Canad al igual que Australia y EUA es un Estado Federal, miembro del Common Wealth of Nations, no est suscrito a la Convencin de la Haya. Compuesta por viejas colonias britnicas, la regin del ro San Lorenzo fue colonizada por Francia, por lo cual, su numerosa poblacin fue francesa, aunque posteriormente fue superada en poblacin por los anglosajones. Desde el ao 1, 500; pescadores de Inglaterra, Francia, Portugal y Espaa remontaban las costas canadienses cada primavera.
En 1, 534 un navegante de Francia explor el Golfo de San Lorenzo por lo cual tom posesin de la Nueva Francia en nombre de la corona francesa, llegaron los Jesuitas para evangelizar a la poblacin endmica. Los ingleses tomaron el control sobre dicho territorio. La expansin de Inglaterra sobre Nueva Francia se realiz en 2 etapas:
a) Fin de la Guerra de Sucesin de Espaa (1, 713) mediante la firma del Tratado de Ultrecht, Francia cedi a Inglaterra las posesiones de Norte Amrica. Florecieron las ciudades de Qubec y Montreal.
b) Fin de la Guerra de los 7 aos (1, 756 - 1, 763) entre Inglaterra y Francia, puso fin a la etapa expansionista de Inglaterra en Canad mediante la firma del Tratado de Pars, en donde Francia cedi todo el territorio al Este (E) del ro Mississippi. Los sbditos de la corona francesa pasaron a ser sbditos de la corona inglesa. Por lo que Inglaterra expidi un edicto real declarando formalmente a Canad colonia britnica (colonia cedida).
Historia del Derecho de Canad.
Los primeros europeos que llegaron a Canad fueron los escandinavos, cuando en el ao 1000 Leif Ericcson y Biorm costearon parte de la actual Nueva Escocia y navegaron en aguas del Golfo de San Lorenzo, llamando VInlandia al territorio descubierto por ser en ellos muy comn la vid silvestre. De los descubrimientos de los escandinavos apenas se tuvo noticia en Europa y no tuvieron trascendencia, por ello se considera que el descubridor del pas fue Juan Cabot marinero italiano al servicio de Inglaterra, que fue el primer explorador oficial en llegar en 1497 al norte del actual Canad; La colonizacin del territorio se debi a los franceses, cuando Juan Verazzano, marino al servicio del rey de Francia, tom posesin del territorio en 1524, dndole el nombre de Nueva Francia, pero fue Jacques Cartier en 1535 quien inici la exploracin del pas al remontar el ro San Lorenzo hasta llegar al lugar donde hoy se encuentra Montreal. En el siglo XVII comenz la organizacin de la colonia, cuando Samuel Champlain contribuy a la fundacin de Port Royal, en Acadia (actualmente Nueva Escocia) y en 1608 fund Qubec. En 1607, con la fundacin por la Corona Britnica de la compaa de la Baha de Hudson, se inici un periodo de rivalidades comerciales y territoriales en Canad entre Gran Bretaa y Francia. En 1713, se firm el Tratado de Utrech por el cual Francia cedi a Inglaterra adems de Arcadia, Terranova y los territorios de la Baha de Hudson. Las colonias britnicas tenan una poblacin superior a la de Canad y decidieron anexarse ese territorio con lo cual se produjo una guerra que dur 7 aos. Al termino de sta, Nueva Francia, despus de de capitular en Montreal, fue cedida a Gran Bretaa por el tratado de Pars que se firm en 1763. En 1791 se aprob la Ley de Canad, segn la cual el territorio qued dividido en el Alto Canad (Ontario) y el Bajo Canad (Qubec); sta divisin dur hasta 1840. 2
En 1858 se eligi a Ottawa como capital parlamentaria del pas. El 22 de mayo de 1867 el parlamento de Londres promulg la primera Constitucin denominada Estatuto de la Amrica del Norte Britnica; esta constitucin cre la confederacin de Canad formada por la unin de 4 provincias. El pas seguira sometido a la autoridad de la corona britnica, pero manejara tanto su poltica interior como la exterior. con grados extraordinarios de gobierno. En 1926 la Conferencia Imperial reconoci la independencia de Canad dentro de la Commonwealth, reafirmada despus por el Estatuto de Westminster de 1931. En 1981,el Primer Ministro Pierre Elliot Trudeau convoc a la Conferencia de Ottawa con el fin de repatriar la Constitucin, adems de la inclusin de las garantas individuales y las disposiciones para modificar la Constitucin. El 15 de abril de 1982 la reina de Inglaterra proclam la entrada en vigor de la ley constitucional de Canad ; logrando as la repatriacin. Qubec nunca firm la repatriacin de la Constitucin, aunque sigui respetando dicho documento como carta mxima. La actual Constitucin de Canad es la misma de 1867 con algunos adiciones de importancia como los procedimientos para poder enmendar este documento.
Fuentes del Derecho de Canad. Las Fuentes ms importante del Derecho de Canad son:
a) Ley. Conforme a su Constitucin vigente existen 11 Cuerpos Legislativos Autnomos (Parlamento de Canad y 10 Legislaturas Provinciales). Su distribucin de competencias consiste en que a las Legislaturas Provinciales les corresponde el legislar lo relativo al Derecho Privado. Esto origina diferencias entre el Derecho de sus Provincias debido a la divisin o separacin entre los individuos de esos Cuerpos o de sus Provincias (Cisma y autonoma).
La Provincia de Qubec posee el Sistema Jurdico Romano - Cannico y las dems Provincias al Common Law. Por lo que entonces, la unificacin del Derecho elabora Leyes Tipo en determinadas reas para que las dems Provincias las incorporen a su Legislacin.
b) Jurisprudencia (Case Law). Al redactar las Sentencias de Apelacin, los Jueces Canadienses consignan los hechos, puntos legales y motivos de su Decisin. Por lo que tal motivacin (Ratio Decidendi) puede convertirse en Precedente, por lo que posteriores Jueces debern tener en cuenta al decidir sobre casos relacionados las situaciones fcticas anlogas porque en Canad se aplica la Doctrina Stare Decisis, es decir, la Obligatoriedad del Precedente Judicial.
FUENTES DEL DERECHO EN CANAD
Esta familia me parece muy interesante ya que las resoluciones que se dan se en si solo son para casos en particular as que no hay una norma ya establecida que imponga la misma pena a las mismas situaciones, su ordenamiento jurdico est basado principalmente en la legislacin que sera la constitucin y en los precedentes. Las fuentes ms importantes del derecho canadiense son la legislacin y la jurisprudencia.
La Legislacin La constitucin es la fuente jurdica suprema de Canad en donde se observan todas las leyes del mbito federal y provisional. El acta constitucional de 1982, en el artculo 52 establece que la constitucin de Canad es la ley suprema y torna inoperantes las disposiciones incompatibles a ella. La constitucin no est comprendida en un solo documento, sino que son un conjunto de 25 documentos, 14 de los cuales son leyes del parlamento britnico, siete del parlamento 3
canadiense y cuatro son decretos del consejo privado britnico y una serie de estatutos siendo los ms importantes el acta constitutiva de 1867 y el acta constitutiva de 1882. La constitucin establece la distribucin de competencia entre el parlamento de Canad y las legislaturas provinciales, a estas les corresponde legislar lo relativo al derecho privado. las leyes promulgadas por el parlamento federal y por las asambleas legislativos provinciales, hay un amplio cuerpo legal en forma de reglamento adoptados por las autoridades apropiadas y ordenanzas municipales. Esta legislacin subordinada como se le llama se promulga debido a la autoridad conferida por el parlamento a los legislativos provinciales. Las leyes promulgadas por el parlamento federal se aplican en todo el pas; las dictadas por los legislativos provinciales se aplican en las provincias, puede existir entre una provincia y otras variaciones en las normas legales que regulan una actividad que cae bajo la ley provincial. La legislacin penal se aplica de manera uniforme en todo el pas ya que es de origen federal.
Los precedentes El precedente es fuente importante del derecho canadiense; tambin se conoce como derecho de casos. El derecho de casos se basa en el concepto de estar a lo resuelto y no perturbar lo que est firme, por lo tanto el rgano judicial est obligado a seguir decisiones judiciales previas. Cuando los casos surgen en las cortes, se espera que los jueces sigan los precedentes que se han establecido. Si no se han considerado casos sustancialmente parecidos con anterioridad las decisiones se basaran en los principios prevalecientes y subsecuentemente el cuerpo del derecho de casos se ampliara. Los precedentes se dividen en obligatorios y persuasivos: Los obligatorios son los dictados por los tribunales superiores y vinculan a los inferiores El precedente consta de dos partes que son la ratio decidendi y la obiter dictum. La ratio decidendi es la declaracin de la ley aplicada en la resolucin de un problema legal. La obiter dictum son las opiniones e informes que el juez incluye en la sentencia y que, sin dejar de contribuir, no son determinantes. En la mayoria de los conflictos entre el derecho de casos y los decretos estatuarios la supremaca parlamentaria prevalecer.
PODERES EN CANAD
Sistema de gobierno Monarqua parlamentaria.
Poder ejecutivo La jefatura de Estado se encuentra en manos de la Reina Isabel II, quien nombra al gobernador general por un perodo de cinco aos como su representante a nivel nacional. El lder del partido o la coalicin mayoritaria en la Cmara de los Comunes, es designado primer ministro por el gobernador general. En los hechos, el Poder Ejecutivo es ejercido conjuntamente por el primer ministro, el gabinete y el servicio pblico, siendo el primer ministro el responsable de la mayora de las decisiones tomadas a nivel del gobierno federal.
Poder legislativo El Parlamento canadiense es bicameral. La Cmara de los Comunes est compuesta por 308 legisladores elegidos por votacin popular directa para un perodo de cinco aos. Los senadores son designados por el gobernador general en base a recomendaciones del primer ministro y ejercen sus funciones de manera ininterrumpida hasta cumplir los 75 aos de edad. El nmero de legisladores que integran el Senado vara con el tiempo, aunque no puede superar los 105 miembros.
Poder judicial El Poder Judicial lo componen la Suprema Corte de Justicia, el Tribunal Federal, el Tribunal Federal de Apelaciones y los tribunales provinciales. Sufragio Universal, con mayora de edad a los 18 aos.
Constitucin vigente La Constitucin de Canad no est contenida en un solo documento, sino que deriva de un conjunto de documentos conocidos como Actos Constitucionales y de convenios, decisiones jurdicas, costumbres y tradiciones no escritos. La parte escrita est basada en el Acto 4
Constitucional del 29 de marzo de 1867, que cre la federacin de cuatro provincias, y en el Acto Constitucional del 17 de abril de 1982, el cual transfiri el control formal de Gran Bretaa a Canad e incluy un captulo sobre los derechos y libertades de los canadienses, as como tambin las maneras de reformar la Constitucin.
Ejercicio de la Profesin en Canad
1. Educacin
Para ejercer como abogado en Canad, los estudiantes deben asistir a una escuela de Derecho reconocida como tal. En este sentido, actualmente existen 22 escuelas que ofrecen la carrera, de las cuales 6 se encuentran en la Regin Oeste, 8 en Ontario, 5 en Quebec y 3 en la Regin Atlntica. Estas escuelas, cuentan con diferentes pre-requisitos de ingreso, siendo uno de los ms comunes el haber cursado a lo menos dos aos de estudios de pregrado. Algunas de estas, imparten sus cursos en ingls, otras en francs, o tambin de forma bilinge.
Luego, cada provincia posee su sociedad de derecho (law society), institucin que reconoce a aquellos abogados calificados para ejercer una vez que han cumplido los requisitos necesarios.
La nacionalidad canadiense no es requisito para ejercer la abogaca en Canad, tan slo, las escuelas de Derecho normalmente requerirn dominio en el lenguaje en que se imparte la carrera como requisito para ingresar, adems de los requisitos comunes a cualquier postulante.
Estas escuelas entrenan a los abogados uno o en ambos de los dos Sistemas Canadienses. Estos sistemas son el Common Law proveniente del sistema Legal Britnico y el Civil Law, inspirndose en las Leyes Francesas.
EJERCICIO DE LA PROFESION
En primer lugar, cabe hacer presente que en Canad, respecto a la profesin legal, las funciones de regulacin y gobierno, y por otra parte la defensa o promocin, estn separadas. De esta manera, mientras la regulacin est a cargo de las sociedades de derecho (law society), y por lo mismo para ser abogado es necesario pertenecer a ellas, los Colegios de Abogados (Bar Association) actan como las instituciones encargadas de prestar defensa, promocin y apoyo para los intereses del gremio de abogados. El ingreso a los Colegios de Abogados (Bar Association) es voluntaria.
La Federacin de Sociedades de Derecho de Canad (Federation of Law Societies of Canada), es el cuerpo de coordinacin de las 14 sociedades de derecho que hay a lo largo del pas, que regula a 98,000 abogados a nivel nacional y a 3,500 notarios en Qubec. Los nicos miembros de la Federacin son las sociedades de derecho (law societies).
Estas 14 sociedades de derecho (law societies), se encuentran una por cada territorio y provincia, fuera de Qubec, donde hay dos. En aquella provincia la Cmara de Notarios (Chambre des notaries) gobierna a los notarios de la provincia mientras la Barra de Quebec (Barreau du Qubec) gobierna a los abogados.
En el ao 2008, haban 98.500 abogados en ejercicio que pertenecan a la Federacin, un 23,1% ms que en 2006, lo que implica que haban 297,2 abogados cada 100.000 habitantes.
Los abogados estn sujetos a las reglas y regulaciones de la sociedad de derecho a la que pertenecen. Las responsabilidades principales de las sociedades son la admisin de abogados para ejercer dentro de su jurisdiccin, el establecimiento de estndares profesionales, la provisin de seguros de responsabilidad profesional y la aplicacin de medidas disciplinarias a sus miembros cuando sea necesario. La Federacin, es la organizacin que abarca todas estas instituciones.
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En la mayora de las jurisdicciones canadienses, a los abogados extranjeros que no han ingresado a ninguna asociacin de abogados de Canad se les permite el ejercicio de la profesin como consultores legales extranjeros. Ellos, necesitan un permiso especial y pueden proporcionar asistencia acerca del derecho de su pas o en materia de derecho internacional.
Un abogado extranjero, que desee validar su ttulo en Canad, debe postular al Comit Nacional de Acreditacin (National Committee on Accreditation), el cual evala los ttulos extranjeros y determina los requisitos educacionales y prcticos que requiere cumplir el postulante para tener una calificacin equivalente a los programas de derecho canadienses. Luego de cumplir dichas exigencias, el Comit entrega un Certificado de Calificacin al interesado, quien, a continuacin debe cumplir con los requisitos para ingresar a las sociedades de derecho, segn la jurisdiccin. En Quebec, el colegio de abogados tiene un proceso de evaluacin similar para aquellos candidatos que no cuentan con un ttulo obtenido en dicho lugar y que por lo mismo no pertenezcan al sistema de la tradicin del civil law.
Los abogados extranjeros que hayan realizado estos pasos previos, para ingresar a una sociedad de derecho, deben cumplir, adems, los requisitos como cualquier miembro de la institucin. La mayora de estos, no requieren presencia local o no imponen ningn requisito de residencia a sus miembros. Ahora, hay una cantidad menor de estas sociedades que establecen como requisito ser ciudadano canadiense o residente permanente, pero dichas exigencias se encuentran bajo revisin.
Por otro lado, el Colegio de Abogados Canadiense (Canadian Bar Association) es una organizacin voluntaria fundada en 1896 e incorporada por una Ley Especial del Parlamento el 15 de abril de 1921. Aproximadamente la mitad de abogados que ejercen en Canad pertenecen a esta organizacin.
Su mandato es mejorar la ley y la administracin de justicia; promover el acceso a la justicia y la equidad en la profesin legal y en el sistema de justicia; mejorar y promover el conocimiento, las habilidades, los estndares ticos y el bienestar de los miembros de la profesin legal; representar la profesin nacional e internacionalmente, y promover los intereses de sus miembros. Asociaciones de abogados locales tambin han sido establecidas en las provincias y territorios. Estas, se encuentran afiliadas al Colegio de Abogados de Canad (Canadian Bar Association), y tienen similares tareas y objetivos respecto a dicha institucin.