LA POSESIN Y USO DE UN ARMA DE FUEGO POR UN VIGILANTE
PARTICULAR SIN LICENCIA, SE SUBSUME EN EL DELITO DEL ARTCULO 279 DEL CDIGO PENAL?
Giammpol Taboada Pilco 1
SUMARIO: 1. INTRODUCCIN. 2. CASO REAL. 3. POSESIN ILEGAL E IRREGULAR DE ARMAS DE FUEGO. 4. ACCIN TPICA DEL ARTCULO 279 DEL CDIGO PENAL. 5. SEGURIDAD PBLICA COMO BIEN JURDICO PROTEGIDO. 6. SERVICIO DE SEGURIDAD PRIVADA. 7. CONCLUSIONES.
1. INTRODUCCIN
El presente artculo titulado: La posesin y uso de un arma de fuego por un vigilante particular sin licencia, Se subsume en el delito del artculo 279 del Cdigo Penal?, se construye a partir de un caso real de posesin y uso por un vigilante particular de un revolver calibre 38, abastecida de tres cartuchos sin percutar y otros seis cartuchos contenidos en una cartuchera, sin la licencia respectiva por la DICSCAMEC, cuando se encontraba realizando su servicio de vigilancia en un negocio pblico de tragamonedas. El hecho punible motivo la detencin del vigilante y la incautacin del arma de fuego y las municiones por la Polica Nacional, dando lugar al inicio de un proceso penal por el delito de tenencia ilegtima de armas de fuego y municiones tipificado en el artculo 279 del Cdigo Penal tramitado bajo las reglas del sistema acusatorio con tendencia adversarial adoptado por el Cdigo Procesal Penal del 2004 -en adelante CPP-, vigente en el Distrito Judicial de La Libertad desde el 01 de abril del 2007. El problema planteado ser resuelto, analizando los elementos normativos del tipo delictivo, as como la tesis planteada por el Ministerio Pblico en su requerimiento de sobreseimiento del proceso consistente en considerar tal acto como una posesin irregular (no ilegal) de armas de fuego y municiones sin consecuencias jurdico-penales (pena) en aplicacin del principio de mnima intervencin del Derecho Penal, siendo aplicables ms bien las consecuencias jurdico-administrativas (apercibimientos, multas, etc.) del Derecho Administrativo Sancionador. Se expondrn entonces los principales fundamentos de la solucin judicial dada al caso planteado,
1 Juez del Tercer Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria de Trujillo y Juez Coordinador de los Jueces de Investigacin Preparatoria en el Distrito Judicial de La Libertad. Docente Universitario y Doctor en Derecho. Correo electrnico: gtp07@hotmail.com.
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contenidos en la resolucin nmero tres de fecha diecisiete de diciembre del dos mil doce, expedida por el Juez del Tercer Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo, en el Expediente N 2663-2012-26.
2. CASO REAL
2.1. Con fecha cuatro de junio del dos mil doce, la Tercera Fiscala Provincial Penal Corporativa de Trujillo, dict disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria, como lo prev el artculo 334 del CPP, contra Edward Rodolfo Barreto Ortega en adelante el imputado-, por el delito de tenencia ilegtima de armas de fuego y municiones, tipificado en el artculo 279 del Cdigo Penal, en agravio del Estado. La disposicin fue recepcionada con fecha siete de junio del dos mil doce por el Tercer Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria de Trujillo y le impuso la medida de comparecencia simple al no haber sido requerida otra medida ms gravosa.
2.2. El hecho punible descrito en la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria del proceso penal signado con el N 2663-2012-26 seguido ante el Tercer Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo, se resume en que con fecha nueve de abril del dos mil doce, a las veintin horas con cincuenta minutos, personal de la DEPROVE compuesto por los policas Juan Carlos LLajaruna Daz, Luis Humberto Corcuera Orches y Rollin Javier Carrin Rey, procedieron a la detencin del imputado Edward Rodolfo Barreto Ortega, cuando se encontraba laborando como vigilante del saln de juegos de tragamonedas Lucky Taryli, ubicado en la avenida Vallejo nmero doscientos treinta y siete de la urbanizacin Palermo de la ciudad de Trujillo, departamento de La Libertad, quien estaba vestido con el uniforme completo de vigilante (kepi, camisa, corbata, pantaln y borcegues, correaje como cinto y taily porta armas), portando en el cinto un arma de fuego tipo revolver, marca Ranger, calibre 38 Special, modelo 61 mm (R61P), con nmero de serie 03760E, color aluminio, con cacha de plstico color negro, abastecida con tres cartuchos calibre 38 largo marca Federal especial sin percutar, as como una cartuchera de cuero color marrn portando seis cartuchos calibre 38 largo marca Federal especial, sin percutar, los cuales fueron objeto de incautacin, debido a que el imputado no contaba con la licencia de posesin y uso de arma de fuego y municiones por la DICSCAMEC.
2.3. Con fecha diez de octubre del dos mil doce, la Tercera Fiscala Provincial Penal Corporativa de Trujillo present requerimiento de sobreseimiento del proceso por la causal prevista en el artculo 344.2.b del CPP, consistente en que el hecho imputado no es tpico al tratarse de una posesin irregular y no de una posesin ilegal. El Ministerio Pblico precis que si bien al imputado se le encontr en posesin de un arma de fuego sin estar autorizado, lo cierto es, que el origen del
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arma de fuego no es ilegal, al encontrarse debidamente inscrita ante la DICSCAMEC por pertenecer a la empresa Servicio de Vigilancia y Seguridad Alfa Sociedad Annima Cerrada en adelante SEVISEAL SAC-, habindose autorizado su tenencia al agente de seguridad Segundo Huaripata Mosqueira (persona con quien el imputado deba relevarse). Por otro lado, el imputado no obtuvo el arma que le fuera incautada, mediante la realizacin de algn acto ilcito llmese hurto, robo, apropiacin ilcita, etc., sino que le fue entregada para prestar sus servicios, siendo creble su versin de que al desempearse como agente de seguridad tena la conviccin que la empresa para la cual laboraba se encontraba tramitando su licencia correspondiente, lo cual era responsabilidad de sta, ya que resulta ilgico pensar que una empresa de seguridad va a contratar los servicios de un vigilante sin que le proporcione un arma y le tramite su licencia 2 .
3. POSESIN ILEGAL E IRREGULAR DE ARMAS DE FUEGO
3.1. El Ministerio Pblico sustento su requerimiento de sobreseimiento en la posesin irregular del arma de fuego por parte del imputado, por encontrarse debidamente registrada en la DICSCAMEC a nombre de su empleador SEVISEAL SAC, siendo utilizada exclusivamente para el cumplimiento de las labores de vigilancia en el saln de juegos de tragamonedas Lucky Taryli, pero, sin que el imputado cuente con la respectiva licencia de la DICSCAMEC, a diferencia del vigilante Segundo Antonio Huaripara Mosqueira, quien le entreg el arma de fuego al culminar su turno de da. En consecuencia, debemos analizar previamente los conceptos jurdicos de posesin ilegal y posesin irregular de un arma de fuego, a efectos de determinar si esta diferenciacin tiene implicancias en la propia configuracin de la estructura tpica del delito previsto en el artculo 279 del Cdigo Penal (ex ante), o, si slo tiene relevancia posteriormente para la determinacin e individualizacin de la pena (ex post).
3.2. La Resolucin Ministerial N 1683-2005-IN-1701 (13/07/2005) que aprueba la Directiva que establece normas complementarias para la aplicacin de la Ley N 28397, sobre amnista y regularizacin de tenencia ilegal o irregular de armas, municiones, granadas o explosivos, en las Disposiciones Generales (numeral V), hace la siguiente distincin: Se consideran armas y municiones en posesin ilegal aquellas que no se encuentran registradas en las FFAA, PNP y DICSCAMEC, y
2 En la misma lnea, la Ejecutoria Suprema del 10/07/200 expedida por la Sala Penal C de la Corte Suprema de Justicia en el Expediente N 1607-2000-Callao consider que Uno de los elementos esenciales para la consumacin del delito de tenencia ilegal de armas es la posesin ilegtima del arma al momento de los hechos por parte del agente. En el caso de autos, el acusado portaba el arma incautada no en forma ilegtima, sino con autorizacin del propietario y adems el arma contaba con licencia, en todo caso, la conducta del prstamo del arma constituira una infraccin administrativa ms no el delito imputado.
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que por lo tanto no cuentan con la licencia correspondiente (inciso D). De otro lado, se consideran armas y municiones en posesin irregular aquellas que encontrndose registradas en las FFAA, PNP y DICSCAMEC, tienen sus licencias vencidas o no han sido transferidas y/o regularizadas las transferencias respectivas conforme a Ley (inciso E). Posteriormente la Ley N 29858 (03/0572012) nuevamente hace mencin a la amnista a las personas naturales o jurdicas que poseen ilegal o irregularmente armas de uso civil, armas de uso de guerra, armas de fuego artesanales, entre otros.
3.3. La interpretacin autntica 3 de los conceptos jurdicos 4 posesin ilegal o posesin irregular mencionados en las normas anotadas, tienen un sentido didctico de distincin por el legislador de entre los diversos supuestos en que una persona podra detentar la posesin de un arma de fuego. Una primera distincin referida a la inscripcin o no del arma de fuego en la DICSCAMEC y una segunda referida a la obtencin o no de una licencia (vigente) de posesin y uso de arma de fuego por la DICSCAMEC, pero que en lo esencial coinciden en que ambos conceptos jurdicos (compatibles) 5 se subsumen en la hiptesis normativa del artculo 279 del Cdigo Penal, que utiliza el concepto jurdico de posesin ilegtima. En otras palabras los conceptos jurdicos unitarios de posesin ilegal y de posesin irregular se encuentran en una relacin de inclusin 6
3 Interpretacin autntica es aquella que realiza sobre la misma norma y siguiendo el mismo procedimiento que se adopt para producirlo, la autoridad que tiene la competencia de dictarla o derogarla. As hay interpretacin autntica cuando el Congreso, mediante ley, interpreta una ley anterior o cuando el poder ejecutivo, mediante decreto supremo, interpreta un decreto supremo previo y as sucesivamente. La interpretacin autntica tiene plena fuerza vinculante y est recogida, para el caso de las leyes, en el artculo 112.1 de la Constitucin (En: RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurdico. Introduccin al Derecho. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Sexta reimpresin. Lima. 2006, pp. 279-280). 4 El conceptos jurdico, como una de las formas fundamentales del conocimiento jurdico, tiene como funcin cognitiva sintetizar y reflejar lo esencial as como lo accidental, respectivamente, del sujeto y del objeto de la regulacin jurdica, de las circunstancias objetivas y subjetivas de dicha regulacin jurdica. La estructura externa (la cobertura fsica) del concepto es la palabra que es el medio para expresarlo (exteriorizarlo) (En: MIXN MASS, Florencio. Lgica Enunciativa y Jurdica. Ediciones BLG. Cuarta edicin. Trujillo. 2006, pp. 214-215). 5 Conceptos jurdicos compatibles son aquellos cuyos contenidos (significados) son diferentes pero no excluyentes entre s, porque, en lo esencial, coinciden total o parcialmente Algunos lo denominan conceptos posibles entre s o conceptos conciliables (En: MIXN MASS, Florencio. Ob Cit., p 223). 6 La relacin de inclusin de conceptos jurdicos tiene lugar cuando la extensin de un concepto jurdico queda contenido totalmente en la de otro (ms extenso que aqul). El concepto jurdico de mayor extensin que contiene totalmente a la del otro, se llama concepto jurdico incluyente; en cambio, el de menor extensin y totalmente contenido en otro, se llama concepto jurdico incluido o concepto jurdico componente (En: MIXN MASS, Florencio. Ob Cit., p 222).
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respecto al concepto jurdico particular 7 de posesin ilegtima que forma parte del tipo objetivo materia de reproche penal, por ello lo ms adecuado sera titular la prescripcin normativa como delito de tenencia ilegtima de armas de fuego y municiones para evitar confusiones. En resumen, conforme a las normas antes anotadas, podemos diferenciar los siguientes supuestos de posesin de un arma de fuego:
N
Inscripcin del arma de fuego
Licencia de posesin y uso de arma de fuego
Clase de posesin
Relevancia Penal
1
No
No
Ilegal
Tpica
2
Si
No
Irregular
Tpica
3
Si
Si
Legal
Atpica
3.4. El artculo 279 del Cdigo Penal describe como conducta tpica la persona que ilegtimamente tiene en su poder armas de fuego y municiones. El trmino ilegtimamente antepuesto a los diferentes verbos rectores del tipo penal, deriva de ilegtimo, ilegal, contrario a lo dispuesto en la ley o no conforme con ella 8 ; contrario sensu, no se subsumira en el tipo penal la persona que legtimamente tiene en su poder armas de fuego y municiones. Como se advierte, estamos ante una ley penal en blanco dado que para determinar el significado de poseer un arma de fuego en forma legtima o ilegtima, debemos acudir a la legislacin extrapenal regulatoria de la posesin y uso de armas de fuego, para as poder concretizar el supuesto de hecho de la conducta delictiva con el pleno respeto al principio de legalidad que exige que las conductas prohibidas estn claramente delimitadas en la ley en forma expresa e inequvoca, como reza el mandato de determinacin reconocido en el artculo
7 Desde el punto de vista cuantitativo, el concepto jurdico particular es aquel que incluye una pluralidad de objetos del conocimiento jurdico que, en conjunto, son menor que la totalidad de competentes de la clase del objeto del conocimiento jurdico al que alude, pero, a la vez, mayor que el componente unitario de dicha clase (En: MIXN MASS, Florencio. Ob Cit., p 218). 8 CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo IV. Letras F-I. Editorial Eliasta. 27 a edicin. Argentina. 2006, p. 337.
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2.24.d de la Constitucin. Es en este contexto constitucional que el principio de legalidad admite las leyes penales en blanco, como aquellas que remiten a una fuente jurdica de diferente calidad a la exigida por la Constitucin Poltica, que puede ser otra ley penal, leyes de otros sectores de orden jurdico, normas reglamentarias de nivel inferior a la ley 9 . No es ms que una tcnica legislativa 10 . Encontramos la parte en blanco o indeterminada de la norma penal en el supuesto de hecho, es decir, en la descripcin de la conducta delictiva. Por otra parte, la sancin o consecuencia jurdica penal se halla en la norma penal y no se requiere su remisin a otros preceptos. En suma la prohibicin penal se debe hallar concretada en la ley, las normas complementarias slo buscarn sealar circunstancias o condiciones que tengan aspectos meramente complementarios, pero nunca podrn definir la prohibicin misma 11 .
3.5. La hiptesis delictiva contenida en el artculo 279 del Cdigo Penal queda completada especficamente con la Ley N 25054 (19/06/1989) por tratarse de la ley que norma la fabricacin, comercio, posesin y uso por los particulares de las armas que no son de guerra y sus municiones; as como la autorizacin, el control, las infracciones, sanciones y el destino final de las mismas (artculo 1). La Direccin de Control de Servicios de Seguridad y Control de Armas Municiones y Explosivos de Uso Civil en adelante DICSCAMEC-, adscrita al Ministerio del Interior, era el organismo de autorizacin y control para los fines de la presente Ley (artculo 2), sin embargo, a la fecha dicha tarea ha sido asumida por la Superintendencia Nacional de Control de Servicios de Seguridad, Armas, Municiones y Explosivos de Uso Civil en adelante SUCAMEC-, como un Organismo Tcnico Especializado adscrito al Ministerio del Interior (segunda disposicin complementaria y final del Decreto Legislativo N 1127 publicado el 07/12/2012). Entindase por armas de uso particular las destinadas a la defensa personal, al deporte, a la caza, a la seguridad y vigilancia y a la coleccin (artculo 6). El otorgamiento o renovacin de la licencia de posesin y uso de armas de fuego ser por un ao calendario, contado a partir de la fecha de su expedicin (artculo 13, modificado por el artculo 1 de la Ley N 29106 y por la octava disposicin complementaria y transitoria del Decreto Legislativo N 1127 publicado el 07/12/2012).
9 MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal. Parte General. 7 a edicin, Editorial Julio Csar Faira Editor, Montevideo-Buenos Aires, 2004., p. 76. 10 GARCIA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Derecho Penal. Introduccin. Servicio de Publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense. Madrid. 2000, p. 252. 11 BUSTOS RAMIREZ, Juan. Obras Completas. Tomo I. Derecho Penal Parte General. Ara. Lima. 2004, p. 579.
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3.6. Los requisitos para obtener licencia de armas de uso particular son los siguientes: certificados de antecedentes penales, judiciales y policiales de la persona a nombre de quien se expedir la licencia de uso; copia de la factura o boleta de venta canceladas por la compra del arma; certificado de salud mental expedido por establecimientos de salud pblica o privada autorizados por el Ministerio de Salud y registrados por la DICSCAMEC; toma digitalizada de imagen (fotografa) por cada licencia y aprobar los exmenes de manejo de arma y tiro, entre otros (artculo 15, modificado por la Primera Disposicin Complementaria, Modificatoria y Final de la Ley N 28397) 12 . Adicionalmente se ha incorporado el requisito de la previa inscripcin en el Registro del Sistema de Identificacin Balstica de la Polica Nacional del Per (octava disposicin complementaria y transitoria del Decreto Legislativo N 1127 publicado el 07/12/2012).
3.7. La Ley 25054 constituye una norma que concretiza la tipificacin del artculo 279 del Cdigo Penal al establecer en forma expresa e inequvoca que queda prohibido poseer y/o usar armas sin la licencia pertinente (artculo 27). El incumplimiento al mandamiento normativo dar lugar al decomiso y remisin de las armas y municiones a la DICSCAMEC, sin perjuicio de la denuncia penal ante el Ministerio Pblico, para que promueva la accin penal que corresponda (artculo 28). En este sentido, la Resolucin Ministerial N 1032-98-IN/0101 (22/11/1998) emitida por el Ministerio del Interior para aprobar la tabla de infracciones a la Ley N 25054, ha considerado como infraccin muy grave el portar armas y municiones sin la autorizacin de la DICSCAMEC, correspondiendo la sancin de decomiso y denuncia al Ministerio Pblico. Incluso esta ltima norma considera como infraccin grave a los que posean o usen armas de fuego o municiones sin haber recabado la licencia respectiva, correspondiendo nicamente la sancin de multa e incautacin, pero sin la denuncia al Ministerio Pblico. Ntese como la sancin administrativa como
12 En la pgina web oficial de la DICSCAMEC se establecen los siguientes requisitos para obtener licencia (por inicial) de uso y posesin de armamento de uso civil: La casa comercial otorga: Factura o Boleta de Venta del Arma y Carta de Retiro. Trmites en DICSCAMEC: Recoger el formulario en Ventanilla de INFORMES, pagar S/. 68.52 en el Banco de La Nacin; pagar S/. 3.55 por foto digitalizada en el Banco de La Nacin. Procedimiento: Llenar solicitud; una copia de DNI o Carn de Extranjera, vigente; carta de retiro (original y 3 copias); copia de Factura o Boleta de venta; toma de foto digitalizada; examen de tiro; anotacin en verificacin de armas en presencia del solicitante; adjuntar certificado de antecedentes policiales, penales y judiciales a nivel nacional; adjuntar certificado de Salud Mental (expedido por algn establecimiento de salud pblico y/o privado, autorizado por el Ministerio de Salud y registrado en la DICSCAMEC). Los mayores de 70 aos, presentar certificado mdico de estado de salud fsico [En: http://www.dicscamec.gob.pe. Consulta al 17/12/2012].
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consecuencia jurdica exclusiva y excluyente de la infraccin, resulta plenamente justificada desde el principio de ltima ratio o minima intervencin del Derecho Penal, dado que la descripcin tpica del artculo 279 del Cdigo Penal slo reprime la posesin ilegtima del arma de fuego, o sea, sin la previa obtencin de una licencia vigente de posesin y uso de armas de fuego por la DICSCAMEC, en tanto que la persona que si cumpli con los requisitos legales y obtuvo la aprobacin de la autoridad a administrativa, pero no procedi a recabar la licencia respectiva, en rigor, no habra cometido un delito sino una infraccin (grave), no siendo pasible de una pena sino de una sancin.
3.8. Los instrumentos de los cuales se vale el Derecho Penal para la proteccin de los bienes jurdicos como la seguridad pblica- con la incorporacin de la figura delictiva del artculo 279 del Cdigo Penal, suelen ser los ms severos que otras ramas del ordenamiento jurdico como acontece a la sazn con las sanciones administrativas por vulneracin a la Ley N 25054, por lo que, la utilizacin de los mecanismos del Derecho Penal slo ha de ser posible cuando la sociedad no pueda controlar graves conflictos. Siendo uno de esos recursos estatales: la pena. Pero esa necesidad no basta para que la pena sea autorizada, sino que este debe ser proporcional y deber encuadrarse dentro de un mbito legal garantista. Esta amarga necesidad que constituye la pena por las consecuencias que conlleva para el individuo, hace que slo se recurra a ella como ultima ratio, es decir, el ltimo recurso a emplear por no existir otros medios ms eficaces 13 . De ah que las diferentes conductas calificadas como infracciones leves 14 y como infracciones graves 15 a la Ley N 25054, descritas en la tabla de infracciones aprobada
13 PENA CABRERA, Ral. Tratado de Derecho Penal. Estudio Programtico de la Parte General. Grijley. Quinta edicin. Lima. 1994, pp. 129-130. 14 Son infracciones leves a la Ley N 25054: 1) Portar armas de fuego en manifestaciones pblicas aunque se cuente con la Licencia respectiva salvo el cuerpo de seguridad de dignatarios, integrado por personal de la Polica Nacional. 2) Portar armas de fuego en circunstancias de alteracin de orden pblico en estado de ebriedad. 3) El Transporte a pie o en vehculos de carabinas, escopetas y carabina-escopeta abastecidas en reas urbanas, excepto aquellas debidamente autorizadas para la vigilancia armada en el transporte de dinero y/o valores. 4) Portar armas abastecidas con Licencia de caza o tiro deportivo fuera de las Galeras de Tiro. 5) Efectuar anuncios a travs de los medios de comunicacin masiva sobre venta de armas o municiones, citando direcciones o armas por telfonos que no correspondan a firmas autorizadas a su comercializacin. 6) Portar y/o usar armas de coleccin. 7) Transferir o vender armas que slo tengan licencia para ingreso temporal al pas. 8) Los comerciantes de armas, municiones que tuvieran armas en exhibicin sin desactivar. 9) La no Renovacin en el plazo establecido de la Licencia de Posesin y uso de arma de fuego. Todas estas infracciones son sancionadas con apercibimiento escrito. 15 Son infracciones graves a la Ley N 25054: 1) Reincidencia de las infracciones Leves. 2) Las fbricas que no renueven su licencia de fabricacin. 3) Fbricas que sin la autorizacin correspondiente ampliaran su lnea de produccin. 4) Los fabricantes que produzcan armas sin la
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Resolucin Ministerial N 1032-98-IN/0101 (22/11/1998), sean pasibles de otras formas de control como el apercibimiento escrito, la incautacin o decomiso del arma o la multa al infractor, entre otros, desde el mbito del Derecho Administrativo Sancionador, reservndose la denuncia penal al Ministerio Pblico
debida codificacin y numeracin. 5) Las fbricas y armas que no cuenten con los libros establecidos en el reglamento. 6) Las fbricas que no cumplan con remitir los informes mensuales de produccin de consumo de materia prima. 7) Las fbricas de municiones que almacenen plvora o fulminante fuera del rea autorizada. 8) Las fbricas de armas y municiones que no cumplan con informar sobre los accidentes y siniestros en sus instalaciones dentro de las 48 horas. 9) Todas las personas jurdicas o naturales que se dediquen a la comercializacin de armas, municiones y conexos sin la debida autorizacin vigente de la DICSMCAMEC. 10) Todas las personas jurdicas o naturales que se dediquen a la comercializacin de armas, municiones y conexos que modifiquen la modalidad de venta sin la debido autorizacin de la DICSCAMEC. 11) Todas las empresas (comercializadoras) o comerciantes que se dediquen a la comercializacin de armas, municiones y conexos que no cumplan con remitir los informes referentes a los cambios de accionistas como directores y trabajadores de la firmas as como llevar y remitir los libros de registros de ventas de armas y municiones en los plazos sealados en el presente reglamento. 12) Aquellas empresas comercializadoras de armas y las empresas de Servicios de Seguridad que transporten armas, municiones y conexos sin la debida Gua de Circulacin y/o trnsito expedida por la DICSCAMEC. 13) Las personas naturales y jurdicas autorizadas para la comercializacin de armas, municiones y artculos conexos, que exporten o importen armas, municiones y artculos conexos por las aduanas no autorizadas por la DICSCAMEC. 14) Las empresas o usuarios que transporten armas, municiones en cantidades que exceda a lo indicado en los arts. 75, 76 y 78 del presente reglamento sin la correspondiente Autorizacin. 15) A los que posean o usen armas de fuego o municiones sin haber recabado la respectiva licencia. 16) Las empresa de seguridad o vigilancia armada que dejen de funcionar y no entregaran en depsito a la DICSCAMEC las armas que tienen a cargo sern sancionadas. 17) Las personas naturales y jurdicas que posean armas con licencias para una determinada modalidad (caza, deporte, coleccin, etc.) y le den otro uso a la que indica en la referida licencia sern sancionadas. 18) Toda persona que sufra la prdida de un arma o municiones en las diferentes modalidades y que no formule la denuncia ante la dependencia policial. 19) Los Talleres de reparacin de armas que funcionen sin la debida autorizacin vigente. 20) Los talleres de reparacin de armas, que reciban armas para su reparacin sin la presentacin de licencia del arma vigente sern sancionados. 21) Si los talleres de reparacin de armas no cumplen con llevar los libros de registro de trabajo de reparaciones autorizados por la DICSCAMEC al da. 22) Los talleres de recarga de municin que estn funcionando sin la debida autorizacin vigente. 23) Los talleres que recarguen municiones con fines comerciales, y aquellos que recarguen municiones de calibres no autorizados. 24) Los talleres de recarga de municin que no cuenten con los libros de registro de insumos y libros de control de municin. 25) Las galeras de tiro que estn funcionando sin la debida autorizacin vigente. 26) Las galeras de tiro que no cuenten con el libro de registro de usuarios. 27) Modificar las armas de fogueo convirtindolas en armas de fuego. 28) Modificar las armas de seales, as como darles uso distinto a lo autorizado. 29) Fabricar sin autorizacin armas de fuego y municin de uso civil sin poseer la autorizacin correspondiente. 30) Las empresas comercializadoras de armas, municiones que vendieran municiones a usuarios y empresas que no contaran con las respectivas licencias de armas. Estas infracciones son sancionadas indistintamente con multa, incautacin, decomiso, suspensin y cancelacin de la autorizacin de funcionamiento.
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slo cuando la conducta por su extrema gravedad rebase el control administrativo y se encuentre subsumida dentro de la hiptesis delictiva del artculo 279 del Cdigo Penal. Por ello, la intervencin punitiva estatal no se da para todos los supuestos de infraccin a la Ley N 25054 (carcter fragmentario), sino slo cuando la misma deviene en una infraccin muy grave, como acontece -para el legislador nacional- con la posesin y/o uso de un arma de fuego sin contar con la licencia de autorizacin respectiva que resulta coincidente con la descripcin tpica de la posesin ilegtima prevista en la norma penal.
3.9. La diferencia entre los conceptos jurdicos de posesin regular y la posesin ilegal de arma de fuego, vinculado al acto positivo o negativo de su comunicacin a la DICSCAMEC, resulta un elemento que no forma parte del tipo objetivo del artculo 279 del Cdigo Penal dado que lo relevante a efectos del reproche penal es si quien tena la posesin y/o uso del arma de fuego tena una licencia vigente expedida por la DICSCAMEC en el momento en que se encontraba materialmente ejercitando cualquiera de estos actos, configurndose de sta manera la ilegitimidad conformante de la estructura del tipo delictivo 16 . Recurdese que el fin perseguido por el legislador es el establecimiento de una primera lnea de defensa o de seguridad- de aquellos bienes concretos de los individuos que componen la comunidad como son la vida, la integridad corporal, el patrimonio o la libertad, cuya seguridad se trata de amparar contra el riesgo que supone la ilcita e indiscriminada posesin de armas de fuego que, por sus propias caractersticas son instrumentos de alto poder lesivo, por ms que stos bienes jurdicos estn directa, individual o especficamente protegidos por otras concretas normas penales; razn por la cual el precepto del artculo 279 del Cdigo Penal puede entenderse como una proteccin anticipada de dichos bienes colectivamente considerados, mediante el establecimiento de unas barreras preventivas protectoras de la seguridad general de los mismos, ante el mal uso que eventualmente pudiera realizarse de las armas de fuego, degenerando en ataques violentos y en fatales atentados contras las personas dada la letal potencialidad
16 En el mismo sentido el artculo 564.1 del Cdigo Penal Espaol prescribe que: La tenencia de armas de fuego reglamentadas, careciendo de las licencias o permisos necesarios, ser castigada: 1 Con la pena de prisin de uno o dos aos, si se trata de armas cortas. 2 Con la pena de prisin de seis meses a un ao, si se trata de armas largas. 2. Los delitos previstos en el numeral anterior se castigarn, respectivamente, con las pena de prisin de dos a tres aos y de uno a dos aos, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: 1 Que las armas carezcan de marcas de fbrica o de nmero, o los tengan alterados o borrados. 2 Que hayan sido introducidas ilegalmente en territorio espaol. 3 Que hayan sido transformadas, modificando sus caractersticas originales.
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que les caracteriza 17 , lo que las torna en sumamente peligrosas y arriesgadas para una tenencia permisiva, indiscriminada 18 y descontrolada.
4. ACCIN TPICA DEL ARTCULO 279 DEL CDIGO PENAL
4.1. La accin tpica del artculo 279 del Cdigo Penal la constituye la posesin ilegtima de armas de fuego, exigindose la presencia del elemento material, el corpus, unida al componente subjetivo del animus. En consecuencia, lo revelante es la relacin entre la persona y el arma que surge de la conjuncin de ambos elementos y que permite la disponibilidad del arma, haciendo factible su utilizacin por la propia voluntad del agente conforme con el destino o funcin que le es inherente al arma de fuego. Este concepto de disponibilidad del arma por su poseedor para su uso conforme al fin que le es propio, relativiza el elemento tenencia, de suerte que quedara excluido de su mbito la mera posesin fugaz y accidental para la que no sera aplicable la exigencia de licencia en tanto estuviera emparejada de otras circunstancias como seran que tuviera el arma simplemente para admirarla, o, que al servicio del tenedor legal, la tuviera
17 En Estados Unidos de Norteamrica donde la tenencia de armas es un sagrado derecho reconocido en la segunda enmienda de la Constitucin (Siendo necesaria una milicia bien ordenada para la seguridad de un Estado libre, el derecho del Pueblo a poseer y portar armas no ser infringido), ha tenido lugar los ms horrendos crmenes cometidos por el uso armas de fuego por particulares, como lo ocurrido el 14/12/2012, Adam Lanza de 20 aos ingreso a la escuela primaria de la ciudad de Newtown (Connecticut) pertrechado con un rifle, tres pistolas y un chaleco antibalas procedi a disparar indiscriminadamente con un saldo trgico de 27 muertos, siendo 20 de ellos nios entre 5 y 10 aos de edad, finalmente se suicid. El Estado de Connecticut no exige ningn tipo de permiso oficial para poseer rifles o pistolas y solo se requiere que el poseedor sea mayor de 21 aos. Desde Columbine, donde 12 estudiantes y un profesor murieron a manos de los estudiantes Eric Harris y Dylan Klebold de 17 y 18 aos de edad el 20/04/1999 , han ocurrido en EEUU 18 similares tiroteos con consecuencias mortales, 4 ms que en todo el resto del mundo. Entre los ms sangriento de todos ellos, 58 personas resultaron heridas en un tiroteo en un cine cerca de Denver (Colorado) el 20/07/20012, en tanto que aos atrs, el estudiante Cho Seung Hui asesin a 32 estudiantes y profesores en la Universidad de Virginia el 16/04/2007. Tanto en Columbine, como en Virginia Tech se comprob que los asesinos slo pudieron cumplir sus siniestros planes porque antes accedieron fcilmente a las armas que necesitaron. El ao pasado de los 14,000 asesinatos en EEUU, 10,000 lo fueron por armas de fuego. En el 2009 hubo casi 600 muertos en accidentes causados por armas y casi 19,000 suicidios por el mismo medio. En EEUU el 45% de hogares poseen un arma de fuego y existe un promedio de 280 millones de armas. De all que se escuchen frases como Qu diablos est pasando en este pas? Estamos volviendo al viejo oeste? Ya no hay lugar seguro. en una escuela primaria! Jhon Dones Jr. Los Angeles City. Ms all del horror. La respuesta no es armar a los nios y al personal de las escuelas. La respuesta es el control de las armas. David Chowes. New York City (Informacin extrada del Diario La Repblica del 15/12/2012, pp. 2-5). 18 CONDE-PUMPIDO TOURN, Cndido (Director) y LOPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo (Coordinador). Comentarios al Cdigo Penal. Tomo 5. Bosch. Barcelona. 2007, p. 3583.
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brevemente para limpiarla o mantenerla en condiciones de uso, o se trate de una persona a quien se le encargue para su reparacin o revisin. Situacin distinta tiene lugar cuando quien tiene el arma de fuego aunque sea por breve tiempo, alcanza la total disponibilidad para usarla o para trasmitirla a persona que carezcan de la licencia correspondiente, mxime cuando la brevedad de la tenencia no se determin por su propia voluntad sino por la intervencin policial en situacin de flagrancia delictiva, como ocurre en la generalidad de los casos al ser un delito de propia mano y de mera actividad.
4.2. Se pone en peligro la seguridad pblica como bien jurdico protegido por el artculo 279 del Cdigo Penal cuando son detentadas armas de fuego, con posibilidad de disponer de ellas tanto para usarlas como para transferirlas, por personas que no han sido objeto de las comprobaciones y controles necesarios para tener licencia para su posesin y uso. El requisito de la disponibilidad del arma justifica la coautora en la comisin del delito, que acontece cuando la tenencia es compartida por varias personas o, incluso, cuando el poseedor material es una sola pero el arma se encuentra a disposicin tambin de otros para hacer uso de la misma, circunstancia esta que permite calificar la conducta de los ltimos como tenencia compartida. El arma se aporta al grupo y est a disposicin indistinta de cada uno de sus miembros. La tenencia ilcita afecta no slo al portador fsico del arma, es decir, a quien materialmente la tiene o posee de manera inmediata, sino a cuantos con posesin mediata mantienen la codisponibilidad sobre ella. La coautora se fundamenta, pues, en una conjunta disponibilidad con posibilidad de su indistinta utilizacin por varios individuos de forma simultnea o sucesiva, independiente de quin sea en cada momento el tenedor o usuario del arma 19 .
4.3. Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, son armas aquellos instrumentos, medios o mquinas destinados a ofender o defenderse, por lo que, en ningn caso ser punible la tenencia de instrumentos, que aunque en abstracto y con carcter general puedan estar incluidos en los catlogos de prohibiciones administrativas para los que se requiere licencia autoritativa de posesin y uso, en el caso concreto no se configuran como instrumentos de ataque o defensa, sino para otros fines lcitos y distantes a la afectacin del bien jurdico seguridad pblica (mediatamente la vida e integridad fsica de las personas), como por ejemplo su uso en actividades de coleccin o de reparacin, entre otros. La prohibicin penal de tener armas de fuego no puede suponer la creacin de un ilcito meramente formal que penalice el incumplimiento de una prohibicin administrativa de poseerlas sin la licencia respectiva de la autoridad competente, sino que ha de atender a la proteccin del bien jurdico reconocido
19 Ibdem, pp. 3584-3585.
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para el artculo 279 del Cdigo Penal, frente a conductas que revelen una especial potencialidad lesiva para el mismo. Adems, la delimitacin del mbito de lo punible no puede prescindir del hecho de que la infraccin penal coexiste con una serie de infracciones administrativas que ya otorga esa proteccin, por lo que, en virtud del carcter de ltima ratio que constitucionalmente ha de atribuirse a la sancin penal, slo han de entenderse incluidas en el tipo las conductas ms graves e intolerables, debiendo acudirse en los dems supuestos al Derecho administrativo sancionador 20 , pues de lo contrario el recurso a la sancin penal resultara innecesario y desproporcionado.
4.4. La intervencin penal slo resultar justificada en los supuestos que el arma de fuego objeto de la tenencia posea una especial potencialidad lesiva y, adems, la tenencia se produzca en condiciones o circunstancias tales que la conviertan, en el caso concreto, en especialmente peligrosa para la seguridad pblica. Esta especial peligrosidad del arma y de las circunstancias de su tenencia debe valorarse con criterios objetivos y en atencin a las mltiples circunstancias concurrentes en cada caso. En esta lnea, el reproche penal debe satisfacer los siguientes requisitos: en primer lugar, y aunque resulte obvio afirmarlo, que sean materialmente armas; en segundo lugar, que su tenencia sea autorizada por una norma extrapenal con rango de ley o por el reglamento al que la ley se remite; en tercer lugar, que el arma tenga una especial potencialidad lesiva; y, por ltimo, que la tenencia se produzca en condiciones o circunstancias que la convierten, en el caso concreto, en especialmente peligrosa para la seguridad pblica, quedando excluida la intervencin del Derecho Penal cuando no concurra realmente ese peligro, sin perjuicio de que se acuda en ese caso al Derecho administrativo sancionador.
4.5. Cuando la tenencia supone un potencial peligro para la seguridad pblica, por las condiciones del tenedor, la actividad a la que se dedica y las circunstancias de la tenencia, la conducta puede ser integrada en la tipicidad. Pero si la tenencia no supone ningn peligro para el bien jurdico protegido, lo que no concurre es la tipicidad, como por ejemplo en los supuestos de tenencia para ornato, coleccin o curiosidad, o su utilizacin para fines usuales y no peligrosos. Entonces, la mera y simple posesin del arma no es suficiente para satisfacer el tipo penal del artculo 279 del Cdigo Penal, cuya aplicacin exige una concrecin del peligro para la
20 En la tabla de infracciones a la Ley N 25054, aprobada Resolucin Ministerial N 1032-98- IN/0101, las diferentes conductas calificadas como infracciones leves y como infracciones graves, son pasibles de apercibimiento escrito, la incautacin o decomiso del arma o la multa al infractor, entre otros, desde el mbito del Derecho administrativo sancionador, reservndose slo para algunos casos tasados de infracciones muy graves, la denuncia penal al Ministerio Pblico, como sucede cuando se porta armas de fuego sin la autorizacin de la DICSCAMEC, lo cual precisamente constituye la conducta tpica del artculo 279 del Cdigo Penal pasible de pena desde el mbito del Derecho Penal.
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seguridad pblica derivado del contexto especifico de la forma y circunstancias en que se ejerci la posesin y/o utilizacin del arma 21 . Es decir, como exigencia del principio de lesividad, la conducta tpica debe suponer la afectacin del bien jurdico tutelado por la norma penal y, desde esa perspectiva, el delito participa de la naturaleza de los delitos de peligro abstracto con concrecin del peligro. A travs de esta interpretacin restrictiva reconocida en el artculo VII.3 del CPP, el tipo resulta compatible con las exigencias constitucionales derivadas del principio de reserva de ley como desde la perspectiva de la proporcionalidad de la reaccin penal.
4.6. El arma tiene que ser idnea para propulsar proyectiles mediante la deflagracin de la plvora, y que se halle en condiciones de funcionamiento, bien en su estado primitivo, bien mediante sencillas operaciones mecnicas, no pudiendo gozar de esta aptitud y condicin aquellas armas que por su antigedad, ausencia de piezas fundamentales o por cualquier otra causa no est en condiciones de disparar, de manera que la falta de idoneidad para el disparo excluye la concurrencia de este elemento objetivo imprescindible para la existencia del tipo penal, pues el peligro abstracto que la norma trata de evitar no podr verse concretado en ese supuestos por el uso eficaz y potencialmente peligroso del arma. As pues, corresponde a la acusacin acreditar el correcto funcionamiento del arma, sin que pueda presumirse su capacidad de fuego, ya que esa presuncin contraria al acusado vulnerara el derecho a la presuncin de inocencia reconocido en el artculo 2.24.e de la Constitucin y en el artculo II del CPP.
4.7. La licencia es la autorizacin documentada, o el propio documento, expedido por la autoridad administrativa competente que faculta a su titular para poseer y utilizar armas de fuego. Las diferentes clases de licencia para armas de fuego se
21 En la resolucin de fecha 18/06/2012 expedida por el Tercer Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo, en el Expediente N 6792-2009-54, se desaprob el requerimiento de sobreseimiento del proceso por el delito tipificado en el artculo 279 del Cdigo Penal, al advertirse la contradiccin lgica del sustento fiscal, al reconocer que el arma abastecida de municiones, se encontr en un lugar privado donde el imputado con su familia habitan, para luego concluir que no se puso en peligro a terceras personas, partiendo de la idea errnea que por tratarse de familiares del propio imputado, stos no califican como terceras personas y por tanto no podran ser titulares del bien jurdico seguridad pblica. En ese caso, no solo estamos ante la simple violacin de la obligacin de obrar por el imputado, consistente en poseer un arma de fuego abastecida de municiones, sin la autorizacin de posesin y uso por la DICSCAMEC, sino que tambin concurre una amenaza cierta e inminente al bien jurdico seguridad pblica, en grado de posibilidad concreta de afectacin a la vida, integridad fsica y/o tranquilidad de las personas que conjuntamente con el imputado compartan el mismo inmueble en el que fue incautada el arma, las cuales incluso se encuentran perfectamente identificadas en la investigacin.
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establecen atendiendo a la clase de armas que amparan y a las condiciones personales de su titular. La licencia de armas autoriza a su titular a la posesin y uso del nmero de armas de fuego que cada tipo de licencia permite; en tanto que, la gua de pertenencia tiene por finalidad la identificacin de cada una de las armas que la licencia autoriza y la legitimacin del titular de la licencia para detentar esa concreta arma. Si bien el trmino licencia es equivalente al trmino permiso, dentro de este concepto no cabe la gua de pertenencia, porque la autorizacin legal para la tenencia y uso del arma la constituye la licencia 22 , mientras que la gua de pertenencia no es ni una autorizacin ni un permiso ni una licencia, sino un documento que ha sido entendido como el carn de identidad del arma, cuya carencia no determinar la tipicidad de la conducta siempre que el agente est en posesin de la licencia o permisos necesarios. La posesin de armas de fuego amparada en una licencia caduca no es una mera infraccin administrativa, sino que en rigor, integra tambin el tipo, toda vez que la caducidad supone, en realidad, la inexistencia de cobertura legal legitimadora de la tenencia.
4.8. En resumen, el delito de tenencia ilegal de armas previsto en el artculo 279 del Cdigo Penal, constituye una infraccin penal de mera actividad y de peligro abstracto, cuyo objeto material lo constituyen las armas de fuego y cuyo bien jurdico protegido lo constituye la seguridad pblica. Se trata, por lo dems, de un delito de propia mano, en cuanto es preciso gozar personalmente de la posesin del arma en estado de funcionamiento- (corpus), con voluntad de poseerla y disponer libremente de ella (animus), incluidos los supuestos tpicos de tenencia compartida, con indistinta y libre disposicin de la misma, sin que, en ltimo trmino, sea precisa para la comisin de este delito una perduracin posesoria del
22 En la resolucin de fecha 05/09/2008 expedida por el Tercer Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo, en el Expediente N 1527-2008, se aprob el requerimiento de sobreseimiento del proceso por el delito tipificado en el artculo 279 del Cdigo Penal, al concluirse que el imputado antes y despus de su intervencin policial haba cumplido con iniciar los trmites administrativos previstos en la Ley N 25054, concordante con el Decreto Supremo N 015-2002-IN, a efectos de obtener la respectiva licencia de posesin y uso del arma de fuego precisamente objeto de incautacin, por lo que, estamos ante una conducta atpica, al verificarse la legitimidad del negocio jurdico de adquisicin del arma mediante la celebracin de un contrato de compra venta con el ciudadano Vctor Vicente Vargas Valencia, la obtencin de la licencia respectiva por la DICSCAMEC y su utilizacin en actividades lcitas al desempearse como personal de vigilancia para las empresas Sol Gas y Repsol, aunado a ello su adiestramiento y pericia en el manejo de armas de su experiencia laboral como miembro de la Polica Nacional retirado, a la par de no tener antecedentes penales, distancindose totalmente el presente caso de la ratio legis del delito tipificado en el artculo 279 del Cdigo Penal, modificado por la primera disposicin complementaria del Decreto Legislativo N 898, cuya norma autoritativa contenida en el artculo 2 de la Ley N 26950, justifico el reproche penal de esta figura delictiva en la erradicacin de la situacin de violencia y de perturbacin de la seguridad ciudadana por las acciones de la delincuencia comn organizadas en bandas utilizando armas y explosivos.
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arma durante cierto periodo de tiempo, pues basta la posesin y disponibilidad del arma con plena autonoma. La falta de intencin en el sujeto activo de usar las armas ilcitamente posedas con fines ilcitos, nicamente supone la atenuacin o degradacin de la punicin de la conducta tpica, pero nunca la impunidad de la misma 23 ; contrario sensu, la intencin comprobada de usarlas con fines ilcitos supone la agravacin de la conducta. Ntese que ninguna de stas circunstancias forma parte de la estructura tpica del artculo 279 del Cdigo Penal 24 , ni tampoco constituye una circunstancia atenuante o agravante prevista expresamente en otras normas, por lo que, su apreciacin le compete al juez al momento de individualizar la pena dentro de los lmites legales mnimos y mximos fijados para el delito en cuestin (pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos).
5. SEGURIDAD PBLICA COMO BIEN JURDICO PROTEGIDO
5.1. El bien jurdico tutelado en el artculo 279 del Cdigo Penal es la seguridad pblica 25 , entendida como el conjunto de condiciones de la interrelacin social que garantizan que los bienes jurdicos vida e integridad de las personas no corran el riesgo de verse afectados 26 . Nos encontramos ante un bien jurdico colectivo que
23 El artculo 565 del Cdigo Penal Espaol prescribe que: Los Jueces o Tribunales podrn rebajar en un grado las penas sealadas en los artculos anteriores, siempre que por las circunstancias del hecho y del culpable se evidencie la falta de intencin de usar las armas con fines ilcitos. 24 El delito del artculo 279 del Cdigo Penal no ha incorporado en su tipicidad elementos subjetivos distintos al dolo, como los delitos de intencin, tambin llamados delitos de tendencia interna trascedentes, que se caracterizan por que el elemento subjetivo indica una finalidad que trasciende la realizacin del tipo, pues el autor persigue un resultado que debe considerar para cumplir con el tipo, pero que no es necesario que alcance para consumar el delito. Debe existir una relacin de mediacin, en virtud de la cual el comportamiento es el medio para alcanzar la intencin. No estamos entonces ante un delito mutilado de dos actos -especie del delito de intencin- en donde la accin es realizada como medio para poder realizar luego, l mismo, una actividad posterior. En estos casos la finalidad trasciende el mbito del dolo, pues donde termina el objeto del dolo (conciencia y voluntad de la accin bsica) empieza el elemento subjetivo (fin ulterior trascedente del mbito del dolo). Esto sucede con el robo (artculo 188 del CP), en la medida que se exige que el agente acte para aprovecharse de l (del bien mueble robado), o la usurpacin (artculo 202.1 del CP), pues sanciona al que para apropiarse de todo o parte de un inmueble, destruye o altera los linderos del mismo (En: MEINI, Ivn. Crtica a la exigencia jurisprudencial del animus difamandi. Cuadernos Jurisprudenciales de Gaceta Jurdica. Suplemento mensual de Dialogo con la Jurisprudencia Delitos contra el honor. Ao 2. N 16. Octubre-2002, p. 23). 25 En el delito de tenencia ilegal de armas el bien jurdico tutelado es la seguridad pblica, esto es, el normal y pacfico desenvolvimiento de la sociedad (R.N. N 63-99-Caete, del 10/12/1999). 26 Por todos, CARMONA SALGADO, Concepcin: en COBO DEL ROSAL, Manuel [dir.]. Curso de Derecho Penal Espaol. Parte Especial. II. Madrid. Marcial Pons, 1977, p. 176. ORTS
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se tutela penalmente en razn de la necesidad de adelantar la proteccin del derecho criminal a los bienes jurdicos individuales vida e integridad de la persona 27 . Al respecto, el Tribunal Constitucional en el Expediente N 3482- 2005-PHC/TC, anot que: Aunque no existe una aproximacin conceptual precisa en cuanto a lo que para la Constitucin representa la seguridad ciudadana lo mismo para la seguridad pblica-, sino, bsicamente, un conjunto de caractersticas o elementos que permiten integrar lo que sera su contenido, esta puede ser catalogada como un estado de proteccin que brinda el Estado y en cuya consolidacin colabora la sociedad, a fin de que determinados derechos pertenecientes a los ciudadanos puedan ser preservados frente a situaciones de peligro o amenaza o reparados en caso de vulneracin o desconocimiento 28 . Derechos como la vida, la integridad, la tranquilidad, la propiedad o la libertad personal suelen ser los principales referentes que integran el contenido de la seguridad ciudadana en atencin a lo que del Estado y la colectividad se espera, siendo evidente que, por sus alcances, se trata fundamentalmente de un bien jurdico de relevancia antes que de un atributo o libertad a ttulo subjetivo 29 .
5.2. La seguridad pblica (equivalente a la seguridad ciudadana), como bien jurdico objeto de tutela en la poltica criminal del Estado, tambin encuentra amparo en el artculo 2 de la Ley N 26950 (18/05/1998), que precisamente sirvi de fuente normativa para la actual redaccin del artculo 279 del Cdigo Penal, la misma que elev su penalidad como una estrategia (se entiende no exclusiva, ni preferente a otras medidas) de evitacin de un estado de zozobra e
BERENGUER, Enrique: en VIVES ANTON, Toms [coord.]. Derecho Penal. Parte Especial. Valencia. Tirant lo Blanch, 3 ed., 1990, p 313. 27 Por todos, RODRIGUEZ DEVESA, Jos Mara / SERRANO GOMEZ, Alfonso. Derecho Penal Espaol. Parte Especial. Madrid Espaa. Dykinson, 17 ed., 1994, p. 1047; BUSTOS RAMIREZ, Juan. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Barcelona, 2 ed., 1991, p. 248. 28 En la STC N 349-2004-AA/TC se precis que: se trata de un estado de proteccin que brinda el Estado y en cuya consolidacin colabora la sociedad, a fin de que determinados derechos pertenecientes a los ciudadanos puedan ser preservados frente a situaciones de peligro o amenaza o repararlos en casos de vulneracin o desconocimiento. 29 En la STC N 2876-2005-PHC/TC se complement que: La seguridad ciudadana no debe ser observada como un derecho fundamental sino como un bien jurdico protegido, habida cuenta que hace referencia a un conjunto de acciones o medidas que estn destinadas a salvaguardar el desarrollo de la vida comunitaria dentro de un contexto de paz, tranquilidad y orden, mediante la elaboracin y ejecucin de medidas vinculadas al denominado poder de Polica. La seguridad ciudadana consolida una situacin de convivencia con normalidad, vale decir, preservando cualquier situacin de peligro o amenaza para los derechos y bienes esenciales para la vida comunitaria. Tal como lo seala la Defensora del Pueblo, la seguridad ciudadana tiene una doble implicancia; por un lado, plantea un ideal de orden, tranquilidad y paz, que es deber del Estado garantizar; y, por el otro, permite el respeto de los derechos y cumplimiento de las obligaciones individuales y colectivas.
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inseguridad en la sociedad, generado por la situacin de violencia creciente que se viene produciendo por las acciones de la delincuencia comn organizadas en bandas utilizando armas de guerra y explosivos, lo que coincide con los principales componentes del concepto de seguridad pblica, desarrollados por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, sintetizado en el estado de proteccin que debe brindar el Estado a los ciudadanos, con el objetivo que principalmente determinados derechos fundamentales como la vida, la integridad y la tranquilidad, puedan ser protegidos frente a situaciones de peligro, amenaza o vulneracin por un entorno cada vez ms conflictivo y antisocial, cuando no de criminalidad; en suma, se trata de salvaguardar el desarrollo de la vida comunitaria dentro de un contexto de paz, tranquilidad y orden, es decir, de normalidad.
5.3. El artculo 279 del Cdigo Penal constituye un delito de peligro, sin embargo, la determinacin del grado de afectacin relevante y significativo- al bien jurdico seguridad pblica depender de las particularidades de cada caso, tornndose arbitrario, injusto y hasta equvoco tomar la formula simplista de incriminar la sola posesin de armas o municiones, como hecho suficiente para significar un peligro comn, sin profundizar el anlisis en las dems circunstancias antecedentes, concomitantes o posteriores del evento, a efectos de verificar si efectivamente acontece un alto grado de posibilidad de perturbacin de la vida, integridad, tranquilidad o propiedad de las personas, componentes del bien jurdico seguridad pblica. En los delitos de peligro, el legislador, de acuerdo con la experiencia y el nivel de los conocimientos cientficos, considera que determinados comportamientos son idneos para perjudicar bienes jurdicos. Su inters en reprimirlos radica en la idea de que para protegerlos con eficacia es indispensable adelantar la barrera de proteccin. En lugar de esperar la produccin de un dao real (resultado material), estima que es mejor intervenir en el momento previo a que se produzca este suceso, es decir, cuando el agente crea una situacin que pueda producirlo (situacin de peligro).
5.4. Al configurar los delitos de peligro, la preocupacin no se refiere a lo que ya ha sucedido en cuanto tal (una colisin de vehculos, el disparo de un arma o la explosin de una granada), sino ms bien lo que podra haberse producido a consecuencia de esta situacin fctica (muerte o lesiones de personas, daos a cosas). Es esta posibilidad de perturbar bienes jurdicos ajenos lo que se valora de manera negativa y, por lo tanto, la que hay que evitar. El aspecto decisivo del concepto de peligro radica entonces en la relacin entre el suceso (considerado fuente de riesgos) y el mal futuro que pueda producirse. Esta relacin por lo dems no tiene existencia autnoma, ya que depende de los factores extremos: el comportamiento del sujeto agente y el probable perjuicio a terceros 30 .
30 HURTADO POZO, Jos. Manual de Derecho Penal. Parte General I. Girjley. Tercera edicin. Lima. 2005, p. 783.
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5.5. La relacin referente al peligro es siempre un nexo de posibilidad y no de necesidad entre la fuente del riesgo y el mal futuro. Esta relacin (valorada de manera negativa por el ordenamiento jurdico) indica que, en las circunstancias en que tiene lugar, el comportamiento puede desarrollarse en un cierto sentido y causar un perjuicio. Hay pues, incertidumbre respecto a si el dao se producir o no. Esto se debe a que la situacin se aprecia ex ante, esto es, en el momento que se presenta y de acuerdo a los limitados conocimientos que se tenga en ese instante (desconociendo, por ejemplo, algunas circunstancias porque an no se haban verificado o porque no es posible esclarecer todas las condiciones del suceso). No es suficiente la simple violacin de la obligacin de obrar, sino que se requiere una accin que objetivamente est impregnada de amenazas para el bien jurdico.
5.6. El principio de la lesividad sera violado cuando el delito de peligro abstracto este previsto como la mera desobediencia de determinados mandatos del orden jurdico. No basta verificar que el agente ha cometido uno de los comportamientos indicados en los tipos penales, sin que sea necesario comprobar que una o varias personas fueron puestas en peligro (abstracto) fuera del propio autor con la proximidad del objeto letal (arma con municiones). Esta es la regla que deberan seguir los operadores jurdicos (rganos de persecucin oficial y rganos judiciales) para verificar en cada caso, la existencia o no de un ataque (puesta en peligro) al bien jurdico seguridad pblica, evitando las no pocas- arbitrariedades de aplicar un mero silogismo de interpretacin literal del artculo 279 del Cdigo Penal, al criminalizar slo actos aislados de posesin de armas y/o municiones desligados de la puesta en peligro, siquiera en grado de posibilidad inicial 31 de afectacin
31 Posible es lo que puede ser o no ser, es la tendencia latente de desarrollo del ser o del deber ser, que dadas las condiciones apropiadas, puede convertirse en realidad concreta. Cada objeto o fenmeno contienen mltiples posibilidades, pero en el proceso concreto slo se realiza una de ellas. Se distingue entre: 1) Posibilidad abstracta: tambin llamada posibilidad formal o potencial, es la tendencia del desarrollo del ser o del deber ser en el nivel an puramente conceptual y distante de las condiciones que le permitan concretarse. Es racionalmente admisible porque no es lgicamente contradictoria, puede surgir y existir. 2) Posibilidad inicial: tambin llamada posibilidad concreta, es la tendencia objetiva de desarrollo de un determinado ser o del deber ser, empieza a manifestarse, se inicia y continua desarrollndose, pero an no concurre la condicin suficiente para el salto al ltimo grado de su desarrollo. Es una manifestacin objetiva, cognoscible y progresiva de aquello que hasta antes era meramente potencial. Este grado del conocimiento corresponde a los delitos de peligro abstracto. 3) Posibilidad realizada: realidad es la que ya existe que tuvo como origen una tendencia latente. La conversin de la posibilidad en realidad ocurre cuando el desarrollo inicial de aquella contina hasta el punto crtico que la transforma cualitativa y contundentemente en realidad concreta. Es la potencia plena en la que concurren todas las condiciones que se requieren para
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inminente a los bienes jurdicos vida, integridad fsica, tranquilidad o propiedad componentes del concepto jurdico de seguridad pblica, o sea, de la seguridad de los ciudadanos distintos al propio sujeto agente 32 .
6. SERVICIO DE SEGURIDAD PRIVADA
1.1. La Ley N 28879 Ley de Servicios de Seguridad Privada (18/08/2006) en adelante la Ley- y el Decreto Supremo N 003-2011-IN Reglamento de la Ley N 28879 (31/03/2011) en adelante el Reglamento-, establecieron las disposiciones que regulan tanto a las personas naturales y jurdicas pblicas o privadas, que prestan servicios de seguridad privada a terceros (artculo 1 de la Ley). En consecuencia, estn comprendidas dentro de su mbito de aplicacin, toda persona natural o jurdica constituida conforme a la Ley General de Sociedades que realice actividades relacionadas con los servicios de seguridad privada, en todas sus formas y modalidades. Tambin estn comprendidos los usuarios de estos servicios. Los servicios de guardiana y portera estn excluidos (artculo 2 del Reglamento).
1.2. El Ministerio del Interior es la autoridad competente para la regulacin, control y supervisin de los servicios de seguridad privada, en cualesquiera de las modalidades normadas en esta Ley. La competencia la ejerce el sector a travs de la Direccin General de Control de Servicios de Seguridad, Control de Armas, Municiones y Explosivos de Uso Civil -en adelante DICSCAMEC- (artculo 3.1 de la Ley). Las empresas especializadas que prestan servicios de seguridad privada deben obtener la Autorizacin de Funcionamiento expedida por la DICSCAMEC, sin perjuicio de otras autorizaciones o licencias normadas en la legislacin vigente. Dicha Autorizacin debe especificar las modalidades de
producir el acto. Este grado del conocimiento corresponde a los delitos de peligro concreto, como el de tenencia ilegal de armas de fuego y municiones. 32 En la resolucin de fecha 20/10/2008 expedida por el Tercer Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo, en el Expediente N 2979-2007, se declar el sobreseimiento de oficio del proceso por el delito tipificado en el artculo 279 del Cdigo Penal, al considerar que los medios de prueba de la acusacin estaban dirigidos exclusivamente a la demostracin de la idoneidad del objeto del delito, pero no a la verificacin del peligro en el caso de autos, al haberse encontrado el arma en el closet del cuarto de habitacin del domicilio del acusado, lugar cerrado y totalmente ajeno al acceso pblico. As mismo, resulta relevante considerar las condiciones personales del acusado, consistente en no tener antecedentes penales y ser un estudiante universitario, distancindose totalmente el presente caso de la ratio legis del delito tipificado en el artculo 279 del Cdigo Penal, modificado por la primera disposicin complementaria del Decreto Legislativo N 898, cuya norma autoritativa contenida en el artculo 2 de la Ley N 26950, justifico el reproche penal de esta figura delictiva en la erradicacin de la situacin de violencia y de perturbacin de la seguridad ciudadana por las acciones de la delincuencia comn organizadas en bandas utilizando armas y explosivos.
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servicios prestados por las empresas (artculo 31.1 de la Ley). La DICSCAMEC debe contar con un registro permanentemente actualizado de todas las empresas y personal operativo encargado de brindar el servicio de seguridad privada a nivel nacional, el cual debe incluir instruccin, carn de vigilancia y licencia de posesin y uso de armas (artculo 69 del Reglamento).
1.3. Los servicios de seguridad privada son aquellas actividades destinadas a cautelar, proteger la vida e integridad fsica de las personas, as como dar seguridad a patrimonios de personas naturales o jurdicas; realizadas por personas naturales o jurdicas bajo alguna de las modalidades normadas y debidamente autorizadas y registradas ante la autoridad competente (artculo 4 de la Ley). Los servicios de seguridad privada se desarrollan bajo las siguientes modalidades: a) Prestacin de servicio de vigilancia privada; b) Prestacin de Servicio de Proteccin Personal; c) Prestacin de Servicio de Transporte de Dinero y Valores; d) Servicio de Proteccin por Cuenta Propia; e) Prestacin de Servicios Individuales de Seguridad Personal y Patrimonial; f) Prestacin de Servicios de Tecnologa de Seguridad; g) Prestacin de Servicios de Consultora y Asesora en temas de seguridad privada (artculo 5 de la Ley).
1.4. El servicio de vigilancia privada es aquel servicio prestado por empresas especializadas y comprende nicamente las siguientes actividades: a) La proteccin de la vida e integridad fsica de personas, b) La seguridad de instalaciones pblicas o privadas; y, c) La seguridad para el normal desarrollo de eventos (artculo 6.1 de la Ley). Los servicios de vigilancia privada, son aquellos prestados por empresas especializadas para la proteccin de la vida y la integridad fsica de las personas, la seguridad de los bienes muebles e inmuebles de propiedad pblica o privada; as como para contribuir al normal desarrollo de los espectculos, certmenes o convenciones. Estas actividades se circunscriben nicamente al permetro o mbito interno del lugar donde se realiza el servicio (artculo 11 del Reglamento). Las empresas que desarrollan los servicios de vigilancia privada y que tienen como complemento a sus funciones, administrar al usuario servicios integrados de seguridad, podrn prestarlos mediante las formas siguientes: a) A pie; b) En vehculos; c) En acmilas; d) En otros medios disponibles. Debiendo en todo caso, la empresa prestadora del servicio contar con la infraestructura y logstica necesarias para supervisar los puestos de servicio y atender los eventos, en forma oportuna y pertinente (artculo 13 del Reglamento).
1.5. Las empresas especializadas que prestan servicios de seguridad privada deben cumplir con las siguientes obligaciones: Prestar servicios en las modalidades para las cuales ha sido autorizada (artculo 23.1.d de la Ley); seleccionar y contratar personal capacitado en centro especializado autorizado y
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que posea el certificado de capacitacin. Sus aptitudes y desempeo de la funcin son objeto de evaluaciones anuales obligatorias en el aspecto fsico y psicolgico (artculo 23.1.e de la Ley); controlar y supervisar el desarrollo de las actividades del personal (artculo 23.1.f de la Ley); contratar un seguro de salud, vida, sepelio e invalidez de acuerdo a la naturaleza del servicio de seguridad privada que desarrolla el personal (artculo 23.1.g de la Ley); poseer licencias empresariales de propiedad de las armas y municiones que no son de guerrea, identificando los tipos de armas y municiones que emplean en funcin de las modalidades de servicios que prestan (artculo 23.1.h de la Ley); poseer infraestructura adecuada para el resguardo y la custodia de las armas y municiones que no son de guerra (artculo 23.1.i de la Ley), entre otras obligaciones 33 . Las empresas especializadas que prestan servicios de seguridad privada, estn prohibidas de desarrollar toda actividad violatoria de los derechos de la persona consagrados en la Constitucin Poltica del Per (artculo 60.j del Reglamento).
1.6. Personal operativo es la persona que, debidamente capacitada y autorizada, realiza alguna de las actividades inherentes a las modalidades de servicios de seguridad privada (artculo 26.1 de la Ley). El personal operativo que labora en las empresas que prestan servicios de seguridad privada y, en general, aquellas personas naturales que presten servicios en las diversas modalidades deben cumplir, como mnimo, los siguientes requisitos: a) Ser peruano o de cualquier nacionalidad extranjera; b) No tener antecedentes penales, policiales ni judiciales; c) No haber sido dado de baja de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per por causal de medida disciplinaria; d) ptima capacidad fsica y psicolgica, acreditada con el certificado correspondiente; e) Certificado de Capacitacin; f) Licencia para la posesin y uso de armas que no son de guerra, identificando los tipos de armas para los cuales se encuentran calificados y de acuerdo a la modalidad del servicio que desempea. Este requisito no es aplicable para los que prestan servicios con el Grado Bsico de Seguridad Privada. La licencia para la posesin y uso de armas que no son de guerra slo ser otorgada cuando el personal operativo preste servicios a travs de empresas de seguridad privada; o servicios individuales de seguridad personal
33 Las empresas especializadas que prestan servicios de seguridad privada, en cualquiera de las modalidades, debern cumplir, bajo responsabilidad, con las obligaciones siguientes: Entregar arma al vigilante, verificando que el mismo tenga licencia de posesin y uso vigente, dotando a dicho personal del respectivo chaleco antibalas, el cual deber estar confeccionado con materiales que tengan un nivel de proteccin mnimo II, cumpliendo las normas NIJ Standard 01.01.02 de U.S.A. o su equivalente (artculo 55.o del Reglamento); controlar que el personal operativo en el desempeo de sus funciones, porten en lugar visible, el Carn de Identidad expedido por la DICSCAMEC, y que corresponda a la modalidad que desempea (artculo 55.p del Reglamento); informar mensualmente a la DICSCAMEC sobre el personal operativo que se retire de la empresa, indicando el motivo del cese, debiendo devolver el Carn del personal operativo o presentar copia de la denuncia policial, en caso de prdida (artculo 55.q del Reglamento).
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(artculo 26.2 de la Ley). As mismo, se ha agregado como requisito del personal operativo el de contar con secundaria completa (artculo 64.b del Reglamento).
1.7. El personal que se encuentre prestando servicios de seguridad privada, en cualquiera de las modalidades, deber cumplir con las obligaciones que a continuacin se indican: a) Portar el Carn de Identidad otorgado por la Direccin de Control de Servicios de Seguridad Privada de DICSCAMEC, en un lugar visible del uniforme, debiendo identificarse siempre que sea requerido; b) Portar la licencia de posesin y uso de arma de fuego; c) Utilizar obligatoriamente el chaleco antibalas, cuando se encuentre portando arma de fuego en el permetro externo de la instalacin; d) Estar correctamente uniformado; e) Velar por la seguridad e integridad de las personas y del patrimonio que custodia; f) Guardar reserva sobre la informacin que conozca en el ejercicio de sus funciones, que pueda poner en riesgo la seguridad de la empresa a la que pertenece o al cliente, g) Aprobar el curso de formacin, capacitacin y actualizacin en seguridad privada, acreditado con el certificado correspondiente (artculo 65 del Reglamento).
1.8. Las empresas de servicios de seguridad privada que cuentan con autorizacin para el uso de armas de fuego que no son de guerra, debern implementar un sistema de supervisin y control que les permita tener un manejo administrativo y operativo eficiente de la custodia, tenencia y uso de las armas y municiones, en cumplimiento de las normas legales sobre su posesin y uso (artculo 72 del Reglamento). La supervisin directa del personal operativo integrante de una empresa, est a cargo de un funcionario capacitado en seguridad privada con Grado de Supervisor (artculo 27.1 de la Ley). El desarrollo de actividades de servicios de seguridad privada no le confiere al personal operativo el carcter de autoridad pblica, ni aun en los casos de colaboracin en regmenes de excepcin (artculo 28 de la Ley). El personal operativo que preste servicios de seguridad privada no puede realizar funciones que por Ley corresponden a las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per (artculo 29 de la Ley). El personal operativo slo puede utilizar armas y municiones que no son de guerra, uniformes, distintivos y dems implementos durante el ejercicio de sus funciones. Al finalizar la jornada laboral debe entregar el arma de fuego, municiones y dems implementos a la empresa propietaria para su custodia y seguridad (artculo 36.1 de la Ley). El tipo y color de uniforme utilizado por el personal operativo no deben ser iguales, ni tener similitud o provocar confusin con los uniformes de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional del Per (artculo 36.2 de la Ley).
1.9. El personal que presta servicios de seguridad privada, slo podr usar uniforme, armas e implementos de seguridad proporcionados por la empresa durante el ejercicio de sus funciones. Culminada la jornada laboral, entregar el arma a la persona autorizada para su custodia, en el centro donde preste el
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servicio (artculo 73 del Reglamento). En cuanto al control, manejo y uso de arma de fuego, las empresas de seguridad privada adoptarn las medidas siguientes: a) Deber contar con personal capacitado para el control, manejo y uso de armas de fuego; b) La entrega, devolucin y custodia de las armas de fuego, deber realizarse basada en procedimientos que garanticen un eficiente control de las armas y municiones; c) El personal operativo autorizado para la posesin y uso de armas de fuego, deber conocer la normatividad legal sobre la materia; d) Las empresas que utilizan armas de fuego para el servicio, debern contar con un registro sobre el ingreso y salida de las mismas, e) Queda restringida la autorizacin para el uso de armas largas en zonas urbanas, con las excepciones que DICSCAMEC determine (artculo 74 del Reglamento). El uso de las armas para prestar servicio de seguridad privada, se regir en forma complementaria con lo establecido en la Ley que norma la fabricacin, comercio, posesin y uso por particulares de las armas y municiones que no son de guerra, su Reglamento y normas afines (artculo 75 del Reglamento).
1.10. Los Centros Especializados de Formacin y Capacitacin en Seguridad Privada en adelante CEFOCSP- son instituciones que brindan actividades de formacin, capacitacin, actualizacin y seminarios de especializacin en seguridad privada (artculo 77 del Reglamento) 34 . Los CEFOCSP tienen por finalidad la formacin que permita el otorgamiento de los siguientes Grados: Instructor, Supervisor Especializacin en el uso de armas y municiones que no son de guerra, Bsico de Seguridad Privada que no usar armas (artculo 78.a del Reglamento).
34 La voluntad poltica de formalizar gradualmente el servicio de vigilancia privada motiv que en la segunda disposicin complementaria final del Reglamento se precisar que: La DICSCAMEC podr celebrar convenios con las municipalidades, a fin de empadronar al personal que presta servicios de seguridad patrimonial y personal de manera informal, en sus respectivos mbitos jurisdiccionales, procediendo a su formalizacin. As mismo, la primera disposicin complementaria transitoria del Reglamento estableci que Todas las personas naturales y jurdicas que a la fecha estn realizando servicios de seguridad privada de conformidad al D.S. N 005-94- IN, tienen un plazo improrrogable de ciento veinte (120) das hbiles para adecuarse a lo dispuesto en el Reglamento. Dicho plazo se computar a partir del da siguiente de la publicacin del Reglamento en el Diario Oficial El Peruano. Para efectos de la formulacin y aprobacin de la estructura curricular bsica y los requisitos acadmicos para la obtencin de los grados de formacin y capacitacin, que establece el artculo 83 del Reglamento, el Ministerio de Educacin y DICSCAMEC tienen un plazo de treinta (30) das hbiles. Sin perjuicio de los plazos antes establecidos y en tanto se implementen los CEFOCSP, la DICSCAMEC: a) Continuar a cargo de la capacitacin y reentrenamiento del personal operativo; b) Certificar a los primeros instructores en seguridad privada para los CEFOCSP, en el marco de lo establecido en el presente Reglamento.
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a. El Grado de Instructor es otorgado al personal de las FFAA y Polica Nacional o profesionales con experiencia en el campo de la seguridad y que hayan culminado la formacin que conduzca a este grado. La persona acreditada como Instructor capacitar al personal aspirante a: Supervisor, Especialista en el uso de armas y municiones que no son de guerra, Bsico de Seguridad Privada que no usar armas. El personal de armeros y artificieros de las FFAA y Polica Nacional, podrn desempearse como instructores en las actividades relacionadas con el uso, manejo y mantenimiento de armas de fuego (artculo 79.a del Reglamento).
b. El Grado de Supervisor es otorgado al personal de las FFAA y Polica Nacional en situacin de retiro, profesionales o tcnicos con secundaria completa con experiencia en el campo de la seguridad y que hayan culminado la formacin que conduzca a este grado. El personal de oficiales y suboficiales de las FFAA y PNP en situacin de retiro antes indicado, pueden desempear esta labor de supervisin, siempre y cuando no hayan sido separados por medida disciplinaria o por sentencia judicial condenatoria por delito doloso (artculo 79.b del Reglamento).
c. El Grado de Especializacin en el uso de armas y municiones que no son de guerra es otorgado a las personas con secundaria completa o al personal operativo que hayan culminado la formacin que conduzca a este grado. Para prestar servicio de proteccin personal, se deber aprobar la formacin sobre esta materia (artculo 79.c del Reglamento).
d. El Grado Bsico de Seguridad Privada que no usar armas es otorgado a las personas con secundaria completa o al personal operativo que hayan culminado la formacin que conduzca a este grado (artculo 79.d del Reglamento).
1.11. Los grados obtenidos, a travs de los CEFOCSP, de Instructor y Supervisor son de naturaleza permanente. Los grados de especializacin en uso de armas que no son de guerra y el bsico de seguridad que no usar arma, requieren actualizacin cada dos aos en los CEFOCSP (artculo 89 del Reglamento). Todas las empresas de servicios de seguridad privada estn en la obligacin de mantener entrenado y evaluado, fsica y psicolgicamente a su personal operativo; para tal efecto, las empresas comunicarn a DICSCAMEC sobre su programa de entrenamiento (artculo 90 del Reglamento).
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1.12. El incumplimiento a las normas contenidas en la Ley y el Reglamento, constituyen infracciones administrativas sujetas a sanciones administrativas, conforme a lo dispuesto en el Anexo 1 de la Ley N 28627 - Ley que regula el ejercicio de la Potestad Sancionadora del Ministerio del Interior en el mbito funcional de DICSCAMEC, que establece la Tabla de Infracciones y Sanciones: Servicios de Seguridad Privada (artculo 93 del Reglamento). Las sanciones sern impuestas por la DICSCAMEC (artculo 94 del Reglamento).
2. CONCLUSIONES
2.1. El Ministerio Pblico present requerimiento de sobreseimiento, invocando la causal contenida en el artculo 344.2.b del CPP, consistente en que el hecho imputado no es tpico. La atipicidad puede comprender dos extremos: 1) que la conducta incriminada no este prevista como delito en el ordenamiento jurdico penal vigente, es decir, la conducta realizada no concuerda con ninguna de las legalmente descritas, no es una falta de adecuacin a un tipo existente, sino la ausencia absoluta del tipo, estamos ante un caso de atipicidad absoluta por falta de adecuacin directa, y, 2) que el suceso no se adecue a la hiptesis tpica de la disposicin penal preexistente invocada en la investigacin o acusacin, esto es, cuando el hecho esta descrito en la ley, pero la conducta adolece de algn elemento all exigido, se plantea frente a la ausencia de cualquier elemento del tipo: sujetos activo y pasivo-, conducta elementos descriptivos, normativos o subjetivos- y objeto jurdico o material-, estamos ante un caso de atipicidad relativa por falta de adecuacin indirecta 35 .
2.2. El Misterio Pblico concluy que la conducta desplegada por el imputado deviene en atpica, ya que no solo no ha existido dolo en su accionar, al haber actuado ste siempre en la creencia que la tramitacin de su licencia de portar armas de fuego, se estaba encargando la empresa contratante 36 , sino que ste no ha estado haciendo uso de un arma de fuego de manera ilegal, sino de manera irregular, debiendo entenderse sta cuando pese al origen legal o la legitimidad de la relacin entre su poseedor y el arma se carece de licencia, a diferencia de lo que ocurre con una tenencia ilegal donde el ciudadano entra en posesin del arma o la mantiene en una forma ilegal o como producto de algn delito, lo cual no se da en el caso que nos ocupa. En todo caso, al haberse acreditado la posesin
35 URTECHO BENITES, Santos. Los Medios de Defensa Tcnicos y el Nuevo Proceso Penal Peruano. Idemsa. Lima, 2007, pp. 293-297. 36 Este hecho antecedente no ha sido corroborado con ningn elemento de conviccin durante la investigacin preparatoria, a efectos de poder invocarse en el proceso como argumento de defensa un error de prohibicin previsto en el artculo 14, segundo prrafo del Cdigo Penal ante la falta de conocimiento de la ilicitud del hecho, sea en su forma vencible o o invencible.
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irregular que estaba haciendo el imputado de un arma de fuego perteneciente a SEVISEAL SAC, cuyo representante de manera negligente y violando las normas administrativas permiti que uno de sus trabajadores portara un arma de fuego, es que oportunamente el arma incautada fue remitida a la DICSCAMEC, para que proceda a aplicar a SEVISEAL SAC, las sanciones administrativas a que hubiera lugar y decida el destino del arma incautada. La tesis de no incriminacin asumida por el Ministerio Pblico como se advierte, se subsume en el supuesto especfico de atipicidad relativa por falta de adecuacin indirecta, en razn de que la conducta del imputado consistente en la posesin de un arma de fuego abastecida con municiones -sin la licencia de la DICSCAMEC (ahora SUCAMEC )-, para ser utilizada en el ejercicio de su actividad laboral diaria como vigilante particular de un establecimiento pblico, no vulnerara la seguridad pblica como bien jurdico protegido por el artculo 279 del Cdigo Penal.
2.3. Conforme a los elementos de conviccin acopiados durante la etapa de investigacin preparatoria, se encuentran acreditados los siguientes hechos precedentes relevantes al objeto penal del proceso: 1) Que, el imputado trabajaba como agente de seguridad de SEVISEAL SAC por el periodo del quince de octubre del dos mil once hasta el quince de abril del dos mil doce. 2) Que, SEVISEAL SAC se encuentra inscrita en registros pblicos y tiene como objeto social brindar servicio de vigilancia privada, entre otros. 3) Que, SEVISEAL SAC tiene como Gerente General a Vicente Henry Romero Mendoza y como Supervisor a Hctor Rodrguez Moya. 4) Que, SEVISEAL SAC es propietaria del revolver con nmero de serie 03760E y de nueve cartuchos materia de incautacin. 5) Que, SEVISEAL SAC en calidad de empleador destaco al imputado como vigilante del saln de juegos de tragamonedas Lucky Taryli ubicado en la avenida Vallejo nmero doscientos treinta y siete de la urbanizacin Palermo de Trujillo un mes y medio antes de la intervencin policial. Luego, como hechos concomitantes relevantes tenemos: 1) Que, el imputado con fecha nueve de abril del dos mil doce, a las veintin horas con cincuenta minutos estaba en posesin de un revolver y nueve cartuchos en buen estado de conservacin y operatividad. 2) Que, en la fecha y hora indicada, estaba laborando como vigilante en un negocio abierto al pblico denominado saln de juegos de tragamonedas Lucky Taryli. 3) Que el imputado no cuenta con la licencia de posesin y uso de armas de fuego, 4) Que, el arma y las municiones le fueron entregados al imputado por el vigilante de relevo del turno de da Segundo Antonio Huaripara. 5) Que, el vigilante de relevo Segundo Antonio Huaripara, si cuenta con licencia vigente de posesin y uso de arma de fuego signada con el nmero 295834.
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2.4. Como se anoto anteriormente, la diferencia entre posesin regular y posesin ilegal, en funcin al previo registro o no del arma de fuego en la DICSCAMEC, no constituye un elemento de la estructura tpica del artculo 279 del Cdigo Penal, dado que el reproche penal est circunscrito a la exigencia legal dirigido a los ciudadanos (erga omnes) de contar con una autorizacin especial del Estado que haya determinado previamente (ex ante) que el poseedor se encuentra en condiciones fsicas, psicolgicas, tcnicas y morales adecuadas para la manipulacin de un objeto intrnsecamente letal para la vida e integridad fsica de las personas como las armas de fuego, lo que tiene lugar con el otorgamiento de la respectiva licencia de posesin y uso de armas de fuego, la misma que debe encontrarse vigente al momento en que se estaba ejerciendo el acto posesorio. En otras palabras, la inscripcin del arma de fuego ante la autoridad administrativa, resulta un hecho antecedente al delito que sirve para la determinacin judicial de la pena, pero no como un elemento que pueda convertir en atpico el comportamiento de quien detenta la posesin de un arma de fuego registrada, pero sin la correspondiente licencia para su utilizacin por la misma entidad administrativa, configurndose de sta manera la posesin ilegtima conformante de la estructura del tipo delictivo del artculo 279 del Cdigo Penal.
2.5. No estamos entonces ante la simple violacin de la obligacin de obrar por el imputado, consistente en poseer un arma de fuego abastecida de municiones, sin la autorizacin estatal de su posesin y uso, a efectos de consumar el tipo delictivo del artculo 279 del Cdigo Penal, sino que tambin concurre una amenaza cierta e inminente al bien jurdico seguridad pblica, debido a que el imputado se encontraba laborado como personal de vigilancia de un negocio de juegos abierto al pblico, con acceso constante de un nmero indeterminado de personas, quienes han sido expuestos a un potencial peligro dada la falta de comprobacin estatal de las condiciones y experticia optimas para el manejo de un arma de fuego abastecida de municiones, utilizada para una labor que precisamente implicaba brindar proteccin a la vida e integridad fsica de las personas 37 ; siendo as, deber desaprobarse el pedido de sobreseimiento, por subsumirse -a priori- la conducta del imputado en la hiptesis tpica del artculo 279 del Cdigo Penal.
37 Recurdese el caso ocurrido en la madrugada del viernes 09/11/2012 en un saln de juegos de tragamonedas ubicado en el centro de la ciudad de Moyobamba, departamento de San Martn, en que el agente de seguridad Emerson Torres Arias dispar con un arma de fuego en el abdomen al ingeniero ambientalista Richard Cenepo Navarro, cuando ambos discutan en el local de juegos. La vctima falleci desangrado tras negrsele la atencin en dos hospitales. El vigilante fue recluido el 14/11/2012 en el Establecimiento Penitenciario San Cristbal de Moyobamba al declarase fundado el requerimiento de prisin preventiva por el delito de lesiones graves seguidas de muerte [En: http://www.diariohoy.com.pe/diariohoy/noticia.php?id=8755. Consulta al 17/12/2012].
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2.6. La resolucin que pone fin al proceso penal (sentencia o auto), por ser norma individualizada, es creadora del Derecho, porque el juez decide entre los extremos que la ley le deja libre, creado una situacin obligatoria. A esto agregamos que la situacin obligatoria creada por la sentencia no solo es obligatoria para las partes del proceso en el cual se ha dictado dicha sentencia, sino tambin para el propio juez y para todos los que sern partes en procesos sucesivos sobre asuntos semejantes. Las decisiones judiciales adquieren el valor de reglas generales, por las cuales se han de regir en el futuro todos los casos semejantes que se puedan plantear; slo as se garantiza la igualdad de todos ante la ley, puesto que no habr un trato discriminatorio que la Constitucin prohbe, y se tutela la seguridad jurdica, ya que todos sabrn de antemano en qu sentido sern resueltos sus casos. Las decisiones judiciales slo dejarn de ser derecho cuando han perdido su razn de ser por cambio de las circunstancias que en su momento lo justificaron, caso en el cual se decidir con arreglo a otro criterio diferente, pero sin arbitrariedad y con el cuidado de seguir la uniformidad de criterio en todos los asuntos iguales o semejantes 38 .
2.7. De ampararse la pretensin de sobreseimiento del Ministerio Pblico basada en la susodicha diferencia terminolgica entre posesin irregular y posesin ilegal de armas de fuego, para concluir que solo sta ltima modalidad se subsume en el tipo delictivo del artculo 279 del Cdigo Penal, se estara creando un precedente judicial prevaricador por contravenir especficamente las disposiciones contenidas en la Ley 28879 y el Decreto Supremo N 003-2011-IN, referidas a la regulacin del servicio de seguridad privada a terceros, especficamente aquellas que establecen la exigencia de que el personal operativo que labora en las empresas de seguridad privada, cumpla con tener una licencia para la posesin y uso de armas que no son de guerra, as como presentar un certificado de ptima capacidad fsica y psicolgica y otro certificado de capacitacin en el grado de especializacin en el uso de armas y municiones que no son de guerra, entre otros requisitos mnimos.
2.8. En el caso de autos, ninguno de los requisitos anotados fue satisfecho por el imputado, pese a lo cual laboraba diariamente como vigilante en el saln de juegos de tragamonedas Lucky Taryli, en posesin inmediata de un arma de fuego abastecida de municiones lista para ser usada para ataque o defensa sin la experticia requerida legalmente para dicho instrumento letal, mxime si sus labores precisamente eran la de brindar seguridad proteccin a la vida e integridad fsica de las personas. La tesis de no incriminacin de la tenencia de armas de fuego por el personal de vigilancia de seguridad privada sin la respectiva licencia
38 TORRES VSQUEZ, Anbal. Introduccin al Derecho. Teora General del Derecho. Idemsa. Segunda edicin. Lima, 2001, p. 470.
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autoritativa, constituye una postura sumamente peligrosa, al incentivar un mercado informal 39 en los servicios de seguridad privada que sin duda afectara seriamente la seguridad pblica, que es precisamente el bien jurdico protegido por el artculo 279 del Cdigo Penal, al pretender convalidarse judicialmente la posesin y utilizacin de armas de fuego por personas que no han demostrado tener las condiciones fsicas, psicolgicas, tcnicas y morales necesarias e inherentes para la manipulacin de un instrumento de porte extraordinario por su potencialidad letal y destructivo.
2.9. Pese al incumplimiento acreditado de las obligaciones previstas en la Ley N 28879 y el Decreto Supremo N 003-2011-IN por SEVISEAL SAC, consistente en contratar al imputado como personal operativo en la prestacin del servicio de seguridad privada destacado en un negocio abierto al pblico, sin cumplir con los requisitos mnimos legales antes mencionados como el de contar con la licencia de posesin y uso de armas de fuego por la DICSCAMEC, se advierte que el Ministerio Pblico como titular del ejercicio pblico de la accin penal y director de la investigacin preparatoria, no incorpor en el objeto penal del proceso al gerente general Vicente Romero Mendoza, ni tampoco al supervisor Hctor Rodrguez Moya, mediante alguna modalidad de participacin principal o accesoria, segn el mbito de sus funciones y de las circunstancias de entrega, posesin, utilizacin, destino y control del arma de fuego por el imputado en las actividades laborales de vigilancia privada. Por otro lado, tampoco el Ministerio Pblico requiri la incorporacin oportuna de SEVISEAL SAC en calidad de tercero civil, de cara a satisfacer el objeto civil del proceso como lo autoriza el artculo 111.2 del CPP, precisamente por haberse demostrado la existencia de un vinculo jurdico laboral entre la empresa empleadora con el imputado.
39 El panorama anterior a la publicacin de la Ley N 28879 fue descrito en la nota periodstica Adis a la vigilancia informal, publicado el 04/12/2005 en el Diario La Repblica, son cien mil hombres y mujeres que todos los das se juegan la vida. Cincuenta mil estn medianamente preparados, pero el resto ni siquiera conoce un arma de fuego, y menos, claro, sabe cmo actuar ante una situacin de peligro. La mayora est en Lima, y pese a que muchos provienen de institutos armados y la Polica, necesitan ser censados y capacitados. Se trata de los agentes de vigilancia particular que, segn la Sociedad Nacional de Seguridad, no cuentan con una ley que regule la labor que realizan ni con una certificacin oficial que avale sus capacidades y competencias Por ello la Comisin de Defensa y Orden Interno del Congreso aprob un proyecto que busca formalizar esta labor a nivel nacional, creando institutos de preparacin en seguridad y vigilancia privada a cargo de los ministerios de Educacin e Interior, los cuales tendrn la misin de elaborar la currcula respectiva [En: http://www.larepublica.pe/04-12-2005/adios-la- vigilancia-informal. Consulta al 17/12/2012].
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2.10. Finalmente, el Juez del Tercer Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo declar infundado el requerimiento de sobreseimiento propuesto por doctor William Rabanal Palacios en calidad de Fiscal Provincial de la Tercera Fiscala Provincial Penal Corporativa de Trujillo (Fiscal responsable doctora Carol Gutirrez Ulloa), en el proceso seguido contra el imputado Edward Rodolfo Barreto Ortega, por el delito de tenencia ilegtima de armas y municiones, tipificado en el artculo 279 del Cdigo Penal, en agravio del Estado; en consecuencia, conforme a lo previsto en el artculo 346.1 del CPP, se elevaron los actuados conjuntamente al Fiscal Superior, para que ratifique o rectifique la decisin de la Fiscal Provincial.