GABARITO PROVA OAB 2008.

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Meninos e Meninas, segue, abaixo, o gabarito da prova OAB 2008.3
Um abrao
Renato Saraiva

CESPE OAB 2008.3



PEA PROFISSIONAL

Sob a alegao de que os empregados estariam subtraindo produtos
farmacuticos de uma de suas fbricas, a diretoria da empresa Delta
Indstria Farmacutica Ltda. Determinou realizao de revista ntima
diria em todos os empregados, inclusive das mulheres. Maria,
empregada na empresa h cinco anos, recusou-se a despir-se diante a
supervisora do setor, que era, naquele momento responsvel pela revista
ntima das mulheres. Visando a no favorecer movimento generalizado
dos trabalhadores contra deliberao da empresa, a empresa resolveu,
como medida educativa, demitir Maria por justa causa, argindo ato de
indisciplina e de insubordinao. Segundo argumentou a empresa, o
procedimento de revista ntima encontraria suporte no poder diretivo e
fiscalizador da empresa, alm de constituir medida eficaz contra o desvio
de medicamentos para consumo sem o devido controle sanitrio.
Considerando a situao hipottica apresentada, na qualidade de
advogado constitudo por Maria, redija a medida judicial mais apropriada
para defender os interesses de sua cliente. Fundamente a pea
processual com toda argumentao que entenda cabvel.



RESOLUO DA QUESTO APRESENTADA:



EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ TITULAR DA .... VARA DO
TRABALHO DE ....

10 linhas

Maria (qualificao e endereo completo), vem, por seu advogado abaixo
assinado, conforme instrumento de mandato em anexo, que receber
intimaes no endereo na rua ..., com fundamento no art. 840, 1., da
CLT, art. 5, X e art. 114, VI, ambos da CF88, propor a presente

RECLAMAO TRABALHISTA CUMULADA COM AO DE INDENIZAO
POR DANOS MORAIS

em face da empresa Delta Indstria Faramcutica Ltda (qualificao e
endereo completo) pelos seguintes motivos de fato e de direito adiante
transcritos:

I - DOS FATOS:

Inicialmente, cabe esclarecer que a reclamante era empregada da
empresa demandada h cinco anos. Ocorre que a Diretoria da empresa
reclamada, sob a alegao de que os empregados estariam subtraindo
produtos farmacuticos de uma de suas fbricas, determinou realizao
de revista ntima diria em todos os empregados, inclusive das mulheres,
dentre elas a demandante.

A reclamante, com respaldo na CF/ 88 (art. 5, X) e na CLT (art. 373-A,
VI, da CLT) recusou-se a despir-se diante a supervisora do setor, a qual
era, naquele momento, responsvel pela revista ntima das mulheres.

Em represlia atitude da reclamante, a empresa reclamada resolveu
dispensar por justa causa a autora, argindo ato de indisciplina e
insubordinao, tentando evitar assim, um movimento generalizado de
trabalhadores em oposio deliberao patronal.

Absurdamente, alegou a reclamada que o procedimento de revista ntima
encontrava suporte no poder diretivo e fiscalizador da empresa, alm de
constituir medida eficaz contra o desvio de medicamentos para consumo
sem o devido controle sanitrio.

Pelo exposto, no restou outra alternativa reclamante a no ser propor
a presente reclamao trabalhista, objetivando a converso da dispensa
por justa causa em dispensa imotivada, com a conseqente condenao
da demandada ao pagamento de todas as parcelas provenientes da
dispensa sem justa causa, alm de sua condenao em danos morais,
por ter exposto a autora a uma situao vexatria e humilhante (art. 5,
X, da CF/88).

Ademais, por se tratar de uma demanda oriunda da relao de emprego
existente entre as partes, resta claro que a demandante e o demandado
possuem legitimidade para integrar, respectivamente, o polo ativo e
passivo da demanda, sendo tambm patente a competncia da Justia do
Trabalho para processar e julgar a presente ao (Art. 114, I e VI, da
CF/88, e S. 392 do TST).


II - DA REVISTA NTIMA E DO DANO MORAL:


Ora, no caso em tela, no resta balda de dvidas que a exposio dos
empregados revista ntima, fere o direito intimidade do trabalhador,
sendo certo que o poder de direo patronal encontra limites na
Constituio Federal de 1988, em especial no art. 5, X, da Carta Maior
que esclarece que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e
a imagem das pessoas, assegurando o direito indenizao por dano
material ou moral decorrente de sua violao.

Por outro lado, vale mencionar que o art. 373-A, VI, da CLT, estabelece
que vedado proceder o empregador ou preposto a revistas ntimas nas
empregadas ou funcionrias.

Portanto, evidente que a reclamante no praticou qualquer ato de
insubordinao ou indisciplina (art. 482, h, da CLT), restando claro que a
dispensa efetivada pela reclamada foi ilegal e arbitrria.

Ressalte-se, ainda, que a dor, a angstia, o vexame, a humilhao, a
vergonha experimentadas pela reclamante, por envolverem direitos da
personalidade, no dependem de prova, surgindo a responsabilidade de
reparao to logo verificado o fato da violao.

Ademais, no resta dvida que a Justia do Trabalho competente para
processar e julgar ao envolvendo pedido de dano moral decorrente da
relao de trabalho, especialmente em face do disposto nos arts. 5., X,
e 114, VI, ambos da CF/1988 e da Smula 392 do TST.

III - DOS PEDIDOS:

Isto posto, requer a reclamante:

a) a converso da dispensa por justa causa efetivada de forma ilegal e
arbitrria pela empresa demandada em dispensa imotivada, com a
conseqente condenao da reclamada ao pagamento de aviso prvio e
sua integrao para todos os fins (art. 487, 4., da CLT), bem como
pagamento das verbas rescisrias, a seguir especificadas: frias
proporcionais, acrescidas do tero constitucional; 13. salrio
proporcional; indenizao compensatria de 40% do FGTS e saldo de
salrios;

b) liberao das guias de seguro-desemprego, sob pena de pagamento
de indenizao substitutiva, nos moldes da Smula 389 do TST, bem
como liberao das guias para saque do FGTS;

c) fixao de indenizao pelos danos morais experimentados pela autora
em funo do assdio moral praticado pela empresa reclamada, no
importe de R$ 100.000,00 (cem mil reais);

d) a condenao da reclamada em honorrios advocatcios, em face do
art. 133 da Constituio Federal, art. 20 do Cdigo de Processo Civil e
art. 22 da Lei 8.906/1994, no percentual de 20% incidente sobre o valor
da condenao, requerendo, ademais, que as parcelas incontroversas
sejam quitadas na audincia, sob as penas do art. 467 da CLT.

Por ltimo, requer a notificao da reclamada, no endereo constante
desta pea vestibular para, querendo, contestar os termos da presente
reclamao, sob pena de revelia e confisso quanto matria ftica.
Protesta em provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos, em especial prova documental, testemunhal e depoimento
pessoal da reclamada, sob as penas da lei, dando valor causa de R$ ....

Termos em que,
E. deferimento.

Local e data,

Advogado/OAB n...........


ESPELHO DE CORREO:

1 - APRESENTAO, ESTRUTURA TEXTUAL E CORREO
GRAMATICAL
0,00 a 0,40
2 - FUNDAMENTAO E CONSISTNCIA
2.1. ADEQUAO DA PEA - RECLAMAO TRABALHISTA
CUMULADA COM AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS
O,OO a 0,40
2.2. LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA/COMPETNCIA DA JUSTIA
DO TRABALHO
0,00 A 0,40
2.3. MRITO: NO INCIDNCIA DE DEMISSO POR JUSTA CAUSA
(CLT, ART. 482, h), REVISTA NTIMA VEDADA PELA CLT (ART.
373-VI)
0,00 a 1,20
2.4. FUNDAMENTO DA INDENIZAO POR DANO MORAL (ART. 5,
X, DA CF) / PODER DE DIREO PATRONAL SUJEITO A LIMITES
CONSTITUCIONAIS
0,00 a 1,20
2.5. PEDIDOS: PAGAMENTO DE VERBAS RESCISRIAS E
INDENIZAO POR DANOS MORAIS
0,00 a 0,80
3. DOMINIO DO RACIOCNIO JURDICO (ADEQUAO DA
RESPOSTA AO PROBLEMA, TCNICA PROFISSIONAL
DEMONSTRADA, CAPACIDADE DE INTERPRETAO E EXPOSIO
0,00 a 0,60