David Arias Lozano Socio de Prez-Llorca Secretario General del Club Espaol del Arbitraje bogado y rbitro internacional
RESUMEN El arbitraje internacional se ha convertido en la nica opcin razonable para la resolucin de discrepancias interempresariales que trascienden las fronteras. El presente artculo trata de las normas que lo regulan, del ger- men del que proceden y de su progresivo desarrollo, fundamentado en la sumisin a determinados convenios internacionales, y delimita muy some- ramente las reglas bsicas a que las partes se someten cuando acuden en su auxilio. Palabras clave: Arbitraje internacional, Cmara de Comercio Internacio- nal, Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial Internacional, Convenio de Nueva York.
ABSTRACT International arbitration has become the only reasonable option for resolv- ing intercompany discrepancies that transcend borders. This article deals with the rules governing it, its origin and its progressive development, based on the submission to certain international conventions, and it very briefly outlines the basic rules to which the parties submit when they re- quest mediation.
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2 de 16 REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 NMERO MONOGRFICO Key words: international arbitration, International Chamber of Commer- ce, Model Law on International Commercial Arbitration, New York Con- vention.
SUMARIO
1. INTRODUCCIN. 2. EL CONVENIO DE NUEVA YORK. 3. LA LEY MODELO COMO FUENTE INSPIRADORA DE LA REGULACIN ESPAOLA DEL ARBITRAJE. EL ARBITRAJE INTERNACIONAL EN LA LEY ESPAOLA. 3.1. Criterios para considerar que un arbitraje es internacional. 3.1.1. Criterio espacial. 3.1.2. Criterio territorial. 3.1.3. Criterio econmico. 3.2. Particularidades previstas para el arbitraje internacional. 3.2.1. Imposibilidad de invocar prerrogativas de derecho interno pa- ra eludir obligaciones del convenio arbitral. 3.2.2. Concepto de materias arbitrales ms amplio. 3.2.3. Concepto ms amplio de ley aplicable. 3.2.4. Ampliacin de plazos para solicitar la aclaracin, correccin, complemento o rectificacin de la extralimitacin parcial del laudo. 4. LOS TRIBUNALES ESPAOLES Y EL ARBITRAJE INTERNACIONAL. 5. LAS INSTITUCIONES ARBITRALES 6. A MODO DE EPLOGO: ARBITRAJE INTERNACIONAL O ARBITRAJE TRANSNACIONAL?
REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 3 de 16 ARBITRAJE Y MEDIACIN
1. INTRODUCCIN Cuando dos empresas espaolas firman un contrato, la sumisin a arbitraje de las discrepancias que en relacin con l puedan surgir supone una alternativa a la jurisdiccin que presenta no pocas ventajas. Sin embargo, cuando ese mismo contrato es firmado por empresas de diferentes pases, el arbitraje no es ya tanto una alternativa a la jurisdiccin cuanto la nica opcin razonable. En primer lugar, porque en este supuesto no hay una alternativa jurisdiccional que resulte aceptable para ambas partes: ninguna empresa suele estar dis- puesta a litigar en el pas de su contraria y no resulta lgico acudir a los tribu- nales de un tercer Estado. Y en segundo lugar, porque, paradjicamente, el laudo arbitral tiene ms eficacia internacionalmente que una sentencia juris- diccional. Pongamos un sencillo ejemplo. Si una empresa espaola obtiene una senten- cia de condena en Espaa frente a una empresa norteamericana tendr mu- chas ms dificultades para ejecutar esa sentencia en los Estados Unidos que si obtiene a su favor un laudo arbitral. Y ello, plazos al margen, por mucho que la sentencia est dictada por el Tribunal Supremo en nombre del Rey y conste en una ejecutoria, mientras que el modesto laudo est dictado por un rbitro nico y consta en unos cuantos folios impresos en papel sencillo. La razn es muy simple: no existe convenio multilateral o bilateral alguno de reconocimien- to y ejecucin de sentencias entre el Reino de Espaa y los Estados Unidos de Norteamrica mientras que ambos pases al igual que otros 145 son parte del Convenio de Nueva York de 1958 para el reconocimiento y ejecucin de laudos extranjeros (el Convenio de Nueva York), al que ms adelante nos referiremos, que prev un sencillo y eficaz sistema de exequtur de lau- dos. Por tanto, podra afirmarse que el rbitro internacional, ms que una alternati- va a una jurisdiccin de facto inexistente, sera el autntico juez natural de la contratacin internacional. As pues, a la hora de contratar internacionalmente, ms que si someter o no las posibles controversias a arbitraje, las empresas deben plantearse qu tipo de arbitraje internacional prefieren, esto es, qu institucin lo administrar, en qu idioma se sustanciar, qu concreto dere- cho ser aplicable y, sobre todo, en qu pas se desarrollar.
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4 de 16 REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 NMERO MONOGRFICO Elegir la sede del arbitraje es, como veremos ms adelante, una decisin rele- vante 1 , por cuanto tendr impacto en bastantes reas, tales como: la ley que regula el procedimiento en todo aquello no pactado por las partes, el pas donde en su caso se interpondra la accin de anulacin del laudo y la deter- minacin de la autoridad judicial que deber intervenir en el proceso arbitral con el objeto de llevar a cabo determinadas actuaciones procesales que inte- resen 2 . Si bien es cierto que en los arbitrajes internos las partes se encuentran limita- das en cuanto a la eleccin de foros disponibles, en el arbitraje internacional el abanico de posibilidades se ampla enormemente. Y la eleccin de un foro u otro debe ser una decisin meditada por las consecuencias que ello conlleva. Es pacficamente aceptado que, a la hora de elegir la sede del arbitraje, las partes deben verificar que el pas candidato cumpla tres requisitos fundamen- tales: (i) debe haber suscrito el Convenio de Nueva York; (ii) debe tener una ley de arbitraje moderna basada en la Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial Internacional que en 1985 elabor la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil (CNUDMI/UNCITRAL) (la Ley Modelo); y (iii) tiene que tener una jurisdiccin que apoye decididamente el arbitraje como mtodo de resolucin de controversias. Pues bien, a da de hoy Espaa cumple perfectamente con estos tres requisi- tos y se configura por tanto como una sede idnea de arbitrajes internaciona- les.
2. EL CONVENIO DE NUEVA YORK Espaa es parte signataria del Convenio de Nueva York. Resulta difcil exage- rar la importancia de este convenio para el arbitraje internacional, importancia que bien merece una breve resea del mismo. La Cmara de Comercio Internacional (la CCI), al final de la Segunda Gue- rra Mundial, consider que para lograr que el arbitraje se convirtiera en un mecanismo eficiente para resolver disputas internacionales era indispensable crear un instrumento que garantizara el reconocimiento y la ejecucin de lau- dos arbitrales extranjeros. Resultaba indispensable crear un instrumento que
1 DERAINS, Y. y SCHWARTZ, E., Guide to the ICC Rules of Arbitration, 2. ed., Kluwer Law International, Londres, 2005, p. 49. 2 PALAO MORENO, G., Lugar del arbitraje, en Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p. 941, y VERDERA Y TUELLS, E., La eleccin del lugar y del idioma en el procedimiento arbitral, RCEA, 1995, p. 100.
El arbitraje internacional
REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 5 de 16 ARBITRAJE Y MEDIACIN ahondara en la autonoma del arbitraje internacional 3 , ya que los instrumentos vigentes en aquella poca, el Protocolo de Ginebra de 1923 y el Convenio de Ginebra de 1927, resultaban insuficientes para las necesidades existentes. Con estos objetivos, y con la finalidad ltima de construir un marco regulatorio armonizado en materia de arbitraje, se elabor el Convenio de Nueva York, que supuso una revolucin normativa e introdujo grandes mejoras e innova- ciones al rgimen preexistente, en concreto en materia de: (i) reconocimiento de los convenios arbitrales; y (ii) reconocimiento y ejecucin de laudos extran- jeros y no nacionales 4 . Actualmente el Convenio de Nueva York se ha conver- tido en el instrumento internacional bsico en materia de reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales, que de alguna manera fomenta el desarrollo del arbitraje internacional y fija el estndar que debe seguir un arbitraje internacio- nal para que sea exitoso 5 . Se trata, pues, del instrumento legislativo ms importante en relacin con el arbitraje comercial internacional 6 , que ha tenido una gran acogida 7 al estable- cer un mecanismo de reconocimiento de laudos extranjeros mucho ms eficaz que el existente para las sentencias judiciales, ya que los estados contratantes tienen la obligacin de reconocer tanto el convenio arbitral suscrito por las partes 8 como el laudo arbitral dictado al amparo del mismo, que ser ejecuta- ble con arreglo a las condiciones previstas en el propio Convenio de Nueva York 9 , sin que sea posible que los estados contratantes impongan requisitos ms onerosos que los previstos para el reconocimiento y ejecucin de laudos nacionales. En definitiva, las disposiciones del Convenio de Nueva York estn dirigidas a promover el uso del arbitraje como medio para resolver disputas comerciales internacionales, todo ello con el objetivo ltimo de facilitar el comercio y la
3 FOUCHARD, GAILLARD, GOLDMAN, International Commercial Arbitration, Kluwer Law International, 1999, p. 124. 4 Se entiende que un laudo es no nacional cuando, a pesar de haberse dictado en el Estado donde se prev su ejecucin, el procedimiento arbitral ha presentado algn elemento de extranjera, como puede ser la aplicacin de normas procesales de otro Estado. As lo establecen FOUCHARD, GAILLARD, GOLDMAN, cit., p. 126. 5 LEW, J.L., MISTELIS, L.A. et al., Comparative International Commercial Arbitration, Kluwer Law Interna- tional, 2003, pp. 19 y 20. 6 BORN, G., International Commercial Arbitration, Kluwer Law International, 2009, pp. 91 y 92. 7 Actualmente 147 pases se han adherido al Convenio de Nueva York, tal y como figura en la pgina web de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional <http://www.uncitral.org/ uncitral/es/uncitral/texts/arbitration/NYConvention/status.html>]. 8 Artculo II del Convenio de Nueva York. 9 Artculo III del Convenio de Nueva York.
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6 de 16 REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 NMERO MONOGRFICO inversin internacional, permitiendo que los laudos arbitrales puedan ser eje- cutados en cualquier estado contratante siempre que cumpla con las condicio- nes establecidas al efecto. En consecuencia, la eficacia y virtualidad practica de un arbitraje internacional depender de si el estado elegido como sede ha suscrito o no el Convenio de Nueva York.
3. LA LEY MODELO COMO FUENTE INSPIRADORA DE LA REGULACIN ESPAOLA DEL ARBITRAJE. EL ARBITRAJE INTERNACIONAL EN LA LEY ESPAOLA La Asamblea General de UNCITRAL consider que: el establecimiento de una Ley Modelo sobre arbitraje que sea acep- table para Estados con diferentes sistemas jurdicos, sociales y econ- micos, contribuye al desarrollo de relaciones comerciales internaciona- les armoniosas 10 . As, teniendo en cuenta la anterior consideracin, la Ley Modelo est formula- da para ayudar a los estados a reformar y modernizar sus leyes sobre el pro- cedimiento arbitral a fin de que tengan en cuenta los rasgos peculiares y las necesidades del arbitraje comercial internacional. La Ley Modelo, sin duda, es un referente internacional y refleja un consenso mundial sobre los aspectos ms importantes de la prctica del arbitraje internacional aceptados por los diferentes ordenamientos jurdicos del mundo 11 , ya que se trata de un texto que logra adaptarse a los diferentes sistemas legales, lo que ha resultado ser una de las claves de su xito 12 . Prueba de su xito es que prcticamente todos los legisladores que han revi- sado su normativa de arbitraje desde 1985 han incorporado la Ley Modelo, bien en su totalidad o bien con modificaciones menores, como su propia nor- mativa de arbitraje 13 . Tal es el caso de Espaa, quien ha adoptado en 2003 una ley de arbitraje plenamente basada en los principios y reglas de la Ley Modelo, como veremos a continuacin.
10 Resolucin de la Asamblea General (40/72), 1985. <http://www.uncitral.org/uncitral/es/uncitral_texts /arbitration/1985Model_arbitration.html>. 11 Ver <http://www.uncitral.org/uncitral/es/uncitral_texts/arbitration/1985Model_arbitration.html>. 12 FOUCHARD, cit., p. 108. 13 REDFERN, A., HUNTER, M., Redfern and Hunter on International Arbitration, 5. ed., Oxford University Press, 2009, p. 75.
El arbitraje internacional
REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 7 de 16 ARBITRAJE Y MEDIACIN La Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de arbitraje (la Ley de Arbitraje) regu- la en el mismo texto legal el arbitraje interno y el internacional, sumndose, por tanto, a la recomendacin de la Ley Modelo 14 . Esa intencin de regular en un mismo texto y de forma unitaria el arbitraje viene recogida tambin en la Exposicin de Motivos de la Ley de Arbitraje: En tercer lugar, en lo que respecta a la contraposicin entre arbitraje interno y arbitraje internacional, esta Ley opta claramente por una regu- lacin unitaria de ambos. Dentro de lo que se ha dado en llamar la al- ternativa entre dualismo (que el arbitraje internacional sea regulado to- talmente o en gran medida por preceptos distintos que el arbitraje inter- no) y monismo (que, salvo contadas excepciones, los mismos precep- tos se apliquen por igual al arbitraje interno e internacional), la Ley si- gue el sistema monista 15 . La Ley de Arbitraje supuso y supone un fortalecimiento del arbitraje como medio para la resolucin de controversias, principalmente de aquellas que tienen carcter comercial internacional, respondiendo as a las exigencias y necesidades de la globalizacin y del comercio internacional. Con este objeti- vo de potenciar y fortalecer el arbitraje internacional como medio de resolucin de conflictos comienza la Exposicin de Motivos de la Ley de Arbitraje: Espaa se ha mostrado siempre sensible a los requerimientos de ar- monizacin del rgimen jurdico del arbitraje, en particular del comercial internacional, para favorecer la difusin de su prctica y promover la unidad de criterios en su aplicacin, en la conviccin de que una mayor uniformidad en las Leyes reguladoras del arbitraje ha de propiciar su mayor eficacia como medio de solucin de controversias 16 . A pesar del carcter monista de la Ley de Arbitraje, como veremos a continua- cin, existen particularidades entre el arbitraje interno e internacional, particu- laridades por otro lado plenamente justificadas 17 , que responden a las necesi- dades del comercio internacional. Antes de entrar a analizar esas particulari- dades, es necesario delimitar los criterios recogidos en la Ley de Arbitraje para clasificar a un arbitraje como internacional.
14 BARONA VILAR, S., Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p. 66. 15 Exposicin de Motivos de la Ley de Arbitraje (II). 16 Exposicin de Motivos de la Ley de Arbitraje (I). 17 ESPLUGUES MOTA, C., Arbitraje internacional, en Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p. 148.
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8 de 16 REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 NMERO MONOGRFICO 3.1. CRITERIOS PARA CONSIDERAR QUE UN ARBITRAJE ES INTERNACIONAL El artculo 3 Ley de Arbitraje define los criterios que determinan que un arbitra- je sea internacional. As el referido artculo dice: El arbitraje tendr carcter internacional cuando en l concurra alguna de las siguientes circunstancias: a) que, en el momento de celebracin del convenio arbitral, las partes tengan sus domicilios en Estados dife- rentes; b) que el lugar del arbitraje, determinado en el convenio arbitral o con arreglo a ste, el lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relacin jurdica de la que dimane la contro- versia o el lugar con el que sta tenga una relacin ms estrecha, est situado fuera del Estado en que las partes tengan sus domicilios; c) que la relacin jurdica de la que dimane la controversia afecte a intereses del comercio internacional. 2. A los efectos de lo dispuesto en el apar- tado anterior, si alguna de las partes tiene ms de un domicilio, se esta- r al que guarde una relacin ms estrecha con el convenio arbitral; y si una parte no tiene ningn domicilio, se estar a su residencia habitual. De la lectura del citado artculo destaca su carcter abierto al ofrecer varias alternativas que favorecen la calificacin del arbitraje como internacional. Es- tas alternativas son de carcter espacial o territorial y la tercera de ellas de carcter econmico 18 .
3.1.1. Criterio espacial El primer criterio o alternativa de carcter espacial establece que ser interna- cional el arbitraje desarrollado en Espaa en el que, en el momento de cele- brarse el convenio arbitral e independientemente de las caractersticas del litigio, las partes tengan su domicilio en estados diferentes. Se separa aqu la Ley de Arbitraje de la Ley Modelo, que en vez de domicilio se refiere a es- tablecimiento 19 .
3.1.2. Criterio territorial En segundo lugar, ser internacional el arbitraje cuando: (i) el lugar del arbitra- je determinado por el convenio arbitral o con arreglo a ste; (ii) el lugar del
18 GMEZ JENE, M., cit., pp. 51-55. 19 ESPLUGUES MOTA, C., Arbitraje internacional, en Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p. 158.
El arbitraje internacional
REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 9 de 16 ARBITRAJE Y MEDIACIN cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relacin jurdica de la que surge la controversia; o (iii) el lugar con el que la controversia tiene una relacin ms estrecha, es distinto al lugar en el que las partes, indepen- dientemente de su nacionalidad, tienen su domicilio. Del primer inciso destaca que las partes tienen capacidad de internacionali- zar el arbitraje si escogen como lugar del arbitraje un lugar distinto al de sus domicilios 20 . De los dos ltimos incisos es notorio el cierto grado de indetermi- nacin sobre qu es un cumplimiento sustancial de las obligaciones de la relacin jurdica de la que dimana la controversia y de cul es la relacin ms estrecha 21 .
3.1.3. Criterio econmico El criterio econmico es el ms flexible y el ms indeterminado, por cuanto atrae hacia la internacionalizacin a los arbitrajes en los que la relacin jurdi- ca de la que dimana la controversia afecta a los intereses del comercio inter- nacional. Es difcil determinar si la relacin jurdica afecta o no a intereses del comercio internacional. Se trata de un concepto vago que parece referirse a la realidad econmica que subyace a la controversia. En este sentido, la doctrina entien- de que bastara con que la operacin econmica sea transfronteriza, que afec- te econmicamente a ms de un Estado, lo que es muy comn en la actuali- dad 22 . As, parece que el criterio econmico termina vaciando de algn modo a los criterios espaciales y territoriales recogidos en el artculo 3.1 a) y b) de la Ley de Arbitraje, ya que al tener un alcance no objetivo y mucho ms amplio, en la mayora de los supuestos los incluye. Una vez determinado que el arbitraje es internacional, a continuacin veremos qu particularidades existen para esta modalidad de arbitraje.
20 El artculo 1.3 de la Ley Modelo, que recoge estas mismas opciones, ha sido objeto de crticas por ser considerado de carcter muy amplio, ya que permite que las partes internacionalicen una disputa sin razn aparente o conexin internacional. Por ello algunos pases, como por ejemplo Hungra y Canad, cuando adoptaron la Ley Modelo omitieron algunos incisos de internacionalizacin. Sin embargo, otros territorios, como Hong Kong, fueron incluso ms all del mbito de la Ley Modelo e incluyeron la posibilidad de que sean las partes las que decidan someter las disputas a arbitraje nacional o internacional. Ver en este sentido LEW, J.L., MISTELIS, L.A. et al., cit., p. 60. 21 Ver en este sentido ESPLUGUES MOTA, C., cit., p. 161, y GMEZ JENE, M., cit., p. 56. Ambos autores coinciden en que se trata de criterios que incorporan un alto grado de subjetividad, dado que su interpreta- cin y significado depender de la valoracin que en cada caso hagan los rbitros. 22 GMEZ JENE, M., cit., p. 53.
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10 de 16 REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 NMERO MONOGRFICO 3.2. PARTICULARIDADES PREVISTAS PARA EL ARBITRAJE INTERNACIONAL Estas particularidades son en la actualidad principalmente cuatro:
3.2.1. Imposibilidad de invocar prerrogativas de derecho interno para eludir obligaciones del convenio arbitral El artculo 2.2 de la Ley de Arbitraje prev una particularidad relativa a la arbi- trabilidad subjetiva. As, el referido artculo dice: 2. Cuando el arbitraje sea internacional y una de las partes sea un Es- tado o una sociedad, organizacin o empresa controlada por un Estado, esa parte no podr invocar las prerrogativas de su propio derecho para sustraerse a las obligaciones dimanantes del convenio arbitral. Se trata de la imposibilidad de que en un arbitraje internacional un Estado, o sus entes dependientes, invoque prerrogativas de su propio ordenamiento jurdico interno, a fin de evitar las obligaciones propias del convenio arbitral 23 . En este sentido, la Exposicin de Motivos de la Ley de Arbitraje dice: Se pretende con ello que, a estos efectos, el Estado sea tratado exac- tamente igual que un particular. Para que esta igualdad entre las partes sea tal, necesariamente, debe enten- derse que la sumisin de un Estado o de un ente pblico a arbitraje conlleva la renuncia a la inmunidad de jurisdiccin de la que puedan gozar en sus orde- namientos jurdicos internos.
3.2.2. Concepto de materias arbitrales ms amplio El artculo 9.6 de la Ley de Arbitraje prev una particularidad relativa la arbi- trabilidad objetiva. As, el referido artculo dice: 6. Cuando el arbitraje fuere internacional, el convenio arbitral ser v- lido y la controversia ser susceptible de arbitraje si cumplen los requisi- tos establecidos por las normas jurdicas elegidas por las partes para regir el convenio arbitral, o por las normas jurdicas aplicables al fondo de la controversia, o por el derecho espaol.
23 GMEZ JENE, M., cit., p. 65.
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REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 11 de 16 ARBITRAJE Y MEDIACIN Si bien en el mbito interno, nicamente, son arbitrables aquellas materias de libre disposicin 24 , en arbitraje internacional el concepto de materias arbitra- bles es mucho ms amplio. As, el artculo 9.6 de la Ley de Arbitraje prev una norma de conflicto que se posiciona a favor de la arbitrabilidad del litigio al ofrecer varias alternativas para dar cabida a aquellas materias cuya arbitrabili- dad no es tan evidente 25 . Es decir, segn el mencionado artculo sern arbitra- les todas aquellas materias arbitrales bajo el derecho que rige el convenio arbitral 26 , el derecho que se aplica al fondo de la disputa o el derecho espaol. En definitiva, en materia de arbitraje internacional el concepto de materias arbitrables es ms amplio que en arbitraje interno.
3.2.3. Concepto ms amplio de ley aplicable El artculo 34.2 de la Ley de Arbitraje prev una particularidad en relacin con las normas aplicables al fondo de la disputa. As, el referido artculo dice: 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el apartado anterior, cuando el arbi- traje sea internacional, los rbitros decidirn la controversia de confor- midad con las normas jurdicas elegidas por las partes. Se entender que toda indicacin del derecho u ordenamiento jurdico de un Estado determinado se refiere, a menos que se exprese lo contrario, al derecho sustantivo de ese Estado y no a sus normas de conflicto de Leyes. Las partes son libres para decidir las normas jurdicas que rigen el fondo de la controversia. Aunque pueda parecer que dicho artculo no prev ninguna par- ticularidad respecto del arbitraje interno, la particularidad consiste en que al referirse a normas jurdicas se supera el concepto de las normas de un determinado ordenamiento jurdico y se ampla para dar cabida a, por ejemplo, normas de origen supranacional o principios generales de Derecho. As, un laudo de un arbitraje internacional puede fundamentarse en los principios Uni-
24 Artculo 2.1 de la Ley de Arbitraje. 25 VERDERA SERVER, R. y ESPLUGUES MOTA, C., Forma y contenido del convenio internacional, en Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p. 410, y MANTILLA-SERRANO, F., Ley de Arbitraje. Una perspectiva internacional, 1. ed., Iustel, Madrid, 2005, pp. 84-85. 26 Ver Auto de la Audiencia Provincial de Madrid de 10 de diciembre de 2010 (AC 2011,152) en el que se remite, de conformidad con el artculo 9.6 de la Ley de Arbitraje, a una norma que rige el convenio arbitral para determinar si la disputa es objeto de arbitraje.
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12 de 16 REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 NMERO MONOGRFICO droit 27 o en la Lex Mercatoria, sin que ello implique que el arbitraje sea en equidad 28 . 3.2.4. Ampliacin de plazos para solicitar la aclaracin, correccin, comple- mento o rectificacin de la extralimitacin parcial del laudo Por ltimo, el artculo 39.5 de la Ley de Arbitraje prev una particularidad res- pecto de los plazos para solicitar aclaracin, correccin, complemento o recti- ficacin del laudo. As, el referido artculo dice: Cuando el arbitraje sea internacional, los plazos de 10 y 20 das establecidos en los apartados anteriores sern plazos de uno y dos meses, respectivamen- te. Esta particularidad tiene todo el sentido si tenemos en cuenta que, a diferencia del arbitraje interno, en arbitraje internacional las partes, asesores y rbitros se encuentran generalmente en diferentes pases, por lo que todos los plazos previstos deberan extenderse, en atencin a la flexibilidad de la que se pre- tende dotar al arbitraje internacional. En definitiva, como se ha podido apreciar, la Ley de Arbitraje, flexible y mo- derna, recoge las particularidades necesarias para que el arbitraje internacio- nal tenga cabida en Espaa. Veremos si los Tribunales espaoles estn fami- liarizados o no con el arbitraje y si son o no, en definitiva, pro arbitraje.
4. LOS TRIBUNALES ESPAOLES Y EL ARBITRAJE INTERNACIONAL Antes de la entrada en vigor de la Ley de Arbitraje, el Tribunal Supremo dict una sentencia en relacin con una disputa entre una empresa espaola y una empresa coreana sujeta a arbitraje con sede en Nueva York, con arreglo a las normas y procedimiento de la institucin de arbitraje American Arbitration As- sociation. La empresa espaola demand a la coreana en Espaa, obviando la clusula arbitral y llegando el asunto a discutirse en sede casacional ante el Tribunal Supremo.
27 Principios Unidroit sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Ver <http://www.unidroit.org/ english/principles/contracts/main.htm>. 28 ESPLUGUES MOTA, C., Normas aplicables al fondo de la controversia, en Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, pp. 1126-1127.
El arbitraje internacional
REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 13 de 16 ARBITRAJE Y MEDIACIN Lo relevante a efectos de este artculo no es la resolucin que adopt el Tribu- nal Supremo en este caso, sino el anlisis que realiza en ella sobre arbitraje internacional. En palabras del Tribunal Supremo: el denominado arbitraje internacional bien puede decirse que ha conocido el xito debido a su necesidad, en razn a que el comercio in- ternacional exige una seguridad y rapidez en las transacciones, as co- mo la urgente solucin de los conflictos mediante simples y a la par efi- caces tcnicas, eludiendo la complicacin y la lentitud de las jurisdiccio- nes estatales 29 . Es decir, para el Tribunal Supremo, en el ao 2001, el arbitraje internacional ya era un mecanismo necesario que daba respuesta a las necesidades del comercio internacional, que requeran soluciones rpidas y alejadas de la complejidad de los tribunales estatales. Tal y como apuntaba la doctrina de entonces, la sentencia fue importante e innovadora y rompi con la lnea juris- prudencial demostrando que los Tribunales () han ganado algo que ya haban adquirido en los ltimos decenios los tribunales de los pases occidentales de nuestro entorno: la confian- za en el arbitraje internacional como instrumento vlido y eficaz 30 . Esta sentencia, que fue citada en resoluciones posteriores 31 , demuestra que en el ao 2001 los tribunales espaoles ya estaban familiarizados con el arbi- traje internacional y fue el anuncio de lo que ya se estaba recogiendo en la Ley de Arbitraje: la regulacin del arbitraje internacional.
5. LAS INSTITUCIONES ARBITRALES El arbitraje institucional, frente al arbitraje ad hoc, se presenta como la alterna- tiva recomendable para las partes que tengan poca experiencia en arbitraje, ya que la institucin que por eleccin de las partes administre el arbitraje pres- tar asistencia a las partes en lo que puedan necesitar y contribuir a que, a travs de su reglamento, el arbitraje discurra con normalidad, subsanando la ausencia de pactos entre las partes.
29 Sentencia del Tribunal Supremo de 23 de julio de 2001 (RJ 2001, 7526). 30 FRNANDEZ-ARMESTO, J., Un vuelco en la jurisprudencia sobre el arbitraje comercial internacional, Diario la Ley, nm. 5523, 15 de abril de 2002, p. 1816. 31 Ver, por ejemplo, sentencia del Tribunal Supremo de 9 de mayo de 2003 (RJ 2003, 3893).
David Arias Lozano
14 de 16 REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 NMERO MONOGRFICO A la hora de decidir qu institucin va a administrar el arbitraje, la International Bar Association (la IBA) 32 recomienda escoger una institucin que tenga experiencia en arbitraje internacional 33 , sin que la sede del arbitraje elegida por las partes condicione la eleccin de la misma. En Espaa existen varias instituciones de arbitrajes que gestionan, cada vez ms, arbitrajes internacionales. En este sentido, no se puede obviar el gran esfuerzo que se est haciendo desde las distintas instituciones de arbitraje en Espaa para atraer arbitrajes internacionales a Espaa.
6. A MODO DE EPLOGO: ARBITRAJE INTERNACIONAL O ARBITRAJE TRANSNACIONAL? Se concluye este artculo con una reflexin sobre un tradicional debate en los distintos foros de arbitraje internacional respecto a la concepcin del arbitraje internacional como transnacional o territorial. No hay duda de que las ventajas del arbitraje internacional son claras. Se trata de un sistema eficaz de solucin de litigios en el comercio internacional, debi- do a la falta de especializacin de los juzgados locales, y al poco eficaz meca- nismo de ejecucin de sentencias judiciales extranjeras, siendo especialmente til cuando las partes son de nacionalidad diferente y no comparten lengua, ni cultura ni tradiciones jurdicas. Desde hace varios aos, existen distintas posiciones doctrinales respecto al carcter trasnacional o territorial del arbitraje internacional. En este sentido, dotar de carcter trasnacional al arbitraje internacional consiste en desvincu- larlo al mximo de los derechos nacionales. En la medida en que existen con- troversias internacionales debera existir un arbitraje genuinamente internacio- nal, desvinculado de cualquier ordenamiento jurdico estatal. De acuerdo con FOUCHARD 34 , el arbitraje internacional se configura como un mtodo neutral para resolver disputas comerciales entre partes de diferen- tes estados, con la ventaja de que ambas partes evitan los tribunales del esta- do de sus contrapartes. Adems, muchos autores coinciden en que el arbitraje
32 La IBA, fundada en 1947, es la organizacin de profesionales del derecho internacional ms importante, que participa en el desarrollo de la reforma del derecho internacional y mide el futuro de la profesin jurdica en todo el mundo. 33 IBA Guidelines for Drafting International Arbitration Clauses, Londres, 2010, p. 7. 34 FOUCHARD, cit., p. 1.
El arbitraje internacional
REVISTA JURDICA DE CASTILLA Y LEN. N. 29. ENERO 2013. ISSN 2254-3805 15 de 16 ARBITRAJE Y MEDIACIN se ha convertido en el mtodo ordinario y habitual para resolver disputas en el comercio internacional 35 . Por su parte, REDFERN y HUNTER entienden que, actualmente, la opinin generalizada se muestra totalmente favorable al arbitraje internacional como mtodo de resolucin de disputas internacionales. Ello es debido a que el arbitraje internacional es el nico mecanismo verdaderamente neutral que permite a las partes en un contrato internacional obtener una decisin sobre su disputa que tenga en cuenta las especiales caractersticas del comercio internacional. El arbitraje internacional se configura como la nica opcin via- ble en este nuevo marco internacional, en tanto que permite evitar tribunales nacionales inexpertos, ineficientes o incluso hostiles 36 . As una concepcin trasnacional del arbitraje supondra crear un arbitraje in- dependiente y nicamente vinculado a los ordenamientos jurdicos internos para la ejecucin de los correspondientes laudos, sin que los ordenamientos internos de cada Estado interviniesen en el procedimiento o desarrollo del arbitraje internacional. Todo ello teniendo en cuenta que en el arbitraje inter- nacional no existe una jurisdiccin residual, a diferencia del arbitraje interno, de manera que el juez natural del comercio internacional es el rbitro. As, las normas jurdicas aplicables en los arbitrajes internacionales no seran los ordenamientos jurdicos internos de cada pas a eleccin de las partes, sino que se aplicaran, sin nimo de ser exhaustivo: (i) los distintos tratados internacionales negociados y ratificados por los distintos estados; y (ii) las reglas procedimentales de todas las instituciones administradoras del arbitraje que las partes, en uso de su autonoma de la voluntad, designan como aplica- bles en sus clusulas arbitrales; (iii) las reglas de la IBA; y (iv) los Principios Unidroit. En este sentido, cabe resaltar la importante labor de la IBA en la elaboracin de una serie de compendios prcticos con pautas y recomendaciones a tener en cuenta en el arbitraje internacional que son de gran utilidad, ya que supo- nen una fusin de los procedimientos empleados en diferentes sistemas lega- les.
35 As, BORN, G., cit., p. 67. 36 REDFERN, A., HUNTER, M., cit., pp. 42 y 43.
David Arias Lozano
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