcialmente el contrato de adquisicin
de maquinara (sic) por mutuo acuerdo, con relacin al rubro fresadora, teniendo
como soporte la disposicin legal invocada, e informe del Departamento de
OO:PP:MM, a sabiendas de que an la compaa vendedora no ha entregado este
elemento que forma parte del objeto del contrato?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Art. 93.
Cdigo Civil Arts. 1454 y 1583 num. 1.
PRONUNCIAMIENTO:
De la copia certificada del contrato al que se refiere la consulta, remitida a pedido
de este Organismo se desprende que fue celebrado ante el Notario Primero del
Cantn Arenillas, el 17 de marzo de 2009. En la clusula Primera, Antecedentes,
en los numerales 1.01 y 1.02, consta que la adquisicin de equipo camionero estuvo contemplada en el Plan Anual de Contrataciones de la Municipalidad del
Cantn Atahualpa, y que en su momento existieron informes y estudios internos
que justificaban la necesidad de adquirir 3 Volquetas, 1 cargadora retroexcavadora, 1 fresadora, 1 mini cargadora, 1 rodillo vibratorio.
En el mismo contrato consta en la clusula Quinta, Precio del Contrato, el valor
total de todo el equipo materia de la adquisicin, as como el de cada rubro individualizado; y, en la clusula Sexta, Forma de Pago, se ha estipulado la entrega
de un anticipo del 80% del valor del contrato al momento de su suscripcin, y el
saldo al momento de la firma del acta de entrega recepcin de los bienes.
En la clusula Vigsima Cuarta, se prev que el contrato puede terminar, entre
otras formas, por mutuo acuerdo, que segn el numeral 24.02, procede Cuando
por circunstancias imprevistas, tcnicas o econmicas, o causas de fuerza mayor
o caso fortuito, no fuere posible o conveniente para los intereses de las partes,
ejecutar total o parcialmente el contrato, las partes podrn, por mutuo acuerdo,
convenir en la extincin de todas o algunas de las obligaciones contractuales, en
el estado en que se encuentren.
En la consulta se expone que De los cuatro equipos constantes, los tres primeros
han sido entregados, faltando por entregarse el ltimo, o sea la FRESADORA; finalmente se alude a la necesidad de evitar un egreso econmico innecesario.
93
El artculo 93 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica,

dispone:
Terminacin por Mutuo Acuerdo.- Cuando por circunstancias imprevistas, tcnicas o econmicas, o causas de fuerza mayor o caso fortuito, no fuere posible o
conveniente para los intereses de las partes, ejecutar total o parcialmente, el contrato, las partes podrn, por mutuo acuerdo, convenir en la extincin de todas o
algunas de las obligaciones contractuales, en el estado en que se encuentren.
La terminacin por mutuo acuerdo no implicar renuncia a derechos causados o
adquiridos en favor de la Entidad Contratante o del contratista.
Dicha entidad no podr celebrar contrato posterior sobre el mismo objeto con el
mismo contratista.
Al contrato administrativo adems de sus disposiciones especficas, le son aplicables aquellas que rigen para los contratos en general, establecidas en el Cdigo
Civil, cuyo artculo 1583 en el numeral 1 prev que Las obligaciones se extinguen, en todo o en parte, entre otras causas Por convencin de las partes interesadas, que sean capaces de disponer libremente de lo suyo.
En concordancia, el artculo 1454 del Cdigo Civil, define al contrato o convencin como el acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa.
De las normas legales invocadas se desprende que la terminacin por mutuo
acuerdo de un contrato sujeto al mbito de aplicacin de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, como es el que motiva su consulta, puede
estar referida a una parte del contrato, cuando no fuere posible o conveniente su
ejecucin, pudiendo las partes convenir en extinguir algunas de las obligaciones.
Del anlisis jurdico que precede se concluye que la Municipalidad puede convenir con el contratista, en dar por terminado por mutuo acuerdo el contrato, en
forma parcial, respecto del rubro fresadora, conforme lo admite el artculo 93 de
la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, debindose efectuar la liquidacin correspondiente.
Lo dicho sin perjuicio de la responsabilidad que puedan tener las autoridades y
servidores de la institucin que adoptaron la decisin de adquirir un equipo que
de acuerdo al informe del Director de Obras Pblicas Municipales no es indispensable y no cumplira funcin alguna para la Municipalidad contratante.
OF. PGE. N: 09958 de 20-10-2009
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CONTRATO CIVIL DE PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES:

PROCEDIMIENTO LEGAL PARA LA CONTRATACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL
CONSULTA:
Si la seleccin, negociacin y firma del contrato civil de prestacin de servicios
legales y de asesoramiento, as como el adendum al mismo instrumento, celebrados por este Ministerio con el Dr. Ricardo Caldern Pasquel, no contravienen
las disposiciones legales previstas en la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica, su Reglamento General y Ley Orgnica de Servicio Civil y
Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones
del Sector Pblico y su Reglamento.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado Disp. Gen. Cuarta.
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Arts. 2 num. 4; y, 92
de su Reglamento.
LOSCCA Disp. Gen. Primera; y, 23 y 24 de su Reglamento.
Ley de Federacin de Abogados del Ecuador Art. 42.
Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial Art. 331 num. 2.
D. E. N 1484 de 15-12-2008 Art. 7.
PRONUNCIAMIENTO:
En la comunicacin de consulta se expone que debido a que el Ministerio de Defensa Nacional no cuenta con profesionales especializados en diversas reas del
Derecho, desde hace varios aos ha contratado profesionales abogados en libre
ejercicio y sin relacin de dependencia.
Se agrega que el 10 de abril de 2009, el Ministerio de Defensa suscribi un contrato civil de prestacin de servicios legales y de asesoramiento con el Dr. Ricardo
Caldern Pasquel; y, que debido a que el Ministerio ha debido asumir los derechos
y obligaciones de la extinguida la H. Junta de Defensa Nacional, de conformidad
con lo dispuesto por el artculo 7 del Decreto Ejecutivo N 1484 de 15 de diciembre de 2008, ha suscrito un adendum con el mencionado profesional, a efectos
de que asuma la defensa de dichas causas, modificando la clusula de honorarios
del contrato principal.
En el informe jurdico que se ha acompaado a la consulta, se citan las disposiciones de la Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado, las de la Ley
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Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones de los Servidores Pblicos, as como las contenidas
en la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, y sobre esa
base se concluye que para el caso especfico es aplicable la Disposicin General
Cuarta de la Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado.
De la copia del contrato que se ha acompaado al oficio que contesto, consta
que su objeto, estipulado en la Clusula Segunda consiste en asesora en asuntos
de inters institucional y patrocinio en las acciones judiciales en que el Ministerio
de Defensa sea parte como actor o demandado. En el contrato se ha pactado
pago mensual de honorarios contra presentacin de factura, y se ha previsto un
plazo de duracin de doce meses contados desde su suscripcin, renovable en
forma automtica salvo que una de las partes comunique por escrito con sesenta
das de anticipacin su voluntad de dar por terminado el contrato. La Clusula
Sptima prev que en caso de requerir servicios fuera de Quito, el Ministerio entregar pasajes al abogado contratado o uno de los abogados de su estudio; y la
Clusula Octava prev que el contrato se rige por el Cdigo Civil y no entraa
vnculo laboral o de dependencia de ninguna naturaleza.
De conformidad con el Adendum suscrito el 9 de mayo de 2009, su objeto es
que el mismo profesional se haga responsable de veinte y dos juicios adicionales,
en los que la H. Junta de Defensa Nacional es parte. En el mismo instrumento se
reitera el pago de honorarios mensuales contra presentacin de factura, por un
valor superior al inicialmente pactado, en virtud de los nuevos procesos judiciales
cuya defensa ha asumido el abogado contratado.
La Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado, publicada en el Registro
Oficial N 312 de 13 de abril de 2004, en la Disposicin General Cuarta seala:
El Procurador General del Estado o los representantes legales de las dependencias, entidades u organismos del sector pblico, podrn contratar abogados en
libre ejercicio profesional para que asuman la defensa administrativa o judicial de
los derechos e intereses de sus representadas, as como de modo excepcional para
prestar asesora sobre asuntos de inters institucional, que requieran de experiencia o conocimientos especializados.
Los honorarios de los profesionales contratados, sern pagados con cargo al respectivo presupuesto institucional.
La citada norma faculta excepcionalmente a los representantes legales de las instituciones pblicas, contratar abogados en libre ejercicio profesional para que defiendan los derechos e intereses institucionales o que requieran una opinin
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jurdica especializada, en el evento en el que la respectiva entidad no cuente en

su nmina con abogados con el perfil adecuado; sin embargo no prev procedimiento de seleccin alguN
Sobre dicha base legal, la Procuradura General del Estado en su momento se pronunci en el sentido de que la procuracin judicial es un contrato de mandato,
de acuerdo a lo que seala el artculo 2020 del Cdigo Civil codificado, en el que
prima la confianza; y que para la seleccin y contratacin de abogados o estudios jurdicos especializados, corresponde a la entidad contratante definir en
forma previa, los trminos de referencia o requisitos mnimos que el profesional
o estudio deban reunir, exigiendo que se acrediten los conocimientos especializados y experiencia requeridos para los asuntos de excepcional importancia en
los que van a intervenir, y que debern ser comprobados por la entidad antes de
efectuar la contratacin.
En materia de honorarios, en los pronunciamientos de la referencia se hizo expresa
remisin al artculo 42 de la Ley de Federacin de Abogados del Ecuador, que
prev la libre estipulacin de honorarios entre abogado y cliente, lo que reitera
el numeral 2 del artculo 331 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial.
Con posterioridad a ello, se ha promulgado la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica, que en el numeral 4 del artculo 2 prev que se someten
a la normativa especfica contenida en el Reglamento General a esta Ley, bajo criterios de selectividad, los procedimientos precontractuales que tengan por objeto
la prestacin de servicios de asesora y patrocinio en materia jurdica requeridas
por el Gobierno Nacional o las Entidades Contratantes.
El artculo 92 del Reglamento General a esa Ley, establece el procedimiento a observar para las contrataciones de Asesora Jurdica y/o las de Patrocinio Jurdico
requeridas por las entidades sujetas al mbito de aplicacin de esa Ley que prev
entre otros requisitos, que los pliegos detallen las caractersticas del perfil profesional requerido, formacin, competencias y capacidades generales y especficas,
as como la formacin o experiencia en las materias o reas del derecho sobre las
cuales versar la materia del contrato. La misma norma reglamentaria establece
el procedimiento de seleccin y los lmites en cuanto al honorario anual, para el
caso de prestacin de servicios de asesora jurdica para la absolucin de consultas
puntuales y especficas.
Sin embargo, atento el principio de irretroactividad, la Ley Orgnica del Sistema
Nacional de Contratacin Pblica y su Reglamento, rigen desde su promulgacin.
97
Por su parte, la Disposicin General Primera de la LOSCCA prescribe que:

Cuando las instituciones, entidades y organismos determinados en el Art. 101 de
la presente Ley, requieran contratar servicios individuales de asesora, u otra modalidad, sin relacin de dependencia y que por excepcin, y justificadamente no
puedan ejecutarlas con personal de sus propias organizaciones, los valores a pagarse en este tipo de contratos no podrn ser superiores a los fijados para los cargos
de nivel profesional de la escala respectiva.
Ningn servidor o trabajador de las entidades u organismos previstos en el Art.
101 de esta Ley, as como ninguna persona que preste sus servicios a dichas entidades bajo cualquier concepto, podr percibir una remuneracin mensual superior o igual a la del Presidente de la Repblica.
En concordancia, los artculos 23 y 24 del Reglamento a la LOSCCA prevn el
primero la suscripcin de contratos civiles de servicios profesionales con personas
naturales sin relacin de dependencia, con pago de honorarios mensuales que
no podrn exceder a la remuneracin para los puestos de nivel profesional de la
Escala Nacional de Remuneraciones Mensuales Unificadas; y el segundo, contratos civiles de servicios profesionales con personas jurdicas. Ninguna de estas
normas se refiere al patrocinio judicial de causas en las que las instituciones del
Estado fueran parte.
De los antecedentes referidos en la consulta se desprende que atenta la fecha en
que el contrato principal fue suscrito con el abogado contratado, 10 de abril de
2008, no le fueron aplicables las disposiciones de la Ley Orgnica del Sistema
Nacional de Contratacin Pblica, promulgada con posterioridad, sino que estuvo
sujeto a la Disposicin General Cuarta de la Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado; y en cuanto se refiere a los honorarios, tratndose de defensa judicial, le fue aplicable el artculo 42 de la Ley de Federacin de Abogados.
Corresponde al Ministerio de Defensa, aplicar el procedimiento establecido en la
citada Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica y su Reglamento, a las contrataciones que en adelante efecte para la prestacin de servicios
de asesora jurdica y patrocinio judicial.
No le compete a este Organismo pronunciarse sobre la procedencia o conveniencia de la seleccin, negociacin y firma del contrato civil de prestacin de servicios legales, asesoramiento jurdico y patrocinio judicial, ni el Adendum que ha
celebrado el Ministerio de Defensa bajo su exclusiva responsabilidad.
OF. PGE. N: 09794 de 08-10-2009
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CONTRATO COMPLEMENTARIO MODIFICATORIO:

NORMATIVA APLICABLE LICITACIN INTERNA
CONSULTA:
Podra la I. Municipalidad de Portoviejo suscribir un contrato complementario
modificatorio al contrato original, mediante el cual la Municipalidad asuma la importacin de los suministros de materiales requeridos en los trminos del contrato
original, y cuya importacin estaba a cargo del contratista; y, de ser este el caso,
viabilizar dicha importacin a travs de la apertura de una carta de crdito con el
Banco Central del Ecuador por la diferencia (70%) del valor contractual establecido para los suministros de materiales a importarse?.
BASES LEGALES:
Ley de Contratacin Pblica Arts. 53, 96, 97 y 98.
Cdigo Tributario Art. 135.
Codificacin de la Ley de Contratacin Pblica Art. 53.
PRONUNCIAMIENTO:
En el informe jurdico que se ha remitido a pedido de este Organismo se hace referencia a dos contratos de ejecucin de obra suscritos por la Municipalidad de
Portoviejo, correspondientes a la implementacin del Plan Maestro de Agua Potable, Grupos Nos 2 y 3, respectivamente, ambos suscritos el 17 de octubre de
2007, el primero con el Consorcio FACAYVI y el segundo con el Consorcio CONAGUA.
Se agrega que mediante oficios Nos. PROY-09-PMAP-OFI-570 y TAP-SUP110909B, los dos de 11 de septiembre de 2009, esto es con posterioridad a su
consulta, el Director de Fiscalizacin de los proyectos ha informado al seor Alcalde, que los contratos complementarios que se pretende suscribir con los contratistas, tendran por objeto garantizar la terminacin de las obras del Plan
Maestro de Agua Potable de Portoviejo, para lo cual se requiere incorporar producto del rediseo y optimizacin del proyecto la complementacin de Obras
Necesarias de ejecutar para la funcionalidad del sistema, creacin de Rubros Nuevos, posibilitar la incorporacin de bienes de hierro dctil a nombre de la Municipalidad de Portoviejo, as como la modificacin de las siguientes clusulas del
contrato original como: Clusula Sptima, Forma de Pago, literal 7.01 y Clusula
Dcimo Octava, Recepcin Provisional de las Obras.
99
Segn se refiere en el informe jurdico, Fiscalizacin ha recomendado un rediseo

de las obras del proyecto, lo que a su vez ha determinado una variacin importante
en las cantidades de obra y as mismo la aparicin de rubros nuevos. En el informe
se cita la comunicacin del Director de Fiscalizacin, contenida en oficio TAPSUP-110909C de 11 de septiembre de 2009, dirigido al Director del proyecto, en
el que expone que la opcin de realizar las importaciones pendientes a nombre
del Municipio de Portoviejo es un mecanismo previsto en el Contrato de Prstamo
de la CAF y que dicha opcin significa un abaratamiento de los costos finales,
por cuanto el costo de la carta de crdito es mayor cuando la importacin la realiza el contratista a su nombre y, por otro lado, se obvia el pago de aranceles, y
finalmente cita la recomendacin de Fiscalizacin en el sentido de que se prevea
la importacin de los materiales de hierro dctil an faltantes a nombre del Municipio de Portoviejo, sin liberar al contratista de la responsabilidad de realizar
todos los trmites inherentes al proceso.
El informe jurdico concluye que es procedente suscribir con la compaa FACAYVI un contrato complementario modificatorio al contrato original, mediante
el cual la Municipalidad asuma la importacin de los materiales requeridos en el
contrato original, siempre y cuando, al existir ya un anticipo por los suministros
de materiales importados, sea por la diferencia del valor de dichos suministros de
materiales, en razn de lo expresado en el artculo 96 de la Ley de Contratacin
Pblica. Idnticos argumentos se expresan respecto del contrato suscrito con el
Consorcio CONAGUA.
Por su parte, el Director del Proyecto en oficio N PROY-09-PMAP-OFI-570 de 11
de septiembre de 2009, dirigido al seor Alcalde de Portoviejo, cuya copia se ha
remitido a este Organismo como anexo de la consulta, informa que la Municipalidad realizara la importacin de tubera de hierro dctil y accesorios, mediante
la apertura de una carta de crdito, comprometindose el contratista a que de
existir diferencia entre los precios finales de la importacin y el precio contractual,
se liquidar a favor de la Municipalidad el exceso resultante. Se agrega que el
contratista se comprometera adems a entregar a la Municipalidad una pliza de
seguro incondicional, irrevocable de cobro inmediato por el 100% del valor de
la carta de importacin y que los trmites que sean necesarios para la importacin,
nacionalizacin y desaduanizacin estarn a cargo y responsabilidad del contratista, debiendo la parte contratante suscribir todos los documentos que se requieran para este tipo de trmite dentro de los plazos establecidos en el rgimen de
comercio exterior.
Copias de los contratos materia de consulta se han remitido a pedido de este Organismo; de ellas se desprende que los recursos econmicos para esas contrata-
100
ciones provienen de un crdito otorgado por la Corporacin Andina de Fomento

al Estado Ecuatoriano y una asignacin del Gobierno Nacional.
De conformidad con la clusula quinta del contrato celebrado con CONAGUA,
su objeto incluye como obligacin del contratista, estipulada en el numeral 5.2.,
proveer la mano de obra, el equipo y maquinarias requeridas, los materiales necesarios y realizar las pruebas indicadas en las especificaciones tcnicas, para ejecutar debidamente la obra. En la clusula sexta, que estipula el precio del
contrato, consta la tabla de rubros, en los que se incluye el suministro de tuberas
y accesorios, y entre ellos tubera de hierro dctil.
La clusula novena, establece que el plazo para la ejecucin y terminacin total
de los trabajos contratados es de trescientos sesenta das contados a partir de la
fecha de recibido el anticipo, el que segn el numeral 7.01 de la clusula sptima
debi ser entregado al contratista en un plazo de veinte das contados desde la
suscripcin del contrato.
Entre los documentos que se han acompaado a la consulta, consta copia del oficio N 214-09 de 9 de junio de 2009, por el que el consorcio CONAGUA informa
al Director de Fiscalizacin del proyecto la existencia de circunstancias de Fuerza
Mayor, originadas en la crisis financiera mundial que imposibilitan la apertura de
la Carta de Crdito de Importacin mientras dichas condiciones subsistan, y consecuentemente se encuentren restringidas las operaciones bancarias para el sector
privado en nuestro pas, en atencin a las limitantes existentes con los Bancos Corresponsales en el exterior.
La Codificacin de la Ley de Contratacin Pblica fue derogada y sustituida por
la vigente Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, que rige
en consecuencia desde su promulgacin.
De conformidad con el numeral 18 del artculo 7 del Cdigo Civil, En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
En concordancia, el artculo 1 de la Resolucin INCOP N 005-08 de 3 de octubre de 2008, establece: Todo contrato que tenga por objeto la adquisicin o
arrendamiento de bienes, ejecucin de obras y prestacin de servicios, incluidos
los de consultora, otorgado antes de la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema
Nacional de Contratacin Pblica, se regir por sus estipulaciones y por las normas de derecho vigentes a la fecha de su celebracin.
Sobre la base normativa invocada en el prrafo anterior, mediante oficio N 8988
de 31 de agosto de 2009, en atencin a una consulta formulada por esa MuniciP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
101
palidad, la Procuradura General del Estado se pronunci en el sentido de que

los contratos celebrados antes de la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica se sujetarn a la normativa vigente a la fecha de
su celebracin. En el mismo oficio se concluy que En cuanto a la exigencia o
no de informe previo favorable de la Contralora General del Estado, se servir
consultar a dicha entidad.
En materia de contratos complementarios, la clusula dcimo sptima de los contratos materia de anlisis, se remiten en forma expresa al Captulo VII del Ttulo
V de la Codificacin de la Ley de Contratacin Pblica y el Captulo IX de su Reglamento. Los artculos 96, 97 y 98 de la citada ley, en su orden disponan:
Art. 96.- OBRAS COMPLEMENTARIAS.- En el caso de que fuere necesario ampliar, modificar o complementar una obra determinada debido a causas imprevistas o tcnicas presentadas con su ejecucin, el Estado o la entidad contratante
podr celebrar con el mismo contratista, sin licitacin ni concursos, pero con el
informe previo favorable del Contralor General del Estado, contratos complementarios que requiera la atencin de las modificaciones antedichas, siempre que se
mantengan los precios unitarios del contrato original, reajustados a la fecha de
celebracin del respectivo contrato complementario.
Art. 97.- Creacin de rubros nuevos.- Si para la adecuada ejecucin de una obra
fuere necesaria la creacin de nuevos rubros, podrn celebrarse contratos complementarios sin licitacin ni concursos, y dentro de los porcentajes previstos en
el artculo siguiente.
Para el pago de los rubros nuevos se estar a los precios unitarios referenciales
actualizados de la entidad contratante, si los tuviera; en caso contrario, se los determinar de mutuo acuerdo entre las partes.
Art. 98.- Normas comunes a contratos complementarios.- En los contratos complementarios a los que se refieren los artculos 96 y 97 constarn las correspondientes frmula o frmulas de reajuste de precios.
La suma total de los valores de los contratos complementarios no podr exceder
del 50% del valor actualizado o reajustado del contrato principal a la fecha en
que la institucin contratante resuelva la realizacin del contrato complementario.
Esta actualizacin se har aplicando la frmula de reajuste de precios que consten
en los respectivos contratos principales.
El contratista deber rendir garantas adicionales de conformidad con esta Ley.
Segn la clusula dcimo sexta es obligacin de la entidad contratante, numeral
102
16.01, 2) Dar solucin a los problemas que se presenten en la ejecucin del Contrato, en forma oportuna.
En el documento que contiene la Condiciones Generales de Ejecucin del Contrato, cuya copia certificada se ha remitido a pedido de este Organismo, se prev
en el numeral 1.4. que el precio de la oferta deber incluir entre otros, el valor
de los materiales a incorporarse definitivamente en el proyecto. Se agrega que el
oferente deber cotizar todos y cada uno de los rubros sealados en la tabla de
cantidades y precios que consta en los documentos precontractuales.
De conformidad con los documentos precontractuales, que reposan en los archivos de este Organismo, para la seleccin del contratista se observ el procedimiento de licitacin pblica internacional, al amparo del convenio suscrito con
la CAF que financia el proyecto, y el artculo 53 de la entonces vigente Ley de
Contratacin Pblica que prevea se observe lo acordado en los respectivos convenios, y en lo no previsto en ellos se apliquen las disposiciones de esa Ley.
En cuanto a la provisin de materiales, la Seccin 4 de los documentos precontractuales, Especificaciones Generales y Tcnicas, numeral 1.3.7 prev que
Los materiales a incorporarse definitivamente en la obra, suministrados por EL
CONTRATISTA sern nuevos, sin uso y de la mejor calidad. Sern transportados
por l, a su costo y bajo su responsabilidad, hasta el sitio de trabajo, y almacenados adecuadamente hasta su empleo. En la Seccin 12, Especificaciones Tcnicas se prev, en el numeral 4.1. el suministro de tuberas y accesorios de hierro
dctil, en las siguientes condiciones:
Corresponde a este Item, el suministro de las tuberas y accesorios que se requieran para la lnea de Conduccin y para las lneas que conectan con los diferentes
tanques, as como tambin las tuberas y accesorios que se requieran para la cmara de vlvulas; y para las redes principales, secundarias y terciarias de distribucin.
El contratista garantizar la calidad de todos los elementos objeto del suministro,
observando a ms de las instrucciones que se dan en el presente Item, las que se
indican en el Item de tendido de tuberas.
El Contratista garantizar la eficacia del embalaje de transporte, desde el lugar de
fabricacin hasta el lugar de Instalacin de obra, siendo responsable de todos los
daos producidos por deficiencias o falta de embalaje correspondiente.
El artculo 53 de la Codificacin de la Ley de Contratacin Pblica, vigente a la
fecha en que los contratos materia de su consulta fueron celebrados y por tanto
103
aplicables a ellos, estableca que en la ejecucin de obras, adquisicin de bienes

y prestacin de servicios, que se financien con fondos proveneintes de organismos
multilateales de crdito de los cuales el Ecuador sea miembro, se observar lo
acordado en los respectivos convenios y en lo no previsto en ellos se regirn por
esa Ley u otras aplicables sobre la materia.
En los archivos de la Procuradura General del Estado consta tambin copia certificada del contrato de prstamo celebrado el 12 de mayo de 2006, entre la Corporacin Andina de Fomento y la Repblica del Ecuador, en el que la
Municipalidad de Portoviejo interviene como Organismo Ejecutor, cuyo objeto es
la ejecucin del proyecto descrito en el Anexo B de dicho contrato de prstamo,
consistente en ejecutar el Plan Maestro de Agua Potable de Portoviejo.
En la clusula 20 de las condiciones generales, letra b) consta la obligacin del
Organismo Ejecutor de Acordar previamente con La Corporacin, y por escrito,
todo cambio sustancial en los contratos que se financien con los recursos destinados a El proyecto.
De conformidad con el artculo 135 del Cdigo Tributario, los sujetos pasivos que
tuvieren un inters propio y directo podrn consultar a la administracin tributaria
respectiva sobre el rgimen jurdico tributario aplicable a determinadas situaciones
concretas o el que corresponda a actividades econmicas por iniciarse, en cuyo
caso la absolucin ser vinculante para la administracin tributaria. La misma
norma prev que solo las absoluciones expedidas por la administracin tributaria
competente tendrn validez y efecto jurdico, en relacin a los sujetos pasivos de
las obligaciones tributarias por sta administrados. Por tanto este Organismo no
se pronuncia sobre los aspectos tributarios provenientes del contrato que la Municipalidad ha suscrito, y concretamente respecto a la exoneracin de aranceles
en la importacin del suministro, dejando a salvo la competencia de las autoridades tributarias.
Tanto la Ley de Contratacin Pblica, vigente a la fecha de celebracin de los
contratos a los que hace referencia la consulta, como la actual Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica facultan la celebracin de contratos
complementarios para la inclusin de rubros nuevos. En cuanto a la eventual modificacin sugerida por la Fiscalizacin y la propia Municipalidad, para que en
forma expresa se estipule en el contrato que la importacin de materiales se har
a nombre de la Municipalidad de Portoviejo, deber consultarse al Organimo Multilateral de crdito que financia la ejecucin del proyecto CAF, en aplicacin de
la Clusula Veinte, letra b) de las Condiciones Generales del Contrato de Prstamo;
104
sin embargo, los contratistas pueden realizar las importaciones requeridas a nombre de la Municipalidad de Portoviejo, para efecto de la exoneracin de aranceles
a la importacin, sin que con ello se modifique la obligacin contractual de los
contratistas de proveer los materiales necesarios para ejecutar las obras.
Por los antecedentes y normas analizadas, compete al gobierno Municipal de
Portoviejo, bajo la exclusiva responsabilidad de sus funcionarios, determinar si
en cada caso especfico existen razones tcnicas que justifiquen la creacin de
nuevos rubros que motiven la celebracin de un contrato complementario, en
los trminos de los artculos 97 y 98 de la Ley de Contratacin Pblica, vigente a
la fecha de celebracin de los contratos principales.
Con fundamento en el anlisis que antecede, sta Procuradura considera que los
contratistas cumpliendo sus obligaciones contractuales, pueden realizar la importacin de los materiales requeridos para el proyecto a nombre de la Municipalidad
de Portoviejo, esto es, haciendo constar en los documentos de importacin el
nombre de la Municipalidad sin que para ello se requiera modificacin al contrato.
Sin embargo, si por requerimientos institucionales la Municipalidad resolviere
hacer expresamente una modificacin al contrato para reflejar dicha modalidad
de importacin de materiales, deber incorporarla en el contrato complementario
que por el rediseo del proyecto pretende celebrar al amparo de los artculos 96,
97 y 98 de la Codificacin de Ley de Contratacin Pblica, previa consulta a la
CAF, como organismo financiador del proyecto, conforme se ha dejado indicado
en lneas anteriores.
En cuanto se refiere al informe previo a la suscripcin de los contratos, previsto
en la clusula 17 numeral 17.03 de los contratos, que se remiten a la letra f) del
artculo 3 de la Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado, este Organismo ha expuesto ya en forma reiterada que atenta la derogatoria expresa de
dicha norma por la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica,
la Procuradura General del Estado dej de tener atribucin legal para emitirlos.
La Procuradura General del Estado no se pronuncia sobre los aspectos tcnicos
y econmicos, como el relacionado con el reajuste de precios, que la celebracin
de los contratos complementarios implique, cuya coordinacin deber efectuar
la Municipalidad con la Contralora General del Estado. Tampoco se pronuncia
este Organismo sobre los aspectos tributarios, por ser aquello competencia de la
administracin tributaria, a la que de ser el caso se deber efectuar la correspondiente consulta, en los trminos del artculo 135 del Cdigo Tributario.
105
Corresponde a la Municipalidad de Portoviejo, verificar que las obras se ejecuten

dentro de los plazos estipulados en los contratos y las prrrogas debidamente otorgadas, as como imponer al contratista, de ser el caso, las multas correspondientes
en el evento de mora, materias respecto de las cuales este Organismo no ha
sido consultado, ni informado, y que en consecuencia son de exclusiva responsabilidad de la entidad contratante.
OF. PGE. N: 09910 de 19-10-2009
CONTRATO DE CONCESIN: COMPETENCIA PARA

CAMBIO DE MODIFICACIONES TCNICAS
RADIODIFUSIN Y TELEVISIN
CONSULTA:
Solicita reconsideracin del criterio vinculante contenido en oficio N 07786, de
5 de junio de 2009, de este Despacho.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Art. 147 num. 13.
Ley de Radiodifusin y Televisin Arts. 2, 5, 19, 27 y 74; y, 34 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
El pronunciamiento cuya reconsideracin solicita, fue emitido con ocasin de la
absolucin a la consulta presentada por usted mediante oficio N CONARTEL
P- 09- 269 de 6 de mayo de 2009, en relacin a si la Resolucin N 3910 CONARTEL- 07 de 5 de junio de 2007 se aparta de la normativa legal y reglamentaria
prevista en la Ley de Radiodifusin y Televisin y su Reglamento. Sin embargo,
dicho pronunciamiento consider que la Resolucin N 3910 CONARTEL- 07
de 5 de junio de 2007, la cual dispone que sea la Superintendencia de Telecomunicaciones el rgano que analice y autorice los cambios tcnicos de las concesiones, dentro del rea de cobertura autorizada en el contrato de concesin,
guarda conformidad con los artculos 27 de la Ley de Radiodifusin y Televisin
y 34 de su Reglamento.
Para emitir el anotado pronunciamiento, se analiz el artculo 2 de la Ley de Radiodifusin y Televisin, segn el cual el Estado, a travs del CONARTEL, otorgar
106
las frecuencias o canales para radiodifusin y televisin, regular y autorizar estos

servicios en todo el territorio nacional, de conformidad con esta ley; y, la Superintendencia de Telecomunicaciones ejercer las funciones de control.
Tambin se sometieron a estudio, los artculos agregados a continuacin del artculo 5 de la misma Ley de Radiodifusin y Televisin, denominados como innumerado cinco E, que atribuye al CONARTEL autorizar la concesin de canales o
frecuencias de radiodifusin o televisin, su transferencia a otros concesionarios,
el arrendamiento de las estaciones y la cancelacin de las concesiones; y, el artculo innumerado cinco F, cuya letra a) le faculta a la Superintendencia de Telecomunicaciones administrar y controlar las bandas del espectro radioelctrico
destinadas por el Estado para la radiodifusin y televisin, de acuerdo con esa Ley
y sus reglamentos; la letra d), que le otorga a dicha Superintendencia la funcin
de realizar el control tcnico y administrativo de las estaciones de radiodifusin y
televisin; y, la letra g), que le encarga la ejecucin de las resoluciones del Consejo
Nacional de Radiodifusin y Televisin.
Asimismo, se examin el artculo 19 de la Ley ibdem, que prev que todo nuevo
contrato de concesin de frecuencia para estacin de radiodifusin o televisin o
de transferencia de la concesin, deber celebrarse por escritura pblica entre el
Superintendente de Telecomunicaciones y el concesionario, previa resolucin favorable del Consejo Nacional de Radiodifusin y Televisin.
Igualmente, se consider el artculo 27 de la Ley de Radiodifusin y Televisin, el
cual precepta que toda radiodifusora o televisora debe ceirse a las clusulas
del contrato, a las normas tcnicas, legales y reglamentarias correspondientes, y
que confiere a la Superintendencia de Telecomunicaciones la potestad de autorizar cualquier modificacin de carcter tcnico. Se mencion que esta disposicin legal, incluso prev que si se hiciere una variacin sin el consentimiento de
la indicada Superintendencia, sta multar al concesionario y suspender la instalacin, hasta comprobar la posibilidad tcnica de autorizar la modificacin; suspensin que no podr exceder de un ao, vencido el cual, si no se ha superado
el problema, los canales concedidos revertirn al Estado. Tambin se especific
que el ltimo inciso de este artculo 27 dispone que: Si la modificacin que se
solicita afecta a la esencia del contrato el concesionario estar obligado a la celebracin de uno nuevo, siempre que sea legal y tcnicamente posible.
De igual forma, se precis que de conformidad al artculo quinto innumerado incorporado por la Ley N 000 publicada en el Registro Oficial N 691 de 9 de
107
mayo de 1995, a continuacin del artculo 74 de la Ley de Radiodifusin y Televisin se dispuso que en todas las normas en donde diga IETEL, Gerente o
Gerente General del IETEL, sustityase por Superintendencia de Telecomunicaciones o Superintendente, segn el caso; y, en donde diga: Directorio o
Director del IETEL, reemplzase por Consejo Nacional de Radiodifusin y Televisin.
Adems, citando el pronunciamiento contenido en oficio N 3521 de 8 de agosto
de 2007, mediante el cual el Procurador de ese entonces dej sin efecto el pronunciamiento del oficio N 2848, de 17 de julio de 2007, se hizo estudio del artculo 34 del Reglamento a la Ley de Radiodifusin y Televisin, el cual
complementa la atribucin del artculo 27 de la Ley, al establecer que: La Superintendencia de Telecomunicaciones autorizar el cambio de ubicacin o la modificacin de las caractersticas tcnicas de una estacin dentro de una misma
zona.
A este respecto cabe agregar que segn el numeral 13 del artculo 147 de la Constitucin de la Repblica, el propsito de los reglamentos es facilitar la aplicacin
de la Ley. De igual manera, debe tenerse presente que la letra h) del artculo innumerado cinco F, agregado luego del artculo 5 de la Ley de Radiodifusin y Televisin, establece que la Superintendencia de Telecomunicaciones tendr las
dems atribuciones y deberes que le faculte la misma ley y los reglamentos.
Por lo indicado, no concuerdo con la opinin sostenida en su oficio de pedido de
reconsideracin, en el sentido que toda modificacin tcnica requiera de autorizacin expresa del Consejo Nacional de Radiodifusin y Televisin CONARTEL,
pues, segn los artculos 27 de la Ley de Radiodifusin y Televisin y el 34 de su
Reglamento, compete a la Superintendencia de Telecomunicaciones autorizar el
cambio de ubicacin o la modificacin de las caractersticas tcnicas de una estacin dentro de una misma zona. Evidentemente, si se trata de otra modificacin
tcnica, que afecte a la esencia del contrato de concesin y haga necesaria su reforma, se requerir de la aprobacin previa del CONARTEL, conforme lo sealan
las normas antes citadas.
Por lo expuesto, al no haber variado los fundamentos jurdicos que sustentaron el
pronunciamiento contenido en el oficio N 07786, de 5 de junio de 2009, lo ratifico en su totalidad.
OF. PGE. N: 08180 de 07-07-2009
108
CONTRATO DE SERVICIOS OCASIONALES:

LIQUIDACIN E INDEMNIZACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE PALLATANGA
CONSULTA:
Sobre la procedencia de cancelar la liquidacin establecida en el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2 a una funcionaria que ha prestado sus servicios bajo la
figura de contrato de servicios ocasionales.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 19, 25 lits. a) y e), 65 y 89; y, 20 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
El Art. 19 de la LOSCCA, determina que el personal que labora bajo la prestacin
de servicios ocasionales por contrato en el servicio civil, tendr derecho a todos
los beneficios econmicos contemplados para el servicio civil en general.
Los literales a) y e) del Art. 25 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Adminsitrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
Pblico, LOSCCA, establecen como derechos de los servidores pblicos: el gozar
de estabilidad en su puesto, luego del perodo de prueba; y, recibir indemnizacin
por eliminacin y/o supresin de puestos o partidas.
Segn el Art. 89 de la LOSCCA, se establece dentro del servicio civil, la carrera
administrativa mediante la implantacin del sistema de mritos y oposicin que
garantice la estabilidad de los servidores idneos; y agrega, que el rgimen de
libre nombramiento y remocin tiene carcter de excepcin.
Por lo tanto, para el ejercicio de una funcin dentro del servicio civil, se confiere
un nombramiento para ocupar un puesto dentro del sector pblico, en tanto que,
la prestacin de servicios ocasionales, sin bien se encuentra considerada como
una labor dentro del servicio civil, en cambio, su relacin laboral no est sujeta a
un nombramiento, sino a un contrato con la entidad del sector pblico.
Cabe resaltar, que el Art. 25 letras a) y e) de la LOSCCA, garantizan por una parte,
la estabilidad de los puestos de los servidores pblicos, y el derecho a recibir la
indemnizacin respectiva, en caso de que dichos puestos sean eliminados o suprimidos, garanta de estabilidad que no se configura en los contratos de servicios
109
ocasionales; tanto ms que, de acuerdo con el Art. 64 de la indicada Ley Orgnica,

y 20 de su Reglamento de aplicacin, dichos contratos se suscriben nicamente
por necesidades institucionales, siempre que existan los recursos econmicos para
el efecto, y con una duracin mxima del correspondiente ao fiscal que recurra.
Agrguese a lo anterior, que segn el Art. 65 de la referida Ley, la supresin del
puesto implica la eliminacin de la partida respectiva, situacin que, como se ha
analizado anteriormente, no ocurre en los contratos de servicios ocasionales.
A lo manifestado, debe tomarse en cuenta que el Mandato Constituyente N 2, en
su Art. 8 faculta a las entidad pblicas, el pago de la indemnizacin en los casos
de supresin de partidas, renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a
la jubilacin de los funcionarios, servidores pblicos y personal docente del sector
pblico.
El inciso final del citado artculo dispone que todos los funcionarios, servidores
pblicos, personal docente y trabajadores del sector pblico que se acojan a los
beneficios de las indemnizaciones o bonificaciones indicadas en el presente artculo, no podrn reingresar al sector pblico, a excepcin de las dignidades de
eleccin popular o aquellos de libre nombramiento.
De las disposiciones invocadas se concluye que el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2 limita el monto de las indemnizaciones a favor de los funcionarios y
servidores sujetos a la LOSCCA que laboren en las entidades comprendidas en el
mbito de aplicacin del Mandato, establecido en el Art. 2 del mismo instrumento
jurdico, as como del personal docente del sector pblico, en los siguientes casos:
1) Cuando la respectiva entidad del sector pblico proceda a las supresin de
puestos o partidas; 2) Cuando el servidor presente su renuncia voluntaria o retiro
voluntario para acogerse a la jubilacin, caso en el cual se genera el pago de una
bonificacin, pues la sola renuncia voluntaria no genera derecho a ninguna indemnizacin o bonificacin, sino nicamente a la liquidacin de haberes a favor
del servidor renunciante.
En este sentido me pronunci mediante oficio N 8197 de 8 de Julio de 2009,
en atencin a una consulta planteada por el Director General del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, IESS.
Por lo tanto, la liquidacin contemplada en el Art. 8 del Mandato Constituyente
N 2, no es aplicable a los funcionarios que se separen del servicio civil por haber
laborado mediante contrato de servicios ocasionales, sino a puestos de servidores
110
pblicos de nombramiento, cuya estabilidad es la que origina o garantiza precisamente el pago de la indemnizacin antes referida, y se la aplicar cuando dichos
funcionarios presenten su renuncia para acogerse a la jubilacin, o cuando la partida del puesto que ocupan sea suprimida.
En consecuencia, la servidora que motiva la presente consulta, no tiene derecho
a recibir ningn tipo de indemnizacin, ni tampoco la contemplada en el Art. 8
del Mandato Constituyente N 2.
OF. PGE. N: 08426 de 21-07-2009
CONTRATO MODIFICATORIO
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA METROPOLITANTA DE ASEO, EMASEO
CONSULTA:
Si procede la celebracin de un contrato modificatorio al contrato de Prestacin
de Servicios que celebr EMASEO con el Consorcio Quito Limpio el 30 de enero
del 2003, con el objeto de modificar la frmula polinmica del componente de
la cuadrilla tipo, que determina Chofer- D, por el de Chofer-E.
BASES LEGALES:
Ley de Contratacin Pblica Art. 99 (derogada).
Reglamento a la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial
Art. 127.
PRONUNCIAMIENTO:
Segn el criterio de Asesora Jurdica de EMASEO, por cuanto el citado contrato
de prestacin de servicios fue suscrito al amparo de la anterior ley de Contratacin
Pblica, vigente a 30 de enero del 2003, la normativa jurdica aplicable no contempla la suscripcin de contratos complementarios.
Por su parte, en el oficio N QL-RU-071-09 de 26 de junio del 2009, suscrito por
el Representante nico del Consorcio Quito Limpio, se manifiesta que en la clusula octava del contrato que motiva la presente consulta, existe un error al constar
chofer D, debiendo figurar, chofer E, y que dicho error debe ser rectificado.
El Art. 127 del Reglamento a la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y
Seguridad Vial, expedido mediante Decreto Ejecutivo N 1738, publicado en el
111
Suplemento del Registro Oficial N 604 de 3 de junio del 2009, establece las siguientes categoras de licencias de conducir: 1) No profesionales, 2) Profesionales;
y, 3) Especiales. Entre las licencias profesionales se encuentra la licencia de conducir, tipo E utilizada por quienes conducen camiones articulados o con acoplados, maquinaria especial no agrcola y los de los tipos B, C y D.
El Art. 99 de la derogada Ley de Contratacin Pblica, dispona que para corregir
errores manifiestos de hecho de buena fe en las clusulas contractuales, las entidades pblicas podrn celebrar contratos complementarios sin someterse a los procedimientos de licitacin y concurso pblico de ofertas, con los informes previos
favorables del Procurador General del Estado y del Contralor General del Estado.
El mismo espiritu del artculo invocado, lo ha recogido el Art. 72 de la vigente
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, al expresar Para corregir errores manifiestos de hecho, de trascripcin o de clculo que se hubieren
producido de buena fe en las clusulas contractuales, las entidades podrn celebrar contratos modificatorios que enmienden los errores encontrados. Ntese que
ste suplanta el trmino complementario por modificatorio, y adems excluye
los informes previos del Procurador y del Contralor General del Estado, por haber
sido derogados expresamente por esta ley.
Del anlisis expuesto, es procedente la celebracion de un contrato modificatorio
que subsane el error constante en la frmula polinmica del componente de la
cuadrilla tipo del Contrato de Prestacin de Servicios que celebr EMASEO con
el Consorcio Quito limpio el 30 de enero del 2003, tanto ms que, el Reglamento
a la Ley de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, dispone que los vehculos de las caractersticas que pertenecen al Consorcio Quito Limpio, deben ser
conducidos por choferes que porten licencias tipo E.
OF. PGE. N: 09729 de 05-10-2009
CONTRATOS COMPLEMENTARIOS: CONSULTORA

CONSULTA:
Cul es la normativa legal a aplicarse en la celebracin de un contrato complementario, de contrato de consultora celebrado el 12 de noviembre de 2007, considerando la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin
Pblica.
112
BASES LEGALES:
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Art. 10 num. 9.
Cdigo Civil Art. 17 regla 18.
Ley de Consultora Arts. 16 y 30 (derogada).
Res. INCOP N 005-08 de 3-11-2008 Art. 1.
PRONUNCIAMIENTO:
Mediante escritura pblica otorgada el 12 de noviembre del 2007, se celebr entre
la I. Municipalidad de Portoviejo y la Asociacin de Compaas Consultoras
TAHAL-ACSAM-PLANMAN, el contrato para la fiscalizacin de la construccin
de obras del Plan Maestro de Agua Potable de la ciudad de Portoviejo, cuyo numeral 2 de la clusula segunda, de antecedentes, estipula que la base legal para
la celebracin del contrato constituye la Ley de Consultora, la que fue derogada
y sustituida por la vigente Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica. Sin embargo, la regla 18 del artculo 7 del Cdigo Civil prev: En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
En concordancia con esa disposicin y en ejercicio de la atribucin de dictar
normas administrativas, manuales e instructivos relacionados con la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, que el numeral 9 del artculo
10 de sta confiere al Instituto Nacional de Contratacin Pblica, su Director
Ejecutivo expidi la Resolucin N INCP 005-08, constante en el Registro Oficial
N 445 de 14 de octubre de 2008, cuyo artculo 1 precepta: Todo contrato
que tenga por objeto la adquisicin o arrendamiento de bienes, ejecucin de
obras y prestacin de servicios, incluidos los de consultora, otorgado antes de
la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica,
se regir por sus estipulaciones y por las normas de derecho vigentes a la fecha
de su celebracin.
El artculo 30 de la Ley de Consultora dispona, para efectos de la celebracin de
contratos complementarios, lo siguiente: Cuando por razones tcnicas o imprevistos debidamente justificados, surja la necesidad de ampliar, modificar o complementar el contrato original, la respectiva dependencia, entidad u organismo,
podr celebrar con el consultor contratado los contratos complementarios que
sean necesarios hasta conseguir el objetivo propuesto en el contrato principal, observando lo dispuesto en el Art. 16 de esta Ley.
A su vez, el citado artculo 16 de la Ley de Consultora prohiba la subdivisin
del objeto del contrato, realizada con el propsito de evadir procedimientos en
ella establecidos.
113
Sobre la base de las normas analizadas, dado que en el numeral 2 de la clusula

segunda del contrato materia de consulta se estipula que el mismo se regir por
la Ley de Consultora, y conforme me he pronunciado en los oficios Nos.5334 y
6008, de 10 de diciembre de 2008 y de 5 de febrero de 2009, respectivamente,
reitero a usted que, conforme a la regla 18 del Art. 7 de la Codificacin del Cdigo
Civil y el Art. 1 de la Resolucin INCOP N 005-08 de 3 de octubre del 2008, los
contratos celebrados antes de la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica se sujetarn a la normativa vigente a la fecha de su celebracin.
Por lo expuesto, compete a la Municipalidad de Portoviejo determinar si en el
caso especfico existen razones tcnicas o imprevistos debidamente justificados
que motiven la celebracin de un contrato complementario; y, de ser ste procedente, por su carcter de accesorio del contrato principal, se sujetar a la Ley de
Consultora.
OF. PGE. N: 08112 de 02-07-2009
CONTRATOS COMPLEMENTARIOS: INFORME DE

LA CONTRALORA GENERAL DEL ESTADO
CONSULTA:
Solicita ample el pronunciamiento contenido en oficio N 08988 de 31 de agosto
de 2009, con respecto a si se debe solicitar a la Contralora General del Estado el
informe previo y favorable, segn lo exige el artculo 96 de la Ley de Contratacin
Pblica, para suscribir contratos complementarios que al tener el carcter de accesorios del contrato principal, se deben sujetar a los requerimientos exigidos en
el mencionado cuerpo legal.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 211, 212 num. 4, y 226
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Art. 10 num. 9
Ley de Contratacin Pblica (Derogada) Art. 60 y Seccin Primera del Captulo
Sptimo.
Reglamento a la Ley de Contratacin Pblica (Derogado) Art. 95.
Res. N 005-08, R. O. N 445 de 14-10-2008 Art. 1.
114
PRONUNCIAMIENTO:
La parte inicial del artculo 226 de la Constitucin de la Repblica establece que:
Las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores pblicos y las personas que acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la
Constitucin y la ley.
El artculo 211 de la Constitucin determina que la Contralora General del Estado
es un organismo tcnico encargado del control de la utilizacin de los recursos
estatales; y, el numeral 4 del artculo 212 del mismo cuerpo constitucional confiere a dicho organismo la atribucin de asesorar a los rganos y entidades del Estado, cuando se le solicite.
Segn se mencion en el pronunciamiento cuya ampliacin solicita, la regla 18
del artculo 7 del Cdigo Civil prev: En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
Tambin se puntualiz en mi oficio N 08988 de 31 de agosto de 2009, que en
concordancia con esa disposicin del Cdigo Civil y en ejercicio de la atribucin
que el numeral 9 del artculo 10 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica confiere al INCOP para dictar normas administrativas, manuales
e instructivos relacionados con esa Ley, el INCOP expidi la Resolucin N 00508, publicada en el Registro Oficial N 445 de 14 de octubre de 2008, que en su
artculo 1 precepta:
Todo contrato que tenga por objeto la adquisicin o arrendamiento de bienes,
ejecucin de obras y prestaciones de servicios, incluidos los de consultora, otorgado antes de la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin
Pblica, se regir por sus estipulaciones y por las normas de derecho vigentes a la
fecha de sus celebracin.
El artculo 95 del derogado Reglamento a la Ley de Contratacin Pblica estableca que para la celebracin de contratos complementarios, las entidades y organismos del sector pblico deban contar previamente con informe del Contralor
General del Estado, cuando se tratara de contratos a los que se refera la Seccin
Primera del Captulo Sptimo de la anterior Ley, cuando dicho funcionario hubiera
emitido informe al contrato principal, o cuando la suma de las cuantas del contrato principal ms el complementario alcance o sobrepase la base prevista para
el concurso pblico de ofertas.
Por su parte, la mencionada Seccin Primera del Captulo Sptimo de la derogada
Ley de Contratacin Pblica se refera a los casos de contratos complementarios
115
para obras complementarias, creacin de rubros nuevos y para el caso de errores

manifiestos de hecho, de buena fe. Para el caso de estos errores, el artculo 99 contemplaba que tambin se cuente con informe del Procurador General del Estado.
A su vez, el inciso quinto del artculo 60 de la derogada Ley de Contratacin Pblica determinaba que los informes del Contralor General del Estado y del Procurador General del Estado, deban emitirse en el trmino de quince das de recibida
la documentacin correspondiente, y aada este artculo que Si el funcionario
que debe informar dejare transcurrir dicho trmino sin hacerlo, se considerar
como que hubiere dictamen favorable.
Conforme a los fundamentos jurdicos analizados, y toda vez que los contratos
complementarios siguen la suerte del contrato principal, al que se han incorporado
las normas vigentes al tiempo de su celebracin, de conformidad con la regla 18
del artculo 7 del Cdigo Civil, se concluye que la competencia para emitir informes prevista en la derogada Ley de Contratacin Pblica, rige an exclusivamente
con respecto a los contratos que se hubieren celebrado conforme a esa ley. En
consecuencia, le corresponde a la Contralora General del Estado emitir informes
respecto a los contratos complementarios que se deriven de los contratos principales celebrados al amparo de la anterior Ley de Contratacin Pblica.
En idnticos trminos se ha pronunciado este Organismo, en oficio N 09662 de
1 de octubre de 2009, remitido al seor Ministro de Transporte y Obras Pblicas.
En consecuencia, a la Municipalidad de Portoviejo le corresponder solicitar a la
Contralora General del Estado el informe previo a la celebracin del contrato
complementario del principal que se rige por la derogada Ley de Contratacin
Pblica, sin que pueda otorgarlo sin contar con el informe de dicha entidad o
hasta que transcurra el trmino de quince das establecido por el artculo 60 de
dicha ley anterior.
OF. PGE. N: 10549 de 24-11-2009
CONTRATOS DE CONSULTORA: TERMINACIN UNILATERAL

ENTRE INSTITUCIONES DEL SECTOR PBLICO
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE BAOS DE AGUA SANTA
CONSULTAS:
1. Para declarar la terminacin unilateral de un contrato de Consultora celebrado
por la I. Municipalidad de Baos de Agua Santa el 29 de julio de 2005, corres-
116
ponde aplicar las disposiciones de la Ley vigente a la fecha de la celebracin del

contrato, de conformidad con lo que establece la Resolucin N INCP -005-08
del Instituto Nacional de Contratacin Pblica, publicada en el Registro Oficial
N 445 del 14 de octubre del 2008, o se deben aplicar las disposiciones de la Ley
Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, para el caso de la Disposicin Transitoria Primera de esa ley?.
2. Previa la terminacin del contrato de consultora que se rige por la anterior
Ley de Consultora, la I. Municipalidad de Baos de Agua Santa, debe acudir ante
un Juez competente a fin que ste declare la mora judicial?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Art. 10 num. 9, 95 y
Disp.Trans. Primera .
Codificacin a la Ley de Consultora Art.41 (derogada).
Ley de Contratacin Pblica Arts. 103, 104, 105 (derogada); y, 115 de su Reglamento (derogado).
Res. N INCP 005-08, R. O. N 445 de 14-10-2008, Art. 1.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. La Disposicin Transitoria Primera de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica estableci que: Los procedimientos precontractuales iniciados antes de la vigencia de esta Ley, as como la celebracin y ejecucin de
los contratos consiguientes se sujetarn a lo establecido en la Ley de Contratacin
Pblica hasta un plazo mximo de sesenta (60) das.
La Ley de Consultora fue derogada y sustituida por la vigente Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica. Sin embargo, la regla 18 del artculo
7 del Cdigo Civil prev: En todo contrato se entendern incorporadas las leyes
vigentes al tiempo de su celebracin.
En concordancia con esa disposicin y en ejercicio de la atribucin de dictar normas administrativas, manuales e instructivos relacionados con la aplicacin de la
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, que el numeral 9 del
artculo 10 de esta Ley confiere al Instituto Nacional de Contratacin Pblica, su
Director Ejecutivo expidi la Resolucin N INCP 005-08, publicada en el Registro
Oficial N 445 de 14 de octubre de 2008, cuyo artculo 1 precepta: Todo contrato que tenga por objeto la adquisicin o arrendamiento de bienes, ejecucin
117
de obras y prestacin de servicios, incluidos los de consultora, otorgado antes de

la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, se
regir por sus estipulaciones y por las normas de derecho vigentes a la fecha de
su celebracin.
El tratadista Luis Claro Solar, en su Obra Explicaciones de Derecho Civil Chileno
y Comparado, De las Personas, Tomo Primero, pg. 79-80, al referirse a las leyes
relativa a los contratos, manifiesta: Un contrato, en efecto, crea derechos adquiridos desde el momento de su perfeccionamiento, puesto que la aptitud que la
ley concede para celebrarlo as, ha sido ejercida y estos derechos no deben, por
consiguiente, recibir ataque alguno de una ley nueva que cambiar las condiciones de validez, requeridas por la ley que rega al tiempo de su celebracin Hacerlos regir por una nueva ley, que los contratantes no han podido tener en vista
al contratar, sera substituir una nueva convencin a la que las partes han celebrado y despojarlas, al mismo tiempo, de derechos adquiridos. Agrega el autor,
que las leyes vigentes incorporadas al contrato al tiempo de su celebracin Forman un solo cuerpo con el contrato, porque ellas determinan tanto los requisitos
necesarios a la validez del contrato como el alcance de los derechos y obligaciones a que el contrato da lugar.
Por lo manifestado se concluye que para la terminacin unilateral del contrato de
consultora celebrado el 29 de julio de 2005, corresponde aplicar las disposiciones
de la Ley vigente a la fecha de su celebracin, es decir, la Ley de Consultora que
en ese entonces se encontraba vigente.
As me he pronunciado en los casos de consultas similares, en los oficios Nos.
5334, 6008 y 8112, de 10 de diciembre de 2008, 5 de febrero de 2009 y 9 de
julio de 2009, respectivamente.
2. En la comunicacin que contesto se expone que la I. Municipalidad de Baos
de Agua Santa, con fecha 29 de julio de 2005, suscribi un contrato de consultora con un organismo pblico consultor, fundamentado en las disposiciones de
la Ley de Consultora entonces vigente y como Ley supletoria la Ley de Contratacin Pblica.
Se agrega que Por diversos inconvenientes de carcter tcnico y legal, nuestra
institucin ha decidido dar por terminado unilateralmente dicho contrato; sin
embargo, en el texto de la consulta se alude a mora, circunstancia a la que se
hace referencia tambin en el informe del Procurador Sndico, quien ha invocado
la disposicin del artculo 95 de la vigente Ley Orgnica del Sistema Nacional de
118
Contratacin Pblica, en tanto establece que si el contratista no justificare la

mora o no remediare el incumplimiento, en el trmino concedido, la Entidad Contratante, podr dar por terminado unilateralmente el contrato, mediante resolucin
de la mxima autoridad.
En armona con lo analizado al absolver su primera consulta, es pertinente considerar que atenta la fecha de suscripcin del contrato de consultora, julio del
ao 2005, le son aplicables las normas vigentes a esa poca, esto es la Ley de
Consultora.
El inciso primero del artculo 41 de la Codificacin a la Ley de Consultora, determinaba que: La terminacin anticipada, unilateral o por mutuo acuerdo, de los
contratos de consultora, as como las controversias relativas a su ejecucin, se
regirn por las normas aplicables a la contratacin pblica.
De conformidad con el artculo 103 de la derogada codificacin de la Ley de Contratacin Pblica, aplicable atenta la fecha de celebracin del contrato materia
de consulta, hay lugar a la terminacin por mutuo acuerdo Cuando por circunstancias imprevistas, tcnicas o econmicas, o causas de fuerza mayor o caso fortuito, no fuere posible o conveniente para los intereses pblicos, ejecutar total o
parcialmente, el contrato, evento en el que las partes podrn, por mutuo
acuerdo, convenir en la extincin de todas o algunas de las obligaciones contractuales, en el estado en que se encuentren. El inciso final del mismo artculo dispona que La terminacin por mutuo acuerdo no implicar renuncia a derechos
causados o adquiridos en favor de la entidad contratante, o del contratista. Dicha
entidad no podr celebrar contrato posterior sobre el mismo objeto con el mismo
contratista.
El artculo 104 de la misma Ley, permita a las entidades contratantes declarar terminada anticipada y unilateralmente los contratos por incumplimiento del contratista; por quiebra o insolvencia del contratista; si el valor de las multas superaba
el monto de la garanta de fiel cumplimiento, del contrato; por suspensin de los
trabajos, por decisin del contratista, por ms de sesenta das, sin que medie fuerza
mayor o caso fortuito; por haberse celebrado contratos contra expresa prohibicin
de esta ley; y, en los dems casos estipulados en el contrato, de acuerdo con su
naturaleza.
El artculo 105 de la citada Codificacin a la Ley de Contratacin Pblica, en
concordancia con el artculo 115 de su Reglamento, establecieron el procedimiento y trmite para que la entidad contratante d por terminado unilateralmente
el contrato.
119
De la copia del contrato de consultora que se ha acompaado al oficio que contesto, se desprende que las formas de terminacin del contrato constan estipuladas
en la clusula dcima segunda, que se refiere tanto a la terminacin por mutuo
acuerdo para el caso de circunstancias imprevistas de carcter tcnico o econmico, como a la terminacin unilateral de existir las causales establecidas en el
citado artculo 104 de la Codificacin de la Ley de Contratacin Pblica.
Tratndose de un contrato de consultora suscrito entre dos entidades del sector
pblico, segn se refiere en la comunicacin que contesto, es pertinente considerar que el artculo 226 de la Constitucin de la Repblica que establece el principio de legalidad que rige en Derecho Pblico, prescribe que las instituciones del
Estado, Tendrn el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus
fines.
Por lo indicado, corresponde a la Municipalidad determinar si en el caso especfico la terminacin del contrato obedece a circunstancias imprevistas, evento en
el que procedera su terminacin por mutuo acuerdo; o, por el contrario, a un incumplimiento del organismo consultor, o a alguna otra de las causales de terminacin unilateral establecidas en el artculo 104 de la Ley de Contratacin Pblica.
En el evento de terminacin unilateral, la Municipalidad no requiere acudir ante
un juez para la declaratoria de mora del consultor contratado sino que en ejercicio
de su autotutela deber sujetarse al procedimiento administrativo establecido para
el efecto en las disposiciones aplicables al contrato por su fecha de celebracin,
esto es, la Ley de Consultora y la Ley de Contratacin Pblica, segn se mencion
al absolver su primera consulta, es decir, que las dependencias tcnicas y jurdicas
de la municipalidad emitan los informes correspondientes que determinen la mora
en que ha incurrido el consultor y justifiquen la terminacin unilateral y anticipada, que constar en una Resolucin suscrita por el Alcalde, como mxima autoridad unipersonal de esa Entidad Edilicia.
Sin perjuicio de lo dicho, reitero que tratndose de un contrato en el que las dos
partes integran el sector pblico y por tanto estn obligadas a actuar en forma coordinada conforme lo prescribe el artculo 226 de la Constitucin de la Repblica,
se debern agotar las gestiones tendientes a superar toda dificultad que se hubiere
presentado en la etapa de ejecucin del contrato, o de ser pertinente terminar el
contrato por mutuo acuerdo, y solo de no ser aquello posible, recurrir a la terminacin unilateral.
OF. PGE. N: 10502 de 19-11-2009
120
CONTRATOS DE EJECUCIN DE OBRA:

TERMINACIN UNILATERAL
ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE PICHINCHA
CONSULTAS:
1. Respecto de contratos de ejecucin de obra celebrados con sujecin a la Ley
de Contratacin Pblica publicada en el Registro Oficial N 501 de 16 de agosto
de 1990, que a la presente fecha no han terminado, puede conforme a Derecho,
el H. Consejo Provincial de Pichincha proceder a la declaracin de terminacin
unilateral y anticipada en caso de que el contratista no acceda a la terminacin
de mutuo acuerdo, principio jurdico y normativo que expresamente consta en el
artculo 94 numeral 7 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin
Pblica?.
2. Respecto de los mismos contratos, cul es el procedimiento de declaratoria
de terminacin unilateral anticipada en caso de que el contratista no acceda a la
terminacin de mutuo acuerdo. Y, requerido el contratista a la terminacin de
mutuo acuerdo, cul sera el lapso luego del cual se constituira en mora, o procedera que la entidad lo establezca?.
BASES LEGALES:
Cdigo Civil Arts. 7 num. 18, 30, 1460 y 1562.
Ley de Contratacin Pblica Arts. 63 lit. e), 65, 104, 108, 109, 112 lit. d).
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Art. 94 num. 7.
Res. INCOP N 005-08, de 3-10-2008 Art. 1.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. En la comunicacin inicial de consulta se expone que el 10 de julio de 1998,
el Consejo Provincial de Pichincha contrat con la empresa constructora Andrade
Gutirrez S.A., la ejecucin del Proyecto de Riego Tabacundo, con un plazo de
ejecucin de 1461 das. Con fecha 19 de abril de 2002, se suscribi un contrato
complementario con el fin de incorporar una modificacin de carcter tcnico.
El 16 de febrero de 2007, la contratista ha solicitado ampliacin del plazo del
contrato principal en razn de no haberse terminado los trmites y negociaciones
para un segundo contrato complementario, lo cual fue aceptado por la entidad
contratante, en resolucin de Consejo de 22 de febrero de 2007.
Se aade que tanto el Procurador General del Estado, como el Contralor General
del Estado, emitieron informes desfavorables para la celebracin del segundo con-
121
trato complementario, por lo que atenta la imposibilidad legal de suscripcin, se

iniciaron los trmites para la terminacin del contrato. De los antecedentes referidos en el oficio de consulta y el informe jurdico que se ha acompaado, se desprende que el Consejo Provincial habra iniciado el procedimiento a efectos de
terminar el contrato por mutuo acuerdo, a lo que el contratista se habra negado.
Sobre la base de los artculos 1460 y 1562 del Cdigo Civil, el Consejo Provincial
considera que corresponde a la naturaleza del contrato, sin que sea necesario
que conste de clusula especial, la obligacin del contratista de acceder a la desvinculacin contractual por mutuo acuerdo verificadas las razones expresadas en
el artculo 108 de la Ley de Contratacin Pblica; y, en circunstancia de negarse
a ello, incumple el contrato y la Administracin puede proceder a declarar terminado anticipada y unilateralmente el contrato por la causa de incumplimiento
del contratista, establecida en la letra a) del artculo 109 del mismo estatuto.
Invoca al efecto, una opinin de la Procuradura General del Estado, contenida
en oficio N 22865 de 21 de febrero de 2002, en el que se examin un caso similar, y sobre la base de las disposiciones de la Codificacin de la Ley de Contratacin Pblica, en la parte pertinente se concluy:
La ley no dispone sobre el caso en que los contratistas no accedan a terminar los
contratos por mutuo acuerdo, a pesar de haberse configurado las circunstancias
imprevistas de orden econmico que ponen de manifiesto la inconveniencia para
los intereses pblicos de ejecutar los referidos contratos, expuestas por el FISE.
En este caso, es pertinente aplicar los aforismos latinos ubi eadem est ratio, eadem
juris dispositio esse debet esto es, donde hay igual razn, debe regir igual precepto legal (Digesto, Celso: libr. I, tt. III, Ley 4); y ubi eadem ratio, idem jus,
que significa a igual razn, igual derecho. En consecuencia, la entidad estara
facultada para dar por terminado unilateralmente el contrato, por la causal de incumplimiento del contratista determinada en el literal a) del artculo 104 de la codificacin de la Ley de Contratacin Pblica que dispone que ha lugar a la
terminacin unilateral del contrato en caso de incumplimiento del contratista. Lo
contrario significara que la administracin pblica estara sujeta a la arbitrariedad
del contratista de celebrar o no el convenio de terminacin por mutuo acuerdo,
no as en el caso de la negativa de la administracin que si est sancionada por la
ley, lo cual deviene en una evidente desventaja de la administracin que repugna
a la justicia y al derecho.
La Ley de Contratacin Pblica fue derogada y sustituida por la vigente Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, cuyo artculo 94 prev en
forma expresa e incluye entre las causales de terminacin unilateral, la negativa
122
del contratista a terminar el contrato por mutuo acuerdo. El numeral 7 del citado
artculo 94 de la ley vigente prev:
La entidad contratante tambin podr declarar terminado anticipada y unilateralmente el contrato cuando, ante circunstancias tcnicas o econmicas imprevistas o de caso fortuito o fuerza mayor, debidamente comprobadas, el contratista
no hubiere accedido a terminar de mutuo acuerdo el contrato. En este caso, no
se ejecutar la garanta de fiel cumplimiento del contrato ni se inscribir al contratista como incumplido.
En este ltimo caso, el contratista tiene la obligacin de devolver el monto del anticipo no amortizado en el trmino de treinta (30) das de haberse notificado la
terminacin unilateral del contrato en la que constar la liquidacin del anticipo,
y en caso de no hacerlo en el trmino sealado, la entidad proceder a la ejecucin de la garanta de Buen Uso del Anticipo por el monto no devengado. El no
pago de la liquidacin en el trmino sealado, dar lugar al pago de intereses
desde la fecha de notificacin; intereses que se imputar a la garanta de fiel cumplimiento del contrato.
El artculo 1 de la Resolucin INCOP N 005-08, de 3 de octubre de 2008, establece que Todo contrato que tenga por objeto la adquisicin o arrendamiento
de bienes, ejecucin de obras y prestacin de servicios, incluidos los de consultora, otorgado antes de la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica, se regir por sus estipulaciones y por las normas de derecho
vigentes a la fecha de su celebracin.
El numeral 18 del artculo 7 del Cdigo Civil dispone:
En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su
celebracin.
Exceptanse de esta disposicin: 1ro., las leyes concernientes al modo de reclamar
en juicio los derechos que resultaren del contrato; y, 2. las que sealan penas para
el caso de infraccin de lo estipulado en los contratos; pues sta ser castigada
con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.
La Ley de Contratacin Pblica, promulgada en el Registro Oficial N 501 de 16
de agosto de 1990, vigente a la fecha en que se suscribi el contrato materia de
consulta, prevea en la letra e) de su artculo 63 como causa de nulidad del contrato, Cuando se celebren pese a que uno de los informes previstos en el artculo
123
65 fuere negativo. En cuanto se refiere a la terminacin por mutuo acuerdo, el

artculo 108 de esa Ley prevea lo siguiente:
Cuando por circunstancias imprevistas, tcnicas o econmicas, o causas de
fuerza mayor o caso fortuito, no fuere posible o conveniente para los intereses pblicos, ejecutar total o parcialmente, el contrato, las partes podrn, por mutuo
acuerdo, convenir en la extincin de todas o algunas de las obligaciones contractuales, en el estado en que se encuentren.
El inciso final de la misma norma estableca que La terminacin por mutuo
acuerdo no implicar renuncia a derechos causados o adquiridos en favor de la
entidad contratante, o del contratista. En concordancia, la letra d) del artculo
112 de la entonces vigente Ley de Contratacin Pblica, estableca como causa
de terminacin, imputable a la entidad contratante, la negativa a terminarlo de
mutuo acuerdo, lo que permita al contratista demandar la resolucin del contrato;
mientras que la letra a) del artculo 109 de la misma Ley, estableca como causal
por la que la entidad contratante poda declarar terminada anticipada y unilateralmente los contratos, el incumplimiento del contratista.
En el contrato que constituye el antecedente de su consulta, cuya copia se ha remitido a pedido de este Organismo, constan en la clusula dcimo sptima las
distintas formas de terminacin del contrato, y entre ellas, en la letra b) por mutuo
acuerdo y en la letra c), por declaracin unilateral de la Entidad Contratante en
caso de incumplimiento del Contratista. En la misma clusula, acpite dos se
regula el procedimiento de Terminacin Unilateral, remitindose a la entonces vigente Ley de Contratacin Pblica; y como causa para ello se prev en la letra e)
Si el contratista dejare de cumplir cualquiera de las obligaciones que asume en
virtud del contrato.
En el acpte tres de la misma clusula 17, que regula la terminacin por causas
imputables a la entidad contratante, la letra d) prev: Cuando pese a existir circunstancias tcnicas o econmicas imprevistas, o de caso fortuito o fuerza mayor
debidamente comprobados, la entidad Contratante no hubiere accedido a terminar
de mutuo acuerdo el contrato.
En el caso, segn se refiere en las comunicaciones que contesto, la razn por la
que la entidad contratante ha solicitado a la contratista la terminacin por muto
acuerdo, es la imposibilidad legal de suscribir el segundo contrato complementario, en virtud de los informes desfavorables de los Organismos de Control; contravenir dicha prohibicin habra ocasionado la nulidad del contrato, segn la
expresa previsin de la letra e) del artculo 63 de la Ley de Contratacin Pblica.
124
La imposibilidad legal de suscribir el segundo contrato complementario, constituye

para la entidad contratante una circunstancia de fuerza mayor, definida en el artculo 30 del Cdigo Civil, como el imprevisto al que no es posible resistir.
El artculo 1562 del Cdigo Civil, prescribe que Los contratos deben ejecutarse
de buena fe, y por consiguiente obligan, no slo a lo que en ellos se expresa, sino
a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o
que, por la ley o la costumbre, pertenecen a ella. Esta norma es aplicable en
virtud de la expresa remisin que la letra c) de la clusula tercera del propio contrato materia de consulta, hace al Libro IV del Cdigo Civil, en materia de interpretacin de los Contratos.
Del latn bona fides, la buena fe es un principio general del Derecho, que se
presenta como la conviccin en la persona de que se comporta conforme al Derecho.
En el caso, atenta la existencia de informes desfavorables para la celebracin de
un contrato complementario, la suscripcin de ste lo viciara de nulidad de conformidad con el artculo 63 de la Ley de Contratacin Pblica. Dicha imposibilidad legal constituye causa que segn el artculo 103 de la misma Ley, habilitaba
la terminacin por mutuo acuerdo.
En tales circunstancias, requerido el contratista a dar terminado por mutuo acuerdo
un contrato, atenta la imposibilidad legal de la Contratante de celebrar el segundo
contrato complementario, el contratista incurre en incumplimiento de su obligacin legal de ejecutar el contrato de buena fe, pues no puede pretender exigir a
la entidad Contratante una conducta distinta de la terminacin por mutuo acuerdo.
Lo dicho es consecuencia del equilibrio que el legislador prev que debe existir
entre las partes en un contrato administrativo; en consecuencia, si asigna al contratista el derecho de demandar la resolucin del contrato en el evento en que la
entidad contratante no acepte la terminacin por mutuo acuerdo cuando existan
los motivos que la justifiquen, debe reconocerse igual derecho a la entidad contratante en idnticas circunstancias.
A efectos de eliminar cualquier duda que sobre esta materia hubiere podido existir,
la legislacin vigente ha incluido la negativa del contratista a aceptar la terminacin por mutuo acuerdo, como causa de terminacin unilateral en forma anticipada, lo que consta en el numeral 7 del artculo 94 de la Ley Orgnica del Sistema
Nacional de Contratacin Pblica.
125
Por tanto, si el requerimiento para terminar por mutuo acuerdo el contrato, ha

sido formulado al contratista luego de la promulgacin de la Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica, su negativa constituye infraccin que
debe ser sancionada con arreglo a la ley bajo la cual se ha cometido, conforme
a la excepcin prevista por el citado acpite 2 del numeral 18 del artculo 7 del
Cdigo Civil, y en consecuencia es aplicable a dicha circunstancia, la legislacin
en actual vigencia, esto es el citado numeral 7 del artculo 94 de la Ley Orgnica
del Sistema Nacional de Contratacin Pblica.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que con respecto al contrato de
ejecucin de obra celebrado con sujecin a la Ley de Contratacin Pblica publicada en el Registro Oficial N 501 de 16 de agosto de 1990, que a la presente
fecha no ha terminado, el H. Consejo Provincial de Pichincha puede proceder a
la declaracin de terminacin unilateral y anticipada, en caso de que el contratista
injustificadamente no acceda a la terminacin de mutuo acuerdo, de conformidad
con el numeral 7 del artculo 94 de la vigente Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica, aplicable en virtud de la excepcin establecida por el
numeral 2 de la regla 18 del artculo 7 del Cdigo Civil.
2. El numeral 7 del artculo 94 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica dispone para el caso en que la terminacin anticipada y unilateral del contrato provenga de la negativa del contratista, que no se ejecutar la
garanta de fiel cumplimiento del contrato ni se inscribir al contratista como incumplido.
El trmite para la terminacin unilateral consta en el artculo 95 de la misma Ley
y artculo 146 de su Reglamento. La norma legal prev que Antes de proceder
a la terminacin unilateral, la Entidad Contratante notificar al contratista, con la
anticipacin de diez (10) das trmino, sobre su decisin de terminarlo unilateralmente. Junto con la notificacin, se remitirn los informes tcnico y econmico,
referentes al cumplimiento de las obligaciones de la Entidad Contratante y del
contratista.
Al atender su primera consulta se ha concluido que es aplicable al caso, la disposicin del numeral 7 del artculo 94 de la vigente Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, que establece como causal de terminacin
anticipada y unilateral, la negativa del contratista a terminar el contrato por mutuo
acuerdo.
En armona con lo analizado, es procedente concluir que siendo aplicable la Ley
vigente, en esta materia, lo es tambin el procedimiento para la terminacin uni-
126
lateral que para el caso especfico consistente en la negativa del contratista a poner
fin al contrato de mutuo acuerdo, es el previsto en el propio artculo 94 de la Ley
Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, en concordancia con su
artculo 95 y 146 de su Reglamento.
OF. PGE. N: 09569 de 28-09-2009
CONTRIBUCIN AL IECE Y SECAP: PAGO DE APORTES AL IESS

ENTIDAD CONSULTANTE: GOBIERNO PROVINCIAL DE
SANTO DOMINGO DE LOS TSCHILAS
CONSULTA:
Si el personal bajo la dependencia del Gobierno Provincial de Santo Domingo de
los Tschilas debe pagar en las planillas de aportes al IESS, un porcentaje por concepto de contribucin al IECE y SECAP, considerando que la Institucin es de carcter pblico.
BASES LEGALES:
Ley Sustitutiva a la Ley del Instituto Ecuatoriano de Crdito Educativo y Becas,
IECE Art. 13.
Ley de Creacin y Funcionamiento del SECAP Art. 14.
Cdigo del Trabajo Art. 10.
Ley para la Promocin de la Inversin y Participacin Ciudadana Art. 165.
D. S. N 623- A R. O. N 155 de 23-08-1976.
D. S. N 1798 R. O. N 366 de 8-12-1971.
PRONUNCIAMIENTO:
Mediante Decreto Supremo N 623- A, publicado en el Registro Oficial N 155
de 23 de agosto de 1976, la contribucin de 0,5 % establecida a favor del Servicio
Ecuatoriano de Capacitacin Profesional (SECAP) mediante Decreto Supremo N
1798 publicada en el Registro Oficial N 366 de 8 de diciembre de 1971, fue incrementada al 1,0 % y el producto de ese incremento, es decir ,el 0,5 % adicional
se dispuso la entrega a favor del Instituto Ecuatoriano de Crdito Educativo y Becas,
IECE.
La Ley Sustitutiva a la Ley del Instituto Ecuatoriano de Crdito Educativo y Becas,
IECE publicada en el Registro Oficial N 179 de 3 de enero de 2006, en el Art. 13
entre las fuentes de financiamiento de dicho Instituto, en la letra a) le asigna:
127
La contribucin del 0.5 % de las planillas de pago al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, transferidos al IECE segn Decreto Supremo N 623- A, de 3 de
agosto de 1976.
Esta contribucin ser obligatoria para lo empleadores de los sectores pblico y
privados, sobre el valor de roles de pago de las remuneraciones unificadas de los
servidores sujetos a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y
de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, de
conformidad con lo estipulado en la Disposicin Transitoria Octava de la referida
Ley, y, al Cdigo del Trabajo.
Por su parte, la Ley de Creacin y Funcionamiento del SECAP, publicada en el Registro Oficial N 694 de 19 de octubre de 1978, en el Art. 14 entre las rentas para
su funcionamiento, en el literal a) le seala la contribucin del 0.5 % sobre el
valor de los roles de pago por los sueldos y salarios en las empresas pblicas, de
economa mixta y privadas, que realicen actividades industriales, comerciales y
de servicios, que ser recaudada en forma gratuita por el IESS, cuyos valores sern
depositados mensualmente por el IESS en la cuenta especial que mantiene el
SECAP en el Banco Central del Ecuador, agregando que los sujetos de esta contribucin son todos los empleadores de las empresas que realizan actividades industriales, comerciales y de servicios pblicos, mixtas o privadas, de conformidad
con la definicin del Art. dcimo del Cdigo del Trabajo, que seala el concepto
de empleador, entre estos los consejos provinciales, respecto de los obreros de las
obras pblicas nacionales o locales, an cuando a los obreros se les hubiere extendido nombramiento.
Cabe resaltar, que, la Ley para la Promocin de la Inversin y Participacin Ciudadana, publicada en el Registro Oficial Suplemento N 144 de 18 de agosto del
2000, en el Art. 165 dispuso que la contribucin prevista en la letra a) del Art. 14
de la Ley del Servicio Ecuatoriano de Capacitacin Profesional, SECAP, sea pagada
mensualmente por todos los empleadores del sector privado a orden del Consejo
Nacional de Capacitacin y Formacin Profesional.
Por lo expuesto, es procedente que el Consejo Provincial de Santo Domingo de
los Tschilas en su calidad de empleador del sector pblico, cancele en las planillas de aportes al IESS, nicamente la contribucin del 0.5 % a favor del IECE, en
los trminos de la normativa jurdica que he sealado.
OF. PGE. N: 09849 de 14-10-2009
128
CONTRIBUCIN ESPECIAL DE MEJORAS: CRDITOS

OTORGADOS POR EL BANCO DEL ESTADO
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE GUALAQUIZA
CONSULTAS:
1. Es procedente que el Municipio de Gualaquiza, costee a los particulares la
obra pblica, cobrando por contribuciones especiales de mejoras, nicamente el
50% del costo total de la misma, en los plazos que permite la ley?.
2. En caso de ser procedente el costeo de la obra pblica, conforme se consulta
en la pregunta anterior, esta supresin o costeo se puede aplicar tambin a las
obras realizadas con crditos otorgados por el Banco del Estado?.
BASES LEGALES:
Cdigo Tributario Arts. 1 inc. segundo, 31 y 32.
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 63 num. 24, 297, 298, 396, 399, 416,
417 y 422.
Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria del Ecuador Disp.Trans. Octava.
O. Concejo Municipal de Gualaquiza, R. O. N 384 de 25-10- 2006 Arts. 10 y 12.
O. que Reglamenta el Cobro de las Contribuciones Especiales de Mejoras por
Obras Ejecutadas por la Municipalidad del Cantn Gualaquiza Arts. 14 y 31.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. De conformidad con el numeral 5 del artculo 264 de la Constitucin de la
Repblica, los gobiernos municipales tienen competencia exclusiva para crear,
modificar o suprimir mediante ordenanzas, tasas y contribuciones especiales de
mejoras.
Segn el artculo 301 de la citada Constitucin, slo por acto normativo de rgano
competente se podrn establecer, modificar, exonerar y extinguir tasas y contribuciones; y, agrega que las tasas y contribuciones se crearn y regularn de
acuerdo con la ley.
Por su parte, el segundo inciso del artculo 1 del Cdigo Tributario, establece
que entindese por tributos los impuestos, las tasas y las contribuciones especiales o de mejora.
El artculo 31 del mismo Cdigo dispone que la exencin o exoneracin tributaria
es la exclusin o la dispensa legal de la obligacin tributaria, establecida por raP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
129
zones de orden pblico, econmico o social; y, el artculo 32, prescribe que slo
mediante disposicin expresa de ley se podr establecer exenciones tributarias.
La Ley Orgnica de Rgimen Municipal en el numeral 24 del artculo 63 faculta
a los concejos municipales a Crear, modificar y suprimir tasas y contribuciones
especiales de mejoras que los propietarios estn obligados a pagar para costear
las obras pblicas, de acuerdo con la ley.
De conformidad con los artculos 297 y 298 de la misma Ley, los ingresos municipales se dividen en ingresos tributarios, ingresos no tributarios y emprstitos.
Son ingresos tributarios los que provienen de los impuestos, tasas y contribuciones
especiales de mejoras.
El artculo 396 ibdem establece que el objeto de las contribuciones especiales
de mejoras es el beneficio real o presuntivo proporcionado a las propiedades inmuebles urbanas por la construccin de cualquier obra pblica; y, el artculo 397
determina que existe beneficio, cuando una propiedad resulta colindante con
una obra pblica, o se encuentra comprendida dentro del rea declarada zona de
beneficio o influencia por ordenanza del respectivo concejo.
Por su parte el artculo 399 de la indicada Ley Orgnica de Rgimen Municipal
determina que: Son sujetos pasivos de esta contribucin y estn obligados a pagarla los propietarios de los inmuebles beneficiados, sean personas naturales o jurdicas, sin excepcin alguna, pero las municipalidades podrn absorber con cargo
a su presupuesto de egresos, el importe de las exenciones totales o parciales que
concedan a aquellas propiedades que hubieren sido catalogadas como monumentos histricos, de acuerdo con la reglamentacin que para el efecto dictar la
municipalidad respectiva.
Segn el artculo 416 de la citada Ley Orgnica, los costos de la obras cuyo reembolso se permite, son entre otros, el valor del costo directo de la obras, sea sta ejecutada por contrato o por administracin de la municipalidad, que comprende el
movimiento de tierras, afirmados, pavimentacin, andenes, bordillos, pavimento de
aceras, muros de contencin y separacin, puentes, tneles, obras de arte, equipos
mecnicos o electromecnicos necesarios para el funcionamiento de la obra, canalizacin, telfonos, gas y otros servicios. El artculo 417, excluye del costo, los
gastos generales de administracin, mantenimiento y depreciacin de las obras que
se reembolsan mediante la contribucin especial de mejoras. En igual sentido constan en los artculos 10 y 12 de la Ordenanza expedida por el Concejo Municipal
de Gualaquiza, publicada en el Registro Oficial N 384 de 25 de octubre de 2006.
130
Finalmente, el artculo 422 de la misma Ley, establece la forma y plazo en que

los contribuyentes pagarn la deuda por la contribucin especial de mejoras, previendo que El pago ser exigible, inclusive, por va coactiva, de acuerdo con la
ley. El inciso final de esta norma admite que las municipalidades puedan fijar
un descuento general de hasta el veinte por ciento para aquellos deudores de la
contribucin especial de mejoras que efectuaren al contado los pagos que les corresponda hacer en quince aos; el quince por ciento, si pagaren al contado el
reembolso que les corresponda hacer en diez aos, y el diez por ciento si abonaren al contado los pagos que les corresponda hacer en cinco aos o menos.
La Disposicin Transitoria Octava de la Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria
del Ecuador, prescribe:
El Director General del Servicio de Rentas Internas, en la administracin tributaria
central y, de modo facultativo, prefectos provinciales y alcaldes, en su caso, en la
administracin tributaria seccional y las mximas autoridades de la administracin
tributaria de excepcin, mediante resolucin, darn de baja los ttulos de crdito,
liquidaciones, resoluciones, actas de determinacin y dems documentos contentivos de obligaciones tributarias, incluidas en ellas el tributo, intereses y multas, que
sumados por cada contribuyente no superen un salario bsico unificado del trabajador en general, vigente a la publicacin de la presente y que se encuentren prescritos o en mora de pago por un ao o ms, hyase iniciado o no accin coactiva.
De las disposiciones legales antes citadas, se desprende que las contribuciones
especiales de mejoras constituyen ingresos tributarios de las municipalidades,
cuyos sujetos pasivos son los propietarios de inmuebles beneficiados por la ejecucin de obras pblicas; y, que su pago es obligatorio y por tanto no admite excepcin, salvo la exencin establecida respecto de propiedades catalogadas como
monumentos histricos, segn lo dispone el artculo 399 de la Ley Orgnica de
Rgimen Municipal, y el descuento que prev el artculo 422 ibdem, para el caso
de pagos al contado y por anticipado.
Con fundamento en lo expuesto, y en atencin a los trminos de su consulta, considero jurdicamente improcedente que el Concejo Municipal de Gualaquiza, costee a los particulares beneficiarios de las obras pblicas que realiza la
Municipalidad de Gualaquiza, el valor de las contribuciones especiales de mejoras, pues atenta su naturaleza tributaria, aquello constituira una exencin no prevista en la ley, pues de conformidad con el citado artculo 399 de la Ley Orgnica
de Rgimen Municipal, el pago de la contribucin especial de mejoras no admite
excepcin alguna, salvo el caso de los inmuebles catalogados como monumentos
histricos.
131
Sin perjuicio de lo expuesto, la Municipalidad de Gualaquiza podr aplicar el

descuento por pago al contado y anticipado de la contribucin especial de mejoras, en los trminos que prev el artculo 422 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal; y, de manera facultativa, podr aplicar la Disposicin Transitoria Octava
de la Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria del Ecuador, relacionada con la
baja de ttulos de crditos o de otros documentos que contengan obligaciones tributarias, siempre que no superen un salario bsico unificado del trabador en general, vigente a la publicacin de esa Ley y que se encuentren prescritos o en
mora de pago por un ao o ms, hyase iniciado o no accin coactiva.
2. Las disposiciones de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, analizadas al absolver su primera consulta, no hacen distincin para efectos del pago de la obligacin tributaria proveniente de la contribucin especial de mejoras, entre las obras
realizadas con recursos municipales, con crditos otorgados por el Banco del Estado o con otros recursos, por lo que dichas normas se aplican a todos los casos.
El artculo 31 de la Ordenanza que Reglamenta el Cobro de las contribuciones
especiales de mejoras por obras ejecutadas por la Municipalidad del Cantn Gualaquiza, determina que cuando las obras se ejecuten con crditos, la contribucin
especial de mejoras se pagar anualmente por parte de los sujetos pasivos, conforme al artculo 14 de esa Ordenanza que establece la forma y tiempo de pago
de las contribuciones especiales de mejoras.
Es pertinente recordar que el Banco del Estado en la comunicacin a la que antes
ya se hizo referencia, expuso que en las operaciones de crdito que financia para
la ejecucin de obras de infraestructura, suele requerir de los gobiernos autnomos
descentralizados, la expedicin de ordenanzas para el cobro de la contribucin
especial de mejoras, a fin de que la entidad, cuente con recursos que le permitan
cubrir la recuperacin de la inversin, el servicio de la deuda y los costos de operacin y mantenimiento.
Por lo expuesto, en armona con lo expuesto al absolver su primera consulta, resulta improcedente que la Municipalidad de Gualaquiza, costee el valor que
deben pagar los particulares beneficiarios de la obra pblica que se financie con
crditos otorgados por el Banco del Estado, pues se trata de una obligacin tributaria que no admite otra exencin que la referida a propiedades catalogadas como
monumentos histricos de conformidad con el artculo 399 de la Ley Orgnica
de Rgimen Municipal.
OF. PGE. N: 10505 de 20-11-2009
132
CONTRIBUCIONES DE TRANSNAVE AL INSTITUTO DE

SEGURIDAD SOCIAL DE LAS FUERZAS ARMADAS,
ISSFA PARA PENSIONISTAS
ENTIDAD CONSULTANTE: TRANSPORTES NAVIEROS
ECUATORIANOS, TRANSNAVE
CONSULTAS:
1. Es procedente continuar realizando el pago del aporte y/o contribucin al Instituto de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas ISSFA conforme a lo previsto
en el Art. 97 de la Ley del ISSFA?.
2. Es procedente considerar este pago como un gasto deducible de impuesto a la
renta?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Art. 315 y 328.
Ley de la Empresa de Transportes Navieros Ecuatorianos, TRANSNAVE Art. 1 .
Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas, ISSFA Art. 97 lit. f).
PRONUNCIAMIENTOS:
1. Segn el criterio jurdico de Transnave contenido en la copia del Memorando
N TNE-ASEJUR-071-2009 de 27 de abril del 2009 adjuntado a su oficio, se seala
que dicho aporte o contribucin al ISSFA, es un recurso pblico tendiente a sustentar la seguridad social de los miembros de las Fuerzas Armadas, y por tanto
pretende proteger el derecho del Buen Vivir previsto en los Artculos 340 y 368
de la Constitucin; y concluye, que al constituirse en una contribucin legal que
sufre la actividad generadora de recursos y a su vez un costo deducible a efectos
del impuesto a la renta, es procedente continuar efectuando el mencionado pago
al ISSFA.
A fin de contar con suficientes elementos para atender la consulta, mediante oficio
N 07379 de 15 de mayo de 2009, solicit el criterio jurdico sobre el tema planteado a la Ministra de Finanzas, requerimiento que fue atendido mediante oficio
N MF-SGJ-2009-3441 de 18 de junio de 2009, y en el que concluy que a juicio
de ese Ministerio, las utilidades de las empresas pblicas de las Fuerzas Armadas,
no deberan destinarse a financiar las pensiones de Retiro, Invalidez y Muerte y
sus revalorizaciones de los miembros de las Fuerzas Armadas, sino, exclusivamente a lo que dispone el artculo 315 de la Constitucin de la Repblica, esto es
a la inversin y reinversin en las mismas empresas o sus subsidiarias, relacionadas
133
o asociadas, de carcter pblico, en niveles que garanticen su desarrollo; y, los

excedentes que no fueran invertidos o reinvertidos se transferirn al Presupuesto
General del Estado.
El Art. 1 de la Ley de la Empresa de Transportes Navieros Ecuatorianos, TRANSNAVE, dispone que la misma es una Empresa Comercial Naviera Estatal Ecuatoriana, perteneciente a la Armada Nacional, con personera jurdica, patrimonio
propio, administracin autnoma y domicilio principal en la ciudad de Guayaquil;
y se encuentra registrada con el cdigo N 1.4.05.04.4.0000 del Catastro de Entidades del Sector Pblico, como una empresa estatal perteneciente a la Armada
Nacional.
Los tres primeros incisos del artculo 315 de la Constitucin de la Repblica, disponen:
El Estado constituir empresas pblicas para la gestin de sectores estratgicos,
la prestacin de servicios pblicos, el aprovechamiento sustentable de recursos
naturales o de bienes pblicos y el desarrollo de otras actividades econmicas.
Las empresas pblicas estarn bajo la regulacin y el control especfico de los organismos pertinentes, de acuerdo con la ley; funcionarn como sociedades de derecho pblico, con personalidad jurdica, autonoma financiera, econmica,
administrativa y de gestin, con altos parmetros de calidad y criterios empresariales, econmicos, sociales y ambientales.
Los excedentes podrn destinarse a la inversin y reinversin en las mismas empresas o sus subsidiarias, relacionadas o asociadas, de carcter pblico, en niveles que
garanticen su desarrollo. Los excedentes que no fueran invertidos o reinvertidos se
transferirn al Presupuesto General del Estado.
Tngase en cuenta que la referencia a excedentes mas no a utilidades sealado
por la citada disposicin constitucional, es concordante con lo dispuesto en el artculo 328 de la Constitucin de la Repblica, el cual dispone que en las empresas
en las cuales del Estado tenga participacin mayoritaria, no habr pago de utilidades; con mayor razn an, si se trata de empresas pblicas como es el caso de
Transnave.
El literal f) del Art. 97 de la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas, ISSFA,
dispone que las pensiones de retiro, invalidez y muerte y sus revalorizaciones se
financiaran, entre otros, por los recursos provenientes del aporte del diez por
134
ciento (10%) de las utilidades de las empresas de las Fuerzas Armadas, calculado
sobre el porcentaje del aporte de capital estatal.
El economista Patricio Martnez Delgado, en su obra Diccionario Prctico de Trminos Econmicos Financieros, pg. 325, al referirse al trmino UTILIDAD,
expresa: Contablemente es el beneficio que resulta de restar el costo de los bienes
y servicios producidos de los ingresos percibidos por sus ventas en un perodo de
tiempo determinado; y, por UTILIDAD NETA: Contablemente, es el beneficio
lquido que recibe la empresa por una determinada operacin. De las ganancias
brutas se deducen las cargas o gastos incurridos con el fin de obtener la utilidad.
// Excedente de las ganancias sobre los costos y los gastos de un negocio.
Por lo expuesto, es procedente concluir que, sin perjuicio de que el trmino utilidad o excedente sean o no sinnimos conforme al anlisis efectuado anteriormente, al tenor de la normativa constitucional citada, resulta inaplicable el literal
f) del artculo 97 de la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas, por contravenir a la Constitucin de la Repblica, y por tanto, improcedente que Transnave
contine pagando al ISSFA con cargo a dichas utilidades, el aporte o contribucin
del diez por ciento, para el financiamiento de las pensiones de retiro, invalidez y
muerte previstos en la mencionada Ley.
OF. PGE. N: 08110 de 02-07-2009
CONVENIO DE PAGO
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA MUNICIPAL AEROPUERTO Y
ZONA FRANCA DEL DISTRITO METROPOLITANO DE QUITO, CORPAQ
CONSULTA:
Solicita la reconsideracin del pronunciamiento emitido por este Organismo en
oficio N 09347 de 17 de septiembre de 2009, relacionado con el alcance de una
recomendacin de auditora interna de la CORPAQ, tendiente a que se agoten
las instancias administrativas y legales a fin de dar por terminado el Convenio de
Pago de Prestacin de Servicios suscrito con la Direccin General de Aviacin
Civil, y realicen las gestiones para recuperar el valor pagado.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de la Contralora General del Estado Arts. 17 y 92.
Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado Art. 13.
135
PRONUNCIAMIENTO:
En el pronunciamiento de la referencia, la Procuradura General del Estado concluy que las recomendaciones formuladas por auditora interna, si bien tienen
un efecto obligatorio dentro de la respectiva institucin, conforme lo dispone el
Art. 17 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado, no tienen tal
efecto respecto de la Direccin General de Aviacin Civil, ni pueden por s mismas, afectar a la validez o vigencia de un convenio.
Copia del pronunciamiento fue remitida tanto al seor Director General de la Aviacin Civil, como al seor Contralor General del Estado, Organismo Tcnico de
Control cuyo criterio fue requerido en forma previa a la absolucin de la consulta.
En el pedido de reconsideracin se expone que con oficio de fecha 30 de septiembre de 2009, esto es con posterioridad al pronunciamiento emitido por este
Organismo, la CORPAQ ha remitido a la Contralora General del Estado, copia
del Informe Final del Examen Especial realizado por la Auditora Interna de esa
Empresa Municipal, al Convenio suscrito con la Direccin General de Aviacin
Civil, y explica que la actual Administracin de la Empresa Municipal CORPAQ
desconoca que no haba sido remitido a la Contralora General del Estado.
En la misma comunicacin reitera el argumento expuesto en la consulta inicial,
en cuanto se refiere al efecto obligatorio que el artculo 92 de la Ley Orgnica de
la Contralora General del Estado, confiere a sus recomendaciones; y, concluye
que al ser vinculante para la CORPAQ la recomendacin de auditora interna y
no para la Direccin General de Aviacin Civil, resultara inejecutable, producindose por lo tanto una situacin imposible de resolver jurdicamente ya que,
por una parte, la Empresa Municipal CORPAQ no puede cancelar a la DGAC los
valores que adeudara por el servicio de aproximacin y decolaje en virtud de la
recomendacin que formula el Auditor Interno; pero, por su parte, la Direccin
General de Aviacin Civil no acepta la terminacin del Convenio de Pago por Servicios y, por el contrario, contina facturando por este concepto.
Al oficio que contesto se ha acompaado copia simple de la comunicacin CORPAQ-GG-0088-09-09 de 30 de septiembre del 2009, dirigida al seor Contralor
General del Estado, remitindole el informe de auditora interna al que antes se
ha hecho referencia y solicitndole emitir criterio jurdico sobre su efecto respecto
de la Direccin General de Aviacin Civil.
El artculo 13 de la Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado, prev
que el consultante podr solicitar al Procurador General del Estado la reconsideracin de su pronunciamiento y dispone que La solicitud de reconsideracin ser
debidamente fundamentada.
136
En el pronunciamiento cuya reconsideracin solicita, se examin que el efecto

obligatorio de las recomendaciones de auditoria, consta establecido en el artculo
92 de la misma Ley Orgnica de la Contralora General del Estado que dispone:
Las recomendaciones de auditora, una vez comunicadas a las instituciones del
Estado y a sus servidores, deben ser aplicadas de manera inmediata y con el carcter de obligatorio; sern objeto de seguimiento y su inobservancia ser sancionada por la Contralora General del Estado.
Se analiz adems el artculo 17 de la misma Ley, que en cuanto se refiere a la
auditora interna establece:
Los informes de las unidades de auditora interna de gestin, suscritos por el jefe
de la unidad, sern dirigidos a la mxima autoridad de la institucin a la que pertenezcan, la que ser responsable de adoptar, cuando corresponda, las medidas
pertinentes.
Las unidades de auditora interna de gestin, para efecto de determinacin de las
responsabilidades correspondientes, enviarn a la Contralora General del Estado,
ejemplares de sus informes, en el trmino de ocho das contados desde la fecha
de suscripcin, conjuntamente con la documentacin probatoria de los hechos
informados.
De las normas invocadas se desprende que el efecto obligatorio de los informes
de auditora interna, est referido a la respectiva entidad, segn lo dispone en
forma expresa el artculo 17 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado, por lo que conforme se concluy en el pronunciamiento cuya reconsideracin se solicita, dichos efectos no pueden ser extendidos a otras instituciones, ni
pueden afectar, por s solos, a un convenio, atento su carcter bilateral.
En el mismo pronunciamiento se examin adems que al autorizarse al Municipio
del Distrito Metropolitano de Quito, la construccin, administracin y mantenimiento del nuevo Aeropuerto de Quito, se expidi la Ordenanza Municipal 0064,
publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 544 de 28 de marzo de 2002,
que regul lo relacionado con el derecho de aterrizaje, pero que conforme
consta en el Convenio suscrito entre CORPAQ y la Direccin General de Aviacin
Civil, esta ltima contina efectuando la prestacin de servicios auxiliares de navegacin area, sobre la base del artculo 46 del Cdigo Aeronutico.
El argumento sobre la inejecutabilidad de la recomendacin formulada por la auditora interna, se desvirta precisamente por el alcance que el citado artculo 17 de
la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado le confiere, y que segn se reitera, estn dirigidos a la mxima autoridad de la institucin a la que pertenezcan.
137
Adicionalmente, debe analizarse cul es el real alcance de la recomendacin de

auditora interna. En este sentido, la auditora interna de CORPAQ, en el informe
del examen especial practicado al convenio de pago suscrito entre la Corporacin
Aeropuerto y Zona Franca del Distrito Metropolitano de Quito y la Direccin General de Aviacin Civil, ha recomendado que: Se sugiere al Directorio de la CORPAQ que disponga al Director Ejecutivo que se agoten las instancias
administrativas y legales a fin de dar por terminado el Convenio de Pago de Prestacin de Servicios suscrito con la Direccin General de Aviacin Civil, y realicen
las gestiones para recuperar el valor pagado, lo que implica que se analice la
procedencia de terminar anticipadamente y unilateralmente el convenio, sin perjuicio de someter la controversia existente a los procedimientos de Mediacin y
Arbitraje, conforme lo estipula la Clusula Quinta del referido convenio. Entendida
as la recomendacin, esta es perfectamente ejecutable.
Al efecto, insisto, las instituciones del Estado deben tener en cuenta la obligacin
de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines, conforme lo prev el
Art. 226 de la Constitucin de la Repblica.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que los fundamentos de derecho
en que se motiv el pronunciamiento de este Organismo no han variado, lo que
hace improcedente el pedido de reconsideracin.
Lo dicho, sin perjuicio de la competencia de la Contralora General del Estado
para que una vez examinado el informe de auditora interna remitido por la CORPAQ, se emitan las recomendaciones pertinentes, con el consiguiente efecto obligatorio para las entidades y funcionarios a las que estn dirigidas, conforme al
artculo 92 de la Ley Orgnica de ese Organismo.
OF. PGE. N: 09962 de 20-10-2009
CONVENIOS: CONSEJO PROVINCIAL, MUNICIPALIDADES Y JUNTAS

PARROQUIALES - OBRAS DE INFRAESTRUCTURA Y MAQUINARIA
ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE NAPO
CONSULTAS:
1. Puede el Gobierno Provincial de Napo, previo la suscripcin de convenios
con los municipios y juntas parroquiales de la respectiva jurisdiccin, realizar
obras de infraestructura fsica en el rea educativa o de salud?.
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2. Si puede la Corporacin Provincial, suscribir convenios con los gobiernos locales, para que todos puedan invertir en vialidad rural, como con el aporte de maquinaria o equipos camineros que posean.
3. Si puede el Gobierno Provincial, completar las obras de infraestructura fsica
contratadas antes de la vigencia de la nueva Carta Fundamental, dotndoles de :
bateras sanitarias, patios, accesos, veredas, entre otras obras complementarias de
infraestructura fsica educativa, salud y comunitaria.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 26, 32, 226, 260, 263, 267 nums.
1 y 2 y 272.
Ley Orgnica de Rgimen Provincial Arts. 7 lits. b) y d), 29 lit. ).
Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales Arts. 4 lit. h); y, 41 lit. b), 42
lits. a) y e) de su Reglamento.
Ley Orgnica Reformatoria a la Ley Orgnica de Rgimen Provincial Art. 15
sustituy al Art. 91.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. La Constitucin de la Repblica en el Art. 26 dispone que la educacin es un
derecho de las personas a lo largo de su vida y un deber ineludible e inexcusable
del Estado. Constituye un rea prioritaria de la poltica pblica y de la inversin
estatal, garanta de la igualdad e inclusin social y condicin indispensable para
el buen vivir. Las personas, las familias y la sociedad tienen el derecho y la responsabilidad de participar en el proceso educativo.
El Art. 32 ibdem seala que la salud es un derecho que garantiza el Estado, cuya
realizacin se vincula al ejercicio de otros derechos.
El Art. 226 de la referida Constitucin, expresa que las instituciones del Estado,
sus organismos y dependencias tienen el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitucin.
El Art. 260 de la citada Carta Constitucional indica que, el ejercicio de las competencias exclusivas no excluir el ejercicio concurrente de la gestin en la prestacin
de servicios pblicos y actividades de colaboracin y complementariedad entre los
distintos niveles de gobierN Las competencias exclusivas de los gobiernos provinciales constan en el Art. 263 de la misma Constitucin, sin perjuicio de otras que
determine la ley, en el presente caso la Ley Orgnica de Rgimen Provincial.
139
La Ley Orgnica de Rgimen Provincial en el Art. 7 entre las competencias de los

Consejos Provinciales en el literal b) le asigna el prestar servicios pblicos de inters provincial directamente o en colaboracin con los organismos del Estado o
de las municipalidades, en el literal d) coordinar la accin con las municipalidades
de la provincia, para fines del progreso comn; en el literal g) fomentar la educacin mediante la creacin de escuelas, institutos tcnicos, estaciones experimentales y de otros centros similares, de acuerdo con la ley; y, en el literal h) atender
y vigilar el estado sanitario de la provincia y propender a su mejoramiento, a travs
de una accin conjunta con los organismos estatales, con los concejos municipales, y con las juntas parroquiales de su jurisdiccin.
El Art. 29 de la Ley Orgnica en estudio entre las atribuciones y deberes del Consejo Provincial en el literal ) le asigna el construir locales escolares.
En relacin con los Municipios, la Ley Orgnica de Rgimen Municipal en el Art.
12 le faculta a los municipios para que en forma complementaria, y solo en la
medida que lo permitan sus recursos, el municipio podr cooperar con otros niveles gubernativos en el desarrollo y mejoramiento de la cultura, la educacin y
la asistencia social.
La Ley Orgnica citada, en el Art. 63 entre los deberes y atribuciones generales
del Concejo Cantonal, en el ordinal 8., le seala aprobar el plan de obras locales
contenidas en los planes reguladores de desarrollo urbano, todas las dems obras
que interesen al vecindario y las necesarias para el gobierno y administracin municipales; en el ordinal 33., le asigna al municipio determinar la forma en que
debe contribuir al desenvolvimiento cultural del vecindario, de acuerdo con las
leyes sobre la materia y el plan integral de desarrollo de la educacin; y en el ordinal 35., dictar la medidas que faciliten las coordinacin y complementacin
de la accin municipal en los campos de higiene y salubridad y en la prestacin
de servicios sociales y asistenciales, con la que realiza el gobierno central y dems
entidades del Estado.
Respecto a las competencias de los gobiernos parroquiales rurales, el Art. 267 de
la Constitucin e la Repblica, en el numeral 1 le atribuye la facultad de planificar
el desarrollo parroquial y su correspondiente ordenamiento territorial, en coordinacin con el gobierno cantonal y provincial; y en el numeral 2, La Ley Orgnica
de las Juntas Parroquiales Rurales en el Art. 4 entre las atribuciones y competencias
de la junta parroquial rural, en el literal h) le seala el plantear al consejo provincial o al concejo municipal la realizacin de obras o la prestacin de servicios en
la parroquia.
140
La Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales en el Art. 4, entre las competencias de la junta parroquial rural, en el literal h), le faculta plantear al consejo
provincial o al concejo municipal, la realizacin de obras o la prestacin de servicios en la parroquia.
El Reglamento General a la Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales, en el
Art. 42 literal a) dispone que el Consejo Provincial y la junta parroquial rural participarn conjuntamente en la formulacin de planes y programas aplicables a
nivel parroquial de inters comn, y cooperarn en la formulacin, ejecucin y
control de proyectos, obras, servicios y programas de capacitacin.
Por lo expuesto el Gobierno Provincial de Napo bajo su responsabilidad, puede
ejecutar obras de infraestructura fsica en el rea educativa y de salud en los municipios y juntas parroquiales de su jurisdiccin para cuyo efecto deber suscribir
los convenios pertinentes.
2. La Constitucin de la Repblica en el Art. 263, entre las competencias exclusivas de los gobiernos provinciales en el numeral 1 le determina planificar el desarrollo provincial y formulas los correspondientes plantes de ordenamiento
territorial, de manera articulada con la planificacin nacional, provincial, cantonal
y parroquial; y en el numeral 2, planificar, construir y mantener el sistema vial de
mbito provincial, que no incluya la zonas urbanas.
La Ley Orgnica de Rgimen Provincial en el Art. 7 entre otras atribuciones, le
asigna a los Consejos Provinciales, en el literal b) prestar servicios pblicos de inters provincial directamente o en colaboracin con los organismos del Estado o
de las municipalidades, y, en el literal d) coordinar la accin de las municipalidades de la provincia, para fines de progreso comn.
En relacin con los municipios, la Constitucin de la Repblica entre las competencias exclusivas de las municipalidades, sin perjuicio de otras que determine la
ley, en el Art. 264 en el numeral 1 le seala, planificar el desarrollo cantonal y
formular los correspondientes planes de ordenamiento territorial, de manera articulada, con la planificacin nacional, regional, provincial y parroquial, con el fin
de regular el uso y la ocupacin del suelo urbano y rural; y, en el numeral 3 le
asigna planificar, construir y mantener la vialidad urbana.
En cuando a las juntas parroquiales rurales, la Constitucin de la Repblica, respecto a las competencias exclusivas de los gobiernos parroquiales rurales, sin perjuicio de las adicionales que determine la ley, en el Art. 267 en el numeral 1 le
141
determina planificar el desarrollo parroquial y su correspondiente ordenamiento

territorial, en coordinacin con el gobierno cantonal y provincial; y, en el numeral
3 planificar y mantener en coordinacin con los gobierno provinciales, la vialidad
parroquial rural.
La Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales rurales, en el Art. 4 entre las atribuciones d el ajunta parroquial rural, en el literal h) le seala plantear al consejo provincial o al concejo municipal la realizacin de obras o la prestacin de servicios
en la parroquia.
El Reglamento a la Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales rurales respecto a la
relacin con el Concejo Municipal en el Art. 41 literal b) le faculta a la junta parroquial rural coparticipar con el Municipio en la formulacin de planes y programas a nivel cantonal y parroquial que fueren de inters comn, y cooperar para
la formulacin y presentacin de proyectos, obras, servicios y programas de capacitacin.
El Reglamento en estudio, en el Art. 42 referido a la relacin de la Junta Parroquial
con el Consejo Provincial, en el literal a) faculta al Consejo Provincial y a la Junta
Parroquial, participar conjuntamente en la formulacin de planes y programas
aplicables a nivel parroquial de inters comn, y cooperar en la formulacin, ejecucin y control de proyectos, obras, servicios y programas de capacitacin; y en
el literal e), se determina que los consejos provinciales podrn prestar asistencia
tcnica y administrativa a las parroquias mediante la suscripcin e convenios a
este respecto.
La Asamblea Nacional expidi la Ley Orgnica Reformatoria a la Ley Orgnica
de Rgimen Provincial publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 36 de
29 de septiembre de 2009, que en el Art. 15 sustituy el Art. 91 de la mencionada
Ley, con el siguiente texto:
Las asignaciones del Estado en beneficio de los consejos provinciales, se entregarn en forma predecible, directa, oportuna y automtica. Estarn bajo la responsabilidad el ministerio del ramo.
Los consejos provinciales observarn, para la planificacin y ejecucin de obras,
los criterios previstos en el artculo 272 de la Constitucin de la Repblica para la
distribucin de recursos a los gobiernos autnomos descentralizados.
El Art. 272 de la Constitucin de la Repblica se halla referido a los criterios se
deben observar para la distribucin de los recursos entre los gobiernos autnomos
descentralizados, distribucin que sern regulada por la Ley.
142
Por lo expuesto, procede que el Consejo Provincial de Napo, suscriba convenios

con los gobiernos cantonales y con las juntas parroquiales de su jurisdiccin en
obras de vialidad rural, para lo cual, podran aportar la maquinaria o equipo caminero que posean.
3. En forma previa a absolver la tercera consulta srvase remitir copias certificadas
de los contratos celebrados para la construccin de las obras mencionados por
usted.
OF. PGE. N: 09875 de 15-10-2009
CONVENIOS: UNIVERSIDADES, INSTITUCIONES

PBLICAS Y PRIVADAS, NACIONALES Y EXTRANJERAS
ENTIDAD CONSULTANTE: SECRETARIA NACIONAL DE
CIENCIA Y TECNOLOGA, SENACYT
CONSULTA:
Solicita reconsideracin del pronunciamiento emitido por la Procuradura General
del Estado en oficio N 01949 de 21 de julio de 2009.
En el pronunciamiento de la referencia se concluy que no es procedente que la
SENACYT, suscriba en forma directa Convenios con Universidades o instituciones
pblicas y con entidades privadas sin fines de lucro nacionales o extranjeras, con
el objeto de financiar con recursos pblicos del Estado Ecuatoriano: becas, maestras, doctorados y post-doctorados en el Ecuador y en el exterior, a personas naturales de nacionalidad ecuatoriana que hayan obtenido ttulos profesionales de
tercer nivel de educacin superior en nuestro pas, sino que tendr que realizar la
suscripcin de dichos convenios, a travs del IECE, como organismo con atribucin exclusiva para dicho objetivo.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 7, 385 y 386.
Ley del Instituto Ecuatoriano de Crdito Educativo y Becas, IECE Art. 2 lit. b).
Ley del Sistema de Ciencia y Tecnologa Art. 17 lit. j).
PRONUNCIAMIENTO:
La letra b) del artculo 2 de la Ley del Instituto Ecuatoriano de Crdito Educativo
y Becas, IECE, confiere a dicha institucin competencia para administrar los re-
143
cursos econmicos que el Estado destine al financiamiento de la educacin de

los ecuatorianos; y, la letra e) del mismo artculo le asigna la atribucin de gestionar recursos ante los diferentes organismos gubernamentales y no gubernamentales, nacionales o internacionales, con el fin de destinarlos a la concesin de
crdito educativo y/o becas.
En relacin al sistema nacional de ciencia, tecnologa, innovacin y saberes ancestrales, el artculo 385 de la Constitucin de la Repblica prev que tendr entre
otras finalidades, 3. Desarrollar tecnologas e innovaciones que impulsen la produccin nacional, eleven la eficiencia y productividad, mejoren la calidad de vida
y contribuyan a la realizacin del buen vivir.
Sobre esta materia, el artculo 386 de la misma Constitucin de la Repblica
dispone:
El sistema comprender programas, polticas, recursos, acciones, e incorporar
a instituciones del Estado, universidades y escuelas politcnicas, institutos de investigacin pblicos y particulares, empresas pblicas y privadas, organismos no
gubernamentales y personas naturales o jurdicas, en tanto realizan actividades
de investigacin, desarrollo tecnolgico, innovacin y aquellas ligadas a los saberes ancestrales.
El Estado, a travs del organismo competente, coordinar el sistema, establecer
los objetivos y polticas, de conformidad con el Plan Nacional de Desarrollo, con
la participacin de los actores que lo conforman.
La Ley del Sistema de Ciencia y Tecnologa, dispone en su artculo 17 letra j), que
es funcin de la Direccin Ejecutiva de la SENACYT, Coordinar con el Instituto
Ecuatoriano de Crdito Educativo y Becas, la utilizacin eficiente de las becas que
requiere el desarrollo cientfico y tecnolgico nacional.
En concordancia con la norma constitucional citada, el artculo 7 de las Disposiciones Normativas para Reorganizar el Sistema Nacional de Ciencia y Tecnologa,
expedidas por Decreto Ejecutivo N 1829, confiere a la SENACYT atribucin para
Coordinar con las instituciones nacionales y con los organismos internacionales
las acciones vinculadas con investigacin cientfica, desarrollo tecnolgico e innovacin; y letra h) del mismo artculo le asigna tambin competencia para Promover y financiar proyectos de investigacin, servicios de ciencia, innovacin y
tecnologa, para los sectores pblico y privado.
144
De conformidad con el citado artculo 386 de la Constitucin de la Repblica, el

sistema nacional de ciencia y tecnologa comprende recursos y acciones destinados a actividades de investigacin, desarrollo tecnolgico e innovacin, y por
tanto, el sistema incluye el financiamiento de becas para capacitacin de recursos
humanos que contribuyan al posterior desarrollo cientfico y tecnolgico del pas.
Sobre dicha base constitucional, la letra h) del artculo 7 de las Disposiciones Normativas expedidas para Reorganizar el Sistema Nacional de Ciencia y Tecnologa,
autorizan a la SENACYT, a promover y financiar proyectos de investigacin.
En consecuencia, la SENACYT puede suscribir convenios con Universidades e
instituciones pblicas y privadas, nacionales o extranjeras, con el objeto de financiar estudios a personas naturales ecuatorianas, en las reas de prioridad que el
pas requiera. La calificacin de la conveniencia para la suscripcin de los convenios especficos y el uso de recursos pblicos para tal fin, compete determinar
a los personeros de la SENACYT, bajo su exclusiva responsabilidad.
Queda en estos trminos reconsiderado el pronunciamiento contenido en oficio
N 01949 de 21 de julio de 2009.
OF. PGE. N: 09044 de 2-09-2009
CORPORACIN FINANCIERA NACIONAL: GERENTE

GENERAL - PRESIDENTE DE DIRECTORIO
ENTIDAD CONSULTANTE: CORPORACIN FINANCIERA NACIONAL, CFN
CONSULTA:
Es legalmente factible que el Gerente General de la Corporacin Financiera Nacional sea designado como representante del seor Presidente de la Repblica al
Directorio de la Comisin Nacional del Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad
Vial?
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts.226, 229 y 230.
LOSCCA Art. 12.
Ley de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial Arts. 16, 18 lit. b), 20 y 7 de
su Reglamento.
Ley Orgnica de la Corporacin Financiera Nacional Art. 18.
145
PRONUNCIAMIENTO:
El segundo inciso del artculo 16 de la Ley de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial establece que La Comisin Nacional del Transporte Terrestre, Trnsito
y Seguridad Vial es una entidad autnoma de derecho pblico, con personera jurdica, jurisdiccin nacional, presupuesto, patrimonio y rgimen administrativo y
financiero propios.
De conformidad con la letra b) del artculo 18 de esa Ley integra el Directorio de
la Comisin Nacional Un representante designado por el Presidente de la Repblica.
Las competencias asignadas al Directorio de la Comisin Nacional de Transporte
Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, por el artculo 20 de la Ley de la materia, son
de regulacin y control, pero adems de carcter administrativo. Los artculos 7
y siguientes del Reglamento a la Ley regulan el funcionamiento de ese rgano colegiado.
Por su parte, el artculo 18 de la Ley Orgnica de la Corporacin Financiera Nacional establece que el Gerente General ser el representante legal de la Corporacin, y dispone:
Su funcin es incompatible con el ejercicio profesional, con el de cualquier otro
cargo pblico o privado y con el de cualquier funcin proveniente de eleccin
popular. Se exceptan de esta prohibicin la docencia universitaria y el ejercicio
del cargo de miembro del Directorio en las empresas en que tuviere acciones la
Corporacin.
La prohibicin de pluriempleo establecida por el artculo 230 de la Constitucin
de la Repblica, se reitera en el artculo 12 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y
Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones
del Sector Pblico, que establece: Ningn ciudadano desempear al mismo
tiempo ms de un cargo pblico, sea que se encuentre ejerciendo alguna dignidad
por votacin popular o cualquier funcin pblica.
El principio de legalidad que rige en Derecho Pblico, establecido en el artculo
226 de la Constitucin de la Repblica, determina que las instituciones del Estado,
sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores pblicos y las personas
que acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las competencias
y facultades que les sean atribuidas en la Constitucin y la ley.
146
El artculo 229 de la Constitucin de la Repblica establece que son servidores

pblicas todas las personas que en cualquier forma o a cualquier ttulo trabajen,
presten servicios o ejerzan un cargo, funcin o dignidad dentro del sector pblico.
Sobre la base de similar anlisis, en oficio N 08812 de 18 de agosto de 2009, este
Organismo se pronunci en el sentido de que existe prohibicin constitucional y
legal expresa para que los Asamblestas puedan ejercer una actividad diferente de
aquella para la cual fueron elegidos; por lo que no es procedente que el dignatario
de la referencia presida la Junta Directiva de la Orquesta Sinfnica de Loja.
En el caso materia de consulta, el Gerente General de la Corporacin Financiera
Nacional, como servidor pblico, est sujeto a la prohibicin general de pluriempleo establecida tanto en la Constitucin de la Repblica, como en la propia Ley
Orgnica de la CFN, pudiendo por excepcin, integrar nicamente los Directorios
de las empresas en que tuviere acciones esa Corporacin, que no es el caso del Directorio de la Comisin Nacional del Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que respecto del Gerente General
de la Corporacin Financiera Nacional, existe prohibicin legal expresa para que
pueda ejercer otro cargo o funcin pblica, con las nicas excepciones establecidas
en el artculo 18 de la propia Ley Orgnica de la CFN, por lo que no procede que
sea designado como representante del seor Presidente de la Repblica al Directorio
de la Comisin Nacional del Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial.
OF. PGE. N: 09806 de 12-10-2009
CUERPO DE BOMBEROS: PROCEDIMIENTO LEGAL

PARA LA DESIGNACIN DEL PRIMER JEFE
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE CALVAS
CONSULTAS:
1. Cul sera el mecanismo legal para nombrar al primer Jefe del Cuerpo de
Bomberos de Cariamanga, si en el mismo nicamente existe un oficial, lo que obviamente impedira la conformacin de la terna de que habla el Art. 6 de la Ordenanza antes mencionada?.
2. Si el primer jefe es nombrado de la terna enviada por el Alcalde, cul sera su
duracin en funciones, la que tenga el Alcalde o cuando el mismo decida retirarse
o sea retirado por causales de Ley, producindose por ende la vacante?.
147
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 264 num.13 y 425.
Codificacin a la Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 63 num.4, 164, 175.
Ley de Defensa Contra Incendios Arts. 12, 15, 18, 21; y, 1, 7, 14, 16, 17, 19, y 20
de su Reglamento.
Reglamento Orgnico Operativo y de Rgimen Interno y Disciplina Arts. 2 y 26.
O. de Integracin al Gobierno Local y Funcionamiento del Cuerpo de Bomberos
de la Ciudad de Cariamanga Arts. 6, 9 y 10.
Res. N 00320 de 2-12-2008.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. El numeral 13 del artculo 264 de la Constitucin de la Repblica, establece
como atribucin de los gobiernos municipales, gestionar los servicios de prevencin, proteccin, socorro y extincin de incendios.
Sobre la base de la citada disposicin constitucional, mediante Resolucin N
00320 de 2 de diciembre de 2008, el Ministerio de Inclusin Econmica y Social
transfiri las competencias del Servicio de Defensa Contra Incendios a los gobiernos municipales.
El numeral 14 del artculo 63 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, establece
entre los deberes y atribuciones del Concejo Municipal, el de aprobar el programa
de servicio pblico de bomberos a cargo del municipio. En concordancia, el artculo 164 de la misma Ley, asigna a la Direccin de Servicios Pblicos de la Municipalidad, la prestacin y administracin de los servicios de bomberos, para el
evento en que dicho servicio lo preste directamente la Municipalidad.
Por su parte, el artculo 12 de la Ley de Defensa Contra Incendios dispone que en
las cabeceras cantorales podrn organizarse cuerpos de bomberos segn las circunstancias y necesidades, con sujecin a dicha Ley y sus reglamentos; el artculo
18 ibdem, prescribe:
Los primeros jefes de los cuerpos de bomberos sern nombrados por el Ministro
de Bienestar Social, de la terna enviada por el respectivo Consejo de Administracin y Disciplina, la que debe estar conformada por oficiales superiores, en orden
jerrquico.
En los cuerpos de bomberos profesionales, nicamente el Segundo Jefe y los jefes
de brigada podrn constar en la terna.
De conformidad con el artculo 15 de la misma Ley, se denominan Bomberos
rentados quienes prestan sus servicios mediante remuneracin; la misma norma
148
establece que el ttulo de bombero rentado imprime el carcter de profesional

permanente en cualquier funcin que desempee, y le concede el derecho de figurar en el Escalafn del respectivo cuerpo de bomberos. En concordancia, el artculo 21 ibdem, establece que los ascensos se harn de grado en grado,
cumplidos los requisitos correspondientes, siempre que exista vacante dentro del
escalafn.
Por su parte, el artculo 1 del Reglamento General de la Ley de Defensa Contra
Incendios, dispone que los Cuerpos de Bomberos de la Repblica son organismos
eminentemente tcnicos que se rigen por la Ley de Defensa Contra Incendios y
sus Reglamentos. El artculo 7 del mismo Reglamento General establece que para
efectos de organizacin, jerarqua, funcionamiento, personal y distribucin de
equipos, los Cuerpos de Bomberos de la Repblica se clasificarn en las siguientes
categoras:
Categora A.- Los Cuerpos de Bomberos, sede de Zona.
Categora B.- Los Cuerpos de Bomberos de capital de provincia de las cabeceras
cantonales que por su poblacin tengan Alcalde.
Categora C.- Los Cuerpos de Bomberos cantonales.
Categora D.- Los Cuerpos de Bomberos parroquiales.
Categora E.- Los Cuerpos de Bomberos de anejos, recintos y caseros.
En cuanto al personal, el artculo 14 del Reglamento General prev que son aptos
para ser bomberos, los ecuatorianos mayores de 18 aos de edad, quienes para
ingresar a los Cuerpos de Bomberos cumplirn los requisitos que sealan las leyes
y reglamentos respectivos. El artculo 16 del citado Reglamento, prev que los oficiales de los Cuerpos de Bomberos, tendrn los siguientes grados equivalentes:
a) Primer Jefe, Coronel;
b) Segundo Jefe, Teniente Coronel;
c) Jefe de Brigada, Mayor;
d) Comandante de Compaa, Capitn;
El artculo 17 del mismo Reglamento en anlisis prev que El grado de primer
jefe se otorgar a los Jefes de Zona. El artculo 18 ibdem establece que El grado
de Jefe se otorgar nicamente en las capitales de provincia., mientras que segn
el artculo 19 del citado Reglamento, En los Cuerpos de Bomberos de la categora
C, las funciones de Jefe sern desempeadas por un Comandante de Compaa,
y se lo denominar Comandante - Jefe. En concordancia, el artculo 20 ibdem
dispone que El grado de Comandante de Compaa se otorgar en los Cuerpos
de Bomberos de las Categoras A - B y C.
149
Finalmente, el artculo 26 del Reglamento Orgnico Operativo y de Rgimen Interno y Disciplina, prev Casos especiales.- Si por casos especiales como: a)
Falta de oficiales; b) Cuerpo de Bomberos recin creado, u otro caso que se presente; una persona que no es de la profesin de Bombero llegara a ser nombrado
Primer Jefe, utilizar la denominacin de Comandante.
De las copias certificadas que se han remitido a pedido de este Organismo, se
desprende que la Municipalidad de Calvas expidi el 26 de julio de 2005, la Ordenanza de Integracin al Gobierno Local y Funcionamiento del Cuerpo de Bomberos de la Ciudad de Cariamanga, cuyo artculo 6 dispone:
El primer jefe, es el representante legal, judicial y extrajudicial del Cuerpo de
Bomberos de Cariamanga. Ser nombrado por el Alcalde del Cantn, de una
terna propuesta por el CONCEJO DE ADMINISTRACIN Y DISCIPLINA. La terna
estar integrada por los oficiales de mayor jerarqua y antigedad en servicio activo, y para ser elegido deber cumplir con los requisitos previstos en la Ley de
Defensa Contra Incendios y su Reglamento.
El artculo 9 de la misma Ordenanza establece la conformacin del Consejo de
Administracin y Disciplina; y, el artculo 10 seala entre sus atribuciones, en la
letra b) Presentar al Alcalde del Ilustre Municipio de Calvas, en caso de existir
vacante una terna de oficiales activos, de mayor jerarqua y antigedad como candidatos para ocupar la primera Jefatura, candidatos que deben reunir requisitos
para ser Primer Jefe de conformidad con lo regulado por la Ley de Defensa Contra
Incendios y su Reglamento.
De los antecedentes referidos en la consulta y los documentos que a ella se han
acompaado se desprende que en la actualidad, el Cuerpo de Bomberos de Cariamanga cuenta con un oficial y tres miembros de tropa.
El artculo 425 de la Constitucin de la Repblica establece que el orden jerrquico de aplicacin de las normas ser el siguiente: Constitucin; tratados y convenios internacionales; leyes orgnicas; leyes ordinarias; normas regionales y
ordenanzas distritales; decretos y reglamentos; ordenanzas; acuerdos y resoluciones; y los dems actos y decisiones de los poderes pblicos. La misma norma
prev que en caso de conflicto entre normas de distinta jerarqua, se aplique la
norma jerrquica superior.
Del anlisis jurdico que precede se concluye que atenta la remisin expresa que
la propia Ordenanza realiza a la Ley de Defensa contra Incendios y su Reglamento
150
General, cuyas normas por su mayor jerarqua prevalecen respecto de la Ordenanza, el Cuerpo de Bomberos de Cariamanga es cantonal y por tanto de categora C, de conformidad con el artculo 7 del Reglamento General de la Ley de
Defensa contra Incendios, por lo que segn el artculo 19 ibdem, las funciones
de Jefe deben ser desempeadas por un Comandante de Compaa, a quien se le
debe denominar Comandante-Jefe.
Por lo expuesto, corresponde a la Municipalidad del Cantn Calvas, adecuar la
Ordenanza que regula el funcionamiento del Cuerpo de Bomberos de ese cantn,
a la Ley de Defensa Contra Incendios y su Reglamento General; hasta tanto, debe
aplicar las normas de mayor jerarqua, esto es la Ley de Defensa Contra Incendios
y su Reglamento General, que no prevn la integracin de una terna para efectos
de la designacin de un Comandante de Compaa. En consecuencia, tratndose
de un ente eminentemente tcnico, la designacin del Comandante de Compaa
del Cuerpo de Bomberos de Cariamanga, puede efectuarse en beneficio del nico
oficial que presta sus servicios como bombero rentado de esa institucin, mediante
ascenso, siempre que cumpla con los requisitos previstos en esa Ley y su Reglamento.
2. De conformidad con el artculo 175 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal,
los jefes departamentales, entre otros funcionarios, son de libre nombramiento y
remocin y concluirn sus funciones en la misma fecha del alcalde; sin embargo,
dicha norma es inaplicable al Comandante Jefe del Cuerpo de Bomberos de Cariamanga, atento el carcter eminentemente tcnico de dicha entidad.
El ya citado artculo 1 del Reglamento General de la Ley de Defensa Contra Incendios, establece que los Cuerpos de Bomberos de la Repblica son organismos
eminentemente tcnicos que se rigen por la Ley de Defensa Contra Incendios y
sus Reglamentos, lo que se reitera por el artculo 2 del Reglamento Orgnico Interno y de Disciplina del Cuerpo de Bomberos, que prescribe Los miembros integrantes de los cuerpos de bomberos del pas, tendrn un rgimen y disciplina
especiales semejantes en sus manifestaciones a los que rigen el tipo militar, para
asegurar as un riguroso sentido de orden, disciplina y obediencia.
De conformidad con el artculo 15 de la Ley de Defensa contra Incendios se denominan Bomberos rentados quienes prestan sus servicios mediante remuneracin; la misma norma establece que el ttulo de bombero rentado imprime el
carcter de profesional permanente en cualquier funcin que desempee, y le
concede el derecho de figurar en el Escalafn del respectivo cuerpo de bomberos.
En concordancia, el artculo 21 ibdem, establece que los ascensos se harn de
151
grado en grado, cumplidos los requisitos correspondientes, siempre que exista

vacante dentro del escalafn.
La Procuradura General del Estado ya se ha pronunciado en el sentido de que
los puestos de jefes cantonales de los cuerpos de bomberos cuyas potestades,
atribuciones, funciones y recursos han sido transferidos a los municipios, no son
de libre nombramiento y remocin de la autoridad nominadora.
En armona con lo expuesto al atender su primera consulta se concluye que atento
el carcter tcnico del Cuerpo de Bomberos de Cariamanga, el Comandante-Jefe
no es un servidor de libre nombramiento y remocin, ni est sujeto a periodo,
sino que por el contrario, se trata de un servidor estable por su calidad de bombero
profesional permanente, con derecho a figurar en el respectivo escalafn conforme
lo disponen los artculos 15 y 21 de la Ley de Defensa Contra Incendios.
OF. PGE. N: 10603 de 26-11-2009
DIETAS: DELEGADOS PARA INTEGRAR COMISIONES

ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO NACIONAL DE CULTURA
CONSULTA:
Si es legal el cobro de dietas por parte de funcionarios que, habiendo sido designados para integrar comisiones en calidad de delegados de la institucin, realicen
este trabajo, en sus propias oficinas y en los horarios en los cuales, cumplan sus
labores habituales.
BASES LEGALES:
Ley de Cultura Arts. 8, 12.
Estatuto Orgnico Estructural del Consejo Nacional de Cultura Art. 14.
Res. N 102 R. O. N 340 de 23-08-2006 Art. 2.
PRONUNCIAMIENTO:
Del informe del Director de Asesora Jurdica del Consejo Nacional de Cultura, se
desprende que la consulta se halla relacionada con la procedencia del pago de
dietas al ex Director de Asesora Jurdica por haber integrado la Comisin Calificadora de FONCULTURA, y el Comit de Contrataciones, en calidad de asesor.
Se agrega en el informe, que el Director de Asesora Jurdica, al concurrir a la se-
152
siones de la Comisin Calificadora desempe funciones propias determinadas

en el Estatuto Orgnico del Consejo, sin que ello suponga designacin, representacin o membresa a cuerpo colegiado alguno; y, que por lo tanto el artculo 7
del Mandato Constituyente N 2, no es aplicable al funcionario que motiva la presente consulta.
Dentro de este contexto, cabe analizar la procedencia del pago de dietas al ex
funcionario que motiva su consulta, tanto en calidad de miembro de la comisin
calificadora de FONCULTURA, como de asesor del comit de contrataciones del
Consejo Nacional de Cultura.
El artculo 8 de la Ley de Cultura, dispone que el Consejo Nacional de Cultura
tendr un Comit Ejecutivo integrado por: a) El Ministro de Relaciones Exteriores
o su delegado; b) El Presidente de la Casa de la Cultura Ecuatoriana; y, c) Un vocal
nombrado anualmente por el Ministro de Educacin y Cultura; mientras que el
Art. 12 de la Ley en mencin, establece que el Comit Ejecutivo se reunir, una
vez cada treinta das, o cuando fuere convocado por su Presidente.
El Art. 14 del Estatuto Orgnico Estructural del Consejo Nacional de Cultura, expedido por Resolucin N 017-2001-CNC, publicada en el Registro Oficial N
443 de 30 de octubre del 2001, dispone que la Direccin de Asesora Jurdica,
tiene como misin coadyuvar a la toma de decisiones del Nivel Ejecutivo, con la
entrega oportuna de informes y asesoramiento legal; y agrega como facultad de
dicha Direccin, efectuar el anlisis jurdico de las solicitudes de crdito a financiarse con el FONCULTURA.
Respecto al pago de dietas, el Art. 7 del Mandato Constituyente N 2, expresa:
Los dignatarios, magistrados y funcionarios de las entidades e instituciones establecidas en el artculo 2 de este Mandato, que fueren designados para integrar
cuerpos colegiados en calidad de vocales, representantes o miembros, tendrn
derecho a percibir dietas, las cuales no podrn exceder del cincuenta por ciento
(50%) de un salario bsico unificado para los trabajadores en general del sector
privado, por sesin. Y en ningn caso, sumadas a su remuneracin mensual unificada no podr exceder del mximo establecido en el artculo 1.
Las personas que no percibieren ingresos mensuales permanentes del Estado y
que fueren designados para integrar cuerpos colegiados en calidad de vocales, representantes o miembros, tendrn derecho a percibir dietas, las cuales no podrn
exceder de un salario bsico unificado para los trabajadores en general del sector
privado, por sesin.
153
Los gobiernos seccionales autnomos se regirn para el cobro de dietas, por sus
correspondientes leyes orgnicas.
Atento el contenido de la disposicin invocada, se concluye que los vocales, representantes o miembros integrantes de cuerpos colegiados, que asistan a las sesiones en esas calidades, tendrn derecho al pago de dietas. En el caso que motiva
su consulta, no consta en la Ley de Cultura, que el Director de Asesora Jurdica
sea considerado miembro de algn comit.
Tngase en cuenta que el Reglamento de pago de dietas en el sector pblico, expedido por la ex SENRES meldiante Resolucin N 102 publicada en el Registro
Oficial N 340 de 23 de agosto de 2006, en el artculo 2 excepta del pago de
dietas, a aquellos miembros de directorios que por mandato legal o disposicion
de autoridad competente, integren estos cuerpos colegiados y presten sus servicios
regularmente en la misma institucin.
Con fundamento en lo expuesto, es improcedente el pago de dietas al ex Director
de Asesora Jurdica por haber asistido a las sesiones de la Comisin Calificadora
de FONCULTURA y del Comit de Contrataciones, toda vez que no actu en calidad de miembro de dicha comisin o del comit de contrataciones, sino que
prest el asesoramiento legal propio de la funcin asignada al cargo que desempe en el Consejo Nacional de Cultura.
OF. PGE. N: 09876 de 15-10-2009
DIETAS: DIRECTORES DE EMPRESA QUE INTEGRAN DIRECTORIOS

ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA DE AGUA POTABLE Y
ALCANTARILLADO DE PORTOVIEJO
CONSULTA:
Respecto al pago del valor de las dietas a los Directores de la Empresa Municipal
de Agua Potable y Alcantarillado de Portoviejo- EMAPAP delegados del Colegio
de Ingenieros Civiles de Manab, de la Asociacin de Empleados y Obreros de la
EMAPAP y de la CRM, quienes perciben su remuneracin en el Consejo Provincial
de Manab, en dicha Empresa y en la CRM, respectivamente.
BASES LEGALES:
Mandato Constituyente N 2 Arts. 1 y 7.
154
PRONUNCIAMIENTO:
El Mandato Constituyente N 2 publicado en el Suplemento del Registro Oficial
N 261 de 28 de enero de 2008, en el Art. 7 respecto al pago de dietas seala lo
siguiente:
Los dignatarios, magistrados y funcionarios de las entidades e instituciones establecidas en el artculo 2 de este Mandato, que fueren designados para integrar
cuerpos colegiados en calidad de vocales, representantes o miembros, tendrn
derecho a percibir dietas, las cuales no podrn exceder del cincuenta por ciento
(50 %) de un salario bsico unificado para los trabajadores en general del sector
privado, por sesin. Y en ningn caso, sumadas a su remuneracin mensual unificada no podr exceder del mximo establecido en el artculo 1.
Las personas que no percibieren ingresos mensuales permanentes del Estado y
que fueren designados para integrar cuerpos colegiados en calidad de vocales, representantes o miembros, tendrn derecho a percibir dietas, las cuales no podrn
exceder de un salario bsico unificado para los trabajadores en general del sector
privado, por sesin.
Los gobiernos seccionales autnomos se regirn para el cobro de dietas, por sus
correspondientes leyes orgnicas.
El Art. 1 del Mandato Constituyente N 2 estableci la remuneracin mensual unificada mxima en el valor equivalente a veinticinco salarios bsicos unificados
del trabajador privado.
En reiterados pronunciamientos, entre estos los constantes en los oficios Nos.
3222, 4076, 4150 y 06512 de 11 de septiembre, 14 y 17 de octubre de 2008 y
11 de marzo de 2009 respectivamente, que en copias anexo, la Procuradura General del Estado ha manifestado que la disposicin del Art. 7 del Mandato Constituyente N 2, fija lmites al estipendio de la dieta por sesin y el lmite total de
dietas en un perodo mensual.
Por lo expuesto, considero que los Directores que integran el Directorio de la Empresa Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Portoviejo- EMAPAP- tienen
derecho a percibir dietas, que sern fijadas observando los lmites establecidos en
el Art. 7 del Mandato Constituyente N 2; esto es, sin que excedan del cincuenta
por ciento (50%) de un salario bsico unificado para los trabajadores en general
del sector privado, por sesin y que sumadas a su remuneracin mensual unificada
no excedan de los veinte y cinco salarios bsicos unificados del trabajador privado, sealados en el Art. 1 del Mandato Constituyente N 2.
OF. PGE. N: 08201 de 08-07-2009
155
DIETAS: MIEMBROS DE DIRECTORIO

ENTIDAD CONSULTANTE: AUTORIDAD PORTUARIA DE GUAYAQUIL
CONSULTA:
Reconsideracin del pronunciamiento emitido por esta Procuradura en oficio N
8801 de 18 de agosto del 2009, respecto al reconocimiento de pago de dietas al
Secretario, Asesor jurdico y el abogado coordinador, por su asistencia al Directorio de esa entidad.
BASES LEGALES:
Ley de Rgimen Adminstrativo Portuario Nacional Arts. 7 y 9.
PRONUNCIAMIENTO:
Fundamenta su pedido de reconsideracin en el Art. 7 del Mandato Constituyente
N 2, relacionado con el pago de dietas a dignatarios, magistrados y funcionarios
de los organismos y entidades del sector pblico, entre otros, que se determinan
en el artculo 2 de dicho Mandato, manifestando que el pago de dietas contenidas
en dicho Mandato, si es aplicable a los servidores de Autoridad Portuaria que asisten obligatoriamente al Directorio de la Entidad, esto es, el Gerente que asiste
en calidad de Secretario; el Asesor Jurdico en calidad de Asesor Legal del Directorio; y el Abogado Coordinador, quien es el funcionario que elabora las actas de
las sesiones del Directorio, adems de preparar y coordinar dichas sesiones; y que
por tanto, les asiste el derecho a percibir por concepto de dietas, el 50% de un
salario bsico unificado para los trabajadores en general del sector privado, por
cada sesin ordinaria o extraordinaria a la que asistan. Agrega, que la mayora de
las sesiones del Directorio continan despus de la jornada nica de trabajo, esto
es, posterior a las ocho horas de trabajo diario; concluyendo que el pago de las
mencionadas dietas constituye un derecho adquirido, toda vez que anteriormente
se pagaba a los servidores aludidos.
Tal como indiqu en el pronunciamiento contenido en el oficio N 8801 de 18
agosto del 2009, el artculo 7 de la Ley de Rgimen Adminstrativo Portuario Nacional establece que las Autoridades Portuarias estn a cargo de un Directorio integrado
por varios miembros; en tanto que el artculo 9 de la indica Ley determina que el
Gerente concurrir obligatoriamente a las reuniones del directorio con voz informativa y sin voto y actuar como secretario; y as mismo manifest, que las dems
normas de la mencionada Ley, no contemplan como miembros o personal que integre el Directorio, al asesor jurdico y al Coordinador de Autoridad Portuaria.
156
El artculo 7 del Mandato Constituyente N 2 invocado por usted en su reconsideracin, contempla el derecho a percibir dietas, a los dignatarios, magistrados y
funcionarios que fueren designados para integrar cuerpos colegiados en calidad
de vocales, representantes o miembros, situacin que excluye del derecho a percibir dietas, a los dems servidores que conformen dichos cuerpos colegiados.
Por tanto, teniendo en cuenta que la Ley de Rgimen Administrativo Portuario Nacional determina expresamente los miembros que integran el directorio de Autoridad Portuaria de Guayaquil, y que por tanto tienen derecho a percibir dietas
conforme al artculo 7 del Mandato Constituyente N 2, me ratifico en el pronunciamiento inicial contenido en el oficio N 8801 de 18 de agosto del 2009, en el
sentido de que los funcionarios mencionados en la consulta, esto es, el GerenteSecretario, Asesor Jurdico y el Coordinador del Directorio, al no tener la calidad
de vocales, representantes o miembros de dicho Directorio, no tienen derecho al
pago de dietas por las sesiones ordinarias o extraordinarias a las que asistan.
OF. PGE. N: 09737 de 05-10-2009
DIRECTORA DE LA BIBLIOTECA NACIONAL: INDEMNIZACIN

ENTIDAD CONSULTANTE: CASA DE LA CULTURA
ECUATORIANA BENJAMN CARRIN
CONSULTA:
Si el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2, es aplicable a la ex Directora de
la Biblioteca Nacional Eugenio Espejo.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 25 lits. a) y e), 48 lit. a), 65, 92 lit. b), 93 y 133.
Mandato Constituyente N 2 Art. 8 inc. primer .
PRONUNCIAMIENTO:
Los literales a) y e) del Art. 25 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
Pblico, LOSCCA, establecen como derechos de los servidores pblicos, gozar
El literal b) del artculo 92 de la Codificacin a la Ley Orgnica de Servicio Civil
y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones
157
del Sector Pblico, LOSCCA, anterior artculo 93, excluye de la carrera administrativa a los Directores que son titulares o segundas autoridades de las instituciones
del Estado.
El artculo 48, literal a) de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, establece como uno de los casos de cesacin definitiva del servidor pblico, la
renuncia voluntaria formalmente presentada; y, el artculo 133 de esta misma ley
determina que los funcionarios que se acojan a los beneficios de la jubilacin,
tendrn derecho a recibir por una sola vez el equivalente a cuatro remuneraciones
mensuales unificadas.
El primer inciso del Art. 8 del Mandato Constituyente N 2, dispone que el monto
de la indemnizacin, por supresin de partidas, renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin de los funcionarios, servidores pblicos y
personal docente del sector pblico, con excepcin del perteneciente a las Fuerzas
Armadas y la Polica Nacional, ser de hasta siete (7) salarios mnimos bsicos
unificados del trabajador privado por cada ao de servicio y hasta un monto mximo de doscientos diez (210) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador
privado en total. Para el efecto, las instituciones del sector pblico establecern,
planificadamente, el nmero mximo de renuncias a ser tramitadas y financiadas
en cada ao debiendo, para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de ser el caso.
El inciso final del citado artculo, dispone que todos los funcionarios, servidores
Mediante oficio N 08197 de 8 de julio de 2009, en atencin a una consulta formulada por el Director General del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social IESS,
manifest con respecto al tercer y ltimo inciso del Art. 8 del Mandato Constituyente No 2, lo siguiente:
De las transcripciones que anteceden, se desprende que el artculo 8 del Mandato
Constituyente N 2 limita el monto de las indemnizaciones a favor de los funcionarios y servidores sujetos a la LOSCCA que laboren en las entidades comprendidas en el mbito de aplicacin del Mandato, establecido en el Art. 2 del mismo
instrumento jurdico (entre los que se encuentra el IESS), as como del personal
158
docente del sector pblico, en los siguientes casos: 1) Cuando la respectiva entidad
del sector pblico proceda a las supresin de puestos o partidas; 2) Cuando el servidor presente su renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, caso en el cual se genera el pago de una bonificacin, pues la sola
renuncia no genera derecho a ninguna indemnizacin o bonificacin, sino nicamente a la liquidacin de haberes a favor del servidor renunciante.
En el primer caso, el artculo 65 de la LOSCCA, en concordancia con el Art. 95
de su Reglamento de aplicacin, determina que el proceso de supresin de puestos
o partidas proceder por razones tcnicas o econmicas y funcionales, previo el
estudio y dictamen de la Secretara Nacional Tcnica de Desarrollo de Recursos
Humanos y Remuneraciones del Sector Pblico (SENRES), en los organismos y
dependencias de la Funcin Ejecutiva y, en los organismos y entidades que no
son parte de dicha Funcin del Estado, con el informe de la respectiva unidad de
recursos humanos, en ambos casos siempre que se cuente con fondos disponibles
para el pago de la correspondiente indemnizacin y se produzca dicho pago al
servidor removido.
La Disposicin General Segunda de la Ley Ibdem seala que el monto de la indemnizacin, por eliminacin o supresin de partidas del personal de las instituciones, entidades y organismos determinados en el Art. 101 de la misma Ley, se
pagar por un monto de mil dlares de los Estados Unidos de Amrica por ao
de servicio y hasta un mximo de treinta mil dlares de los Estados Unidos de
Amrica, en total.
En cambio, el Art. 133 de la LOSCCA, determina que los funcionarios y servidores
que se acojan a los beneficios de jubilacin, esto es, que presenten su renuncia
voluntaria para acogerse a dichos beneficios, tendrn derecho a recibir por una
sola vez, como bonificacin, el equivalente a cuatro remuneraciones mensuales
unificadas del respectivo servidor, para cuyo efecto se efectuarn las reformas presupuestarias correspondientes.
En ambos casos, esto es, cuando se suprima el puesto del servidor, o cuando ste
presente su renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin ( sin que este
caso necesariamente implique la supresin del puesto, salvo razones tcnicas que
lo justifiquen), el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2 ha establecido que el lmite de la indemnizacin que perciba el servidor no ser superior a siete salarios
bsicos mnimos unificados del trabajador privados por cada ao de servicio, hasta
un monto mximo de doscientos diez (210) salarios mnimos bsicos unificados
del mismo trabajador privado, en total.
159
Para el efecto de la aplicacin de dicho lmite, se tendr en cuenta que para el

caso de supresin de puestos, el monto mnimo que tiene derecho a percibir el
servidor es de mil dlares de los Estados Unidos de Amrica, por ao de servicio,
con el lmite de indemnizacin total determinado por el Mandato Constituyente
N 2; y, en el caso de renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin,
se determinar si las cuatro remuneraciones unificadas del servidor, que tiene derecho a percibir como bonificacin, conforme el Art. 133 de la LOSCCA, no
superen los lmites anual y total fijados por el referido Mandato Constituyente.
Es importante tomar en cuenta que, para el caso de los jubilados que prestan servicios en instituciones pblicas, y que se hubieren acogido a la jubilacin antes
del Mandato Constituyente citado, se aplicar el art. 133 de la LOSCCA, con la limitacin remunerativa establecida en esta disposicin legal.
El inciso primero del mismo Art. 8 del Mandato en anlisis, en su parte final, determina la obligacin de las entidades y organismos pblicos sujetos al Mandato
de establecer, planificadamente, el nmero mximo de renuncias a ser tramitadas
y financiadas en cada ao, debiendo para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de
ser el caso.
De lo expuesto, se desprende que la liquidacin contemplada en el Art. 8 del
Mandato Constituyente N 2, no es aplicable a dignatarios de eleccin popular,
funcionarios de libre nombramiento y remocin o de perodo fijo, sino que dicha
indemnizacin procede nicamente a puestos de servidores pblicos de carrera,
toda vez que su estabilidad es la que origina o garantiza precisamente el pago de
la indemnizacin antes referida.
Por lo indicado, en el caso consultado, no es procedente aplicar la liquidacin
establecida en el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2 a los servidores de libre
nombramiento y remocin, sino nicamente a los servidores que no ocupan
puestos de libre remocin en los casos exclusivamente indicados, esto es: 1)
Cuando la respectiva entidad del sector pblico proceda a un proceso de supresin de puestos o partidas, por razones tcnicas o econmicas y funcionales, previo el estudio y dictamen de la SENRES ; y, 2) Cuando el servidor presente su
renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, caso en el
cual se genera el pago de una bonificacin, pues la sola renuncia no genera derecho a ninguna indemnizacin o bonificacin, sino nicamente a la liquidacin
de haberes, a favor, del servidor renunciante; en ambos casos siempre y cuando
exista la disponibilidad econmica para tal fin, es decir, cuanto la entidad haya
160
establecido, planificadamente, el nmero mximo de renuncias a ser tramitadas

y financiadas en cada ao debiendo, para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de
ser el caso, lo cual no ha ocurrido en el caso materia de consulta.
La indemnizacin prevista en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2 no es
aplicable a la ex Directora de la Biblioteca Nacional Eugenio Espejo, puesto
que desempeaba una funcin de libre nombramiento y remocin, no sujeta a la
carrera administrativa. De otro lado, la ex funcionaria present su renuncia voluntaria el 8 de septiembre del 2008, sin manifestar expresamente en la renuncia
su voluntad o propsito de acogerse a la jubilacin.
Sin embargo, si despus de haber sido aceptada la renuncia, la ex servidora resolviere acogerse a la jubilacin tendr derecho a que la institucin que usted representa le reconozca el beneficio establecido en el primer inciso del Art. 133 de la
LOSCCA, esto es, a percibir el valor equivalente a cuatro remuneraciones unificadas de la propia ex -directora, para lo cual se harn las reformas presupuestarias
correspondientes.
En virtud de lo manifestado, la indemnizacin prevista en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2 no es aplicable a la ex Directora de la Biblioteca Nacional Eugenio Espejo.
OF. PGE. N: 09106 de 04-09-2009
DONACIN O COMODATO: TERRENO MUNICIPAL

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE CHUNCHI
CONSULTA:
Si es procedente que el Municipio a su cargo, conceda en comodato o done un
terreno de propiedad municipal, a la Unidad Ambulatoria del IESS de Chunchi
para la edificacin de una construccin.
BASES LEGALES:
Codificacin de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 63 num. 31, 249 y 254.
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Arts. 58; y, 61 de su
Reglamento.
161
PRONUNCIAMIENTO:
De conformidad con el numeral 1 del Art. 3 de la Constitucin de la Repblica
del Ecuador, es deber primordial del Estado garantizar sin discriminacin alguna
el efectivo goce de los derechos establecidos en ella, entre ellos la salud para sus
habitantes.
El Art. 370 de la norma suprema, dispone que el Instituto Ecuatoriano de Seguridad
Social, es una entidad autnoma regulada por la Ley, que ser responsable de la
prestacin de las contingencias del seguro universal obligatorio a sus afiliados; en
concordancia, el Art. 16 de la Ley de Seguridad Social seala que el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social (IESS) es una entidad pblica descentralizada, creada
por la Constitucin de la Repblica, dotada de autonoma normativa, tcnica, administrativa, financiera y presupuestaria, con personera jurdica y patrimonio propio, que tiene por objeto indelegable la prestacin del Seguro General Obligatorio
en todo el territorio nacional.
El Art. 63, numeral 31 de la Codificacin de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, establece como una de las atribuciones del Concejo Cantonal, el donar al
Gobierno Nacional terrenos para la construccin de hospitales y centros de salud,
previo dictamen de los organismos correspondientes.
Por su parte el Art. 249 ibdem, dispone que son bienes municipales, aquellos
sobre los cuales las municipalidades ejercen dominio; se dividen en bienes del
dominio privado y bienes del dominio pblico, y estos ltimos se subdividen, a
su vez, en bienes de uso pblico y bienes afectados al servicio pblico.
El Art. 254 de esta ley, respecto de los bienes municipales de dominio privado,
prev que stos son los que no estn destinados a la prestacin directa de un servicio pblico, sino a la produccin de recursos o bienes para la financiacin de
los servicios municipales que son administrados en condiciones econmicas de
mercado, conforme a los principios del derecho privado.
El inciso final del artculo 58 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, publicada en el Registro Oficial Suplemento N 395 de 4 de agosto
de 2008, dispone:
Para la transferencia de dominio de bienes inmuebles entre entidades del sector
pblico, siempre y cuando llegaren a un acuerdo sobre aquella, no se requerir
de declaratoria de utilidad pblica o inters social ni, en el caso de donacin, de
insinuacin judicial. Se la podr realizar por compraventa, permuta, donacin,
compensacin de cuentas, traslado de partidas presupuestarias o de activos. En
162
caso de que no haya acuerdo la entidad pblica que expropia proceder conforme
esta Ley. Para su trmite se estar a lo dispuesto en el Reglamento de esta Ley.
El artculo 61 del Reglamento a la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, promulgado en el Registro Oficial Suplemento N 588 de 12 de
mayo de 2009, prev que para la transferencia de dominio de bienes inmuebles
entre entidades del sector pblico que lleguen a un acuerdo para el efecto, se requerir resolucin motivada de las mximas autoridades; agrega, la norma que se
aplicar lo referente al rgimen de traspaso de activos.
Por su parte, el Reglamento general sustitutivo para el manejo y administracin
de bienes del sector pblico, expedido por Acuerdo de la Contralora General del
Estado, publicado en el Registro Oficial N 378 de 17 de octubre de 2006, define
al traspaso en su artculo 57 en los siguientes trminos:
Traspaso es el cambio de asignacin de un bien mueble o inmueble que se hubiere vuelto innecesario o intil para una entidad u organismo en favor de otro,
dependiente de la misma persona jurdica, que lo requiera para el cumplimiento
de sus fines, como en el caso de los ministerios de Estado o sus dependencias.
Cuando intervengan dos personas jurdicas distintas no habr traspaso sino donacin y, en este evento, existir transferencia de dominio que se sujetar a las normas especiales de la donacin.
El artculo 59 del mismo Reglamento prev que las mximas autoridades de las
entidades u organismos que intervengan, autorizarn la celebracin del traspaso,
mediante acuerdo que dictarn conjuntamente, y que en lo dems se estar a lo
dispuesto en los artculos 55 y 56 de ese reglamento que regulan lo relacionado
con el avalo del bien objeto de la transferencia gratuita, as como su entrega recepcin.
En cuanto se refiere al comodato, el artculo 278 de la Ley Orgnica de Rgimen
Municipal dispone:
Los actos administrativos del concejo municipal emanados de acuerdos, resoluciones u ordenanzas que autoricen adjudicaciones y ventas de inmuebles municipales, permutas, divisiones, reestructuraciones parcelarias, comodatos y donaciones
que no se hayan ejecutado por cualquier causa en el plazo de tres aos, caducarn
en forma automtica sin necesidad de que as lo declare dicho concejo.
Sobre esta materia, el artculo 62 del citado Reglamento sustitutivo para el manejo
y administracin de bienes del sector pblico, prev que cuando dos personas juP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
163
rdicas distintas pertenecientes al sector pblico, quisieren que una de ellas entregue a la otra, especies, bienes muebles o inmuebles, podrn celebrar un contrato de comodato o prstamo de uso, sujetndose a las normas especiales propias
de esta clase de contrato.
El Cdigo Civil regula el contrato de comodato o prstamo de uso en los artculos
2077 y siguientes, que prevn la restitucin del bien objeto del contrato al terminar
su uso.
En atencin a requerimiento formulado por este Organismo, el seor Director General del IESS en oficio N 12000000-872 de 14 de julio de 2009, recibido al da
siguiente, sobre la base del artculo 58 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica concluye considerando procedente la donacin que el
I. Municipio del Cantn Chunchi pretende realizar a favor del Instituto Ecuatoriano
de Seguridad Social, para la edificacin del Centro de Salud.
Por lo expuesto la Municipalidad de Chunchi, puede realizar la donacin o comodato de un terreno de su propiedad a la Unidad Ambulatoria del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, IESS, de Chunchi, observando las normas pertinentes
que se han citado en este pronunciamiento; sin embargo, toda vez que el pedido
que el IESS ha formulado al Municipio tiene por objeto que en el terreno se construya con posterioridad una edificacin para fines de salud pblica, resulta ms
apropiado efectuar una donacin; en todo caso, la determinacin de la conveniencia de efectuar una transferencia de dominio gratuita mediante donacin en
beneficio del IESS, o por el contrario celebrar un contrato de comodato o prstamo
de uso que implica la posterior restitucin del inmueble, corresponde al Concejo
Cantonal, de conformidad con el artculo 278 de la Ley Orgnica de Rgimen
Municipal.
OF. PGE. N: 08931 de 27-08-2009
DONACIONES: ADJUDICACIN GRATUITA DE

TERRENO POR PARTE DEL CONCEJO MUNICIPAL
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE EL PANGUI
CONSULTA:
Formula varias consultas relacionadas con la adjudicacin gratuita por parte de
la Municipalidad de El Pangui de un lote de terreno a la Cooperativa Unin Ca-
164
riamanga para la construccin de su Terminal, lo que no se ha cumplido; inmueble que segn manifiesta, el adjudicatario pretende vender, a lo cual se ha opuesto
dicha Municipalidad.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 63 num. 31, 64 num. 10, 150 lit. g) y
278.
Cdigo Civil Art. 9.
PRONUNCIAMIENTO:
La Ley Orgnica de Rgimen Municipal en el Art. 63 entre los deberes y atribuciones del Concejo, en el ordinal 31 le faculta donar al Gobierno Nacional terrenos para la construccin de hospitales y centros de salud, previo dictamen de
los organismos correspondientes.
En el Art. 64 ibdem constan las prohibiciones al Concejo, entre estas, en el numeral 8, subvencionar a servicios extraos al municipio o a organizaciones y personas cualquiera que sea su naturaleza y fines, salvo las excepciones de ley; y, en
el numeral 10, le prohbe al Concejo ceder gratuitamente por ningn concepto o
donar obras, construcciones o bienes destinados al uso general de los vecinos; y,
en caso de que se hicieren, sern nulas y las cosas cedidas o donadas volvern a
su estado anterior.
Por su parte, el Art. 150 de la Ley Orgnica en estudio en el literal g) le faculta a
la administracin municipal, a donar terrenos de su propiedad para fines educacionales, culturales y deportivos, de acuerdo con la ley; y, vigilar por el uso debido
de dichos terrenos.
La Ley Orgnica de la referencia en el Art. 278 norma que los actos administrativos
del concejo municipal emanados de acuerdos, resoluciones u ordenanzas que autoricen adjudicaciones y ventas de inmuebles municipales, permutas, divisiones,
reestructuraciones parcelarias, comodatos y donaciones que no se hayan ejecutado por cualquier causa en el plazo de tres aos, caducarn en forma automtica
sin necesidad de que as lo declare dicho concejo.
Cabe destacar que el Cdigo Civil en el Art. 9 dispone que, los actos prohibidos
por la ley son nulos y de ningn valor.
De conformidad con el Art. 226 de la Constitucin de la Repblica, las instituciones
del Estado, sus organismos y dependencias, las servidoras o servidores pblicos y
165
las personas que acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las
competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitucin y la ley.
Del anlisis jurdico que antecede se determina que, las municipalidades pueden
donar inmuebles a los organismos y entidades entre otros a los sealados en el
Art. 63 ordinal 31, y en el Art. 150 literal g) de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, no constando entre aquellos las cooperativas de transportes, y en cuyo
caso tal donacin ser nula volviendo la cosa donada a su estado anterior.
Por tanto, toda vez que de acuerdo con el numeral 10 del Art. 64 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, se prohbe al Concejo ceder gratuitamente obras,
construcciones o bienes destinados al uso general de los vecinos; y que el Art.
278 ibdem dispone que las donaciones de terrenos (entindase legales) cuyas
obras no se hayan ejecutado en tres aos, caducarn y se revertirn dichas donaciones al Municipio, se concluye que la donacin del terreno efectuada por la
Municipalidad de El Pangui en favor de la Cooperativa Unin Cariamanga es
nula, y por tanto, esa Municipalidad debe revertir el inmueble al patrimonio municipal, sin que sea procedente conforme a lo expuesto, su venta por parte de la
mencionada Cooperativa.
OF. PGE. N: 10590 de 25-11-2009
EMERGENCIA: CONTRATACIN DIRECTA

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE BALSAS
CONSULTA:
Es procedente seguir realizando este tipo de Contratacin Directa motivada de
invitacin para Oferentes y estos presenten sus propuestas y luego sean publicadas
dichas obras en el Portal de COMPRASPUBLICAS, tomando en consideracin que
no se realiza las Invitaciones por medio del Portal, es decir no se sigue el debido
procedimiento al Reglamento General de la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica, y tan solo sean por invitaciones motivadas o enviadas
de manera directa a los oferentes por la mxima Autoridad (sic).
BASES LEGALES:
Ley de Contratacin Pblica Arts. 6 lit. a) (derogada); y, 5 de su Reglamento,
(derogado).
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Arts. 6 num.31, 14
num. 4, 28 y 57.
166
D. E. N 993-A, R. O. N 316 de 15-04-2008 Arts. 4 y 7.

D. E. N 1115, R. O. N 359 de 13-06-2008.
PRONUNCIAMIENTO:
Mediante Decreto Ejecutivo N 993-A, publicado en el Registro Oficial N 316 de
15 de abril del 2008, el Presidente de la Repblica, por motivo de la intensa estacin invernal en el litoral ecuatoriano, se decret la renovacin de la emergencia
declarada en todo el territorio nacional. El Art. 7 del Decreto autoriza a los organismos seccionales para que los dineros que reciben por ley del Gobierno Nacional, puedan ser utilizados para enfrentar la emergencia. Aade dicho artculo que
gastados los fondos y previo las justificaciones del caso, sern reintegrados por el
Ministerio de Finanzas, de conformidad con el Art. 181 de la Constitucin de la
Repblica del Ecuador.
Posteriormente, mediante Decreto Ejecutivo N 1115, publicado en el Registro
Oficial N 359 de 13 de junio del 2008, el Presidente de la Repblica, renov la
declaratoria del estado de emergencia dispuesta en el Decreto Ejecutivo N 993A, en las provincias de: Esmeraldas, Manab, Los Ros, Guayas, Santa Elena, El
Oro, Santo Domingo de los Tschilas, Galpagos; y, en las zonas de hasta la cota
de un mil metros de altura sobre el nivel del mar del ramal occidental de la Cordillera de los Andes.
El Art. 4 del ltimo decreto en mencin, establece:
Se dispone a la Corporacin Ejecutiva para la Reconstruccin de las Zonas Afectadas por el Fenmeno de El Nio CORPECUADOR-, inicie los procesos de contratacin para atender en forma inmediata y oportuna la emergencia bajo las
excepciones de procedimientos precontractuales previstos en los apartados a) y
k) de la Codificacin de la Ley de Contratacin Pblica, con la finalidad de implementar medidas de prevencin y enfrentar el impacto de la intensa estacin
invernal que les afect y cuya desatencin podra generar una grave conmocin
interna.
El Art. 6, letra a) de la derogada Ley de Contratacin Pblica, exceptuaba de los
procedimientos precontractuales, entre otros, a los contratos necesarios para superar emergencias graves provenientes de fuerza mayor o caso fortuito, y que slo
permitieran solucionar los daos que aquellas hayan producido o prevenir los que
pudieren suscitarse. En cuanto se refiere al procedimiento de seleccin del contratista, el artculo 5 del Reglamento a esa Ley, entonces vigente, dispona que:
167
Seleccin de proponentes.- La adjudicacin de los contratos referidos en el artculo 6 de la ley se realizar previo el proceso de seleccin que considere adecuado el Ministro o el representante legal de la entidad contratante, segn las
circunstancias de la contratacin, salvo en los casos en que tal proceso de seleccin no fuere posible. En las bases del proceso de seleccin se incluirn principios
y criterios para valoracin de las ofertas.
Se procurar que participen en el proceso de seleccin el mayor nmero posible
de oferentes nacionales.
Los invitados a presentar ofertas deben llenar todas las condiciones exigidas para
contratar con el Estado, entidades y organismos del sector pblico y adems, han
de rendir una de las garantas previstas en la ley para asegurar la seriedad de su
oferta, salvo en los casos de las letras d) y k) del artculo 6 de la ley.
Para el caso de las contrataciones de adquisiciones, ejecucin de obras y prestacin de servicios tramitadas al amparo de la letra a) del artculo 6 de la ley, se
podr adjudicar directamente los contratos sobre la base de los precios unitarios
o costos determinados por la correspondiente entidad, bajo su responsabilidad
sin que sean necesarios otros requisitos o documentos previos.
En estos casos, la autoridad podr disponer tambin la contratacin directa, y, el
contratista no deber constar necesariamente dentro del registro de proveedores
de la institucin.
Por su parte, el Art. 6, numeral 31 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica, vigente, define a las situaciones de emergencia, como aquellas generadas por acontecimientos graves tales como accidentes, terremotos, inundaciones, sequas, grave conmocin interna, inminente agresin externa, guerra
internacional, catstrofes naturales, y otras que provengan de fuerza mayor o caso
fortuito, a nivel nacional, sectorial o institucional, y agrega que una situacin de
emergencia es concreta, inmediata, imprevista, probada y objetiva.
El Art. 57 de la misma Ley establece el procedimiento a observar en los casos de
emergencia y dispone:
Para atender las situaciones de emergencia definidas en el nmero 31 del artculo
6 de esta Ley, previamente a iniciarse el procedimiento, el Ministro de Estado o
en general la mxima autoridad de la entidad deber emitir resolucin motivada
que declare la emergencia, para justificar la contratacin. Dicha resolucin se publicar en el Portal COMPRASPUBLICAS.
168
La entidad podr contratar de manera directa, y bajo responsabilidad de la mxima

autoridad, las obras, bienes o servicios, incluidos los de consultora, que se requieran de manera estricta para superar la situacin de emergencia. Podr, inclusive, contratar con empresas extranjeras sin requerir los requisitos previos de
domiciliacin ni de presentacin de garantas; los cuales se cumplirn una vez
suscrito el respectivo contrato.
En todos los casos, una vez superada la situacin de emergencia, la mxima autoridad de la Entidad Contratante publicar en el Portal COMPRASPUBLICAS un
informe que detalle las contrataciones realizadas y el presupuesto empleado, con
indicacin de los resultados obtenidos.
Es pertinente considerar que de conformidad con el numeral 4 del artculo 14 de
la misma Ley, est sujeto a control, entre otros temas, la contratacin con proveedores inscritos en el RUP, salvo las excepciones puntualizadas en esa Ley.
En concordancia, el artculo 28 de la Ley dispone que los procedimientos establecidos en ella se tramitarn preferentemente utilizando herramientas informticas, de acuerdo a lo sealado en el Reglamento de esta Ley.
En cuanto se refiere a la contratacin de emergencia, la Ley Orgnica del Sistema
Nacional de Contratacin Pblica no establece excepcin a la obligatoriedad de
utilizar las herramientas del sistema informtico oficial de contratacin pblica
del Estado ecuatoriano (portal compraspublicas.gov.ec), sino que por el contrario,
prescribe en forma imperativa que en l se publique el informe al que alude el artculo 57 de la Ley, una vez superada la situacin de emergencia.
De las disposiciones invocadas, se desprende que las contrataciones de emergencia se rigen por las normas vigentes a la fecha en que se hubieren producido las
circunstancias que las motivan. Conforme mencion en lneas anteriores, la legislacin anterior en el artculo 6 del Reglamento a la Ley de Contratacin Pblica,
confera en forma expresa al representante legal de la entidad contratante, competencia para determinar el proceso de seleccin adecuado en funcin de las circunstancias de la contratacin; mientras que la Ley que rige en la actualidad, en
su artculo 28 prev por regla general el uso preferente de las herramientas del
sistema informtico oficial de contratacin pblica del Estado ecuatoriaN
En consecuencia, a partir de la promulgacin de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, y a futuro, las contrataciones que la Municipalidad del Cantn Balsas requiera celebrar para superar situaciones de emergencia,
169
deben observar el procedimiento establecido en el artculo 57 de esa Ley, su Reglamento y las Resoluciones del INCOP, que prevn en forma expresa que una
vez superada la emergencia, se publique en el portal un informe que detalle la
contratacin realizada, el presupuesto empleado y los resultados obtenidos.
En cuanto se refiere a la invitacin a los proveedores, es aplicable el artculo 28
de la misma Ley, que dispone que todos los procedimientos se tramiten preferentemente utilizando las herramientas del sistema; por tanto de existir imposibilidad
de efectuar la invitacin a travs del Portal, aquella deber ser motivada e incluida
en el informe posterior que establece el citado artculo 57 de la Ley.
Huelga reiterar que todo procedimiento de contratacin pblica, est sujeto al
control de los organismos competentes.
OF. PGE. N: 10520 de 23-11-2009
EMPRESA EXTRANJERA: CAMBIO DE DENOMINACIN,

DOMICILIO, SUSCRIPCIN DE CONTRATO Y FACTURACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: PETROECUADOR
CONSULTAS:
1. Es posible que PETROECUADOR a travs de la Gerencia de Oleoducto, suscriba el contrato con NDT SYSTEMS & SERVICES DE MEXICO S.A. DE C.V., considerando que la oferta fue presentada por TUBOSCOPE MEXICO S.A. DE C.V.?.
2. Para la suscripcin del contrato, NDT SYSTEMS & SERVICES DE MEXICO S.A.
DE C.V. debe domiciliarse en el pas?.
3. Cmo se deben facturar estos servicios y las retenciones que se deban realizar
de acuerdo a la normativa vigente?.
BASES LEGALES:
Ley de Hidrocarburos Arts. 2 , 17 y 26.
Ley de Compaas Arts. 6 incs. segundo y tercero y 16.
Ley de Creacin del Servicio de Rentas Internas Art. 2 num. 4.
Cdigo Tributario Arts. 9, 81 y 138.
Reglamento de Contratacin de Petroecuador Art. 15.
170
Cdigo de Derecho Internacional Privado Snchez de Bustamante Art. 108 .

Convencin de La Haya sobre la Apostilla Arts. 1 y 5.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. El procedimiento de seleccin que concluy con la adjudicacin a la empresa
Tuboscope Mxico, cuya denominacin se ha cambiado por NDT Systems & Services de Mxico S.A. de C. V., se rigi por el artculo 17 de la Ley de Hidrocarburos
y el Reglamento de Contratacin para Obras, Bienes y Servicios Especficos de la
Empresa Estatal Petrleos del Ecuador PETROECUADOR y sus Empresas Filiales.
De los antecedentes referidos en la consulta e informe jurdico se desprende que
de conformidad con la Invitacin a Ofertar N 05-CC-SOTE-2008, la fecha lmite
para la presentacin de ofertas fue el 16 de septiembre de 2008. En comunicacin
de 1 de septiembre de 2008, suscrita por el apoderado de Tuboscope Mxico
S.A. se present la oferta y se inform a Petroecuador sobre el cambio de propietarios de Tuboscope.
El 25 de noviembre de 2008, luego del procedimiento precontractual respectivo,
la Gerencia de Oleoducto adjudic la celebracin del contrato a la compaa Tuboscope Mexico S.A. de C.V.; con posterioridad a ello, el 8 de diciembre de 2008,
esa Gerencia ha sido informada del cambio de denominacin de la adjudicataria
a NDT Systems & Services de Mxico S.A. de C.V., segn escritura pblica otorgada en la ciudad de Mxico, el 7 de noviembre de 2008, cuya copia apostillada
ha sido remitida a Petroecuador por el apoderado de la empresa, solicitando que
el contrato a ser suscrito sea ejecutado con la nueva denominacin.
En el informe del Procurador General de PETROECUADOR que ha sido remitido
a pedido de este Organismo se expone que Al haberse verificado en la protocolizacin del Acta de la Asamblea General Ordinaria de Accionistas, celebrada el
10 de septiembre de 2008, que efectivamente se produjo el cambio de denominacin de Tuboscope Mxico S.A. de C.V. por NDT Systems & Services de Mxico
S.A. de C.V., es procedente la suscripcin del contrato con la referida compaa
NDT, y agrega que una situacin similar ha ocurrido con el Contrato N
2009004 suscrito el 22 de enero de 2009, entre PETROCOMERCIAL Y NDT
SYSTEMS & SERVICES DE MXICO S.A. DE C.V., cuya adjudicacin tambin se
realiz a la Empresa TUBOSCOPE MXICO S.A. DE C.V.
De conformidad con el artculo 16 de la Ley de Compaas, La razn social o la
denominacin de cada compaa, que deber ser claramente distinguida de la de
cualquiera otra, constituye una propiedad suya y no puede ser adoptada por ninguna otra compaa.
171
El artculo 108 del Cdigo de Derecho Internacional Privado Snchez de Bustamante, prescribe que La propiedad industrial, la intelectual y los dems derechos
anlogos de naturaleza econmica que autorizan el ejercicio de ciertas actividades
acordadas por la ley, se consideran situados donde se hayan registrado oficialmente.
De conformidad con los artculos 1 y 5 de la Convencin de La Haya sobre la
Apostilla, dicho instrumento se aplica a los documentos pblicos que han sido
ejecutados en el territorio de uno de los Estados contratantes y que deben ser exhibidos en el territorio de otro Estado contratante, de manera que debidamente
llena, la apostilla certifica la autenticidad de la firma, la calidad de la persona que
firma el documento y, cuando proceda, la identidad del sello o timbre que porta
el documento.
De lo expuesto, se desprende que la adjudicataria es una empresa constituida en
Mxico, cuyo cambio de denominacin ha sido formalizado en ese pas, mediante
instrumento pblico cuya copia apostillada ha sido puesta en conocimiento de
Petroecuador. Revisado dicho instrumento pblico consta que ha sido modificada
la denominacin de la empresa, mantenindose su objeto social; que en la clusula segunda, letra b), le autoriza a Proveer los servicios de inspeccin, verificacin, revestimiento, limpieza, pintado, reparacin, y cualquier otro servicio a
cualquier tipo de tuberas ductos, uniones, conexiones, accesorios, y roscas que
se utilicen para transportar lquidos o gases, as como adquirir, vender, arrendar,
representar, importar, exportar, comercializar, distribuir, operar, y dar mantenimiento a cualquier clase de equipo que sea requerido para los servicios mencionados, tanto dentro como fuera de la Repblica Mexicana.
El cambio de denominacin de una empresa, como todo acto societario debe
cumplir con las solemnidades que establezca la ley aplicable, que en este caso
es la legislacin mexicana, atenta la disposicin del artculo 108 del Cdigo Snchez de Bustamante, de manera que formalizado dicho acto en instrumento pblico y legalizado mediante la apostilla, surte efectos en el Ecuador.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que el cambio de denominacin
de la empresa adjudicataria, ha sido debidamente legalizado, toda vez que
consta instrumentado y autorizado en Mxico, y no ha afectado al objeto social,
ni ha producido la disolucin de la sociedad adjudicataria, por lo que Petroecuador puede suscribir el contrato materia de la Invitacin a Ofertar N 05-CC-SOTE2008, con NDT SYTEMS & SERVICES DE MXICO S.A. DE C.V., advirtindose que
los trminos en que el contrato ha sido adjudicado son de responsabilidad de la
entidad contratante.
172
2. El procedimiento de seleccin que concluy con la adjudicacin a la empresa

Tuboscope Mxico, cuya denominacin se ha cambiado por NDT Systems & Services de Mxico S.A. de C. V., se rigi por la Ley de Hidrocarburos y el Reglamento de Contratacin para Obras, Bienes y Servicios Especficos de la Empresa
Estatal Petrleos del Ecuador PETROECUADOR y sus Empresas Filiales.
De conformidad con los artculos 2 y 17 de la Ley de Hidrocarburos Las obras o
servicios especficos que PETROECUADOR tenga que realizar, podr hacerlos por
s misma o celebrando contratos de obras o de servicios, que son aqullos en
que personas jurdicas se comprometen a ejecutar obras, trabajos o servicios especficos, aportando la tecnologa, los capitales y los equipos o maquinarias necesarias para el cumplimiento de las obligaciones contradas a cambio de un
precio o remuneracin en dinero, cuya cuanta y forma de pago ser convenida
entre las partes conforme a la Ley.
El artculo 26 de la Ley de Hidrocarburos dispone que Las empresas extranjeras
que deseen celebrar contratos contemplados en esta Ley debern domiciliarse en
el Pas y cumplir con todos los requisitos previstos en las leyes.
El artculo 6 de la Ley de Compaas en sus incisos segundo y tercero dispone:
si las actividades que una compaa extranjera va a ejercer en el Ecuador implicaren la ejecucin de obras pblicas, la prestacin de servicios pblicos o la
explotacin de recursos naturales del pas, estar obligada a establecerse en l
con arreglo a lo dispuesto en la Seccin XIII de la presente Ley.
En los casos mencionados en el inciso anterior, las compaas u otras empresas
extranjeras organizadas como personas jurdicas, debern domiciliarse en el Ecuador antes de la celebracin del contrato correspondiente. El incumplimiento de
esta obligacin, determinar la nulidad del contrato respectivo.
El requisito de domiciliacin consta tambin en la aclaracin de la Comisin de
Contrataciones de la Gerencia de Oleoducto de Petroecuador, notificada a los
interesados en el concurso, por el Secretario de dicha Comisin mediante oficio
N 00559-OTE-OCN-2008 de 26 de septiembre de 2008, en el que en respuesta
a la pregunta N 25 se expone: En el caso de ser adjudicada una empresa extranjera, previo a la suscripcin del contrato tiene que domiciliarse en el pas.
De conformidad con el artculo 15 del Reglamento de Contratacin de Petroecuador y sus Empresas Filiales, las personas invitadas y que hayan adquirido los tr-
173
minos de referencia, podrn solicitar por escrito a la Comisin, cualquier aclaracin sobre las bases y condiciones. El inciso segundo del mismo artculo dispone
que Las respuestas y aclaraciones sern publicadas en las pginas web y sern
parte integrante de los trminos de referencia.
Conforme se desprende del informe jurdico que se ha remitido, la resolucin
adoptada por la Comisin de Contrataciones de la Gerencia de Oleoducto, dentro
de la fase de preguntas y respuestas del procedimiento en la etapa precontractual,
en el sentido de que en el caso de ser adjudicada una empresa extranjera, la
misma debe domiciliarse en el pas en forma previa a la suscripcin del contrato
fue notificada a los participantes, mediante oficio N 00559-OTE.OCN-2008.
Y agrega que La resolucin adoptada por la Comisin de Contrataciones y las
condiciones impuestas por la Gerencia de Oleoducto, fueron aceptadas por el
apoderado de Tuboscope Mxico S.A. de C.V., cuando en la Carta de Presentacin
y Compromiso suscrita el 1 de octubre de 2008, declar expresamente que ha estudiado, conoce y acepta incondicionalmente el contenido de todos los documentos de la invitacin a Ofertar; que aceptaba las resoluciones que en cualquier
sentido adopte PETROECUADOR a travs de la Gerencia de Oleoducto.
De lo analizado se desprende que conforme lo prev la legislacin ecuatoriana,
que es la que rige la contratacin, en los artculos 26 de la Ley de Hidrocarburos
y 6 de la Ley de Compaas, as como los trminos de referencia y las aclaraciones
notificadas a los participantes y en consecuencia conocidos por la adjudicataria,
dicha empresa extranjera debe domiciliarse en el Ecuador en forma previa a la
suscripcin del contrato.
3. De conformidad con el numeral 3 del artculo 237 de la Constitucin de la
Repblica, compete a la Procuradura General del Estado, El asesoramiento legal
y la absolucin de las consultas jurdicas a los organismos y entidades del sector
pblico con carcter vinculante, sobre la inteligencia o aplicacin de la ley, en
aquellos temas en que la Constitucin o la ley no otorguen competencias a otras
autoridades u organismos.
Por su parte, los artculos 9 y 81 del Cdigo Tributario, prevn que la gestin tributaria incluye entre otras funciones la absolucin de consultas sobre inteligencia
o aplicacin de la ley; el numeral 5 del artculo 103 del mismo Cdigo establece
como deber sustancial de la administracin tributaria Expedir resolucin motivada en el tiempo que corresponda, en las peticiones, reclamos, recursos o consultas que presenten los sujetos pasivos de tributos o quienes se consideren
afectados por un acto de la administracin.; y, el artculo 138 ibdem, confiere
174
carcter vinculante al criterio que emita la administracin tributaria al absolver

una consulta.
El numeral 4 del artculo 2 de la Ley de Creacin del Servicio de Rentas Internas,
confiere al SRI competencia para Conocer y resolver las peticiones, reclamos,
recursos y absolver las consultas que se propongan, de conformidad con la Ley.
Por lo expuesto, la Procuradura General del Estado se abstiene de emitir pronunciamiento con respecto a esta consulta, en virtud de que por tratarse de materia
tributaria su absolucin compete al Servicio de Rentas Internas.
OF. PGE. N: 08804 de 18-08-2009
EMPRESA MUNICIPAL: COMPETENCIA PARA

PRESTACIN DE SERVICIOS PBLICOS
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA MUNICIPAL DE ASEO DE CUENCA, EMAC
CONSULTA:
Al ser la Empresa Municipal de Aseo de Cuenca, una entidad del sector pblico
de conformidad con lo establecido en el numeral 4 del Art. 225 de la Constitucin
de la Repblica, puede prestar los servicios de aseo de las calles y avenidas de la
ciudad y tambin cumplir la actividad de la prestacin de servicios de mantenimiento de reas verdes, a travs de su propio personal y tambin contratando la
prestacin de estos servicios, sujetndose a lo establecido en la Ley del Sistema
Nacional de Contratacin Pblica?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 225 num. 4 y 264 num. 4.
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 14 nums. 2 y 3, 63 num. 14 y 148 lit. g).
PRONUNCIAMIENTO:
De conformidad con el numeral 4 del artculo 264 de la Constitucin de la Repblica, es competencia exclusiva de los gobiernos municipales la prestacin de
los servicios pblicos de manejo de desechos slidos y actividades de saneamiento
ambiental, entre otros.
Por su parte, la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, en los numerales 2 y 3
del artculo 14, establece que son funciones primordiales del municipio, la cons-
175
truccin, mantenimiento, aseo, embellecimiento y reglamentacin del uso de caminos, calles, parques, plazas y dems espacios pblicos, as como la recoleccin,
procesamiento o utilizacin de residuos.
En concordancia, el numeral 14 del artculo 63 de la misma Ley, dispone que la
accin del concejo est dirigida al cumplimiento de los fines del municipio, para
lo cual tiene entre otros deberes y atribuciones, Aprobar el programa de servicios
pblicos, reglamentar su prestacin y aprobar las especificaciones y normas a que
debe sujetarse la instalacin, suministro y uso de servicios de agua, desage, aseo
pblico, bomberos, mataderos, plazas de mercado, cementerios y dems servicios
a cargo del municipio.
La letra g) del artculo 148 de la citada Ley Orgnica de Rgimen Municipal prescribe que a la administracin municipal le compete establecer los servicios pblicos locales a cargo de la municipalidad y en especial los de aseo pblico,
recoleccin y tratamiento de basuras, residuos y desperdicios.
De las normas citadas se desprende que el aseo de zonas pblicas, incluidas en
ellas las reas verdes de parques, plazas y en general espacios pblicos, as como
la recoleccin de residuos, constituye un servicio pblico que por su carcter local
corresponde ser prestado por el respectivo Municipio.
La Procuradura General del Estado se ha pronunciado en el siguiente sentido:
Tanto la ejecucin de obras pblicas como la prestacin de servicios de igual
naturaleza, constituye obligacin del Estado, que puede ser ejecutada en forma
directa, esto es por las propias instituciones del sector pblico, o a travs de terceros; en este ltimo evento, la Administracin Pblica se debe sujetar a los diversos mecanismos que el propio ordenamiento jurdico establece, entre ellos la
celebracin de contratos.
No existe duda sobre la competencia de las Municipalidades para ejecutar obras
por administracin directa, esto es utilizando sus propios medios, y recursos humanos y materiales. Sin embargo, si la Municipalidad o cualquier otro organismo
del Estado, requiere contar con personal y/o bienes o maquinarias de que no disponga en su patrimonio, que en consecuencia deban ser obtenidos de terceros,
tales actividades constituyen objeto de contratos que segn su naturaleza estn
sujetos a un rgimen jurdico especfico: la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica, para los contratos de adquisicin de bienes y prestacin
de servicios sujetos a su mbito de aplicacin, definido en su artculo 1; la Ley
de Modernizacin del Estado para el caso de concesiones, etc.
176
La prestacin de servicios pblicos constituye obligacin del Estado y en el caso

especfico del aseo y recoleccin de desechos, por tratarse de un servicio pblico
local, su prestacin corresponde al Municipio. La prestacin del servicio se puede
ejecutar en forma directa, esto es a travs del personal de la propia Empresa Municipal de Aseo, o a travs de terceros, sujetndose en tal evento a la Ley Orgnica
del Sistema Nacional de Contratacin Pblica para el caso de que requiera celebrar un contrato de prestacin de servicios, o a la ley de Modernizacin del Estado
si se optara por concesin de servicio pblico, segn resuelva el Concejo Municipal, rgano al que compete aprobar el programa de servicios pblicos y reglamentar su prestacin, de conformidad con el numeral 14 del artculo 63 de la Ley
Orgnica de Rgimen Municipal.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que la Empresa Municipal de Aseo
de Cuenca tiene competencia para prestar el servicio de aseo pblico en forma
directa, esto es utilizando sus propios medios y recursos humanos y materiales;
mientras que la conveniencia de la prestacin de dicho servicio pblico a travs
de terceros, debe ser resuelta por el Concejo Municipal, evento en el que se observarn los procedimientos que establecen la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica, si se trata de contratos prestacin de servicios, o a la
Ley de Modernizacin del Estado para el caso de concesin de servicio pblico.
OF. PGE. N: 08460 de 23-07-2009
ENCARGO DE FUNCIONES EN OTRA CIUDAD

ENTIDAD CONSULTANTE: CORPECUADOR
CONSULTAS:
1. Es procedente en derecho cancelar la remuneracin mensual unificada que ha
venido percibiendo un servidor de la Corporacin que fue designado como Coordinador Tcnico de la Delegacin Guayas en la Isla San Cristbal, provincia de Galpagos, a pesar de habrsele posteriormente encargado la Gerencia de la Delegacin
Guayas, por lo que se encuentra temporalmente en la ciudad de Guayaquil?.
2. Es procedente en derecho cancelar la remuneracin mensual unificada que ha
venido percibiendo dicho servidor de la Corporacin, aunque este valor supere al
fijado para un Gerente de la Delegacin Guayas, tomando en consideracin lo establecido en la Disposicin Transitoria Primera del Mandato Constituyente N 2?.
177
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 20, 38, 41 y 132.
Ley Orgnica de Rgimen Especial para la Provincia de Galpagos Art. 27 num. 1.
Ley de Creacin de CORPECUADOR Art. 5 lit. f).
Mandato Constituyente N 2 Arts. 3 inc. segundo, 5 y Disp. Trans. Primera.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. La parte final de la letra f) del artculo 5 de la Ley de Creacin de CORPECUADOR, dispone que la Delegacin de Guayaquil atender los programas que deban
realizarse en las provincias de Loja y de Galpagos; y, agrega que con relacin
a Galpagos, se crear una Coordinacin en dicha provincia, la misma que contar con los recursos humanos y materiales necesarios para la consecucin de sus
objetivos en forma descentralizada.
De conformidad con el inciso segundo del artculo 242 de la Constitucin de la
Repblica, la provincia de Galpagos tiene un rgimen especial. En concordancia, el numeral 1 del artculo 27 de la Ley Orgnica de Rgimen Especial para
la Provincia de Galpagos reconoce el carcter de residentes temporales a las
personas que cumplan dentro de la provincia funciones pblicas, actividades castrenses, culturales, acadmicas, tcnicas, deportivas, cientficas, profesionales y
religiosas, mientras dure el ejercicio de los correspondientes cargos o actividades.
En cuanto se refiere a las remuneraciones para los servidores pblicos que laboran
en Galpagos, el inciso segundo del artculo 3 del Mandato Constituyente N 2,
dispone que Las servidoras o servidores pblicos, esto es, todas las personas que
en cualquier forma o a cualquier ttulo trabajen, presten servicios o ejerzan un
cargo, funcin o dignidad dentro del sector pblico, en la Provincia de Galpagos,
percibirn nicamente el doble de la remuneracin asignada a esa funcin o cargo.
El artculo 5 del mismo Mandato, estableci la compensacin por residencia, en
beneficio de los funcionarios y servidores que tuvieren su domicilio habitual fuera
de la ciudad en la cual deben prestar sus servicios y por tal motivo deban trasladar
su residencia y domicilio a otra ciudad, evento en el que tendrn derecho a una
compensacin econmica para cubrir los gastos de vivienda por un monto mximo de hasta tres (3) salarios bsicos unificados para los trabajadores en general
del sector privado.
Tanto el traslado administrativo, como el encargo en puesto vacante, son materias
reguladas por la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Uni-
178
ficacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico (LOSCCA),

cuyo artculo 38 define al traslado como el movimiento de un servidor pblico
de un puesto a otro vacante, de igual clase y categora o de distinta clase pero de
igual remuneracin; y, el artculo 41 ibdem prev que Los traslados y cambios
administrativos a puestos fuera del domicilio civil del servidor pblico podrn hacerse solo con su aceptacin escrita.
En cuanto se refiere al encargo, el artculo 132 de la misma Ley establece:
Cuando por disposicin de la ley o por orden escrita de autoridad competente,
un servidor deba subrogar a superiores jerrquicos que perciban mayor remuneracin mensual unificada, recibir la diferencia de la remuneracin mensual unificada que corresponda al subrogado, durante el tiempo que dure el reemplazo,
a partir de la fecha en que se inicia tal encargo o subrogacin y hasta por un mximo de sesenta das, sin perjuicio del derecho del titular. En el caso de puestos
vacantes la autoridad nominadora deber designar al titular en el plazo mximo
de sesenta das.
De conformidad con el inciso final del artculo 20 de la LOSCCA, todo movimiento o accin de personal, se har en el formulario que para el efecto establezca
la SENRES, actual Ministerio de Relaciones Laborales.
De las normas citadas se desprende que la remuneracin mensual unificada que
rige en Galpagos respecto de los servidores pblicos, se fundamenta en el rgimen especial de esa provincia y tiene por objeto compensar a sus residentes, mientras ejerzan cargos o funciones en Galpagos.
El caso que motiva su consulta est referido a un servidor que ha sido sujeto a un
traslado administrativo con cambio de domicilio, de San Cristbal a Guayaquil,
y a quien con posterioridad se le ha encargado un puesto vacante tambin con
sede en Guayaquil.
El encargo es una situacin temporal, pues no puede durar ms de dos meses
segn lo prev el citado artculo 132 de la LOSCCA, mientras el traslado administrativo con cambio de domicilio no da lugar a una situacin transitoria, sino
por el contrario, definitiva desde que el servidor consiente en ello y el movimiento
de personal se perfecciona mediante Accin de Personal, en los trminos del artculo 20 de la citada LOSCCA.
En consecuencia, considero que atenta la naturaleza del traslado administrativo
del servidor, con cambio de domicilio de San Cristbal a Guayaquil, no procede
179
en derecho cancelar la remuneracin mensual unificada especial que el Mandato

2 establece exclusivamente respecto de servidores que laboren en la provincia de
Galpagos. Sin embargo, si el servidor tuviere su domicilio en Galpagos, y ejerce
el cargo en Guayaquil, tendra derecho al pago de la compensacin por residencia
a la que se refiere el artculo 5 del citado Mandato 2.
2. La Disposicin Transitoria Primera del Mandato Constituyente N 2, en su inciso
segundo prev que No sern susceptibles de reduccin las remuneraciones que
a la fecha de expedicin de este mandato, sean inferiores a la remuneracin mensual unificada mxima establecida en el artculo 1 de este Mandato.
La citada disposicin debe ser interpretada en el contexto de la materia sobre la
cual versa el Mandato, que fue expedido con el fin de poner un lmite a las remuneraciones en el sector pblico, y por tanto no puede ser extendida su aplicacin
a materias reguladas por otros cuerpos normativos, como en el caso especfico, la
LOSCCA que rige respecto del traslado administrativo y encargo.
En consecuencia, la Disposicin Transitoria Primera del Mandato Constituyente
N 2, no es aplicable a la materia sobre la cual versa su consulta, que es el traslado administrativo y el encargo en puesto vacante, materias reguladas por la
LOSCCA.
OF. PGE. N: 09355 de 17-09-2009
ENERGA ELCTRICA: PAGO DE INTERESES POR CONSUMO A

LOS ORGANISMOS DEL SECTOR PBLICO
ENTIDAD CONSULTANTE: UNIDAD DE GENERACIN, DISTRIBUCIN Y
COMERCIALIZACIN DE ENERGA ELCTRICA DE GUAYAQUIL
CONSULTA:
Si las normas jurdicas concernientes al pago de intereses provenientes de los consumos de energa elctrica, son tambin aplicables a los entes y organismos del
Sector Pblico, tomando en consideracin que los numerales 1 y 2 del Art. 35 de
Cdigo Tributario, contempla exenciones, a favor, del Estado y sus Instituciones,
Consejos Provinciales, Municipalidades y otras entidades del gobierno seccional
o local constituidos con independencia administrativa y econmica, como entidades de derecho pblico o privado para la prestacin de servicios pblicos.
180
BASES LEGALES:
Cdigo Tributario Arts. 21 y 35 nums. 1 y 2.
Ley Orgnica de Defensa del Consumidor Art. 93.
Mandato Constituyente N 15 Disp. Trans. Sptima.
Reglamento de Suministro del Servicio de Electricidad Art. 7.
D. E. N 1786 Art. 1.
PRONUNCIAMIENTO:
Mediante Decreto Ejecutivo N 1786, se dispuso que la Corporacin para la Administracin Temporal Elctrica de Guayaquil, se convierta en Unidad de Generacin, Distribucin y Comercializacin de Energa Elctrica de Guayaquil, que
segn el artculo 1 de dicho Decreto es un organismo de la Funcin Ejecutiva y
funciona adscrito al Ministerio de Electricidad y Energa Renovable.
El Art. 226 de la Constitucin de la Repblica, proclama que las instituciones del
Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores pblicos y las
personas que acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las
competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitucin y la ley, y
agrega que tendrn el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus
fines y hacer efectivo el goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitucin.
Las exenciones que establece el artculo 35 del Cdigo Tributario en sus numerales
1 y 2, en beneficio del Estado y sus instituciones se refieren exclusivamente del
pago de impuestos, pero no de tasas ni de contribuciones especiales. El artculo
21 ibdem, dispone que la obligacin tributaria que no fuera satisfecha en el
tiempo que la ley establece, causar, a favor, del respectivo sujeto activo y sin necesidad de resolucin administrativa alguna, el inters determinado en esa norma,
desde la fecha de su exigibilidad hasta la de su extincin.
El Art. 93 de la Ley Orgnica de Defensa del Consumidor, dispone que cuando
fuere procedente el cobro de intereses por mora en el pago atrasado de facturas y
planillas de servicios, el consumidor pagar el inters legal por el tiempo efectivo
de mora; mientras que el Art. 7 del Reglamento de Suministro del Servicio de Electricidad, expedido mediante Decreto Ejecutivo N 796, publicado en el Registro
Oficial N 150 de 22 de noviembre del 2005, establece que el consumidor cumplir con las obligaciones que se establezcan en el contrato de suministro de energa suscrito con el distribuidor y las disposiciones establecidas en la Constitucin
Poltica de la Repblica, la Ley Orgnica de Defensa del Consumidor, la Ley de
181
Rgimen del Sector Elctrico, su Reglamento General, este reglamento y dems

normas relacionadas con el servicio.
La Disposicin Transitoria Sptima del Mandato Constituyente N 15, establece
que El Ministerio de Finanzas debitar de las transferencias que corresponda a
las entidades del sector pblico los valores correspondientes al consumo mensual
de energa elctrica y cancelar en forma directa a la Empresa de Distribucin y
la Corporacin para la Administracin Temporal Elctrica de Guayaquil, CATEG.
De las disposiciones invocadas, se desprende que la Ley prev el cobro de inters
por mora en el pago atrasado de facturas y planillas de servicios, en que incurra
el consumidor, sin realizar distincin alguna si es una persona natural o jurdica,
pblica o privada, por lo que la exencin establecida por el artculo 35 del Cdigo
Tributario, en beneficio de las instituciones del sector pblico, referida exclusivamente al pago de impuestos, no puede ser extendida al pago de intereses por mora
en el pago de tasas por consumo de servicios pblicos como el de energa elctrica. Sin embargo, es pertinente considerar que a raz de la promulgacin del
Mandato Constituyente N 15, compete al Ministerio de Finanzas efectuar el pago
directo de los valores por consumo mensual de energa elctrica de las entidades
del sector pblico.
Por lo expuesto, en contestacin a su consulta, considero que los entes y organismos del sector Pblico no se encuentran exentos del pago de intereses por mora
por el retraso en que hubieren incurrido, respecto del pago por consumo de energa elctrica.
Lo dicho sin perjuicio de la responsabilidad de los servidores pblicos responsables de la demora en el pago, que debern ser determinados en los procesos de
auditora de cada institucin del sector pblico.
OF. PGE. N: 09961 de 20-10-2009
ESTMULO ECONMICO: AOS DE SERVICIO

ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE COTOPAXI
CONSULTA:
Si es legal que el Gobierno Provincial de Cotopaxi, vista la normativa constitucional, mandatos constituyentes, decretos ejecutivos y dems normas que sean
182
aplicables, pague a sus funcionarios y empleados y contine hacindolo los estmulos por los aos de servicio previstos en la Ordenanza antes mencionada, los
cuales no han sido incorporadas dentro de la remuneracin mensual unificada.
BASES LEGALES:
LOSCCA Art. 5 y Disps. Gen. Dcima y Trans. Tercera.
Ley de Regulacin Econmica y Control del Gasto Pblico Art. 17.
D. E. N 1701 R. O. N 592 de 1-05-2009 acpite 1.2.19.
O. para la Administracin del Personal de Empleados del Consejo Provincial,
R. O. N 124 de 20-07-2000 Art. 82.
PRONUNCIAMIENTO:
Segn se desprende de la Ordenanza para la administracin del personal de empleados del ese Consejo Provincial, publicada en el Registro Oficial N 124 de
20 de julio del 2000, en el artculo 82 se establece la creacin de estmulos por
aos de servicio para los servidores, consistentes en remuneraciones, botones insignia de oro, condecoraciones; as como, estmulos con motivo del da del servidor pblico.
Las Disposiciones General Dcima y Transitoria Tercera de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, dispusieron que a partir de su
vigencia, se prohba la creacin o restablecimiento de asignaciones complementarias, beneficios adicionales o bonificaciones especiales, que impliquen beneficios de carcter econmico en materia de gastos de personal.
Por otra parte, el Reglamento al artculo 17 de la Ley de Regulacin Econmica y
Control del Gasto Pblico, expedido mediante Decreto Ejecutivo N 1502, publicado en el Suplemento del Registro Oficial N 498 de 31 de diciembre de 2008,
en el artculo nico dispone: Prohbese en todas las instituciones del sector pblico los agasajos, fiestas y entrega de premios que estas financien, por las fiestas
de navidad y ao nuevo, as como tambin toda otra festividad, coctel o regalos
con ocasin de aniversarios institucionales.
Por lo expuesto, en atencin a las normas legales antes sealadas, es procedente
que la bonificacin por aos de servicio de los servidores sujetos a la LOSCCA,
por tratarse de un beneficio que fue creado antes de su vigencia, contine siendo
reconocida a los servidores pblicos de carrera, en los trminos contemplados en
la Ordenanza antes referida; no as los dems estmulos a los que hace referencia
183
el artculo 82 de la mencionada Ordenanza como son: Botn de insignia de oro;

Condecoracin Cotopaxi de Oro de Primera clase; y, Acuerdo en PergamiN
De la Ordenanza Provincial referida, se desprende en su Art. 5, que se excluyen
del Servicio Civil y Carrera Administrativa Provincial, entre otros, a los trabajadores
que se hallan bajo el amparo del Cdigo del Trabajo.
La contratacin colectiva de trabajo contemplados en el Decreto Ejecutivo N 1701
publicado en el Registro Oficial N 592 de 18 de mayo del 2009, el cual en el acpite 1.2.19 seala que quedan suprimidas y prohibidas las clusulas que contienen
el pago de gratificaciones, bonificaciones y entrega de joyas y obsequios por aos
de servicio, aniversarios institucionales, sindicales y por das del trabajador.
Sin perjuicio de lo expuesto, en cuanto a los empleados amparados por el Cdigo
del Trabajo, se deber tomar en cuenta que el numeral 1 del artculo 542 del Cdigo de Trabajo establece como atribucin de los Directores Regionales de Trabajo,
absolver las consultas de las autoridades y funcionarios del trabajo y de las empresas y trabajadores de su jurisdiccin en todo lo que se relacione a las leyes y
reglamentos del trabajo; por lo que, su peticin referida a los trabajadores de ese
Consejo Provincial, debe ser atendida por el Director Regional de Trabajo de esa
jurisdiccin.
OF. PGE. N: 08613 de 03-08-2009
ESTMULO ECONMICO: AOS DE SERVICIO,

IMPROCEDENCIA DE ORDENANZA A FAVOR DE TRABAJADORES
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE RUMIAHUI
CONSULTA:
Si es legtimo que el Concejo Municipal, en ejercicio de su autonoma, expida
una ordenanza que conceda a favor de los trabajadores de dicho municipio, igual
derecho al estmulo por aos de servicio del que gozan los empleados y funcionarios de la institucin.
BASES LEGALES:
LOSCCA Disp. Gen. Dcima y Trans. Tercera.
D. E. N 1701 R. O. N 592 de 18-05-2009 acpite 1.2 (1.2.19).
O. M. s/n, R. O. S. N 237 de 20-07-1999 Art. 49.
O. M. N 017-2008, R. O. N 472 de 21-11-2008.
184
PRONUNCIAMIENTO:
Mediante Ordenanza Municipal s/n, publica en el Suplemento del Registro Oficial
N 237 de 20 de julio de 1999, el Municipio de Rumiahui expidi la Ordenanza
de Servicio Civil y Carrera Municipal, cuyo Art. 49, cre estmulos econmicos
para los servidores municipales por tiempo de servicio ininterrumpido, consistentes en uno hasta cinco salarios mnimos vitales, al cumplir 10, 15, 20, 25 y 30
aos de servicio. Posteriormente, mediante Ordenanza Municipal N 017-2008,
publicada en el Registro Oficial N 472 de 21 de noviembre del 2008, el Municipio en mencin, expidi la Primera Ordenanza Reformatoria a la Ordenanza de
Servicio Civil y Carrera Administrativa Municipal, por el cual se sustituye el Art.
49 de la misma, estableciendo estmulos econmicos para los servidores municipales, consistentes en el 50% del salario bsico unificado para el trabajador en
general por cada ao de servicio, para los empleados que cumplen 10, 15, 20,
25, 30, 35 y 40 aos de servicio en la Institucin Edilicia.
Las Disposiciones General Dcima y Transitoria Tercera de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, determinan expresamente que a partir
de su vigencia, se prohbe en las instituciones y entidades previstas en el artculo
101 de esa Ley, entre las cuales se encuentran las entidades que integran el rgimen seccional autnomo, la creacin o restablecimiento de asignaciones complementarias, compensaciones salariales, beneficios adicionales o bonificaciones
especiales, en general, cualquier tipo de erogacin adicional a las previstas en
dicha Ley.
Por su parte, el Art. 6 del Mandato Constituyente N 2, publicado en el Suplemento
del Registro Oficial N 261 de 28 de enero del 2008, prohbe la creacin o restablecimiento de complementos remunerativos, bonificaciones y beneficios econmicos adicionales, que sumados a los que componen la remuneracin mensual
unificada, asciendan a un total superior al lmite fijado en el artculo 1 de ese
Mandato; y, en el inciso segundo, dispone que todas aquellas personas sujetas a
ese Mandato que a la fecha reciban bonificaciones, complementos y beneficios
econmicos adicionales, que sumadas a las que componen su remuneracin
mensual unificada, den un total superior al lmite fijado en el artculo uno, debern reducir este total al mximo fijado en el presente Mandato. En ninguna de
las entidades sujetas a ese Mandato se pagar utilidades a las autoridades, funcionarios o trabajadores.
Tmese en cuenta, adems, que los criterios que rigen la contratacin colectiva
de trabajo contemplados en el Decreto Ejecutivo N 1701 publicado en el Registro
Oficial N 592 de 18 de mayo del 2009, en su acpite 1.2 (1.2.19) seala que
quedan suprimidas y prohibidas las clusulas que contienen el pago de gratificaP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
185
ciones, bonificaciones y entrega de joyas y obsequios por aos de servicio, aniversarios institucionales, sindicales y por das del trabajador.
Con fundamento en lo expuesto, es improcedente el pago del estmulo por aos
de servicio en beneficio de los servidores de la Municipalidad del Cantn Rumiahui, establecido en la Ordenanza Reformatoria a la Ordenanza de Servicio Civil
y Carrera Administrativa Municipal, N 017-2008, publicada en el Registro Oficial
N 472 de 21 de noviembre del 2008, por el cual se sustituye el Art. 49 de aquella
ordenanza, y que consiste en el pago del 50% del salario bsico unificado para el
trabajador en general por cada ao de servicio, por cuanto la reforma en mencin,
fue expedida con posterioridad a la vigencia de la LOSCCA y del citado Mandato
Constituyente, normativas legales que contienen prohibiciones expresas para incrementar los beneficios como los que motivan la presente consulta.
En consecuencia, el pago de valores por estmulos econmicos por aos de servicio en beneficio de los servidores pblicos del Municipio de Rumiahui, deber
mantenerse de acuerdo al monto del salario bsico unificado vigente al seis de
octubre del 2003, fecha en que empez a regir la LOSCCA, y por tanto, las prohibiciones contempladas en las Disposiciones General Dcima y Transitoria Tercera de la Ley, antes referida.
Concordante con lo expuesto, considero tambin improcedente que el Concejo
Municipal, expida una nueva ordenanza que reforme a la Ordenanza N 0172008, publicada en el Registro Oficial N 472 de 21 de noviembre del 2008, que
haga extensivo a favor de los trabajadores de dicho Municipio, el estmulo por
aos de servicio del que gozan los empleados y funcionarios de la institucin, por
existir prohibiciones legales expresas.
En este mismo sentido me pronunci mediante oficio N 09613 de 29 de septiembre del 2009, ante una consulta formulada por el Municipio de Lago Agrio.
OF. PGE. N: 10479 de 18-11-2009
ESTMULO ECONMICO: AOS DE SERVICIO Y

BONO AL MEJOR EMPLEADO
ENTIDAD CONSULTANTE: SUPERINTENDENCIA DEL TERMINAL
PETROLERO DE BALAO
CONSULTA:
Sobre la procedencia del pago a los empleados de las Superintendencia del Terminal Petrolero de Balao, de la bonificacin por tiempo de servicios en la entidad
186
por 15, 20, 25, 30 y 35 aos; y la bonificacin por Mejor Empleado, por haber
sido establecidos antes de la vigencia de la LOSCCA, y estar planificado su pago
en el presente ejercicio econmico.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 3, 86, 101, Disp. Gen. Dcima y Trans. Tercera.
Reglamento de Carrera Profesional de los Empleados de las Superintendencias de
los Terminales Petroleros Art. 106 num.4 lits d) y f).
D. E. N 170, R. O. N 592 de 18-05-2009, acpite 1.2 (1.2.19).
PRONUNCIAMIENTO:
El Reglamento de Carrera Profesional de los Empleados de las Superintendencias
de los Terminales Petroleros, fue aprobado por la Direccin de la Marina Mercante
y del Litoral mediante Resolucin N 181/02 y entr en vigencia en enero del
2003.
En el Ttulo Noveno, Captulo II, Art. 106, numeral 4, literales d) y f), del mencionado Reglamento, constan la Bonificacin por Tiempo de Servicio y la bonificacin por Mejor Empleado. El primero reconoce a los empleados que se hagan
acreedores a la Condecoracin Servicios Distinguidos en las Superintendencias
de los Terminales Petrolero, el pago, por una sola vez de los valores ah referidos,
para los empleados que han cumplido 15, 20, 25, 30 y 35 aos de servicio, mientras que por la segunda bonificacin establecida para el mejor empleado, consta
el pago en el equivalente al ltimo sueldo bsico percibido.
Conforme a las Disposiciones General Dcima, y Transitoria Tercera de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin
de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, se prohbe expresamente en
los organismos e instituciones contemplados en los Arts. 3 y 101 de esa Ley, la
creacin o restablecimiento de asignaciones complementarias, compensaciones
salariales, beneficios adicionales o bonificaciones especiales, en general, cualquier tipo de erogacin adicional a las previstas en dicha Ley.
El Art. 1 del Mandato Constituyente N 2, publicado en el Suplemento del Registro
Oficial N 261 de 28 de enero del 2008, estableci la Remuneracin Mensual
Unificada Mxima del sector pblico, exceptuando de dicha remuneracin unificada los rubros ah determinados.
Por su parte, el Art. 6 del Mandato Constituyente citado, prohbe la creacin o
restablecimiento de complementos remunerativos, bonificaciones y beneficios
187
econmicos adicionales, que sumados a los que componen la remuneracin mensual unificada, asciendan a un total superior al lmite fijado en el artculo 1 de ese
Mandato; el inciso segundo dispone: Todas aquellas personas sujetas a esta Mandato que a la fecha reciban bonificaciones, complementos y beneficios econmicos adicionales, que sumadas a las que componen su remuneracin mensual
unificada, den un total superior al lmite fijada en el artculo uno, debern reducir
este total al mximo fijado en el presente Mandato.
En relacin con la primera bonificacin que motiva la presente consulta, esto es,
la establecida para los empleados de las Superintendencias de los Terminales Petroleros que cumplen 15, 20, 25, 30, y 35 aos de servicios en la institucin, dicha
bonificacin es un beneficio de carcter condicional, eventual y nico, creado
con anterioridad a la promulgacin de la LOSCCA, y al Mandato Constituyente
N 2, por lo que, no forma parte de la remuneracin mensual unificada.
No obstante lo expuesto, debe tomarse en cuenta los criterios que rigen la contratacin colectiva de trabajo contemplados en el Decreto Ejecutivo N 1701 publicado en el Registro Oficial N 592 de 18 de mayo del 2009, el cual en el acpite
1.2 (1.2.19) seala que quedan suprimidas y prohibidas las clusulas que contienen el pago de gratificaciones, bonificaciones y entrega de joyas y obsequios por
aos de servicio, aniversarios institucionales, sindcales y por das del trabajador;
por lo que, ser de responsabilidad de la Superintendencia del Terminal Petrolero
de Balao, tomar en cuenta lo dispuesto en el mencionado Decreto para efectos
de la aplicacin por aos de servicio en esa entidad.
Respecto a la bonificacin por mejor empleado, se debe tomar en cuenta que la
derogada Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa, enunciaba en el literal h)
de su Art. 59, como uno de los derechos de los servidores pblicos, el recibir estmulos oficiales de carcter moral o pecuniario, de acuerdo con lo que determine
el reglamento; disposicin que fue derogada conjuntamente con la mencionada
Ley, por la vigente Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de
Unificacin y Homologacion de las Remuneraciones del Sector Pbico, LOSCCA,
que en el Art. 86 de su Codificacin, relativo a la evaluacin del desempeo de
los servidores pblicos, no contempla estimulos pecuniarios para los servidores
pblicos dentro de la evaluacin de su desempeo, sino otra clase de incentivos
como son, menciones honorficas, licencias para estudio, becas y cursos de adiestramiento.
En consecuencia, al haber sido derogada la concesin de estmulos econmicos
por la vigente LOSCCA, la misma que no dispone la concesin de estmulos eco-
188
nmicos como consecuencia de la calificacin del desempeo de los servidores

pblicos, es improcedente el pago equivalente al ltimo sueldo bsico percibido
por concepto de bonificacin al mejor empleado de las Superintendencias de los
Terminales Petroleros.
OF. PGE. N: 09207de 11-09-2009
ESTMULO ECONMICO: ORDENANZA PARA EL PAGO DE

RETIRO VOLUNTARIO, JUBILACIN O FALLECIMIENTO
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE PELILEO
CONSULTA:
Si existiendo una Ordenanza por la que la Municipalidad de Pelileo ha establecido
el pago de estmulo econmico por retiro voluntario, jubilacin o fallecimiento
de sus funcionarios, empleados y trabajadores, aprobada en el ao 2002, es procedente que se acojan a la misma los empleados y trabajadores.
BASES LEGALES:
LOSCCA Disps. Gen. Dcima y Trans. Tercera.
D. E. N 1701 R. O. N 592 de 18-05-2009 acpite 1.2.19.
PRONUNCIAMIENTO:
Las Disposiciones General Dcima y Transitoria Tercera de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, determinaron que a partir de su
vigencia, se prohba la creacin o restablecimiento de asignaciones complementarias, beneficios adicionales o bonificaciones especiales que impliquen beneficios
de carcter econmico en materia de gastos de personal.
El Mandato Constituyente N 2, publicado en el Suplemento del Registro Oficial
N 261 de 28 de enero de 2008, en el Art. 6 prohibi a todas las instituciones y
entidades sujetas a dicho Mandato, la creacin o el restablecimiento de complementos remunerativos, bonificaciones y beneficios econmicos adicionales, que
sumados a los que componen la remuneracin mensual unificada, asciendan a
un total superior al lmite fijado en el Art. 1; es decir, el valor equivalente a veinticinco salarios bsicos unificados del trabajador privado; y, cuyos montos de indemnizacin constan en el Art. 8 de ese Mandato.
189
Por lo expuesto, la Municipalidad de Pelileo, puede aplicar la Ordenanza a la que

se refiere el oficio de consulta, expedida el 28 de diciembre de 2002 y reformada
el 6 de marzo de 2003, es decir, con anterioridad al 6 de octubre de 2003, fecha
de la vigencia de la LOSCCA, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N
184 de 6 de octubre de 2003; y, con anterioridad a la vigencia del Mandato Constituyente N 2 publicado en el Suplemento del Registro Oficial N 261 de 28 de
enero de 2008, siempre que los montos previstos en esta Ordenanza no superen
los lmites anual y total fijados por el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2.
Cabe destacar que, el Decreto Ejecutivo N 1701 publicado en el Registro Oficial
N 592 de 18 de mayo de 2009, contentivo de los criterios de la contratacin colectiva de trabajo, en el acpite 1.2.19 dispuso que quedan suprimidas y prohibidas las clusulas que contienen el pago de gratificaciones, bonificaciones y
entrega de joyas y obsequios por aos de servicio, aniversarios institucionales,
sindicales y por das del trabajador.
Sin perjuicio de aquello, respecto a los servidores de la Municipalidad de Pelileo
amparados por el Cdigo del Trabajo, de conformidad con el Art. 542 numeral 1
del Cdigo del Trabajo, es atribucin de los Directores Regionales del Trabajo, absolver las consultas de las autoridades y funcionarios del trabajo y de las empresas
y trabajadores de su jurisdiccin en todo lo que se relacione a las leyes y reglamentos del trabajo; en tal virtud su peticin referida a los trabajadores de ese Concejo Cantonal, debe ser atendida por el Director del Trabajo de esa jurisdiccin.
OF. PGE. N: 09017 de 01-09-2009
EVENTOS PROVINCIALES: GASTOS POR ANIVERSARIO

ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE ZAMORA CHINCHIPE
CONSULTA:
Es procedente o no que el Consejo Provincial bajo su representacin, incurra en
los gastos que demande la realizacin de eventos con ocasin de celebrarse un
aniversario ms de provincializacin de Zamora Chinchipe, considerando que se
pretende dar a conocer las cualidades de la Regin Amaznica, pese a existir el
Reglamento al artculo 17 de la Ley de Regulacin Econmica y Control del Gasto
Pblico.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de Rgimen Provincial Arts. 1, 113 y 133.
190
Ley de Regulacin Econmica y Gasto Pblico Art. 17.

Codificacin a la Ley de Responsabilidad, Estabilizacin y Transparencia Fiscal
Art. 37.
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 226 de la Constitucin de la Repblica determina que las instituciones
del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores pblicos y
las personas que acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las
competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitucin y la ley.
El tercer inciso del artculo 1 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial establece
como misin de los consejos provinciales impulsar el desarrollo cultural y material
de la provincia.
El artculo 113 de esta misma Ley Orgnica prev lo siguiente: Se prohbe a los
Consejos Provinciales destinar parte alguna de sus rentas a diversiones y regocijos
pblicos, a menos que se trate de celebrar una patria o de realizar actos protocolarios en que debe intervenir la Institucin.. La disposicin precitada tiene relacin entonces con efemrides, fechas importantes para la patria o festividades
cvicas nacionales o locales, as como a actos protocolarios de la institucin.
El artculo 17 de la Ley de Regulacin Econmica y Gasto Pblico, contempla lo
siguiente: Prohbese a las instituciones autnomas y a las del sector pblico en
general, realizar donaciones a personas naturales o jurdicas privadas, pagos por
trofeos, premios, agasajos y otros conceptos similares, as como asignaciones a
organismos privados, con excepcin de aquellos que correspondan a programas
de desarrollo cultural, desarrollo y promocin turstica, deportiva, comunitaria y
cientfica, o que hayan sido establecidos mediante disposicin legal y siempre
que exista la partida presupuestaria correspondiente. En concordancia con esta
disposicin legal, el Reglamento a este artculo, publicado en el Suplemento al
Registro Oficial N 498, de 31 de diciembre de 2008, prescribe lo siguiente: Prohbese en todas las instituciones del sector pblico los agasajos, fiestas y entrega
de premios que estas financien, por las fiestas de navidad y ao nuevo, as como
tambin toda otra festividad, coctel o regalos con ocasin de aniversarios institucionales.
Segn el artculo 37 de la Codificacin a la Ley de Responsabilidad, Estabilizacin
y Transparencia Fiscal, los presupuestos de las entidades de rgimen seccional autnomo contendrn todos los ingresos, gastos y financiamiento.
Conforme lo preceptuado por el artculo 113 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, los consejos provinciales pueden destinar parte de sus rentas a la celebra-
191
cin de una fiesta patria y de actos protocolarios en que deban intervenir; y, al

tenor del artculo 37 de la Codificacin a la Ley de Responsabilidad, Estabilizacin
y Transparencia Fiscal, estos gastos deben estar contenidos en el presupuesto.
De lo expuesto, se colige que el Consejo Provincial de Zamora Chinchipe, en base
de la norma del artculo 133 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, podra
incurrir en gastos destinados a la realizacin de eventos relacionados con el aniversario de creacin de la provincia, siempre que exista la partida presupuestaria
respectiva, estndole prohibido destinar recursos para agasajos, fiestas, diversiones
o regocijos pblicos distintos a los que celebren o rememoren efemrides, fechas
importantes para la patria o festividades cvicas nacionales o locales, as como
actos protocolarios de la institucin.
El presente no constituye autorizacin de gasto, ni orden de pago, por no ser de
mi competencia.
OF. PGE. N: 11189 de 21-12-009
EXPROPIACIN: NULIDAD-AVALO PARA

EL PAGO A CARGO DE LA DINAC
ENTIDAD CONSULTANTE: COMISIN DE ESTUDIOS PARA
EL DESARROLLO DE LA CUENCA DEL RO GUAYAS, CEDEGE
CONSULTAS:
Si el avalo que consta en la resolucin de la declaratoria de utilidad pblica expedida el 4 de febrero de 1997, por la DINAC estableci el valor de 32605.400
sucres, y 6549.680 sucres, que era la moneda circulante en el pas, se debera
pagar en convertibilidad.
El avalo de la DINAC del ao 2006 posterior a la declaratoria de utilidad pblica
que consta en oficio N SOT-DINAC-2006-LT00889 de fecha 24 de octubre de
2006, establece valores actualizados a la fecha en dlares que asciende a la cantidad de USD$ 34,068.58 dlares de los Estados Unidos de Amrica, valor total
de los dos predios; se debera pagar con este avalo.
Cul es el valor del avalo que debera pagar a los propietarios por parte de la
institucin, conforme lo determina la Ley de Contratacin Pblica, la del numeral
primero o la del numeral segundo.
192
Si el avalo que consta en la resolucin de la declaratoria de utilidad pblica expedida el 4 de febrero de 1997, por la DINAC estableci el valor de 32605.400
sucres, y 6549.680 sucres, que era la moneda circulante en el pas, se debera
pagar en convertibilidad.
El avalo de la DINAC del ao 2006 posterior a la declaratoria de utilidad pblica
que consta en oficio N SOT-DINAC-2006-LT00889 de fecha 24 de octubre de
2006, establece valores actualizados a la fecha en dlares que asciende a la cantidad de USD$ 34,068.58 dlares de los Estados Unidos de Amrica, valor total
de los dos predios; se debera pagar con este avalo.
Cul es el valor del avalo que debera pagar a los propietarios por parte de la
institucin, conforme lo determina la Ley de Contratacin Pblica, la del numeral
primero o la del numeral segundo.
BASES LEGALES:
Ley de Contratacin Pblica Art. 42 (derogada); y, 55 de su Reglamento (derogado).
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Art. 58; y, 63 de su
Reglamento.
Cdigo de Procedimiento Civil Art. 797.
PRONUNCIAMIENTO:
De la documentacin remitida junto al oficio de consulta, se desprende que la
entidad por usted representada expropi los inmuebles necesarios para la continuacin de las obras contempladas para los proyectos en Baba, Daule Peripa,
Cuenca Baja, Catarama y Sistema Trasvase. Agrega que en oficio N 3458 del 15
de diciembre de 1994, la DINAC avalu los predios de 19 has y 5,89 has, respectivamente, de propiedad de los herederos del seor Jos Carbo Puig, actualmente de los seores Jos Rafael y Carmen Julia Carbo Robles, ubicados en la
parroquia Pascuales, Cantn Guayaquil, provincia del Guayas, en 32605.400 sucres y en 6549.680 sucres, en cumplimiento del artculo 42 de la Ley de Contratacin Pblica y 55 del Reglamento a la misma.
Aade que posteriormente, mediante Resolucin # R-005-96 y R-006-96, expedida el 4 de febrero de 1997 por la Direccin Ejecutiva de la CEDEG, esos predios fueron declarados de utilidad pblica e inters social y ocupacin con fines
de expropiacin. Dicha resolucin se encuentra inscrita en el Registro de la
Propiedad.
193
Segn se desprende de su oficio de consulta, el 11 de diciembre de 1998, se suscribi un acuerdo de aceptacin de precios, entre la CEDEG y el seor Jos Rafael
Carbo Robles, en el que ste solicita considerar el incremento del diez por ciento
del avalo establecido por la DINAC, por lo que la institucin le concede el pedido, con lo cual se determin la indemnizacin a pagarse en los valores de 7
204.648 sucres y 35865.940 sucres, respectivamente, valor que no se pag. No
obstante, el acuerdo se efectu con uno solo de los herederos del propietario de
los inmuebles, conforme se seala en su comunicacin.
Por medio de oficio DE-1000-1203-05 de 22 de noviembre de 2005, se solicit a
la DINAC actualizar a la fecha los avalos que constan en sucres, para el pago de
la indemnizacin correspondiente, lo que fue contestado en oficio N SOTDINAC-2006-LT, de 24 de octubre de 2006, suscrito por el seor Director Nacional de Avalos y Catastros, en el que se establecen los siguientes valores en
dlares: $26.006,25, por las 19has; y, $8.061,93 por las 5,89 has.
El artculo 323 de la Constitucin de la Repblica establece que: Con el objeto
de ejecutar planes de desarrollo social, manejo sustentable del ambiente y de
bienestar colectivo, las instituciones del Estado, por razones de utilidad pblica o
inters social y nacional, podrn declarar la expropiacin de bienes, previa justa
valoracin, indemnizacin y pago de conformidad con la ley. Se prohbe toda
forma de confiscacin.
El segundo inciso del artculo 42 de la Ley de Contratacin Pblica de 1990, vigente a la fecha de la declaracin de utilidad pblica, dispona que perfeccionada
esta declaratoria, se buscar un acuerdo directo entre las partes por el lapso mximo de noventa das. El tercer inciso del citado artculo prevea que este acuerdo
se fijar en funcin del avalo realizado por la Direccin Nacional de Avalos y
Catastros, que considerar los precios comerciales de la zona; sin embargo, prescriba que el precio que se convenga no poda exceder del diez por ciento sobre
dicho avalo.
La parte pertinente del artculo 58 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica prescribe lo siguiente: Cuando la mxima autoridad de la
institucin pblica haya resuelto adquirir un determinado bien inmueble, necesario para la satisfaccin de las necesidades pblicas, proceder a la declaratoria
de utilidad pblica o de inters social de acuerdo con la Ley.
Perfeccionada la declaratoria de utilidad pblica o de inters social, se buscar
un acuerdo directo entre las partes, por el lapso mximo de noventa (90) das.
194
Para este acuerdo, el precio se fijar, tanto para bienes ubicados en el sector urbano como en el sector rural, en funcin del avalo realizado por la Direccin de
Avalos y Catastros de la Municipalidad en que se encuentren dichos bienes, que
considerar los precios comerciales actualizados de la zona.
El precio que se convenga no podr exceder del diez (10%) por ciento sobre dicho
avalo.
Se podr impugnar el precio ms no el acto administrativo, en va administrativa.
El acuerdo y la correspondiente transferencia de dominio, se formalizarn en la
respectiva escritura pblica, que se inscribir en el Registro de la Propiedad.
En el supuesto de que no sea posible un acuerdo directo se proceder al juicio de
expropiacin conforme al trmite previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil,
sin perjuicio de recibir a cuenta del precio final que se disponga pagar el valor
que preliminarmente ha propuesto la institucin pblica respectiva. El Juez en su
resolucin no est obligado a sujetarse al avalo establecido por la Direccin de
Avalos y Catastros de la Municipalidad.
En concordancia con esta disposicin legal, el artculo 63 de la del Reglamento a
la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica determina lo siguiente: La entidad contratante, una vez inscrita y notificada la declaratoria de
utilidad pblica, solicitar a la Direccin de Avalos y Catastros del Municipio en
el que se encuentre ubicado el inmueble, el avalo del mismo, a efectos de determinar el valor a pagar y que servir de base para buscar un acuerdo en los trminos previstos en la ley.
En las municipalidades que no se cuente con la Direccin de Avalos y Catastros,
o a peticin de esa entidad, el avalo lo podr efectuar la Direccin Nacional de
Avalos y Catastros, para el efecto se podr suscribir un convenio de cooperacin
interinstitucional. Asimismo, la Direccin Nacional de Avalos y Catastros realizar el avalo si es que habiendo sido requerido el Municipio no efectuare y entregare el avalo en el plazo de treinta das de presentada la peticin.
El artculo 797 del Cdigo de Procedimiento Civil prev que cuando se trate de
expropiacin urgente, la ocupacin proceder nicamente previa orden judicial,
siempre que se acompae el precio que a juicio del demandante deba pagarse
por el predio expropiado.
Del anlisis que antecede, se desprende que CEDEG ha ocupado los terrenos
materia de su consulta, sin haber acordado el precio previamente con ambos pro-
195
pietarios, ni pagado o consignado el valor correspondiente, considerando el avalo efectuado en ese entonces por la DINAC, que fue actualizado o indexado a
dlares americanos por esa misma Direccin Nacional.
Por lo indicado, y en vista que en el caso planteado la expropiacin no fue realizada cumpliendo las normas de la Constitucin Poltica, ni la Ley de Contratacin
Pblica vigente en ese entonces, ni el Cdigo de Procedimiento Civil, corresponde
la prctica de un nuevo avalo por parte de la Jefatura de Avalos y Catastros de
la Municipalidad en donde se encuentran los terrenos que motivan la consulta,
conforme lo prescrito por el tercer inciso del Art. 58 de la Ley Orgnica del Sistema
Nacional de Contratacin Pblica y el Art. 63 de su Reglamento, ahora vigentes,
sin perjuicio de la responsabilidad legal que le corresponda a la CEDEG por
haber ocupado los terrenos expropiados sin previo pago de los mismos.
OF. PGE. N: 08115 de 02-07-2009
FIDEICOMISO MERCANTIL: FONDO AMBIENTAL

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE QUITO
CONSULTA:
Si la autoridad responsable de ejecutar los procesos de contratacin pblica
dentro del fideicomiso mercantil Buenas Prcticas Ambientales, es el Fideicomiso.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Arts. 1 y 6 num. 16.
Ley de Mercado de Valores Art.109 .
Res. de Participacin del Sector Pblico en el Mercado de Valores Art. 13.
PRONUNCIAMIENTO:
En el oficio inicial de consulta se expone que mediante Ordenanza N 146, se
cre el Fondo Ambiental, con autonoma administrativa, presupuestaria y financiera, con el objetivo de destinarlo al financiamiento de planes, programas, proyectos y actividades que tiendan a la proteccin, conservacin y mejoramiento
de los recursos naturales y la calidad ambiental, de conformidad con las prioridades y polticas ambientales establecidas por el Municipio del Distrito Metropolitano de Quito.
196
Se agreg que el 3 de octubre de 2008, el Fondo Ambiental constituy un fideicomiso mercantil denominado Programa de Buenas Prcticas Ambientales, con
aporte de capital exclusivamente pblico, cuya Fiduciaria es la Corporacin Financiera Nacional, entidad que ejerce la representacin legal del fideicomiso, y
a la que corresponde cumplir las instrucciones detalladas en l.
A la consulta se acompa copia de la certificacin presupuestaria N FA-P-0036
por la que el Responsable del Presupuesto del Fondo Ambiental, expresa que Los
gastos que demanden los servicios de Revisin y Constitucin, Administracin y
otros servicios contemplados en el Contrato celebrado entre el Fondo Ambiental
y la Corporacin Financiera Nacional, se financiarn con los recursos asignados
en la partida presupuestaria N 31-73.02.99 Otros servicios del Programa Administrativo del Fondo Ambiental.
Sobre la base de las disposiciones de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica, el Municipio considera que la CFN tiene competencia para
llevar adelante los procesos de contratacin necesarios.
A fin de contar con suficientes elementos de anlisis, se requiri el criterio de la
Corporacin Financiera Nacional, que ha sido remitido mediante oficio N SNFI
21747 de 15 de julio de 2009, en el que se inform que dicha entidad financiera
pblica haba solicitado sobre el tema, un pronunciamiento oficial al Instituto Nacional de Contratacin Pblica, mediante oficio SNFI 21505 de 14 de julio de 2009.
En el mismo oficio la CFN expone que el objetivo del Fideicomiso Mercantil materia de la consulta, es canalizar los recursos aportados, ms no ejecutar el programa, por lo que a su criterio no le compete como Fiduciaria realizar los procesos
de contratacin.
Por su parte, el Director Ejecutivo del Instituto Nacional de Contratacin Pblica,
en oficio INCOP N DE-3601-2009 de 8 de septiembre de 2009, en atencin al requerimiento efectuado por este Organismo, ha remitido su criterio jurdico sobre el
tema materia de consulta, en el que expone que una de las obligaciones de la Fiduciaria, la Corporacin Financiera Nacional, es ejercer la representacin legal del
Fideicomiso, y agrega que de conformidad con el artculo 6 de la Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica, la Fiduciaria como representante legal
del Fideicomiso, tiene el carcter de mxima autoridad de la entidad contratante.
El INCOP agrega que de conformidad con el artculo 1 de la Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica, si el Fideicomiso Mercantil maneja
recursos pblicos en ms del cincuenta por ciento, para la adquisicin o arrendaP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
197
miento de bienes, ejecucin de obras y prestacin de servicios, est dentro del

mbito de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica
LOSNCP; por lo tanto tendr que inscribirse como Entidad Contratante y cumplir
con los principios y normas de la LOSNCP, su Reglamento General y resoluciones
emitidas por el INCOP.
En el contrato de fideicomiso mercantil, cuya copia certificada ha sido remitida a
pedido de este Organismo, en la seccin segunda, Antecedentes, numeral dos
punto trece, dice: El constituyente ha considerado al Fideicomiso Mercantil
como el mecanismo ms idneo para el cumplimiento de sus actividades tendientes a la ejecucin del programa de buenas prcticas ambientales, en los trminos
y condiciones que se sealan en las siguientes secciones y clusulas.
En la Seccin Cuarta, como Objetivos Generales y Especficos, estipula lo siguiente: Tiene por finalidad el presente contrato, la constitucin de un Fideicomiso de Administracin que permita canalizar los recursos aportados para el
Programa de Buenas Prcticas Ambientales, en los trminos sealados en el presente contrato y en los programas, proyectos y polticas que dicte al efecto la Junta
del Fideicomiso.
En la clusula tercera constan las instrucciones que corresponde cumplir a la fiduciaria, entre ellas: Uno punto once.- Celebrar todos los actos y contratos que
fueran necesarios para cumplir con la finalidad del fideicomiso y con las instrucciones establecidas por el constituyente en el presente contrato.
El programa se define en el acpite tres punto quince, en los siguientes trminos:
Programa: Se refiere al conjunto de estrategias de comunicacin y adquisicin
de activos destinados a la ejecucin de proyectos orientados a la adopcin de
buenas prcticas ambientales.
En la clusula cuarta, Derechos y Obligaciones de las Partes, Seccin Primera,
Derechos y Obligaciones de la Fiduciaria, acpite uno punto trece consta: Realizar todos los actos y contratos necesarios para el cumplimiento de los encargos
referidos en los numerales anteriores, de tal manera que no sea la falta de una instruccin expresa, la que impida el cumplimiento del objeto y de las instrucciones
establecidas en el presente contrato.
En la Seccin Undcima del contrato, Atribuciones se establecen como atribuciones del Comit Tcnico, acpite once punto tres, Ejecutar los procesos de contratacin referentes a los programas, proyectos y polticas del fideicomiso.
198
En relacin a la naturaleza jurdica del Fideicomiso Mercantil, el artculo 109 de

la Ley de Mercado de Valores establece:
Por el contrato de fideicomiso mercantil una o ms personas llamadas constituyentes o fideicomitentes transfieren, de manera temporal e irrevocable, la propiedad de bienes muebles o inmuebles corporales o incorporales, que existen o se
espera que existan, a un patrimonio autnomo, dotado de personalidad jurdica
para que la sociedad administradora de fondos y fideicomisos, que es su fiduciaria
y en tal calidad su representante legal, cumpla con las finalidades especficas instituidas en el contrato de constitucin, bien en favor del propio constituyente o
de un tercero llamado beneficiario.
El patrimonio autnomo, esto es el conjunto de derechos y obligaciones afectados
a una finalidad y que se constituye como efecto jurdico del contrato, tambin se
denomina fideicomiso mercantil; as, cada fideicomiso mercantil tendr una denominacin peculiar sealada por el constituyente en el contrato a efectos de distinguirlo de otros que mantenga el fiduciario con ocasin de su actividad.
Cada patrimonio autnomo (fideicomiso mercantil), est dotado de personalidad
jurdica, siendo el fiduciario su representante legal, quien ejercer tales funciones
de conformidad con las instrucciones sealadas por el constituyente en el correspondiente contrato.
El patrimonio autnomo (fideicomiso mercantil), no es, ni podr ser considerado
como una sociedad civil o mercantil, sino nicamente como una ficcin jurdica
capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones a travs del fiduciario, en atencin a las instrucciones sealadas en el contrato.
De conformidad con el artculo 13 de la Resolucin que regula la Participacin
del Sector Pblico en el Mercado de Valores, los negocios fiduciarios no podrn
servir de instrumento para realizar actos o contratos que, de acuerdo con las disposiciones legales, no pueda celebrar directamente la entidad pblica o mixta
como constituyente o en la adhesin a un negocio fiduciario ya constituido.
En concordancia, el artculo 15 de la Resolucin prohibe que las constituyentes
deleguen al fiduciario responsabilidades pblicas que les sean exclusivamente inherentes; la misma norma prev que: Cuando en desarrollo del fideicomiso mercantil o encargo fiduciario constituido por una entidad pblica hayan de celebrarse
otros contratos, la seleccin del contratista o contratistas deber realizarse mediante el procedimiento de concurso o licitacin, previsto en la Ley para la entidad
constituyente.
199
Por su parte, la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica incluye en su mbito de aplicacin, establecido en su artculo 1, toda contratacin
en la que se utilice, en cada caso, recursos pblicos en ms del cincuenta (50%)
por ciento del costo del respectivo contrato.
El numeral 16 del artculo 6 de la misma Ley, define como mxima autoridad a
Quien ejerce administrativamente la representacin legal de la entidad contratante. En concordancia, los artculos 32, 33, 34 y 35 de la citada Ley Orgnica
del Sistema Nacional de Contratacin Pblica confieren a la mxima autoridad,
competencia para adjudicar el contrato, declarar el procedimiento desierto o cancelarlo, y fallido al oferente.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que la Corporacin Financiera Nacional, como Fiduciaria, ejerce la representacin legal del Fideicomiso Mercantil
y segn se ha estipulado en forma expresa en la clusula cuarta del contrato, numeral uno punto doce, tiene la obligacin de realizar todos los actos y contratos
necesarios para el cumplimiento de sus fines, asignndose al Comit Tcnico del
Fideicomiso, segn la seccin undcima del contrato, la responsabilidad de Ejecutar los procesos de contratacin referentes a los programas, proyectos y polticas
del fideicomiso.
OF. PGE. N: 09389 de 18-09-2009
FONDO COMPLEMENTARIO PREVISIONAL: DEVOLUCIN DE APORTES

ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE IMBABURA
CONSULTAS:
1. En razn de que no se cumpli con el objetivo del Fondo Complementario
Previsional Cerrado de Jubilacin Privada, es procedente solicitar a los representantes del mencionado Fondo, la Devolucin (sic) de todos los aportes econmicos
detallados en la presente consulta.
2. El Pronunciamiento dado por el Dr. Carlos Danilo Coloma Harnisth Intendente
Nacional de Seguridad Social de la Superintendencia de Bancos y Seguros, tiene
el carcter de VINCULANTE y obligatorio para la Corporacin Provincial.
3. Sera procedente destinar los antes referidos recursos econmicos
(USD.269.629,00 (sic) para la creacin de un Fondo de Cesanta Privada a favor
de los funcionarios y empleados del Gobierno Provincial de Imbabura.
200
4. El Consejo Provincial de Imbabura como cuerpo colegiado tiene facultad legislativa para cambiar la FINALIDAD del Fondo Previsional Cerrado de Jubilacin
a Fondo de Cesanta Privada a favor de los funcionarios y empleados del Gobierno
Provincial de Imbabura.
BASES LEGALES:
Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador Arts. 61, 222, 228 (derogada).
Ley Orgnica de la Contralora General del Estado Art. 3 .
Ley Orgnica de Rgimen Provincial Art. 1.
Ley General de Instituciones del Sistema Financiero Art. 187.
Ley de Seguridad Social Art. 224 .
D. E. N 1406 de 7-11-2008.
O. R. O. N 71 de 29-07-2005, Fondo Complementario Previsional Cerrado de
Jubilacin Privada de Funcionarios y Empleados amparados por la Ley de Servicio
Civil y Carrera Administrativa Arts. 1, 8, 18 y 21.
A. M. de Finanzas N 439.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. Mediante Ordenanza publicada en el Registro Oficial N 71 de 29 de julio de
2005, el Gobierno Provincial de Imbabura cre el Fondo Complementario Previsional Cerrado de Jubilacin Privada de Funcionarios y Empleados amparados por
la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa, a nombramiento. Los Estatutos
del Fondo fueron aprobados por la Superintendencia de Bancos y Seguros, mediante Resolucin N SBS-2007-845 de 22 de octubre de 2007, que dispuso adems el registro del Fondo en ese organismo de control.
De conformidad con el artculo 1 de su Ordenanza de creacin, el Fondo est
integrado por el patrimonio autnomo constituido a partir de la relacin laboral
entre las partes empleadora y empleado(sic).
El artculo 8 de la misma Ordenanza establece que el Fondo se financia con los
aportes patronal y personal de cada empleado beneficiario; con una asignacin
inicial y otras asignaciones efectuadas por el Gobierno Provincial que se entregan
al inicio de cada perodo econmico; con las donaciones, herencias, legados y
contribuciones que se hicieren a su favor; y, con las utilidades provenientes de la
inversin de sus recursos.
El artculo 18 de la Ordenanza en anlisis establece que el funcionario amparado
por el Fondo, que hubiere aportado a l y cese en sus funciones, sin importar el
201
tiempo de relacin laboral, tendr derecho a una liquidacin equivalente a su

cuenta individual, que comprender las partes proporcionales de los aportes personal y patronal, ms los beneficios generados por el fondo, valores de los cuales
se deducir los gastos administrativos.
El artculo 21 ibdem prev que El Fondo Complementario Previsional Cerrado
de Jubilacin Privada tanto para su constitucin, organizacin, actividades, funcionamiento y extincin se sujetar a esta ordenanza, as como a la regulacin,
supervisin y vigilancia de la Superintendencia de Bancos y Seguros, a ms de las
leyes conexas que norme los fondos complementarios previsionales cerrados.
El artculo 61 de la Constitucin de 1998, dispona:
Los seguros complementarios estarn orientados a proteger contingencias de seguridad social no cubiertas por el seguro general obligatorio o a mejorar sus prestaciones, y sern de carcter opcional. Se financiarn con el aporte de los
asegurados, y los empleadores podrn efectuar aportes voluntarios. Sern administrados por entidades pblicas, privadas o mixtas, reguladas por la ley.
En concordancia con la norma constitucional entonces vigente, el artculo 222
de la Ley de Seguridad Social estableca: Los Fondos Complementarios podrn
recibir depsitos convenidos en importes de carcter nico o peridico que cualquier persona natural o jurdica convenga con el afiliado en depositar en la respectiva cuenta de ahorro individual voluntario.
El artculo 224 de la citada Ley de Seguridad Social, dispone:
REGULACION DE LOS FONDOS COMPLEMENTARIOS DE AHORRO VOLUNTARIO.- La reglamentacin, sin dejar de considerar sus fines, podr determinar
un rgimen de administracin ms flexible, de diferente estructura, mayor diversificacin y disponibilidad para los ahorros voluntarios, que el establecido por
esta Ley para los ahorros obligatorios.
En los casos en que el fondo de ahorro voluntario se constituya para aumentar la
cuanta de las pensiones de jubilacin, los saldos acumulados en la cuenta individual respectiva tendrn el destino previsto en los artculos 211, 212, 213, 214,
e inciso segundo del artculo 217.
En caso de que los fondos de ahorro voluntario, de acuerdo a la reglamentacin
que se dicte, se hubieren retirado con anterioridad al acaecimiento de los hechos
202
a que se refieren los artculos mencionados en el inciso anterior, se estar a lo que

respecto de los mismos haya dispuesto el afiliado.
Si el fondo de ahorro voluntario se hubiere constituido para proteger contingencias
no cubiertas por el Seguro General Obligatorio, se estar a lo dispuesto en la reglamentacin para estos casos.
Sobre dicha base constitucional y legal, la Superintendencia de Bancos y Seguros
expidi las Normas para el registro, constitucin, organizacin, funcionamiento
y liquidacin de los fondos complementarios previsionales contenidas en la Codificacin de sus Resoluciones, cuyo artculo 1 reitera que Los fondos complementarios previsionales cerrados FCPCs se integran con el patrimonio autnomo
constituido a partir de la relacin laboral o gremial de los partcipes con instituciones privadas, pblicas o mixtas.; y, el artculo 3 prev que dichos fondos complementarios previsionales son de beneficio social y sin fines de lucro, tienen el
carcter de privados y comprenden un patrimonio autnomo diferente e independiente del patrimonio de las instituciones administradoras o de aquellas de las que
deriva la relacin laboral o gremial.
El segundo inciso del artculo 3 de la Ley Orgnica de la Contralora General del
Estado, dispone:
Los recursos pblicos no pierden su calidad de tales al ser administrados por corporaciones, fundaciones, sociedades civiles, compaas mercantiles y otras entidades de derecho privado, cualquiera hubiere sido o fuere su origen, creacin o
constitucin hasta tanto los ttulos, acciones, participaciones o derechos que representen ese patrimonio sean transferidos a personas naturales o personas jurdicas de derecho privado, de conformidad con la ley.
Los artculos 238 de la vigente Constitucin de la Repblica, 228 de la Constitucin de 1998 y 1 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, reconocen autonoma a los Consejos Provinciales.
Si bien los Arts. 61 de la Constitucin de 1998 y 222 de la Ley de Seguridad Social
admitan que los empleadores, sin hacer distincin entre pblicos y privados, pudieran realizar aportes a fondos previsionales cerrados FCPC, no exista ley expresa
que hubiera permitido a las instituciones del sector pblico, entre ellas al Consejo
Provincial de Imbabura, entregar aportes a fondos complementarios privados no
obstante que esta materia fue regulada por la Superintendencia de Bancos y
Seguros.
203
A lo dicho hay que agregar que el Clasificador Presupuestario de Ingresos y Gastos

del Sector Pblico, incluye en su numeral 1.06.05 Jubilacin Complementaria, a
la que define como aquella destinada a financiar el beneficio adicional de la jubilacin que tiene el personal de determinadas instituciones pblicas.
En el caso que motiva la consulta, el Fondo Complementario Previsional Cerrado
de Jubilacin Privada, creado en beneficio de los servidores del Consejo Provincial
de Imbabura, como antes se dijo fue aprobado por la Superintendencia de Bancos
y Seguros, mediante Resolucin N SBS-2007-845 de 22 de octubre de 2007, que
dispuso su registro para efectos de control.
El aporte patronal efectuado por el Consejo Provincial, en calidad de empleador,
junto con los aportes personales de los servidores, se han depositado en cuentas
individuales y constituye un patrimonio privado, autnomo y distinto del patrimonio de la entidad pblica de la que proviene la relacin de dependencia, cuyos
beneficiarios son los titulares de las cuentas individuales, conforme lo disponen
los artculos 222 y 224 de la Ley de Seguridad Social, 18 de la Ordenanza de Creacin del Fondo, y 3 de las Normas expedidas por la Superintendencia de Bancos
y Seguros para el registro, constitucin, organizacin, funcionamiento y liquidacin de los fondos complementarios previsionales.
Sin embargo, de liquidarse anticipadamente el Fondo se entendera que, ste no
habra cumplido su objetivo, por lo que el destino que se de al patrimonio que lo
integra debe ser determinado durante la etapa de liquidacin, en la que deber
intervenir el Consejo Provincial a fin de obtener la restitucin de lo que le corresponda, de ser el caso, observando al efecto las disposiciones que establezca la
Superintendencia de Bancos y Seguros, Organismo de Control al que el Consejo
consultar sobre el procedimiento a adoptar en ese caso.
2. En oficio N INSS-2008-742 de 12 de agosto de 2008, cuya copia se ha acompaado, el Intendente Nacional de Seguridad Social de la Superintendencia de
Bancos y Seguros, atiende una comunicacin del Gerente General del Fondo, en
la que concluye que cualquier cambio en el objeto social y por ende de los estatutos del fondo, debe ser producto de una decisin adoptada en el pleno de la
Asamblea General de Partcipes, tras el estudio econmico financiero de lo que
esto implica. En el presente caso tambin debera contarse con la aprobacin del
patrono toda vez que con su aporte se encuentra financiando (sic) esta prestacin.
De conformidad con el artculo 21 de la Ordenanza de Creacin, el Fondo est
sujeto al control de la Superintendencia de Bancos y Seguros. En concordancia,
el artculo 187 de la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero, prev
que Para el cumplimiento de sus funciones, el Superintendente de Bancos podr
204
delegar algunas de sus facultades, siempre en forma concreta y precisa, al Intendente General y a otros funcionarios que juzgue del caso. La delegacin podr
darse a nivel nacional, regional, por reas administrativas internas de la Superintendencia o por sectores de las instituciones sometidas a su control.
De las normas citadas se desprende que la Superintendencia de Bancos y Seguros,
es rgano de control del Fondo en cuando se refiere a las prestaciones complementarias de la seguridad social, mientras stas estuvieron vigentes y en consecuencia, en el mbito de su competencia, tiene atribucin para emitir las
opiniones tcnicas que correspondan, que por provenir del Organismo de Control
son obligatorias o vinculantes para la administracin del Fondo Provisional Complementario creado en el Consejo Provincial de Imbabura.
3. Mediante Decreto Ejecutivo N 1406 de 7 de noviembre de 2008 y sus reformas,
se dispuso que A partir del 1 de enero de 2009 no se egresar, a ttulo alguno,
recursos del Presupuesto General del Estado destinados a financiar Fondos Privados de Jubilacin Complementaria y de Cesanta Privada, bajo cualquier nombre
o denominacin, de entidades del Sector Pblico; y la partida presupuestaria referida a cesanta privada ha sido eliminada del Clasificador Presupuestario de Ingresos y Gastos del Sector Pblico, contenido en el Acuerdo del Ministerio de
Finanzas N 439.
Por lo expuesto, es improcedente que el Consejo Provincial de Imbabura efecte
aportes para la creacin de un Fondo de Cesanta Privada a favor de sus servidores.
4. En concordancia con lo manifestado al atender la consulta anterior, pese a su
facultad normativa, el Consejo Provincial no podra destinar recursos pblicos a
la constitucin de un Fondo de Cesanta en beneficio de sus empleados, atenta la
prohibicin que rige sobre esa materia en la actualidad.
OF. PGE. N: 09269 de 15-09-2009
FUERZA PBLICA: PROHIBICIONES PARA PARTICIPAR EN

DIRECTORIOS, COMITS, COMISIONES
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA MUNICIPAL DE MOVILIDAD Y OBRAS
PBLICAS, EMMOP
CONSULTA:
La prohibicin prevista en la Disposicin General Dcimaoctava de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial es aplicable, sin distincin
205
alguna, a todos los miembros de la fuerza pblica en servicio activo, autoridades

y empleados civiles que trabajen en cualquier organismo relacionado con el trnsito y transporte terrestre; o, en su defecto, dicha prohibicin es aplicable exclusivamente a los miembros de la fuerza pblica en servicio activo, autoridades y
empleados civiles que trabajen en labores directamente relacionadas con la planificacin, regulacin, administracin, gestin y control del transporte terrestre y
trnsito?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial Disp. Gen. Dcima
Octava.
Ley de Seguridad Pblica y del Estado Art. 44.
PRONUNCIAMIENTO:
La Constitucin de la Repblica en el artculo 232 establece que no podrn ser
funcionarias ni funcionarios ni miembros de organismos directivos de entidades
que ejerzan la potestad estatal de control y regulacin, quienes tengan intereses
en las reas que vayan a ser controlada o reguladas o representen a terceros que
los tengan.
La Disposicin General Dcimaoctava de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre,
Trnsito y Seguridad Vial, que motiva esta consulta, expresa: Los miembros de
la fuerza pblica en servicio activo, vigilantes, autoridades o empleados civiles
que trabajen en los organismos relacionados con el trnsito y el transporte terrestre, no pueden mantener directamente o a travs de terceras personas unidades
de su propiedad en las diferentes operadoras de transporte pblico o comercial
en el pas. El incumplimiento de esta disposicin ser sancionado con la separacin del cargo y multa de veinte salarios bsicos unificados. Agrega la norma,
que lo establecido en esta disposicin se aplicar hasta dos aos despus de
haber dejado de ser funcionarios de los organismos de transporte terrestre, trnsito
y seguridad vial.
Del contenido de la citada Disposicin General se desprende que la prohibicin
contemplada en ella, no hace excepcin o distincin alguna respecto a si los
miembros trabajan directamente o no en los organismos relacionados con el
trnsito y transporte terrestre; tanto es as, que el inciso final dispone de manera
general, que dicha Disposicin se aplicar hasta dos aos despus de haber dejado de ser funcionarios de los organismos de transporte terrestre, trnsito y seguridad vial.
206
Con fundamento en lo expuesto, se concluye que la Disposicin General Dcimaoctava de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad vial es
aplicable de manera general a todos los miembros de la fuerza pblica en servicio
activo, vigilantes, autoridades y empleados civiles que trabajen en cualquier organismo relacionado con el trnsito y transporte terrestre.
Adicionalmente a lo expuesto, se deber tener presente que la Ley de Seguridad
Pblica y del Estado, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 35 de
28 de septiembre del 2009, en su artculo 44, referido a la participacin de los
miembros de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional en directorios y organismos colegiados, dispone: En concordancia con su naturaleza no deliberante, los
miembros activos de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional no podrn participar en directorios, comisiones, comits, consejos consultivos y en general organismos colegiados de instituciones, empresas pblicas y organismos de
regulacin y control a excepcin de las entidades de seguridad social de las fuerzas armadas y la polica nacional, y de aquellas empresas relacionadas directamente con la seguridad interna y externa.
OF. PGE. N: 10335 de 11-11-2009
FUNCIONARIOS MUNICIPALES DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y

REMOCIN: RENUNCIAS E INDEMNIZACIONES
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE LA JOYA DE LOS SACHAS
CONSULTAS:
1. Procede que se les liquide con la indemnizacin prevista en el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2 de siete (7) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado por cada ao de servicio y el Art. 17 numeral 1 de la Reforma a
la Ordenanza que reglamenta la carrera Administrativa Municipal, Clasificacin,
Valoracin y Homologacin de puestos del Gobierno Municipal de la Joya de los
Sachas a los empleados de la Institucin Municipal que presentaron sus renuncias,
pero que no se acogen a la jubilacin?.
2. Procede que el seor Alcalde Mediante Resolucin Administrativa deje sin
efecto las renuncias presentadas por los empleados municipales; y disponga que
se reintegren a seguir laborando en su lugar de trabajo y desempeando el cargo
asignado con nombramiento, toda vez que no se efectivizaron las liquidaciones?.
207
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 25 lit. a) y e), 65, Disp. Gen. Dcima y Disp. Trans. Tercera.
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Art. 175.
Ordenanza que reglamenta la Carrera Administrativa Municipal, Clasificacin, Reclasificacin, Valoracin y Homologacin de puestos del Gobierno Municipal de
la Joya de los Sachas Art. 17.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. A partir de la promulgacin de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
Pblico, LOSCCA, de conformidad con su Disposicin General Dcima, se prohbe a las instituciones y entidades previstas en los artculos 3 y 101, por cualquier mecanismo, modo o circunstancia, la creacin o establecimiento de
asignaciones complementarias, compensaciones salariales, beneficios adicionales
o bonificaciones especiales, en general, cualquier tipo de erogacin adicional a
lo previsto en este cuerpo legal; y, de conformidad con su Disposicin Transitoria
Tercera, tambin se prohibe a las mencionadas instituciones, el restablecimiento
o creacin de rubros o conceptos que impliquen beneficios de carcter econmico
en materia de gastos de personal de cualquier naturaleza.
Del mismo modo, el Art. 6 del Mandato Constituyente N 2 que fija la remuneracin mxima en el Sector Pblico, prohbe a todas las instituciones y entidades
sujetas al presente Mandato Constituyente la creacin o el restablecimiento de
complementos remunerativos, bonificaciones y beneficios econmicos adicionales, que sumados a los que componen la remuneracin mensual unificada, asciendan a un total superior al lmite fijado en el artculo 1; y, agrega que todas
aquellas personas sujetas a ese Mandato que a la fecha reciban bonificaciones,
complementos y beneficios econmicos adicionales, que sumadas a las que componen su remuneracin mensual unificada, den un total superior al lmite fijado
en el artculo uno, debern reducir este total al mximo fijado en el presente Mandato. En ninguna de las entidades sujetas a este Mandato se pagar utilidades a
las autoridades, funcionarios o trabajadores.
Los literales a) y e) del Art. 25 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Adminsitrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
208
Por su parte, el Art. 65 de la LOSCCA, determina que la supresin de puesto implica la eliminacin de la partida respectiva y la prohibicin de una posterior creacin del mismo cargo.
El inciso final del citado artculo dispone que todos los funcionarios, servidores
Del texto del artculo invocado se desprende que el mismo, limita el monto de las
indemnizaciones, a favor, de los funcionarios y servidores sujetos a la LOSCCA
que laboren en las entidades comprendidas en el mbito de aplicacin del Mandato Constituyente N 2, referidas en su Art. 2, as como del personal docente del
sector pblico, en los siguientes casos: 1) Cuando la respectiva entidad del sector
pblico proceda a las supresin de puestos o partidas; 2) Cuando el servidor presente su renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, caso
en el cual se genera el pago de una bonificacin, pues la sola renuncia no genera
derecho a ninguna indemnizacin o bonificacin, sino nicamente a la liquidacin de haberes, a favor, del servidor renunciante.
209
En este sentido me pronunci mediante oficio N 08197 de 8 de julio de 2009, en

atencin a una consulta formulada por el Director General del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, IESS.
Por su parte, en el informe del Procurador Sndico del Municipio La Joya de los
Sachas, que ha sido adjuntado al oficio que contesto, se expresa que en dicha
municipalidad existe la correspondiente planificacin en el presupuesto del presente ejercicio fiscal, y agrega que cuentan con ingresos propios destinados a financiar gasto corriente que comprende las liquidaciones por concepto de
renuncias voluntarias del personal administrativo de acuerdo al Art. 17 de la Ordenanza que reglamenta la Carrera Administrativa Municipal, Clasificacin, Reclasificacin, Valoracin y Homologacin de puestos del Gobierno Municipal de
la Joya de los Sachas.
Se agrega en dicho informe, que los empleados que motivan la presente consulta,
no estn dentro de las condiciones establecidas para recibir la indemnizacin
que contempla el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2, en razn de que no se
estn acogiendo a la jubilacin; y, que por lo tanto no se ha procedido al pago de
la indemnizacin.
De lo expuesto se desprende que si la Ordenanza que Reglamenta la Carrera Administrativa Municipal, Clasificacin, Reclasificacin, Valoracin y Homologacin de Puestos del Municipio la Joya de los Sachas, y su reforma, fueron
expedidas con posterioridad a la promulgacin de la LOSCCA, dichas ordenanzas no podan incrementar los beneficios de los empleados municipales, por expresa prohibicin de las Disposiciones General Dcima Tercera y Transitoria
Tercera del Ley en mencin.
Por otro lado, atento el contenido del informe jurdico del Procurador Sndico
del Municipio La Joya de los Sachas, se desprende que ninguno de los funcionaros
que motivan la presente consulta, han renunciado para acogerse a la jubilacin,
as como tampoco se ha comprobado que el Municipio haya efectuado un proceso
de supresin de los puestos de los servidores en mencin, por lo tanto, es improcedente la cancelacin de la indemnizacin establecida en el Art. 8 del Mandato
Constituyente N 2, recogida por el segundo inciso del Art. 17 de la Ordenanza
Reformatoria a la Ordenanza que Reglamenta la Carrera Administrativa Municipal
de los funcionarios del Cantn La Joya de los Sachas, toda vez que la sola renuncia no genera derecho a ninguna indemnizacin o bonificacin, sino nicamente
la liquidacin de haberes, a favor, del servidor renunciante.
210
Del mismo modo, tampoco procede el pago de la indemnizacin en mencin a

los funcionarios de libre nombramiento y remocin enunciados en la presente
consulta, toda vez de que dichos funcionarios no gozan de estabilidad que es
la razn que origina o garantiza precisamente el pago de la indemnizacin en referencia.
2. El Art. 175 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, expresa que los directores, jefes departamentales, procurador sndico y tesorero, que son funcionarios de
libre nombramiento y remocin concluirn sus funciones en la misma fecha del
alcalde. Sin embargo, podrn ser removidos por ste, cuando as lo amerite, observando el procedimiento de ley.
Atento el contenido de la disposicin invocada, se concluye que los funcionarios
de libre nombramiento y remocin, as como los de perodo fijo del Municipio
La Joya de los Sachas, concluyeron sus funciones en la misma fecha que el Alcalde, esto es el 31 de julio del presente ao, por lo tanto no era necesario que el
Alcalde haya aceptado o no su renuncia toda vez que la separacin de sus cargos
se perfeccion con la finalizacin del perodo para el cual fue elegido el Alcalde
saliente.
OF. PGE. N: 08932 de 27-08-2009
FUNDACIN MALECN 2000: NATURALEZA JURDICA

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE GUAYAQUIL
CONSULTA:
Solicita reconsideracin del pronunciamiento de la Procuradura General del Estado constante en el oficio N 07549 de 26 de mayo de 2009, en atencin a las
consultas formuladas por usted en el oficio N AG- 2009- 12016 de 13 de abril
de 2009.
BASES LEGALES:
Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador Art. 211.
Ley Orgnica de la Contralora General del Estado Arts. 2, 3, 4 y 30 lit. a).
Ley de Reordenamiento en Materia Econmica en el rea Tributario Financiera
Art. 1.
Cdigo Civil Arts. 659 y 663.
211
Ley. N 122, R. O. S. N 378 de 7-10-1998.

Reglamento para la Determinacin y Recaudacin del Aporte del Cinco por Mil
Arts. 1 y 8.
Estatutos de la Corporacin Fundacin Malecn 2000 Arts. 1, 5 y 32.
A. N 046- FIN R. O. N 511 de 21-01-2009 Art. 4.
PRONUNCIAMIENTO:
Respecto a la primera consulta se analiz entre otras disposiciones los Estatutos de
la Corporacin Fundacin Malecn 2000, el Art. 1, constituida como persona jurdica de derecho privado, el Art. 5 que establece que dicha Fundacin se sujetar
a la legislacin nacional vigente y a los respectivos organismos de control; y, el
Art. 32 que seala la constitucin de su patrimonio, entre otros por los frutos naturales o civiles que produzcan sus bienes muebles e inmuebles y las subvenciones
que reciba y acepte de entidades pblicas o privadas, nacionales o extranjeras.
Se hizo referencia al Art. 211 de la Constitucin de 1998, y el Art. 211 de la actual
Carta Poltica que establece el mbito de competencia de la Contralora General
del Estado respecto del control de la utilizacin de los recursos estatales, que incluye tanto a las instituciones del Estado como a las personas jurdicas de derecho
privado que dispongan de recursos pblicos, norma constitucional que concuerda
con el Art. 2 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado; y, se analiz
el Art. 3 ibdem que define qu son los Recursos Pblicos, que no pierden tal
calidad al ser administrados entre otras entidades por corporaciones, fundaciones,
sociedades civiles, etc.
Se rese el Art. 4 de la Ley Orgnica de la Contralora que determina el control
de ese Organismo respecto de las personas jurdicas de derecho privado, sobre
los bienes, rentas u otras subvenciones de que dispongan, cualesquiera sea su
monto.
Se analiz la naturaleza de los tributos que percibi la Fundacin Malecn 2000
durante la vigencia del Art. 1 de la Ley de Reordenamiento en Materia Econmica
en el rea Tributario Financiera, que fueron de carcter pblico y estuvieron sujetos a la verificacin de la Contralora General del Estado.
Se hizo constar la Ley. N 122, publicada en el Suplemento del Registro Oficial
N 378 de 7 de agosto de 1998, que autoriz que el edificio del Museo del Banco
Central del Ecuador en Guayaquil se construyera dentro del Proyecto Malecn
2000, facultando al Banco Central del Ecuador, la celebracin de los contratos
pertinentes, as como las inversiones aprobadas por la Junta Monetaria de enton-
212
ces, recursos que transferidos por el Banco Central a la Fundacin Malecn 2000,
fueron de naturaleza pblica, y por tanto sujetos al control de la Contralora.
Se determin que la Fundacin Malecn 2000 recibi en comodato bienes municipales de uso pblico, entre estos el Contrato de Comodato celebrado entre
Fundacin Malecn 2000 y el Municipio de Guayaquil, el 30 de enero de 1997,
ante el Notario Trigsimo del Cantn Guayaquil, clusulas segunda y quinta; y,
comodato suscrito entre las mismas partes el 29 de mayo de 2002, ante el Notario
Vigsimo Cuarto del Cantn Guayaquil, clusulas cuarta y quinta, habiendo sido
autorizada dicha Fundacin para dar esos bienes en arriendo o concesin, al igual
que las edificaciones que en ellos se ejecuten, y cuyo dominio tambin pertenece
al Municipio de Guayaquil de conformidad con los Arts. 249 y siguientes de la
Ley Orgnica de Rgimen Municipal.
En el oficio N 07549 de 26 de mayo de 2009, se estableci que el patrimonio
de la Fundacin Malecn 2000, ha estado y est integrado parcialmente por recursos pblicos constituidos entre otros por aquellos provenientes del impuesto a
la circulacin de capitales que percibi la Fundacin durante la vigencia del Art.7
de la Ley de Reordenamiento en Materia Econmica en el rea Tributario Financiera, as como por los bienes entregados a la Fundacin en comodato por instituciones del Estado como el Banco Central del Ecuador y el Municipio de
Guayaquil; por los frutos civiles de los bienes objeto de los comodatos; as como
por las cuotas y subvenciones que hubiere recibido y aceptado de entidades pblicas que integran el patrimonio de la Fundacin Malecn 2000 de conformidad
con el Art. 32 de sus Estatutos y que estn sujetos al control de los organismos
competentes segn el Art. 5 de los mismos Estatutos de esa Fundacin.
Se estudi los Arts. 659 y 663 del Cdigo Civil referidos a que los frutos civiles,
como cnones de arrendamiento, son productos de las cosas y por tanto le pertenecen al dueo de stas por accesin; y, el Art. 2077 del mismo Cdigo que define
el comodato o prstamo de uso, como un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de
ella, con cargo de restituir la misma especie despus de terminado su uso.
Del anlisis que antecede se establece que la Fundacin Malecn 2000 recibi
en comodato, bienes municipales de uso pblico, para ejecutar el proyecto Malecn 2000 en todas sus fases, habiendo sido autorizada por el Municipio de
Guayaquil para dar dichos bienes en arriendo o concesin, al igual que las edificaciones que en ellos se construyan, y cuya propiedad corresponde al
Municipio.
213
Conforme se examin en el pronunciamiento cuya reconsideracin se solicita, el

comodato o prstamo de uso, no constituye ttulo traslaticio de dominio, por lo
que en aplicacin de las normas del Cdigo Civil que lo rigen, los bienes objeto
del contrato de comodato suscrito entre el Municipio de Guayaquil y la Fundacin
Malecn 2000, continan siendo bienes de propiedad municipal.
Los frutos de los bienes entregados en comodato, son tambin de propiedad del
municipio, pues de conformidad con los artculos 659 y 663 del Cdigo Civil, los
frutos civiles, como los arrendamientos, son productos de las cosas y le pertenecen
al dueo de stas por accesin.
En el caso materia de consulta, los bienes objeto del comodato, as como sus frutos
son de propiedad del comodante, que es la Municipalidad de Guayaquil, an
cuando se admita y autorice que dichos frutos los perciba la Fundacin Malecn
2000, como comodataria.
En consecuencia, aclaro que los bienes entregados por el Municipio de Guayaquil
en comodato o prstamo de uso a la Fundacin Malecn 2000 y sus frutos son
de propiedad de la corporacin municipal y, por tanto, no forman parte del patrimonio de la Fundacin. En consecuencia, conservando su carcter de bienes
pblicos, se torna incuestionable la competencia de la Contralora General del
Estado para ejercer control respecto del uso y administracin que de ellos realiza
la Fundacin, de conformidad con los artculos 211 de la Constitucin de la Repblica, y 3 inciso segundo de la Ley Orgnica de ese Organismo.
Se relacion el Art. 30 letra a) de la Ley Orgnica de la Contralora General del
Estado y los Arts. 1 y 8 del Reglamento para la Determinacin y Recaudacin del
Aporte del Cinco por Mil, expedido por Acuerdo de la Contralora General del Estado N 29, publicado en el Registro Oficial N 675 de 2 de octubre de 2002.
Con los fundamentos jurdicos expuestos, y respecto a la primera consulta, la Procuradura General del Estado se pronunci expresando que la Contralora General
del Estado tiene competencia para ejercer control respecto de los recursos pblicos
que integren el patrimonio de la Fundacin Malecn 2000, de conformidad con
los Arts. 211 de la Constitucin de la Repblica y su Ley Orgnica; y, por tanto,
el Art. 8 del Reglamento para la Determinacin y Recaudacin del Aporte del
Cinco por Mil, que establece la base de clculo para la contribucin del cinco
por mil en beneficio de la Contralora por parte de los entes privados sujetos a su
control, es aplicable a la Fundacin Malecn 2000.
214
Para absolver la segunda consulta, esta Procuradura analiz el texto del Art. 4 del
Acuerdo N 046- FIN expedido por la Contralora General del Estado, publicado
en el Registro Oficial N 511 de 21 de enero de 2009, y se ratific el anlisis jurdico expuesto para absolver la primera consulta, concluyendo que atenta la naturaleza pblica de los recursos que integran el patrimonio de la Fundacin
Malecn 2000, el Art. 4 del Acuerdo 046- FIN es aplicable a dicha entidad, en
tanto establece la base de clculo de la contribucin del cinco por mil establecida
en la letra a) del Art. 30 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado.
En lo que respecta a la tercera consulta esta Procuradura se pronunci manifestando que, las normas de los Arts. 211 de la Constitucin de la Repblica, 2, 3,
4 y 30 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado por su carcter de
imperativo, el control que ejerce la Contralora respecto de los recursos pblicos
es obligatorio, y en contraprestacin genera respecto de la Fundacin Malecn
2000, la obligacin de efectuar la transferencia del cinco por mil establecida en
la letra a) del Art. 30 de la mencionada Ley Orgnica, en la forma prevista en el
Art. 4 del Acuerdo N046- FIN.
En el oficio N AG- 2009- 19250 de 15 de junio de 2009, entre otros argumentos
usted fundamenta su pedido de reconsideracin del pronunciamiento de la Procuradura General del Estado del oficio N 07549 de 26 de mayo de 2009, expresando que el recurso pblico no es sinnimo de patrimonio, ni de capital social
ni de fondo o participacin tributaria; y, reitera que la Fundacin Malecn 2000
no tiene ni patrimonio pblico, ni capital social ni fondo o participacin tributaria.
Reproduce en su oficio N AG- 2009- 19250 de 15 de junio de 2009, parte pertinente del Informe General de Auditora a los Estados Financieros al 31 de diciembre de 2007. Patrimonio de la Fundacin Malecn 2000 efectuado por la
Direccin Regional 1- Guayaquil DR1- 079- 2008 y de la Auditora de Gestin a
la Fundacin Malecn 2000, perodo: 2004- 08- 01 al 2006- 12- 31. Financiamiento- Direccin Regional 1- Guayaquil DR1- 2007- 0049.
El seor Contralor General del Estado, Encargado doctor Eduardo Muoz Vega
con el oficio N 09260 DJDJ de 15 de mayo de 2009, contestando mi oficio N
07186 de 30 de abril de 2009 y respecto a las consultas formuladas por usted,
luego de un extenso anlisis jurdico de la normativa jurdica aplicable a los temas
consultados, que en copia anexo, y respecto a la primera y segunda consulta concluye expresando que, no cabe duda que es procedente tanto el control que
ejerce la Contralora General del Estado a los recursos pblicos que administra la
215
Fundacin Malecn 2000, como la transferencia del cinco por mil correspondiente a los aos 2003 al 2009, de acuerdo con la forma de clculo y recaudacin
establecida en los artculos 8 del Reglamento para la Determinacin y Recaudacin del aporte del cinco por mil y 4 del Acuerdo 046- FIN de 31 de diciembre
de 2008, publicado en el Registro Oficial 511 de 21 de enero de 2009.
Respecto a la tercera consulta, el seor Contralor General del Estado, Encargado,
manifiesta que: Al disponer la Fundacin 2000 de recursos pblicos, el control
que ejerce la Contralora General del Estado no es voluntario, sino imperativo,
pues nace de disposiciones constitucionales y legales expresas, por lo que la Contralora General del Estado est obligada a ejecutar las actividades de control,
como contrapartida de las cuales debe percibir la transferencia del cinco por mil
con arreglo a lo previsto en el artculo 30 literal a) de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado.
En los trminos expuestos, queda aclarado el pronunciamiento constante en el
oficio N07549 de 26 de mayo de 2009.
OF. PGE. N: 08212 de 09-07-2009
HIDROCARBUROS: ACTIVIDADES DE EXPLORACIN Y

EXPLOTACIN -EXENCIN O EXONERACIN TRIBUTARIA
ENTIDAD CONSULTANTE: CORPORACIN ADUANERA ECUATORIANA, CAE
CONSULTA:
Solicita la reconsideracin del oficio N 07273 de 7 de mayo de 2009, mediante
el cual este Organismo se abstuvo de emitir pronunciamiento sobre una consulta
anterior suya, tendiente a determinar el alcance de la exencin prevista en el inciso
final del artculo 27 de la Ley Orgnica de Aduanas, en concordancia con el artculo 87 de la Ley de Hidrocarburos.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de Aduanas Art. 27.
artculo 18 del Cdigo Civil Art. 18 num. 2.
Cdigo Tributario Art. 31.
Ley de Hidrocarburos Arts. 2, 9, 23, 29 y 87.
Reglamento Sustitutivo de Operaciones Hidrocarburferas Arts. 1 inc. segundo,
17, 32, 55, 56, 57 y 58.
216
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 27 de la Ley Orgnica de Aduanas, establece las exenciones aplicables
al pago de tributos al comercio exterior. El inciso final de la letra i) de ese artculo
dispone:
Las importaciones de maquinarias, implementos y otros materiales necesarios
para la exploracin y explotacin de hidrocarburos que realicen directamente las
empresas que hayan suscrito con el Estado contratos para la exploracin y explotacin de hidrocarburos, en sus diversas modalidades, durante el perodo de exploracin y en los primeros diez aos de explotacin, siempre que dichos artculos
no se produzcan en el pas, se acogen a lo dispuesto en el artculo 87 de la Ley
de Hidrocarburos; consecuentemente gozarn de la exencin del cien por ciento
de los impuestos arancelarios.
En concordancia, el artculo 87 de la Ley de Hidrocarburos, prescribe:
El Ministerio de Finanzas, previo informe favorable de PETROECUADOR, liberar
de los impuestos aduaneros la importacin de equipos, maquinarias, implementos
y otros materiales necesarios para la exploracin y explotacin de hidrocarburos,
durante el perodo de exploracin y en los primeros diez aos del perodo de explotacin, siempre que dichos artculos no se produzcan en el Pas. De igual liberacin, gozarn las industrias de hidrocarburos, petroqumicas y conexas, durante
el perodo de construccin y hasta cinco aos despus de su puesta en marcha,
sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley de Fomento Industrial.
La liberacin prevista en el inciso que antecede comprender el ciento por ciento
(100 %) de los impuestos arancelarios y adicionales que gravan las importaciones
de los bienes mencionados.
El artculo 2 de la Ley de Hidrocarburos dispone que el Estado explorar y explotar los yacimientos de hidrocarburos, a travs de PETROECUADOR, que podr
hacerlo en forma directa por s misma, o celebrando contratos de asociacin, participacin, prestacin de servicios para exploracin y explotacin de hidrocarburos, o mediante otras formas contractuales de delegacin vigentes en la legislacin
ecuatoriana. El artculo 23 ibdem, establece los perodos por los cuales se podrn
efectuar actividades de exploracin de petrleo crudo y gas; y, el artculo 29 de
la misma ley, dispone que a la terminacin de los contratos de exploracin y explotacin, los contratistas debern revertir a PETROECUADOR los bienes y equipos adquiridos para los fines del contrato.
217
El artculo 9 de la misma Ley, confiere al Ministro del Ramo, competencia para

ejecutar la poltica de hidrocarburos aprobada por el Presidente de la Repblica,
as como para dictar los reglamentos y disposiciones que se requieran para la aplicacin de esa Ley.
En ejercicio de dicha competencia, el entonces Ministro de Energa y Minas, expidi el Reglamento Sustitutivo de Operaciones Hidrocarburferas, que en el inciso
segundo del artculo 1 dispone: Las operaciones hidrocarburferas comprenden
las actividades de exploracin y explotacin de hidrocarburos que incluyen las
actividades de exploracin, las actividades de perforacin exploratoria y de desarrollo, y las actividades de transporte, almacenamiento, refinacin, industrializacin y produccin de petrleo y gas natural.
En concordancia, los artculos 17 y 32 del mismo Reglamento prevn que los proyectos de exploracin y explotacin, incluyen la perforacin de pozos, su mantenimiento y operacin; y, los artculos 55, 56, 57 y 58 ibdem, prevn que el
transporte de hidrocarburos, su almacenamiento, refinacin e industrializacin, as
como la construccin y operacin de ductos principales y secundarios y de centros
de almacenamiento, y la refinacin e industrializacin, debe efectuarse de conformidad con las estipulaciones que para el caso establezcan los respectivos contratos, mientras que la ejecucin de actividades que no formen parte de las
obligaciones contractuales especficas, requieren diversas autorizaciones previas.
El artculo 31 del Cdigo Tributario, define a la exencin o exoneracin tributaria,
como la exclusin o la dispensa legal de la obligacin tributaria, establecida por
razones de orden pblico, econmico o social. Y el artculo 32 ibdem, prev
que Slo mediante disposicin expresa de ley, se podr establecer exenciones
tributarias. En ellas se especificarn los requisitos para su reconocimiento o concesin a los beneficiarios, los tributos que comprenda, si es total o parcial, permanente o temporal.
El artculo 18 del Cdigo Civil, establece las reglas de interpretacin de la ley, y
en el numeral 2, seala que Las palabras de la ley se entendern en su sentido
natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas
su significado legal.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que los trminos actividades de
exploracin y explotacin de hidrocarburos a los que se refieren los artculos 27
de la Ley Orgnica de Aduanas y 87 de la Ley de Hidrocarburos, estn definidos
218
en el segundo inciso del artculo 1 del Reglamento de Operaciones Hidrocarburferas, que incluye en tal concepto, las actividades de perforacin exploratoria y
de desarrollo, as como el transporte, almacenamiento, refinacin, industrializacin y produccin de petrleo y gas natural, siempre que se desarrollen de conformidad con las estipulaciones expresas de los contratos celebrados al amparo
de la Ley de Hidrocarburos.
OF. PGE. N: 08634 de 04-08-2009
IESS: RETENCIN DE INTERESES, APORTES, FONDOS DE

RESERVA Y CESANTA
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE ARCHIDONA
CONSULTA:
Es legal o no el cobro y retencin de intereses por parte del IESS, al Gobierno
Municipal de Archidona tomando en cuenta los pronunciamientos N004898, de
19 de noviembre de 2008 y 06505, de 11 de marzo de 2009; as como el Art. 1
de la resolucin C. D. 240 emitida por el Consejo Directivo del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, as como la Disposicin Transitoria Segunda de la mentada resolucin; y si tienen o no responsabilidad los funcionarios que autorizaron
las liquidaciones y reliquidaciones respectivas, en virtud de dichos pronunciamientos.
BASES LEGALES:
LOSCCA Disp. Trans. Octava.
Ley de Seguridad Social Arts. 11, 14, 89 y 100.
Ley para el pago mensual del Fondo de Reserva y Rgimen Solidario de Cesanta
por parte del Estado Disp. Trans. Cuarta.
Reglamento para el pago y devolucin de los Fondos de Reserva Art. 5.
Res. N C. D. 240 Consejo Directivo del IESS Art. 1, Disp. Trans. Segunda.
Res. N C. D. 214 reform la Res. N C. D. 193.
PRONUNCIAMIENTO:
Esta Procuradura, con el oficio N 08548 de 30 de julio de 2009, requiri el criterio jurdico institucional del Director General del IESS, lo que fue atendido con
el oficio N 64000000- 2752 TR18255 de 14 de septiembre de 2009, considerando que es legal el cobro de intereses por parte del IESS al Gobierno Municipal
de Archidona por concepto de mora en las obligaciones patronales, cuya exone-
219
racin est prohibida por la ley; de conformidad con los pronunciamientos de la

Procuradura General del Estado N 004898 de 19 de noviembre de 2008 y N
06505 de 11 de marzo de 2009, as como con la Resolucin C. D. 240 emitida
por el Consejo Directivo del IESS, que no estipulan lo contrario.
El pronunciamiento de la Procuradura General del Estado constante en el oficio
N 004898 de 19 de noviembre de 2008 citado por usted, fue emitido en atencin
a la consulta formulada por el entonces Presidente de la Asociacin de Municipalidades Ecuatorianas, pronunciamiento que a peticin del consultante, fue reconsiderado con el oficio N 06505 de 11 de marzo de 2009.
La Disposicin Transitoria Octava de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera
Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico LOSCCA determina que las instituciones, entidades y organismos
previstos en el artculo 101 de esta Ley; y, las autoridades y funcionarios comprendidos en el nivel jerrquico superior, servidores y trabajadores de las entidades
arriba sealadas, que tienen la obligacin de aportar a la seguridad social, adems
del salario base sobre el que vienen aportando, lo harn sobre la diferencia de la
respectiva remuneracin mensual unificada de acuerdo a las primas de aportacin
vigentes, conforme a la tabla y fechas sealadas en la misma disposicin; y, de
existir incrementos al salario unificado, se aportar al IESS sobre el 100 % de dichos incrementos.
La Ley de Seguridad Social en el artculo 11 establece la materia gravada para
efecto del clculo de las aportaciones y contribuciones al seguro social; y, en el
Art. 14 excluye determinados rubros de dicho clculo. En su artculo 89, seala
que la mora en el envo de aportes, fondos de reserva y descuentos por prstamos
quirografarios, hipotecarios y otros dispuestos por el IESS y los que provengan de
convenios entre los empleadores y el Instituto, causar un inters equivalente al
mximo convencional permitido por el Banco Central del Ecuador, a la fecha de
liquidacin de la mora, incrementado en cuatro puntos; y en su artculo 100, prohbe la exoneracin de intereses, multas y ms recargos causados por la mora en
la remisin de aportes, fondos de reserva y descuentos que ordenare el Instituto
Ecuatoriano de Seguridad Social; y que, al formular las liquidaciones para convenios permitidos por la Ley, se cuidar de incluir los intereses, multas y ms recargos
bajo pena de destitucin de todos los funcionarios y servidores encargados de autorizar y tramitar dichos convenios.
La Resolucin N C. D. 240 expedida por el Consejo Directivo del IESS, el 28 de
enero de 2009, publicada en el Registro Oficial N 526 de 11 de febrero de 2009,
220
en el artculo 1 estableci que el salario mnimo unificado homologado base de

aportacin al IESS o materia gravada para los servidores del sector pblico, de
acuerdo a lo que seala la Disposicin Transitoria Octava de la LOSCCA, ser la
remuneracin mensual unificada de acuerdo a las primas de aportacin vigentes,
conforme a las fechas determinadas en la Resolucin arriba citada; y, de existir
incrementos al salario unificado, se aportar al IESS sobre el 100 % de dichos incrementos. En su Disposicin Transitoria Segunda, determina que las diferencias
de aportacin al IESS originadas en la Resolucin N C. D. 214 se recaudarn sin
intereses hasta el 30 de junio del 2009.
Cabe aclarar, que la Resolucin N C. D. 214 reform la Resolucin N C. D. 193
publicada en el Registro Oficial N 244 de 3 de enero del 2008, se halla referida
al salario mnimo unificado homologado de base de aportacin al IESS o materia
gravada para los servidores del sector pblico.
Por su parte, la Ley para el pago mensual del Fondo de Reserva y Rgimen Solidario de Cesanta por parte del Estado, publicada en el Suplemento del Registro
Oficial N 644 de 29 de julio del 2009, en su Disposicin Transitoria Cuarta prescribe que los fondos de reserva causados hasta el mes de aprobacin de esa Ley
sern pagados en su totalidad y debern ser depositados por los empleadores en
el IESS, con sujecin a las regulaciones que establezca el Consejo Directivo.
Agrega la Disposicin, que El incumplimiento de esta obligacin patronal acarrear el pago de las multas e intereses dispuestas en la ley.
Con fundamento en la citada Ley, mediante Resolucin N 272 publicada en el
Registro Oficial N 8 de 20 de agosto de 2009, el Consejo Directivo del IESS expidi el Reglamento para el pago y devolucin de los Fondos de Reserva, el cual
en su artculo 5, determina que el pago de los fondos de reserva de los empleadores pblicos, causados hasta el mes de julio del presente ao, sern pagados
en su totalidad y debern ser depositados hasta el 30 de marzo del 2010. Agrega,
que de no cumplirse esta disposicin, se aplicarn las multas e intereses establecidos por la ley, salvo el caso de suscripcin de convenios de mora.
Por lo expuesto y atencin a los trminos de su consulta, es procedente concluir
a) Respecto al pago de aportes, habr lugar al cobro de intereses, cuando los aportes no hayan sido remitidos al IESS hasta el 30 de junio del 2009, conforme a la
Resolucin N 240 expedida por el Consejo Directivo del IESS, publicada en el
Registro Oficial N 526 de 11 de febrero de 2009; y,
221
b) En cuanto a los valores por concepto de fondos de reserva, causados hasta el

mes de julio del 2009 (fecha de promulgacin de la Ley para el pago mensual del
Fondo de Reserva), tendr lugar el cobro de intereses, cuando los valores por dicho
concepto, no se depositen en el IESS hasta el 30 de marzo del 2010, conforme a
la Disposicin Transitoria Cuarta de la Ley para el pago mensual del Fondo de
Reserva y Rgimen Solidario de Cesanta por parte del Estado y el artculo 5 del
Reglamento para el pago y devolucin de los fondos de Reserva expedido mediante Resolucin N 272 por el Consejo Directivo del IESS.
No corresponde a esta Procuradura emitir pronunciamiento por las eventuales
responsabilidades de los funcionarios encargados del pago de aportes y fondos
de reserva, facultad que compete a la Contralora General del Estado, de conformidad con el artculo 212 numeral 2 de la Constitucin de la Repblica, y artculo
31 numeral 34 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado.
OF. PGE. N: 09570 de 28-09-2009
INDEMNIZACIONES: JUBILACIN, SUPRESIN DE

PUESTOS Y SUBSIDIO DE RETIRO
ENTIDAD CONSULTANTE: CUERPO DE BOMBEROS DEL DISTRITO METROPOLITANO DE QUITO
CONSULTA:
En virtud de que el Reglamento Interno para la entrega del Subsidio de Retiro a
favor de todo el personal del Cuerpo de Bomberos de Quito, es anterior a la vigencia del Mandato Constituyente N 2, la Institucin est facultada para liquidar
e indemnizar a los servidores que se retiren voluntariamente, segn los requisitos
establecidos en el mencionado Reglamento, tomando en cuenta para el monto de
la indemnizacin el lmite mximo que fija el Mandato Constituyente N 2 en su
artculo 8.
BASES LEGALES:
LOSCCA Art. 2.
Reglamento General a la Ley de Defensa Contra Incendios Art. 59.
A. M. N 0416 Art. 1.
Res. N 790 de 10-12-2004 Art. 1.
222
PRONUNCIAMIENTO:
El Art. 59 del Reglamento General a la Ley de Defensa Contra Incendios, establece
que los oficiales superiores que cumplieren 65 aos de edad y los oficiales subalternos que cumplieren 55 aos de edad, y los miembros de tropa que cumplieren
50 aos de edad, sern considerados inhbiles para el desempeo de sus funciones bomberiles y sern separados del servicio activo.
En aplicacin de la disposicin invocada, mediante Acuerdo del Ministerio de
Bienestar Social N 0416 de 30 de abril de 1981, publicado en el Registro Oficial
N 87 de 24 de septiembre de 1981, se crea una partida presupuestaria denomindada Subsidio de Reitro, para el personal de fila del Cuerpo de Bomberos de
Quito que se retire por lmite de edad. Posteriormente, mediante Acuerdo del Ministerio de Binestar Social N 370, publicado en el Registro Oficial N 664 de 13
de abril de 1987, se reforma el Art. 1 del Acuerdo Ministerial N 0416, y se hace
extensivo dicho beneficio a favor del personal de trabajadores y empleados del
Cuerpo de Bomberos de Quito, cuando cumplan 20 aos o ms de servicio hasta
un mximo de 30, incorporando que el monto del subsidio de retiro ser igual al
50% del sueldo bsico por cada ao de servicios.
Segn se manifiesta en el oficio que contesto, mediante Resolucin N 790 de 10
de diciembre de 2004, el Concejo Metropolitano de Quito, expide las Reformas
al Reglamento Interno para la entrega del Subisdio de Retiro a favor de todo el
personal del Cuerpo de Bomberos de Quito, documento que ha sido adjuntado
al oficio que contesto, y que su Art. 1, dispone Sern beneficiarios del Subsidio
de Retiro los Oficiales Superiores, Subalternos, Miembros de Tropa y personal adminsitrativo del Cuerpo de Bomberos del Distrito Metropolitando de Quito, que
hubieren cumplido 20 aos de servicio a la Institucin en forma ininterrumpida,
y que tengan como mnimo 45 aos de edad.
223
El inciso final del citado artculo establece que todos los funcionarios, servidores
Atento el contenido de la disposicin invocada, se desprende que la misma limita
el monto de las indemnizaciones a favor de los funcionarios y servidores sujetos
a la LOSCCA que laboren en las entidades comprendidas en el mbito de aplicacin del Mandato, establecido en el Art. 2 del mismo instrumento jurdico, as
como del personal docente del sector pblico, en los siguientes casos: 1) Cuando
la respectiva entidad del sector pblico proceda a la supresin de puestos o partidas; 2) Cuando el servidor presente su renuncia voluntaria o retiro voluntario
para acogerse a la jubilacin, caso en el cual se genera el pago de una bonificacin, pues la sola renuncia no genera derecho a ninguna indemnizacin o bonificacin, sino nicamente la liquidacin de haberes, a favor del servidor
renunciante.
En este sentido me pronunci mediante oficio N 08197 de 8 de julio de 2009, en
atencin a una consulta formulada por el Director General del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social IESS.
Cabe mencionar que el pago de la indemnizacin por supresin de puesto o de
la bonificacin por renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, procede nicamente, a favor de los servidores pblicos de carrera y no para aquellos
servidores designados como titulares para ocupar puestos de libre nombramiento
y remocin, toda vez que su estabilidad es la que origina o garantiza precisamente
el pago de los valores antes referidos.
De lo expuesto, en atencin a los trminos de su consulta, se desprende que el
subsidio de retiro creado exclusivamente para el personal del Cuerpo de Bombe-
224
ros de Quito, es una bonificacin por lmite de edad y por tiempo de servicio, por
lo tanto, es distinta a los valores que se cancelan por retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, o por supresin de partida, cuyo lmites se han fijado en el
Art. 8 del Mandato Constituyente N 2.
Por lo tanto, el personal administrativo o de fila del Cuerpo de Bomberos de Quito,
que se retire de la institucin, sin que el Cuerpo de Bomberos haya planificado
un estudio previo para la supresin de puestos, o sin que se retire voluntariamente
para acogerse a la jubilacin, tendra derecho a percibir los valores establecidos
en el Reglamento Interno para la entrega del subsidio de retiro, a favor del personal
del Cuerpo de Bomberos del Distrito Metropolitano de Quito.
Se aclara que si los servidores de la Entidad que usted preside se acogieren a la
jubilacin, o la institucin resolviere suprimir los puestos de tales servidores, la
indemnizacin que se entregue por tales conceptos no superar los lmites anual
y total fijados por el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2.
OF. PGE. N: 08620 de 03-08-2009
INDEMNIZACIONES: MONTOS TOTALES POR RENUNCIA O

RETIRO VOLUNTARIO PARA ACOGERSE A LA JUBILACIN
CONSULTA:
Al existir las disposiciones del Art. 8 del Mandato 2, es procedente que el Gobierno Municipal de La Joya de los Sachas, amparado en su Autonoma, y sustentado en el Art. 17 de la mencionada Ordenanza Municipal, que se encuentra
vigente, indemnice a los servidores de servicio civil y carrera administrativa que
han renunciado voluntariamente y a los Directores Departamentales y personal
de Libre Nombramiento como Secretario General, Comisario Municipal, que renunciaron antes que concluya el perodo para el cual fue elegido el Alcalde, con
el valor de siete remuneraciones mensuales por cada ao de servicio, sin sobrepasar los 210 remuneraciones unificadas del trabajador privado, que contempla
la Ordenanza.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 25 lits. a) y e), 65 y 93.
225
Ley Orgnica de la Funcin Legislativa Disp. Gen. Cuarta.

Mandato Constituyente N 2 Art. 8 inc. primero.
Res. SENRES-2009-00200 R. O. S. N 09 de 21-08-2009.
O. Administracin del Personal de Servidores de la Municipalidad Sujetos a la Ley
Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico Arts. 17 y 54.
PRONUNCIAMIENTO:
El Gobierno Municipal de La Joya de los Sachas aprob el 12 de octubre del 2006,
la Ordenanza que Reglamenta la Administracin del Personal de Servidores de la
Municipalidad Sujetos a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa
y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, la
que en su artculo 54, que trata sobre la Cesacin Definitiva, establece que la Municipalidad se compromete a indemnizar en este caso con una remuneracin vigente por cada ao de servicio a la institucin, con un tope de un mil dlares por
ao, que no exceda de USD. 30.000 en total.
El 23 de abril del 2007, la misma Municipalidad aprueba la Ordenanza que Reglamenta la Administracin, Clasificacin, Reclasificacin, Valoracin y Homologacin de Puestos, la que entr en vigencia el 1 de mayo de 2007, cuyo artculo
17 determina que en caso de cesacin definitiva indemnizar al empleado con
una remuneracin vigente por cada ao de servicio en la Institucin de la siguiente
manera: cuando haya cumplido de uno a cuatro aos, con USD600, por cada
ao de servicio; cuando haya cumplido de cinco hasta ocho aos, con USD.800
por cada ao de servicio; y, a partir de los nueve aos, con un mil dlares por
ao y que no exceder de 30.000 dlares en total por aos de servicio.
El 27 de marzo del 2009, el Concejo Municipal del Cantn Joya de los Sachas
expide la Reforma a la Ordenanza que Reglamenta la Carrera Administrativa Municipal, Clasificacin, Reclasificacin, Valoracin y Homologacin de Puestos del
Gobierno Municipal de dicho cantn, que sustituye y deroga la citada en el prrafo
anterior, y que en su artculo 17 establece que en los casos de renuncia voluntaria
formalmente presentada la municipalidad se compromete, con indemnizar pecuniariamente al empleado con una remuneracin vigente por cada ao de servicio en el institucin de la siguiente manera: Con siete salarios mnimos bsicos
unificados del trabajador privado por cada ao de servicios y hasta un monto mximo de doscientos diez salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado en total Agrega el inciso final de este artculo que: En caso de reingreso al
Gobierno Municipal Joya de los Sachas; el servidor o funcionario deber devolver
226
los valores recibidos por concepto de indemnizacin por cesacin definitiva, a

excepcin de los funcionarios de libre remocin y las dignidades de eleccin popular.
En otras palabras, la Ordenanza materia de consulta, con respecto a la Ordenanza
anteriormente vigente, eleva la indemnizacin en caso de renuncia voluntaria de
USD. 600 por ao, cuando el servidor haya cumplido de uno a cuatro aos; y, de
USD. 800, cuando haya cumplido hasta ocho aos de servicio, a siete salarios mnimos unificados del trabajador privado, por ao de servicio, que en el ao 2009,
con un salario mnimo unificado del trabajador privado de USD.218, representan
USD. 1526 por cada ao de servicio. Igualmente incrementa la indemnizacin
mxima por renuncia voluntaria de USD. 30.000 a doscientos diez salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado, que actualmente equivalen a USD.
45.780.
beneficios de las indemnizaciones o bonificaciones indicadas en el presente art-
227
culo, no podrn reingresar al sector pblico, a excepcin de las dignidades de

Tngase en cuenta, que mediante Resolucin SENRES-2009-00200 publicada en
el Suplemento del Registro Oficial N 09 de 21 de agosto de 2009, se fijaron los
valores para jubilaciones de los servidores pblicos que se acojan a los beneficios
de la jubilacin, la misma que se fundament en la Disposicin Transitoria Segunda del Decreto Ejecutivo N 1701 publicado en el Registro Oficial N 592 de
18 de mayo del 2009, la cual dispuso a la SENRES, para que conforme a la planificacin sealada en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2, establezca los
montos correspondientes a las indemnizaciones por renuncia o retiro voluntarios
para acogerse a la jubilacin de los servidores pblicos, que regirn durante los
aos 2009, 2010, 2011 y a partir del 2012 en adelante.
La Disposicin General Cuarta de la Ley Orgnica de la Funcin Legislativa, publicada en el Suplemento al Registro Oficial N 642, de 27 de julio de 2009, dispone que: Los Mandatos expedidos por la Asamblea Constituyente, estn en
plena vigencia. Para su reforma se adoptar el procedimiento previsto en la Constitucin de la Repblica para las leyes orgnicas.
El artculo 425 de la Constitucin de la Repblica, inciso primero, precepta que:
El orden jerrquico de aplicacin de las normas ser el siguiente: La Constitucin;
los poderes pblicos.
El artculo 175 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal precepta lo siguiente:
Los directores, jefes departamentales, procurador sndico y tesorero, que son funcionarios de libre nombramiento y remocin concluirn sus funciones en la misma
fecha del alcalde. Sin embargo, podrn ser removidos por ste, cuando as lo amerite, observando el procedimiento de ley.
El artculo 93 de la Ley Orgnica de Servicio Civil, Carrera Administrativa y Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico establece que
las autoridades nominadoras pueden remover libremente a los funcionarios que
ocupen puestos de libre nombramiento.
228
manifest con respecto al tercer y ltimo inciso del Art. 8 del Mandato Constituyente N 2, lo siguiente:
Constituyente No. 2 limita el monto de las indemnizaciones a favor de los funcionarios y servidores sujetos a la LOSCCA que laboren en las entidades comprendidas en el mbito de aplicacin del Mandato, establecido en el Art. 2 del mismo
servidor removido.
Amrica , en total.
229
lo justifiquen), el Art. 8 del Mandato Constituyente No. 2 ha establecido que el lmite de la indemnizacin que perciba el servidor no ser superior a siete salarios
bsicos mnimos unificados del trabajador privado por cada ao de servicio, hasta
No. 2; y, en el caso de renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin,
del Mandato Constituyente citado, se aplicar el Art. 133 de la LOSCCA, con la
limitacin remunerativa establecida en esta disposicin legal.
ser el caso.
Mandato Constituyente No. 2, no es aplicable a dignatarios de eleccin popular,
indemnizacin procede nicamente respecto de puestos de servidores pblicos
de carrera, toda vez que su estabilidad es la que origina o garantiza precisamente
el pago de la indemnizacin antes referida.
Por lo indicado, la Municipalidad de la Joya de los Sachas, puede aplicar el artculo
17 de la Ordenanza que Reglamenta la Carrera Administrativa Municipal, Clasificacin, Reclasificacin, Valoracin y Homologacin de Puestos del Gobierno Municipal de dicho cantn, siempre que los montos por indemnizacin previstos en
230
tal Ordenanza no superen las indemnizaciones mximas establecidos en la Resolucin SENRES-2009-00200, publicada en el Suplemento del Registro Oficial
No. 09 de 21 de agosto de 2009, en la que se fijan los valores en salarios mnimos
unificados del trabajador privado que recibir el servidor pblico de carrera que
presente su renuncie o su retiro voluntarios para acogerse a la jubilacin, con sujecin a los lmites determinados por el artculo 8 del Mandato Constituyente
No. 2, y la institucin haya establecido planificadamente el nmero mximo de
renuncias para acogerse a la jubilacin a ser tramitadas y financiadas en cada ao.
Debe tomarse en cuenta que la indemnizacin en los casos de renuncia o se retiren voluntariamente para acogerse a la jubilacin, tiene el carcter de incentivo
para que funcionarios de carrera que alcanzan determinada edad y aos de servicio se acojan al beneficio de la jubilacin.
Tambin debe considerarse que quienes se jubilen a raz de la vigencia del Mandato Constituyente No. 2, no pueden reingresar al sector pblico, a excepcin de
quienes ocupen cargos de eleccin popular o de libre nombramiento y remocin,
por as disponerlo expresamente en el Mandato sealado, que prevalece sobre el
Art. 133 de la LOSCCA, aclarndose que a partir del 21 de agosto del 2009, los
servidores que se acojan a la jubilacin sern beneficiarios de las indemnizaciones
establecidas en la Resolucin SENRES N 2009-00200, publicada en el Registro
Oficial No. 69 de 21 de agosto de 2009, la misma que por haberse expedido al
amparo del Art. 8 del Mandato Constituyente No. 2, prevalece sobre el inciso primero del artculo 133 de la LOSCCA.
En todo caso, los montos totales de esa indemnizacin por renuncia o retiro voluntarios para acogerse a la jubilacin no superarn los lmites mximos sealados
en el mismo artculo 8 del Mandato Constituyente N0. 2.
Sin embargo, no procede que el Gobierno Municipal indemnice a los funcionarios
de carrera que renunciaron libremente por otro motivo ni a los funcionarios de
libre nombramiento y remocin que renunciaron antes de concluir el perodo
para el cual fue elegido el alcalde, pues, la liquidacin contemplada en el artculo
8 del Mandato Constituyente No. 2 procede nicamente respecto de puestos de
servidores pblicos de carrera, toda vez que su estabilidad es la que origina o garantiza precisamente el pago de la indemnizacin antes referida.
En este sentido me pronunci en los oficios Nos. 8476 y 8495, ambos de 24 de
julio de 2009.
OF. PGE. N: 09346 de 17-09-2009
231
INDEMNIZACIONES: SUPRESIN DE PARTIDAS

ENTIDAD CONSULTANTE: INSTITUTO ECUATORIANO DE
SEGURIDAD SOCIAL, IESS
CONSULTAS:
1. El Art. 8 del Mandato Constituyente No. 2, establece que la indemnizacin por
supresin de partidas, renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la
jubilacin, ser de hasta siete salarios mnimos bsicos del trabajador privado y
hasta un monto mximo de 210 salarios. En estas condiciones Cuntas y cules
son las causales por las que el Mandato prev una indemnizacin?.
2. En relacin al Mandato Constituyente No. 2, existe diferencia entre renuncia
voluntaria y retiro voluntario para acogerse a la jubilacin y cul es sta?.
3. Cul es el sustento legal, a la vista del Mandato referido, que condiciona la
supresin de partidas en los casos de renuncia voluntaria o retiro voluntario para
acogerse a la jubilacin y proceda la indemnizacin establecida en el mismo?.
4. Son susceptibles de interpretacin los Mandatos Constituyentes?.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 48 lit. a), 65, 101, 133, Disp. Gen. Segunda; y, 95 de su Reglamento.
Mandato Constituyente N 2 Art.8 inc. primero e inc. segundo.
Mandato Constituyente N 23 Disp. Gen. nica.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. El inciso primero del Art. 8 del Mandato Constituyente No. 2, al referirse a los
servidores pblicos no sujetos al Cdigo del Trabajo, establece lo siguiente: El
monto de la indemnizacin, por supresin de partidas, renuncia voluntaria o retiro
voluntario para acogerse a la jubilacin de los funcionarios, servidores pblicos
y personal docente del sector pblico, con excepcin del perteneciente a las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, ser de hasta siete (7) salarios mnimos bsicos
232

en cada ao, debiendo para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de ser el caso.
El inciso segundo del mismo mandato, aplicable a los trabajadores amparados por
el Cdigo del Trabajo, en la parte pertinente al tema que motiva su consulta, prev
que Salvo en el caso de despido intempestivo, las indemnizaciones por supresin de puesto o terminacin de relaciones laborales del personal de las instituciones contempladas en el artculo 2 de este Mandato, acordadas en contratos
colectivos, actas transaccionales, actas de finiquito y cualquier otro acuerdo bajo
cualquier denominacin, que estipule pago de indemnizaciones, bonificaciones
o contribuciones por terminacin de cualquier tipo de relacin individual de trabajo, ser de hasta siete (7) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado por cada ao de servicio y hasta un monto mximo de doscientos diez (210)
salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado en total.
El tercer y ltimo inciso del mismo artculo 8 dispone que Todos los funcionarios,
servidores pblicos, personal docente y trabajadores del sector pblico que se
acojan a los beneficios de las indemnizaciones o bonificaciones indicadas en el
presente artculo, no podrn reingresar al sector pblico, a excepcin de las dignidades de eleccin popular o aquellos de libre nombramiento.
del sector pblico proceda a la supresin de puestos o partidas; 2) Cuando el servidor presente su renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, caso en el cual se genera el pago de una bonificacin, pues la sola
renuncia voluntaria no genera derecho a ninguna indemnizacin o bonificacin,
sino nicamente a la liquidacin de haberes a favor del servidor renunciante.
de su Reglamento de aplicacin, determinan que el proceso de supresin de puestos o partidas proceder por razones tcnicas o econmicas y funcionales, previo
el estudio y dictamen de la Secretara Nacional Tcnica de Desarrollo de Recursos
233
servidor removido.
pagar por un monto de mil dlares de los Estados Unidos de Amrica por ao de
servicio y hasta un mximo de treinta mil dlares de los Estados Unidos de Amrica, en total.
presente su renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin (sin que en
este caso necesariamente implique la supresin del puesto, salvo razones tcnicas
que lo justifiquen), el Art. 8 del Mandato Constituyente No. 2 ha establecido que
el lmite de la indemnizacin que perciba el servidor no ser superior a siete salarios bsicos mnimos unificados del trabajador privado por cada ao de servicio,
hasta un monto mximo de doscientos diez (210) salarios mnimos bsicos unificados del mismo trabajador privado, en total.
se determinar si las cuatro remuneraciones unificadas del servidor, que tiene derecho a percibir como bonificacin, conforme al Art. 133 de la LOSCCA, no
234
ser el caso.
En el caso de los trabajadores sujetos al Cdigo del Trabajo, el segundo inciso del
Art. 8 del mismo Mandato Constituyente prev que, salvo el caso de despido intempestivo (cuya indemnizacin ser de hasta 300 salarios mnimos unificados
del trabajador privado, conforme al Mandato Constituyente N 4, publicado en el
Suplemento del Registro Oficial N 273 de 14 de febrero del 2008), las indemnizaciones por supresin de puestos o terminacin de relaciones laborales, acordadas en contratos colectivos, actas transaccionales, actas de finiquito y cualquier
otro acuerdo bajo cualquier denominacin, que estipule pago de indemnizaciones, bonificaciones o contribuciones por terminacin de cualquier tipo de relacin
individual de trabajo, tendr iguales lmites anual y total que para el caso de los
servidores pblicos sujetos a la LOSCCA y del personal docente del sector pblico,
que han sido analizados en los prrafos anteriores.
Finalmente, se observar que conforme al inciso final del Art. 8 del Mandato Constituyente motivo de la consulta, todos los funcionarios, servidores pblicos, personal docente del sector pblico y trabajadores del mismo sector que se acojan a
los beneficios de las indemnizaciones o bonificaciones indicadas en dicho artculo, a partir de la vigencia del Mandato Constituyente N 2, no podrn reingresar
al sector pblico, a excepcin de las dignidades de eleccin popular o aquellos
puestos de libre nombramiento y remocin, que son los referidos en el Art. 92,
letra b), de la LOSCCA.
2. La sola renuncia voluntaria no da derecho a ninguna bonificacin, por lo que
los lmites establecidos en el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2 se refieren a
una sola figura de renuncia o retiro voluntario, esto es, cuando el servidor va a
acogerse al beneficio de jubilacin.
3. La supresin de puestos comporta necesariamente un proceso tcnico, planificado y organizado, que responde a las necesidades institucionales de dejar de
contar, dentro del presupuesto institucional, con el/los puestos(s) a eliminarse bajo
esta figura legal, que est prevista en la LOSCCA y su Reglamento de aplicacin,
siempre que la institucin cuente con los recursos econmicos suficientes para
sufragar el monto de las indemnizaciones a favor de los servidores cuya partida
se vaya a suprimir.
235
En cambio, la presentacin de la renuncia o retiro voluntario para acogerse a la

jubilacin, constituye un acto voluntario del servidor, que configura uno de los
casos de cesacin de funciones referido en la letra a) del Art. 48 de la LOSCCA, y
que como se ha manifestado anteriormente, no implica necesariamente la supresin del puesto del servidor que renuncia o se retira voluntariamente, salvo el caso
que por necesidad institucional y, previo el estudio tcnico y presupuestario respectivo, sea necesaria tal supresin.
Sin embargo, debe quedar claro que en el caso de renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a jubilacin, para que sean aplicables las bonificaciones
previstas en el Art. 8 del Mandato N 2, siempre deber existir una planificacin
adecuada del nmero mximo de renuncias a ser financiadas y tramitadas cada
ao, a efecto de contar con los recursos econmicos suficientes para financiar las
correspondientes bonificaciones.
En los dos casos, el valor de la indemnizacin o bonificacin, segn el caso, que
perciba el servidor no ser superior a los lmites anual y total en salarios bsicos
mnimos unificados del trabajador privado, que ha determinado el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2.
4. El segundo inciso del Art. 2 del Mandato Constituyente N 1 determina que las
decisiones de la Asamblea Constituyente son jerrquicamente superiores a cualquier otra norma del ordenamiento jurdico y de obligatorio cumplimiento para
todas las personas naturales, jurdicas y dems poderes pblicos, sin excepcin
alguna. Y agrega que, ninguna decisin de la Asamblea Constituyente ser susceptible de control o impugnacin por parte de alguno de los poderes constituidos.
La misma disposicin consta expresamente recogida por el Art. 9 del Mandato
Constituyente N 2.
Sin embargo, la Disposicin General nica del Mandato Constituyente N 23, publicado en el Suplemento del Registro Oficial N 458 del 31 de octubre de 2008,
dispone lo siguiente: Los Mandatos expedidos por la Asamblea Constituyente
estn en plena vigencia. Para su reforma se adoptar el procedimiento previsto en
la Constitucin de la Repblica del Ecuador para las leyes orgnicas.
De ello se desprende que los Mandatos Constituyentes han pasado a tener la categora de leyes orgnicas para efectos del trmite a seguirse para su reforma y
sera jurdicamente inaceptable que tengan esa categora para efectos del trmite
de su reforma y no para efectos de su interpretacin.
236
Por lo expuesto, en atencin a su consulta, se desprende que los Mandatos Constituyentes, luego de la aprobacin de la Constitucin de la Repblica vigente
desde el 20 de octubre de 2008 y de la expedicin del Mandato N 23, son susceptibles de interpretacin por parte de la Comisin Legislativa y de Fiscalizacin,
mientras dure el perodo de transicin y, posteriormente, por la Asamblea Nacional
una vez instalada.
Aclaro a usted, en todo caso, que la Procuradura General del Estado, al atender
las consultas formuladas por las diferentes entidades del sector pblico acerca del
contenido de los Mandatos Constituyentes, no est interpretando dichas disposiciones emanadas del rgano constituyente, sino que se limita a inteligenciar sobre
su aplicacin, a la luz exacta de los textos contenidos en los referidos Mandatos.
El presente pronunciamiento, en cuanto a la inteligencia y aplicacin del Art. 8
del Mandato Constituyente N 2, prevalecer sobre cualquiera otro anterior que
se hubiere emitido respecto al mismo tema.
OF. PGE. N: 08197 de 08-07-2009
ISSFA: DEVOLUCIN DE APORTES A AFILIADOS

ENTIDAD CONSULTANTE: INSTITUTO DE SEGURIDAD
SOCIAL DE LAS FUERZAS ARMADAS, ISSFA
CONSULTA:
Puede el ISSFA proceder a devolver todos los aportes del 7.25% a sus afiliados,
que desde el ao 1993, mediante Ley Reformatoria a la Ley de ISSFA, venan aportando de forma legal, y por motivo de la expedicin de la nueva Ley Reformatoria
que deroga el Art. 94 de la Ley del ISSFA, dicho aporte qued insubsistente.
BASES LEGALES:
Ley Reformatoria a la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas Arts. 3, 93
y 94.
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 3 de la Ley Reformatoria a la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas
Armadas, mediante el cual se reform el artculo 94 de la indicada Ley, en su parte
pertinente estableca:
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Los pensionistas de retiro militar, invalidez y montepo, de la ex-Caja Militar, pensionistas del Estado, excombatientes de la Campaa Militar de 1941 y pensionistas
del Instituto de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas (ISSFA) aportarn obligatoriamente los siguientes porcentajes de su pensin mensual por estos conceptos:
a) Los pensionistas de retiro e invalidez de la ex Caja Militar, pensionistas del Estado y pensionistas del ISSFA:
Cero punto veinticinco por ciento (0.25%) para el seguro de Mortuoria;
Cuatro punto cinco por ciento (4.5%) para el Seguro de Enfermedad y Maternidad; y,
Siete punto veinticinco por ciento (7.25%) para financiar el Seguro de Retiro, Invalidez y Muerte.
La Ley Reformatoria a la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas, mediante la cual se derog el mencionado artculo 94, consider como fundamentos
para dicha derogatoria, que la Ley Reformatoria vigente desde el 28 de mayo de
1993, introdujo errneamente una reforma al artculo 94 de la Ley de Seguridad
Social de las Fuerzas Armadas, al determinar como materia gravada a las pensiones
de vejez, invalidez y muerte; que el error de dicha reforma, atentaba contra los
principios del Sistema Nacional de la Seguridad Social y ms an, contra el artculo 59 de la Constitucin Poltica vigente en eses entonces, que prohiba que las
prestaciones en dinero otorgadas por la seguridad social, sean susceptibles de cesin, embargo o retencin; y que, las fuentes de financiamiento del Sistema Nacional de Seguridad Social, deben ser regulados a travs de la subsidiaridad,
revisin de los aportes y mejora en los rendimientos de los fondos de pensiones.
Tal como se ha indicado en el prrafo anterior, en los considerandos de la indicada
Ley reformatoria, en los artculos 4 y 97 de la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas, que determinan el patrimonio y el financiamiento de las prestaciones
del ISSFA, no se contemplan las pensiones como materia gravada para su financiamiento sino, entre otros recursos, al aporte individual del militar en servicio
activo; en este sentido, el artculo 93 de la mencionada Ley, determina tambin
como fuente de financiamiento de las prestaciones y servicios previstos en esa
Ley, al aporte individual obligatorio del militar en servicio activo.
No obstante lo expuesto en los considerandos de la Ley reformatoria que derog
el artculo 94 antes referido, se debe tener presente que la aportacin que se realiz en su momento se efectu amparada en una norma jurdica aprobada por el
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propio Congreso Nacional, legal y legtimamente vlida hasta la fecha en que se

derog.
Cabe recordar, que toda norma rige para el futuro y no tiene efecto retroactivo,
por lo que mal podra el ISSFA devolver los dineros producto de las aportaciones,
que se las hizo al amparo de una norma legal, y cuyos valores fueron utilizados
en el concepto para el que fueron creados.
Por tanto, al haberse derogado el artculo 94 de la Ley de Seguridad Social de las
Fuerzas Armadas, mediante el cual se estableca la obligatoriedad de los pensionistas de aportar de su pensin mensual los porcentajes por los conceptos que ah
se especifican, no es procedente la devolucin del siete punto veinticinco por
ciento (7.25%) que venan aportando sus afiliados, desde la vigencia de la Ley
Reformatoria a esa Ley, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 199
de 28 de mayo de 1993, hasta la fecha de su derogatoria contemplada en la Ley
Reformatoria publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 138 de 31 de
julio de 2007.
OF. PGE. N: 08111 de 02-07-2009
ISSFA: NATURALEZA JURDICA DE LOS FONDOS PREVISIONALES

ENTIDAD CONSULTANTE: INSTITUTO DE SEGURIDAD SOCIAL DE LAS
FUERZAS ARMADAS, ISSFA
CONSULTA:
Considerando que las reservas de cada uno de los seguros, que pertenecen a los
afiliados y por tanto tienen naturaleza privada y son distintos de los del Fisco y de
su entidad administradora, existe la posibilidad de que estos recursos privados al
invertirse se conviertan en recursos pblicos?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de la Contralora General del Estado Art. 3.
Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas Arts. 1, 4 y 17; y, 87 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 370 de la Constitucin de la Repblica, dispone:
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El Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, entidad autnoma regulada por la

ley, ser responsable de la prestacin de las contingencias del seguro universal
obligatorio a sus afiliados.
La Polica Nacional y las Fuerzas Armadas podrn contar con un rgimen especial
de seguridad social, de acuerdo con la ley; sus entidades de seguridad social formarn parte de la red pblica integral de salud y del sistema de seguridad social.
El artculo 372 de la misma Constitucin de la Repblica, prev que los fondos y
reservas del seguro universal obligatorio, sern propios y distintos de los del fisco,
y servirn para cumplir de forma adecuada los fines de su creacin y sus funciones.
Agrega que ninguna institucin del Estado podr intervenir o disponer de sus fondos y reservas, ni menoscabar su patrimonio; el segundo inciso de esta norma
constitucional dispone:
Los fondos previsionales pblicos y sus inversiones se canalizarn a travs de
una institucin financiera de propiedad del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social; su gestin se sujetar a los principios de seguridad, solvencia, eficiencia, rentabilidad y al control del rgano competente.
De conformidad con el artculo 304 de la Ley de Seguridad Social, integran el
Sistema Nacional de Seguridad Social, el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social
(IESS), el Instituto de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas (ISSFA), y el Instituto
de Seguridad Social de la Polica Nacional (ISSPOL).
El Instituto de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas (ISSFA), fue creado por el
artculo 1 de la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas; antes de ello el
IESS era , el depositario y administrador de la Caja Militar, mientras se organice
legalmente el Seguro Militar, y de los fondos provenientes del Ahorro Militar Obligatorio, segn el artculo 1 de la entonces vigente Codificacin de la Ley del
Seguro Social Obligatorio.
El artculo 4 de la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas establece que
el patrimonio del ISSFA est constituido entre otros rubros, por:
a) Los bienes, derechos y obligaciones que al entrar en vigencia esta Ley, integren
el patrimonio de la Caja Militar, Cooperativas de Cesanta Militar, Junta Calificadora de Servicios Militares y Junta Administradora de Consulta Externa;
b) Las aportaciones de los asegurados;
c) Las aportaciones patronales del Ministerio de Defensa Nacional que anualmente
deben constar en su presupuesto;
240
d) Las asignaciones de Ley que anualmente constan en el Presupuesto General

del Estado;
e) Los bienes que por cualquier ttulo adquiera el ISSFA, as como la rentabilidad
que obtenga de sus inversiones;
f) Las donaciones, cesiones y contribuciones a favor del ISSFA; y,
g) Los recursos registrados en las cuentas de la Ex - Caja Militar, Cooperativa Mortuoria y Fondos de Reserva, y los de la Ex - Cooperativa de Cesanta Militar.
De conformidad con el artculo 17 de esa Ley, el ISSFA concede a sus afiliados
las siguientes prestaciones:
a) Seguro de Retiro, Invalidez y Muerte;
b) Seguro de Cesanta;
c) Seguro de Enfermedad y Maternidad;
d) Seguro de Mortuoria;
e) Seguro de Vida y Accidentes Profesionales; y,
f) Fondo de Reserva.
En materia de inversin de los fondos y reservas del ISSFA, el artculo 100 de la
misma Ley dispone que:
se realizarn en las mejores condiciones de seguridad, rendimiento y liquidez,
en funcin del inters econmico y social, y de conformidad con la legislacin
de materia monetaria vigente en el Pas. Las reservas del Instituto se invertirn
hasta un diez por ciento (10%) en bonos o ttulos emitidos por el Gobierno Nacional, en instituciones nacionales de crdito, en las que Fuerzas Armadas sea accionista o en entidades del sector pblico. Los bonos o ttulos debern estar
garantizados con fideicomiso del Gobierno Nacional. El noventa por ciento (90%)
restante se destinar a inversiones de carcter social e inversiones de alta rentabilidad que fortalezcan las capitalizacin del ISSFA.
De conformidad con el artculo 87 del Reglamento a la Ley de Seguridad Social
de las Fuerzas Armadas, los seguros que otorga el ISSFA conformarn fondos independientes y autrquicos, cada uno de los cuales contar con su propia reserva
matemtica, constituida con sus propios recursos destinados a inversiones que
fortalezcan el fondo y garanticen la estabilidad financiera de las prestaciones, sin
menoscabar su objetivo social.
Por su parte, el artculo 3 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado
define el concepto de recursos pblicos en los siguientes trminos:
241
Para efecto de esta Ley se entendern por recursos pblicos, todos los bienes,
fondos, ttulos, acciones, participaciones, activos, rentas, utilidades, excedentes,
subvenciones y todos los derechos que pertenecen al Estado y a sus instituciones,
sea cual fuere la fuente de la que procedan, inclusive los provenientes de prstamos, donaciones y entregas que, a cualquier otro ttulo realicen a favor del Estado
o de sus instituciones, personas naturales o jurdicas u organismos nacionales o
internacionales.
Los recursos pblicos no pierden su calidad de tales al ser administrados por corporaciones, fundaciones, sociedades civiles, compaas mercantiles y otras entidades de derecho privado, cualquiera hubiere sido o fuere su origen, creacin o
constitucin hasta tanto los ttulos, acciones, participaciones o derechos que representen ese patrimonio sean transferidos a personas naturales o personas jurdicas de derecho privado, de conformidad con la ley.
De las normas que se han examinado se desprende que adems de los aportes
personales y patronales, el patrimonio del ISSFA est integrado por asignaciones
que provienen del Presupuesto General del Estado, que constituyen recursos pblicos. Dichos fondos estn destinados por la Ley al financiamiento de las prestaciones que el ISSFA otorga a sus beneficiarios; una vez cumplidas esas
obligaciones, los excedentes constituyen reservas de los diferentes seguros, que
deben ser invertidas a efectos de que se capitalicen junto con los respectivos rendimientos, y as se aseguren las futuras prestaciones. Los fondos y reservas de los
diferentes seguros que el ISSFA administra, entre los que se incluyen aquellos correspondientes a fondos de reserva, se deben invertir observando los criterios que
establece el artculo 100 de la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas y
87 de su Reglamento, con el fin de garantizar la estabilidad financiera de las prestaciones que el ISSFA reconoce a sus afiliados.
Por otro lado, la seguridad social militar integra el sistema nacional de seguridad
social, en los trminos que establecen el artculo 370 de la Constitucin de la Repblica y el artculo 304 de la Ley de Seguridad Social, integrado por fondos previsionales a los que el segundo inciso del artculo 372 de la Constitucin de la
Repblica, califica en forma expresa como pblicos.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que los fondos previsionales que
el ISSFA administra, comparten la naturaleza de fondos previsionales pblicos que
el artculo 372 de la Constitucin reconoce en forma expresa y general a todos
los fondos y reservas de la seguridad social, que son recursos distintos a los del
Fisco, y que estn destinados a satisfacer las prestaciones que la seguridad social
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(militar en este caso) otorga a sus beneficiarios, sin que su naturaleza vare por el
origen o fuente pblica, privada o mixta del que provengan, ni por efectos de su
inversin sujeta a normas de Derecho Pblico.
OF. PGE. N: 09894 de 16-10-2009
JUBILACIN: IMPROCEDENCIA DE DOBLE

JUBILACIN Y MONTOS POR RETIRO VOLUNTARIO
ENTIDAD CONSULTANTE: ORQUESTA SINFNICA DE CUENCA
CONSULTAS:
1. Si es pertinente que a un funcionario de la Orquesta Sinfnica de Cuenca, que
se haya beneficiado de la jubilacin voluntaria del Magisterio, se le pague algn
valor por concepto de jubilacin, sabiendo que ha prestado servicios en esta institucin por ms de treinta aos?.
2. De ser afirmativa la respuesta a la consulta nmero 1, debe mi representada
proceder al pago de la jubilacin conforme lo establecido en el Art. 133 de la Ley
de Servicio Civil y Carrera Administrativa, esto es por una sola vez el equivalente
a cuatro remuneraciones mensuales unificadas bonificacin por jubilacin, o que
se le pague los valores en base a las disposiciones que del Mandato N 2 ha dictado la SENRES?.
3. En el caso de funcionarios que han prestados sus servicios nicamente en esta
institucin por ms de treinta aos, se debe pagar por jubilacin lo establecido
en el Art. 133 de la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin
y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, esto es por una sola
vez el equivalente a cuatro remuneraciones mensuales unificadas bonificacin
por jubilacin o que se le pague los valores que en base a las disposiciones del
Mandato N2, ha dictado la SENRES?.
BASES LEGALES:
Mandato Constituyente N 2 Art. 8 inc. primero.
LOSCCA Arts. 5 lit. h), 101 y 133.
Ley de Carrera Docente y Escalafn del Magisterio Nacional Arts. 3, 31 num. 2;
y, 115 num. 2 de su Reglamento.
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D. E. N 1127 se reform el Reglamento General a la Ley de Carrera Docente y

Escalafn del Magisterio Nacional, sustituye el texto del Art. 115 num. 2.
D. S. N 409, R. O. N 69 de 28-09-1970.
D. S. N 1260, R. O. N 181 de 10-11-1972.
D. E. N 1701 Disp. Trans. Segunda.
Res. N SENRES 2009-00200.
PRONUNCIAMIENTOS:
1 y 2. Los profesionales de la educacin que ejercen la docencia, funciones tcnico
docentes y funciones docente administrativas en planteles educativos fiscales,
municipales, en el Ministerio de Educacin y Cultura y en otras dependencias del
Estado, estn amparados por la Ley de Carrera Docente y Escalafn del Magisterio
Nacional, conforme lo dispone el Art. 3 del citado cuerpo legal.
En igual sentido, el literal h) del Art. 5 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del
Sector Pblico, LOSCCA excluye del servicio civil al personal docente e investigadores universitarios, tcnicos docente, profesional y directivo que estn sujetos
a la Ley de Educacin Superior, Ley de Carrera Docente y Escalafn del Magisterio
Nacional. Sin embargo, el inciso final del mismo artculo de la LOSCCA, dispone
que los mismos sern sujetos de derechos, deberes, obligaciones y prohibiciones
que establece esta Ley.
El artculo 31, numeral 2 de la Ley de Carrera Docente y Escalafn del Magisterio
Nacional, dispone que el Ministerio de Educacin y Cultura otorgar estmulos a
los docentes que se acojan a los beneficios de la jubilacin y entre ellos el de
gozar de una pensin jubilar que tenga directa relacin con todos los valores sobre
los cuales aport en la ltima categora escalafonaria en la cual se jubil; y, el inciso final del mismo artculo determina que los estmulos se otorgarn con sujecin a lo dispuesto en el Reglamento de dicha Ley.
Mediante Decreto Ejecutivo N2257 se expidi el Reglamento General a la Ley
de Carrera Docente y Escalafn del Magisterio Nacional y en su Captulo III De
los Estmulos, artculo 115, numeral 2, estableca que: Al profesional de la educacin que se acoja a la jubilacin se le otorgar: condecoracin al mrito educativo, bonificacin econmica equivalente a cinco sueldos bsicos del magisterio
y licencia con sueldo por sesenta das para los trmites correspondientes.
El Reglamento de la Ley de Carrera Docente y Escalafn del Magisterio Nacional,
fue posteriormente reformado mediante Decreto Ejecutivo N 1563 y en cuanto a
244
los estmulos a los profesionales de la educacin que se acojan a la jubilacin, se

increment el monto de estmulo econmico a Doce mil dlares de los Estados
Unidos de Norteamrica.
El Mandato Constituyente No. 2, en el inciso primero del artculo 8 dispone El
Mandato, que como puede observarse se aplica tambin al Magisterio Nacional.
A raz de la expedicin del citado Mandato, mediante Decreto Ejecutivo No. 1127
se reform el Reglamento General a la Ley de Carrera Docente y Escalafn del
Magisterio Nacional y se sustituy el texto del numeral 2 del artculo 115 por el
siguiente: 2. Al profesional de la Educacin que se acoja a la jubilacin se le
otorgar condecoracin al mrito educativo, licencia con sueldo por sesenta das
para los trmites correspondientes y una bonificacin econmica de acuerdo con
las siguientes tablas.
En el Decreto Supremo No. 409, publicado en el Registro Oficial No. 69 de 28
de septiembre de 1970, se anexaron al Ministerio de Educacin, los conservatorios
de msica.
Por Decreto Supremo No. 1260, publicado en el Registro Oficial No. 181 de 10 de
noviembre de 1972 se cre la Orquesta Sinfnica de Cuenca con personera jurdica, como una entidad dependiente del Ministerio de Educacin, con facultad de
elaborar y expedir a travs de su Junta Directiva sus Estatutos y Reglamento Interno
que previamente sern sometidos a la aprobacin del Ministerio de Educacin.
Segn dispone el artculo 1 del Decreto Supremo No. 3001, publicado en el Registro Oficial No. 725 de 5 de diciembre de 1978, los profesionales msicos que
laboran en las Orquestas Sinfnicas y Conservatorios Nacionales de Msica se
asimilan a la Docencia Universitaria, a fin de que puedan ejercer simultneamente
ctedras en esos Centros y en cualquier otro de enseanza musical del Pas y con-
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forme dispone el artculo 2 ibdem, los mencionados profesionales estaban facultados a tener un mximo de dos cargos para cada uno de ellos.
Con fundamento en el Decreto Supremo No. 3001, publicado en el Registro Oficial
No. 725 de 5 de diciembre de 1978, que asimila a los docentes de las orquestas
sinfnicas y los conservatorios nacionales de msica a docentes universitarios, a
stos les son aplicables la Ley Orgnica de Educacin Superior y su Reglamento.
La Ley Orgnica de Educacin Superior en el artculo 58 determina que el personal docente de los centros de educacin superior se rige por esta ley, por los Cdigos del Trabajo o Civil, segn los casos, por el escalafn del docente
universitario, por las disposiciones del respectivo estatuto y el Reglamento de Carrera Acadmica Institucional, normativa que no prev ninguna compensacin especial por retiro o renuncia voluntaria para acogerse a la jubilacin.
De la normativa anteriormente expuesta, con relacin a su primera consulta, se
establece que jurdicamente no es procedente que una persona que se benefici
de los incentivos para la jubilacin conferidos al Magisterio Nacional, se benefice
adems de otros incentivos, en su calidad de servidor de la Orquesta Sinfnica de
Cuenca, puesto que al tenor de las normas contenidas en el Decreto Supremo N
3001, publicado en el Registro Oficial No. 725 de 5 de diciembre de 1978, los
docentes de las orquestas sinfnicas y los conservatorios nacionales tienen la calidad de docentes universitarios y como tales la Ley no ha previsto ninguna compensacin especial por retiro o renuncia voluntaria para acogerse a la jubilacin.
Adicionalmente, la jubilacin o pensin jubilar que prev la Ley de Seguridad Social en su artculo 171 y siguientes, ampara a toda la poblacin asegurable por el
IESS contra las contingencias de invalidez, vejez y muerte que protege el Seguro
General Obligatorio, al tenor del citado artculo.
En concordancia con dicha norma, en el caso de los funcionarios y servidores pblicos, la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin
y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, en su artculo 25, reconoce a su favor, el derecho a la jubilacin cuando corresponda de acuerdo con
la ley.
De lo referido previamente, se concluye que la jubilacin es una prestacin que
otorga la Seguridad Social, en base de los aos de servicio y las remunaraciones
percibidas; y, como tal constituye un rubro nico; o dicho de otra manera, una
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pensin nica, lo que hace legalmente improcedente que una persona perciba
dos jubilaciones por parte del IESS.
En el caso de trabajadores sujetos al Cdigo del Trabajo, adicionalmente, stos
tienen derecho a la jubilacin patronal, que como su nombre lo indica est a
cargo del empleador, mas no del IESS.
Como se puede observar, la jubilacin otorgada por la Seguridad Social y los incentivos para jubilacin son asuntos jurdicamente diferentes. Sobre los incentivos
para la jubilacin, los determinados en el artculo 133 de la LOSCCA y en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2, han sido establecidos exclusivamente
para los funcionarios del servicio civil; y, los incentivos para la jubilacin voluntaria que se aplica al Magisterio Nacional, son exclusivos para dicho gremio.
En tal virtud, no es legalmente procedente que un docente de la Orquesta Sinfnica de Cuenca que se haya beneficiado del incentivo para la jubilacin voluntaria
del Magisterio, tenga derecho a percibir las indemnizaciones previstas en el artculo 133 de la LOSCCA y en el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2, toda
vez que el mencionado funcionario en su calidad de docente de la Orquesta Sinfnica de Cuenca se asemeja a los docentes universitarios, para quienes no se ha
prevista compensacin especial por retiro o renuncia voluntaria para acogerse a
la jubilacin.
En virtud de la respuesta a la primera consulta, no es procedente absolver la segunda consulta.
3. El artculo 133 de la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico LOSSCA seala
como un incentivo especial para los funcionarios y servidores de las entidades y
organismos comprendidos en el Art. 101 de esta Ley, que se acojan a los beneficios
de la jubilacin, el derecho a recibir por una sola vez el equivalente a cuatro remuneraciones mensuales unificadas.
El Mandato Constituyente N 2, en el inciso primero del artculo 8 dispone El
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en cada ao debiendo, para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de ser el caso..
Es claro entonces, que se establece indemnizacin para dos casos distintos: a)
cuando la entidad proceda a la supresin de puestos o partidas; y, b) en los casos
en que el servidor presente su renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, con los lmites mximos indicados; y, quienes se jubilen a raz de dicho
Mandato, no pueden reingresar al sector pbilco, a excepcin de los cargos de
eleccin popular o de libre nombramiento y remocin.
La indemnizacin sealada en el prrafo anterior, no es aplicable a dignatarios de
eleccin popular, funcionarios de libre nombramiento y remocin, o de perodo
fijo, sino nicamente a los servidores pblicos de carrera quienes estn amparados
por la estabilidad.
La Disposicin Transitoria Segunda del Decreto Ejecutivo N 1701, de conformidad con la planificacin sealada en el artculo 8 del precitado Mandato Constituyente, confiere a la SENRES la facultad de establecer los montos
correspondientes a las indemnizaciones por renuncia voluntaria para acogerse a
la jubilacin de los servidores pblicos, a efectos de que tengan una adecuada
compensacin por sus aos de servicio.
En uso de tales atribuciones, la SENRES expidi la Resolucin N SENRES 200900200, que establece los montos correspondientes para las indemnizaciones por
renuncia o retiro voluntario de los servidores pblicos para acogerse a la jubilacin,
que regirn durante los aos 2009, 2010 y 2011 y a partir del 2012 en adelante.
Por lo expuesto y en aplicacin del principio de irretroactividad de la Ley, a los
funcionarios y servidores pblicos que hicieron uso de su derecho de retirarse voluntariamente para acogerse a la jubilacin, hasta antes del 21 de agosto del 2009,
les es aplicable el artculo 133 de la LOSSCA; y, para los funcionarios y servidores
que hagan uso de este derecho a partir del 21 de agosto de 2009, se debe aplicar
la Resolucin N SENRES 2009-00200, que por haberse expedido al amparo del
artculo 8 del Mandato Constituyente N2, prevalece sobre el artculo 133 de la
LOSSCA.
En cualquier caso, los montos totales de dicha indemnizacin por retiro o renuncia
voluntaria para acogerse a la jubilacin, no superarn los lmites mximos establecidos en el mismo artculo 8 del Mandato Constituyente N 2. normativa que
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es jerrquicamente superior a cualquier otra norma del orden jurdico y de obligatorio cumplimiento para todas las personas naturales, jurdicas y dems poderes
pblicos sin excepcin alguna, al tenor del artculo 1 del Mandato Constituyente
N 1, expedido por Decreto Legislativo 1.
OF. PGE. N: 10913 de 08-12-009
JUBILACIN: IMPROCEDENCIA DE PAGO A

FUNCIONARIOS JUBILADOS
ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES,
COMERCIO E INTEGRACIN
CONSULTA:
Es procedente reconocer el pago de cuatro (4) remuneraciones mensuales unificadas, al tenor de lo dispuesto en el artculo 134 (sic) de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa, Codificada, a favor de un ex funcionario que
ces en funciones mediante Accin de Personal N 0000822 de 30 de agosto de
2006, quien en forma previa a su cesacin de este Portafolio, ya se encontraba
jubilado?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica del Servicio Exterior Art. 84 (anterior 83).
LOSCCA Art. 5 lit. f), 101 y 133.
PRONUNCIAMIENTO:
En la comunicacin que contesto se expone que el servidor a quien se refiere la
consulta no fue funcionario de carrera del Servicio Exterior, sino ms bien sus
designaciones se habran generado de conformidad con lo prescrito en el artculo
84 (anterior 83) de la Ley Orgnica del Servicio Exterior LOSE, es decir como
parte de la cuota poltica.
En el informe jurdico de 13 de agosto de 2007, que se ha acompaado a la nota
inicial, se expone que el mencionado funcionario fue nombrado y cesado de
conformidad con las normas de la Ley Orgnica del Servicio Exterior LOSE, en
la misma que establece la obligatoriedad de otorgar una subvencin por seis meses
consecutivos a los funcionarios que han cesado en funciones, en los trminos que
seala la propia Ley. En el mismo informe se agrega que no consta si la cesacin se produce por jubilacin o supresin de puesto; sin embargo, en informe
249
jurdico posterior, de 3 de julio de 2009, cuya copia se ha remitido a este Organismo, se expone que el servidor cesante ha adjuntado a su peticin un comprobante emitido por el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social IESS, del que se
desprende que se le est cancelando las pensiones por estar jubilado. Con respecto a la aplicacin del artculo 133 de la LOSCCA, que establece el beneficio
por jubilacin, se expone:
Del texto de la norma y de la intencin del legislador se establece por una parte
que todo funcionario o servidor que se acoja al beneficio de la jubilacin acorde
con las disposiciones sobre la materia, tiene derecho a recibir por una sola vez el
monto correspondiente a cuatro (4) remuneraciones mensuales unificadas, sin
otras consideraciones, las cuales deber ser entregadas al beneficiario. Para ello
la Institucin deber contar dentro de su presupuesto el (sic) financiamiento necesario para cumplir con esta obligacin.
En atencin al requerimiento efectuado por este Organismo, en la segunda Nota
remitida por Cancillera, suscrita por el seor Lautaro Pozo, Ministro de Relaciones Exteriores, Comercio e Integracin, Encargado, se aclara que La cesacin del
ex funcionario no se produjo para acogerse a la jubilacin o a cualquier otra figura
prevista para la supresin de puestos o partidas, ya que como se seala en el pedido inicial, mediante Accin de Personal No. 822, de 30 de agosto de 2006, se
dieron por terminadas las funciones del seor Edgar Meja como Tercer Secretario-Vicecnsul, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 84 (anterior 83) de
la Ley Orgnica del Servicio Exterior, es decir, por haber sido designado como
parte de la cuota poltica.
En la misma Nota se informa que la consulta est referida a un ex funcionario
que fue un ex militar, jubilado en septiembre de 1976 de la Fuerza Area Ecuatoriana-FAE, quien se encuentra recibiendo su pensin por jubilacin en el Instituto de Seguridad de las Fuerzas Armadas-ISFA (sic), quien ha prestado sus
servicios por varias ocasiones y distintas designaciones, en un lapso de 25 aos,
en los rganos del Servicio Exterior.
Entre los documentos que en copia certificada se han remitido, consta la comunicacin de 17 de septiembre de 2009, dirigida por el seor Edgar Meja Montesdeoca, ex Funcionario del Servicio Exterior, a la Direccin General de Asesora
Jurdica del Ministerio de Relaciones Exteriores, en la que expone en lo principal,
que prest servicios a la Fuerza Area por el lapso de quince aos; que desde septiembre de 1976 recibe pensin de retiro por parte del ISSFA; que desde el mismo
ao ha prestado servicios a Cancillera, habiendo terminado sus funciones el 30
250
de agosto de 2006; y, finalmente que Dos meses despus de mi salida del Ministerio de Relaciones Exteriores, present al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social
la documentacin respectiva para acogerme a la jubilacin por vejes (sic) ya que
haba cumplido los 65 aos y reuna todas las imposicin de ley, pero esta solicitud me fue negada aduciendo que solamente tena derecho a una mejora de mi
retiro militar y no a una pensin de jubilacin por el I.E.S.S.
De la accin de personal No. 1084 de 18 de noviembre de 2005, se desprende
que el seor Meja fue designado sobre la base del Acuerdo Ministerial N 555
de la misma fecha, motivado en el artculo 83.1 de la Ley Orgnica del Servicio
Exterior entonces vigente que dispona:
El Ministro de Relaciones Exteriores podr prescindir de lo dispuesto en el artculo
anterior en casos excepcionales de conveniencia para el pas. Estos nombramientos no podr exceder del 25 por ciento del total del personal efectivo del Servicio
Exterior y, para proceder a realizarlos, se requerir informe previo favorable de la
Comisin Calificadora del Personal.
La cesacin del servidor se produce por Accin de Personal No. 822 de 30 de
agosto de 2006, dispuesta por Acuerdo Ministerial No. 66 de la misma fecha,
sobre la base del artculo 8 de la Ley Reformatoria a la Ley Orgnica del Servicio
Exterior, publicada en el Registro Oficial No. 344 de 29 de agosto de 2006 que
respecto de la cuota poltica previ:
Art. 8.- Sustityanse los artculos 84 y 85, por el siguiente:
Art. 84.- en casos excepcionales de conveniencia para el pas se podr prescindir
de lo dispuesto en el artculo 82 de la presente Ley. En esos casos, los nombramientos se darn nica y exclusivamente para los cargos de Jefes de Misiones Diplomticas y de Consulados Generales. Estos nombramientos no excedern del
20% del total efectivo de los funcionarios de la Primera y Segunda categoras del
Servicio Exterior, para lo cual se requerir el informe previo favorable de la Honorable Junta Consultiva de Relaciones Exteriores.
Los artculos 128 y 132 de la Ley Orgnica del Servicio Exterior, reconoce al personal que presta servicios en los diversos rganos del servicio exterior, los derechos
comunes de los funcionarios pblicos.
Por su parte, los artculos 5 letra f) y 101 de la Codificacin de la LOSCCA, excluyen del servicio civil y de la carrera administrativa a los funcionarios del servicio
exterior que se encuentren en funciones fuera del pas.
251
El artculo 133 de la Codificacin de la LOSCCA, cre el beneficio por jubilacin,

Los funcionarios y servidores, de las entidades y organismos comprendidos en el
Art. 101 de esta Ley, que se acojan a los beneficios de la jubilacin, tendrn derecho a recibir por una sola vez el equivalente a cuatro remuneraciones mensuales
unificadas, para cuyo efecto, se efectuarn las reformas presupuestarias correspondientes.
En caso de reingreso al servicio pblico, el jubilado no tendr derecho a este beneficio. Exceptase de lo dispuesto en este artculo a quienes van a ocupar puestos
de libre nombramiento y remocin.
Del anlisis que precede se desprende que el beneficio por jubilacin creado por
el artculo 133 de la LOSCCA, es aplicable a los servidores pblicos cuyo retiro
se produzca para acogerse a la jubilacin, y conforme lo dispone dicha norma
en forma expresa, ese beneficio no se extiende respecto de servidores en goce de
jubilacin, que hubieren reingresado al sector pblico.
OF. PGE. N: 09687 de 01-10-2009
JUBILACIN: INDEMNIZACIN EN CONTRATO COLECTIVO

ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE TUNGURAHUA
CONSULTAS:
1. Debe aplicarse la Resolucin N SENRES-2009-0020 a las liquidaciones e indemnizaciones que por retiro para acogerse a la jubilacin presenten los obreros
del H. Consejo Provincial de Tungurahua, quienes se hallan amparados por el XV
Contrato Colectivo?.
2. Debe aplicarse la Resolucin N SENRES-2009-0020 a las liquidaciones e indemnizaciones que por retiro para acogerse a la jubilacin presenten los obreros
del H. Consejo Provincial de Tungurahua, quienes se hallan amparados por el XV
Contrato Colectivo?.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 25 lit. a) y e), 65, 93, 101, 133 y Disp. Gen. Segunda ; y, 95 de su
Reglamento.
252
Cdigo de Trabajo Art. 542 num. 1.

Ley Orgnica de la Funcin Legislativa Disp. Gen. Cuarta .
D. E. N 1701, R. O. N 592 de 18-05-2009 Disp. Trans. Segunda.
Res. SENRES-2009-00200.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. En su oficio de consulta manifiesta que el 30 de abril del 2008 se suscribi
entre H. Consejo Provincial de Tungurahua y el Sindicato de Obreros de ese Consejo Provincial, el Dcimo quinto Contrato Colectivo de Trabajo, en cuyo artculo
44 se estipula que El Consejo pagar a los obreros que se acojan a los beneficios
de la jubilacin la suma de 7 salarios bsicos unificados del sector privado por
cada ao de servicio en la Institucin y hasta un monto mximo de 210 salarios
mnimos bsicos unificados del trabajador privado en total. Aade que este artculo fue modificado el 21 de abril de 2009, al agregarse, luego de la palabra jubilacin, la frase por vejez regulada por el IESS.
El numeral 3 del artculo 237 de la Constitucin del Ecuador prev que le corresponde al Procurador General del Estado el asesoramiento legal y la absolucin de
las consultas jurdicas a los organismos y entidades del sector pblico con carcter
vinculante, sobre la inteligencia o aplicacin de la ley, en aquellos temas en que la
Constitucin o la ley no otorguen competencias a otras autoridades u organismos.
El numeral 1 del artculo 542 del Cdigo de Trabajo establece como atribucin
de los Directores Regionales de Trabajo, absolver las consultas de las autoridades
y funcionarios del trabajo y de las empresas y trabajadores de su jurisdiccin en
todo lo que se relacione con las leyes y reglamentos del trabajo.
Por lo expuesto es competencia del Director Regional de Trabajo respectivo, absolver la primera consulta planteada por usted en el oficio que contesto.
2. El primer inciso del Art. 8 del Mandato Constituyente No. 2, dispone que el
253

Al tenor de la letra c) del artculo 2 del Mandato Constituyente No. 2, sus preceptos
son de aplicacin obligatoria para las entidades que integran el rgimen seccional
autnomo.
Mediante Resolucin SENRES-2009-00200 publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 09 de 21 de agosto de 2009, se fijaron los valores para jubilaciones de los servidores pblicos que se acojan a los beneficios de la jubilacin,
la misma que se fundament en la Disposicin Transitoria Segunda del Decreto
Ejecutivo No. 1701 publicado en el Registro Oficial No. 592 de 18 de mayo del
2009, la cual dispuso a la SENRES, para que conforme a la planificacin sealada
en el artculo 8 del Mandato Constituyente No. 2, establezca los montos correspondientes a las indemnizaciones por renuncia o retiro voluntarios para acogerse
a la jubilacin de los servidores pblicos, que regirn durante los aos 2009, 2010,
2011 y a partir del 2012 en adelante.
La Disposicin General Cuarta de la Ley Orgnica de la Funcin Legislativa, publicada en el Suplemento al Registro Oficial No. 642, de 27 de julio de 2009, dispone que: Los Mandatos expedidos por la Asamblea Constituyente, estn en
plena vigencia. Para su reforma se adoptar el procedimiento previsto en la Constitucin de la Repblica para las leyes orgnicas.
254
El artculo 425 de la Constitucin de la Repblica, inciso primero, precepta que:

El orden jerrquico de aplicacin de las normas ser el siguiente: La Constitucin;
los poderes pblicos.
El artculo 93 de la Ley Orgnica de Servicio Civil, Carrera Administrativa y Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico establece que
las autoridades nominadoras pueden remover libremente a los funcionarios que
ocupen puestos de libre nombramiento.
manifest con respecto al tercer y ltimo inciso del Art. 8 del Mandato Constituyente No 2, lo siguiente:
servidor removido.
255
Amrica, en total.
lo justifiquen), el Art. 8 del Mandato Constituyente No. 2 ha establecido que el lmite de la indemnizacin que perciba el servidor no ser superior a siete salarios
bsicos mnimos unificados del trabajador privado por cada ao de servicio, hasta
Mandato Constituyente No. 2, no es aplicable a dignatarios de eleccin popular,
indemnizacin procede nicamente respecto de puestos de servidores pblicos
256
de carrera, toda vez que su estabilidad es la que origina o garantiza precisamente

el pago de la indemnizacin antes referida.
Tambin debe considerarse que quienes se jubilen a raz de la vigencia del Mandato Constituyente No. 2, no pueden reingresar al sector pblico, a excepcin de
quienes ocupen cargos de eleccin popular o de libre nombramiento y remocin,
por as disponerlo expresamente en el Mandato sealado, que prevalece sobre el
Art. 133 de la LOSCCA, aclarndose que a partir del 21 de agosto del 2009, los
servidores que se acojan a la jubilacin sern beneficiarios de las indemnizaciones
establecidas en la Resolucin SENRES No. 2009-00200, publicada en el Registro
Oficial No. 69 de 21 de agosto de 2009, la misma que por haberse expedido al
amparo del Mandato Constituyente No. 2, prevalece sobre el inciso primero del
artculo 133 de la LOSCCA.
En todo caso, los montos totales de esa indemnizacin por renuncia o retiro voluntarios para acogerse a la jubilacin no superarn los lmites mximos sealados
en el mismo artculo 8 del Mandato Constituyente No. 2.
Por lo indicado, el Consejo Provincial, en uso de su autonoma constitucional y
legal en el caso de los servidores que presenten su renuncia voluntaria para acogerse
a la jubilacin, puede aplicar su propio rgimen de liquidaciones e indemnizaciones
por renuncias o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin a ser tramitadas y financiadas en cada ao, siempre que los montos por indemnizacin previstos no
superen los valores mximos fijados en la Resolucin SENRES-2009-00200, publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 09 de 21 de agosto de 2009, expedida al amparo del artculo 8 del Mandato Constituyente No. 2, y la institucin haya
establecido planificadamente el nmero mximo de renuncias.
Debe tenerse en cuenta que la indemnizacin en los casos de renuncia o de retiro
voluntario para acogerse a la jubilacin, tiene el carcter de incentivo para que
funcionarios de carrera que alcanzan determinada edad y aos de servicio se acojan al beneficio de la jubilacin.
Por lo expuesto, el Consejo Provincial no podr sobrepasar los lmites mximos
de indemnizacin establecidos por la Resolucin SENRES-2009-00200, para el
caso de las liquidaciones e indemnizaciones por renuncia o retiro voluntarios
que presenten sus empleados y funcionarios de carrera, para acogerse a la jubilacin, dentro del nmero de renuncias establecido planificadamente a ser financiadas en cada ao, una vez realizadas las programaciones presupuestarias
correspondientes.
OF. PGE. N: 09294 de 16-09-2009
257
JUBILACIN COMPLEMENTARIA: PERSONAL

DOCENTE Y ADMINISTRATIVO
ENTIDAD CONSULTANTE: UNIVERSIDAD NACIONAL DE CHIMBORAZO
CONSULTA:
Se hallan en vigencia, y por tanto en plena aplicacin, los derechos contemplados y establecidos para los Servidores de la Universidad Nacional de Chimborazo,
en la Ley N 98 de su creacin, publicada en el Suplemento N 771 del Registro
Oficial de fecha 31 de agosto de 1995, de acuerdo con las disposiciones previstas
en el Decreto Ejecutivo N 1684 de 21 de abril del 2009; y, si es viable que la
Universidad Nacional de Chimborazo, pague al personal docente y administrativo
el valor que por concepto de jubilacin patronal complementaria les corresponde.
BASES LEGALES:
LOSCCA Art. 25.
Ley de Creacin de la Universidad Nacional de Chimborazo Art. 1, Disp. Trans.
Tercera.
Cdigo del Trabajo Art. 216.
D. E. N 1406 R. O. N 462 7-11-2008.
D. E. N 1493 R. O. N 501 de 7-01-2009 Art. 1.
D. E. N 1647 R. O. N 564 de 6-04-2009.
D. E. N 1675 R. O. N 580 de 29-04-2009 Art. nico.
D. E. N 1684 2-04-2009 Art. 1.
PRONUNCIAMIENTO:
En primer trmino, es necesario diferenciar la jubilacin patronal de la jubilacin
o pensin jubilar que otorga el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social y de la
jubilacin complementaria.
La jubilacin patronal es un derecho establecido en el artculo 216 del Cdigo
del Trabajo, para los trabajadores regidos por dicho Cdigo y que por veinticinco
aos o ms hubieren prestado servicios, continuada o interrumpidamente a un
mismo empleador, de acuerdo con las reglas que establece el mismo artculo, correspondindole al empleador el pago de la misma.
La jubilacin o pensin jubilar que prev la Ley de Seguridad Social en su artculo
171 y siguientes ampara a toda la poblacin asegurable por el IESS contra las con-
258
tingencias de invalidez, vejez y muerte que protege el Seguro General Obligatorio,

al tenor del citado artculo.
Concordante con las disposiciones de la Ley de Seguridad Social, en el caso de
los funcionarios y servidores pblicos, la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera
Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, en su artculo 25, reconoce a su favor, el derecho a la jubilacin
cuando corresponda de acuerdo con la ley.
Adicionalmente, algunas entidades y organismos del sector pblico han previsto
jubilaciones complementarias, bajo distintas denominaciones, tales como: fondos
especiales de jubilacin, fondos de cesanta privados, fondos de jubilacin complementaria, entre otras, a favor de funcionarios y servidores, cuya finalidad principal es la concesin de una pensin adicional a la que de acuerdo a la Ley de
Seguridad Social y su Reglamento otorga el IESS. Estos fondos, cualquiera que sea
su denominacin, de acuerdo a su escencia, estn inequivocamente destinados a
prestar lo que se denomina jubilacin complementaria, que es la que motiva su
consulta y a la que se aplica la normativa que a continuacin se expone.
El Decreto Ejecutivo No. 1406, posteriormente reformado por el Decreto Ejecutivo
No. 1493, en su artculo 1 dispone: A partir del 1 de enero de 2009 no se egresar, a ttulo alguno, recursos del Presupuesto General del Estado destinados a financiar Fondos Privados de Jubilacin Complementaria y de Cesanta Privada,
bajo cualquier nombre o denominacin en entidades del Sector Pblico.
Mediante Decreto Ejecutivo No. 1647, se excepta de la aplicacin de lo dispuesto en los Decretos Ejecutivos nmeros 1406 y su reformatorio 1493 a los ex
empleados de las instituciones pblicas que sean beneficiarios de los fondos de
jubilacin complementaria o de cesanta privada, cuya pensin no sea mayor a
un salario bsico unificado. Por su parte el Decreto Ejecutivo No. 1675, en su artculo nico, exceptu de la aplicacin de lo previsto en los Decretos Ejecutivos
Nos. 1406 y su reformatorio 1493, a los ex empleados de las instituciones
pblicas que sean beneficiarios de los fondos de jubilacin complementaria y de
cesanta privada, cuya pensin no sea mayor a un salario bsico unificado.
Posteriormente, el Decreto Ejecutivo No. 1675 de 15 de abril de 2009, publicado
en el Registro Oficial No. 580 de 29 de abril de 2009, estableci que para el caso
que los beneficiarios perciban ms de un salario bsico unificado, el aporte patronal de las instituciones del Estado ser en el monto correspondiente para sufragar el setenta por ciento ( 70 % ) de la diferencia entre el valor de la pensin jubilar
complementaria y el salario bsico unificado; y, si la pensin supera la canasta
259
bsica, el aporte estatal se limitar al setenta por ciento de la diferencia entre dicha
canasta y el salario bsico unificado.
El Decreto Ejecutivo No. 1684 de 21 de abril de 2009, en su artculo 1 establece:
Mientras la Ley no disponga lo contrario, aclrese que los Decretos Ejecutivos
1406, 1493, 1647 y 1675, de octubre 24 y diciembre 19 del 2008, marzo 25 y
abril 15 del 2009, respectivamente, no son aplicables a todos aquellos fondos de
jubilacin y cesanta que hubieren sido creados por Ley.
Como qued sealado al inicio de este oficio, la Ley No. 98, denominada Ley
de Creacin de la Universidad Nacional de Chimborazo, en su artculo 1 dispone: Art. 1.- Crase la Universidad Nacional de Chimborazo, con sede en la
ciudad de Riobamba, dando origen a dicho centro de educacin superior, que
hasta entonces funcionaba como una extensin de la Universidad Central del
Ecuador, ley que se encuentra vigente.
La disposicin transitoria tercera ibdem determina: El personal docente, administrativo y de servicio de la hasta entonces Extensin de la Universidad Central
del Ecuador, pasar directamente a ser parte de la Universidad Nacional de Chimborazo, respetndose todos sus derechos adquiridos.
De la documentacin anexa al oficio de consulta, se determina que la jubilacin
complementaria de la Universidad Nacional de Chimborazo ha sido establecida
en su Estatuto, que en el artculo 171 dispone: Como pensin jubilar para los
servidores universitarios, la Universidad Nacional de Chimborazo reconoce, como
sueldo complementario de por vida, la diferencia entre la pensin que reciba del
IESS y el mejor sueldo que perciba como servidor activo de la institucin antes
de jubilarse.
Del anlisis jurdico precedente, se determina que al no haber sido creada la jubilacin complementaria de la Universidad Nacional de Chimborazo por Ley, sino
a travs de su Estatuto; y, siendo esa Universidad un establecimiento pblico de
educacin superior, est sujeta a los Decretos Ejecutivos Nos. 1406, 1493, 1647,
1675, los mismos que no son aplicables nicamente a los fondos de jubilacin y
cesanta creados por Ley, conforme la excepcin dispuesta en el Decreto Ejecutivo
No. 1684 y en armona con el artculo 425 de la Constitucin de la Repblica. En
consecuencia, los recursos pblicos que integren el presupuesto universitario, podrn financiar dicha jubilacin, nicamente dentro de los lmites y condiciones
establecidas en los referidos Decretos Ejecutivos.
OF. PGE. N: 10627 de 27-11-2009
260
JUNTA PARROQUIAL: COMPETENCIA PARA

ADMINISTRACIN DE ESPACIOS PBLICOS
ENTIDAD CONSULTANTE: JUNTA PARROQUIAL DE
LAS NIEVES DEL CANTN NABN
CONSULTAS:
1. Pueden o no, la Junta Parroquial de las Nieves del cantn Nabn, administrar
los espacios pblicos del centro de la parroquial y cobrar por la utilizacin de dichos espacios en las fiestas patronales, a los diferentes comerciantes para generar
recursos propios?.
2.Puede o no, la Junta Cvica que es una organizacin de hecho de carcter privado, administrar los espacios pblicos de la parroquia y cobrar por la utilizacin
de los mismos, abrogndose funciones que competen a la Junta Parroquial?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de Juntas Parroquiales Art. 29; y, Disp. Gen. Tercera de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. La Constitucin de la Repblica, vigente desde el 20 de octubre de 2008, en el
Art. 238, seala que constituyen gobiernos autnomos descentralizados, las juntas
parroquiales rurales, los concejos municipales, los concejos metropolitanos, los
consejos provinciales y los consejos regionales.
La Ley Orgnica de Juntas Parroquiales, dispone en el Art. 29, respecto a las atribuciones y deberes de su Presidente, en la letra o): Conceder permisos para juegos, diversiones y espectculos pblicos;
En la Disposicin General Tercera del Reglamento a la Ley Orgnica de las Juntas
Parroquiales, manifiesta: El valor de los permisos y autorizaciones que conceda
el Presidente de la junta parroquial rural para el uso y realizacin de eventos en
vas y espacios pblicos, tales como ventas, juegos, espectculos pblicos, uso
de altoparlantes y bocinas y otros, ser establecido por resolucin de la junta. Estarn exentos de estos pagos los espectculos culturales, deportivos y artsticos
promovidos por entidades del sector pblico, de acuerdo con la ley. La disposicin siguiente, dispone: Las juntas parroquiales podrn establecer el pago por
los servicios de control, concesin de permisos y autorizaciones u otros de igual
261
especie, en conformidad a lo establecido por el artculo innumerado puesto a continuacin del artculo 17 de la Ley de Modernizacin del Estado.
Es decir, en base a la facultad legal de las Juntas Parroquiales para otorgar permisos
para juegos, diversiones y espectculos pblicos, el reglamento dispone que por
medio de las resoluciones que expida la Junta Parroquial, se podrn establecer valores para otorgar dichos permisos y autorizaciones.
Por lo expuesto, considero que las Juntas Parroquiales estn facultadas para conceder permisos para la utilizacin de espacios pblicos en las fiestas patronales;
y, por lo tanto, conforme seala el Reglamento a la Ley de Juntas Parroquiales,
estn facultadas para establecer el cobro de un un valor por dicho permiso.
2. La Carta Fundamental dispone en el Art. 226: Las instituciones del Estado, sus
organismos, dependencias, las servidoras o servidores pblicos y las personas que
acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las competencias y
facultades que les sean atribuidas en la Constitucin y la ley. Tendrn el deber de
coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el goce y
ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitucin.
Las Juntas Cvicas, son personas jurdicas de derecho privado y como tales, no
pueden interferir en funciones encomendadas a entidades u organismos del Estado, y menos, an, para cobrar a la colectividad por la utilizacin de espacios
pblicos como indica su consulta.
En consecuencia de lo expuesto, resulta improcedente que la Junta Cvica de esa
Parroquia, pueda administrar espacios pblicos y peor an, cobrar por la utilizacin de los mismos.
OF. PGE. N: 08463 de 23-07-2009
JUNTA PARROQUIAL: INHABILIDAD PARA GIRAR

CHEQUES, DESTITUCIN Y CONTROL FINANCIERO
ENTIDAD CONSULTANTE: JUNTA PARROQUIAL DE CHANTACO
CONSULTA:
Si la inhabilidad para girar cheques, impide manejar la Cuenta de la Junta Parroquial de Chantaco, si dicha inhabilidad dictada en forma personal implica dejar
su cargo o ser motivo para su destitucin.
262
La Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales en el Art. 27 dispone que las
Juntas Parroquiales estarn sometidas al control financiero y fiscal por parte de los
organismos de control del Estado.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales Arts. 27, 28, 29, 34 y 35 lit. h); y,
84 y88 de su Reglamento.
Reglamento General de la Ley de Cheques Art. . 69 y 70.
Reglamento de Cauciones expedido por la Contralora General del Estado Art. 2.
PRONUNCIAMIENTO:
La Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales en el Art. 27 dispone que las
Juntas Parroquiales estarn sometidas al control financiero y fiscal por parte de los
organismos de control del Estado.
La Ley Orgnica mencionada, en el Art. 29 y 88 de su Reglamento, el Presidente
de la Junta Parroquial, es el representante legal de la Junta; por lo tanto tiene atribuciones para suscribir toda clase de actos y contratos inherentes a sus funciones.
El Art. 35 letras h) de la citada Ley Orgnica, concordante con el Art. 84 de su Reglamento seala que el Presidente conjuntamente con el Secretario Tesorero
aperturarn la cuenta corriente de la Junta Parroquial en la que registrarn sus firmas y cuyos egresos sern autorizados previamente por el Presidente.
El Art. 89 del Reglamento General a la Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales
Rurales autoriza al Presidente de la Junta Parroquial para delegar a cualquiera de
los vocales de la junta parroquial rural, una o ms atribuciones especficas de las
que le confiere la ley, mediante comunicacin escrita que contemple los motivos
y la descripcin de las facultades delegadas, estableciendo adems el plazo de la
delegacin.
Por otro lado, el Art. 69 del Reglamento General de la Ley de Cheques, determina
que las personas sancionadas con el cierre de sus cuentas quedan inhabilitadas
para girar cheques en representacin de terceros o como firma autorizada; y, el
Art. 70 dispone que ningn banco podr abrir cuentas corrientes durante el tiempo
de la sancin a quienes se encuentren inhabilitados.
Las incompatibilidades o inhabilidades para la conformacin de las junta parroquiales rurales constan en el Art. 28 de la Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales
Rurales y son:
263
Los que tienen contratos con el gobierno central, consejos provinciales y concejos
municipales; y, los que hayan sido demandados por incumplimiento de sus obligaciones en contratos celebrados con el gobierno central, gobiernos seccionales
u otras instituciones pblicas.
Las causales para la remocin de los miembros de las juntas parroquiales antes
de la conclusin del perodo para el cual fueron elegidos, estn determinadas en
el Art. 34 de la Ley Orgnica en estudio, y son las siguientes:
Por estar incursos en algunas de las causales de incapacidad e incompatibilidad.
Por haberse dictado en su contra auto de llamamiento a juicio o sentencia condenatoria ejecutoriada, por el cometimiento de delito reprimido con reclusin.
Por perdida de los derechos polticos.
Realizar actos o contratos que perjudiquen directa o indirectamente a los bienes
o rentas de la junta parroquial de la cual forman parte; y, por no concurrir sin justa
causa a ms de tres sesiones ordinarias consecutivas o a seis sesiones no consecutivas, en el lapso de un ao, habiendo sido legalmente convocados.
Por lo expuesto, el Presidente de la Junta Parroquial de Chantaco al estar sancionado con el cierre obligatorio de todas sus cuentas corrientes en el sistema bancario, est imposibilitado para abrir y registrar su firma en representacin de la
referida Junta Parroquial; sin embargo, de lo cual puede delegar para tal efecto, a
cualquiera de los vocales de dicha Junta, sin que sea causal de inhabilidad o remocin de sus funciones, el cierre de su cuenta corriente personal.
Sin embargo de lo sealado, se deber tener en cuenta para el caso de la delegacin de firma para registrar y aperturar la cuenta corriente de la referida Junta Parroquial, que el Reglamento de Cauciones expedido por la Contralora General
del Estado Mediante Acuerdo No. 15 publicado en el Registro Oficial No. 120 de
8 de julo de 2003, en su artculo 2 excepta de la obligacin de rendir caucin
por la recepcin, inversin, control, administracin y custodia de recursos pblicos, entre otros, a los dignatarios de eleccin popular, sin perjuicio de las responsabilidades administrativas, civiles e indicios de responsabilidad penal que
pudieren establecerse en su contra.
OF. PGE. N: 10337 de 11-11-2009
264
LAVADO DE ACTIVOS: TRANSACCIONES U

OPERACIONES EN CHEQUES
ENTIDAD CONSULTANTE: UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA, UIF
CONSULTA:
Si las Instituciones del Sistema Financiero y Seguros deben reportar a la Unidad
de Inteligencia Financiera informacin distinta a la sealada en el Art. 3 de la Ley
para Reprimir el Lavado de Activos, en relacin con las transacciones y / u operaciones que se realizan, a travs de cheques en el sistema financiero nacional.
BASES LEGALES:
Ley para Reprimir el Lavado de Activos Arts. 3 lit. c), 9, 10 lit. b), Disp. Gen. Segunda y Disp. Trans. Cuarta.
Ley General de Instituciones del Sistema Financiero Arts. 88 y 91.
Res. N UIF- DG- 2008- 0043, R. O. N452 de 23-10-2008, Instructivo de Gestin
de Reportes del Sistema Financiero para la Prevencin de Lavado de Activos Art.
12.
PRONUNCIAMIENTO:
La Ley para Reprimir el Lavado de Activos, en el Art. 3 dispone que las instituciones del sistema financiero y de seguros, adems de los deberes y obligaciones
constantes en la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero y otras de
carcter especfico, debern entre otras obligaciones, en la letra c) registrar las
operaciones y transacciones en efectivo cuya cuanta sea igual o superior a diez
mil dlares de los Estados Unidos de Norteamrica o su equivalente en otras monedas, as como las operaciones y transacciones mltiples mensuales en efectivo
que, en conjunto, sean iguales o superiores a dicho valor, cuando sean realizadas
en beneficio de una misma persona y dentro de un perodo consecutivo de treinta
( 30 ) das; y, en la letra e) del citado artculo, la obligacin de las instituciones
del sistema financiero y de seguros, de reportar a la Unidad de Inteligencia Financiera peridica y sistemticamente bajo su responsabilidad personal e institucional, las operaciones o transacciones econmicas inusuales e injustificadas, de las
que tengan conocimiento.
Segn el Art. 9 de la indicada Ley, la Unidad de Inteligencia Financiera realizar
actividades de inteligencia financiera con la finalidad de solicitar o receptar informacin sobre operaciones o transacciones inusuales e injustificadas para procesarla y analizarla, y, de ser el caso remitirla al Ministerio Pblico.
265
El Art. 10 letra b) referida Ley, establece como funcin de la Unidad de Inteligencia

Financiera, solicitar de los sujetos obligados a informar, de conformidad con lo
previsto en esa Ley, la informacin que considere necesaria para el cumplimiento
de sus funciones, con la finalidad de procesarla, analizarla y custodiarla; y, de ser
el caso solicitar aclaraciones o ampliaciones.
La Disposicin General Segunda de la Ley mencionada, seala que la Unidad de
Inteligencia Financiera para el cumplimiento de sus fines solicitar de las autoridades pblicas o privadas la informacin que fuere necesaria; y, las autoridades y
funcionarios, pblicos o privados tendrn la obligacin de entregar la informacin
requerida.
La Disposicin Transitoria Cuarta de la Ley citada, determina que la Unidad de
Inteligencia Financiera, mediante resoluciones aprobar los instructivos que fueren
necesarios para el cumplimiento de sus funciones.
La Unidad de Inteligencia Financiera expidi la Resolucin No. UIF- DG- 20080043 publicada en el Registro Oficial No. 452 de 23 de octubre de 2008, que
contiene el Instructivo de Gestin de Reportes del Sistema Financiero para la Prevencin de Lavado de Activos, que en el Art. 12 seala las operaciones o transacciones que deben ser reportadas por las instituciones del sistema financiero y de
seguros, entre estas, los depsitos en cheques.
Es necesario distinguir la informacin que en forma peridica y sistemtica deben
enviar obligatoriamente las Instituciones del sistema Financiero, conforme lo dispuesto en el artculo 3 letra c) de la Ley para Reprimir el Lavado de Activos, de la
informacin que, por referirse a operaciones inusuales e injustificadas, deben enviar las Instituciones del Sistema Financiero, de conformidad con lo dispuesto en
el artculo 3 letra e) de la misma Ley o puede ser requerida por la Unidad de Inteligencia Financiera, de conformidad con lo previsto en el artculo 10 letra b) ibdem. En el primer caso, no es necesario que las operaciones sean calificadas como
inusuales o injustificadas, pues la ley exige que se reporten todas las operaciones
por los montos y dentro de la periodicidad que seala la ley, mientras que, en el
segundo caso, se requiere de tal consideracin. Si la Ley hubiera pretendido que
las Instituciones del Sistema Financiero entreguen la informacin de las operaciones en cheques, lo lgico hubiera sido que as lo mencione en su artculo 3 letra
c) y no que se lo haga va instructivo para su aplicacin general.
De conformidad con el artculo 226 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, Las Instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o
266
servidores pblicos y las personas que acten en virtud de una potestad estatal
ejercern solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la
Constitucin y la ley.
De conformidad con el artculo 88 de la Ley General de Instituciones del Sistema
Financiero Los depsitos y dems captaciones de cualquier ndole que se realicen
en las instituciones del sistema financiero, estarn sujetos a sigilo bancario, por lo
cual las instituciones financieras receptoras de los depsitos y captaciones, sus
administradores, funcionarios y empleados no podrn proporcionar informacin
relativa a dichas operaciones sino a su titular o a quien lo represente legalmente.
El artculo 91 de la misma Ley dispone que Se exceptan de las prohibiciones
contempladas en este captulo g) Cuando la informacin sea requerida a las instituciones del sistema financiero y del sistema asegurador, bajo el control de la
Superintendencia de Bancos y Seguros, por el Secretario Ejecutivo del Consejo
Nacional de Control de Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas CONSEP, o por
el Director General de la Unidad de Inteligencia Financiera, en el mbito de sus
respectivas competencias.
Por tanto, teniendo en cuenta que conforme al artculo 9 de la Ley para Reprimir
el Lavado de Activos en concordancia con los artculos 3 letra c) y 10 letra b) de
la misma norma legal, es competencia de la Unidad de Inteligencia Financiera,
realizar actividades de inteligencia financiera con la finalidad de solicitar y receptar informacin sobre operaciones o transacciones inusuales e injustificadas para
procesarla ya analizarla y, de ser el caso, remitirla al Ministerio Pblico, considero
que las Instituciones del Sistema Financiero y de Seguros deben reportar a la Unidad de Inteligencia Financiera, adems de la informacin determinada en el artculo 3 de la mencionada Ley, la informacin respecto a las transacciones u
operaciones que se realicen en cheques, siempre que las Instituciones del Sistema
Financiero, a juicio de sus Oficiales de Cumplimiento, o la Unidad de Inteligencia
Financiera, de oficio, las requiera por considerarlas inusuales e injustificadas.
El instructivo de Gestin de Reportes del Sistema Financiero para la Prevencin
del Lavado de Activos, deber limitarse a reglamentar lo previsto en la Ley para
Reprimir el Lavado de Activos, conforme a lo precisado al absolver esta consulta.
OF. PGE. N: 08181 de 07-07-2009
267
LICENCIA: PAGO DE SUBSISTENCIAS FUERA DEL CANTN

ENTIDAD CONSULTANTE: INSTITUTO NACIONAL DE RIEGO
CONSULTA:
Si el Instituto Nacional de Riego debe pagar subsistencia a los servidores que cumplen licencia de servicio institucional, fuera del cantn o lugar de trabajo habitual,
aunque se lo realice en otro cantn de la misma provincia.
BASES LEGALES:
Reglamento para el pago de Viticos, Movilizaciones, Subsistencias y Alimentacin para el Cumplimiento de Licencias de Servicios Institucionales Arts. 1, 5, 6,
7 y 21.
PRONUNCIAMIENTO:
El Reglamento para el pago de Viticos, Movilizaciones, Subsistencias y Alimentacin para el Cumplimiento de Licencias de Servicios Institucionales, publicado
en el Registro Oficial N 575 de 22 de abril de 2009, expedido por la ex - Secretara Nacional Tcnica de Desarrollo de Recursos Humanos y Remuneraciones
del Sector Pblico con la Resolucin N SENRES-2009-000080, en su artculo 1
seala que su objeto es establecer la base normativa, tcnica y procedimental
que permita a las instituciones, entidades, organismos y empresas del Estado, viabilizar el clculo y pago de viticos, movilizaciones, subsistencias y alimentacin,
cuando los servidores se desplacen a cumplir servicios institucionales fuera del
domicilio y lugar habitual de trabajo
El Art. 5 del referido Reglamento con respecto las subsistencias prescribe lo siguiente:
Art. 5.- De las Subsistencias.- Es el estipendio monetario o valor destinado a sufragar los gastos de alimentacin en el lugar donde cumplen la licencia los servidores de las instituciones, entidades, organismos y empresas del Estado. Son
declarados en licencia de servicios institucionales con subsistencias cuando tengan que desplazarse fuera de su domicilio y lugar habitual de trabajo por jornadas
de 6 a 8 horas diarias de labor; y, cuando el viaje de ida y regreso, se efecte el
mismo da.
El tiempo de clculo de las horas para el cumplimiento de la licencia para subsistencia iniciar desde el momento y hora en que el servidor se traslade e inicie sus
labores para el cumplimiento de la licencia, para lo cual deber adjuntar en su
informe los detalles y respectivos justificativos.
268
El Art. 6 del Reglamento citado precepta:

Art. 6.- De la alimentacin.- Se reconoce el pago por alimentacin cuando la licencia deba realizarse fuera del domicilio y lugar habitual de trabajo por jornadas
de 4 hasta 6 horas diarias y el viaje de ida y regreso se efecte el mismo da.
El tiempo de clculo de las horas para el cumplimiento de la licencia para alimentacin iniciar desde el momento y hora en que el servidor se traslade e inicie
sus labores por concepto de esta licencia, para lo cual deber adjuntar en su informe los detalles y respectivos justificativos
El Art. 7 del Reglamento en estudio establece el pago por movilizacin o transporte; y, el Art. 21 dispone lo siguiente:
Art. 21.- Liquidacin de subsistencias, alimentacin y movilizacin.- Por el da
de retorno una vez cumplida la licencia de servicios institucionales, se pagar
subsistencias, alimentacin o transporte, contabilizando el nmero de horas efectivamente empleadas, tomando como base la hora de salida, hasta la hora de llegada al domicilio o lugar habitual de trabajo, de acuerdo a lo previsto en los
artculos 5, 6 y 7 de este reglamento.
En el caso del pago de subsistencias, alimentacin, movilizacin y /o transporte
por el cumplimiento de licencias de servicios institucionales, cumplidas en el
mismo da, se reconocer de acuerdo al nmero de horas contabilizadas, desde
la hora de salida, cualquiera que fuere esta, hasta la hora de llegada al lugar de
residencia o de trabajo, de acuerdo a lo previsto en los artculos 5, 6 y 7 de este
reglamento.
Cuando la licencia se realice en un cantn de la provincia donde el servidor labora
habitualmente, al servidor no se le reconocer el valor de la subsistencia o alimentacin establecidos en este reglamento, sin embargo se le reconocern los
gastos de movilizacin y alimentacin que fueron necesarios para el cumplimiento
de la licencia, mismos que se le liquidar previo la presentacin de facturas o
notas de venta; el monto total que se reconocer de estos gastos no podr superar
al valor establecido por este reglamento para los valores establecidos por concepto
de subsistencias o alimentacin.
De los antecedentes reglamentarios citados se determina lo siguiente:
Si por la licencia de servicios institucionales el servidor se traslada fuera de su domicilio y lugar habitual de trabajo por jornadas de 6 a 8 horas diarias de labor
269
con viaje de ida y retorno el mismo da, se le reconocer el pago por subsistencia
y transporte.
Si por la licencia de servicios institucionales el servidor se traslada fuera de su domicilio y lugar habitual de trabajo por jornada de 4 hasta 6 horas diarias con viaje
de ida y retorno el mismo da, se le reconocer el pago por alimentacin y movilizacin.
Si la licencia se realiza en el mismo da en un cantn de la provincia donde el
servidor labora habitualmente, se le reconocer los gastos de movilizacin y alimentacin que fueron necesarios para el cumplimiento de la licencia.
De ah que, el pago de subsistencia y transporte al servidor con licencia de servicios institucionales, es procedente cuando ste se desplace fuera del cantn de la
provincia donde labora habitualmente, y cumpla una jornada de 6 a 8 horas diarias con viaje de ida y retorno el mismo da.
Por lo expuesto, el Instituto Nacional de Riego debe pagar subsistencia a los servidores que cumplen licencia de servicio institucional, fuera del cantn donde el
servidor labora habitualmente, si cumplen una jornada de labor de 6 a 8 horas
diarias con viaje de ida y regreso el mismo da, en la forma prevista en el artculo
21 del Reglamento para el pago de Viticos, Movilizaciones, Subsistencias y Alimentacin para el Cumplimiento de Licencias de Servicios Institucionales.
OF. PGE. N: 10634 de 27-11-2009
MATERIAL PTREO: PAGO POR APROVECHAMIENTO

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE LORETO
CONSULTA:
Debe la Compaa General de Construcciones proceder al pago determinado
por la Jefatura de Rentas, Avalos y Catastro del Gobierno Municipal del Cantn
Loreto, por el aprovechamiento de material ptreo de la mina Cotapino, ubicado
en la jurisdiccin del Cantn Loreto, utilizando en la construccin de la va Holln-Loreto-Coca, al amparo de lo dispuesto en los artculos 264 numeral 12 en
concordancia con el artculo 5 literal e) artculo 26 literal b) de la Ley Minera y
normas establecidas en la Ordenanza para la Comercializacin y Transporte de
Material Ptreo y Mantenimiento de Vas en el Cantn Loreto?.
270
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 264 num. 12, 274, 317.
Ley Minera Arts. 5 lit. e), 26 lit. b), 114, 142 y 144, y; 55 de su Reglamento.
Ley de Caminos Art. 51.
PRONUNCIAMIENTO:
En su comunicacin inicial se expone que la Municipalidad de Loreto ha determinado presuntivamente los valores a cancelar por parte de la Compaa Tcnica
General de Construcciones, por concepto de aprovechamiento de material ptreo
conforme a la Ordenanza aprobada en el ao 2005. Se agrega que la Compaa
se ha opuesto al cobro, informando a la Municipalidad que es contratista del Ministerio de Transporte y Obras Pblicas, y que el material se ha utilizado en funcin
de lo dispuesto en el artculo 114 de la Ley de Minera.
Atenta la materia de la consulta, se requiri el criterio del Ministerio de Transporte
y Obras Pblicas, el mismo que lo ha remitido mediante oficio N DAJ-09-168OF de 22 de septiembre de 2009, en el que expone:
al respecto ya existe un pronunciamiento emitido por un ente tcnico para el
caso que nos ocupa, como es el Ministerio de Minas y Petrleos constante en oficio N 0450-JSS-DM-SM-0079-2009-903941 de 18 de marzo de 2009 en el que
comunica al Presidente de AME, abstenerse de expedir ordenanzas o aplicar las
existentes, en base a la Ley de Minera, siendo por lo tanto improcedente el cobro
solicitado.
El oficio del Ministerio de Minas y Petrleos (actual Ministerio de Recursos Naturales No Renovables), dirigido al Presidente de la Asociacin de Municipalidades
del Ecuador, se concluye que: previo a la promulgacin de una ordenanza en
cualquiera de los Gobiernos Municipales, forzosamente debern promulgarse el
Reglamento General a la Ley de Minera y el Reglamento Especial al que se hace
referencia en el Art. 142 (de la Ley de Minera), y agrega: Por lo expuesto, considero importante participar este criterio a los Gobiernos Municipales del pas, y
solicitarles comedidamente se abstengan de expedir y aplicar Ordenanzas que
anticipen la ejecucin de disposiciones legales que todava no se encuentran reglamentadas.
El numeral 12 del artculo 264 de la Constitucin de la Repblica establece que
los municipios tendrn competencia para regular, autorizar y controlar la explotacin de materiales ridos y ptreos, que se encuentren en los lechos de los ros,
lagos, playas de mar y canteras; el artculo 317 ibdem dispone que los recursos
271
naturales no renovales pertenecen al patrimonio inalienable e imprescriptible del

Estado; y, el artculo 274 prev que los gobiernos autnomos descentralizados
en cuyo territorio se exploten o industrialicen recursos naturales no renovables
tendrn derecho a participar de las rentas que perciba el Estado por esta actividad,
de acuerdo con la ley.
La Ley de Minera promulgada en el Suplemento del Registro Oficial N 517 de
29 de enero de 2009, en su artculo 142 dispone:
El Estado, por intermedio del Ministerio Sectorial, podr otorgar concesiones para
el aprovechamiento de arcillas superficiales, arenas, rocas y dems materiales de
empleo directo en la industria de la construccin, con excepcin de los lechos de
los ros, lagos, playas de mar y canteras que se regirn a las limitaciones establecidas en el reglamento general de esta ley, que tambin definir cuales son los
materiales de construccin y sus volmenes de explotacin.
En el marco del artculo 264 de la Constitucin vigente, cada Gobierno Municipal,
asumir las competencias para regular, autorizar y controlar la explotacin de materiales ridos y ptreos, que se encuentren en los lechos de los ros, lagos, lagunas, playas de mar y canteras, de acuerdo al Reglamento Especial que establecer
los requisitos, limitaciones y procedimientos para el efecto. El ejercicio de la competencia deber ceirse a los principios, derechos y obligaciones contempladas
en las ordenanzas municipales que se emitan al respecto. No establecern condiciones y obligaciones distintas a las establecidas en la presente ley y sus reglamentos.
Sobre dicha norma legal, la Procuradura General del Estado se ha pronunciado
en el sentido de que es la propia ley la que ordena la expedicin de un reglamento que establezca los requisitos, limitaciones y el procedimiento a que deben
someterse quienes deseen obtener concesiones para la explotacin de materiales
ridos y ptreos, considerados materiales de construccin, que les corresponde
otorgar a los municipios.
El artculo 144 de la citada Ley de Minera establece el libre aprovechamiento de
materiales de construccin para obras pblicas que ejecute el Estado directamente
o a travs de sus contratistas, previa autorizacin del Ministerio Sectorial. Dicha
norma dispone:
El Estado directamente o a travs de sus contratistas podr aprovechar libremente
los materiales de construccin para obras pblicas en reas no concesionadas o
concesionadas.
272
Considerando la finalidad social o pblica del libre aprovechamiento, estos sern

autorizados por el Ministerio Sectorial. La vigencia y los volmenes de explotacin
se regirn y se extendern nica y exclusivamente por los requerimientos tcnicos
de produccin y el tiempo que dure la ejecucin de la obra pblica.
Dicho material podr emplearse, nica y exclusivamente, en beneficio de la obra
pblica para la que se requiri el libre aprovechamiento. El uso para otros fines
constituir explotacin ilegal que se someter a lo determinado para este efecto
en la presente ley.
El contratista del Estado, no podr incluir en sus costos los valores correspondientes a los materiales de construccin aprovechados libremente. En caso de comprobarse la explotacin de libre aprovechamiento para otros fines ser sancionado
con una multa equivalente a 200 remuneraciones bsicas unificadas y en caso de
reincidencia con la terminacin del contrato para dicha obra pblica.
Las autorizaciones de libre aprovechamiento, estn sujetas al cumplimiento de todas
las disposiciones de la presente ley, especialmente las de carcter ambiental.
Los contratistas que explotaren los libres aprovechamientos, estn obligados al
cumplimiento del Plan de Manejo Ambiental.
Similar disposicin constaba en el artculo 148 de la anterior Ley de Minera, que
limitaba el libre aprovechamiento para obras pblicas, respecto de reas no concesionadas; y, el artculo 55 del Reglamento General Sustitutivo al Reglamento a
dicha Ley, estableca el procedimiento para obtener la autorizacin por parte del
Director Regional de Minera.
El libre aprovechamiento de materiales necesarios para la construccin, mejoramiento, rectificacin o mantenimiento de caminos pblicos est establecido tambin en el artculo 51 de la Ley de Caminos, que dispone:
El Estado y las entidades encargadas de un camino podrn explotar libremente
las canteras de piedra, arena, y otros materiales necesarios para la construccin,
mejoramiento, rectificacin o mantenimiento de los caminos pblicos.
Cuando las canteras fueren de propiedad particular, se pagarn las indemnizaciones por los daos que se causaren y no el valor de los materiales.
Si las canteras se hallaren en explotacin se podr celebrar contratos con los dueos para el aprovechamiento de los materiales, por precios equitativos.
273
Los dueos de los predios por los cuales se tuviere que atravesar para el transporte
de los materiales, soportarn la servidumbre de trnsito y las indemnizaciones se
pagarn con fondos de la obra, como si se tratare de ocupacin temporal.
De la copia certificada de la Ordenanza materia de la consulta, remitida a pedido
de este Organismo, se desprende que sta regula la comercializacin y transporte
de material ptreo y mantenimiento de vas en el Cantn Loreto, y establece valores a pagar por concepto de explotacin de dichos materiales. La Ordenanza
ha sido aprobada por el Concejo y sancionada por el Alcalde el 12 de diciembre
de 2005, segn la certificacin del Secretario General de la Municipalidad, pero
no consta que se hubiere publicado en el Registro Oficial, segn lo dispone el artculo 129 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal.
Entre los documentos que se han acompaado a la consulta, consta tambin copia
del oficio N 255-DIGAV de 12 de junio de 2008, dirigido por el entonces Subsecretario de Vialidad del Ministerio de Transporte y Obras Pblicas, al Alcalde
del Cantn Loreto de esa poca, en el que informa que la empresa Tcnica General de Construcciones TGC mantiene contrato con ese Ministerio, para la ejecucin
de los trabajos de reconstruccin de la carretera Holln-Loreto-Coca. En el mismo
oficio se agrega:
El MTOP dentro de los estudios de ingeniera del proyecto mencionado establece
como fuente de materiales de construccin el rea minera COTAPINO de la cual
se cuenta con el Libre Aprovechamiento de materiales otorgada por el Ministerio
de Minas y Petrleos, siendo as este Ministerio el responsable de la explotacin
de la mina, amparado por los Artculos 148 de la Ley de Minera y 55 del Reglamento General Sustitutivo de su Reglamento General, pues al tratarse de obra pblica y ms an al encontrarse el pas en emergencia vial, es de prioridad la
utilizacin de dichos materiales.
El artculo 425 de la Constitucin de la Repblica establece el orden jerrquico
de las normas y prev que en caso de conflicto se resolver mediante la aplicacin
de la norma jerrquica superior. Similar disposicin constaba en el artculo 272
de la Constitucin de 1998.
En pronunciamiento contenido en oficio N 04288 de 22 de octubre de 2008,
este Organismo concluy que no es de su competencia pronunciarse respecto a
la derogatoria o vigencia de las ordenanzas.
Del anlisis que precede se desprende que si bien este Organismo no tiene competencia para pronunciarse respecto de la derogatoria o vigencia de una Ordenanza en particular, en el caso materia de consulta, el libre aprovechamiento de
274
materiales de construccin para la ejecucin de obra pblica por parte del Estado
y sus contratistas, est previsto en el artculo 144 de la vigente Ley de Minera (y
const tambin en el artculo 148 de la anterior Ley), as como en el artculo 51
de la Ley de Caminos, normas que por su rango prevalecen respecto de la Ordenanza que sobre esa materia ha expedido la Municipalidad de Loreto. La vigente
Ley de Minera en su artculo 142 prev que el Reglamento establecer los requisitos, limitaciones y el procedimiento al que debern someterse quienes deseen
obtener concesiones para la explotacin de materiales ridos y ptreos, considerados materiales de construccin, que les corresponde otorgar a los municipios.
Por tanto, en cuanto tiene relacin con la Compaa General de Construcciones,
por ser sta contratista del Ministerio de Obras Pblicas y haber obtenido la autorizacin del Ministerio de Minas y Petrleos (actual Ministerio de Recursos No
Renovables), le es aplicable la disposicin del artculo 144 de la vigente Ley de
Minera (148 de la anterior Ley), que establece el libre aprovechamiento de materiales de construccin para la ejecucin de obras pblicas, en los trminos en
que ha sido autorizado por el Ministerio Sectorial.
OF. PGE. N: 09842 de 14-10-2009
MORA PATRONAL: RELIQUIDACIN DE VALORES- CONVENIO

ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA METROPOLITANA DE ASEO, EMASEO
CONSULTA:
Si en aplicacin del inciso final de la Disposicin Transitoria Primera de la Ley
Reformatoria a la Ley de Seguridad Social, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 559 de 30 de marzo de 2009, procede la reliquidacin de los valores
pagados por EMASEO en concepto del Convenio de Purga de Mora Patronal celebrado entre dicha Empresa y el IESS, el 4 de enero de 2006.
BASES LEGALES:
Ley Reformatoria a la Ley de Seguridad Social Disp. Trans. Primera.
PRONUNCIAMIENTO:
La Disposicin Transitoria Primera de la Ley Reformatoria a la Ley de Seguridad
Social, a la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas y a la Ley de Seguridad
Social de la Polica Nacional, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N
559 de 30 de marzo de 2009, expresa lo siguiente:
275
Los aportes patronales y fondos de reserva en mora, correspondientes al periodo

comprendido entre el 30 de noviembre del 2001 y la fecha de vigencia de la presente ley, podrn cancelarse hasta el 30 de septiembre del 2009, con un inters
equivalente al mximo convencional permitido por el Banco Central del Ecuador
a la fecha de liquidacin, es decir, con una exoneracin del cuatro por ciento ( 4
% ); y para el caso de las microempresas y de las entidades sealadas en el artculo
311 de la Constitucin vigente, este inters ser de tres puntos menos con relacin
al mximo convencional.
Si los mencionados aportes y fondos de reserva son cancelados entre el 1 de octubre al 30 de diciembre del 2009, se cobrar un inters equivalente al mximo
convencional permitido por el Banco Central del Ecuador ms un dos por ciento
( 2 % ), es decir con una exoneracin del dos por ciento ( 2 % ).
Los deudores podrn hacer pagos parciales con cargo a sus obligaciones, acogindose proporcionalmente a las exoneraciones, que se tomarn en cuenta en
las liquidaciones que para el efecto se realicen.
Podrn acogerse a la exoneracin del cuatro por ciento ( 4 % ) o dos por ciento (
2 % ), aquellos deudores que suscriban convenios de purga de mora hasta el 30
de septiembre del 2009 o hasta el 30 de diciembre del 2009, respectivamente,
aplicando el mismo procedimiento establecido. Esta exoneracin no se aplicar
para dividendos vencidos de prstamos otorgados por el Instituto Ecuatoriano de
Seguridad Social.
Adems, exonrase del pago de las multas actualmente vigentes, a quienes realicen el pago de los aportes y fondos de reserva adeudados o suscriban convenios
de purga de mora hasta el 30 de diciembre del 2009.
Los convenios de purga de mora suscritos con anterioridad a la fecha de vigencia
de esta ley, podrn acogerse a los beneficios antes sealados, suscribiendo un
nuevo convenio de purga de mora.
De los antecedentes de su oficio se determina que EMASEO, el 4 de enero de
2006, suscribi un Convenio de Purga de Mora Patronal con el IESS el que fue
cancelado en su totalidad el 28 de noviembre de 2008, segn consta de la certificacin del Departamento de Afiliacin y Control Patronal de la Direccin Provincial de Pichincha , conferida con el oficio N 13111700- R- 4394 de 1 de
junio de 2009, aadiendo que no procede aplicar la Disposicin Transitoria Primera de la Ley Reformatoria a la Ley de Seguridad Social, ya que esta se refiere
nicamente a los convenios vigentes.
276
La Disposicin Transitoria Primera de la Ley Reformatoria a la Ley de Seguridad

Social, establece los periodos, intereses, exoneraciones de intereses, multas y formas de pago para cancelar los aportes patronales y fondos de reserva en mora, en
los trminos ah sealados, aadiendo en el inciso final que Los convenios de
purga de mora suscritos con anterioridad a la fecha de vigencia de esta ley, podrn
acogerse a los beneficios antes sealados, suscribiendo un nuevo convenio de
purga de mora.
El ltimo inciso de la Disposicin Transitoria ibdem, que motiva su consulta, es
consecuencia de los inciso precedentes, y se entiende aplicable a aquellos deudores de aportes y fondos de reserva que encontrndose en mora mantienen obligaciones pendientes de pago con el IESS, no siendo aplicable a quienes
suscribieron convenios de purga de mora patronal y que cancelaron la totalidad
de sus deudas que por esos conceptos mantenan con el IESS, con anterioridad a
la vigencia de la Ley Reformatoria a la Ley de Seguridad Social, como es el caso
que motiva su consulta.
Por lo expuesto, no procede la reliquidacin de los valores pagados por EMASEO
al IESS por concepto del Convenio de Purga de Mora Patronal ya cancelado, ni la
aplicacin de la Primera Disposicin Transitoria de la Ley Reformatoria a la Ley
de Seguridad Social, a la Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas y a la
Ley de Seguridad Social de la Polica Nacional, publicada en el Suplemento del
Registro Oficial N 559 de 30 de marzo de 2009.
OF. PGE. N: 08217 de 09-07-2009
MUNICIPIOS: COMPETENCIAS PARA

REALIZAR TRABAJOS EN EL SECTOR RURAL
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE SAN MIGUEL DE BOLVAR
CONSULTA:
Si los Municipios tenemos competencia de realizar trabajos en el sector rural,
en lo que a vialidad se refiere o le corresponde exclusivamente al Consejo Provincial; y, si existe posibilidad de hacer estos trabajos mediante la modalidad de
convenios.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 263 num. 2, 264 num. 3 y 226.
Ley Orgnica de Rgimen Provincial Art. 7 lit. b).
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 11 num. 2, 14 num. 2 y 22.
277
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 226 de la Constitucin de la Repblica establece que las instituciones
y organismos del Estado tendrn el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines. En concordancia con esta disposicin constitucional, el artculo 7, literal b), de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial confiere a los consejos
provinciales la atribucin de prestar servicios pblicos de inters provincial directamente o en colaboracin con los organismos del Estado o de las municipalidades; y, el literal d), la de coordinar la accin de las municipalidades de la
provincia, para fines del progreso comn.
Asimismo, el artculo 22 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, dispone que
los gobiernos seccionales autnomos, el gobierno nacional y sus entidades, estn
obligados a coordinar sus actividades a fin de evitar la superposicin y duplicidad
de atribuciones; y, aade que de coincidir diversas entidades en la ejecucin de
obras y/o prestacin de servicios que la ley les imponga realizar o mantener, se
asociarn o concurrirn con los recursos para ejecutarlos y administrarlos en
comn, de acuerdo a las condiciones que estipularn por convenio.
De conformidad con el artculo 260 de la Constitucin de la Repblica, el ejercicio de competencias exclusivas no excluye el ejercicio concurrente de la gestin
en la prestacin de servicios pblicos y actividades de colaboracin y complementariedad entre los distintos niveles de gobierno.
La expedida Carta Fundamental del Estado en el numeral 2 del artculo 263 atribuye como competencia exclusiva de los consejos provinciales planificar, construir y mantener el sistema vial de mbito provincial, que no incluya las zonas
urbanas; en tanto que el numeral 3 de su artculo 264, entre las competencias
exclusivas de las municipalidades seala la de planificar, construir y mantener
la vialidad urbana; y, el numeral 3 de su artculo 267, establece entre las competencias exclusivas de las juntas parroquiales rurales, planificar y mantener en
coordinacin con los gobiernos provinciales, la vialidad parroquial rural. El primer inciso de todos estos artculos prevn que estos entes autnomos tendrn
las competencias exclusivas all enumeradas, sin perjuicio de las otras que determine la ley.
El numeral 2 del artculo 11 de la Ley de Rgimen Municipal contempla entre los
fines del municipio planificar e impulsar el desarrollo fsico del cantn y sus reas
urbanas y rurales; y, al tenor del artculo 14, ordinal 2, de esta misma Ley, una de
las funciones primordiales de municipio es la construccin, mantenimiento, aseo,
embellecimiento y reglamentacin del uso de caminos y calles.
278
La disposicin derogatoria de la actual Constitucin dej en vigencia el resto de

ordenamiento jurdico, en todo lo que no sea contrario a sus normas.
De lo expuesto, se colige que la Constitucin vigente establece competencias exclusivas para municipalidades, sin perjuicio de que dichas entidades autnomas,
ejerzan las dems atribuciones y funciones previstas en la ley, como es la vialidad.
Por tanto, si la municipalidad por usted representada tuviere inters de intervenir
en obras viales ubicadas en zonas rurales, podra celebrar los convenios respectivos con el Consejo Provincial, en los cuales se establecer las condiciones de tal
intervencin, de manera especial, los aportes que cada organismo seccional realizar en la construccin de las obras viales requeridas.
OF. PGE. N: 10332 de 11-11-2009
MUNICIPIOS: CUERPO DE BOMBEROS

TRANSFERENCIA DE COMPETENCIAS
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE GUALAQUIZA
CONSULTAS:
1. Es de carcter obligatorio que el Municipio de Gualaquiza, asuma la competencia del Cuerpo de Bomberos de Gualaquiza que hasta la presente fecha est
bajo la dependencia del MIES.
2. Es procedente que el Municipio de Gualaquiza, en vez de seguir exigiendo la
transferencia de competencia del Cuerpo de Bomberos, cree su propia Oficina
de Servicios de Prevencin, Proteccin, Socorro y Extincin de Incendios.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 22, 264 num. 13 y 389.
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Art. 63 num. 14.
Ley de Descentralizacin del Estado y Participacin Social Art. 13.
D. E. N 1670 de 14-04-2009, R. O. N 578 de 27-04-2009.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. En su oficio de consulta expresa que no se ha celebrado convenio alguno de
transferencia de competencias de atribuciones y funciones del Cuerpo de Bomberos entre el Ministerio de Inclusin Econmica y Social y la Municipalidad de
Gualaquiza, por falta de acuerdos entre las dos entidades.
279
El artculo 264 de la Normativa Suprema, entre las competencias exclusivas de

los gobiernos municipales, incluye en el numeral 13 la siguiente: Gestionar los
servicios de prevencin, proteccin, socorro y extincin de incendios.
El inciso segundo del artculo 389 de la Carta Constitucional establece que el sistema nacional descentralizado de gestin de riesgo est compuesto por las unidades de gestin de riesgo de todas las instituciones pblicas y privadas en los
mbitos local, regional y nacional. Agrega este artculo, que el Estado ejercer la
rectora de este sistema a travs del organismo tcnico establecido en la ley.
El numeral 14 del artculo 63 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal atribuye
al Concejo Municipal la facultad de aprobar el programa, reglamentar la prestacin y fijar las especificaciones y normas a que debe sujetarse el servicio de bomberos, entre otros servicios pblicos.
En Resolucin N 320 de 2 de diciembre de 2008, la Ministra de Inclusin Econmica y Social, transfiere a las municipalidades las competencias del servicio de
Defensa Contra Incendios.
Mediante Decreto Ejecutivo N 1670 de 14 de abril de 2009, publicado en el Registro Oficial N 578 de 27 de abril de 2009, se asign a la Secretara Tcnica de
Gestin de Riesgos, las competencias, atribuciones, funciones, representaciones
y delegaciones que la Ley de Defensa Contra Incendios estableca para el Ministerio de Bienestar Social, ahora denominado Ministerio de Inclusin Econmica
y Social MIES.
El inciso primero del artculo 273 de la Constitucin de la Repblica determina
que Las competencias que asuman los gobiernos autnomos descentralizados
sern transferidas con los correspondientes recursos. No habr transferencia de
competencias sin la transferencia de recursos suficientes, salvo expresa aceptacin
de la entidad que asuma las competencias.
Al tenor del artculo 13 de la Ley de Descentralizacin del Estado, para la delegacin de competencias de la Funcin Ejecutiva a una Municipalidad, es necesario
suscribir un convenio, en el que se concretar la delegacin, se determinarn los
recursos financieros, materiales y tecnolgicos para atender las actividades, funciones y servicios delegados.
En opinin de la Secretara Tcnica de Gestin de Riesgos, el I. Municipio de Gualaquiza deber contar con los recursos econmicos que acrediten su capacidad
operativa para la transferencia de competencias materia de consulta.
280
En consecuencia, el Muncipio de Gualaquiza est obligado a asumir la competencia del Cuerpo de Bomberos de Gualaquiza.
Por lo expuesto, en aplicacin del Art. 226 de la Constitucin de la Repblica,
que impone a las instituciones del Estado el deber de coordinar acciones para el
cumplimiento de sus fines, la Municipalidad que usted representa y la Secretara
Tcnica de Gestin de Riesgos, debern acordar, en el menor tiempo posible, la
transferencia del Cuerpo de Bomberos de Gualaquiza a la Muncipalidad, en la
forma prevista en el artculo 13 de la Ley de Descentralizacin del Estado y Participacin Social, esto es, mediante la suscripcin del respectivo convenio de transferencia de esta competencia estatal.
2. En armona con lo manifestado al absolver la primera consulta, la Municipalidad que usted preside deber asumir la competencia en materia de control de incendios, en la forma que se dej sealada anteriormente.
Por tanto, es improcedente que se pretenda crear una oficina municipal paralela
de prevencin, proteccin, socorro de incedios, con la consiguiente duplicidad
de recursos humanos, econmicos y tcnicos de la Municipalidad, en lugar de
asumir la administracin del Cuerpo de Bomberos de esta jurisdiccin cantonal
como corresponde.
OF. PGE. N: 09299 de 16-09-2009
NEPOTISMO: CONCEJAL
ENTIDAD CONSULTANTE: CONCEJO CANTONAL DE
LA NIEZ Y ADOLESCENCIA DE PENIPE
CONSULTA:
Solicita la reconsideracin del oficio N 000394 DRR-2009 de 23 de marzo de
2009, emitido por el mencionado Director Regional, en atencin a la consulta
formulada por el Alcalde de Penipe, relacionado con la procedencia de contratar,
en calidad de Secretaria Ejecutiva encargada, del Concejo Cantonal de la Niez
y Adolescencia del Cantn Penipe, a una sobrina directa de un concejal de ese
Municipio.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 7; y, 5 de su Reglamento.
281
Cdigo de la Niez y Adolescencia Arts. 201, 203, 204 y 299.

Res. N 001 de 5 de junio del 2008
PRONUNCIAMIENTO:
Su pedido de reconsideracin se fundamenta en el hecho de que el Concejo Cantonal de la Niez y Adolescencia de Penipe, es un ente autnomo de conformidad
con el Art. 201 del Cdigo de la Niez y Adolescencia, y por lo tanto no guarda
relacin con el Concejo Municipal.
Con este antecedente, procedo a atender su pedido de reconsideracin, en los siguientes trminos:
El numeral 2 del Art. 230 de la Constitucin de la Repblica, prohbe expresamente el nepotismo en el ejercicio del servicio pblico; mientras que el Art. 7 de
la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, define al nepotismo como el acto ilegal ejecutado por un dignatario, autoridad o funcionario,
en la designacin, nombramiento o contratacin en un puesto o cargo pblico,
hecha dentro de la misma funcin del Estado, institucin, entidad u organismo
que representa o ejerce su servicio a la colectividad, a favor del cnyuge, del conviviente en unin de hecho, de sus parientes comprendidos hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad. En su inciso segundo, agrega que tambin constituir nepotismo cuando el acto ilegal antes sealado, beneficie o favorezca a personas vinculadas en los trminos indicados a miembros del cuerpo
colegiado del que sea parte el dignatario, autoridad o funcionario del que eman
dicho acto.
El Art. 5 del Reglamento a la mencionada Ley Orgnica, dispone que la autoridad
nominadora no podr nombrar en un puesto o celebrar contratos laborales o de
servicios ocasionales, dentro de la misma funcin del Estado, institucin o empresa
que representa o ejerce su servicio a la colectividad, al cnyuge, conviviente en
unin de hecho, o de sus parientes comprendidos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, de la autoridad nominadora o de los miembros
de cuerpos colegiados o delegados de donde emana dicho acto o contrato.
El Art. 201 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, dispone que los Concejos
Cantonales de la Niez y Adolescencia son organismos colegiados de nivel cantonal, integrados paritariamente por representantes del Estado y de la sociedad
civil, encargados de elaborar y proponer polticas locales al Concejo Cantonal.
Gozan de personera jurdica de derecho pblico y de autonoma orgnica, fun-
282
cional y presupuestaria. En su segundo inciso establece que dichos concejos estn

presididos por los Alcaldes, que sern sus representantes legales; y, agrega que
contarn con un Vicepresidente, que ser elegido de entre los representantes de
la sociedad civil, quien subrogar al Presidente en caso de ausencia de ste.
Por su parte, el Art. 203 del Cdigo citado, dispone que los Concejos Cantonales
de la Niez y Adolescencia se constituirn e integrarn de acuerdo a las normas
y procedimientos establecidos por cada Gobierno Municipal, en el marco de las
disposiciones generales aprobadas por el Consejo Nacional de la Niez y Adolescencia; mientras que el segundo inciso del Art. 204, establece que su Secretario
Ejecutivo ser nombrado por el Concejo Cantonal de la Niez y Adolescencia.
De la documentacin que ha sido enviada, consta una copia de la Resolucin
N001 de 5 de junio del 2008, por la cual el Concejo Cantonal de la Niez y la
Adolescencia de Penipe, resuelve encargar la Secretara Ejecutiva Local a la Licenciada Norma Raquel Villagmez Gaviria de manera provisional, hasta que se
efecte el Concurso de Merecimientos y Oposicin para designar al Secretario
Ejecutivo local.
Por su parte, la Clusula 5.3 del Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales,
celebrado con la mencionada profesional, dispone que la misma estar bajo relacin administrativa directa del concejo cantonal de la niez, mientras que la Clusula Sexta, dispone que la Municipalidad se compromete a cancelar los honorarios
a la mencionada profesional.
Del mismo modo, la clusula tercera del Convenio de Cooperacin Interinstitucional celebrado entre el Municipio del Cantn Penipe y el Concejo Cantonal de
la Niez y Adolescencia del mismo nombre, establece como compromiso del Municipio, el asumir el pago de honorarios al Secretario Ejecutivo, y se aade que
dicho compromiso no implica relacin de dependencia del mencionado funcionario con el Municipio de Penipe.
De las disposiciones invocadas se concluye que la profesional que motiva la presente consulta fue contratada por Resolucin del Concejo Cantonal de la Niez y
Adolescencia del Cantn Penipe para ejercer provisionalmente la Secretara Ejecutiva del mencionado Concejo Cantonal, situacin que no configura el nepotismo entre la mencionada profesional y el concejal del Municipio del mismo
nombre, no obstante que dicha Municipalidad haya destinado mediante convenio
los recursos necesarios para el pago a la mencionada profesional, toda vez que,
de acuerdo con el artculo 299 del Cdigo de la Niez y Adolescencia, es obliga-
283
cin de cada Municipio, proveer los recursos financieros necesarios para el funcionamiento eficiente del Concejo Cantonal de la Niez y Adolescencia; en tanto,
conforme al artculo 204 del mencionado Cdigo, el Concejo Cantonal de la
Niez y Adolescencia es el organismo competente para nombrar a su Secretaria
o Secretario Ejecutivo.
Esta Procuradura deja constancia que conforme al artculo 299 del Cdigo de la
Niez y Adolescencia antes referido, el Municipio de Penipe debe proveer los recursos necesarios para el funcionamiento eficiente del Consejo Cantonal de la
Niez y Adolescencia, ms no para el pago directo de remuneraciones del personal de ese organismo colegiado.
Por lo expuesto, dejo sin efecto el oficio N 000394 DRRR-2009 de 23 de marzo
de 2009, emitido por el Director Regional de la Procuradura General del Estado
en la provincia de Chimborazo.
OF. PGE. N: 08114 de 02-07-2009
PAGO DE OBRAS SIN CONTRATO: DETERMINACIN DE

RESPONSABILIDADES
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA MUNICIPAL DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO DE SANTO DOMINGO DE LOS COLORADOS, EMAPA-SD
CONSULTA:
1. Tiene mi representada la obligacin de cancelar al Ing. Csar H. Tapia Segura,
quien firm el contrato de obras Nro. AJ-CO-0060-2007, para que construya el
sistema de alcantarillado sanitario para la urbanizacin Colinas del Bomboli Etapa
1, por el valor de $ 66.449,97 de la ciudad de Santo Domingo, con el aumento
del volumen de obra que increment en un 100.4% prcticamente se construy
el doble de la obra principal, con la autorizacin de la Gerencia General, sin que
para ese entonces haya el Fiscalizador solicitado disponibilidad presupuestaria
oportunamente. Es necesario indicar que en la actualidad ya existe disponibilidad
para el pago si este fuere favorable.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 66 num.17, 221 y 212.
Ley de Contratacin Pblica Arts. 94, 95, 96, 99, 100 y 114 (derogada).
Ley Orgnica de Administracin Financiera y Control Art. 58.
284
Ley Orgnica de la Contralora General del Estado Arts. 31 y 39.

Ley de Presupuestos del Sector Pblico Art. 33.
PRONUNCIAMIENTO:
Una vez que, con oficio nmero EMAPA-GG-N00101-MMV-2009 de 4 de noviembre de 2009, recibido el 6 de los corrientes, se ha atendido el requerimiento
de este Despacho, constante en oficio N 09988 de 21 de octubre de 2009 y se
han remitido el criterio jurdico institucional y copias certificadas del Contrato y
dems documentacin relacionada, analizada la normativa legal aplicable, se
atiende su peticin en los siguientes trminos:
Como antecedentes citados en la consulta se seala que la EMAPA-SD y el Ing.
Csar H. Tapia Segura firmaron el contrato de obra AJ-CO-0060-2007, para que
construya el sistema de alcantarillado sanitario para la Urb. Colinas del Bomboli
Etapa 1 de la ciudad de Santo Domingo.
El Fiscalizador de la obra, Ing. Washington Durn con memorando N FISC-0082008-WD de 28 de enero de 2008, informa al Jefe de Supervisin y Fiscalizacin,
Ing. Efrn Hernndez que se constat que ciertos lotes no han sido considerados
dentro del diseo y para cumplir con el objeto del contrato es necesaria la ampliacin.
Mediante memorando N 0130-A-2008 de 30 de enero de 2008, el Gerente General (E) autoriza la ampliacin de la obra siempre y cuando se cumpla con la Ley
de Contratacin Pblica y su Reglamento y exista disponibilidad presupuestaria.
Con fecha 17 de febrero de 2009, se suscribi el Acta de Entrega Recepcin Definitiva en la que se hace referencia a la presentacin de garantas por parte del
contratista, conforme la Clusula Vigsima Primera del Contrato; pero no se seala
la vigencia de las mismas y tampoco se hace referencia a si se aplicaron o no las
multas previstas en la Clusula Vigsima del Contrato por el retraso en la obra. En
las conclusiones consta que la Comisin designada recibe la obra contratada a
satisfaccin; est de acuerdo con las liquidaciones de volmenes de obra ejecutada; est de acuerdo con la liquidacin definitiva de reajuste de precios cuando
se realicen (sic); que la planilla de liquidacin queda pendiente de pago y reajuste de precios.
El Fiscalizador de la obra, con memorando N FISC-0050-2008-WD de 17 de abril
de 2008, emite un informe dirigido al Jefe de Supervisin y Fiscalizacin, en el
285
que con relacin al contrato de la referencia, en sus conclusiones se expresa que

el plazo termina el 14 de abril de 2008; que se requiere un incremento de volumen
obra para redes terciarias, rubro no considerado dentro del proyecto original; y,
que la fiscalizacin establece que es necesario ejecutarlo para dar atencin al rea
beneficiada su totalidad.
El criterio jurdico institucional expuesto en el memorando N AJ-351-2009 de 5
de octubre de 2009, concluye que en aplicacin del artculo 66 numeral 17 de la
Constitucin de la Repblica y 100 de la Ley de Contratacin Pblica derogada,
al haber sido recibida provisional y definitivamente la obra, corresponde a la
EMAPA-SD cancelar los valores a que tiene derecho el contratista, incluidos los
aumentos de volmenes de obra ejecutados mediante ordenes de cambio, sin perjuicio de las responsabilidades a que hubiere lugar.
La regla 18 del artculo 7 del Cdigo Civil, dispone que en todo contrato se entienden incorporadas las normas vigentes al tiempo de su celebracin, por lo que
se aplica la derogada Ley de Contratacin Pblica y el Reglamento Sustitutivo del
Reglamento General de la antedicha Ley, tambin derogado.
El artculo 100 de la derogada Ley de Contratacin Pblica dispona que si al ejecutarse la obra de acuerdo con los planos y especificaciones del diseo definitivo se establecieren diferencias entre las cantidades reales y las que constan
en el cuadro de cantidades del contrato, no har falta contrato complementario,
siempre que no se modifique el objeto del contrato.
Los artculos 96 de la derogada Ley de Contratacin Pblica; y, 94 y 95 de su Reglamento derogado, determinan que si es necesario ampliar, modificar o complementar una obra debido a causas imprevistas o tcnicas presentadas con su
ejecucin, la contratante podr celebrar un contrato complementario, sin licitacin ni concursos, previo informe favorable del Contralor General del Estado. En
cualquier caso, el artculo 99 de la Ley de Contratacin Pblica derogada, determinaba que los aumentos, creaciones, disminuciones y supresiones de cantidades
de rubros contratados no podan superar el 50% del valor del contrato principal.
De conformidad con el artculo 114 de la derogada Ley de Contratacin Pblica,
corresponde a los funcionarios y servidores pblicos de la entidad contratante, la
liquidacin de obligaciones, solucin de controversias y sanciones con relacin
a los contratos celebrados, con observancia de los trmites y requisitos exigibles
para cada caso.
En tal virtud, en forma previa a la ejecucin de las obras, debi tenerse en cuenta
el inciso primero del artculo 58 de la Ley Orgnica de Administracin Financiera
286
y Control LOAFYC, que determina que ninguna entidad u organismo del sector
pblico puede contraer compromisos, celebrar contratos, autorizar o contraer obligaciones, respecto de recursos financieros, sin que conste la respectiva asignacin
presupuestaria y sin que haya disponible un saldo suficiente para el pago completo
de la obligacin correspondiente.
En igual tenor el iniciso segundo del artculo 33 de la Ley de Presupuestos del
Sector Pblico establece el mismo precepto y aade que los funcionarios que violaren dicha disposicin sern destituidos del puesto y sern responsables personal
y pecuniariamente.
Del anlisis jurdico precedente, se colige que en el caso consultado se han ejecutado los trabajos incumpliendo con disposiciones expresas aplicables a los procesos de contratacin pblica, por lo que corresponde a la Contralora General
del Estado, en ejercicio de las atribuciones que le confieren los artculos 211 y
212 de la Constitucin de la Repblica y los artculos 31 y 39 de su Ley Orgnica,
determinar las responsabilidades a que hubiere lugar por dichas actuaciones, sin
que por tanto competa a esta Procuradura emitir pronunciamiento alguno sobre
la consulta formulada, que se refiere a laautorizacin de pago sobre la planilla de
ejecucin de obra, en virtud del incremento de ms del 100% del monto original
del Contrato, derivada de las omisiones legales anteriormente referidas.
Por lo expuesto, estoy haciendo conocer de este particular a la Contralora General
del Estado, para que en uso de sus facultades constitucionales y legales proceda
a determinar las responsabilidades que corresponda.
OF. PGE. N: 11201 de 21-12-009
PLURIEMPLEO: PRESIDENTE DE LA JUNTA PARROQUIAL Y DOCENTE

ENTIDAD CONSULTANTE: JUNTA PARROQUIAL DE ZMBIZA
CONSULTA:
Si en su calidad de Presidente de la Junta Parroquial de Zmbiza y docente, puede
continuar desempeando estas dos funciones y recibir las dos remuneraciones.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 113 num. 6) y 230 num. 1.
Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales Arts. 12 y Disp. Gen. Cuarta.
LOSCCA Arts. 5 lits. a) y h) y 12.
287
PRONUNCIAMIENTO:
La Constitucin de la Repblica del Ecuador, vigente desde el 20 de octubre de
2008, fecha de su publicacin en el Registro Oficial N 449 en el Art. 113 dispone
que no podrn ser candidatas o candidatos de eleccin popular entre otros, en el
numeral 6) las servidoras y servidores pblicos de libre nombramiento y remocin,
y los de periodo fijo, salvo que hayan renunciado con anterioridad a la fecha de la
inscripcin de su candidatura. Las dems servidoras o servidores pblicos y los docentes, podrn candidatizarse y gozarn de licencia sin sueldo desde la fecha de
inscripcin de sus candidaturas hasta el da siguiente de las elecciones, y de ser
elegidos, mientras ejerzan sus funciones. El ejercicio del cargo de quienes sean
elegidos para integrar las juntas parroquiales no ser incompatible con el desempeo de sus funciones como servidoras o servidores pblicos o docentes.
La Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales, en el Art. 12 expresa que la
Junta Parroquial fijar la remuneracin mensual que deba percibir su Presidente,
quien no percibir dietas por sesin; aadiendo que tal remuneracin estar en
relacin con el monto de los recursos presupuestarios de la parroquia.
La Disposicin General Cuarta ibdem prohbe a los presidentes de las juntas parroquiales rurales, ejercer otra funcin pblica, mientras se encuentren en ejercicio
de su cargo, excepto la docencia.
La Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, en el Art. 5 literal a) excluye del servicio civil, a los dignatarios o autoridades elegidos por votacin
popular; y, en el literal h) al personal docente sujeto a la Ley de Carrera Docente
y Escalafn del Magisterio Nacional. El artculo 12 de la LOSCCA concuerda con
el numeral 1 del artculo 230 de la Constitucin de la Repblica, que prohbe a
los servidores pblicos desempear ms de un cargo pblico simultneamente, a
excepcin de la docencia.
De las normas analizadas se desprende que est prohibido el pluriempleo, esto
es el desempeo simultneo de dos cargos pblicos, con excepcin de la docencia, cuyo ejercicio es compatible con el servicio pblico.
Por lo expuesto, el Presidente de la Junta Parroquial de Zmbiza puede ejercer
dicha funcin y la docencia, y percibir sus remuneraciones.
Este pronunciamiento no constituye autorizacin u orden de pago, por no ser de
mi competencia.
OF. PGE. N: 09014 de 01-09-2009
288
POLICA NACIONAL: RECONOCIMIENTO DE

HORAS ADICIONALES
CONSULTA:
El reconocimiento de horas adicionales a la jornada de trabajo de los miembros
de la Polica Nacional (Polica Especial) estara dentro de la prohibicin establecida en la Disposicin Final del Reglamento al artculo 18 literal v) de la Ley Orgnica de la Polica Nacional sobre Prestacin de Servicios Policiales por Contrato,
por la cual los miembros de la Polica Nacional no pueden percibir remuneracin
ni ningn otro valor de la entidad o persona contratante por los servicios prestados;
o por el contrario, estos pagos pueden contemplarse como un beneficio que acuerden las partes, tal como lo establece el literal i) del artculo 8 del citado Reglamento?.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 5 lit. c) y 101.
Ley Orgnica de la Polica Nacional Arts. 18 lit. v); y, 4, 5, 7, 8, 20 y 21 de su
Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
De conformidad con la letra c) del artculo 5 de la Ley Orgnica de Servicio Civil
de los Servidores Pblicos (LOSCCA), en concordancia con su artculo 101, no
estn comprendidos en el servicio civil y por tanto en su mbito de aplicacin,
los miembros de la Polica Nacional, que se rigen por su propia ley.
El artculo 18 de la Ley Orgnica de la Polica Nacional, en la letra v) autoriza al
Comandante General, suscribir contratos de prestacin de servicios policiales con
personas naturales o jurdicas de derecho pblico o privado, de conformidad con
el reglamento correspondiente.
El vigente Reglamento al artculo 18 literal v) de la Ley Orgnica de la Polica Nacional sobre prestacin de servicios policiales por contrato, en su artculo 4 define
la prestacin de servicios policiales como un servicio integral, permanente y complementario de la institucin policial, determinado y autorizado por el Comandante
General o su delegado. En el artculo 5 prev que el requirente del servicio policial
debe formular una solicitud por escrito detallando el objeto del servicio, tiempo,
lugar, horario de labor y determinacin del numrico del personal policial reque-
289
rido. En materia de remuneraciones, el artculo 7 del Reglamento en anlisis en

su inciso segundo dispone Las remuneraciones de los efectivos policiales que
prestan sus servicios en el grupo de Polica Especial, sern pagadas a travs del
Ministerio de Economa y Finanzas.
El artculo 8 del mismo Reglamento dispone que el contrato de prestacin de servicios policiales a plazo fijo deber incluir, a) La obligacin del pago del 100%
de la remuneracin mensual del personal asignado al servicio, de acuerdo al grado
que est contablemente determinado; b) La cancelacin del 30% adicional a la
remuneracin mensual del personal asignado por contrato como contraprestacin
por el servicio f) La obligacin de depositar los valores citados en los literales
a) y b) en la cuenta que la Polica Nacional haya designado;i) Los dems beneficios que acuerden las partes o que estuvieren contemplados en las disposiciones legales o reglamentarias pertinentes.
El artculo 20 del Reglamento prev que la Direccin Nacional Financiera de la
Polica Nacional, debe remitir a las entidades contratantes en forma mensual la
factura de recaudacin correspondiente; y el artculo 21 ibdem, dispone que los
valores recaudados por la prestacin de servicios policiales se depositarn en
forma inmediata en la cuenta que para el efecto mantiene la Comandancia General de la Polica Nacional.
La disposicin final de este reglamento, seala que los miembros de la Polica Nacional, que por efectos del presente reglamento sean contratados para prestar sus
servicios policiales a personas naturales o jurdicas de derecho pblico o privado
con finalidad social o pblica y dems entidades que los requieran, percibirn las
remuneraciones fijadas por la Polica Nacional a cada uno de ellos segn sea el
grado que ostentan, y por ningn concepto podrn percibir remuneracin ni ningn otro valor de la entidad o persona contratante, por los servicios prestados.
El Convenio suscrito entre la Polica Nacional y el Banco Central del Ecuador el
22 de noviembre de 2002, perdi vigencia por haber fenecido el plazo de dos
aos previsto en su clusula quinta.
Por otra parte, el Manual de Funciones de la Unidad Especial de Polica del Banco
Central, cuya copia certificada se ha remitido en atencin a requerimiento formulado por este Organismo, en el acpite 8.3 prev El personal de la Unidad Especial de la Polica que labore en jornadas nocturnas tendr derecho a que se le
reconozca horario especial y los haberes adicionales establecidos en la Ley; el
Banco Central del Ecuador reconocer a favor de los miembros de la Polica Es-
290
pecial, las horas suplementarias o extraordinarias efectivamente trabajadas que

sobrepasen la jornada diaria, con los lmites y procedimientos que se establezcan
en las polticas y reglamentos que sean emitidos para el personal del Subproceso
de Seguridad del Banco Central del Ecuador.
Del anlisis que precede se desprende que el personal de la Polica Nacional que
cumple funciones en el Banco Central del Ecuador, est sujeto al Reglamento al
Art. 18 literal v) de la Ley Orgnica de la Polica Nacional sobre Prestacin de
Servicios Policiales por Contrato, cuyo artculo 7 prev que las remuneraciones
de ese personal deben ser pagadas a travs del Ministerio de Economa y la Disposicin final del mismo Reglamento les prohbe percibir ningn valor de la entidad contratante.
En consecuencia, el reconocimiento de horas adicionales a la jornada de trabajo
de los miembros de la Polica Nacional (Polica Especial) puede contemplarse en
forma expresa en el respectivo contrato, como un beneficio que acuerden las partes, conforme lo establece el literal i) del artculo 8 del citado Reglamento; sin
embargo su pago deber efectuarse en la forma prevista por el artculo 20 del
mismo Reglamento, esto es mediante factura mensual emitida por la Direccin
Nacional Financiera de la Polica Nacional.
OF. PGE. N: 08929 de 27-08-2009
POLICA Y CLASE ASPIRANTE A CADETE: LEGALIDAD DE

DOS GRADOS SIMULTNEOS
ENTIDAD CONSULTANTE: POLICA NACIONAL
CONSULTA:
Es pertinente que el personal policial que tiene el grado de Clase o Polica, que
sea admitido por la Escuela Superior de Polica para realizar la formacin de Oficial ostente dos grados simultneamente, esto es Clase o Polica y como Aspirante
a Oficial (cadete); y adems perciba la remuneracin mensual unificada como
Clase o Polica y como Aspirante a Oficial, reciba el subsidio de capacitacin y
sin cumplir la funcin correspondiente a la primera jerarqua?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 60 inc. segundo, 108 y 160.
Ley de Personal de la Polica Nacional Arts. 5, 7 , 22, 45, 46, 47, 63 y 108; y, 21,
291
79 y 80 de su Reglamento.
Reglamento para la Escuela de Formacin de Oficiales de Polica Arts. 4, 9, 10,
16, 61, 55, 57, 58, 75 y 119.
PRONUNCIAMIENTO:
De conformidad con el segundo inciso del artculo 160 de la Constitucin de la
Repblica, los miembros de la Polica Nacional estn sujetos a las leyes especficas
que regulan sus derechos y obligaciones y su sistema de ascensos y promociones
con base en mritos y con criterios de equidad de gnero. La misma norma garantiza su estabilidad y profesionalizacin.
Por su parte, el artculo 5 de la Ley de Personal de la Polica Nacional, clasifica al
personal en a) Oficiales, b) Aspirantes a oficiales (cadetes); c) Clases; d) Policas y
e) Aspirantes a Polica.
El artculo 7 ibdem define a los aspirantes a oficiales como aquellos que se reclutan en la Escuela Superior de Polica como cadetes; y de conformidad con el
artculo 22 de la citada Ley de Personal de la Polica Nacional, el grado de aspirante a Oficial, se otorga por Resolucin del Comandante General.
El artculo 45 ibdem prev que la situacin de los miembros de la Polica Nacional, comprende: a) Servicio Activo; b) A Disposicin; c) Transitoria y d) Servicio
Pasivo. Por su parte, el inciso final del artculo 46 de la misma Ley, establece respecto de los aspirantes a Oficiales, que la situacin policial comprende nicamente el servicio activo.
El artculo 47 de la Ley en anlisis define al servicio activo como la situacin en
la cual se encuentran los miembros de la Polica Nacional desde la fecha en que
son dados de alta y desempean cargos y Funciones con las responsabilidades,
deberes y derechos correspondientes a su grado; el artculo 49 de la misma ley
dispone que el personal policial no podr ser colocado en otra situacin policial
sino por las causas determinadas en esta Ley.
De conformidad con el artculo 63 de la Ley, mediante la baja, el personal pasa a
Servicio Pasivo que es la situacin en la cual deja de pertenecer al orgnico de
la institucin. Las causas por las procede la baja estn determinadas en el artculo
66 de la misma Ley. El artculo 108 de la misma Ley dispone que El alta y llamamiento al servicio activo en la Polica Nacional se realizar por una sola vez.
Prohbense las reincorporaciones y no se podr dejar sin efecto las bajas resueltas
por autoridad competente, lo que reitera el artculo 79 del Reglamento a la Ley
292
de Personal de la Polica Nacional al disponer que La baja es irreversible, cualquiera que fuere su causa. Los aspirantes a oficiales y policas se sujetarn a los
reglamentos de las respectivas escuelas.
Con respecto al personal admitido a los cursos para formacin de Oficiales, el artculo 80 del Reglamento a la Ley de Personal de la Polica Nacional dispone:
El personal de clases y policas que, previa seleccin y calificacin del respectivo
Consejo, sea admitido a los cursos para formacin de oficiales y los reprobare,
regresar a su situacin anterior. Para quienes los aprobaren, las bajas de clases
o policas tendrn la fecha del nuevo llamamiento a servicio como oficiales.
El artculo 21 del mismo Reglamento prev que Los aspirantes a oficiales constituyen personal policial en proceso de profesionalizacin. Sus deberes y derechos
estarn determinados en los reglamentos respectivos.
Por su parte, los artculos 4 y 75 del Reglamento para la Escuela de Formacin de
Oficiales de Polica, establecen que dicha Escuela se rige como un internado y
es un Instituto Policial; el artculo 119 del mismo Reglamento seala que el cadete
es un alumno voluntario, que tiene que consagrarse por entero a formar su carcter
y a prepararse en el conocimiento de las ciencias policiales.
El artculo 9 del mismo Reglamento clasifica a los cadetes aspirantes a Oficiales
de lnea en a) Cadetes de planta; y, b) Cadetes extranjeros, y prev que estn sujetos a la Ley de Personal de la Polica Nacional. La misma norma define a los
primeros como las personas que han sido dadas de alta en la Orden General del
Comando General de la Polica Nacional y tienen una asignacin mensual en el
presupuesto anual de la Polica Nacional en vigencia con el fin de atender las necesidades de alimentacin y todas aquellas que se presenten durante su permanencia en el establecimiento. Para ser nombrado cadete de planta es necesario
rendir los exmenes de admisin y obtener las mejores calificaciones al momento
de la seleccin
El artculo 10 del Reglamento prev que para ser dado de alta como cadete, se
deber rendir una fianza conforme lo determina el artculo 16 de ese Reglamento,
norma que establece que la entrega de una escritura de fianza legalizada por el
fiador del cadete, comprometindose a pagar el equivalente a dos salarios mnimos vitales mensuales, por cada ao o fraccin de ao, a partir de la fecha de ingreso a la Escuela, ejecutable en caso de que el cadete no deseare continuar sus
estudios, desertare o fuere separado del plantel.
293
El artculo 61 del Reglamento en anlisis prev que los cadetes del plantel darn
una asignacin mensual, para atender los gastos que demanden su alimentacin,
vestuario, equipo, tiles de enseanza, etc., administrada de conformidad con
este Reglamento.
De conformidad con los artculos 57 y 58, corresponde al Director de la Escuela
solicitar las altas y bajas de los cadetes. Para el caso de baja, el citado artculo 58
seala las causas.
Finalmente, el segundo inciso del artculo 55 del Reglamento para la Escuela de
Formacin de Oficiales de Polica, dispone que en el mismo Decreto Ejecutivo
por el cual se asciende a los cadetes del Tercer Curso y se les da el carcter de oficiales profesionales, podr destinrseles a los Repartos Policiales de la Repblica;
en caso contrario, la Comandancia General solicitar al Ministerio de Gobierno
y Polica, que expida el Acuerdo correspondiente para tales designaciones.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que durante el curso de formacin,
los cadetes son personal policial en proceso de profesionalizacin, con dedicacin
exclusiva a su instruccin, segn el artculo 21 del Reglamento a la Ley de Personal
de la Polica Nacional. En consecuencia, el personal policial que teniendo el
grado de Clase o Polica sea admitido para realizar la formacin de Oficial como
Cadete, conserva la estabilidad que garantiza el artculo 160 de la Constitucin,
a los miembros de la Polica Nacional. Durante el perodo de duracin del curso,
el aspirante a Oficial no ostenta dos grados simultneamente, sino solamente el
de Cadete, y en consecuencia puede percibir los emolumentos que correspondan
a ese grado; concluido el curso, de aprobarlo ser ascendido a Oficial, pero de
ser reprobado, retornar a su grado anterior de Clase o Polica, conforme lo prev
en forma expresa el artculo 80 del Reglamento a la Ley de Personal de la Polica
Nacional.
Atento el carcter irrevocable de la baja, cualquiera sea su causa, segn lo previsto
en los artculos 108 de la Ley de Personal de la Polica Nacional y 79 de su Reglamento, los clases y policas que hubieren sido admitidos como Cadetes, no requieren ser dados de baja, ni solicitarla para recibir el alta como Aspirantes a Oficiales,
pues continan siendo personal policial en servicio activo durante el curso de formacin, gozan de la estabilidad garantizada por el citado artculo 160 de la Constitucin de la Repblica, y estn sujetos a la fianza que prescriben los artculos 10
y 61 del Reglamento para la Escuela de Formacin de Oficiales de Polica.
OF. PGE. N: 10536 de 23-11-2009
294
PLIZA DE VIDA: GUARDIAS BANCARIOS

CONSULTA:
Si es legalmente factible contratar por parte del Banco Central del Ecuador una
pliza de vida que ampare el riesgo laboral para los servidores de dicha Entidad
que cumplen funciones de guardias bancarios, en los trminos de la pliza que
contrata la Institucin para los miembros de la Polica Especial, que presta servicios
en el banco de su representacin, en virtud de un contrato de prestacin de servicios policiales.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de la Polica Nacional Arts. 18 lit. v); y, 8 de su Reglamento.
LOSCCA Arts. 101, 125, 126; y, 239 y 240 de su Reglamento.
Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado Art. 50.
Ley Reformatoria a la Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado Arts. 1, Disp.
Gen. Tercera.
Ley de Seguridad Social Arts. 2, 3, 156, 157 lit. f), 197 y 198.
PRONUNCIAMIENTO:
La letra v) del artculo 18 de la Ley Orgnica de la Polica Nacional atribuye a su
Comandante General la funcin de suscribir contratos de prestacin de servicios
policiales con personas naturales o jurdicas de derecho pblico o privado con finalidad social o pblica; y, el letra c) del artculo 8 del Reglamento al artculo 18
de la citada Ley Orgnica, expedido mediante Decreto Ejecutivo N 612, publicado en el Registro Oficial N 132, de 25 de octubre de 2005, precepta que en
el contrato de prestacin de servicios policiales se deber incluir La obligacin
de contratar un seguro de vida que ampare del riesgo laboral al personal asignado
al servicio policial, desde su contratacin.
La parte final del artculo 50 de la Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado,
sustituido por el artculo 1 de la Ley Reformatoria publicada en el Suplemento al
Registro Oficial N 40, de 5 de octubre de 2009, dispone que en la administracin
del Banco Central del Ecuador se deber aplicar las leyes y normas vigentes para
el sector pblico.
La Disposicin General Tercera de la citada Ley Reformatoria determina que: El
Banco Central del Ecuador no conceder a sus actuales y a sus futuros servidores,
295
bajo ninguna circunstancia, beneficios de jubilacin, orfandad, montepo, prstamos y dems beneficios cuya prestacin corresponde exclusivamente al Seguro
Social.
La pliza de seguro de vida que ampara al personal de tropa establece coberturas
para el caso de muerte por cualquier causa por USD.10.000, para el personal de
tropa; y, USD. 20.000, para oficiales. Tambin reconoce USD. 200, por concepto
de servicio exequial.
El artculo 1 del contrato de seguro, que trata sobre la definicin de la cobertura,
estipula lo siguiente: En los trminos de la presente pliza, el capital asegurado
sealado en las Condiciones Particulares ser pagado por la Compaa al beneficiario o beneficiarios designados, despus del fallecimiento del Asegurado, si ocurre durante la vigencia de la pliza.
El artculo 369 de la Constitucin de la Repblica prev que el seguro universal
obligatorio cubrir, entre otras, las contingencias de riesgos del trabajo y de
muerte, entre otras; y, el artculo 370 atribuye al Instituto Ecuatoriano de Seguridad
Social la responsabilidad de cubrir las prestaciones relativas al seguro social obligatorio.
El artculo 2 de la Ley de Seguridad Social establece que es sujeto del seguro obligatorio, el trabajador en relacin de dependencia; y, el artculo 9 de esta misma
ley considera como tal al servidor pblico.
El artculo 3 de la Ley de Seguridad Social determina lo siguiente: El Seguro General Obligatorio proteger a sus afiliados obligados contra las contingencias que
afecten su capacidad de trabajo y la obtencin de un ingreso acorde con su actividad habitual, en casos de:
a. Enfermedad;
b. Maternidad;
c. Riesgos del trabajo;
d. Vejez, muerte, e invalidez, que incluye discapacidad; y,
e. Cesanta.
El Seguro Social Campesino ofrecer prestaciones de salud y, que incluye maternidad, a sus afiliados, y proteger al Jefe de familia contra las contingencias de
vejez, muerte, e invalidez, que incluye discapacidad.
296
Para los efectos del Seguro General Obligatorio, la proteccin contra la contingencia de discapacidad se cumplir a travs del seguro de invalidez.
El inciso primero del artculo 156 de la Ley de Seguridad Social, respecto a riesgos
del trabajo, establece que: El Seguro General de Riesgos del Trabajo cubre toda
lesin corporal y todo estado mrbido originado con ocasin o por consecuencia
del trabajo que realiza el afiliado, incluidos los que se originen durante los desplazamientos entre su domicilio y lugar de trabajo.
Al tenor de la letra f) del artculo 157 de la Ley de Seguridad Social, el seguro general de riesgos de trabajo comprende la pensin de montepo, cuando el riesgo
hubiese ocasionado el fallecimiento del afiliado; y, los artculos 197 y 198 de esta
misma ley establecen el subsidio de funerales, que se entrega a los deudos del jubilado o afiliado.
Del oficio materia de su consulta, se desprende que el propsito para contratar la
pliza de vida es amparar el riesgo laboral de los servidores del Banco Central
que desempean las funciones de guardias bancarios. Sin embargo, la Disposicin
General Tercera de la Ley Reformatoria a la Ley de Rgimen Monetario y Banco
del Estado prohbe conceder a los actuales y futuros funcionarios los beneficios
que corresponde prestar a la Seguridad Social; y, los artculos 3, 157, 197 y 198
de la Ley de Seguridad Social confieren prestaciones para el caso de riesgos del
trabajo, incluso en el caso de fallecimiento del afiliado.
Por su parte, la Ley Reformatoria a la Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado prev que en la administracin del Banco Central del Ecuador se deber aplicar las leyes y normas vigentes para el sector pblico.
La Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, en su artculo
125, concordante con el artculo 239 de su Reglamento de aplicacin, referido a
la indemnizacin por accidente de trabajo o enfermedad, dispone que en caso
de accidente de trabajo o por enfermedad profesional, ocasionado como consecuencia del desempeo de su funcin, que provoque el fallecimiento incapacidad
total o permanente, el servidor o trabajador de las entidades y organismos contemplados en el artculo 101 de esa Ley, entre las cuales se encuentra el Banco
Central del Ecuador, sern indemnizados de acuerdo con los lmites de clculo
establecidos para el caso de la supresin de puestos. Adems, el artculo 126 de
esa Ley Orgnica, concordante asimismo con el artculo 240 de su Reglamento
de aplicacin, prescribe que las sumas adeudadas por remuneraciones al servidor
o trabajador que hubiere fallecido, se pagarn a sus legtimos herederos.
297
En virtud de las disposiciones legales invocadas, no es procedente que el Banco

Central del Ecuador contrate una pliza de vida que ampare el riesgo laboral para
los servidores de dicha Entidad que cumplen funciones de guardias bancarios,
tanto ms que la LOSCCA contempla el pago de indemnizaciones por accidentes
de trabajo o enfermedad.
OF. PGE. N: 10040 de 23-10-2009
PREASIGNACIONES PRESUPUESTARIAS: GOBIERNOS

AUTNOMOS DESCENTRALIZADOS
ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTERIO DE FINANZAS
CONSULTAS:
1. Para el establecimiento de las preasignaciones presupuestarias destinadas a
los gobiernos autnomos descentralizados, al sector salud, al sector educacin, a
la educacin superior; y a la investigacin, ciencia, tecnologa e innovacin, a
que se refiere el Art. 298 de la nueva Constitucin de la Repblica es necesaria la
expedicin de una ley especfica que regule la entrega de tales rentas?.
2. Las preasignaciones establecidas con anterioridad a la vigencia de la actual
Constitucin de la Repblica del Ecuador, a travs de las distintas leyes o decretos
ejecutivos se encuentran o no derogadas por la disposicin contenida en el Art.
298 ibdem; por consiguiente, el Ministerio de Finanzas, a partir de la vigencia de
la Carta Magna, ya no tena obligacin de entregar las rentas a las entidades y organismos que venan siendo beneficiarias de tales preasignaciones?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 271, 298, 348, 357, 366, 388 y
Disp. Trans. Dcimo Octava.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. PREGUNTA: La Constitucin de la Repblica, vigente desde el 20 de octubre
de 2008 en el artculo 298 expresa: Se establecen preasignaciones presupuestarias destinadas a los gobiernos autnomos descentralizados, al sector salud, al
sector educacin, a la educacin superior; y a la investigacin, ciencia, tecnologa
e innovacin en los trminos previstos en la ley. Las transferencias correspondientes a preasignaciones sern predecibles y automticas. Se prohbe crear otras preasignaciones presupuestarias.
298
La Constitucin fija porcentajes mnimos para los beneficiarios de las preasignaciones, en los siguientes casos:
1. Respecto de los gobiernos seccionales autnomos descentralizados, el artculo
271 de la Constitucin de la Repblica, establece que participarn de al menos
el quince por ciento de ingresos permanentes y de un monto no inferior al cinco
por ciento de los no permanentes correspondientes al Estado central, excepto los
de endeudamiento pblico.
2. En cuanto al sector salud, la Disposicin Transitoria Vigsimo Segunda, determina que en el Presupuesto General del Estado, los recursos destinados al financiamiento del sistema nacional de salud, se incrementarn cada ao en un
porcentaje no inferior al cero punto cinco por ciento del Producto Interno Bruto,
hasta alcanzar al menos el cuatro por ciento.
3. Respecto al sector educacin inicial bsica y bachillerato, la Disposicin Transitoria Dcimo Octava, expresa que el Estado asignar de forma progresiva recursos pblicos del presupuesto, con incrementos anuales de al menos el cero punto
cinco por ciento del Producto Interno Bruto hasta alcanzar un mnimo del seis
por ciento.
Mientras que respecto de la educacin superior, investigacin, ciencia y tecnologa, los artculos 357, 388 y la Transitoria Dcimo Octava, establecen en trminos
generales la necesidad de que se les asignen recursos sin determinar porcentajes.
El trmino asignacin se define en derecho en general como Sealamiento de
que algo corresponde a una persona. En consecuencia, una preasignacin en
materia presupuestaria, puede ser entendida como aquella que por tener su origen
en una norma previa que la establece, debe ser obligatoriamente incluida en el
presupuesto. Para que exista una preasignacin, la norma deber determinar no
solo al beneficiario, sino adems, su alcance en forma precisa.
De las normas citadas se desprende que la Constitucin ha establecido porcentajes
mnimos de preasignacin de recursos para los gobiernos seccionales y los sectores salud y educacin, no as respecto de la educacin superior e investigacin,
por lo que necesariamente se requiere de la expedicin de una ley que fije con
precisin los porcentajes de preasignacin y permita viabilizar la entrega de dichos
recursos por parte del Ministerio de Finanzas.
La Disposicin Derogatoria de la Constitucin de la Repblica, establece que el
ordenamiento jurdico anterior permanecer vigente en cuanto no sea contrario a
ella.
299
Por todo lo expuesto, la expresin en los trminos previstos en la Ley constante

en el Art. 298 de la Constitucin, es aplicable a todas las preasignaciones presupuestarias determinadas en esa norma, que se reitera, establece sectores beneficiarios de las preasignaciones y solo en algunos de los casos, porcentajes
mnimos. Por tanto, hasta que se expida la Ley a la que hace referencia el Art.
298 de la Constitucin, el Ministerio de Finanzas deber seguir entregando las
preasignaciones sobre la base de las disposiciones vigentes antes de la expedicin
de la actual Constitucin, pero exclusivamente a los sectores determinados en el
citado Art. 298 de la misma Constitucin y con los porcentajes mnimos previstos
en los Arts. 271, 366 y 348 de la misma.
2. PREGUNTA: El artculo 298 de la Constitucin de la Repblica, como antes se
examin, establece beneficiarios de preasignaciones presupuestarias, y prohbe
la creacin de nuevas preasignaciones. Por su parte, la Disposicin Derogatoria,
establece que el ordenamiento jurdico anterior permanecer vigente en cuanto
no sea contrario a la Constitucin.
Atenta la prevalencia jerrquica de la norma constitucional, considero que corresponde al Ministerio de Finanzas, al elaborar la proforma del Presupuesto General del Estado, examinar en cada caso si las leyes o decretos ejecutivos que han
establecido preasignaciones presupuestarias, guardan o no conformidad con la
vigente Constitucin, que establece en forma taxativa a los beneficiarios de las
preasignaciones, por lo que tratndose de beneficiarios diferentes de aquellos establecidos en dicha norma, habran perdido tal calidad.
OF. PGE. N: 08602 de 03-08-2009
PREASIGNACIONES PRESUPUESTARIAS:
MECANISMOS DE COMPENSACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTERIO DE FINANZAS
CONSULTA:
Es necesaria la expedicin de una ley que establezca el mecanismo de compensacin a favor (de) las instituciones que perdieron la calidad de beneficiarias
de preasignaciones?
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 225, 271, 292, 298, 348 , 357 366,
388 y Disps. Trans. Dcimo Octava y Vigsimo Segunda.
300
Constitucin Poltica del Estado Arts. 259 inc. cuarto.

Ley Orgnica de Administracin Financiera y Control Art. 22.
Ley de Presupuestos del Sector Pblico Arts. 3 lit. a) y b) y 9.
PRONUNCIAMIENTO:
En pronunciamiento emitido por este Organismo en oficio N 08602 de 3 de
agosto de 2009, en atencin a varias consultas formuladas por Usted, relacionadas
con las preasignaciones presupuestarias, se concluy en lo principal que el artculo 298 de la Constitucin de la Repblica establece sectores beneficiarios de
las preasignaciones y solo en algunos de los casos, porcentajes mnimos, por lo
que hasta que se expida la Ley a la que dicha norma hace referencia, el Ministerio
de Finanzas deber seguir entregando las preasignaciones sobre la base de las disposiciones vigentes antes de la expedicin de la actual Constitucin, pero exclusivamente a los sectores determinados en el citado Art. 298 de la misma
Constitucin y con los porcentajes mnimos previstos en los Arts. 271, 366 y 348
de la misma.
En el mismo pronunciamiento se concluy adems que tratndose de beneficiarios
diferentes de aquellos establecidos en la Constitucin de la Repblica, habran
perdido tal calidad, por lo que corresponde al Ministerio de Finanzas, al elaborar
la pro forma del Presupuesto General del Estado, examinar en cada caso si las
leyes o decretos ejecutivos que han establecido preasignaciones presupuestarias,
guardan o no conformidad con la vigente Constitucin, que establece en forma
taxativa a los beneficiarios de las preasignaciones.
En la comunicacin que contesto se expone que las instituciones no contempladas en el grupo especificado en el artculo 298 de la Constitucin de la Repblica,
cuyos presupuestos o parte de ellos se financiaban con recursos provenientes de
preasignaciones, habran perdido la calidad de beneficiarias de las mismas, toda
vez que las leyes que las establecieron estaran en franca contradiccin con la
norma constitucional y por tanto tcitamente derogadas.
Por su parte, en el informe jurdico se expone que no existe norma legal que establezca ningn tipo de compensacin que permita financiar los gastos para el
funcionamiento de las instituciones que dejaron de ser beneficiarias de preasignaciones, pero que tales entidades no pueden quedar sin financiamiento; sobre
dicha base se concluye que:
atento lo dispuesto en los Arts. 22 de la LOAFYC y 9 de la Ley de Presupuestos
del Sector Pblico, conforme a los cuales el Ministerio de Finanzas es el rgano
301
rector del sistema nacional de presupuestos, y por ende, su Ministra, responsable

en grado superior de la administracin financiera del Gobierno Nacional, la Subsecretara de Presupuestos, hasta que se emita una ley u otro instrumento de carcter legal que establezca la compensacin correspondiente, si ese fuere el caso,
podra incluir en el Presupuesto General del Estado, las asignaciones presupuestarias para el funcionamiento de las instituciones que perdieron la calidad de beneficiarias de preasignaciones, en funcin del presupuesto aprobado para cada
ejercicio fiscal, en sujecin a las directrices presupuestarias dictadas por esta Secretara de Estado, tanto ms que, el Presupuesto General del Estado se gestionar
a travs de la Cuenta nica del Tesoro Nacional de acuerdo a lo dispuesto en el
Art. 299 de la Carta Magna.
El cuarto inciso del artculo 259 de la Carta Poltica anterior, en esta materia dispona en forma expresa que Ningn organismo pblico ser privado del presupuesto necesario para cumplir con los fines y objetivos para los que fue creado.
Si bien la vigente Constitucin de la Repblica no ha incluido dicha previsin,
en su artculo 292 dispone que el Presupuesto General del Estado debe incluir
todos los ingresos y egresos del sector pblico, integrado en la forma establecida
en el artculo 225 ibdem. De dichas normas constitucionales se desprende que
los recursos pblicos que financian el funcionamiento de cada institucin del Estado, deben necesariamente estar incluidos en el Presupuesto General del Estado.
Por otro lado, conforme se concluy en el pronunciamiento de la referencia, el
artculo 298 de la Constitucin de la Repblica, en concordancia con los artculos
271, 357, 388, y las Disposiciones Transitorias Dcimo Octava y Vigsimo Segunda de la misma Constitucin, establecen reas o sectores beneficiarios de preasignaciones, y solo en algunos de los casos, porcentajes mnimos de
preasignacin de recursos, por lo que necesariamente se requiere de la expedicin de una ley que fije con precisin los porcentajes de preasignacin y permita
viabilizar la entrega de dichos recursos por parte del Ministerio de Finanzas.
En consecuencia, la remisin que el citado artculo 298 de la Constitucin de la
Repblica hace a la Ley, est referida exclusivamente a aquellas reas beneficiarias
de preasignaciones presupuestarias conforme a esa norma, respecto de las cuales
no existe una determinacin de porcentajes, que requiere necesariamente ser definida por el legislador. Sin embargo, dicha remisin a la ley no puede ser extendida a materias diferentes, ni interpretada para efectos de privar a ninguna
entidad del sector pblico de los recursos que requiere para su funcionamiento,
y que necesariamente deben estar incluidos en el Presupuesto General del Estado,
atenta la disposicin del artculo 292 de la propia Constitucin de la Repblica.
302
El artculo 22 de la Ley Orgnica de Administracin Financiera y Control, confiere

al Ministro/a de Finanzas, el carcter de funcionario responsable, en el grado superior, de la administracin de los recursos financieros del Gobierno Nacional
En concordancia, el artculo 9 de la Ley de Presupuestos del Sector Pblico asigna
al Ministerio de Finanzas, calidad de rgano rector del Sistema Nacional de Presupuesto Pblico; y, las letras a) y b) del artculo 3 de la misma Ley le confiere
atribuciones presupuestarias bsicas, que le autorizan a establecer las polticas,
normas tcnicas, acciones y mtodos para elaborar, ejecutar, coordinar, evaluar y
liquidar los presupuestos del sector pblico; y, dirigir la poltica fiscal y coordinar
el sistema nacional de presupuesto pblico con el sistema de planificacin pblica
y los programas de gobierN
De las normas examinadas se desprende que el Ministerio de Finanzas, en su calidad de rgano rector del sistema nacional de presupuesto, tiene competencia
conferida en forma expresa por los artculos 3 y 9 de la Ley de Presupuestos del
Sector Pblico, para incluir en la pro forma del Presupuesto General del Estado,
el financiamiento que toda entidad del sector pblico requiera para cumplir las
funciones que el ordenamiento jurdico le asigne.
Del anlisis jurdico que precede se concluye que no es necesaria la expedicin
de una ley que establezca un mecanismo de compensacin respecto de las instituciones que dejaron de ser beneficiarias de preasignaciones presupuestarias, sino
que compete al Ministerio de Finanzas, en su calidad de rgano rector del sistema
nacional de presupuesto y responsable de su administracin, establecer dichos
mecanismos y expedir las Resoluciones presupuestarias correspondientes, a efectos de que todas las instituciones pblicas dispongan del financiamiento suficiente
y oportuno, que les permita cumplir sus funciones.
OF. PGE. N: 09896 de 16-10-2009
PRESIDENTA DEL PATRONATO MUNICIPAL: CARGO

HONORFICO-PAGO DE VITICOS Y SUBSISTENCIAS
CONSULTAS:
Sobre la procedencia de que la Obstetriz Margarita Elizabeth Manzano Peafiel
contine laborando en el Patronato Municipal y representndole como Presidenta,
ya que este cargo es honorfico.
303
Adicionalmente consulta si en caso de asumir la Presidencia del Patronato Municipal de Amparo Social del cantn la Joya de los Sachas, cual sera su situacin
laboral con la institucin; y, si siendo la representacin del Patronato honorfica,
puede o no cobrar viticos y subsistencias en las comisiones y gestiones que realiza fuera de la ciudad.
BASES LEGALES:
LOSCCA Art. 24 lit. c) y 27.
O. Sustitutiva del Patronato Municipal de Amparo Social del Cantn La Joya de
los Sachas R. O. N 25 de 21-02-2007 Arts. 1, 4, 7, 9 y 16.
PRONUNCIAMIENTO:
De los antecedentes de la consulta se determina que la Obstetriz Margarita Elizabeth Manzano Peafiel mantiene una unin de hecho con el Alcalde; es funcionaria del Patronato Municipal Joya de los Sachas, desde el ao 2001 hasta la fecha;
y que, por lo tanto mantiene un vnculo laboral en calidad de servidora de ese Patronato; que usted asume las funciones de Alcalde de ese cantn, el 31 de julio
de 2009, es decir, que la Obstetriz Manzano Peafiel no fue designada en su administracin.
La Ordenanza Sustitutiva del Patronato Municipal de Amparo Social del Cantn
La Joya de los Sachas, publicada en el Registro Oficial N 25 de 21 de febrero de
2007, en el Art. 1 constituy a esa entidad como persona jurdica de derecho pblico con autonoma administrativa, operativa, financiera y patrimonial, que se
regir por las normas de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, la presente ordenanza, las disposiciones de los reglamentos internos generales y especficos que
se expidan y dems normas jurdicas aplicables.
En el Art. 4 ibdem se dispone que el propsito del Patronato es fortalecer y facilitar
la institucionalizacin de los procesos sociales dirigidos a la poblacin de Joya
de los Sachas, con especial nfasis en los grupos vulnerables, a fin de mejorar su
bienestar y conseguir una poblacin saludable.
En el Art. 7 de la Ordenanza citada se establece que la Administracin del Patronato estar a cargo de la Presidenta Ejecutiva del Patronato Social; y, en el Art. 9
se dispone que el Consejo Directivo es la mxima autoridad del Patronato Municipal, que lo integran entre otros, en la letra a) el Cnyuge del Primer Personero
Municipal del Gobierno Municipal de la Joya de los Sachas, o su representante,
quien lo presidir.
304
De conformidad con el Art. 16 de la Ordenanza en estudio, la Presidencia del

Consejo Directivo la ejerce el o la cnyuge del Alcalde de ese cantn.
La Constitucin de la Repblica, en el Art. 68 reconoce que la unin estable y
monogmica entre dos personas libres de vnculo matrimonial que formen un
hogar de hecho, por el lapso y bajo las condiciones y circunstancias que seale
la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio.
Como queda sealado, la Ordenanza Sustitutiva del Patronato Municipal de Amparo Social del Cantn de la Joya de los Sachas, publicada en el Registro Oficial
N 25 de 21 de febrero de 2007, determina que la administracin del Patronato la
ejerce la Presidenta Ejecutiva; que el Consejo Directivo es su mxima autoridad,
integrado entre otros miembros por la cnyuge del Primer Personero Municipal,
y cuya presidencia la ejerce el o la cnyuge del Alcalde, establecindose que el
ejercicio de la Presidencia del Patronato emana de una Ordenanza Municipal y
no de una designacin del Alcalde ni del Concejo Cantonal.
Por otra parte, de la revisin de la Ordenanza Sustitutiva del Patronato Municipal
de Amparo Social del Cantn de la Joya de los Sachas, publicada en el Registro
Oficial No 25 de 21 de febrero de 2007, se desprende que esta entidad tiene como
finalidad esencial fortalecer y facilitar la institucionalizacin de los procesos sociales dirigidos a su poblacin con especial nfasis en los grupos vulnerables, para
mejorar su bienestar y conseguir una poblacin saludable, en el entendido que
siendo el Patronato una entidad con fines sociales, su presidenta deber ejercer
sus funciones honorficamente, es decir sin percibir sueldo, ni retribucin econmica de ninguna naturaleza, lo cual es ratificado por usted en el oficio de consulta
que contesto.
Cabe tener presente, que al haberse constituido el Patronato Municipal de Amparo
Social del Gobierno Municipal de la Joya de los Sachas como una persona jurdica
de derecho pblico que se rige por la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, se
desprende que es una entidad del sector pblico, cuyos servidores, y en el caso
particular de la Obstetriz, se sujetan a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera
Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, que en el Art. 24 letra c), concordante con su Art. 27, dispone como deber de los servidores pblicos, cumplir de manera obligatoria, la
semana de trabajo de cuarenta horas, con una jornada normal de ocho horas diarias; excepto los casos de profesionales o asesores tcnicos que deban prestar servicios en jornadas parciales. Segn el artculo 30 del Reglamento a esa Ley, la
jornada ordinaria de trabajo puede ser nica, doble y especial, segn corresponda.
305
Por otro lado, ni en la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, ni en la Ordenanza

de creacin del Patronato mencionado, se establece que la presidenta perciba
sueldo por la prestacin de sus servicios; adems tal funcin no tiene una jornada
laboral fija, y se la puede efectuar fuera del horario de su trabajo habitual; situacin diferente en cambio al puesto de Obstetriz, cuya funcin debe cumplirse
dentro del horario de labor que haya previsto la entidad, de acuerdo con las jornadas de trabajo contempladas en la LOSCCA y su Reglamento de aplicacin.
Por lo expuesto, la Obstetriz Margarita Elizabeth Manzano Peafiel puede ejercer
la Presidencia honorfica del Patronato Municipal de Amparo Social del cantn
la Joya de los Sachas, y las funciones de Obstetriz bajo relacin laboral de dependencia de dicho Patronato, siempre y cuando el horario de trabajo se lo permita,
no siendo procedente el pago dietas por su desempeo como Presidenta del Patronato, por cuanto el ejercicio de esta dignidad no constituye una funcin pblica
que genere el pago de tales valores.
OF. PGE. N: 09871 de 15-10-2009
REMOCIN DE FUNCIONES: LIQUIDACIN DE

REMUNERACIONES Y VACACIONES
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE MANTA
CONSULTAS:
1. Es procedente que ex funcionarios de libre nombramiento y remocin, que
fueron removidos de sus funciones al amparo del artculo 175 de la Ley Orgnica
de Rgimen Municipal cobren sus sueldos hasta la fecha en que concluy el ex
Alcalde sus funciones, esto es, el 31 de julio de 2009, a pesar de que las acciones
de personal fueron emitidas y rigieron con posterioridad al 3 de agosto de 2009?.
2. La Municipalidad debe dar cumplimiento al Oficio N D-SENRES-20090004730 de 22 de junio de 2009, en la cual hace conocer a las diferentes carteras
de estado y a las autoridades del rgimen seccional sobre el rgimen aplicable a
vacaciones?.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 25 lit. g); y, 36, 38 y 93 de su Reglamento.
306
PRONUNCIAMIENTOS:
1. Al tenor del artculo 175 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, los directores, jefes departamentales, procurador sndico y tesorero, que son funcionarios
de libre nombramiento y remocin, concluirn sus funciones en la misma fecha
del alcalde. Sin embargo, podrn ser removidos por ste, cuando as lo amerite,
observando el procedimiento de ley.
El artculo 93 del Reglamento a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, dispone que: El servidor pblico que hubiere sido nombrado para ejercer
una funcin por un perodo fijo, cesar automticamente en sus funciones el da
en que concluya el perodo para el cual fue legalmente nombrado, sin que se requiera para tal hecho, la formalizacin de acto administrativo alguN Para efectos
de registro, la UARHs elaborar la respectiva accin de personal.
Por lo indicado, los funcionarios taxativamente nombrados en el artculo 175 de
la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, esto es, los directores, jefes departamentales, procurador sndico y tesorero de la Municipalidad de Manta concluyeron
sus funciones en la misma fecha que el ex Alcalde, esto es, el 31 de julio de
2009, da hasta el cual les corresponde percibir su remuneracin, beneficios y, en
general, la liquidacin de sus haberes, independientemente de la fecha de realizacin de la accin de personal, la que en estos casos tiene el propsito del registro correspondiente en la Unidad de Administracin del Recurso Humano,
segn la disposicin reglamentaria citada.
En el mismo sentido me pronunci en el oficio N 8882, de 24 de agosto de 2009.
2. El oficio de la SENRES citado en su consulta menciona como criterios aplicables
a vacaciones, los siguientes: que las vacaciones son derecho irrenunciable al que
tiene derecho los servidores pblicos; que la LOSCCA, ni su Reglamento han establecido que los servidores acumulen vacaciones, dada la obligatoriedad de tomarlas; que es de responsabilidad de las Unidades de Administracin del Recurso
Humano (UARHs) exigir el cumplimiento del calendario de vacaciones; que el
derecho a vacaciones no podr ser compensado en dinero, salvo el caso de cesacin de funciones, en que se liquidarn las no gozadas.
A su vez, en el citado oficio de la SENRES, se expresan las siguientes consideraciones para la compensacin en dinero de vacaciones para el caso cesacin de
funciones: el servidor tiene derecho a 30 das de vacaciones, una vez cumplidos
307
11 meses de trabajo continuo en la misma institucin, que deber tomarlas en los

12 meses siguientes; las vacaciones se podrn prorrogar siempre que sea dentro
del mismo perodo; en caso de cesacin de funciones de un servidor que no hubiere tomado sus vacaciones dentro del perodo legalmente establecido, se le liquidarn las mismas, ms el proporcional que le corresponda por los das de
labores del siguiente perodo, con lo cual como mximo percibir 60 das por
concepto de vacaciones no gozadas. En consecuencia, segn el oficio referido,
las vacaciones no tomadas se perdern al momento en el cual el servidor tenga
derecho a nuevas vacaciones, por un nuevo perodo de 11 meses de labor.
La Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa, derogada desde la vigencia de
la LOSCCA, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 184 de 6 de octubre de 2003, en el artculo 50 estableca que despus de once meses, por lo
menos, de servicio continuo, el funcionario o empleado no ocasional, tendr derecho a disfrutar de treinta das de vacaciones anuales pagadas; vacaciones que
se podan acumular hasta por sesenta das.
El artculo 43 del derogado Reglamento General de la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa dispona que si por necesidad del servicio se negare al servidor
el goce de vacaciones, ms all del lmite de 60 das de acumulacin permitida
por la Ley, deber compensarse el disfrute de las mismas mediante el pago de la
remuneracin que corresponda al tiempo de vacacin no disfrutado.
De ah que, el servidor que se exceda de los sesenta das de acumuladas sus vacaciones, perda el goce de tales vacaciones sin que tuviera derecho a una compensacin en dinero por una cantidad mayor al mximo de acumulacin que
permita la derogada Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa.
Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, entre los
derechos de los servidores pblicos, en la letra g) le asigna Disfrutar de treinta
das de vacaciones anuales pagadas despus de once meses, por lo menos, de servicio continuo; derecho que no podr ser compensado en dinero, salvo en el caso
de cesacin de funciones, en que se liquidarn las vacaciones no gozadas conforme al valor percibido o que debi percibir por su ltima vacacin.
El artculo 36 del Reglamento de la LOSCCA determina que las vacaciones se
concedern en la fecha prevista en el calendario y nicamente la autoridad competente, por razones de servicio y de comn acuerdo con el servidor, podr suspenderlas y diferirlas para otra fecha dentro del mismo perodo. El servidor har
308
uso de vacaciones, obligatoriamente, en perodos de al menos quince das de manera ininterrumpida, por cada ao.
El artculo 38 del Reglamento ibdem seala que El servidor que cesare en funciones sin haber gozado de vacaciones, tendr derecho a que se le compense en
dinero el tiempo de vacaciones no gozadas, calculada en base a su ltima remuneracin mensual unificada percibida; aadiendo que Cuando el servidor que
cesa en funciones, no hubiere cumplido once meses de servicio, percibir por tal
concepto la parte proporcional al tiempo efectivamente laborado.
Del anlisis de la normativa jurdica que antecede y del artculo 25 letra g) de la
LOSCCA, y de los artculos 36 y 38 del Reglamento ibdem que he citado se determina que, los servidores pblicos tienen derecho a gozar de treinta das de vacaciones anuales sin que la Ley y Reglamentos citados permitan la acumulacin
de vacaciones; en tanto que el servidor pblico que cesare en sus funciones sin
haber gozado de vacaciones, tiene derecho a que se le compense en dinero el
tiempo de vacaciones no gozadas, dentro del lmite de los 30 das que de acuerdo
con la Ley le corresponden por vacaciones anuales.
Se aclara que, si el servidor cesante hubiere tenido vacaciones acumuladas hasta
que estuvo vigente la derogada Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa,
pero hubiere cesado en funciones durante la vigencia de la LOSCCA, ya no tendr
derecho a ser compensado en dinero por tales vacaciones, considerando que el
derecho al pago de la compensacin por vacaciones no gozadas nace con la Ley
vigente al momento de la cesacin de funciones (sea cual fuere la causa) del respectivo servidor.
En tal virtud, desde la vigencia de la LOSCCA, es decir, en perodos posteriores al
6 de octubre de 2003, no cabe la compensacin en dinero por las vacaciones no
gozadas por los Directores de esa Municipalidad, en tanto se encuentren en el
cumplimiento de sus funciones.
El pago de vacaciones no gozadas procede nicamente en el caso de cesacin
de funciones, en los trminos del artculo 38 del Reglamento de la Ley Orgnica
de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de
las Remuneraciones del Sector Pblico aclarndose que el derecho nace con la
Ley vigente al momento en que los servidores cesaron en sus funciones, y a quienes se les liquidar en base a su ltima remuneracin mensual unificada
percibida.
309
As se ha pronunciado esta Procuradura en los oficios Nos. 8542, 8805, 8880,

8933 de 30 de julio de 2009 y de 18, 24 y 27 de agosto de 2009, respectivamente.
Este pronunciamiento prevalecer sobre cualquiera otro que se lo oponga, respecto al tema consultado. Por lo indicado, la Municipalidad se sujetar a lo manifestado en el presente oficio.
OF. PGE. N: 09839 de 14-10-2009
REMUNERACIN MENSUAL UNIFICADA:

DIRECTORES DEPARTAMENTALES
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE ARCHIDONA
CONSULTA:
Es procedente o no realizar el pago por el valor de 1.800,00 dlares mensuales,
al Director de Desarrollo Sustentable, desde el 01 de noviembre del 2005 hasta
el 31 de diciembre del ao 2006, fecha en la cual el Concejo Municipal aprueba
el Orgnico Estructural y Funcional, mediante resolucin de la Cmara Edilicia
de fecha 21 de octubre de 2005; lo que permiti dar cumplimiento a la resolucin
de Alcalda N 013- A de fecha 01 de agosto de 2005, en la que dispona: Una
vez aprobado el Nuevo Orgnico Estructural asuma las funciones de Director de
Desarrollo Sustentable, as como tambin el cumplimiento de la segunda clusula
del Adendum suscrito entre el Gobierno Municipal de Archidona y un Profesor
en el que manifiesta: Una vez que se apruebe en forma definitiva el Nuevo Orgnico Estructural , el mencionado Seor asumir las funciones de Director de
dicha unidad con la remuneracin que corresponda toda vez que durante ese
periodo percibi una remuneracin unificada de 850,00 dlares y de acuerdo a
lo establecido por la Institucin Municipal, la remuneracin mensual unificada
de los Directores Departamentales era de 1.800,00 dlares, conforme al distributivo de sueldos del personal municipal.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 62 inc. segundo y 114.
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Arts. 156, 157, 160, 162, 173 y 176 inc.
tercero.
O. R. O. S. N 226 de 10-03-2006, Reglamento Orgnico Estructural y Funcional
del Gobierno Municipal de Archidona Arts. 2, 7 y 43.
310
PRONUNCIAMIENTO:
Mediante Ordenanza publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 226 de
10 de marzo de 2006, se expide el Reglamento Orgnico Estructural y Funcional
del Gobierno Municipal de Archidona; en la Estructura Orgnica del Art. 2 consta
la Direccin de Desarrollo Sustentable, considerada en el Art. 7 dentro del Nivel
Operativo; en el Art. 36 se determinan sus funciones, y en el Art. 43 se dispone
que una vez que entre en vigencia esa Ordenanza, el Alcalde expedir los nombramientos a los nuevos directores, jefes departamentales y dems funcionarios.
De los antecedentes de su oficio se determina que el 29 de junio de 2005, la Municipalidad de Archidona suscribi con el Profesor ngel Miguel Palma Gavilnez,
un contrato de prestacin de servicios personales en calidad de Asesor Educativo
de la Subdireccin de la Unidad de Desarrollo Sustentable. Posteriormente con
fecha 01 de agosto de 2005, y con la Resolucin 013 A de 01 de agosto de
2005 el mencionado Profesor Palma Gavilnez asumi las funciones de Subdirector de dicha Unidad, hasta cuando sta se eleve a la categora de Direccin,
de conformidad al nuevo Orgnico Estructural que se encuentra en trmite.
De la copia de la certificacin N 072- PGMA de 16 de marzo de 2006, del Analista
de Presupuesto Jefe de esa Municipalidad se determina que en el presupuesto para
el ao 2006 consta la partida presupuestaria N 320.71.01.05 denominada Remuneraciones Unificadas, del programa Otros Servicios Sociales, con la cual se firmar el contrato de servicios personales del seor ngel Palma en calidad de
Subdirector de la U. D. S. con un sueldo mensual unificado de 850,00 dlares.
La Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, en el Art. 62 inciso segundo seala que esta disposicin relacionada con la creacin de puestos,
no rige para los gobiernos seccionales autnomos, que de conformidad con la
Constitucin y la Ley, gozan de autonoma para su organizacin y funcionamiento.
El Art. 114 ibdem expresa que la norma o acto decisorio, o la accin de personal,
o el contrato que fije la remuneracin de un servidor o trabajador, no podr ser
aplicada si no existe la partida presupuestaria con la disponibilidad efectiva de
fondos.
La Ley Orgnica de Rgimen Municipal en el Art. 156 dispone que la organizacin
administrativa de cada municipalidad estar de acuerdo con las necesidades peculiares que deba satisfacer, la importancia de los servicios pblicos a prestarse y
responder a una estructura que permita atender todas y cada una de las funciones
311
que a ella competen, para el mejor cumplimiento de los fines municipales; y, el

Art. 157 seala que el reglamento orgnico y funcional determinar la estructura
administrativa de cada municipalidad, la cual se conformar teniendo en cuenta
que las distintas dependencias, constituyen un organismo racionalmente integrado
desde el punto de vista de la divisin del trabajo.
En el Art. 160 inciso tercero de la Ley Orgnica en estudio se establece que la organizacin de cada direccin, departamento o seccin ser la que conste en los
respectivos reglamentos orgnicos y funcionales aprobados por el concejo; en el
Art. 162 se determina que las reas municipales cumplirn las funciones asignadas
en el reglamento orgnico funcional, que ser aprobado por el concejo; y, en el
Art. 173 se indica que el reglamento orgnico determinar las atribuciones y deberes especficos que cada funcionario deba cumplir, as como la competencia
en los asuntos que deba conocer y los casos en que puede actuar como subrogante; y, el Art. 176 dispone que las municipalidades procedern a elaborar roles
de personal acordes con la estructura administrativa adoptada.
Del anlisis jurdico que antecede se establece que una vez vigente la Ordenanza
que contiene el Reglamento Orgnico Estructural y Funcional del Gobierno Municipal de Archidona, desde su publicacin en el Suplemento del Registro Oficial
N 226 de 10 de marzo de 2006, esa Municipalidad debi crear la partida presupuestaria correspondiente para la designacin del Director de Desarrollo Sustentable, lo cual no ocurri, segn se desprende del informe del Analista de
Presupuesto Jefe de esa Municipalidad, en el que consta que para el ao 2006
exista la partida presupuestaria para el cargo de Subdirector de la Unidad de Desarrollo Sustentable con la remuneracin mensual unificada de USD. 850,00.
Por lo expuesto, no es procedente el pago de la remuneracin de USD. 1.800,00
mensuales desde el 01 de noviembre de 2005 hasta el 31 de diciembre de 2006,
al servidor que ha venido ocupando el cargo de Director de Desarrollo Sustentable
de esa Municipalidad, habida cuenta que en el ao 2006 se cre la partida presupuestaria con la remuneracin mensual unificada de USD. 850,00 para el cargo
de Subdirector de la Unidad de Desarrollo Sustentable, partida presupuestaria que
no corresponde a la funcin de Director de Desarrollo Sustentable; pronunciamiento que se fundamenta adems en el Art. 114 de la LOSCCA, que dispone que
la norma o acto decisorio, o la accin de personal, o el contrato que fije la remuneracin de un servidor o trabajador, no podr ser aplicada sino existe la partida
presupuestaria con la disponibilidad efectiva de fondos.
OF. PGE. N: 08162 de 06-07-2009
312
REMUNERACIONES: IMPROCENDENCIA DE ANTICIPO DE

TRES REMUNERACIONES MENSUALES UNIFICADAS A
FUNCIONARIO QUE RENUNCI ANTES DE CONCLUIR EL PAGO
ENTIDAD CONSULTANTE: INSTITUTO NACIONAL DE
PATRIMONIO CULTURAL
CONSULTA:
Con respecto al anticipo de tres remuneraciones mensuales unificadas solicitadas
por un funcionario del Instituto Nacional de Patrimonio Cultural que renunci a
su cargo antes de concluir el pago total del anticipo solicitado-, si procede aceptar
la propuesta del mencionado ex funcionario por la cual desea pagar el anticipo
que se le concedi, en 18 meses.
BASES LEGALES:
Reglamento a la LOSCCA Arts. 100 y 236.
PRONUNCIAMIENTO:
El Instituto Nacional de Patrimonio Cultural, en aplicacin del Art. 100 del Reglamento a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA,
realiz la liquidacin y pago de haberes del servidor que motiva la presente consulta, en el plazo establecido en el referido artculo, descontando de estos rubros
el saldo que adeudaba el servidor por concepto de anticipo de tres remuneraciones mensuales unificadas.
En el informe del Director de Asesora Jurdica del Instituto Nacional de Patrimonio
Cultural, se afirma que el anticipo otorgado al ex funcionario referido, estuvo amparado en el Art. 236 del Reglamento a la LOSCCA.
Con este antecedente, absuelvo la consulta formulada, en los siguientes trminos:
El Art. 100 del Reglamento a la LOSCCA, dispone que la liquidacin y pago de
haberes a que hubiere lugar a favor del servidor pblico, se realizar dentro del
trmino de quince das posteriores a la cesacin de funciones, bajo la directa responsabilidad de la autoridad nominadora.
Por su parte, el Art. 236 del mencionado Reglamento, sustitudo por el artculo
nico del Decreto N 1601, que reforma el Reglamento a la LOSCCA, publicado
en el Registro Oficial N 550 de 17 de marzo del 2009, dispone:
313
Con cargo a las remuneraciones mensuales unificadas sealadas en el presupuesto inicial debidamente devengadas, las unidades responsables de la gestin
financiera concedern, a pedido de los funcionarios y servidores de la institucin,
y sin necesidad de justificacin previa, un anticipo de hasta tres remuneraciones
mensuales unificadas. El valor as concedido ser recaudado al momento de realizar el pago de las remuneraciones, por la unidad de gestin financiera institucional, dentro del plazo solicitado por el servidor, que no exceder los 18 meses,
contados desde la concesin del anticipo en el caso de los servidores pblicos
con nombramiento, y del tiempo estipulado contractualmente para el caso de servidores pblicos con contrato de servicios ocasionales.
Del artculo citado, se desprende que la condicin establecida para otorgar a los
funcionarios pblicos un anticipo de sus remuneraciones, es que luego del otorgamiento de dicho anticipo continen prestando sus servicios en la misma institucin, a fin de que el monto del mismo sea descontado de las remuneraciones
devengadas, esto quiere decir, de la remuneracin que se otorgue por el mes efectivamente laborado.
En el caso, materia de la consulta, a partir de la renuncia de ex funcionario referido
en la misma, se termin la relacin laboral entre aquel y el Instituto Nacional de
Patrimonio Cultural, por lo tanto, dicha institucin no contara con un sustento
econmico de donde se le descontara el valor por el anticipo solicitado, en razn
de que el ex funcionario ya no percibe remuneracin alguna. Por lo tanto, el valor
del anticipo que solicit, debi descontarse de su liquidacin por renuncia voluntaria, como en efecto as ocurri, segn se manifiesta en el oficio que contesto.
Por lo expuesto, considero improcedente la solicitud del ex funcionario que motiva
la presente consulta, de pagar el anticipo a sus remuneraciones que no fueron
efectivamente devengadas, en el plazo de 18 meses.
OF. PGE. N: 09015 de 01-09-2009
RENUNCIA VOLUNTARIA PARA ACOJERSE A

LA JUBILACIN: ORDENANZA
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE PELILEO
CONSULTAS:
Sobre la base de la vigencia del Art. 8 del Mandato Constituyente N 2 y pronunciamiento del Procurador General del Estado constante en oficio N 0575 de
314
fecha 17 de mayo del 2008, se debe reconocer nicamente el beneficio por liquidacin para servidores y trabajadores de la Municipalidad de Ambato que hayan
presentado la renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, acatando
lo normado en la REFORMA ORDENANZA QUE ESTABLECE Y REGULA LA JUBILACIN DE LOS EMPLEADOS Y TRABAJADORES DE LA I. MUNICIPALIDAD
DE AMBATO, al tener amparo legal y que por lo tanto, este beneficio se puede seguir entregando a los trabajadores y servidores de la Municipalidad, o, si tambin
se puede mantener y entregar los valores establecidos en la REFORMA A LA ORDENANZA QUE ESTABLECE Y REGULA LA SEPARACIN VOLUNTARIA DE LOS
EMPLEADOS Y TRABAJADORES DE LA ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE AMBATO,
ya que han sido previamente presupuestados en el ejercicio econmico?.
Adicionalmente consulta si puede la Municipalidad de Ambato fijar el monto de
beneficio para el pago de la indemnizacin de un trabajador o servidor, que se
acoja a la renuncia o separacin voluntaria para jubilarse, mismo que tendra
como base un valor o cantidad que flucta entre la base y techo de pago segn lo
dispuesto por los Mandatos Constituyentes 2 y 4, supeditado a la disponibilidad
econmica y financiera de la Municipalidad, as como de la planificacin del nmero de renuncias a ser acogidas por el Alcalde como autoridad competente.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 65, 92 lit. b), 101, 133 y Disp. Gen. Segunda; y, 95 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
El Mandato Constituyente N 2 expedido por la Asamblea Constituyente, publicado en el Suplemento del Registro Oficial N 261 de 28 de febrero de 2008, en
el Art. 8 dispone:
El monto de la indemnizacin, por supresin de partidas, renuncia voluntaria o
retiro voluntario para acogerse a la jubilacin de los funcionarios, servidores pblicos y personal docente del sector pblico, con excepcin del perteneciente a
las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, ser de hasta siete (7) salarios mnimos
bsicos unificados del trabajador privado por cada ao de servicio y hasta un
monto mximo de doscientos diez ( 210 ) salarios mnimos bsicos unificados del
trabajador privado en total. Para el efecto, las instituciones del sector pblico establecern, planificadamente, el nmero mximo de renuncias a ser tramitadas y
315
financiadas en cada ao debiendo, para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de
ser el caso.
Las autoridades laborales velarn por el derecho a la estabilidad de los trabajadores. Salvo en el caso de despido intempestivo, las indemnizaciones por supresin
de puesto o terminacin de relaciones laborales del personal de las instituciones
contempladas en el artculo 2 de este Mandato, acordadas en contratos colectivos,
actas transaccionales, actas de finiquito y cualquier otro acuerdo bajo cualquier
denominacin, que estipule pago de indemnizaciones, bonificaciones o contribuciones por terminacin de cualquier tipo de relacin individual de trabajo, ser
de siete (7) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado por cada
ao de servicio y hasta un monto mximo de doscientos diez (210) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado en total.
Todos los funcionarios, servidores pblicos, personal docente y trabajadores del
sector pblico que se acojan a los beneficios de las indemnizaciones o bonificaciones indicadas en el presente artculo, no podrn reingresar al sector pblico, a
excepcin de las dignidades de eleccin popular o aquellos de libre nombramiento.
Constituyente N 2 limita el monto de las indemnizaciones a favor de los funcionarios y servidores sujetos a la LOSCCA que laboren en las entidades comprendidas en el mbito de aplicacin del Mandato, establecido en el Art. 2 del mismo
instrumento jurdico( entre los que se encuentra el Municipio de Ambato), en los
siguientes casos: 1) Cuando la respectiva entidad del sector pblico proceda a la
supresin de puestos o partidas; 2) Cuando el servidor presente su renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin, caso en el cual se genera
el pago de una bonificacin, pues la sola renuncia voluntaria no genera derecho
a ninguna indemnizacin o bonificacin, sino nicamente a la liquidacin de haberes a favor del servidor renunciante.
En el primer caso, el Art. 65 de la LOSCCA, en concordancia con el Art. 95 de su
Reglamento de Aplicacin, determinan que el proceso de supresin de puestos o
partidas proceder por razones tcnicas o econmicas y funcionales, previo el estudio y dictamen de la Secretara Nacional Tcnica de Desarrollo de Recursos Humanos y Remuneraciones del Sector Pblico ( SENRES ), en los organismos y
316
servidor removido.
La Disposicin General Segunda de la Ley ibdem seala que el monto de la indemnizacin, por eliminacin o supresin de partidas del personal de las instituciones, entidades y organismos determinados en el Art. 101 de la misma Ley, se
pagar por un monto de mil dlares de los Estados Unidos de Amrica por ao de
servicio y hasta un mximo de treinta mil dlares de los Estados Unidos de Amrica, en total.
presente su renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin ( sin que en
este caso necesariamente implique la supresin del puesto, salvo por razones tcnicas que lo justifiquen), el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2 ha establecido
que el lmite de la indemnizacin que perciba el servidor no ser superior a siete
salarios bsicos mnimos unificados del trabajador privado por cada ao de servicio, hasta un monto mximo de doscientos diez ( 210 ) salarios mnimos bsicos
unificados del mismo trabajador privado, en total.
N 8; y, en el caso de renuncia o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin,
se determinar si las cuatro remuneraciones unificadas del servidor, que tiene derecho a percibir como bonificacin, conforme al Art. 133 de la LOSCCA, no
del Mandato Constituyente N 2, se aplicar el Art. 133 de la LOSCCA, con la limitacin remunerativa establecida en esta disposicin legal.
317
El inciso primero del Art. 8 del Mandato Constituyente N 2, en su parte final, seala la obligacin de las entidades y organismos pblicos sujetos al Mandato de
establecer, planificadamente, el nmero mximo de renuncias a ser tramitadas y
financiadas en cada ao, debiendo para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de
ser el caso.
Se observar que, de conformidad con el inciso final del Art. 8 del Mandato Constituyente N 2, todos los funcionarios, servidores pblicos, personal docente del
sector pblico y trabajadores del mismo sector que se acojan a los beneficios de
las indemnizaciones o bonificaciones determinadas en dicho artculo, a partir de
la vigencia del Mandato Constituyente N 2, no podrn reingresar al sector pblico, a excepcin de las dignidades de eleccin popular o aquellos puestos de
libre nombramiento y remocin, referidos en el Art. 92, letra b) de la LOSCCA.
En cuanto a la aplicacin del Mandato Constituyente N 4 mencionado por usted,
dicho Mandato est referido a la garanta de estabilidad de los trabajadores y a
las indemnizaciones por despido intempestivo de dicho personal que trabaja en
las instituciones determinadas en el Art. 2 del Mandato Constituyente N 2.
Por lo expuesto, la Municipalidad de Ambato, en uso de su autonoma constitucional y legal en el caso de los servidores que presenten su renuncia voluntaria
para acogerse a la jubilacin, puede aplicar la ordenanza que regula la jubilacin
de los empleados y trabajadores de esa municipalidad, a la que se refiere el oficio
de consulta, siempre que los montos por indemnizacin previstos en esta ordenanza no superen los lmites anual y total fijados por el Art. 8 del Mandato Constituyente N 2, y la institucin haya establecido planificadamente el nmero
mximo de renuncias a ser tramitadas y financiadas en cada ao.
OF. PGE. N: 08495 de 24-07-2009
RETIRO VOLUNTARIO Y JUBILACIN :

LIQUIDACIONES E INDEMNIZACIONES
ENTIDAD CONSULTANTE: DEFENSORA DEL PUEBLO
CONSULTAS:
1. Si un Servidor o Servidora Pblica renuncia voluntariamente, sin motivo de
acogerse a la jubilacin, es procedente liquidarle la indemnizacin prevista en el
318
Art. 8 del Mandato Constituyente Nro. 2 de siete (7) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado por cada ao de servicio?.
2. Qu tipo de indemnizacin tienen derecho a recibir los servidores de la Defensora del Pueblo, para el caso de renuncia o retiro voluntario para acogerse a
la jubilacin, considerando que se encuentran amparados por la LOSCCA; y, tomando en cuenta lo referente a liquidaciones e indemnizaciones del Art. 8 del
Mandato Constituyente N 2?.
BASES LEGALES:
LOSCCA Art. 133.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. El Mandato Constituyente N 2, publicado en el Suplemento del Registro Oficial
N 261, de 28 de enero de 2008, seala en el Art. 8:
Liquidaciones e indemnizaciones.-El monto de la indemnizacin, por supresin
de partidas, renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin
de los funcionarios, servidores pblicos y personal docente del sector pblico,
con excepcin del perteneciente a las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, ser
de hasta siete (7) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado por
cada ao de servicio y hasta un monto mximo de doscientos diez (210) salarios
mnimos bsicos unificados del trabajador privado en total. Para el efecto, las instituciones del sector pblico establecern, planificadamente, el nmero mximo
de renuncias a ser tramitadas y financiadas en cada ao debiendo, para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con
el Ministerio de Finanzas, de ser el caso.
Las autoridades laborales velarn por el derecho a la estabilidad de los trabajadores. Salvo en el caso de despido intempestivo, las indemnizaciones por supresin
de puesto o terminacin de relaciones laborales del personal de las instituciones
contempladas en el artculo 2 de este Mandato, acordadas en contratos colectivos,
actas transaccionales, actas de finiquito y cualquier otro acuerdo bajo cualquier
denominacin, que estipule pago de indemnizaciones, bonificaciones o contribuciones por terminacin de cualquier tipo de relacin individual de trabajo, ser
de siete (7) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado por cada
ao de servicio y hasta un monto mximo de doscientos diez (210) salarios mnimos bsicos unificados del trabajador privado en total.
319
Todos los funcionarios, servidores pblicos, personal docente y trabajadores del

sector pblico que se acojan a los beneficios de las indemnizaciones o bonificaciones indicadas en el presente artculo, no podrn reingresar al sector pblico, a
excepcin de las dignidades de eleccin popular o aquellos de libre nombramiento.
Respecto al tema consultado y en relacin al Art. 8 del Mandato Constituyente N
2 antes citado, en oficio N 8197 de 8 de julio de 2009, me pronunci sealando
lo siguiente:
el artculo 8 del Mandato Constituyente N 2 limita el monto de las indemnizaciones a favor de los funcionarios y servidores sujetos a la LOSCCA que laboren
en las entidades comprendidas en el mbito de aplicacin del Mandato, establecido en el Art. 2 del mismo instrumento jurdico, as como del personal docente
del sector pblico, en los siguientes casos: 1) Cuando la respectiva entidad del
sector pblico proceda a la supresin de puestos o partidas; 2) Cuando el servidor
presente su renuncia voluntaria o retiro voluntario para acogerse a la jubilacin,
caso en el cual se genera el pago de una bonificacin, pues la sola renuncia voluntaria no genera derecho a ninguna indemnizacin o bonificacin, sino nicamente a la liquidacin de haberes a favor del servidor renunciante.
Por lo expuesto, la servidora o servidor pblico que renunciare voluntariamente
sin acogerse a la jubilacin, nicamente tendr el derecho a la liquidacin de
haberes; y, no a la indemnizacin o bonificacin sealada en el Art. 8 del Mandato
Constituyente N 2.
2. Como seala el citado artculo 8 del Mandato N 2 en referencia, para el efecto
de que sus servidores se acojan a la jubilacin, las instituciones del sector pblico
establecern, planificadamente, el nmero mximo de renuncias a ser tramitadas
y financiadas en cada ao debiendo, para ello realizar las programaciones presupuestarias correspondientes, en coordinacin con el Ministerio de Finanzas, de
ser el caso.
El Art. 133 de la LOSCCA, determina que los funcionarios y servidores que se acojan a los beneficios de jubilacin, esto es, que presenten su renuncia voluntaria
para acogerse a dichos beneficios, tendrn derecho a recibir por una sola vez,
como bonificacin, el equivalente a cuatro remuneraciones mensuales unificadas
del respectivo servidor, para cuyo efecto se efectuarn las reformas presupuestarias
correspondientes.
320
Para ello se observar que las cuatro remuneraciones unificadas, a las que tiene
derecho como bonificacin, el servidor que se acoge a la jubilacin, conforme al
Art. 133 de la LOSCCA, no superen los lmites anual y total fijados por el Art. 8
del Mandato Constituyente N 2, antes citado.
Del anlisis que precede, se concluye que los servidores de la Defensora del Pueblo que renuncien para acogerse a la jubilacin, tienen derecho a la bonificacin
que establece el Art. 133 de la LOSCCA.
OF. PGE. N: 09018 de 01-09-2009
RESIDENCIA DE TRABAJO AUTORIDADES DE NIVEL JERARQUICO

SUPERIOR: COMPENSACIN ECONMICA
ENTIDAD CONSULTANTE: UNIDAD DE EJECUCIN ESPECIALIZADA
CONSULTA:
Si tiene derecho al pago de compensacin por residencia el Director de Comunicacin de la Unidad de Ejecucin Especializada, que ocupa un puesto establecido
en la Escala del Nivel Jerrquico Superior y tiene su domicilio habitual fuera de
la ciudad en la cual debe prestar sus servicios, por lo que debi trasladar su residencia.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Art. 229 .
Decreto N 1107 Art. 1.
PRONUNCIAMIENTO:
El Decreto N1107 publicado en el Registro Oficial N 354 de 6 de junio de 2008,
mediante el cual se cre la Unidad de Ejecucin Especializada, en el artculo 1
determina su domicilio en la ciudad de Quito, lugar en donde debe desempear
sus funciones el Director Tcnico del rea de la Direccin de Comunicacin.
En el artculo 5 del Mandato Constituyente No 2, publicado en el Suplemento al
Registro Oficial N 261 de 28 de enero de 2008, se establece que los funcionarios
y servidores que tuvieren su domicilio habitual fuera de la ciudad en la cual deben
prestar sus servicios y por tal motivo deban trasladar su residencia y domicilio a
321
otra ciudad, tendrn derecho a una compensacin econmica para cubrir los gastos de vivienda por un monto mximo de hasta tres (3) salarios bsicos unificados
para los trabajadores en general del sector privado.
Dicho artculo fue interpretado por la Ley N 46, publicada en Registro Oficial
Suplemento 517 de 29 de enero del 2009, en el sentido de que la compensacin
por residencia tiene la naturaleza jurdica de vitico, por lo que no se considera
parte integrante de la remuneracin, ni constituye ingreso grabable para el rgimen
de seguridad social ni para el impositivo, y deber ser pagada mes a mes a todos
los servidores pblicos, en los trminos del artculo 229 de la Constitucin de la
Repblica, siempre que tengan su domicilio habitual fuera de la ciudad en la que
presten sus servicios y que por tal motivo deban trasladar su residencia y domicilio
a otra ciudad.
El artculo 229 de la de la Constitucin de la Repblica establece que sern servidoras o servidores pblicos todas las personas que en cualquier forma o a cualquier ttulo trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo, funcin o dignidad
dentro del sector pblico.
En aplicacin del mencionado artculo 5 del Mandato Constituyente N 2, mediante Resolucin N SENRES-2008-00147, publicada en el Registro Oficial N
414 de 29 de agosto de 2008, se expidi el Reglamento para el Pago de Compensacin por Residencia y Transporte para los funcionarios y servidores de las instituciones, organismos y empresas del Estado, que en su artculo 3 seala que la
compensacin por residencia es el estipendio monetario o valor mensual que los
funcionarios y servidores de las instituciones, entidades, organismos y empresas
del Estado, reciben por concepto del traslado de su residencia y domicilio personal
o familiar junto con el servidor, a otra ciudad en la cual debe prestar sus servicios,
cuyo propsito es cubrir los gastos de vivienda.
El artculo 5 de la referida Resolucin, reformado por Resolucin de la SENRES
N 156, publicada en Registro Oficial 441 de 7 de octubre del 2008, dispone que
los funcionarios y servidores pblicos que ocupan puestos establecidos en la Escala del Nivel Jerrquico Superior y Escala de 14 Grados, que tuvieren su domicilio
habitual fuera de la ciudad en la cual deben prestar sus servicios y por tal motivo
deban trasladar su residencia y domicilio personal o familiar junto con el servidor
a otra ciudad, percibirn, durante el desempeo de sus funciones una compensacin por residencia mensual de hasta tres (3) salarios bsicos unificados para los
trabajadores en general del sector privado. El literal a) del citado artculo establece
322
un detalle del nmero de los indicados salarios que le corresponden al funcionario, de acuerdo al grado de la Escala del Nivel Jerrquico Superior.
En pronunciamiento contenido en oficio N 6270, de 27 de febrero de 2009, me
expres en el siguiente sentido: se concluye que el Art. 5 del Mandato Constituyente, anteriormente citado, as como su ley interpretativa, estn referidos a las
compensacin por residencia cuando existe traslado permanente del servidor
hacia otra ciudad fuera de su domicilio habitual, para compensar exclusivamente
el gasto por vivienda. En similar sentido me pronunci en el oficio N 5882, de
29 de enero de 2009, con respecto autoridades y funcionarios que desempean
una funcin de la escala del nivel jerrquico superior.
Por lo indicado, considero que las autoridades y funcionarios que desempean
una funcin de la escala del nivel jerrquico superior y escala de 14 de grados y
que tiene su domicilio habitual fuera de la ciudad en la cual deben prestar sus
servicios y que por tal razn deban trasladar su residencia, tienen derecho a la
compensacin por residencia con carcter o naturaleza jurdica de vitico, conforme a la normativa dispuesta en la Resolucin N SENRES-2008-00147, publicada en el Registro Oficial N 414 de 29 de agosto de 2008, que contiene el
Reglamento para el Pago de la Compensacin por Residencia y Transporte para el
sector pblico.
OF. PGE. N: 08161 de 06-07-2009
SANCIONES PECUNIARIAS
ENTIDAD CONSULTANTE: INSTITUTO NACIONAL DE
PATRIMONIO CULTURAL
CONSULTA:
Las sanciones a las que se hace referencia en el Captulo Noveno del Reglamento
a la Ley de Patrimonio Cultural, deben ser impuestas en base a salarios mnimos
vitales o se las puede fijar en base a salarios bsicos unificados?.
BASES LEGALES:
Codificacin de la Ley de Patrimonio Cultural Arts. 13 y 28; y, 73 de su
Reglamento.
Ley para la Transformacin Econmica del Ecuador Art. 94.
Codificacin del Cdigo del Trabajo Art. 133.
323
PRONUNCIAMIENTO:
En virtud de la materia sobre la que versa su consulta, es pertinente tomar en
cuenta que la Administracin Pblica obra sobre la base del principio de legalidad
consagrado en el artculo 226 de la Constitucin de la Repblica que dispone:
Las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores pblicos y las personas que acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la
Constitucin y la ley. Tendrn el deber de coordinar acciones para el cumplimiento
de sus fines y hacer efectivo el goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la
Constitucin.
En concordancia, segn el numeral 2 del artculo 132 de la misma Constitucin,
se requiere de ley para Tipificar infracciones y establecer las sanciones correspondientes..
La Codificacin de la Ley de Patrimonio Cultural, publicada en el Suplemento del
Registro Oficial N 465 de 19 de noviembre de 2004, en diversas normas, como
por ejemplo los artculos 13 y 28, establece infracciones que generan sanciones
pecuniarias, sin embargo no precisa el monto de las multas.
Por su parte, el Reglamento a la Ley de Patrimonio Cultural que rige desde 1984,
y cuyas reformas introducidas en el ao 2007 no han modificado la materia sobre
la que versa su consulta, en el Captulo Noveno, artculos 73 y siguientes, establece sanciones y adems, determina el monto de las sanciones consistentes en
multas en salarios mnimos vitales, en conformidad con la legislacin laboral
entonces vigente.
El artculo 94 de la Ley para la Transformacin Econmica del Ecuador, introdujo
reformas al Cdigo del Trabajo, disponiendo la unificacin salarial, pero conservando el trmino salario mnimo vital general, para entre otros efectos, el clculo de multas establecidas en cualquier disposicin legal o reglamentaria en la
que se haga referencia a ese tipo de salario. Dicha disposicin se conserva y
consta en el artculo 133 de la vigente Codificacin del Cdigo del Trabajo, que
prescribe:
Mantinese, exclusivamente para fines referenciales, el salario mnimo vital general de cuatro dlares de los Estados Unidos de Amrica (US $ 4.00), el que se
aplica para el clculo y determinacin de sueldos y salarios indexados de los trabajadores pblicos y privados mediante leyes especiales y convenios individuales
324
colectivos; sanciones o multas; impuestos y tasas; clculo de la jubilacin patronal;

o, para la aplicacin de cualquier disposicin legal o reglamentaria en la que se
haga referencia a este tipo de salario.
En cuanto se refiere al tema especfico materia de su consulta, el monto de las
multas establecidas por el Reglamento a la Ley de Patrimonio Cultural, en salarios
mnimos vitales, debe ser calculado y determinado de conformidad con el artculo
133 del Cdigo del Trabajo, que ha mantenido el concepto de salario mnimo
vital para ese efecto. En consecuencia, las sanciones pecuniarias de multa, determinadas en el Reglamento, no pueden ser calculadas ni impuestas en base a
salarios bsicos unificados, salvo que el Reglamento se reforme en ese sentido,
esto es exclusivamente en cuanto a la forma de determinar el monto de la sancin
pecuniaria.
OF. PGE. N: 10976 de 10-12-009
SECRETARA DEL MIGRANTE: DERECHOS Y

OBLIGACIONES DE FUNCIONARIOS
ENTIDAD CONSULTANTE: SECRETARA NACIONAL DEL MIGRANTE, SENAMI
CONSULTA:
Cules son los derechos y atribuciones de los funcionarios designados por la
Secretara del Migrante acreditados por el Ministerio de Relaciones Exteriores en
calidad de Adjuntos Civiles para temas migratorios ante los estados receptores,
conforme lo seala el artculo 2 del Decreto Ejecutivo N 802, publicado en el
Registro Oficial N 242 de 29 de diciembre de 2007.
BASES LEGALES:
LOSCCA Art. 5 lit. f).
Ley Orgnica del Servicio Exterior Arts. 74 , 78. 128, 132, 202 num. 1, 203 y 205.
Ley sobre Inmunidades, Privilegios y Franquicias Diplomticas Art. 11.
Reglamento de Misiones Diplomticas Art.19.
D. E. N 802 R. O. N 242 de 29 -12-2007.
A. M. N 000119, 25-07-2008.
Convenio de Viena sobre Relaciones Diplomticas Arts. 1, 37 num 2.
PRONUNCIAMIENTO:
El Decreto Ejecutivo N 802, confiri a la SENAMI competencia para definir, gestionar y ejecutar las polticas migratorias, en mutua coordinacin con el Ministerio
325
de Relaciones Exteriores, Comercio e Integracin, y al efecto prev que Cancillera

acredite como Adjuntos Civiles para temas migratorios a los funcionarios designados por la SENAMI.
Se agrega que el 25 de junio de 2008, Cancillera y SENAMI suscribieron el
Acuerdo Ministerial N 000119, a fin de determinar de manera especfica las funciones de cada una de dichas instituciones, en relacin a la atencin y proteccin
que el Estado debe otorgar a los migrantes y sus familias en el exterior y evitar superposicin o duplicacin de funciones.
Finalmente concluye que los funcionarios de la SENAMI que han sido designados
Adjuntos Civiles por el Ministerio de Relaciones Exteriores ante Estados receptores,
tienen derecho a que se les reconozcan los rubros que expresamente establece
el ltimo inciso del artculo quinto del Acuerdo suscrito con Cancillera y ningn
otro que contemple la carrera diplomtica en razn de que expresamente enuncia
el artculo sptimo del referido acuerdo, (que) estos agregados forman parte del
personal de la Secretara Nacional del Migrante, y no ingresan al escalafn del
servicio exterior.
Por su parte, el Director General de Asesora Jurdica del Ministerio de Relaciones
Exteriores, Comercio e Integracin, en la nota de la referencia cita varias disposiciones de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, la Ley sobre
Inmunidades, Privilegios y Franquicias Diplomticas, y el Reglamento de las Misiones Diplomticas, para concluir que de conformidad con su artculo 19 los
adjuntos designados por la SENAMI, se podran asimilar a los funcionarios comprendidos en la sexta categora.
Conforme se desprende de los artculos segundo y quinto del Acuerdo Ministerial
N 000-119 de 25 de junio de 2008, cuya copia se ha acompaado a la consulta,
los funcionarios designados por la SENAMI para prestar servicios en el exterior,
tienen categora diplomtica de agregado civil, para temas migratorios, o agente
consular, con las mismas inmunidades, privilegios y limitaciones del personal del
servicio exterior. El artculo sptimo del mismo Acuerdo prev que dichos funcionarios no ingresan al escalafn del servicio exterior.
La letra f) del artculo 5 de Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa
y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones de los Servidores Pblicos (LOSCCA), dispone que no estn comprendidos en el servicio civil, los
funcionarios del servicio exterior que se encuentren en funciones fuera del pas,
que se rigen por su propia ley.
326
Por su parte, el inciso segundo del artculo 74 de la Ley Orgnica del Servicio Exterior, dispone que la designacin del personal del servicio exterior, no perteneciente a la carrera diplomtica en puestos no incluidos en ella, se sujeta a la
LOSCCA; y, el artculo 78 ibdem, dispone que el Servicio Exterior, comprende
las siguientes categoras de funcionarios:
Primera: Embajador;
Segunda: Ministro;
Tercera: Consejero;
Cuarta: Primer Secretario;
Quinta: Segundo Secretario; y,
Sexta: Tercer Secretario.
Segn lo prevn los artculos 128 y 132 de la citada Ley Orgnica del Servicio
Exterior, se reconoce a su personal los derechos comunes de los funcionarios pblicos, as como de los reconocidos por otras leyes y por la prctica y el derecho
internacional.
El numeral 1 del artculo 202 de la misma Ley establece que el personal tcnico
comprende: Los adjuntos militares, navales y de aeronutica; los adjuntos de carcter cultural, econmico, comercial, financiero o de prensa o los consejeros de
esta ndole y dems funcionarios especializados por su profesin o conocimiento
en algn servicio que la Funcin Ejecutiva deseare proveer a las misiones diplomticas o a las oficinas consulares.
De conformidad con el artculo 203 ibdem El personal tcnico forma parte del
Servicio Exterior de la Repblica como personal adscrito, pero no ingresa al escalafn del personal de carrera diplomtica; segn el artculo 204, los funcionarios
tcnicos que presten servicios en el exterior cumplen las funciones especficas
que les corresponden, bajo la autoridad del jefe de la respectiva misin; y el artculo 205 los sujeta a los deberes especiales prescritos para los funcionarios del
servicio exterior en esta Ley y en los reglamentos.
El artculo 19 del Reglamento de Misiones Diplomticas, prev que Para los fines
de la distribucin interna del trabajo de una Misin, los Adjuntos, excepto los Militares y Comerciales, se asimilan a los funcionarios comprendidos en la sexta categora.
Por su parte, el artculo 11 de la Ley sobre Inmunidades, Privilegios y Franquicias
Diplomticas, dispone:
327
Para efectos de la presente Ley, se reconocen las siguientes categoras de funcionarios diplomticos: Nuncio, Embajador Extraordinario y Plenipotenciario, Enviado Extraordinario y Ministro Plenipotenciario, Encargado de Negocios con
Carta de Gabinete, Encargado de Negocios ad - interim, Ministro Consejero, Consejero, Primer Secretario, Segundo Secretario y Tercer Secretario, as como los rangos equivalentes en el ramo consular rentado. Tambin se les reconocer carcter
diplomtico a los Agregados Militares, Navales y Areos y a su respectivos Ayudantes, as como a los Consejeros Comerciales o Econmicos, Agregados Civiles,
Culturales, de Prensa y de otras especializaciones que fueren aceptados expresamente en tal calidad por el Ministerio de Relaciones del Ecuador.
El artculo 1 del Convenio de Viena sobre Relaciones Diplomticas, dispone que
a los efectos de esa Convencin, c) por miembros del personal de la misin, se
entiende los miembros del personal diplomtico, del personal administrativo y
tcnico y del personal de servicio de la misin.
El artculo 37 de la misma Convencin en su numeral 2, reconoce a los miembros
del personal administrativo y tcnico de la misin, siempre que no sean nacionales del Estado receptor ni tengan en l residencia permanente, los privilegios e inmunidades mencionados en los artculos 29 a 35.
Del anlisis que precede se desprende que los funcionarios designados por la SENAMI y acreditados por el Ministerio de Relaciones Exteriores en calidad de Adjuntos Civiles para temas migratorios ante los estados receptores, si bien tienen los
derechos y obligaciones comunes a todos los servidores pblicos, establecidos por
la LOSCCA, en virtud de que sus funciones se cumplen en el exterior, son miembros
del personal de la misin diplomtica a la que fueren asignados, en los trminos
del artculo 37 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas.
Por tanto, de conformidad con los artculos 74, 202 y 203 de la Ley Orgnica del
Servicio Exterior, los adjuntos civiles para temas migratorios, son funcionarios tcnicos que cumplen sus funciones especficas asignadas por la Secretara Nacional
del Migrante, forman parte del Servicio Exterior de la Repblica, y an cuando
no ingresen al escalafn diplomtico, se les debe aplicar las inmunidades, privilegios y limitaciones que rigen para el personal del servicio exterior, conforme lo
dispone el artculo 37 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas,
a cuyo efecto pueden ser asimilados a los funcionarios de sexta categora, de conformidad con el artculo 19 del Reglamento de Misiones Diplomticas.
OF. PGE. N: 08684, de 06-08-2009
328
SILENCIO ADMINISTRATIVO: IMPROCEDENCIA

ENTRE INSTITUCIONES DEL ESTADO
ENTIDAD CONSULTANTE: INSTITUTO DE ALTOS ESTUDIOS
NACIONALES, IAEN
CONSULTA:
Solicita reconsideracin del pronunciamiento contenido en oficio N 08452 de
23 de julio de 2009.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 128, 138 y 245.
Ley de Modernizacin del Estado Art. 28.
Ley Orgnica de Estabilizacin, Transparencia y Responsabilidad Fiscal Art. 10
lit. f).
Ley Orgnica de Educacin Superior Art. 13 lit. h).
Cdigo de Procedimiento Civil Art. 286.
PRONUNCIAMIENTO:
El artculo 28 de la Ley de Modernizacin del Estado, establece el trmino en el
que la Administracin debe atender todo reclamo, solicitud o pedido que se le
formule sobre la base del derecho de peticin, vencido el cual se entender por
el silencio administrativo, que la solicitud o pedido ha sido aprobada o que la reclamacin ha sido resuelta en favor del reclamante; la misma norma establece el
procedimiento a observar a efectos de ejecutar lo aprobado por el silencio administrativo, de lo que se desprende que an en el evento en que ste se produzca,
su aplicacin no corresponde al peticionario, sino que ste deber dirigirse al Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo competente para resolver respecto
de su reconocimiento y/o ejecucin.
Las normas de la Constitucin de la Repblica que se han invocado en el pedido
de reconsideracin, prevn en forma expresa el efecto que se produce en el
evento en que un rgano del Estado no otorgue una autorizacin a otro; a manera
de ejemplo cito:
1.El inciso segundo del artculo 128, dispone que para iniciar causa penal contra
un asamblesta, se requiere autorizacin expresa de la Asamblea, y al efecto dispone que Si la solicitud de la jueza o juez competente en la que pide la autorizacin para el enjuiciamiento no se contesta en el plazo de treinta das, se
entender concedida.
329
2. El artculo 138 que regula la sancin del Ejecutivo a los proyectos de ley aprobados por el Legislativo, prev en su cuarto inciso que si la Asamblea no considera la objecin en el plazo sealado, se entender que se ha allanado a sta
3. El artculo 245 que regula la conformacin de regiones autnomas, en su inciso
segundo prev que la Asamblea Nacional aprobar el proyecto de ley en un plazo
mximo de ciento veinte das y en caso de no pronunciarse dentro de este plazo
se considerar aprobado.
Con relacin a los pronunciamientos de este Organismo a los que su comunicacin
hace referencia, cuyos extractos estn publicados en el Registro Oficial N 194 de
24 de enero de 2006 y N 216 de 23 de febrero del mismo ao, cmpleme hacerle
notar que aquellos estn motivados en la expresa disposicin de la letra f) del artculo 10 de la Ley Orgnica de Estabilizacin, Transparencia y Responsabilidad Fiscal, vigente a la fecha en que fueron expedidos, que establece los requisitos para
las operaciones de crdito, y que en su parte pertinente dispona:
f) Que se cuente con los dictmenes favorables del Ministro de Economa y Finanzas, del Directorio del Banco Central del Ecuador y del procurador General
del Estado, los mismos que debern guardar correspondencia con el lmite de endeudamiento pblico que, constitucionalmente haya sido aprobado por el H. Congreso Nacional. Los dictmenes debern emitirse en un trmino de veinte das,
contados a partir de la recepcin de la documentacin pertinente. De no hacerlo,
se entender el silencio como dictamen favorable.
Finalmente, con respecto al fallo expedido por la Corte Suprema de Justicia que
se invoca en la comunicacin que contesto, es pertinente que se tenga presente
que de conformidad con el artculo 286 del Cdigo de Procedimiento Civil, Las
sentencias y autos no aprovechan ni perjudican sino a las partes que litigaron en
el juicio.
En el caso materia de anlisis, la letra h) del artculo 13 de la Ley Orgnica de Educacin Superior, confiere al CONESUP atribucin para Aprobar los estatutos de las
universidades y escuelas politcnicas; y, el artculo 7 del Reglamento General a
esa Ley establece el trmino de treinta das para que el CONESUP apruebe o no
el proyecto de Estatutos; sin embargo, ni la Ley ni el Reglamento prevn que vencido el plazo, aquello se entender como aprobacin del proyecto de Estatutos.
Como se puede observar, tratndose de Derecho Pblico, son las propias normas
las que establecen en forma expresa el efecto que se produce para el evento en
330
que un rgano del Estado no otorgue una autorizacin a otro, debido a que las
entidades del sector pblico y sus funcionarios estn sujetos al principio de legalidad establecido por el artculo 226 de la Constitucin de la Repblica, que prev
adems que las instituciones tienen el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines.
En consecuencia, entre instituciones del Estado, como es el caso del IAEN y el
CONESUP, es improcedente la aplicacin del silencio administrativo positivo que
establece el artculo 28 de la Ley de Modernizacin del Estado.
Sin perjuicio de lo anterior, como lo tengo ya manifestado, el reconocimiento del
efecto positivo del silencio administrativo es de competencia de los Tribunales
Distritales de lo Contencioso Administrativo.
OF. PGE. N: 08967 de 28-08-2009
SUBROGACIN DE FUNCIONES: CARGOS DE

LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIN
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE LAS LAJAS
CONSULTA:
Si es procedente o no que la jefe de Contabilidad del Gobierno Municipal de
Las Lajas, ocupe el puesto de Directora Financiera Municipal, sin renunciar a su
puesto inicial, por el tiempo que dure el actual perodo del Alcalde del Cantn
Las Lajas, y que en su lugar se contrate una profesional para que desempee las
funciones de Jefe de Contabilidad del Gobierno Municipal de Las Lajas, por el
tiempo que dure tal designacin?.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 18, 64 y 132, y; 11 lit. a.4), 20, 238 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
En el informe del Procurador Sndico se citan las disposiciones de los artculos 18
de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y
Homologacin de las Remuneraciones de los Servidores Pblicos (LOSCCA), y 11
de su Reglamento, norma sta ltima que prev en su literal a.4), la figura del
331
nombramiento provisional a puesto de direccin, y sobre dicha base se concluye

que procede la designacin de la actual Jefe de Contabilidad de esa Municipalidad, al cargo de Directora Financiera Municipal.
De conformidad con el artculo 174 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal,
La administracin de personal se basar en el sistema de mrito y para el acceso
al servicio pblico slo se tendr en cuenta el rgimen de personal adoptado por
el concejo o, en su defecto, las regulaciones de la Ley Orgnica de Servicio Civil
del Sector Pblico.
El artculo 175 de la misma Ley prev que Los directores, jefes departamentales,
procurador sndico y tesorero, que son funcionarios de libre nombramiento y remocin concluirn sus funciones en la misma fecha del alcalde. Sin embargo, podrn ser removidos por ste, cuando as lo amerite, observando el procedimiento
de ley.
Por su parte el artculo 18 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones de los Servidores
Pblicos (LOSCCA), establece que los nombramientos pueden ser regulares o provisionales. En concordancia, la letra a.4) del artculo 11 del Reglamento a la LOSCCA, invocado en el informe jurdico que se ha acompaado a la consulta, prev:
Nombramiento a puesto de direccin.- El servidor pblico de mximo nivel del
grupo ocupacional profesional, podr ser nombrado provisionalmente en un
puesto de direccin dentro de la misma institucin por el tiempo que la autoridad
nominadora considere necesario; se deber hacer constar su nueva remuneracin
con oportunidad de la designacin provisional. Concluida la misma, el servidor
regresar a su puesto de origen en las mismas condiciones anteriores a las de su
designacin.
De la ltima Disposicin Reglamentaria transcrita se desprende que el nombramiento provisional para desempear un puesto de direccin debe ser emitido nicamente para servidores de carrera, toda vez que al concluir dicho nombramineto
provisional el servidor regresa a su puesto de origen en las mismas condiciones
anteriores a su designacin. Por tanto quienes ocupen puestos de libre nombramiento y remocin no tienen el mximo nivel de grupo ocupacional profesional,
como lo exige el Art. 11a 4 del Reglamento de la LOSCCA y, en tal virtud pueden
desempear el puesto de direccin, requerido solamente mediante encargo o subrogacin.
332
El artculo 132 de la LOSCCA regula lo relacionado con la subrogacin o encargo

Cuando por disposicin de la ley o por orden escrita de autoridad competente,
un servidor deba subrogar a superiores jerrquicos que perciban mayor remuneracin mensual unificada, recibir la diferencia de la remuneracin mensual unificada que corresponda al subrogado, durante el tiempo que dure el reemplazo,
a partir de la fecha en que se inicia tal encargo o subrogacin y hasta por un mximo de sesenta das, sin perjuicio del derecho del titular. En el caso de puestos
vacantes la autoridad nominadora deber designar al titular en el plazo mximo
de sesenta das.
En concordancia, el artculo 238 del Reglamento a la LOSCCA prev que la subrogacin proceder cuando servidor deba asumir las competencias correspondientes al puesto de direccin o jefatura profesional cuyo titular se encuentra
legalmente ausente, hasta por un periodo mximo de sesenta das al ao, generndose el derecho a percibir la diferencia de remuneracin respectiva, que no
podr exceder por ningn concepto de sesenta das por una sola vez al ao.
La misma norma reglamentaria en su inciso tercero establece que Habr lugar a
encargo en puesto vacante, cuando un servidor deba asumir las competencias de
un puesto de direccin o jefatura profesional que se encontrare vacante hasta por
un periodo mximo sesenta das al ao. El inciso final del citado artculo 238 del
Reglamento a la LOSCCA dispone:
Las autoridades nominadoras cumplido ese lapso, debern nombrar al titular de
los puestos en el caso de las vacantes. Si la autoridad nominadora o quien hiciera
las veces no convocare al correspondiente concurso de mritos y oposicin para
ocupar el puesto vacante, las UARHs de oficio y en el plazo de treinta 30 das
desarrollarn el proceso selectivo que permita llenar la vacante para lo cual informar a la autoridad nominadora.
Finalmente, en cuanto se refiere a los contratos de servicios ocasionales, de conformidad con los artculos 64 de la LOSCCA y 20 de su Reglamento, su suscripcin
ser autorizada por la autoridad nominadora para satisfacer necesidades institucionales, previo el informe de la respectiva unidad de recursos humanos, siempre
que existan los recursos econmicos para este fin y no implique incremento a la
masa salarial del presupuesto institucional aprobado. Su plazo mximo de duracin ser el correspondiente al tiempo restante del ejercicio fiscal en curso, aquellos que por la naturaleza del trabajo, determinada en el informe tcnico favorable
333
de la UARHs de cada institucin, requiera un tiempo mayor al sealado sin que

por esta circunstancia se entienda que es una actividad permanente que otorgue
estabilidad al servidor. La remuneracin mensual unificada para este tipo de contratos, ser la fijada en la escala respectiva.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que en las Municipalidades, tanto
los cargos de Direccin como los de Jefatura Departamental, son de libre nombramiento y remocin, segn lo dispone en forma expresa el artculo 175 de la
Ley Orgnica de Rgimen Municipal, lo que determina la improcedencia de designar mediante nombramiento provisional en un cargo de Direccin a un funcionario/a que ocupa una Jefatura, que es de libre nombramiento y remocin.
En consecuencia, la Jefe de Contabilidad del Gobierno Municipal de las Lajas
puede ocupar el puesto de Directora Financiera Municipal, por encargo o subrogacin, segn se encuentre o no vacante ese puesto, respectivamente, sin renunciar a su puesto inicial, de conformidad con el artculo 132 de la LOSCCA Y 238
de su Reglamento, por hasta un mximo de sesenta das al ao, perodo dentro
del cual en el evento de que el cargo de Direccin se encuentre vacante se deber
designar a su titular. En cuanto se refiere al cargo de Jefatura, mientras dure el encargo o subrogacin de su titular en el puesto de Direccin, se podr tambin encargar la Jefatura a un funcionario/a de menor jerarqua que cumpla el perfil
respectivo.
OF. PGE. N: 09877 de 15-10-2009
SUBROGACIN DE FUNCIONES: IMPROCEDENCIA DE PAGO

ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTRO DE RELACIONES EXTERIORES,
COMERCIO E INTEGRACIN
CONSULTAS:
1. Los funcionarios de la Cancillera a quienes se les atribuye funciones de Direccin, con la figura de designacin, encargo o subrogacin, sin que existan los
puestos presupuestariamente de Direccin o Jefatura en las Unidades Administrativas conforme a la estructura organizacional, tienen derecho a percibir mayor
remuneracin mensual unificada por los conceptos indicados?.
2. Procede el pago de subrogacin por ms de sesenta das y hasta por dos aos
a favor de los funcionarios que han ejercido estas funciones ms all del plazo
legal inicial.
334
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 114 y 132, y ; 11 lit. a.4) y 238 de su Reglamento.
Reglamento General de Administracin de los Recursos Humanos del Ministerio
Pblico Art. 72.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. El Art. 114 de la Codificacin a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
Pblico, LOSCCA, dispone que la norma o acto decisorio, o la accin de personal,
o el contrato que fije la remuneracin de un servidor o trabajador, no podr ser
aplicada si no existe la partida presupuestaria con la disponibilidad efectiva de
fondos.
En el presente caso, conforme se seala en el texto de la consulta, no existe los
puestos que van a ser encargados o subrogados por servidores de menor jerarqua,
condicin indispensable y sinequanon, pues los puestos existen en virtud de la
respectiva partida presupuestaria que financie la remuneracin del puesto.
Por lo expuesto, es improcedente el pago de la remuneracin a un servidor que
cumpla funciones de direccin sin que exista la partida presupuestaria correspondiente.
2. El ltimo inciso del Art. 229 de la Constitucin de la Repblica, dispone que
la remuneracin de las servidoras y servidores pblicos ser justa y equitativa, con
relacin a sus funciones, y valorar la profesionalizacin, capacitacin, responsabilidad y experiencia.
El Art. 132 de la Codificacin a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, dispone que cuando por disposicin de la ley o por orden escrita
de autoridad competente, un servidor deba subrogar a superiores jerrquicos que
perciban mayor remuneracin mensual unificada, recibir la diferencia de la remuneracin mensual unificada que corresponda al subrogado, durante el tiempo
que dure el reemplazo, a partir de la fecha en que se inicia tal encargo o subrogacin y hasta por un mximo de sesenta das, sin perjuicio del derecho del titular.
En el caso de puestos vacantes la autoridad nominadora deber designar al titular
en el plazo mximo de sesenta das.
Por su parte, el Art. 238 del Reglamento a la Ley invocada, dispone que en el caso
de subrogacin esta figura administrativa procede cuando el servidor debe asuP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
335
mir las competencias correspondientes al puesto de direccin o jefatura profesional cuyo titular se encuentra legalmente ausente hasta por un perodo mximo
de sesenta das al ao; tiempo dentro del cual, el servidor subrogante tiene derecho a percibir la diferencia que exista entre la remuneracin mensual unificada
de su puesto y la del puesto subrogado, ratificando que dicho pago no puede exceder por ningn concepto ms de sesenta das por una sola vez al ao; en tanto
que, en el caso de encargo en puesto vacante, esta misma disposicin seala
que un servidor puede asumir las competencias de un puesto vacante de direccin
o jefatura hasta por un perodo mximo de sesenta das al ao; y, cumplido ese
lapso, la autoridad nominadora debe nombrar a su titular mediante concurso de
mritos y oposicin.
De las disposiciones citadas se desprende que existen dos figuras jurdicas distintas, la subrogacin y el encargo, cuyo tiempo de ejecucin se contabiliza por separado. La primera figura, esto es la subrogacin, procede cuando un servidor de
menor jerarqua debe reemplazar a un superior que se encuentra temporalmente
fuera de su puesto, mientras que el encargo procede cuando un puesto se encuentra vacante.
Mediante oficio N 02999 de 4 de septiembre de 2008, en respuesta a una consulta formulada por la Superintendente de Bancos y Seguros, manifest que en
aplicacin a los artculos citados, el pago por subrogacin o encargo, a ms de
constituir un derecho del servidor para percibir la diferencia remunerativa entre
el cargo propio y aqul que se ordena subrogar o se le ha encargado, deber cancelrselo en proporcin directa al tiempo que haya permanecido ejerciendo aqul;
debindose tomar en cuenta que, en el caso de subrogacin, solo puede durar
hasta el tiempo mximo de sesenta das al ao, si se tiene en cuenta que conforme
al inciso primero del artculo 238 del Reglamento a la LOSCCA, el subrogado o
titular del puesto, puede ausentarse nicamente hasta por ese perodo, en tanto
que, en el caso de puesto vacante, se puede encargar el puesto a un servidor hasta
un perodo de sesenta das, lo cual no obsta para que ese puesto sea encargado
nuevamente a otro servidor por el mismo perodo, hasta que la autoridad nominadora designe a su titular; y que, en caso de no existir titular, debera aplicarse
en su lugar, la figura administrativa del nombramiento provisional por el tiempo
que la autoridad nominadora considere necesario, en conformidad con lo dispuesto en el artculo 11 litera a.4 del Reglamento a la LOSCCA.
En armona con los criterios reiterativos que ha emitido esta Procuradura sobre
el mismo tema, el pago por subrogacin procede nicamente hasta por sesenta
das; por lo tanto, el servidor subrogante tendr derecho a percibir el pago de la
336
diferencia que exista entre la remuneracin mensual unificada de su puesto y del

puesto subrogado, por el tiempo mximo de 60 das al ao.
Cabe advertir que es de exclusiva responsabilidad del Ministerio de Relaciones
Exteriores, Comercio e Integracin, no haber expedido los nombramientos provisionales a los funcionarios que motivan la presente consulta que estuvieron encargados en los puestos directivos que se describen en el oficio que contesto, bajo
la figura de la subrogacin por un tiempo mayor al establecido en la ley.
Debo aclarar que el pronunciamiento contenido en el oficio N 22563 de 3 de
febrero de 2006, referido en el informe del Director de Asesora Jurdica del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio e Integracin, fue emitido en atencin
a una consulta formulada por el Ministerio Fiscal General, en base al Art. 72 del
Reglamento General de Administracin de los Recursos Humanos del Ministerio
Pblico, y por lo tanto, el fundamento legal contenido en dicho pronunciamiento,
as como su anlisis, resulta inaplicable al tema planteado.
OF. PGE. N: 08394 de 20-07-2009
SUBROGACIN Y ENCARGO DE FUNCIONES

ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA MUNICIPAL DE AGUA POTABLE Y
ALCANTARILLADO DE SANTO DOMINGO DE LOS TSCHILAS, EMAPA-SD
CONSULTA:
Si es procedente pagar al economista Holguer Crdenas Gavilanes la diferencia
de sueldo entre Director Administrativo y Gerente General, por un perodo mayor
a los sesenta das que determina el Art. 132 de la Ley de Servicio Civil y Carrera
Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico.
BASES LEGALES:
LOSCCA Arts. 132; y, 11 lit. a.4), 238 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
El ltimo inciso del Art. 229 de la Constitucin de la Repblica, dispone que la
remuneracin de las servidoras y servidores pblicos ser justa y equitativa, con
relacin a sus funciones, y valorar la profesionalizacin, capacitacin, responsabilidad y experiencia.
337
El Art. 132 de la Codificacin a la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, LOSCCA, dispone que cuando por disposicin de la ley o por orden escrita
de autoridad competente, un servidor deba subrogar a superiores jerrquicos que
perciban mayor remuneracin mensual unificada, recibir la diferencia de la remuneracin mensual unificada que corresponda al subrogado, durante el tiempo
que dure el reemplazo, a partir de la fecha en que se inicia tal encargo o subrogacin y hasta por un mximo de sesenta das, sin perjuicio del derecho del titular.
En el caso de puestos vacantes la autoridad nominadora deber designar al titular
en el plazo mximo de sesenta das.
Por su parte, el Art. 238 del Reglamento a la Ley invocada, dispone que la subrogacin procede cuando el servidor debe asumir las competencias correspondientes al puesto de direccin o jefatura profesional cuyo titular se encuentra
legalmente ausente hasta por un perodo mximo de sesenta das al ao; tiempo
dentro del cual, el servidor subrogante tiene derecho a percibir la diferencia que
exista entre la remuneracin de su puesto y del puesto subrogado, ratificando que
dicho pago no puede exceder por ningn concepto ms de sesenta das por una
sola vez al ao; en tanto que, en el caso de encargo en puesto vacante, esta
misma disposicin seala que un servidor puede asumir las competencias de un
puesto vacante de direccin o jefatura hasta por un perodo mximo de sesenta
das al ao; y cumplido ese lapso, la autoridad nominadora debe nombrar a su titular mediante concurso de mritos y oposicin.
De las disposiciones citadas, se desprende que la subrogacin y el encargo son
dos figuras jurdicas distintas. La primera figura, esto es la subrogacin, procede
cuando un servidor de menor jerarqua debe reemplazar a un superior que se encuentra temporalmente fuera de su puesto, mientras que el encargo procede
cuando un puesto se encuentra vacante.
Mediante Oficio N 02999 de 4 de septiembre de 2008, en respuesta a una consulta formulada por la Superintendente de Bancos y Seguros, manifest que en
aplicacin a los artculos citados, el pago por subrogacin o encargo, a ms de
constituir un derecho del servidor para percibir la diferencia remunerativa entre
el cargo propio y aqul que se ordena subrogar o se le ha encargado, deber cancelrselo en proporcin directa al tiempo que haya permanecido ejerciendo aqul;
debindose tomar en cuenta que, en el caso de subrogacin, solo puede durar
hasta el tiempo mximo de sesenta das al ao, si se tiene en cuenta que conforme
al inciso primero del artculo 238 del Reglamento a la LOSCCA, el subrogado o
titular del puesto, puede ausentarse nicamente hasta por ese perodo, en tanto
338
que, en el caso de puesto vacante, se puede encargar el puesto a un servidor hasta

un perodo de sesenta das, lo cual no obsta para que ese puesto sea encargado
nuevamente a otro servidor por el mismo perodo, hasta que la autoridad nominadora designe a su titular; y que, en caso de no existir titular, debera aplicarse
en su lugar, la figura administrativa del nombramiento provisional por el tiempo
que la autoridad nominadora considere necesario, en conformidad con lo dispuesto en el artculo 11 litera a.4 del Reglamento a la LOSCCA.
En armona con los criterios reiterativos que ha emitido esta Procuradura sobre
el mismo tema, considero que el pago por subrogacin o encargo procede nicamente hasta por sesenta das; por lo tanto, el servidor subrogante o encargado,
tendr derecho a percibir el pago de la diferencia que exista entre la remuneracin
mensual unificada de su puesto y del puesto subrogado o del puesto vacante, por
el tiempo mximo de 60 das al ao.
En este mismo sentido me pronunci mediante Oficio N 08394 de 20 de julio de
2009.
De lo expuesto se concluye que, en razn de que el procedimiento por el cual se
le encarga la gerencia de la EMAPA-SD al economista Holguer Crdenas, desde
octubre de 2004 hasta junio de 2005, esto es ms de los sesenta das que dispone
la ley, es de exclusiva responsabilidad de la EMAPA de Santo Domingo de los Tschilas, no haber expedido el nombramiento provisional como corresponda al
mencionado funcionario, sin que sea procedente que esta Procuradura se pronuncie con respecto al pago en referencia.
OF. PGE. N: 09758 de 06-10-2009
TELEFONA MOVIL: PORTABILIDAD NUMRICA

ENTIDAD CONSULTANTE: ETAPA
CONSULTA:
Solicita la reconsideracin del pronunciamiento emitido por la Procuradura General del Estado en oficio N 08842 de 21 de agosto de 2009, relacionado con la
implementacin de la portabilidad numrica mvil.
BASES LEGALES:
Ley Especial de Telecomunicaciones Art. 5.
339

Reglamento de Portabilidad Numrica de la Telefona Mvil Art. 2 num. 2.2.
Res. N 432 de la Secretara General de la Comunidad Andina Arts. 7, 8, 18, 30
y 31.
PRONUNCIAMIENTO:
En el pronunciamiento de la referencia, se examin que no existe incompatibilidad entre el tercer inciso del Art. 1 del Mandato Constituyente N 10, y el Art.
2., numeral 2.2., del Reglamento de Portabilidad Numrica de la Telefona Mvil,
toda vez que los operadores de los servicios de telefona mvil deben realizar con
sus propios recursos las adecuaciones tecnolgicas de su propia red para prestar
el servicio de portabilidad numrica; mientras que las operadoras de telefona fija,
deben realizar gastos exclusivamente para la interconexin de sus redes para garantizar el servicio de portabilidad numrica que lo prestan exclusivamente las
operadoras de telefona mvil.
Sobre dicha base se concluy que Por lo tanto, es deber de la empresa de telefona fija ETAPA, y de todas las operadoras de telefona fija, realizar las adecuaciones establecidas en el citado Art. 2, numeral 2.2. del Reglamento de la
Portabilidad Numrica.
En el pedido de reconsideracin se expone que la portabilidad numrica establecida por el Mandato N 10, se refiere a la telefona mvil y se reitera el argumento
ya descrito en la peticin inicial de consulta, en el sentido de que a criterio de
ETAPA la implementacin de este sistema constituye un beneficio para las operadoras mviles y no para la operadora de telefona fija que permanece ajena a dichos cambios.
Sobre este punto especfico, el pronunciamiento concluy que la portabilidad numrica establecida por el artculo 1 del Mandato N 10 constituye un derecho
del usuario, y por tanto genera una obligacin para las prestadoras del servicio,
de efectuar las adecuaciones tcnicas necesarias a efectos de implementar la portabilidad. El fundamento de derecho en que la Procuradura sustent el pronunciamiento en esta materia, que es la disposicin del artculo 1 del Mandato N
10, no ha variado.
Se agrega en el pedido de reconsideracin, que respecto de la intervencin de las
operadoras de telefona fija por efecto de la interconexin de sus redes con las de
telefona mvil, en el caso de ETAPA, segn los acuerdos de interconexin suscri-
340
tos con la implementacin de la portabilidad o sin ella, ETAPA continuar entregando y recibiendo el trfico telefnico originado en las otras Operadoras fijas o
mviles, en el punto de interconexin de ETAPA.
Lo expuesto, implica un reconocimiento de ETAPA de su obligacin como prestadora del servicio de telefona fija, de cumplir los acuerdos de interconexin
con las dems Operadoras, sean fijas o mviles, sobre la base de la disposicin
del artculo 5 de la Ley Especial de Telecomunicaciones, citada en el pronunciamiento, que confiere al Estado competencia para expedir normas que aseguren
la interconexin entre las redes y el desarrollo armnico de los servicios de telecomunicaciones. Sobre este tema tampoco ha variado en consecuencia, la motivacin en derecho del pronunciamiento.
En el pedido de reconsideracin se insiste en que el Mandato 10 no expresa que
las inversiones que deben hacer las Operadoras de telefona mvil para garantizar
la portabilidad, sean para adecuar nicamente sus propias redes por lo que se
reitera el criterio ya expuesto en la consulta inicial en el sentido de que las adecuaciones tcnicas que se deben realizar con recursos propios de las Operadoras
de telecomunicaciones mviles, incluyen las que eventualmente sean necesarias
en las Operadoras de telefona fija, lo cual tiene su explicacin, como ya manifestamos, en virtud de que son las operadoras mviles las beneficiarias de la portabilidad.; y, finalmente se invoca la disposicin del artculo 425 de la
Constitucin de la Repblica, a efectos de insistir en el argumento de que el Mandato 10, en la forma en que ETAPA lo interpreta, prevalece respecto del Reglamento emitido por el CONATEL, que pretende crear obligaciones para las
Operadoras de telefona fija, que no se encuentran contempladas ni ordenadas
en el Mandato constituyente referido.
El artculo 1 del Mandato Constituyente N 10, dispone:
Todo abonado de los servicios de telecomunicaciones mviles tiene el derecho
a mantener su nmero telefnico mvil an cuando cambie de red, servicio o de
empresa operadora.
El Consejo Nacional de Telecomunicaciones CONATEL, adoptar las medidas
necesarias para el estricto cumplimiento del Mandato, y tendr un plazo de ciento
veinte (120) das improrrogables, a partir de la vigencia del presente Mandato,
para elaborar y aprobar los reglamentos e instructivos necesarios.
Los operadores de los servicios de telecomunicaciones mviles garantizarn la
portabilidad numrica, sin afectar la calidad del servicio y realizarn oportunaP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
341
mente, y con sus propios recursos, las adecuaciones tecnolgicas necesarias, bajo
la supervisin del CONATEL y el control de la Superintendencia de Telecomunicaciones.
Por su parte, el numeral 2.2 del artculo 2 del Reglamento para la Aplicacin de
la Portabilidad Numrica en la Telefona Mvil, expedido por el CONATEL, establece que Los prestadores de servicios de telefona fija interconectados con los
operadores de telefona mvil tienen la obligacin de adecuar sus propias redes
con el fin de garantizar la terminacin y origen de llamadas desde o hacia nmeros
portados.
El CONATEL, Organismo que en atencin al requerimiento efectuado por la Procuradura General del Estado, remiti su criterio en oficio CONATEL-2009-0084
de 19 de junio de 2009, y sobre esta materia expres:
La Asamblea al emitir el Mandato Constituyente N 10, busc nica y exclusivamente el beneficio de los abonados de la telefona en general y de modo particular
de los abonados de la telefona mvil, a quienes otorg un derecho y a su vez,
responsabiliz a las operadoras del servicio de telefona mvil de garantizar la
portabilidad y con ello les oblig a implementar las adecuaciones necesarias para
que este derecho se pueda hacer efectivo, sin que esto signifique un costo que
pueda ser imputado al abonado solicitante de portabilidad numrica, es por esto
que el Mandato dice que debe ser realizado a costo de las operadoras de telefona
mvil, pero jams el Mandato seala que las empresas operadoras de telefona
mvil, deban correr con gastos o costos en las redes de telefona fija, las que en
ltimo trmino se benefician con el trfico que se genera entre abonados de la telefona fija (1.957.965 abonados) a la mvil (12.132.346 abonados) y viceversa,
trfico que genera importantes ingresos para las empresas de telefona fija, ya que
por l perciben tarifas y cargos de interconexin.
De la norma contenida en el artculo 1 del Mandato 10, antes transcrita, se desprende que el legislador dispuso en forma imperativa que se implementen las adecuaciones tecnolgicas necesarias para hacer efectiva la portabilidad numrica;
impuso a las operadoras mviles la obligacin de realizar dichas adecuaciones
con sus propios recursos; y, autoriz al CONATEL a expedir los reglamentos e instructivos necesarios, base sobre la cual dicho Organismo expidi el Reglamento
de Portabilidad Numrica.
El numeral 4 del artculo 18 del Cdigo Civil, prev que El contexto de la ley
servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre
todas ellas la debida correspondencia y armona.
342
Al anlisis jurdico contenido en el pronunciamiento de la referencia, es pertinente

agregar que las Normas Comunes sobre Interconexin, contenidas en la Resolucin 432 de la Secretara General de la Comunidad Andina, disponen:
Art. 7.- Los operadores de redes pblicas de telecomunicaciones estn obligados
a interconectar sus redes o servicios y permitir el acceso a dichas redes, en condiciones equivalentes para todos los operadores que lo soliciten.
Art. 8.- Todo operador de redes pblicas de telecomunicaciones, debidamente habilitado, est obligado a interconectarse con todo operador que lo solicite, en los
trminos de la presente Resolucin y de las normas sobre interconexin de cada
Pas Miembro, de modo que los operadores involucrados en la interconexin garanticen el interfuncionamiento en sus redes y la interoperabilidad de los servicios.
Art. 18.- Los cargos de interconexin debern estar orientados a costos, complementados con un margen razonable de utilidad ms una cuota de costos comunes
o compartidos inherente a la interconexin y suficientemente desagregados para
que el proveedor que solicita la interconexin no tenga que pagar por componentes o instalaciones de la red que no se requieran para el suministro del servicio.
Art. 30.- El Proyecto tcnico y la adecuacin de las instalaciones necesarias desde
el punto de interconexin acordado entre las partes hacia la red de cada operador
de redes pblicas de telecomunicaciones, as como su mantenimiento, ser responsabilidad de cada uno de stos.
Art. 31.- Es responsabilidad de cada uno de los operadores de redes pblicas de
telecomunicaciones que establezcan la interconexin, realizar las modificaciones
y ampliaciones que sean necesarias en sus instalaciones, para cubrir su deber de
preservacin de la calidad del servicio, ante los aumentos de trfico que puedan
producirse en las diversas partes de sus redes, por efectos de la interconexin,
tanto al inicio de ella como en su desarrollo posterior. El operador de redes pblicas de telecomunicaciones que requiera realizar modificaciones o ampliaciones
notificar al otro operador con suficiente antelacin las capacidades de infraestructura requeridas.
Pese a la tecnicidad de la materia, es claro que las operadoras de telefona, sea
fija o mvil, estn sujetas por igual a la Ley Especial de Telecomunicaciones, cuyo
artculo 5 prev la necesidad de que exista interconexin entre las redes y desarrollo armnico de los servicios de telecomunicaciones, conforme se concluy
en el pronunciamiento, as como a las Normas Comunes sobre Interconexin,
contenidas en la Resolucin 432 de la Secretara General de la Comunidad AnP RO CU R A D U RA G EN ERA L D EL ES TA D O
343
dina, que reiteran dicha obligacin y prevn que la adecuacin, modificacin o

ampliacin en sus instalaciones, es responsabilidad de cada operador.
Del anlisis jurdico que precede se desprende que el numeral 2.2 del artculo
2 del Reglamento para la Aplicacin de la Portabilidad Numrica en la Telefona
Mvil, expedido por el CONATEL, que establece la obligacin de los prestadores
de servicios de telefona fija interconectados con los operadores de telefona
mvil, de adecuar sus propias redes con el fin de garantizar la terminacin y origen
de llamadas desde o hacia nmeros portados, guarda conformidad con el artculo
1 del Mandato Constituyente N 10, as como con el artculo 5 de la Ley Especial
de Telecomunicaciones y las Normas de Interconexin establecidas por la CAN.
Por lo expuesto, al no haber variado los fundamentos de derecho en que se motiv
el pronunciamiento de la referencia, su reconsideracin es improcedente.
OF. PGE. N: 09399 de 18-09-2009
TERMINACIN UNILATERAL Y ANTICIPADA DEL

CONTRATO: INDEMNIZACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: MINISTERIO DE TRANSPORTE Y OBRAS PBLICAS
CONSULTAS:
1. En caso de que una de las personas sealadas en el numeral 2 del artculo 62
de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica tuviere vinculacin de manera directa o indirecta a travs de otras compaas, o por propio reconocimiento del inhabilitado, en el capital de la compaa contratista o en una
de las compaas que conforman el Consorcio, se deber considerar que esta contratista ha actuado contra expresa prohibicin de esta ley, pudiendo proceder en
consecuencia conforme lo determina el artculo 64 ibdem, esto es, declarar en
forma anticipada y unilateral la terminacin del contrato, sin que proceda reconocer indemnizacin alguna al contratista?.
2. Para los contratos legalmente celebrados con posterioridad del 4 de octubre
del 2008, pero cuyo trmite precontractual inici antes de la vigencia de la ley
Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica y que se hallen dentro
de los supuestos contemplados por la Primera Disposicin Transitoria de la Ley
Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica y la Resolucin N 00508 del INCOP, para su terminacin unilateral y anticipada, son aplicables las normas de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica?.
344
BASES LEGALES:
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica Arts. 27, 62 num. 2
y 31, 63, 64, 65 num. 1 y Disp. Trans. Primera; y, 13 num. 2, 20, y 51 de su Reglamento.
Cdigo Civil Arts. 7 num. 18, 22, 23, 1463, 1561, 1698, 1700, 1963, 1965,
1957.
Ley de Compaas Arts. 17, 143 y 168.
Res. N 5 Instituto Nacional de Contratacin Pblica Arts. 2 y 3.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. El numeral 2 del artculo 62 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, bajo el ttulo de inhabilidades generales, prohbe la celebracin de los contratos previstos en esa ley, a los parientes dentro del cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad, de los dignatarios, funcionarios y servidores indicados en ese numeral.
Ntese que la inhabilidad citada, en la parte pertinente, est referida en forma expresa a los parientes por consanguinidad y afinidad, trminos que por estar descritos en la ley, deben ser aplicados en la forma prevista en los artculos 22 y 23
del Cdigo Civil.
El artculo 31 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica,
prev que los pliegos o documentos precontractuales contienen todo la informacin
requerida para participar en un proceso de provisin de obras, bienes o servicios,
incluidos los de consultora; el inciso quinto de esta norma prev que Los interesados podrn realizar preguntas y solicitar aclaraciones sobre los pliegos a la entidad
convocante. Las preguntas, las aclaraciones, las respuestas y las modificaciones a
los pliegos, en caso de existir, se publicarn en el portal COMPRASPUBLICAS.
Los pliegos o documentos precontractuales, son obligatorios para todos los interesados en participar en el respectivo procedimiento, pues aseguran la igualdad
de los participantes, en tanto quedan sujetos a idnticas reglas. El artculo 27 de
la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, prev que Sern
obligatorios los modelos y formatos de documentos pre contractuales, y la documentacin mnima requerida para la realizacin de un procedimiento precontractual y contractual. Los pliegos constituyen informacin relevante para efectos de
publicidad de los procedimientos de contratacin, segn el numeral 2 del artculo
13 del Reglamento a la Ley.
De conformidad con el artculo 20 del Reglamento citado, inciso segundo, los
pliegos establecen las condiciones que permitan alcanzar la combinacin ms
ventajosa entre todos los beneficios de la obra a ejecutar, el bien por adquirir o el
servicio por contratar y todos sus costos asociados, presentes y futuros. La misma
345
norma, en su inciso final dispone que Los Pliegos no podrn afectar el trato igualitario que las entidades deben dar a todos los oferentes ni establecer diferencias
arbitrarias entre stos.
La obligatoriedad de los pliegos surge tambin del artculo 51 del Reglamento a
la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica que dispone: Contenido de las ofertas.- Las ofertas debern cumplir todos los requerimientos exigidos en los Pliegos y se adjuntar todos y cada uno de los documentos solicitados.
El numeral 1.2.4 del Captulo 1, seccin 2 de los pliegos del procedimiento precontractual establece: Inhabilidades.- No podrn participar en el presente procedimiento precontractual, por s o por interpuesta persona, las personas incursas
en las inhabilidades generales y especiales, previstas en los artculos 62 y 63 de
la LOSNCP.
Segn refiere el Ministerio de Transporte y Obras Pblicas en la comunicacin de
consulta, ... tal inhabilidad se extiende inclusive a la contratacin por interpuesta
persona jurdica, ya que debemos observar que es universalmente aceptado que
cuando se advierte que hay una manipulacin de la figura societaria, es indispensable levantar el denominado velo de la persona jurdica y penetrar en el campo
que estaba oculto por dicho velo, para determinar cul es la verdadera situacin
jurdica y quin es el verdadero responsable u obligado, ya que lo contrario sera
amparar un fraude a la ley o abuso del derecho, cosa que por un principio de
moral pblica y en virtud del principio de transparencia administrativa establecido
por la misma ley para la contratacin, no es admisible dicha prctica.
El inciso segundo del artculo 1957 del Cdigo Civil prev que La sociedad forma
una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. El artculo 1963 del mismo Cdigo dispone lo siguiente: La sociedad puede ser civil
o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la
ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles. El artculo
1965 ibdem, prescribe en su inciso final que en la sociedad annima el fondo
social es suministrado por accionistas que solo son responsables por el valor de
sus acciones.
Las compaas annimas, segn los artculos 143 y 168 de la Ley de la materia,
son sociedades cuyo capital est dividido en acciones nominativas, negociables.
Si bien las personas jurdicas son distintas a sus socios, no es menos cierto que
segn lo planteado en su consulta, si los pliegos precontractuales previeron en
forma expresa que no podran participar, por s o por interpuesta persona, las personas incursas en las inhabilidades, ello produce como consecuencia la inhabilidad de las compaas o consorcios de compaas en las que tuviera participacin
accionara una persona inhabilitada.
346
El articulo 17 de la Ley de Compaas seala que Por los fraudes, abusos o vas
de hecho que se cometan a nombre de compaas y otras personas naturales o
jurdicas, sern personal y solidariamente responsables: 1.Quienes los ordenaren
o ejecutaren, sin perjuicio de la responsabilidad que a dichas personas pueda
afectar, 2. Los que obtuvieren provecho, hasta lo que valga ste ... .
Diversas Salas de lo Civil y Mercantil de la ex Corte Suprema de Justicia, ahora
Corte Nacional de Justicia, ya advirtieron que en el evento en que exista manipulacin de la figura societaria, se debe levantar el denominado velo de la persona jurdica, y penetrar en el campo que estaba oculto por dicho velo, para
determinar cul es la verdadera situacin jurdica y quin es el verdadero responsable u obligado, ya que lo contrario sera amparar un fraude a la ley o abuso del
derecho, cosa que por un principio de moral pblica no puede admitirse jams.
En otro fallo se examina que en la actuacin de las personas jurdicas se ha observado una perjudicial desviacin, ya que se le usa como camino oblicuo o desviado para burlar la ley. Frente a estos abusos, hay que reaccionar desestimando
la personalidad jurdica, es decir, descorriendo el velo que separa a los terceros
con los verdaderos destinatarios finales de un negocio jurdico hasta llegar a estos,
a fin de impedir que la figura societaria se utilice desviadamente.
En la especie, de existir como se manifiesta en la comunicacin que contesto, el
reconocimiento del inhabilitado, habra una falta a la buena fe que debe primar
en la celebracin y ejecucin de los contratos, de conformidad con el artculo
1561 del Cdigo Civil. La buena fe es piedra angular y regla fundamental del derecho de las obligaciones es, bsicamente, una norma de comportamiento, implica
un deber de recto comportamiento de acuerdo a la equidad, constituye, en definitiva una regla objetiva de honradez del comercio jurdico.
La inhabilidad establece un impedimento y por tanto quien incurre en ella tiene una
incapacidad particular para contratar, en los trminos del inciso final del artculo
1463 del Cdigo Civil que la define como la prohibicin que la ley ha impuesto a
ciertas personas para ejecutar ciertos actos. La incapacidad particular, produce nulidad segn el inciso final del artculo 1698 ibdem cuya declaracin se debe solicitar
al rgano judicial, de conformidad con el artculo 1700 del propio Cdigo Civil.
El numeral 1 del artculo 65 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica dispone que los contratos regidos por esa Ley, sern nulos por las
causas generales establecidas en la Ley, lo que hace aplicables las reglas generales
que en esta materia establece el Cdigo Civil, y que antes se han citado.
Por su parte, el artculo 64 ibdem dispone que si se celebrare un contrato contra
expresa prohibicin de esta Ley, la mxima autoridad de la Entidad Contratante
podr declarar en forma anticipada y unilateral la terminacin del contrato, sin que
347
proceda reconocer indemnizacin alguna al contratista. Debe tomarse en cuenta

que esta disposicin se encuentra en el captulo de las capacidades, inhabilidades
o nulidades de la misma ley, precisamente a continuacin de los Arts. 62 y 63 que
se refieren a las inhabilidades generales y especiales que, sin duda, envuelven la
prohibicin legal de contratar con las personas inhbiles. En concordancia, el numeral 5 del artculo 94 de la misma Ley, establece como causa de terminacin unilateral, haberse celebrado contratos contra expresa prohibicin de esta ley.
El numeral 2 del artculo 62 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, conforme su tenor literal, es aplicable a los parientes, esto es personas naturales vinculadas por los lazos de consanguinidad o afinidad
determinados en esa disposicin legal; sin embargo, en la hiptesis planteada en
su consulta, los pliegos de contratacin que reglaron los procedimientos precontractuales a los que se refiere la consulta, y cuya observancia era obligatoria para
todos los oferentes, prohiban participar a las personas incursas en inhabilidad,
por s o por interpuesta persona, por lo que en ese evento existira una contravencin a dicha inhabilidad que habra dado lugar a la celebracin de un contrato
que habra creado derechos en beneficio de una persona jurdica de derecho privado que estaba impedida para intervenir en procesos de seleccin y celebrar contratos con el Ministerio de Transporte y Obras Pblicas.
Del anlisis que precede se llega a establecer que se habran celebrado contratos
con una persona jurdica o consorcio inhabilitado, contraviniendo lo previsto en
los pliegos que rigieron dichas contrataciones, que debieron ser obligatoriamente
observados de conformidad con el articulo 27 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica y 20 de su Reglamento, afectando el trato igualitario que se deba dar a los oferentes.
Por 1o expuesto, en dicha hiptesis, sera procedente la terminacin unilateral del
contrato prevista en el artculo 64 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica, por haberse celebrado contra expresa prohibicin de la ley,
sin perjuicio de que pueda demandarse la nulidad del contrato por la misma inhabilidad o incapacidad para contratar, en los trminos de los artculos 1463 y
1698 del Cdigo Civil, aplicables en virtud de la disposicin del numeral 1 del
artculo 65 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica.
El anlisis y aplicabilidad de los criterios jurdicos expuestos en este pronunciamiento a casos particulares que no han sido materia de la consulta, as como el
seguimiento de los procedimientos previstos en la ley para la terminacin unilateral de los contratos, es de responsabilidad de la autoridad contratante.
2. Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica y la Resolucin
N 005-08 del INCOP, para su terminacin unilateral y anticipada, son aplicables
las normas de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica.
348
La Disposicin Transitoria Primera de la citada Ley prescribe: Los procedimientos

precontractuales iniciados antes de la vigencia de esta Ley, as como la celebracin
y ejecucin de los contratos consiguientes se sujetarn a 1o establecido en la Ley
de Contratacin Pblica hasta un plazo mximo de sesenta (60) das.
Expone en su comunicacin de consulta que toda vez que el legislador no se ha
pronunciado en forma expresa sobre el rgimen de terminacin unilateral de los
contratos, es criterio del Ministerio que transcurrido el plazo establecido en la Primera Disposicin Transitoria de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, los contratos deben someterse en cuanto a sus efectos
pendientes, a la nueva ley.
En la consulta se hace referencia a contratos celebrados con posterioridad al 4 de
octubre de 2008, es decir, cuando ya haba vencido el plazo establecido por la citada Disposicin Transitoria Primera de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Contratacin Pblica; sin embargo, no se indica si los referidos contratos recibieron
o no los informes de los Organismos de Control, previstos en la legislacin anterior.
Los artculos 2 y 3 de la Resolucin N 5 expedida por el Instituto Nacional de
Contratacin Pblica, se refieren a los casos en que el procedimiento de contratacin se hubiere iniciado antes de la vigencia de la nueva ley, disponiendo el artculo 2 que para el evento en que hubieren contado con los informes favorables
de los Organismos de Control, previstos en la Ley de Contratacin Pblica, se celebren de conformidad con dichos informes, y por tanto de acuerdo con la Ley
anterior; mientras que de no contar al 3 de octubre de 2008 con dichos informes
favorables, el artculo 3 de la Resolucin N 5 del INCOP prev que el contrato
se podr celebrar conforme al modelo establecido en las bases, con las adecuaciones necesarias en todo lo que concierne a la etapa contractual y de ejecucin,
de acuerdo a la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica.
Sobre un tema similar, la Procuradura General del Estado se pronunci en el sentido de que los contratos se sujetan a las disposiciones que se encontraban vigentes
a la fecha de su celebracin, segn lo prev el numeral 18 del artculo 7 del Cdigo Civil.
Del anlisis que precede se desprende que, si bien la resolucin del INCOP regla
el procedimiento de contratacin que debe seguirse, segn el tiempo en que se
desarroll el procedimiento precontractual, para la terminacin unilateral y anticipada de los contratos celebrados con posterioridad al 4 de octubre del 2008,
debe aplicarse la regla general prevista en el numeral 18 del Art. 7 del Cdigo
Civil, de conformidad con la cual los contratos se sujetan a las disposiciones vigentes al tiempo de su celebracin.
OF. PGE. N: 08773 de 14-08-2009
349
TRANSPORTE: PROHIBICIN DE MANTENER

UNIDADES DE TRANSPORTE
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA MUNICIPAL DE MOVILIDAD Y OBRAS
PBLICAS, EMMOP
CONSULTA:
La prohibicin prevista en la Disposicin General Dcima Octava de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial es aplicable, sin distincin
alguna, a todos los miembros de la fuerza pblica en servicio activo, autoridades
y empleados civiles que trabajen en cualquier organismo relacionado con el trnsito y transporte terrestre; o, en su defecto, dicha prohibicin es aplicable exclusivamente a los miembros de la fuerza pblica en servicio activo, autoridades y
empleados civiles que trabajen en labores directamente relacionadas con la planificacin, regulacin, administracin, gestin y control del transporte terrestre y
trnsito?.
BASES LEGALES:
Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial Disp. Gen. Dcima
Octava.
PRONUNCIAMIENTO:
La Constitucin de la Repblica en el artculo 232 establece que no podrn ser
funcionarias ni funcionarios ni miembros de organismos directivos de entidades
que ejerzan la potestad estatal de control y regulacin, quienes tengan intereses
en las reas que vayan a ser controladas o reguladas o representen a terceros que
los tengan.
La Disposicin General Dcima Octava de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, que motiva esta consulta, expresa: Los miembros
de la fuerza pblica en servicio activo, vigilantes, autoridades o empleados civiles
que trabajen en los organismos relacionados con el trnsito y el transporte terrestre, no pueden mantener directamente o a travs de terceras personas unidades
de su propiedad en las diferentes operadoras de transporte pblico o comercial
en el pas. El incumplimiento de esta disposicin ser sancionado con la separacin del cargo y multa de veinte salarios bsicos unificados. Agrega la norma,
que lo establecido en esta disposicin se aplicar hasta dos aos despus de
haber dejado de ser funcionarios de los organismos de transporte terrestre, trnsito
y seguridad vial.
350
Del contenido de la citada Disposicin General se desprende que la prohibicin

contemplada en ella, no hace excepcin o distincin alguna respecto a si los
miembros trabajan directamente o no en los organismos relacionados con el
trnsito y transporte terrestre; tanto es as, que el inciso final dispone de manera
general, que dicha Disposicin se aplicar hasta dos aos despus de haber dejado de ser funcionarios de los organismos de transporte terrestre, trnsito y seguridad vial.
Con fundamento en lo expuesto, se concluye que la Disposicin General Dcima
Octava de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad vial es
aplicable de manera general a todos los miembros de la fuerza pblica en servicio
activo, vigilantes, autoridades y empleados civiles que trabajen en cualquier organismo relacionado con el trnsito y transporte terrestre.
Adicionalmente a lo expuesto, se deber tener presente que la Ley de Seguridad
Pblica y del Estado, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 35 de
28 de septiembre del 2009, en su artculo 44, referido a la participacin de los
miembros de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional en directorios y organismos colegiados, dispone: En concordancia con su naturaleza no deliberante, los
miembros activos de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional no podrn participar en directorios, comisiones, comits, consejos consultivos y en general organismos colegiados de instituciones, empresas pblicas y organismos de
regulacin y control a excepcin de las entidades de seguridad social de las fuerzas armadas y la polica nacional, y de aquellas empresas relacionadas directamente con la seguridad interna y externa.
OF. PGE. N: 10335 de 11-09-2009
TRIBUTOS: CREACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE SEVILLA DE ORO
CONSULTA:
1. Es procedente y legal que la Municipalidad de Sevilla de Oro, siga realizando
los descuentos del 4% y el 2% por concepto de tasas de los contratos celebrados
con la Municipalidad desde el 4 de agosto de 2008, fecha en que entro en vigencia
la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica.
2. En caso de que los anlisis de precios hayan sido realizados con anterioridad
a la vigencia de la nueva ley y que en los mismos se haya tomado en cuenta estos
351
porcentajes del 4% y 2%, se debera realizar dichos descuentos a pesar de que

los contratos se suscribieron despus de la vigencia de la ley.
3. En caso de que no proceda el descuento por dichas tasas, es necesario que el
I. Concejo cantonal derogue las ordenanzas del cobro de la tasa de 4% y 2% establecida por la Municipalidad.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 120 num. 7, 132 num. 3, 237 num.
3, 264 num. 5 y 301.
Codificacin del Cdigo Tributario Art. 3.
Ley Orgnica de Rgimen Municipal Art. 63 num. 24.
Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado Art. 3 lit. e) y 13.
PRONUNCIAMIENTO:
1. La Constitucin de la Repblica vigente desde el 20 de octubre de 2008, en los
artculos 120 numeral 7 y 132 numeral 3 determinan que es atribucin de la Asamblea Nacional Crear, modificar o suprimir tributos mediante ley, sin menoscabo
de las atribuciones conferidas a los gobiernos autnomos descentralizados.
La referida Constitucin en el artculo 264 numeral 5 establece que los gobiernos
municipales tendrn las siguientes competencias exclusivas sin perjuicio de otras
que determine la ley, para: Crear, modificar o suprimir mediante ordenanzas,
tasas y contribuciones especiales de mejoras.
El artculo 301 de la indicada Carta Constitucional, dispone: Slo por iniciativa
de la Funcin Ejecutiva y mediante ley sancionada por la Asamblea Nacional se
podr establecer, modificar, exonerar o extinguir impuestos. Slo por acto normativo de rgano competente se podrn establecer, modificar, exonerar y extinguir
tasas y contribuciones. Las tasas y contribuciones especiales se crearn y regularn
de acuerdo con la ley.
La Codificacin del Cdigo Tributario en el artculo 3, expresa: Slo por acto legislativo de rgano competente se podrn establecer, modificar o extinguir tributos. No se dictarn leyes tributarias con efecto retroactivo en perjuicio de los
contribuyentes. Las tasas y contribuciones especiales se crearn y regularn de
acuerdo con la ley.
La Ley Orgnica de Rgimen Municipal en el artculo 63 numeral 24 confiere atribuciones al concejo municipal para Crear, modificar y suprimir tasas y contribu-
352
ciones especiales de mejoras que los propietarios estn obligados a pagar para
costear las obras pblicas, de acuerdo con la ley; y, el artculo 304, faculta nicamente a las municipalidades a reglamentar los impuestos creados por Ley, mas
no crearlos.
Por otro lado, la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, en
el artculo 31, determina: En ningn proceso de contratacin, sea cual sea su
monto o modalidad, se cobrar valor alguno por derecho de inscripcin. Exclusivamente el oferente adjudicado, una vez recibida la notificacin de adjudicacin,
pagar a la entidad el valor previsto en forma previa en los pliegos, y con el cual
se cubra exclusivamente los costos de levantamiento de textos, reproduccin y
edicin de los Pliegos, de ser el caso. Adems, dentro de las derogatorias de la
mencionada Ley, el numeral 7 deroga la contribucin del uno por mil sobre los
montos de los contratos celebrados con instituciones del sector pblico y toda
otra contribucin de similar naturaleza.
Respecto al mismo tema consultado, en oficio N 5737 de 16 de enero de 2009,
me pronuncie sealando lo siguiente:
la municipalidad puede crear tasas como contraprestacin o retribucin de los
servicios que brinda en beneficio del contribuyente que las cubre, y que su recaudacin debe destinarse a financiar el costo de esos servicios, pero no destinarse
al gasto general. En consecuencia, al disponerse por ordenanza el pago de un tributo al cual se le denomina tasa, debe establecerse la correlativa contraprestacin de servicio por parte de la municipalidad. De la ordenanza referida se colige
que el hecho generador del tributo es la celebracin de actos y contratos de obras
civiles en los que intervenga la Municipalidad cuyo valor sea superior a los cinco
mil dlares, y cuyos ingresos se destinan para el fortalecimiento del gasto corriente, sin que existan actividades de supervisin y fiscalizacin, razn por la
cual este tributo es en realidad un impuesto, que la municipalidad no est facultada a crearlo. En la conclusin manifest no corresponde que la Municipalidad cree tributos bajo la denominacin de tasa, sin que exista una
contraprestacin en servicio por parte de la entidad municipal a favor del sujeto
pasivo o contribuyente obligado al pago.
De acuerdo al anlisis expuesto, se concluye que el cobro de los porcentajes mencionados en la consulta por los contratos suscritos, no responde a denominacin
de tasas sino de impuestos, los cuales no fueron procedentes de aplicacin con la
normativa de contratacin pblica derogada, ni tampoco con la Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica vigente.
353
Con fundamento en lo expuesto, considero improcedente los descuentos del 4%

y el 2% por concepto de tasas, por los contratos celebrados por la Municipalidad
de Nabn, sin perjuicio de la vigencia de la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Contratacin Pblica, toda vez que el tributo creado por la Ordenanza expedida por esa Municipalidad, no constituye una tasa sino un impuesto que nicamente puede ser creado mediante Ley.
2. Conforme se indic al absolver la primera consulta, los descuentos realizados
por esa Municipalidad en los porcentajes que indica la consulta, resultaron improcedentes de aplicarse antes o despus de la vigencia de la Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica.
3. La Constitucin de la Repblica del Ecuador, en su artculo 237, numeral 3,
determina como funcin del Procurador General del Estado, la absolucin de consultas jurdicas a los organismos y entidades del sector pblico con carcter vinculante, sobre la inteligencia o aplicacin de la ley, en aquellos temas en que la
Constitucin o la ley no otorguen competencias a otras autoridades.
De conformidad con lo dispuesto en los artculo 3, letra e) y 13 de la Ley Orgnica
de la Procuradura General del Estado, le corresponde al Procurador General del
Estado absolver las consultas jurdicas con carcter de vinculantes, sobre la inteligencia o aplicacin de las normas legales o de otro orden jurdico, a pedido de
las mximas autoridades de los organismos y entidades del sector pblico.
Por otra parte, los artculos 123 y 131 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal,
disponen que los concejos decidirn las cuestiones de su competencia, por medio
de ordenanzas, acuerdos o resoluciones; y que para modificar, derogar o revocar
los actos municipales, se observar el mismo procedimiento establecido para su
expedicin.
Con fundamento en lo expuesto, no est dentro de las atribuciones del Procurador
General del Estado, pronunciarse respecto a la derogatoria de Ordenanzas Municipales, toda vez que conforme a las normas legales expuestas, aquello es de atribucin privativa de los Concejos Municipales.
OF. PGE. N: 08219 de 09-07-2009
354
VACACIONES: LIQUIDACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE SUCRE
CONSULTAS:
1. Es procedente que los empleados y funcionarios de la Municipalidad del Cantn
Sucre que no hayan gozado de sus vacaciones anuales, una vez que concluyan su
relacin laboral con esa Institucin, ya sea por renuncia voluntaria o por conclusin
de su perodo de labores, se les compense en dinero las vacaciones no gozadas,
sea cual fuere el tiempo de vacaciones pendientes, o slo se les podr cancelar las
vacaciones hasta por 60 das por concepto de vacaciones acumuladas?.
2. Los empleados y funcionarios de la Municipalidad del Cantn Sucre que por
cualquier motivo no hayan gozado de sus vacaciones, las perdern al momento
en el cual el servidor tenga derecho a nuevas vacaciones; o, podrn gozarlas posteriormente?.
BASES LEGALES:
Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa Art. 50 (derogada); y, 43 de su Reglamento (derogado).
LOSCCA Art. 25 lit. g); y, 36 y 38 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. La Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa, derogada desde la vigencia
de la LOSCCA, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 184 de 6 de
octubre de 2003, en el artculo 50 estableca que despus de once meses, por lo
menos, de servicio continuo, el funcionario o empleado no ocasional, tendr derecho a disfrutar de treinta das de vacaciones anuales pagadas; vacaciones que
se podan acumular hasta por sesenta das.
El artculo 43 del derogado Reglamento General de la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa dispona que si por necesidad del servicio se negare al servidor
el goce de vacaciones, ms all del lmite de 60 das de acumulacin permitida
por la Ley, deber compensarse el disfrute de las mismas mediante el pago de la
remuneracin que corresponda al tiempo de vacacin no disfrutado.
355

Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, entre los
derechos de los servidores pblicos, en la letra g) le asigna Disfrutar de treinta
das de vacaciones anuales pagadas despus de once meses, por lo menos, de servicio continuo; derecho que no podr ser compensado en dinero, salvo en el caso
de cesacin de funciones, en que se liquidarn las vacaciones no gozadas conforme al valor percibido o que debi percibir por su ltima vacacin.
El artculo 36 del Reglamento de la LOSCCA determina que las vacaciones se
concedern en la fecha prevista en el calendario y nicamente la autoridad competente, por razones de servicio y de comn acuerdo con el servidor, podr suspenderlas y diferirlas para otra fecha dentro del mismo periodo. El servidor har
uso de vacaciones, obligatoriamente, en periodos de al menos quince das de manera ininterrumpida, por cada ao.
El artculo 38 del Reglamento ibdem seala que El servidor que cesare en funciones sin haber gozado de vacaciones, tendr derecho a que se le compense en
dinero el tiempo de vacaciones no gozadas, calculada en base a su ltima remuneracin mensual unificada percibida; aadiendo que Cuando el servidor que
cesa en funciones, no hubiere cumplido once meses de servicio, percibir por tal
concepto la parte proporcional al tiempo efectivamente laborado.
Del anlisis de la normativa jurdica que antecede y del artculo 25 letra g) de la
LOSCCA, y de los artculos 36 y 38 del Reglamento ibdem que he citado se determina que, los servidores pblicos tienen derecho a gozar de treinta das de vacaciones anuales sin que la Ley y Reglamentos citados permitan la acumulacin
de vacaciones; en tanto que el servidor pblico que cesare en sus funciones sin
haber gozado de vacaciones, tiene derecho a que se le compense en dinero el
tiempo de vacaciones no gozadas, dentro del lmite de los 30 das que de acuerdo
con la Ley le corresponden por vacaciones anuales.
356

de funciones, en los trminos del artculo 38 del Reglamento de la Ley Orgnica
de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de
las Remuneraciones del Sector Pblico aclarndose que el derecho nace con la
Ley vigente al momento en que los servidores cesaron en sus funciones, y a quienes se les liquidar en base a su ltima remuneracin mensual unificada
percibida.
As se ha pronunciado esta Procuradura en los oficios Nos. 8542, 8805, 8880,
8933 de 30 de julio de 2009 y de 18, 24 y 27 de agosto de 2009, respectivamente.
Por lo indicado, a los empleados y funcionarios de la Municipalidad de Sucre que
no hayan gozado de vacaciones anuales, una vez que concluya su relacin laboral
o cesen sus funciones por cualquier causa, se les compensar en dinero el tiempo
de vacaciones no gozadas, dentro del lmite de los 30 das que de acuerdo con la
Ley le corresponden por vacaciones anuales.
2. El artculo 36 del Reglamento a la LOSCCA establece que: Las vacaciones se
concedern en la fecha prevista en el calendario y nicamente la autoridad competente, por razones de servicio y de comn acuerdo con el servidor, podr suspenderlas y diferirlas para otra fecha dentro del mismo perodo. El servidor har
uso de vacaciones, obligatoriamente, en perodos de al menos quince das, de
manera ininterrumpida, por cada ao.
De conformidad al artculo 25 letra g) de la LOSCCA y a los artculos 36 y 38 del
Reglamento a dicha ley, y dems normativa mencionada al contestar la consulta
anterior, los servidores pblicos tienen derecho a gozar de treinta das de vacaciones anuales, sin que la Ley y Reglamentos citados permitan la acumulacin de
vacaciones.
Por lo indicado los empleados y funcionarios de la Municipalidad del Cantn
Sucre que por razones de servicio no hayan gozado de sus vacaciones, podrn
diferirlas para otra fecha dentro del mismo perodo, sin que puedan acumularlas
para gozarlas posteriormente.
OF. PGE. N: 09783 de 07-10-2009
357
VACACIONES: PAGO POR CESACIN DE FUNCIONES

ENTIDAD CONSULTANTE: MUNICIPIO DE COTACACHI
CONSULTA:
Si al momento de cesar en sus funciones, los Directores Municipales tienen derecho a que se les cancele los valores correspondientes por vacaciones no gozadas
desde el ao 2005.
BASES LEGALES:
Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa Arts. 25 (derogada), y; 35, 36 y 38
de su Reglamento. (derogado).
LOSCCA Arts. 50, y; 43 de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
La Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa, derogada desde la vigencia de
la LOSCCA, publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 184 de 6 de octubre de 2003, en el Art. 50 estableca que despus de once meses, por lo menos,
de servicio continuo, el funcionario o empleado no ocasional, tendr derecho a
disfrutar de treinta das de vacaciones anuales pagadas; vacaciones que se podan
acumular hasta por sesenta das.
El Art. 43 del derogado Reglamento General de la Ley de Servicio Civil y Carrera
Administrativa dispona que si por necesidad del servicio se negare al servidor el
goce de vacaciones, ms all del lmite de 60 das de acumulacin permitida por
la Ley, deber compensarse el disfrute de las mismas mediante el pago de la remuneracin que corresponda al tiempo de vacacin no disfrutado.
El Art. 25 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, entre los derechos de los servidores pblicos, en la letra g) le asigna Disfrutar de treinta das
de vacaciones anuales pagadas despus de once meses, por lo menos, de servicio
continuo; derecho que no podr ser compensado en dinero, salvo en el caso de
cesacin de funciones, en que se liquidarn las vacaciones no gozadas conforme
al valor percibido o que debi percibir por su ltima vacacin.
358
El Art. 36 del Reglamento de la LOSCCA determina que las vacaciones se concedern en la fecha prevista en el calendario y nicamente la autoridad competente,
por razones de servicio y de comn acuerdo con el servidor, podr suspenderlas
y diferirlas para otra fecha dentro del mismo periodo. El servidor har uso de vacaciones, obligatoriamente, en periodos de al menos quince das de manera ininterrumpida, por cada ao.
El Art. 38 del Reglamento ibdem seala que El servidor que cesare en funciones
sin haber gozado de vacaciones, tendr derecho a que se le compense en dinero
el tiempo de vacaciones no gozadas, calculada en base a su ltima remuneracin
mensual unificada percibida; aadiendo que Cuando el servidor que cesa en
funciones, no hubiere cumplido once meses de servicio, percibir por tal concepto
la parte proporcional al tiempo efectivamente laborado.
Del anlisis de la normativa jurdica del Art. 25 letra g) de la LOSCCA, y de los
Arts. 36 y 38 del Reglamento ibdem que he citado se determina que, los servidores pblicos tienen derecho a gozar de treinta das de vacaciones anuales sin que
la Ley y Reglamentos citados permitan la acumulacin de vacaciones; en tanto
que el servidor pblico que cesare en sus funciones sin haber gozado de vacaciones, tiene derecho a que se le compense en dinero el tiempo de vacaciones no
gozadas, dentro del lmite de los 30 das que de acuerdo con la Ley le corresponden por vacaciones anuales.
de funciones, en los trminos del Art. 38 del Reglamento de la Ley Orgnica de
Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las
Remuneraciones del Sector Pblico aclarndose que el derecho nace con la Ley
359
vigente al momento en que los servidores cesaron en sus funciones, y a quienes

se les liquidar en base a su ltima remuneracin mensual unificada percibida.
Este pronunciamiento prevalecer sobre cualquiera otro que se lo oponga, respecto al tema consultado.
OF. PGE. N: 08542 de 30-07-2009
VACACIONES: PAGO POR CESACIN DE FUNCIONES

ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA MUNICIPAL DE AGUA POTABLE Y
ALCANTARILLADO DE AMBATO, EMAPA
CONSULTA:
Sobre la procedencia de cancelar dentro de la liquidacin de varios funcionarios
de libre nombramiento y remocin que cesaron en sus funciones el 31 de julio
del 2009, el monto de dos perodos de vacaciones acumuladas no gozadas.
BASES LEGALES:
Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa (Derogada) Arts. 50; y, 43 de su Reglamento (Derogado).
LOSCCA Arts. 24 lit. g) y 25 lit. g); y, 36, 38 y Disp. Trans. Sptima de su Reglamento.
PRONUNCIAMIENTO:
El Art. 50 de la derogada Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa, estableca
que despus de once meses, por lo menos, de servicio contnuo, el funcionario o
empleado no ocasional, tendr derecho a disfrutar de treinta das de vacaciones
anuales pagadas; vacaciones que se podan acumular hasta por sesenta das;
mientras que el Art. 43 del derogado Reglamento a la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa, dispona que si por necesidad del servicio se negare al servidor el goce de vacaciones, ms all del lmite de 60 das de acumulacin
permitida por la Ley, deba compensarse el disfrute de las mismas mediante el
pago de la remuneracin que corresponda al tiempo de vacacin no disfrutado.
Por lo tanto, el servidor que se exceda de los sesenta das de vacaciones acumuladas, perda el goce de tales vacaciones sin que tuviera derecho a una compensacin en dinero, sino cuando se hubiere negado por necesidades de servicio (por
una cantidad mayor al mximo de acumulacin que permita la derogada Ley de
Servicio Civil y Carrera Administrativa).
360
La letra g) del Art. 25 de la vigente Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
Pblico, LOSCCA, establece como uno de los derechos de los servidores pblicos,
el disfrutar de treinta das de vacaciones anuales pagadas despus de once meses,
por lo menos, de servicio continuo; derecho que no podr ser compensado en dinero, salvo en el caso de cesacin de funciones, en que se liquidarn las vacaciones no gozadas conforme al valor percibido o que debi percibir por su ltima
vacacin.
El Art. 36 del Reglamento a la LOSCCA, determina que las vacaciones se concedern en la fecha prevista en el calendario y nicamente la autoridad competente,
por razones de servicio y de comn acuerdo con el servidor, podr suspenderlas
y diferirlas para otra fecha dentro del mismo perodo. El servidor har uso de vacaciones, obligatoriamente, en perodos de al menos quince das de manera ininterrumpida, por cada ao.
Por su parte, el Art. 38 del Reglamento a la ley en mencin, dispone que el servidor
que cesare en sus funciones sin haber gozado de vacaciones, tendr derecho a
que se le compense en dinero el tiempo de vacaciones no gozadas, calculada en
base a su ltima remuneracin mensual unificada percibida; y, agrega su inciso
tercero que las UARHs para el pago de liquidacin de vacaciones, tomarn en
consideracin lo establecido en el artculo 38 (actual artculo 37) de la LOSCCA.
Esta disposicin se halla referida a los permisos imputables a vacaciones.
La Disposicin Transitoria Sptima del mencionado Reglamento, expresa que las
vacaciones no gozadas hasta el 5 de octubre de 2003, se regirn por el ordenamiento jurdico vigente hasta esa fecha.
Por lo expuesto, en aplicacin del Art. 25 letra g) de la LOSCCA; y, de los Arts.
36 y 38 del Reglamento a la Ley ibdem, se concluye que los servidores pblicos
tienen derecho a gozar de treinta das de vacaciones anuales, sin que la Ley y
Reglamentos citados permitan la acumulacin de vacaciones; en tanto que el servidor pblico que cesare en sus funciones sin haber gozado de vacaciones, tiene
derecho a que se le compense en dinero el tiempo de vacaciones no gozadas,
dentro del lmite de los 30 das que de acuerdo con la Ley le corresponde por vacaciones anuales.
Se advierte que, si el servidor cesante hubiere tenido vacaciones acumuladas
hasta que estuvo vigente la deroga Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa,
pero hubiere cesado en funciones durante la vigencia de la LOSCCA, no tendr
derecho a ser compensado en dinero por esas vacaciones, considerando que el
361

6 de octubre del 2003, no cabe la compenscin en dinero por las vacaciones no
gozadas por los funcionarios y servidores que se encuentren en el cumplimiento
de sus funciones.
En este sentido me pronunci mediante oficio N 08542 de 30 de julio de 2009,
ante una consulta planteada por el Municipio de Cotacachi.
En el presente caso, los ex funcionarios que motivan la presente consulta, esto es,
la ex Directora Administrativa, y el ex Gerente General, que son funcionarios de
libre nombramiento y remocin de la Empresa Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Ambato, EMAPA, empezaron a ejercer sus funciones en el 2005,
esto es, con posterioridad a la expedicin de la LOSCCA, y no gozaron de sus
vacaciones dentro de los perodos legalmente establecidos para hacerlo, por necesidad de servicio, tienen derecho al pago por compensacin de sus vacaciones
no gozadas exclusivamente en el caso de cesacin de funciones, nicamente por
el perdodo de vacaciones en el cual cesaron sus funciones, esto es, por un solo
perodo de 30 das.
En otras palabras, los ex funcionarios que motivan la presente consulta, en su liquidacin por cesacin de funciones, tienen derecho al pago de un solo perodo
( 30 das) que de acuerdo con la Ley les corresponde por vacaciones anuales.
El presente pronunciamiento prevalecer sobre otros que hayan sido expedidos
con aterioridad, relativos al mismo tema.
OF. PGE. N: 08933 de 27-08-2009
VEHCULOS PARTICULARES: ARRENDAMIENTO O

ALQUILER PARA SERVICIO PBLICO - DELEGACIN
ENTIDAD CONSULTANTE: CONSEJO PROVINCIAL DE NAPO
CONSULTAS:
1. Es procedente alquilar o arrendar vehculos con placas particulares, tales
como camionetas o automviles, etc.?.
362
2. Pese a que el Art. 144, literal b), de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre,
Trnsito y Seguridad Vial, prohbe que una persona natural se dedica (sic) a transportar personas y bienes con un vehculo que no este (sic) autorizado para el
efecto, el Gobierno Provincial de Napo puede contratar sus servicios; (sic) por
cuanto, la supremaca constitucional prevista en el Art. 424, en concordancia con
el Art. 325 de la Constitucin Vigente, prevalece sobre la ley secundaria en
alusin?.
3. Puede el Prefecto, delegar a una persona que no es funcionario pblico del
Gobierno Provincial de Napo, para que le represente ante la Comisin Provincial
de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial de Napo, y si es que existe alguna
prohibicin para que pueda ser un familiar del Prefecto o de los Consejeros?.
BASES LEGALES:
Constitucin de la Repblica del Ecuador Arts. 66 num. 17, 230 num. 2, 436
num. 1 y 252.
LOSCCA Arts. 7, 101, Disp. Gen. Sexta; y, 5 de su Reglamento.
Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial Arts. 57, 76, 77,
144 lit. b) y 52; y, 172 de su Reglamento.
Ley Orgnica de Rgimen Provincial Art. 23.
PRONUNCIAMIENTOS:
1. El artculo 57 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad
Vial, define al servicio de transporte comercial como el que se presta a terceras
personas a cambio de una contraprestacin econmica, siempre que no sea servicio de transporte colectivo o masivo. La misma norma dispone:
Para operar un servicio comercial de transporte se requerir de un permiso de
operacin, en los trminos establecidos en la presente Ley y su Reglamento.
Dentro de esta clasificacin, entre otros, se encuentran el servicio de transporte
escolar e institucional, taxis, carga liviana, mixto, turstico y los dems que se prevean en el Reglamento, los cuales sern prestados nicamente por compaas y
cooperativas autorizadas para tal objeto y que cumplan con los requisitos y las
caractersticas especiales de seguridad establecidas por la Comisin Nacional.
El artculo 76 ibdem en su inciso segundo, dispone:
El permiso de operacin para la prestacin de servicios de transporte comercial
de personas o bienes, es el ttulo habilitante mediante el cual la Comisin Provin-
363
cial respectiva, enmarcada en la Ley, el Reglamento y las resoluciones emitidas

para el efecto por la Comisin Nacional, autoriza a una persona jurdica, legal,
tcnica y financieramente solvente, para prestar servicios de transporte.
Finalmente, el artculo 77 de la misma Ley, se refiere a las operadoras de transporte
terrestre, como toda empresa, ya sea esta compaa o cooperativa que habiendo
cumplido con todos los requisitos exigidos en esta Ley y su Reglamento, haya obtenido legalmente el ttulo habilitante, para prestar el servicio de transporte terrestre en cualquier de sus clases y tipos. Y, el artculo 78 ibdem, dispone que toda
operadora de transporte terrestre autorizada para la prestacin del servicio, deber
hacerlo nica y exclusivamente en las clases de automotores que el Reglamento
determine, dependiendo de su clase y tipo.
La letra b) del artculo 144 de la citada Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, tipifica como contravencin grave de tercera clase la siguiente: El conductor profesional o no profesional que preste servicio de
transporte, de personas o bienes, con un vehculo que no este legalmente autorizado para realizar esta actividad.
El artculo 52 del Reglamento a la citada Ley clasifica a los automotores de
acuerdo a la matrcula y al servicio que prestan en: de uso particular, que son
los destinados al uso privado de sus propietarios; de uso pblico, en el que se
comprenden los vehculos destinados al transporte pblico y comercial de pasajeros y bienes; de uso estatal, destinados al servicio de organismos pblicos, autnomos o semipblicos, entre otros.
El artculo 172 del mismo Reglamento, dispone que: El propietario que cambie
de servicio pblico o comercial a particular o viceversa, deber volver a matricularlo y entregar en cualquier Comisin Provincial las placas para su registro y
destruccin.
De las normas examinadas de desprende que la prestacin de servicios de transporte comercial, debe ser efectuada por una persona jurdica, sea compaa o cooperativa, legalmente habilitada por la Comisin Nacional o Provincial de
Transporte, segn el caso. Tratndose de un servicio requerido por una institucin
del Estado, su contratacin debe observar adems las disposiciones de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica que exige a todo oferente
estar inscrito en el RUP.
Por lo expuesto, el Consejo Provincial de Napo puede celebrar contratos de prestacin de servicios de transporte cumpliendo con las disposiciones legales y reglamentarias mencionadas en la presente absolucin a la consulta.
364
2. la letra b) del artculo 144 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito

y Seguridad Vial, tipifica como contravencin grave de tercera clase la cometida
por: El conductor profesional o no profesional que preste servicio de transporte,
de personas o bienes, con un vehculo que no este legalmente autorizado para
realizar esta actividad.
El numeral 17 del artculo 66 de la Constitucin de la Repblica garantiza a las
personas, entre otros derechos, la libertad de trabajo; sin embargo, es evidente
que toda actividad laboral debe sujetarse a las regulaciones de la ley.
El principio de prevalencia de las normas jurdicas de mayor jerarqua, tiene por
objeto permitir la solucin de conflictos de normas que versen sobre la misma
materia; en consecuencia, para aplicar dicho principio es necesario que exista
conflicto de normas de diversa jerarqua, que regulen la misma materia, a efectos
de resolverlo mediante la norma superior.
En el caso, la prestacin de servicios de transporte est regulada por la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, que como se examin al
atender su primera consulta, prev en sus artculos 77 y 78, que dicho servicio
sea prestado exclusivamente por operadoras, que sean personas jurdicas debidamente habilitadas, sean compaas o cooperativas.
En consecuencia, no es aplicable al caso que motiva su consulta, el principio de
prevalencia de la norma constitucional.
Lo dicho no constituye inteligencia o interpretacin de norma constitucional, pues
aquello corresponde exclusivamente a la Corte Constitucional, de conformidad
con el numeral 1 del artculo 436 de la Carta Fundamental.
3. El artculo 33 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad
Vial dispone que el Directorio de las Comisiones Provinciales de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, estar integrado por:
a) Un delegado provincial del Ministerio del sector, quien lo presidir;
b) El Gobernador de la provincia, o su delegado;
c) El Prefecto Provincial, o su delegado, que no podr ser Consejero;
d) Un representante de las Municipalidades de la provincia, o su delegado, que
no podr ser un Concejal; y,
365
e) El Jefe Provincial de Control del Trnsito y Seguridad Vial; a excepcin en la

provincia del Guayas que lo integrar el Comandante del Regimiento Guayas nmero 2.
El artculo 252 de la Constitucin de la Repblica dispone:
Cada provincia tendr un consejo provincial con sede en su capital, que estar
integrado por una prefecta o prefecto y una viceprefecta o viceprefecto elegidos
por votacin popular; por alcaldesas o alcaldes, o concejalas o concejales en representacin de los cantones; y por representantes elegidos de entre quienes presidan las juntas parroquiales rurales, de acuerdo con la ley. La prefecta o prefecto
ser la mxima autoridad administrativa, que presidir el Consejo con voto dirimente, y en su ausencia temporal o definitiva ser reemplazado por la persona
que ejerza la viceprefectura, elegida por votacin popular en binomio con la prefecta o prefecto.
El Directorio de las Comisiones Provinciales de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, se halla conformado por las autoridades determinadas en el citado
artculo 33 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial,
o sus delegados.
En el caso, la letra c) del artculo 33 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre,
Trnsito y Seguridad Vial, dispone que integre la Comisin Provincial de Transporte, el Prefecto o su delegado, que no podr ser un consejero.
Con respecto a la posibilidad de delegar a un familiar del Prefecto o de alguno de
los Consejeros, a efectos de integrar la Comisin Provincial de Transporte, es pertinente considerar que el numeral 2 del artculo 230 de la Constitucin de la Repblica prohbe el nepotismo en el ejercicio del servicio pblico.
Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico (LOSCCA)
define al nepotismo en los siguientes trminos:
Es el acto ilegal ejecutado por un dignatario, autoridad o funcionario, en la designacin, nombramiento o contratacin en un puesto o cargo pblico, hecha
dentro de la misma funcin del Estado, institucin, entidad u organismo que representa o ejerce su servicio a la colectividad, a favor del cnyuge, del conviviente
en unin de hecho, de sus parientes comprendidos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
366
Tambin constituir nepotismo cuando el acto ilegal antes sealado, beneficie o

favorezca a personas vinculadas en los trminos indicados a miembros del cuerpo
colegiado del que sea parte el dignatario, autoridad o funcionario del que eman
dicho acto.
En concordancia, el artculo 5 del Reglamento a la LOSCCA, reitera la prohibicin
de que se designe a los parientes comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, respecto de la autoridad nominadora y de los
miembros de cuerpos colegiados o delegados de quien emana la designacin.
La Disposicin General Sexta de la LOSCCA seala que El nepotismo; la inhabilidad especial por mora; la responsabilidad por pago indebido; el pluriempleo;
inhabilidades; y, las prohibiciones para desempear cargos pblicos, constituirn
normas de aplicacin general para todas las entidades y organismos dispuestos
en el Art. 101 de esta Ley, entre las que se incluyen las que conforman el rgimen
seccional autnomo.
El artculo 23 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial prohbe la designacin
para funcin o cargo alguno de la Corporacin a los parientes del prefecto y de
los consejeros comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
Del anlisis jurdico que precede, se desprende que la Ley Orgnica de Transporte
Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial no exige que acte un funcionario pblico
como delegado del seor Prefecto Provincial de Napo ante el Directorio de las
Comisiones Provinciales de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial.
Sin embargo, en lo que dice relacin con la segunda parte de su consulta, esto es,
si es que existe alguna prohibicin para que pueda ser un familiar del Prefecto o
de los Consejeros designado como delegado ante el Directorio de las Comisiones
Provinciales de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, considero que es
improcedente tal delegacin, por ser calificada como nepotismo por el artculo 7
de la LOSCCA y porque el artculo 23 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial
prohbe la designacin para funcin o cargo alguno de la Institucin a los parientes
del Prefecto y de los consejeros, comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
OF. PGE. N: 11054 de 15-12-009
367
VA PBLICA: PAGO POR OCUPACIN Y

USO DE DERECHO
ENTIDAD CONSULTANTE: EMPRESA DE FERROCARRILES ECUATORIANOS, EFE
CONSULTA:
Sobre si la CORPORACIN NACIONAL DE TELECOMUNICACIONES (CNT) est
obligada a pagar a favor de la EMPRESA DE FERROCARRILES ECUATORIANOS
el valor de 700,oo dlares anuales por kilmetro por concepto de ocupacin y
uso de derecho va para la construccin de infraestructura de telecomunicaciones
en el tramo El Quinche Cayambe- Otavalo- Ibarra, as como en los tramos entrada a Lasso; Latacunga-Salcedo; Salcedo Ambato; Ambato Luisa, en cumplimiento del Acuerdo N 023 del Ministro de Transporte y Obras Pblicas, publicado
en el R. O. N 321, de 22 de abril de 2008, sobre la base de la Clusula Sptima
de los convenios suscritos.
BASES LEGALES:
Ley de Creacin de la Empresa de Ferrocarriles Ecuatorianos Arts. 6 y 10
D. N 023 de 3-04-2008.
A. M. N 023 R. O. N 3211 de 22-04-2008 Art. 7.
PRONUNCIAMIENTO:
El 12 de noviembre de 2002 la EMPRESA NACIONAL DE FERROCARRILES DEL
ESTADO (ENFE) y ANDINATEL S.A. suscribieron un Convenio para Ocupacin y
Uso del Derecho de Va de 106,8 Km para la Construccin de Infraestructura de
telecomunicaciones en el tramo El Quinche Cayambe Otavalo Ibarra, y en
la Clusula Quinta se estipul que ANDINATEL S.A. deba pagar por este concepto
a la EMPRESA DE FERROCARRILES ECUATORIANOS, el valor de al menos 10.680
USD. por cada ao calendario; en tanto que, el 21 de noviembre de 2002, las
mismas partes suscribieron otro Convenio de Ocupacin y Uso del Derecho de
va de 74,918 Km para la Construccin de Infraestructura de Telecomunicaciones
en los tramos entrada a Lasso; Latacunga Salcedo; Salcedo Ambato; Ambato
Luisa, y en la Clusula Quinta tambin se estipul que ANDINATEL S.A. deba
pagar la suma por lo menos de USD. 7.500 por cada ao.
En el primer inciso de la Clusula Sptima de ambos contratos, se acord que sin
perjuicio de las estipulaciones y acuerdos alcanzados en el Convenio, ANDINATEL deba observar y acatar, las disposiciones contenidas en Acuerdos del Ministerio de Obras Pblicas sobre el Derecho de Va.
368
Segn el criterio del Gerente Jurdico de la EFE, consignado en los memorandos

Nos. EFE-GJ-2009-0024 y 1069 de 7 de enero y 18 del agosto del 2009, la Corporacin Nacional de Telecomunicaciones se halla obligada a observar y acatar
las disposiciones relativas al derecho de va establecido en el Decreto N 023 de
3 de abril del 2008, toda vez que as se estipul en los Convenios de Ocupacin
y Uso del derecho de va suscritos entre la Empresa de Ferrocarriles y la ex
ANDINATEL.
Esta Procuradura solicit criterio sobre la consulta formulada al seor Ministro
de Transportes y Obras Pblicas, mediante oficio N 8395, de 20 de julio de 2009,
quien, en oficio N 0513 DAJ-EJ, de 3 de agosto de 2009, manifiesta que ANDINATEL estara obligada a cumplir las disposiciones del Acuerdo 023, salvo el caso
de existir norma jerrquica superior contraria al Acuerdo.
Asimismo, tambin requiri el criterio jurdico de la CORPORACIN NACIONAL
DE TELECOMUNICACIONES (CNT), por oficio N 8396, de 20 de julio de 2009,
el cual fue respondido en Oficio N GNJ-247-2009, de 30 de julio de 2009, manifestando la citada Corporacin, que los Convenios antes referidos correspondan
a ANDINATEL S.A., ahora son de la CORPORACIN NACIONAL DE TELECOMUNICACIONES (CNT) S. A., la que es el resultado de la fusin de ANDINATEL
S.A. y PACIFICTEL S.A.; y, que los derechos y obligaciones que segn los Convenios de Uso de Derecho de Va le correspondan a la EMPRESA NACIONAL DE
FERROCARRILES DEL ESTADO (ENFE), ahora son de la Empresa de Ferrocarriles
Ecuatorianos EFE, creada mediante Ley 10, publicada en el Registro Oficial N
105 de 16 de septiembre de 2005. Agrega la CORPORACIN NACIONAL DE TELECOMUNICACIONES (CNT) S. A., que el aumento del costo de cien dlares por
kilmetro a setecientos dlares, representa una modificacin unilateral de los Convenios, lo que no es factible, toda vez que el artculo 1561 del Cdigo Civil establece que todo contrato legalmente celebrado es ley para los contratantes, y la
EFE est obligada a sujetarse a esta disposicin legal, que tiene mayor jerarqua
que el Acuerdo 023, materia de esta consulta.
La Ley de Creacin de la Empresa de Ferrocarriles Ecuatorianos, publicada en el
Registro Oficial N 105 de 16 de septiembre de 2005, en el artculo 6 determina
que el Directorio de la EFE se haya integrado, ente otros, por el Ministro de Obras
Pblica o su delegado permanente; en tanto que en el artculo 10, se establece
que el derecho de va constituye patrimonio de la Empresa de Ferrocarriles Ecuatorianos, y que el Ministerio de Obras Pblicas y Comunicaciones (actual Ministerio de Transporte y Obras Pblicas) y la EFE, precautelarn el derecho de la va
de los ferrocarriles.
369
El Acuerdo Ministerial N 023 expedido por dicha Cartera de Estado, publicado

en el Registro Oficial N 3211 de 22 de abril del 2008, en el artculo 7 determina
los derechos que deben ser fijados en cada Convenio, por los permisos de ocupacin y uso del espacio subyacente dentro del derecho va o en terrenos aledaos
al derecho de va, (cuyo valor mnimo es de un mil quinientos dlares por cada
kilmetro), considerando los siguientes criterios: Cuando el pedido y autorizacin
de uso y ocupacin se refiera a ejes integrales, vas o tramos de vas que suponen
al menos una longitud de ms de 100 kilmetros, de ms de 300 kilmetros o de
ms de 500 kilmetros, el valor por cada kilmetro ser de un mil doscientos dlares, un mil dlares y setecientos dlares anuales, respectivamente.
Cabe sealar, que al momento de la celebracin de los Convenios se encontraba
vigente el Acuerdo N 49, publicado en el Registro Oficial N 118 de 12 de julio
de 2000, el cual dispuso en el artculo 5, que el Ministerio de Obras Pblicas, recibir como derechos por los permisos de ocupacin y uso de las vas, un valor
que no podr ser inferior de US $ 100.000,00 por ao, sin atencin de la longitud
de la va solicitada y autorizada, considerando que el valor por kilmetro ao es
de $ 50. Este artculo, fue reformado mediante Acuerdo Ministerial N 29 publicado en el Registro Oficial N 65 de 21 de julio del 2005, estableciendo que el
Ministro de Obras Pblicas, recibir como derechos por los permisos de ocupacin y uso de las vas, conforme a lo expresado, un valor que no podr ser inferior
de US $ 100.000,00 por ao, sin atencin de la longitud de la va solicitada y autorizada, cuyo valor por kilmetro por ao, ser fijado por el MOP.
Por lo expuesto, si se tiene en cuenta que el Ministerio de Transporte y Obras Pblicas ha expedido el Acuerdo Ministerial N 23 publicado en el Registro Oficial
N 321 de 22 de abril del 2008, mediante el cual se fijan los criterios concernientes a los derechos por los permisos de ocupacin y uso de vas, que la Ley de Creacin de la Empresa de Ferrocarriles Ecuatorianos dispone que dicha Cartera de
Estado debe precautelar el derecho de va de los ferrocarriles, y que en el Convenio se estipul que la ex ANDINATEL debe observar y acatar, entre otros, los
Acuerdos del Ministerio de Obras Pblicas (actual Ministerio de Transporte y Obras
Pblicas) sobre el derecho de va, es procedente concluir que la Corporacin Nacional de Telecomunicaciones (CNT), pague a favor de la EFE, el valor que corresponda por concepto de ocupacin y uso de derecho de va, derivado de los
Convenios suscritos en el ao 2002, para la Construccin de la Infraestructura de
Telecomunicaciones, en los tramos de El Quinche-Cayambe-Otavalo-Ibarra, as
como en los tramos entrada a Lasso, Latacunga-Salcedo, Salcedo-Ambato y Ambato-Luisa materia de esta consulta.
OF. PGE. N: 09827 de 13-10-2009
370

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PROCURADURA GENERAL DEL ESTADO

JULIO A DICIEMBRE DE 2009

Dr. Diego Garca Carrin

Dr. Rafael Parreo Navas

JULIO A DICIEMBRE DE 2009

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

CONTRATACIN DE SEGUROS PRIVADOS....................................................... 83

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

CONVENIO DE PAGO ...................................................................................... 135

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

Dr. Diego Garca Carrin

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

EMPRESA CANTONAL DE AGUA POTABLE

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

MINISTERIO DE INCLUSIN ECONMICA Y SOCIAL ______________ MIES

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

La contribucin al Servicio Ecuatoriano de Capacitacin Profesional SECAP, de

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

delegado para ello, adjuntando en un slo expediente, los siguientes documentos,

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

ADQUISICIN, VENTA O ARRENDAMIENTO: BIENES INMUEBLES

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

AGENCIA DE GARANTA DE DEPSITOS: COMPETENCIAS

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

dispone que se debern intereses si luego de pagados los gastos de liquidacin

ALCALDE: VOTO DIRIMENTE

BO LET N J U RD ICO 3 / J U LIO A D IC IEM B RE 200 9

de fiscalizacin, presidido por el alcalde, con voto dirimente; el inciso final de

ALIMENTACIN: SERVIDORES PBLICOS

B O LETN J U R D IC O 3 / J U LI O A D ICIEM BRE 2009

natarios, magistrados, autoridades, funcionarios, delegados o representantes a los

BO LETN J U RD ICO 3/ J U LIO A D ICIEM BR E 200 9

gastos adicionales a las remuneraciones bsicas, destinadas a compensar el efecto

ALIMENTACIN: SERVIDORES PBLICOS Y EMPLEADOS

B O LETN J U R D IC O 3/ J U LI O A D I CI EM BRE 2009

Del citado artculo se desprende que la interrupcin de la jornada para destinar

BIENES INCAUTADOS: INVERSIONES EN

BO LETN J U RD ICO 3/ J U LIO A D ICIEM BR E 200 9

B O LETN J U R D IC O 3/ J U LI O A D I CI EM BRE 2009

objeto de aprehensin, incautacin y comiso, en delitos de narcotrfico sujetos a

BO LETN J U RD ICO 3/ J U LIO A D ICIEM BR E 200 9

BIENES INMUEBLES: TRANSFERENCIA A TTULO

B O LETN J U R D IC O 3/ J U LI O A D I CI EM BRE 2009

Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado Art. 84 lit. i).

BO LETN J U RD ICO 3/ J U LIO A D ICIEM BR E 200 9

dependiente de la misma persona jurdica, que lo requiera para el cumplimiento

B O LETN J U R D IC O 3/ J U LI O A D I CI EM BRE 2009

De conformidad con el artculo 1402 del Cdigo Civil, la donacin es un acto

BO LETN J U RD ICO 3/ J U LIO A D ICIEM BR E 200 9

BIENES MUEBLES: TRANSFERENCIA, COMODATO O VENTA