CAPITULO I

ETIMOLOGIA, CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DEL HABEAS DATA

HABEAS DATA
1. ETIMOLOGIA
Hbeas: Segunda persona del presente subjuntivo habeo o habere, significa aqu tengas
en posesin, que es una de la acepciones del verbo.
Data: Es el acusativo plural de DATUM, que en los direccionarios ms modernos
definen como representacin convencional de hechos, conceptos o instrucciones de
forma apropiada para la comunicacin o procesamiento por medios automticos.
En consecuencia, Hbeas Data significa que se posean los datos o registros.
Para otros autores Hbeas Data es una expresin mitad latina (hbeas) y mitad inglesa
(data). MIGUEL NGEL EKMEKDJIAN dice que efecto, su nombre se ha tomado
parcialmente del antiguo instituto del hbeas corpus, en el cual el primer vocablo significa
conserva o guarda tu y del ingls data sustantivo plural que significa informacin o
datos En sntesis, en una traduccin literal sera conserva o guarda tus datos
1
.
El Hbeas data parece surgir, pues, como intento de actualizar o extender el elenco de
procesos constitucionales, para responder a las nuevas situaciones y realidades. Es decir
que, en su traduccin literal, el Hbeas data supondra algo as como "traer la
informacin,, o "conservar los datos".
El habeas data es el proceso constitucional que se encarga de la tutela o proteccin de
los derechos: el derecho al acceso a la informacin pblica y el derecho a la
autodeterminacin informativa.
Es importante tener en cuenta que, en estricto, este proceso constitucional fue creado
para la tutela del derecho a la autodeterminacin informativa, por lo que la incorporacin
de otros derechos en su mbito de proteccin lleva a que el habeas data peruano se le
denomine habeas data impropio.
2. EVOLUCION

1
EKMEKDIJIAN, Miguel, El habeas Data en la reforma Constitucional, L.L, 1995, Buenos Aires p. 946.
Etapa de origen:
Corresponde al Parlamento del Land de Hesse, en la Repblica Federal de Alemania, el
mrito de haber promulgado el primer texto legal de proteccin de datos: la Datenshutz
del 7 de octubre de 1970. Esta Ley pionera marc el comienzo de un recorrido que
culminara en la Datenshutz federal alemana promulgada el 27 de febrero de 1977.
El objeto y mbito de esta ltima norma se centran en la proteccin de datos, que tienen
como fin impedir la lesin de bienes dignos de tutela de las personas interesadas,
garantizando los datos relativos a su persona, de abusos cometidos con ocasin de su
almacenamiento, transmisin, modificacin o cancelacin (elaboracin de datos) (art. 1).
Tambin corresponde a esta primera etapa la data lagsueca del 11 de mayo de 1973. En
esta norma se establece el principio de la publicidad de los bancos de datos personales
informatizados mediante un registro abierto a la consulta de las personas en l incluidas.
Etapa de desarrollo legal
Con la promulgacin de la Privacy Act. Norteamericana del 31 de diciembre de 1974, se
inicia un nuevo ciclo en el desarrollo de las leyes de proteccin de datos. La adopcin de
la Privacy Act debe ser relacionada con la preocupacin que se cre en el Congreso de
los Estados Unidos con el escndalo del Watergate y el temor sobre el uso que el
gobierno puede hacer de los ordenadores y sistemas informatizados.
La existencia de esta ley federal no prohbe a los Estados federados adoptar otros casos
normativos sobre el tema siempre que no sean contrarios a las disposiciones de laPrivacy
Act, o que supongan una carga comercial a los otros Estados de la Unin. As
pues, diez Estados federados han adoptado disposiciones normativas sobre
proteccin de datos, sin que ninguno de ellos tenga disposiciones legales que cubran el
sector pblico y al privado.
El ncleo de la ley federal reside en la proteccin de los individuos frente al asalto a su
intimidad por los sistemas de acopio y almacenamientos de datos derivados del uso de la
tecnologa informtica por las agencias federales, es decir, los bancos de datos de la
administracin federal art.2. Para defender a los ciudadanos ante estas posibles
injerencias en su intimidad, la Privacy Act garantiza el derecho de
informacin y acceso que tiene toda persona respecto a aquellos datos que le
conciernen, as como las facultades para rectificar las informaciones errneas y cancelar
las indebidamente procesadas.
Etapa de expansin:
Es la etapa actual, en la cual un creciente nmero de Estados e instituciones la asumen
como una nueva libertad, tan importante como los derechos procedentes.
La globalizacin de la informacin y la informtica ha exigido que se busquen formas ms
eficientes para proteger la libertad de informacin pero a su vez se galantea el derecho a
la privacidad e intimidad en una sociedad interconectada.
Esta etapa est marcada por los acuerdos multilaterales para proteger estas
libertades, en el caso de la Unin Europea y los propios organismos internacionales como
la ONU y la UNESCO.
3. DEFINICION
La accin de Hbeas Data es una garanta constitucional que permite a toda persona
interesada acceder al conocimiento de los datos que consten de registros o bancos de
datos pblicos o privados destinados a proveer informes, y a exigir su supresin,
rectificacin, confidencialidad o actualizacin, en caso de falsedad o discriminacin.
Esta informacin debe referirse a cuestiones relacionadas con la intimidad no
pudiendo utilizarse por terceros sin derecho a hacerlo.
Segn Francisco Eguiguren afirma: Siendo que el Hbeas data ha aparecido como un
proceso constitucional especializado, para la proteccin de ciertos derechos en relacin a
la libertad informtica, sus antecedentes genricos bsicos podemos remontarlos a los
intentos por preservar esferas personales de injerencias o perturbaciones externas no
deseadas, a fin de garantizar la privacidad o intimidad personal. De all se evolucionara
luego hasta llegar a la proteccin frente a los riesgos del almacenamiento, registro y
utilizacin de datos
2
.
El Habeas Data presupone la existencia de cinco objetivos principales: que una
persona pueda acceder a la informacin que sobre ella conste en un registro o banco de
datos; que se actualicen los datos atrasados; que se rectifiquen los inexactos; que se

2
EGUIGUREN, Francisco J. El habeas Data y su desarrollo en el Peru Revista Ius et Praxis, vol. 3, nm. 1,
1997, Talca Chile p. 4.
asegure la confidencialidad de cierta informacin legalmente obtenida para evitar
su conocimiento por terceros, y supresin en los procesos de obtencin de
informacin del requisito de la llamada informacin sensible entre la que cabe
mencionar la vida ntima, ideas polticas, religiosas o gremiales.
Los objetivos ms importantes son el reconocimiento de los derechos de acceso y control
de datos y derecho a accionar en los casos en que la ley lo prescribe.
El derecho al acceso y control de datos importa la compulsa a los mismos, su
verosimilitud, relacin entre los aportados por el individualizado, importar la forma de
obtencin, y si ellos fueron obtenidos en forma irregular e ilegal, el derecho a su
supresin. Si se trata de cuestiones personalsimas existe imposibilidad de difusin de los
mismos.
Otra definicin seala el Habeas Data como el derecho de toda persona a interponer la
accin de amparo para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad;
sea que ellos reposen en registros o bancos de datos pblicos, o los privados destinados
a proveer informes y, en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin,
rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos (R. Ortiz; 2001: 70).
En el caso de Per el Hbeas Data es un procedimiento que en un aspecto se ha
restringido, mientras que en otro se ha ampliado. Se ha restringido pues no se permite la
rectificacin de los datos de la intimidad personal como lo hace la
Constitucin BRASILERA, ni tampoco se faculta su supresin como lo autoriza
la PARAGUAYA, sino que se prohbe su suministro a terceras personas (manipulacin o
comercio).
Por otro lado se ha ampliado al rea informativa orientando la garanta tambin al derecho
de informacin y de rectificacin de los medios de comunicacin cuando no se cumple
con la obligacin de rectificar afirmaciones inexactas o agraviantes, tal como lo
precisa textualmente el art. 14 del Pacto de San Jos.
Como todo proceso constitucional, sus fines esenciales son garantizar la primaca de la
Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, tal como lo dice el
artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional sin embargo y
especficamente en lo referido a la finalidad de los procesos de habeas corpus, amparo,
habeas data y cumplimiento, su finalidad se encuentra estipulada en el primer prrafo del
artculo 1 del Cdigo procesal Constitucional.
Ante ello, se puede apreciar que el proceso de habeas data se encuentra encaminada a la
proteccin de los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a la
violencia o amenaza de violacin de los derechos constitucionales de acceso a la
informacin pblica y de autodeterminacin informativa.
4. IMPORTANCIA Y FINALIDAD
El proceso en estudio es de trascendental importancia, pues, a travs de su utilizacin se
puede acceder a informacin que poseen las entidades pblicas, desterrando la cultura
del secreto y fomentando el accionar transparente de las mismas, as como posibilita
tener un control sobre el manejo que determinadas personas hacen de nuestros datos
personales.
El Habeas Data tiene por finalidad impedir que se conozca la informacin contenida en los
bancos de datos respecto de la persona titular del derecho que interpone la accin,
cuando dicha informacin est referida a aspectos de su personalidad que estn
directamente vinculados con su intimidad y privacidad, no pudiendo entonces encontrarse
a la libre disposicin del pblico o ser utilizados en su perjuicio por rganos pblicos o
entes privados, sin derecho alguno que sustente dicho uso. Se trata, particularmente de
informacin relativa a la filiacin poltica, a las creencias religiosas, la militancia gremial, el
desempeo en el mbito laboral o acadmico, entre muchos otros objetivos de proteccin.
(F. Zambrano; 2004:185).
5. Derechos de los Titulares de Datos
Titulares del Proceso. Sujeto Activo.- Las personas facultadas para interponer un proceso
de Habeas Data son los agraviados por un acto u omisin que vulnere un derecho
interferido por la informtica. Tambin pueden hacerlo sus representantes legales.
Sujeto Pasivo.- La norma est dirigida tanto a entidades pblicas como privadas, puesto
que se refiere a los servicios informticos pblicos o privados.
Adems, por supuesto, toda persona puede solicitar informacin relativa a la existencia de
archivos, registros, bases o bancos de datos personales, sus finalidades y la identidad de
sus responsables. El registro que se lleve al efecto ser de consulta pblica y gratuita (J.
Araujo; 1997: 78).

Principios Generales Relativos a la Proteccin de Datos
Legislaciones a nivel mundial entre ellas algunas latinoamericanas acogenlos siguientes
principios que regulan la procedencia y resguardo concerniente a los datos de cualquier
individuo. Podramos mencionar entre ellos los siguientes (G.Jeangeorge, 1997 citado en
Ortiz, 1999).
- La formacin de archivos de datos ser lcita cuando se encuentren debidamente
inscritos, observando en su operacin los principios que establezcan las leyes y las
reglamentaciones que se dicten en consecuencia.
- Los archivos de datos no pueden tener finalidades contrarias a las leyes o a la moral
pblica.
- Los datos personales que se recojan a los efectos de su tratamiento deben ser ciertos,
adecuados, pertinentes y no excesivos en relacin al mbito y finalidad para los que se
hubieren obtenido.
- La recoleccin de datos no puede hacerse por medios desleales, fraudulentos o en
forma contraria a las disposiciones de la presente ley.
- Los datos objeto de tratamiento no pueden ser utilizados para finalidades distintas o
incompatibles con aqullas que motivaron su obtencin.
- Los datos deben ser exactos y actualizarse en el caso de que ello fuere necesario.
- Los datos total o parcialmente inexactos, o que sean incompletos, deben ser suprimidos
y sustituidos, o en su caso completados, por el responsable del archivo o base de datos
cuando se tenga conocimiento de la inexactitud o carcter incompleto de la informacin
de que se trate.
- Los datos deben ser almacenados de modo que permitan el ejercicio del derecho de
acceso de su titular.
- Los datos deben ser destruidos cuando hayan dejado de ser necesarios o pertinentes a
los fines para los cuales hubiesen sido recolectados.
Caractersticas
Desde una perspectiva analtica y reflexiva, se seala como objetivos del Habeas Data en
el Per los siguientes:
Acceder a la informacin.
Actualizar la informacin.
Rectificar la informacin.
Excluir informacin.
Reservar la informacin.
Para cumplir todo esto consideran como finalidad principal el garantizar la efectividad del
derecho que tiene toda persona, para obtener informacin de cualquier entidad pblica y
que los servicios informticos no suministren informacin que afecte la intimidad personal
y familiar.
Debido a esto, puede sealarse que en el Per, a travs del Tribunal Constitucional y a la
luz de la doctrina y tendencias comparatistas de apoyo, se ha logrado instaurar el ejercicio
de Habeas Data de acuerdo a las siguientes caractersticas:
- Constituye un proceso de garanta constitucional.
- Es de naturaleza procesal.
- Se desarrolla mediante un procedimiento sumario.
- Sirve para proteger los derechos relacionados con la informtica.
- Para CARLOS MESIS, tiene una triple naturaleza jurdica.
Es una garanta.- El Habeas data es una garanta (Derecho Humano) de
tercera generacin, un instrumento procesal para la proteccin de
determinados derechos humanos.
Es una accin.- Es una accin, porque, no es un medio impugnatorio o
incidente dentro de un proceso determinado.
Es un proceso.- Es un conjunto sistematizado de actos jurdicos
procesales sucesivos concatenados entre si.

CAPITULO II
CLASES DE HABEAS DATA Y DERECHOS PROTEGIDOS
2. TIPOS DE HABEAS DATA
A efectos de cumplir la funcin pedaggica, precisar los tipos de hbeas data que se
encuentran establecidos tanto en la Constitucin Poltica (art. 200, inciso 3) como en el
Cdigo Procesal Constitucional (art. 61 ). En tal sentido, los tipos de hbeas data son los
siguientes.
2.1 Habeas data puro:
Reparar agresiones contra la manipulacin de datos personalsimos almacenados en
bancos de informacin computarizados o no.
2.1.1 Habeas data de cognicin:
No se trata de un proceso en virtud del cual se pretende la manipulacin de los datos,
sino efectuar una tarea de conocimiento y de supervisin sobre la forma en que la
informacin personal almacenada est siendo utilizada.
2.1.1.1 Informativo:
Est dirigido a conocer el contenido de la informacin que se almacena en el banco de
datos (qu se guarda)
2.1.1.2 Inquisitivo:
Para que se diga el nombre de la persona que proporcion el dato (quin)
2.1.1.3 Teleolgico:
Busca esclarecer los motivos que han llevado al sujeto activo a la creacin del dato
personal (para qu)
2.1.1.4 Ubicacin:
Tiene como objeto que el sujeto activo del poder informtico responda dnde est ubicado
el dato, a fin de que el sujeto pasivo -el accionante- pueda ejercer su derecho (dnde).
2.1.2 Habeas data Manipulador:
No tiene como propsito el conocimiento de la informacin almacenada, sino su
modificacin.
2.1.2.1 Data aditivo:
Agrega al banco de datos una informacin no contenida. Esta informacin puede consistir:
en la actualizacin de una informacin cierta pero que por el paso del tiempo se ha visto
modificada; tambin puede tratarse de una informacin que tiene como objeto aclarar la
certeza de un dato que ha sido mal interpretado; o incorporar al banco de datos una
informacin omitida que perjudica al sujeto pasivo
2.1.2.2 Correctivo:
Tiene como objeto modificar los datos imprecisos y cambiar o borrar los falsos
2.1.2.3 Supresorio:
Busca eliminar la informacin sensible o datos que afectan la intimidad personal, familiar o
cualquier otro derecho fundamental de la persona. Tambin puede proceder cuando la
informacin que se almacena no guarda relacin con la finalidad para la cual ha sido
creado el banco de datos.
2.1.2.4 Confidencial:
Impedir que las personas no autorizadas accedan a una informacin que ha sido
calificada como reservada. En este tipo, se incluye la prohibicin de datos que por el paso
del tiempo o por sentencia firme se impide su comunicacin a terceros.
2.1.2.5 Desvinculador:
Sirve para impedir que terceros conozcan la identificacin de una o ms personas cuyos
datos han sido almacenados en funcin de determinados aspectos generales como la
edad, raza, sexo, ubicacin social, grado de instruccin, idioma, profesin
2.1.2.6 Cifrado:
Tiene como objeto que el dato sea guardado bajo un cdigo que slo puede ser
descifrado por quien est autorizado a hacerlo.
2.1.2.7 Cautelar:
Tiene como propsito impedir la manipulacin o publicacin del dato en el marco de un
proceso, a fin de asegurar la eficacia del derecho a protegerse.
2.1.2.8 Garantista:
Buscan el control tcnico en el manejo de los datos, a fin de determinar si el sistema
informativo, computarizado o no garantiza la confidencialidad y las condiciones mnimas
de seguridad de los datos y su utilizacin de acuerdo con la finalidad para la cual han sido
almacenados.
2.1.2.9 Imperativo:
Tiene como objeto impugnar las valoraciones o conclusiones a las que llega el que
analiza la informacin personal almacenada.
2.1.2.10 Indemnizatorio:
Aunque no es de recibo en nuestro ordenamiento, este tipo de habeas data consiste en
solicitar la indemnizacin por el dao causado con la propalacin de la informacin
2.2 Habeas data impuro:
Solicitar el auxilio jurisdiccional para recabar una informacin pblica que le es negada al
agraviado.
2.2.1 Habeas data de acceso a la informacin pblica:
Consiste en hacer valer el derecho de toda persona a acceder a la informacin que obra
en la administracin pblica, salvo las que estn expresamente prohibidas por la ley.

El HD ha sido regulado en el artculo 200 inciso 3 de la CP93, en los siguientes trminos:
Son garantas constitucionales, () la Accin de Hbeas Data, que procede contra un
hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o
amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2 incisos 5 y 6 de la Constitucin.

Como se aprecia, el HD, contemplado como accin de garanta en nuestra CP93[4],
protege los derechos de acceso a la informacin pblica y el de autodeterminacin
informativa (incisos 5 y 6 del artculo 2 de la CP93)[5]

El proceso en estudio es de trascendental importancia, pues, a travs de su utilizacin se
puede acceder a informacin que poseen las entidades pblicas, desterrando la cultura
del secreto y fomentando el accionar transparente de las mismas, as como posibilita
tener un control sobre el manejo que determinadas personas hacen de nuestros datos
personales.

A continuacin nos ocuparemos de cada uno de los derechos protegidos por el proceso
constitucional analizado, precisando casos en los cuales procede interponer una demanda
ante su vulneracin.

2.1. Derecho de Acceso a la Informacin Pblica:
Este derecho no se encuentra expresamente establecido con este nombre en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, ni en el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, tampoco en la Convencin Americana de Derechos Humanos. Sin
embargo, se considera que su proteccin se puede derivar de la regulacin del derecho a
la libertad de informacin, que se recoge en los instrumentos internacionales antes
mencionados.

En el mbito nacional lo encontramos regulado en el artculo 2 inciso 5 de la CP de 1993,
en los siguientes trminos: Toda persona tiene derecho () a solicitar sin expresin de
causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo
legal, con el costo que suponga su pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la
intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de
seguridad nacional ()

El desarrollo de este artculo se hizo en principio mediante Decreto Supremo N 018-
2001-PCM. Luego, mediante Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica, modificada por Ley N 27927. Posteriormente, mediante Decreto
Supremo N 043-2003-PCM, se aprob el Texto nico Ordenado (TUO) de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, siendo reglamentada por Decreto
Supremo N 072-2003-PCM. Finalmente, el CPC tambin ha regulado este derecho en el
artculo 61 inciso 1.

Explicaremos a continuacin los alcances del derecho de acceso a la informacin pblica,
teniendo en cuenta los instrumentos jurdicos anteriormente mencionados y sentencias
del TC peruano.

a) Personas que pueden solicitar informacin: De lo establecido en el artculo 2 inciso 5
de la CP93 se desprende que cualquier persona tiene derecho a solicitar informacin,
incluyendo a las personas jurdicas privadas, las cuales, segn ha sealado el Tribunal
Constitucional en el Expediente N 905-2001-AA/TC, son tambin titulares de algunos
derechos fundamentales[6], entre ellos el derecho de acceso a la informacin pblica[7].
b) Entidades obligadas a entregar informacin: En el artculo 2 inciso 5 de la CP93 se
seala que el derecho de acceso a la informacin pblica se puede ejercer ante las
entidades pblicas. Segn el artculo 2 del TUO de la Ley N 27806, a efectos de la ley,
debe entenderse por entidades de las Administracin Pblica a las sealadas en el
artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, Ley de Procedimiento Administrativo
General. En este artculo se considera como entidad o entidades de la Administracin
Pblica a: El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos
Descentralizados; el Poder Legislativo; el Poder Judicial; los Gobiernos Regionales; los
Gobiernos Locales, en sus dos subniveles de gobierno, esto es, provinciales y distritales;
los organismos constitucionales autnomos; entidades y organismos, proyectos y
programas del Estado que desarrollan actividades en mrito a una potestad
administrativa; y las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios
pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o
autorizacin del Estado.
Al respecto, el TC peruano, en el Expediente N 3619-2005-HD/TC, declar fundada una
demanda de HD presentada contra la Caja de Beneficios y Seguridad Social del
Pescador, entidad con personera jurdica de derecho privado, que administraba un
rgimen especial de seguridad social.[8] El TC ha precisado tambin que se puede exigir
la entrega de informacin a los notarios[9] y a los Colegios Profesionales.[10]
Un asunto que considero importante aclarar es respecto a la procedencia de emplazar a
un Ministerio con una demanda de HD, si el documento de fecha cierta mediante el cual
se requiri previamente la informacin[11] fue dirigida a una Direccin Regional de este
Ministerio. Sobre este particular, el TC peruano ha validado esta posibilidad en los
expedientes N 1323-2007-HD/TC[12] y 01277-2007-HA/TC[13]
c) Informacin a la que se puede acceder: De una revisin del artculo 61 inciso 1 del
CPC, la informacin que puede solicitarse es la que generen, produzcan, procesen o
posean las entidades pblicas, incluida la que obra en expedientes terminados o en
trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier
otro documento que la administracin pblica tiene en su poder, cualquiera que sea la
forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en
cualquier otro tipo de soporte material.
As, por ejemplo, en los Expedientes N 1323-2007-HD/TC. y 01277-2007-HA/TC, el TC
declar fundadas las demandas de HD, ante la negativa del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo, de entregar informacin a unos ciudadanos respecto al modo y
forma que se actu ante solicitudes de calificacin por la Comisin Ejecutiva creada por el
artculo 6 de la Ley N. 27803, respecto del despido arbitrario bajo la forma de cese
irregular de los que fueron objeto[14].
d) Informacin a la que no se puede acceder. Excepciones al derecho de acceso a la
informacin pblica:
El derecho de acceso a la informacin pblica admite lmites a su ejercicio, habindose
regulado en nuestra legislacin el tipo de informacin que no puede entregarse. As, de lo
establecido en el artculo 2 inciso 5 del texto constitucional de 1993, se aprecia que se
exceptan del derecho de acceso a la informacin aquellas que afectan la intimidad
personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad
nacional. Adems, se seala que el secreto bancario y la reserva tributaria pueden
levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin o de una Comisin Investigadora del
Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado.
En el TUO de la Ley N 27806, se ha clasificado las excepciones al derecho de acceso a
la informacin pblica en Informacin Secreta (relacionada con la seguridad nacional),
Informacin Reservada (relacionada con la seguridad nacional en el orden interno, cuya
revelacin podra implicar un riesgo a la integridad territorial y/o subsistencia del sistema
democrtico) e Informacin Confidencial (secreto bancario, tributario, comercial, industrial,
tecnolgico, burstil, expedientes referidos a investigaciones en trmite respecto al
ejercicio de la potestad sancionadora, la intimidad personal y familiar.
As, por ejemplo, no se puede exigir entrega de informacin referente a las personas que
contrajeron VIH en Cajamarca durante el ao 2007 (Informacin Confidencial). Tampoco
respecto a la estrategia de defensa nacional que tenemos ante eventuales agresiones
externas (Informacin Secreta)
e) Solicitar informacin sin expresin de causa:
Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier entidad de la
Administracin Pblica, sin necesidad de expresar la causa, es decir, sin necesidad de
sealar los motivos y finalidad del pedido de informacin.
El TC peruano, en el Expediente N 950-2000-HD/TC seal que es adems otra
caracterstica del derecho en cuestin la ausencia de expresin de causa o justificacin
de la razn por la que se solicita la informacin, este carcter descarta la necesidad de
justificar la peticin en la pretensin de ejercer otro derecho constitucional (v.gr. la libertad
cientfica o la libertad de informacin) o en la existencia de un inters en la informacin
solicitada, de modo tal que cualquier exigencia de esa naturaleza es simplemente
inconstitucional; por ello no resulta aceptable el alegato de la emplazada en el sentido de
la ausencia de inters de la demandante para recibir la informacin solicitada[15]
f) Plazo legal que tiene la autoridad para entregar la informacin:
Una vez presentada la solicitud, la autoridad tiene siete (07) das tiles para entregar la
informacin. Excepcionalmente, puede prorrogarse a cinco (05) das tiles adicionales,
siempre y cuando sea difcil encontrar la informacin requerida. En este supuesto, la
autoridad est obligada a comunicar la ampliacin antes del vencimiento del primer plazo.
De no hacerlo se entiende que el pedido ha sido denegado. (Artculo 11 inciso b) del
TUO de la Ley N 27806)
g) Responsabilidades que se generan por la negativa a entregar informacin:
Si la autoridad obligada a entregar la informacin no lo hace en el plazo previsto
legalmente, se generan responsabilidades de carcter administrativo y penal.
a. Responsabilidad Administrativa: Se sanciona por la comisin de una falta grave.
b. Responsabilidad Penal: Se configura el delito de Abuso de Autoridad (artculo 377
del Cdigo Penal)
h) Costo de la reproduccin: De una revisin de los artculos 20 del TUO de la Ley de
Acceso a la Informacin Pblica, as como del artculo 13 del Decreto Supremo N 072-
2003-PCM, se aprecia que el solicitante de la informacin deber abonar slo el importe
correspondiente a los costos de reproduccin de la informacin requerida. En ningn caso
se podr incluir el pago por remuneraciones e infraestructura como conceptos vinculados
a la entrega de informacin (tales como derecho de trmite, derecho de bsqueda)
Cualquier cobro adicional resulta manifiestamente ilegal.
Sin embargo, a pesar de esta regulacin, existen varias entidades que establecen cobros
excesivos, que superan ampliamente el costo de reproduccin, lo cual constituye una
vulneracin del derecho de acceso a la informacin pblica. Al respecto, el TC, en el
expediente N 9125-2006-HD/TC, declar fundada una demanda de HD presentada
contra el Director General de Administracin del Ministerio de Justicia, al considerar que la
tasa especificada como costo de reproduccin en el TUPA de esta entidad, equivalente a
S/ 0,56 por cada copia simple, afectaba lo dispuesto en el artculo 20 de la Ley N 27806,
toda vez que sobrepasara inclusive los precios de copia simple que se ofrecen en el
mercado y en esa medida vulnera el derecho de acceso a la informacin pblica del
demandante.[16]

2.2. Derecho a la autodeterminacin informativa:

Este derecho se encuentra regulado en el artculo 2 inciso 6 de la CP93, as como en el
artculo 61 inciso 2 del CPC. En la doctrina se le conoce tambin como derecho a la
libertad informtica y surgi ante la necesidad de poner lmites al denominado poder
informtico[17].

Segn Velezmoro Fernando de un tiempo a esta parte se ha llamado la atencin sobre
las posibilidades de que el tratamiento automatizado de datos pueda ser perjudicial para
la persona; de hecho, la facilidad de la recoleccin, tratamiento y entrecruzamiento de
datos es notoria con el desarrollo de las tecnologas de la informacin y comunicacin[18]

Espinosa-Saldaa y Barrera seala que por su capacidad de concentrar y organizar la
informacin ms diversa, los bancos de datos informatizados se han convertido en la
mayor fuente de conocimiento (o por lo menos de acumulacin y sistematizacin de
conocimiento) existente no solamente hoy, sino incluso durante toda la historia de la
humanidad[19]

Para el TC peruano, el derecho a la autodeterminacin informativa tiene por objeto
proteger la intimidad, personal o familiar, la imagen y la identidad frente al peligro que
representa el uso y la eventual manipulacin de los datos a travs de los ordenadores
electrnicos[20]

En mrito a este derecho, toda persona tiene la posibilidad de conocer, actualizar, incluir,
suprimir y/o rectificar datos personales que se encuentren almacenados o registrados en
forma manual, mecnica o informtica, en archivos, bancos de datos o registros de
entidades pblicas o de instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros
(Art. 61 inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional)

Tambin, por este derecho la persona puede suprimir o impedir que los servicios
informticos, computarizados o no, pblicos o privados suministren informacin de
carcter sensible o privado que afecten la intimidad personal y familiar u otros derechos
constitucionales (artculo 2 inciso 6 de la CP de 1993, concordante con el artculo 61
inciso 2 del CPC)

De lo sealado en las normas anteriormente citadas, podemos afirmar que procede
interponer un proceso de HD para hacer efectivos los siguientes derechos:

a) El derecho a conocer si una entidad pblica o privada tiene una base de datos
personales.
b) El derecho de actualizacin de la informacin en una base de datos, como dejar de
aparecer como deudor, por haberse cancelado ya una obligacin dineraria que se tuvo en
algn momento.
c) El derecho de correccin o modificacin de datos personales. As, por ejemplo,
tengo derecho a que se corrija mi edad que ha sido consignada de manera errnea.
d) El derecho a incluir informacin en una base de datos, como la conviccin
religiosa.
e) El derecho a suprimir datos personales, como por ejemplo la filiacin poltica.
f) El derecho a impedir la difusin de informacin que afecte la vida personal y
familiar.[21]
Todava es escasa la jurisprudencia del TC peruano en procesos de HD interpuestos por
vulneracin del derecho a la autodeterminacin informativa. As, una de las sentencias
que hemos podido encontrar en la pgina web del TC es la expedida en el proceso
signado con el N 6164-2007-HD/TC, donde se pretenda la rectificacin y supresin de
los datos contenidos en los reportes emitidos por la Central de Riesgos de la
Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), que calificaba al demandante como cliente
prdida. El TC declar improcedente la demanda, al considerar que no estaba claro si el
recurrente haba pagado la deuda, por lo que la controversia deba dilucidarse en un
proceso donde exista etapa probatoria, de la cual carece un proceso constitucional.[22]
Debemos distinguir entre el derecho de acceso a la informacin incluido en el 2.5 de la
Constitucin y el derecho a conocer informacin al que alude el 2.6 de la misma Carta.
En el primer caso se debe tratar de informacin pblica mientras que en el segundo caso
puede tratarse de informacin almacenada por personas naturales o jurdicas de derecho
privado pero que se refiera a la persona del solicitante. Reclamos de este segundo tipo se
presentan con frecuencia cuando ex trabajadores requieren de su antiguo empleador
planillas o certificados de aportes.
Al respecto el Tribunal constitucional tiene resuelto que si bien la presente demanda de
Habeas data se dirige contra una persona jurdica de derecho privado, ello no constituye
impedimento alguno para denegar la informacin concerniente al recurrente, toda vez que
cualquier persona en ejercicio de su autodeterminacin informativa puede solicitar ante
cualquier entidad, sea pblica o privada, informacin creada en torno a la actividad que
realiza o realiz como en el caso concreto, en este caso la certificacin del rcord
laboral del recurrente en la Cooperativa demandada (Expediente 01515-2009-HD,
Fundamento Jurdico 8).
Cabra precisar, en todo caso, que mediante la autodeterminacin informativa se busca
proteger a la persona en s misma, no nicamente en los derechos que conciernen a su
esfera personalsima, sino a la persona en la totalidad de mbitos; por tanto, no puede
identificarse con el derecho a la intimidad, personal o familiar, ya que mientras ste
protege el derecho a la vida privada, el derecho a la autodeterminacin informativa busca
garantizar la facultad de todo individuo de poder preservarla ejerciendo un control en el
registro, uso y revelacin de los datos que le conciernen (). En este orden de ideas, el
derecho a la autodeterminacin informativa protege al titular del mismo frente a posibles
abusos o riesgos derivados de la utilizacin de los datos, brindando al titular afectado la
posibilidad de lograr la exclusin de los datos que considera sensibles y que no deben
ser objeto de difusin ni de registro; as como le otorga la facultad de poder oponerse a la
transmisin y difusin de los mismos (Expediente 00746-2010-HD, Fundamento Jurdico
5).
Uno de los mbitos de la vida en los que se proyectan las posiciones iusfundamentales
garantizadas por este derecho est vinculado al registro de la informacin financiera
destinada a la determinacin del riesgo crediticio. En este campo puede ser de inters el
control de la legalidad de la obtencin de la informacin, que no contenga aspectos
ntimos, pero tambin, entre otros, que los datos que legtimamente se hallen
almacenados satisfagan criterios de veracidad, integridad, utilidad y caducidad.
Sobre estos requisitos el Tribunal Constitucional tiene dicho que la limitacin temporal
del almacenamiento de la informacin financiera destinada al clculo del riesgo crediticio
est directamente relacionada con la facultad de que los datos que se conserven en un
registro informtico sean actuales y veraces. A juicio del Tribunal, la nica manera de que
a travs de los datos se pueda proyectar una imagen real del comportamiento de una
persona en el sistema bancario y financiero es que estos sean constantemente
actualizados. Tal actualizacin presupone, in nuce, una prohibicin de almacenamiento ad
aeternum de los datos. En particular, de los denominados `datos negativos, es decir, de
los que registran una mala prctica en el mercado, pues tambin las malas historias
crediticias se pueden revertir por la adopcin de hbitos de honramiento de las
obligaciones contradas o, llegado el caso, incluso por efectos legales del transcurso del
tiempo (Expediente 04227-2009-HD, Fundamento Jurdico 9).

CAPITULO III
DERECHO A LA INFORMACION Y PROCEDENCIA DEL HABEAS DATA
HBEAS DATA Y PODER INFORMTICO
Hoy en da con los adelantos tecnolgicos experimentados en el campo de la informtica,
no slo es posible la recoleccin y el almacenamiento de informacin referida a varios
mbitos de la vida de una persona, sino que esa misma operacin puede realizarse
respecto de un gran nmero de personas a a vez. La informacin organizada que pueda
poseer quien crea, alimenta y mantiene un banco de datos, le confiere un poder muy
importante que de no ser bien utilizado, o mejor an, de no ser utilizada la informacin
almacenada para la finalidad para la cual fue solicitada, puede acarrear serias
consecuencias negativas para el derecho a la -intimidad y conexos (como el del honor y la
buena reputacin).

As pues, estos derechos se enfrentan actualmente a una nueva amenaza de vulneracin
con la agravante que, no slo se trata de una amenaza difcil de controlar; sino que
adems tal amenaza (v por tanto, tambin la violacin efectiva de llegar a ocurrir) puede
estar referida no slo a un sujeto en particular, sino a varios centenares o miles de ellos a
la vez (dependiendo, claro est, de la capacidad de almacenaje y organizacin de la
informacin que posean los artefactos informatizados utilizados).

Se puede entonces perfectamente hablar de un poder informtico, el mismo que es de
difcil control bsicamente por sustentarse su operatividad en mquinas e instrumentos
que pueden ser trasladados fcilmente de un lugar a otro: e incluso, que pueden esconder
informacin en archivos ocultos o secretos, o en archivos que existen repetidos en varios
lugares a la vez. Frente a este poder informtico, surge el concento de "Derecho a la
autodeterminacin informativa" como un nuevo derecho que supone una serie de
facultades jurdicas que cada persona tiene precisamente para enfrentar al referido poder
y evitar que el mal uso del mismo pueda lesionar .bienes como la intimidad.

An con todo, el Derecho no puede ni debe desconocer esta realidad, y debe realizar su
mejor esfuerzo dirigido a regular y controlar la existencia de bancos de datos, as como el
manejo de la informacin en ellos contenida, a fin de evitar-en la medida de lo posible-
situaciones atentatorias contra los derechos constitucionales, particularmente el derecho a
la intimidad.

Muchas veces es necesaria la existencia de banco de datos conteniendo informacin de
las personas. Pinsese por ejemplo en una empresa que inicia sus actividades y convoca
a gente interesada en trabajar para ella. Los concurrentes no slo aportarn la
informacin que ellos consideren relevante (por ejemplo, a travs de su currculum vitae),
sino que tambin suministrarn aquella otra que la empresa considere conveniente, -
dependiendo de la actividad empresarial- como pueden ser antecedentes penales o
judiciales, padecimiento anterior o actual de algn tipo de enfermedad, costumbres,
aspectos socio-econmicos, activismo poltico, etc. Otra tanta informacin puede
recabarse de la persona por su pertenencia a determinadas instituciones o agrupaciones
sociales (un club), culturales (asociaciones culturales), polticas (por su afiliacin a un
determinado grupo o partido poltico), y econmicas (al ser cliente de alguna institucin
bancaria o financiera).

Por tanto, es prcticamente ilimitado el campo de donde puede provenir ia informacin de
una persona que al final ir a dar a la memoria de algn conjunto de computadoras. Y si
se repara en el hecho de que se trata de una informacin fcilmente transportable e
intercambiable, se podr caer en la cuenta que en un banco de datos puede existir
informacin referida a una persona, suficiente como para poder dibujar incluso sus perfiles
ms ntimos, con el consecuente riesgo de aniquilar su intimidad.

VIRTUALIDAD DEL HBEAS DATA
La tarea de control de la existencia y funcionamiento de los bancos de datos no slo debe
quedar en manos del poder poltico, el cual a travs de sus normas puede establecer la
regulacin ms eficaz a cumplir por los titulares del poder informtico; sino que debe
recaer tambin en los particulares. Quien mejor que ellos para conocer de las situaciones
concretas que supongan un riesgo para sus derechos, y tambin, quien mejor que ellos
para poner oportunamente en marcha los mecanismos judiciales correspondientes a fin
de poner trmino a la situacin gravosa.

En esta lnea, y al tratarse de la proteccin de derechos constitucionales, se debe
concebir la accin de hbeas data como un mecanismo judicial eficaz y de actuacin
inmediata al que puede acudir el particular cuando encuentre amenazado o violado su
derecho a la intimidad por quien maneja banco de datos, sean privados o pblicos.

Significacin terica de la virtualidad del Hbeas data
Pero qu aspectos o mbitos debera proteger el hbeas data? Teniendo en cuenta la
complejidad de la situacin que encierra la recoleccin, organizacin y posible suministro
de la informacin, el hbeas data debera ser eficaz al menos para permitir las siguientes
situaciones:

- La actualizacin y la rectificacin de la informacin referida a una persona,
informacin contenida en un banco de datos de modo falso o inexacto.
- Lograr atribuir carcter confidencial (y por tanto de "no suministrable") a cierta
informacin que aunque necesariamente debe existir en un banco de datos, no puede ser
suministrada a terceros por considerarla informacin sensible cuya difusin afectara su
intimidad.
- Lograr la exclusin de todo o parte de la informacin que sobre una persona existe
en un banco de datos. A diferencia del supuesto anterior, aqu no se trata de una
informacin "que necesariamente deba formar parte del banco de datos, ya sea porque no
se adeca a la finalidad por la que se ha creado el banco de datos, o alguna otra, por lo
que perfectamente puede pedirse su exclusin. Del mismo modo deber ocurrir cuando
se ha recabado informacin de un sujeto sin que ste haya prestado su consentimiento
tcito o expreso.
- No sera posible ninguna de las tres, situaciones anteriores si el interesado no
tuviera acceso a la informacin contenida en un banco de datos a efectos de su control o
fiscalizacin. Por tanto, el interesado tambin debera estar en condicin de recabar
aquella otra informacin que sin estar relacionada con su persona, le interesa recabar.
Esto ltimo siempre y cuando se trate de informacin suministrable, es decir, que no
afecte la intimidad de otras personas, o que no est referida a la seguridad o defensa
nacional,

Como se puede advertir de esta virtualidad que se predica del hbeas data, ella no podra
ser posible si el particular no toma conocimiento de la existencia del banco de datos y de
los concretos contenidos relacionados con l mismo. De ah que la regla general deba ser
el consentimiento de! particular al momento en que se incorpora a la base de datos
informacin sobre su persona, as como el conocimiento de la finalidad perseguida con la
incorporacin.

La virtualidad del hbeas data en el ordenamiento jurdico peruano
En el caso peruano, toda esta mencionada virtualidad del hbeas data -con algn matiz
que se formular ms adelante y referido al derecho de acceso a la informacin recogida
en base de datos, de entidades pblicas- se ha de inferir del artculo 2.6 CPP, disposicin
que como ya se tuvo oportunidad de decir, establece que toda persona tiene derecho a
que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren
informacin que afecten la intimidad personal y familiar.

La norma constitucional habla de suministro de. informacin, lo que de inicio pareciera
que se trata de una disposicin que no incluira dentro de su campo de proteccin, el
momento anterior al suministro y, por tanto, tampoco incluira ninguna de las cuatro
posibilidades comentadas anteriormente como situaciones protegidas por el hbeas data.

Sin embargo sta impresin inicial no es la correcta por lo cual debe ser rpidamente
desechada. En efecto, resultara muy poco eficaz (a efectos de la proteccin del derecho
afectado), circunscribir la accin del hbeas data slo para el acto de suministro de
informacin, debido a la rapidez con que se realiza el mismo pues puede ocurrir que la
informacin haya sido ya suministrada incluso antes de haberse resuelto el hbeas data,
ms an si se considera el hecho de que existe una va previa que agotar antes de acudir
a la accin de garanta. Si se quiere hacer del hbeas data un arma eficaz en defensa de
los derechos constitucionales que pueda afectar el poder informtico, entonces debe
concebirse como un mecanismo de proteccin que alcanza tambin a los momentos
anteriores al suministro de la informacin, y por tanto, hacer proceder el hbeas data,
adems de para evitar el suministro de informacin, tambin para las cuatro situaciones
mencionadas en el apartado anterior.

Tal extensin ser posible si se coloca la fuerza interpretativa no en la frase suministrar
informacin que se recoge en el mencionado artculo 2.6 CPP, sino en la frase afectacin
de la intimidad, de modo que se pueda concluir la procedencia del hbeas data como
medio eficaz para obtener y mantener en un banco de datos slo informacin con la
calidad de suministrable. Si se acepta esto, entonces se deber aceptar necesariamente
que el hbeas data supone el reconocimiento y proteccin del derecho de acceso a la
fuente (aunque para cuando se trate de una entidad pblica el fundamento legal lo
constituir el artculo 2 inciso 5 prrafo 1 CPP, al cual se har referencia ms, adelante),
los derechos de rectificacin y actualizacin de informacin; y los derechos de
confidencialidad o de exclusin de informacin.

Afortunadamente esta interpretacin extensiva ha sido asumida por el Tribunal
Constitucional para el cual la procedencia del hbeas data no slo se limita a actuar ante
situaciones que signifiquen suministro de informacin. As lo ha establecido el
mencionado Tribunal en el caso Luis Tvara Martn contra el Director del semanario
Nororiente, al declarar que "a juicio de este Colegiado, no es inoportuno precisar que el
Hbeas Data en puridad, constituye un proceso al que cualquier justiciable puede recurrir
con el objeto de acceder a los registros de informacin almacenados en centros
informticos o computa rizados, cualquiera sea su naturaleza, a fin de rectificar,
actualizar, excluir determinado. conjunto de datos personales, o impedir que se propague
informacin que pueda ser lesiva al derecho constitucional a la intimidad".

Debe repararse de la declaracin transcrita que, a decir del Supremo intrprete de la
Constitucin, el hbeas data es un mecanismo de garanta constitucional por el cual se
puede solicitar no slo el no suministro de informacin contenida en el banco de datos,
sino que tambin se puede lograr una suerte de fiscalizacin previa al contenido de la
informacin almacenada en el banco de datos, a fin de que ste solo pueda contener
informacin suministrable. Esto significa, como bien ha hecho el Tribunal Constitucional,
extender la virtualidad jurdica del hbeas data para lograr el acceso al banco de datos,
as como para conseguir la rectificacin, actualizacin y la exclusin de la informacin que
sobre una determinada persona se contiene en un banco de datos.


Si bien el Tribunal Constitucional no recoge expresamente la virtualidad de atribucin de
carcter confidencial a alguna informacin, no debe significar eso que quede desechada
esa posibilidad, pues de otra forma no se obtendra la finalidad de control del poder
informtico que en definitiva se est persiguiendo con la extensin del hbeas data a
situaciones distintas del mero suministro de la informacin.

En cualquier caso, no se debe dejar de reparar tambin en el hecho que -como bien hace
el Tribunal Constitucional- para que proceda toda esta virtualidad jurdica del hbeas data,
no se requiere ms que la simple posibilidad (no certeza, por tanto), de que la informacin
respecto de la cual se solicita su no suministro, su rectificacin, su actualizacin o su
exclusin, sea lesiva a la intimidad de las personas, no se requiere certeza en la lesin de
la intimidad ("pueda ser lesiva al derecho constitucional a la intimidad", dice el Tribunal
Constitucional).

Todo esto ha sido nuevamente confirmado recientemente por el Tribunal Constitucional,
agregando a lo ya declarado, una especial referencia al conocimiento de la finalidad por la
cual se ha incluido determinada informacin en la base de datos. Finalidad, que como ya
se adelant, sirve incluso como parmetro para determinar la juricidad o no en el
almacenamiento como en el empleo de la informacin. Se trata del caso del hbeas data
interpuesto por Wilo Rodrguez Gutirrez contra el ex presidente de la Repblica, Dr.
Valentn Paniagua.

En el referido caso, el Tribunal Constitucional declar que "[e]ste Tribunal ha expresado
(...) que la proteccin del derecho a la autodeterminacin informativa a travs del hbeas
data comprende, en primer lugar, la capacidad de exigir jurisdiccionalmente la posibilidad
de acceder a los registros de informacin, computarizados o no, cualquiera que sea su
naturaleza, en los que se encuentren almacenados los datos de una persona. Tal acceso
puede tener por objeto que se permita conocer, qu es lo que se encuentra registrado,
para qu y para quin se realiz el registro de informacin as como la (o las) persona(s)
que recabaron dicha informacin. En segundo lugar, el hbeas data puede tener la
finalidad de agregar datos al registro que se tenga, ya sea por la necesidad de que se
actualicen los que se encuentran registrados, o bien con el fin de que se incluyan aquellos
no registrados, pero que son necesarios para que se tenga una cabal referencia sobre la
imagen e identidad de la persona afectada. Asimismo, con el derecho en referencia, y en
defecto de l, mediante el hbeas data, un individuo puede rectificar la informacin,
personal o familiar, que se haya registrado; impedir que esta se difunda para fines
distintos de aquellos que justificaron su registro o, incluso, tiene la potestad de cancelar
aquellos que razonablemente no debieran encontrarse almacenados".

Y para finalizar, esta interpretacin acerca de la virtualidad jurdica del hbeas data, en
definitiva ha venido a confirmar la ineficacia total del artculo 2 de la Ley 26301. En efecto,
el mencionado dispositivo legal sorprendentemente estableca que "[l]a sentencia [de
hbeas data] consentida o ejecutoriada, se limitar ordenar la publicacin de la
rectificacin previamente solicitada por el demandante, y que ste deber acompaar
necesariamente a su demanda". Est claro que si la virtualidad del hbeas data es la que
se ha mencionado aqu, la sentencia que resuelve la demanda interpuesta no
necesariamente y en todos los casos se ha de limitar a "ordenar la rectificacin" de la
informacin. sta ser simplemente una de varias posibilidades.

ACCESO A LA INFORMACIN EN DEPENDENCIAS PBLICAS
Se ha argumentado que entre la virtualidad jurdica que se debe atribuir al hbeas data en
el ordenamiento jurdico peruano a partir del artculo 2.6 CPP, est la posibilidad de
acceder a la informacin contenida en un banco de datos, con independencia de la
naturaleza pblica o privada de ste. Pues bien, este derecho de acceso a la informacin
contenida en un banco de datos en una organizacin de naturaleza pblica, ha sido
expresamente recogido en el primer prrafo del artculo 2.5 CPP.

Se trata de un supuesto distinto al recogido en el artculo 2.5 CPP, pues mientras que en
este dispositivo constitucional se trataba de controlar el empleo del poder informtico, de
modo que no termine afectando derechos constitucionales como la- intimidad personal y
familiar ("derecho a la autodeterminacin informativa"" empleando la terminologa
adoptada por el Tribunal Constitucional, como ya se tuvo oportunidad de hacer notar): en
el supuesto del artculo 2.6 CPP que ahora se comenta, se trata no tanto de controlar un
poder informtico, como de lograr conocimientos necesarios para una finalidad
determinada -aunque irrelevante a efectos del otorgamiento de la informacin-. Como ha
dicho el Tribunal Constitucional, "[a] diferencia del derecho a la autodeterminacin
informativa, el inciso 5) del artculo 2 de la Constitucin reconoce el derecho de acceso a
la informacin pblica".

En efecto, se trata de que el ciudadano pueda conocer de la informacin depositada en
algn banco de datos de la Administracin pblica en general, con la finalidad de lograr
objetivos diversos, como pueden ser por ejemplo, fiscalizar la actuacin pblica, conocer
indicadores tcnicos de un rea cientfica o productiva determinada con fines de
investigacin o de empresa.

Esto es as aun teniendo en cuenta que la parte final del primer prrafo del artculo 2.5
CPP dispone que se excepta del acceso a la informacin aquella, que afecte a la
intimidad de las personas, lo, cual de algn modo llevara a pensar en ese control del
poder informtico al que se refiere el artculo 2.6 CPP. En estricto la
referencia a la intimidad personal que se contiene en el artculo 2.5 CPP, est dems
porque eso que pretende proteger ya est protegido -segn se ha podido concluir antes-
por el artculo 2.6 CPP, y adems garantizado por la misma accin de garanta: el hbeas
data. La referencia que s est bien colocada es la referida a la seguridad nacional, la
misma que slo puede estar referida a informacin contenida en banco de datos de
naturaleza pblica.

El texto constitucional es bien claro al momento de disponer en su artculo 2.5 que se trata
de un derecho que tenemos atribuido todas las personas, y que consiste tanto en la
facultad de solicitar a cualquier entidad pblica nos suministre informacin que ella posee
en alguno de sus bancos de datos, como la obligacin de sta a proporcionarla. Este
derecho constitucional ha sido desarrollado por la ya mencionada Ley 27806, Ley de
transparencia y acceso a la informacin pblica (TUO), ley reglamentada por el D. S. 072-
2003-PCM.

En este sentido, el Tribunal Constitucional ha sido contundente al momento de referirse a
este punto, pues tiene declarado que "[l]a Constitucin Poltica del Estado ha consagrado
en estos trminos el derecho fundamental de acceso a la-informacin, cuyo contenido
esencial reside en el reconocimiento de la facultad de toda persona de solicitar y recibir
informacin de cualquier entidad pblica (...), no existiendo, en tal sentido, entidad del
Estado o entidad con personera jurdica de derecho pblico que resulte excluida de la
obligacin de proveer la informacin solicitada". Y es que todas las actividades y
disposiciones de la Administracin pblica sometidas a la Ley 27806 "estn sometidas al
principio de publicidad" (artculo 3 TUO).

Complementariamente se debe recordar, con el Tribunal Constitucional, que "[e]l objeto
del proceso constitucional de hbeas data, cuando se solicita la tutela jurisdiccional del
derecho de acceso a la informacin del inciso 5), del artculo 2o de la Constitucin Poltica
del Estado, es que se disponga que se proporcione la informacin denegada: en tal
sentido, no es esta la va idnea para la declaracin de veracidad o certeza, o no, de una
determinada informacin".

Asimismo, debe recordarse que el derecho de acceso a la informacin en dependencias
pblicas "slo garantiza el acceso a la informacin que la entidad pblica mantenga en
sus archivos y no as de otros que, por su naturaleza u origen, se encuentren
almacenados en otras dependencias pblicas o no sean susceptibles de ser
almacenados".

Esto ltimo quiere decir que el referido derecho exige que la informacin sea solicitada a
la dependencia que posee efectivamente la informacin que se requiere, y no de manera
abstracta a cualquier entidad pblica. As se ha pronunciado el Tribunal Constitucional: "el
presupuesto lgico en la exigibilidad de la informacin que se requiere pasa
obligatoriamente por acreditar su evidente o inexcusable posesin a la par que la libre
disponibilidad de parte de la entidad a la que se emplaza notarialmente primero, y
mediante el proceso constitucional, con posterioridad. Que si contrario sensu, el proceso
constitucional de hbeas data pudiera promoverse contra cualquier entidad en abstracto,
independientemente de corroborarse o no la posesin de los datos o informaciones cuya
exigibilidad se invoca as como la libre disposicin de los mismos, se desnaturalizara la
esencia del derecho que se pretende proteger, pues toda informacin, as como tiene
receptores igualmente tiene una fuente de la cual necesariamente se deriva y a la cual, en
moda alguno, se puede ignorar".

La entrega de la informacin por parte de la entidad administrativa debe efectuarse dentro
del plazo legal y con el pago -por parte de! solicitante-del costo que suponga el pedido. El
plazo legal al que se refiere el texto constitucional es de siete das tiles,
excepcionalmente prorrogables a doce das tiles siempre que medien "circunstancias
que hagan inusualmente difcil reunir la informacin solicitada" (artculo 11.b TUO). Si no
se ha entregado la informacin dentro del plazo, el Tribunal Constitucional considera que
"se configura la renuencia de la autoridad emplazada" que hace procedente el hbeas
data.

La obligacin de entrega de la informacin por parte del organismo pblico se configura al
margen del inters que tenga el solicitante en recibir la informacin que pide, pues el
derecho es "a solicitar sin expresin de causa la informacin". En este sentido,
pronuncindose acerca del contenido esencial del derecho al acceso de informacin
pblica recogido en el artculo 2.5 COP, el Tribunal Constitucional ha manifestado que "es
adems otra caracterstica del derecho en cuestin la ausencia de expresin de causa o
justificacin de la razn por la que se solicita la informacin, este carcter descarta la
necesidad de justificar la peticin en la pretensin de ejercer otro derecho constitucional
(v.gr. la libertad cientfica o la libertad de informacin) o en la existencia de un inters en
la informacin solicitada, de modo tal que cualquier exigencia de esa naturaleza es
simplemente inconstitucional".

Slo queda excluida de este derecho, la informacin referida a la intimidad de las
personas -que como ya se dijo, en estricto, es una referencia reiterativa- y las que
expresamente queden excluidas por ley o por razones de seguridad nacional. Sobre la
seguridad nacional como razn a invocar para impedir el acceso de una persona a
informacin pblica, el Tribunal Constitucional ha establecido que "el solo hecho de que
una norma o un acto administrativo, como en el presente caso, atribuya o reconozca la
condicin de seguridad nacional a una informacin determinada, no es razn suficiente,
en trminos constitucionales, para denegar el acceso a la misma; por el contrario, es
siempre indispensable examinar si la informacin calificada de reservada reviste
realmente o no tal carcter, acudiendo para tal efecto al principio constitucional de
razonabilidad. El referido principio implica, entre otros aspectos, que la medida adoptada
que restringe o limita algn derecho fundamental, tenga como finalidad o propsito la
proteccin de un bien jurdico constitucional o un derecho fundamental, exigiendo que esa
relacin de medio-fin sea directa y no aparente o indirecta.

TRMITE DEL PROCESO
En lo que respecta al trmite de esta accin de garanta, antes de interponer la demanda
de hbeas data, el afectado deber de agotar la va previa correspondiente, a la cual ya
se tuvo oportunidad de mencionar y que ahora simplemente se recordar. Si la demanda
se interpone por violacin del derecho reconocido en el artculo 2.5 CPP, el trmite previo
consiste en la presentacin de una solicitud ce informacin ante el funcionario encargado
de la entidad administrativa que posee la informacin (artculo 11.a TUO). La dependencia
administrativa debe pronunciarse en un plazo de siete o -excepcional y motivadamente-
de doce das tiles (artculo 11.b TUO).

A partir de aqu debe hacerse la distincin de si el rgano administrativo al que se le
solicita la informacin est o no sujeto a superior jerrquico. Si lo est y la respuesta es
denegatoria o no ha respondido dentro de los plazos indicados en el prrafo anterior, el
solicitante deber interponer recurso de apelacin al superior jerrquico. Si la respuesta
del superior jerrquico es negativa o no hay respuesta dentro de los diez das tiles
siguientes a la presentacin del recurso, el solicitante habr agotado la va previa y estar
en condiciones de interponer la correspondiente accin de hbeas data si lo considera
conveniente. Si el rgano ante el cual se present la solicitud no tiene superior jerrquico
y deniega la informacin solicitada o simplemente no se pronuncia dentro del plazo
mencionado, el recurrente habr agotado la va previa y del mismo modo se encontrar
en la posibilidad de interponer la correspondiente accin de hbeas data (artculo 11
apartados e, f y g TUO).

Del mismo modo, de ocurrir que la demanda de hbeas data que se quiere interponer sea
por vulneracin del derecho recogido en el artculo 2.6 CPP, la va previa ser el
procedimiento previsto en el apartado a) del artculo 5 de la Ley 26301, consistente en el
requerimiento por conducto notarial al agresor para que desista de la afectacin, con una
antelacin no menor de quince das calendario. Se entiende que si no hay respuesta
dentro de este plazo o la respuesta es denegatoria, el afectado tendr la va expedita
para, de considerarlo as, interponer la correspondiente accin de hbeas data.

Unas ltimas cuestiones procesales son que segn lo dispone el artculo 1 de la Ley
26301, mientras se dicta la ley especfica de la accin de hbeas data, sta accin se
tramitar ante el Juez de primera instancia en lo civil de tumo del lugar -a eleccin del
demandante- en donde tiene su domicilio el demandante, o donde se encuentran
ubicados los archivos mecnicos, telemticos, magnticos, informticos o similares; o en
el que corresponda al domicilio del demandado, sea sta una persona natural o jurdica,
de naturaleza pblica o privada.

Contra lo que resuelva el juez de primera instancia procede recurso de apelacin ante la
Sala civil respectiva, y en caso ste resuelva denegando la accin, procede recurso
extraordinario ame el Tribunal Constitucional. Ambos recursos impugnativos se rigen en
su trmite y plazos segn lo previsto para la accin de amparo (artculo 3 de la Ley
26301).

Segn el mencionado artculo segundo prrafo de la Ley 26301, si la afectacin de
derechos se origina en archivos judiciales o del ministerio pblico, sean archivos
jurisdiccionales, funcionales o administrativos, cualquiera sea la forma o medio en que
stos estn almacenados, guardados o contenidos, conocer de la demanda la Sala civil
de tumo de la Corte superior de justicia respectiva, la que encargar a un juez civil de
primera instancia su trmite. El fallo de primera instancia correr a cargo deja Sala,
pudiendo impugnarse ante la Corte-suprema, y ante el Tribunal Constitucional la
resolucin de sta ltima cuando desestima al accin de hbeas data, siguiendo los
mismos trmites y plazos que para la accin de amparo (artculo 3 de la Ley 26301).
VA PREVIA EN EL HBEAS DATA
Como se tendr oportunidad de abundar ms adelante, el hbeas data es una accin de
garanta que protege tanto el derecho a solicitar sin expresin de causa la informacin
que se requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica (artculo 2.5 CPP), como el
derecho a que los servicios informticos, computarizados o no, no suministren
informaciones que afecten la intimidad personal y familiar (artculo 2.6 CPP). Por esta
razn, y dependiendo de qu derecho es el involucrado, se hablar de una u otra va
previa.

La va previa del hbeas data para cuando se trata de la defensa del derecho contenido
en el primer prrafo del artculo 2.5 CPP, est recogida en el artculo 11 de! Texto nico
ordenado de la Ley 27806, Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica (TuO),
artculo en el que se regula acerca del procedimiento que el interesado debe seguir para
lograr la informacin pblica que requiera.

El mencionado dispositivo legal establece que el interesado debe presentar una solicitud
de informacin a la dependencia administrativa que cuenta con la informacin que se
requiere, la misma que tiene siete das tiles para otorgar la informacin Solicitada. Este
plazo, y de modo excepcional, podr prorrogarse por cinco das tiles ms "de mediar
circunstancias que hagan inusualmente difcil reunir la informacin solicitada", dice el
apartado b) del mencionado artculo 11. Si no hay pronunciamiento de la dependencia
administrativa en el plazo indicado, el solicitante tiene la opcin de considerar denegado
su pedido para los efectos de dar por agotada la va administrativa, "salvo que la solicitud
haya sido cursada a un rgano sometido a superior jerrquico en cuyo caso deber
interponer el recurso de apelacin para agotarla", dispone el apartado e) del citado
artculo 11. En este ltimo supuesto, la administracin tiene un plazo de diez das tiles
para resolver. Se agotar la va administrativa si transcurridos los diez das, la apelacin
se resuelve en sentido negativo o simplemente no hay pronunciamiento por parte de la
autoridad administrativa, segn lo establece en el apartado f) del mencionado artculo 11
TUO.

Mientras que para el derecho reconocido en el artculo 2.6 CPP, la va previa es la
prevista en el apartado a) del artculo 5 de la Ley 26301, Ley de accin de Hbeas data y
Accin de cumplimiento. En este dispositivo legal se dispone que la va previa es "el
requerimiento por conducto notarial con una antelacin no menor de quince das
calendario" a la dependencia administrativa o a la persona jurdica privada para que no
suministren informacin informatizada que afecten a la intimidad o -como se ver ms
adelante- para pedir la actualizacin o supresin de datos en la informacin que se tenga
como base de datos.

Afirmado esto, debe plantearse la pregunta de si la va administrativa y la va privada
debiesen tambin ser consideradas como vas previas para la accin de hbeas data. El
mencionado artculo 5 comienza diciendo que "[para los efectos de las garantas
constitucionales de accin de Hbeas Data y accin de Cumplimiento, adems de lo
previsto en el artculo 27 de la ley 23506 y su complementaria, constituye va previa..]. El
inicio de este dispositivo hara pensar en que la accin de Hbeas data tiene como va
previa tambin el procedimiento administrativo y el procedimiento privado.

Sin embargo, no siempre ser as. Se debe, para empezar, advertir que esta cuestin no
se plantea para el caso del hbeas data referida del derecho recogido en el primer prrafo
del artculo 2.5 CPP, porque como ya se dijo, la va previa en este caso est regulada no
por el artculo 5 de la Ley 26301, que es el dispositivo sobre la base del cual se plantea la
cuestin, sino por el TUO.

De igual modo, se debe tener en cuenta que el artculo 27 de la Ley 23506 y su
complementaria, est referido a la accin de amparo. De manera que la extensin que
hace el mencionado artculo 5 para las acciones de hbeas data slo ser posible en
cuanto lo permita la misma naturaleza de estas acciones. Consecuentemente, no se-pude
considerar siempre y en todos los casos, la va administrativa y la va privada como vas
previas del Hbeas data, sino que debe analizarse cada supuesto en particular.

En lo que respecta al hbeas data referida al derecho recogido en el inciso 6 del artculo 2
CPP (que es lo que ahora se analiza), se debe afirmar que -como se tendr oportunidad
de estudiar hace referencia propiamente a la figura de hbeas data tal como ha sido
formulado en la doctrina y aceptado en muchos ordenamientos constitucionales. Figura
sta que no se agota en la prohibicin de" suministro de la informacin, sino que abarca
tambin otras facultades como la actualizacin o reforma de informacin que sobre una
persona tiene la Administracin o la persona jurdica en sus bases de datos. Si es as,
entonces, es posible que la va privada sea tambin va previa para el hbeas data. Lo
ser cuando los estatutos de la persona jurdica privada prev como procedimiento previo
algo ms o algo distinto que el simple requerimiento notarial.

No ocurre lo mismo para cuando se trata de la va administrativa como va previa. Porque
la exigencia del requerimiento notarial es especial para esta accin de garanta, y si la ley
especial ha previsto el requerimiento notarial como va previa, sta slo puede ser el
requerimiento y no los recursos administrativos generales. Asimismo, la interpretacin por
el que se exige agotar los recursos administrativos luego de que con el requerimiento
notarial no se hubiese conseguido la salvacin del derecho constitucional, debe ser
rechazada inmediatamente. Si cursada la carta notarial y pasados los quince das de
plazo, la entidad administrativa no procede conforme a lo requerido, no tiene ningn
sentido que en lugar de abrrsele al afectado la puerta del proceso constitucional de
garanta, se le exija interponer los recursos administrativos que prev la Ley 27444.

En cualquier caso debe tenerse siempre presente que la determinacin de la exigencia
del agotamiento de la va previa debe estar siempre animada por un espritu dirigido a la
mayor y ms rpida proteccin posible de los derechos constitucionales, a evitar
exigencias que por reiterativas desnaturalicen el fundamento de las vas previas, y que no
se olvide que las vas previas son un requisito procedimental, el mismo que no puede ser
interpretado absolutamente al punto que desconozca incluso el derecho a una tutela
efectiva.

Como ha dicho el Tribunal Constitucional, "el derecho a obtener una sentencia que se
pronuncie sobre una pretensin es una manifestacin del derecho a la tutela judicial y,
como tal, si bien se exige que el justiciable previamente satisfaga las condiciones de la
accin que la Ley establece, no puede perder de vista que sta debe ser interpretada y
aplicada de tal forma que se haga efectivo el 'derecho de accin' o 'derecho de acceso a
la jurisdiccin' (principio pro actione)"

Finalmente se debe afirmar que el requerimiento notarial previsto para la accin de
hbeas data, no necesariamente debe proceder de un notario, sino que igualmente puede
hacerlo un fedatario pblico como puede ser el juez de paz. No debe olvidarse que hay
circunscripciones territoriales en las que no existe un notario pblico; en estos casos
debera permitirse y aceptarse como vlido a efectos del agotamiento de la va previa, el
requerimiento hecho por el juez de paz.

A este respecto ha dicho el Tribunal Constitucional que "[s]i bien es cierto que la Ley N.
26301 seala que tal 'renuencia' de la inactividad ha de acreditarse bajo el requerimiento
notarial de lo considerado como debido, tambin lo es que, en las circunscripciones
territoriales donde no exista Notario Pblico, tal exigencia la puede suplir el juez de paz".
Si bien esta declaracin la hace respecto de la va previa de la accin de cumplimiento
por su propia naturaleza no slo es posible sino necesario predicarla tambin del
requerimiento notarial previsto como va previa para el hbeas data.

CAPITULO IV
INTERPRETACION DE LAS NORMAS
Artculo 61.- Derechos protegidos
El habeas data precede en defensa de les derechos constitucionales reconocidos por los
incisos 5) y 6) del artculo 22 de la Constitucin. En consecuencia, toda persona puede
acudir a dicho proceso para:

1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de
la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes
terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes
tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su poder,
cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual,
electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material.

2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos a su
persona que se encuentren almacenados o registradas en forma manual, mecnica o
informtica, en archivos, bancos de datos o registros de entidades pblicas o de
instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer
suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones de carcter sensible o
privado que afecten derechos constitucionales.

COMENTARIO: Eloy Espinoza Saldaa Barrera

I. UN DISEO CONSTITUCIONAL DEL'HBEAS DATA CON MUCHOS ERRORES E
IMPRECISIONES
Como es de conocimiento general, la Constitucin Peruana de 1993, manteniendo as la
tnica establecida por el texto constitucional que le antecedi (el de 1979), aborda en su
ttulo quinto el tema de las Garantas Constitucionales, denominacin con la cual
engloba a aquellos procesos constitucionales recogidos dentro del modelo de Jurisdiccin
Constitucional vigente en nuestro pas. No viene al caso aqu entrar en el detalle de los
reparos que produce la forma en la cual se ha plasmado este importante tema en la
Carta actualmente vigente en el Per. Para efectos del presente texto, bastar con
resaltar que en la redaccin original del tercer inciso del artculo 200 de la Constitucin de
1993 se sealaba lo siguiente:

Artculo 200.- Son garantas constitucionales:
[...] 3. La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por cualquier
autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el
artculo 2o, incisos 5, 6 y 7 de la Constitucin.

Fcilmente poda apreciarse como esta formulacin constitucional contena una serie de
desencuentros con aquellos parmetros y atribuciones inicialmente establecidas como
propias del Hbeas Data dentro del Derecho Comparado. Notoria era entonces su
adscripcin a los que habitualmente se denominan Hbeas Data impropios, los cuales,
al llevar al Hbeas Data ms all de la tutela de la autodeterminacin informativa, llegan a
poner ms bien en entredicho la propia utilidad del " Hbeas Data, ya que dicho proceso
va a ser empleado para proteger materias en rigor pasibles de tutela mediante Amparo,
aspecto sobre el cual volver luego. Por otro lado, no solamente se asume el escenario
del Hbeas Data impropio, sino que se plantea al Hbeas Data como un medio procesal
especfico para evitar cualquier lesin que pueda inferirse a los derechos sujetos a su
tutela, sin circunscribir el mbito de accin de este proceso al rubro de actividades que le
es propio: la proteccin frente a los posibles excesos cometidos por el llamado Poder
informtico.

Pero por si lo expuesto ya no resultara suficiente para plantearse algunos indis-pensables
cambios al respecto, ese Hbeas Data peruano segua acarreando otros problemas en su
diseo. Por ejemplo, algunos de los objetivos habitualmente reconocidos como propios
del Hbeas Data, como son los de la actualizacin, correccin y exclusin de la
informacin incluida dentro de un Banco de Datos informatizado, no aparecen
explcitamente recogidos por el texto constitucional peruano, solucin bastante distinta a
la adoptada -por citar un caso- en el ya mencionado tercer prrafo del artculo 43 del
texto constitucional argentino reformado en 1994.

De otro lado, si bien en el caso peruano se permite la interposicin de un Hbeas Data
buscando el acceso a ciertas informaciones (informaciones que indistintamente podran
estar consignadas en bancos de datos pblicos o privados), no se han efectuado al
respecto precisiones que en mi opinin parecen ser ms que necesarias.

Basta solamente con revisar el tratamiento dado en el Per a los Bancos de Datos que
estn en manos de particulares, para darse cuenta como aqu, por ejemplo, no se
establece distincin alguna entre aquellos destinados a generar informes para un uso
pblico (o uno de carcter ms bien generalizado) y los previstos estrictamente para un
uso personal del dueo de dicha Base o Banco de Datos. Se encuentra, entonces
tambin presente en nuestro pas el riesgo detectado por el constituyente Gallen durante
las sesiones de la reforma constitucional argentina eventual uso del Hbeas Data como
mecanismo para vulnerar el secreto profesional que, por ejemplo, guardan abogados o
contadores sobre la informacin que les hubiesen proporcionado sus clientes.

Concluyo la mencin de los defectos e imprecisiones en el diseo del Hbeas Data
peruano anotando como no se tiene aqu, a diferencia de lo previsto en el caso argentino
a partir de la reforma constitucional del ao 1994, previsiones frente al posible perjuicio
que la interposicin de un Hbeas Data puede ocasionar al secreto de las fuentes de
informacin periodstica. Lo expuesto lneas arriba demuestra cuan lejos estaba el texto
constitucional peruano de responder a las pautas planteadas dentro del Derecho
Comparado como propias del Hbeas Data. Es ms, me atrevera a sealar que lo
prescrito en ia Constitucin Peruana de 1993 sobre el particular dejaba ms bien abierta
una serie de dudas e imprecisiones que podran incluso convertir a lo all previsto en un
mecanismo susceptible de ser empleado para facilitar la convalidacin de flagrantes
violaciones a importantes derechos fundamentales.

Los problemas originados por el intento de aplicar una normativa tan llena de limitaciones
y errores llevaron a constatar la necesidad de contar con una Ley donde se establecieran
los lineamientos y regias especficas del Hbeas Data, vinculadas a temas como la va
procesal a utilizar, la legitimacin activa y pasiva, o los supuestos de admisibilidad y
procedencia a tomarse en cuenta.

Es en ese contexto que se aprob la Ley 26301, intento de regular temporalmente los
diferentes parmetros mediante los cuales se ejercitara el Hbeas Data en el Per
mientras no se elaborase la ley especfica sobre la materia.

II. LA LEY 26301 Y SUS LIMITADOS EFECTOS PARA REVERTIR EL DESCRDITO
DEL HBEAS DATA PERUANO
justo es reconocer que la Ley 26301 tuvo el mrito de aclarar algunos aspectos
vinculados al ejercicio del Hbeas Data dentro del ordenamiento jurdico peruano. As por
ejemplo, determin quin era el juez competente en estos casos (artculo 1); resalt el
carcter supletorio del procedimiento previsto para el Amparo en todas aquellas
incidencias dentro de un proceso de Hbeas Data que todava careciesen de una
regulacin especfica (artculo 3); estableci los requisitos y atribuciones que deberan
poseer quienes son representantes legales dentro de estos procesos (artculo 6); y por
ltimo, seal el tratamiento procesal que deba darse a todas aquellas acciones de
Hbeas Data que haban sido iniciadas antes de la vigencia de esta ley (Disposiciones
Transitorias).

Lo lamentable es que al lado de las virtudes antes mencionadas, la ley en comento dejaba
(y sigue dejando, pues formalmente contina vigente) muchos importantes temas sin
regular; y lo que es peor, introdujo algunos elementos que pronto se constituyeron en
nuevos puntos de conflicto y discusin doctrinaria, como por ejemplo, el de una peculiar
comprensin del concepto de va previa, sobre todo en aquellos casos interpuestos
buscando asegurar la proteccin del derecho de rplica (en ese sentido iba lo previsto en
el artculo 5 inciso b. de la Ley 26301, precepto actualmente derogado por la. Ley 26S45).

Lo previsto por la Ley 263C1 result entonces abiertamente insuficiente para revertir la
serie de deficiencias e imprecisiones todava existentes en el Hbeas Data peruano. Ello
oblig a que el Congreso de la Repblica, y como consecuencia de un consenso bastante
infrecuente dentro de lo que ha sido el quehacer parlamentario de nuestro pas en estos
ltimos aos, aprobase una modificacin a la Constitucin de 1993, la Le}" 26470,
modificacin por la cual se elimina al derecho de rplica de la lista de derechos posibles
de proteccin a travs del proceso constitucional al cual vengo haciendo referencia. Sin
embargo, desafortunadamente no se aprovech esta importante posibilidad de superar los
yerros que contiene la configuracin del Hbeas Data peruano, deficiencias que, como
acabamos de comprobar, hasta ahora no ser-pocas.

III. LO PLANTEADO POR EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL SOBRE EL
PARTICULAR
Precisamente este desfavorable escenario es aquel que el Cdigo Procesal
Constitucional intenta revertir, comenzando su captulo de normas especficas sobre
Hbeas Data haciendo dentro de su relacin de derechos una muy rescatable referencia a
la autodeterminacin informativa, en la que se explcita una visin del tema bastante ms
clara que aquella a la cual puede llegarse incluso luego de una lectura ms bien literal de
la Constitucin de 1993.

Se consolida as un proceso en donde la doctrina local y la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional peruano propugnaron apuntalar una comprensin cabal de la
autodeterminacin informativa. As, por ejemplo, sentencias como la STC 1797-2002-
HD/TC (sobre todo en su fundamento jurdico tercero), o la STC 0700-2003-HC/TC (sobre
todo en su fundamento jurdico segundo), no solamente definen qu debe entenderse por
autodeterminacin informativa y sus diferentes elementos (acceso, actualizacin,
correccin o modificacin, confidencialidad o exclusin).

Sin embargo, estos avances se dan en un contexto lleno de imprecisiones, muy-en clave
de Hbeas Data impropios, imprecisiones no imputables a los promotores del Cdigo
Procesal Constitucional, sino a las mismas limitaciones del diseo constitucional hoy
vigente sobre el particular.

Me explico: hasta aqu hemos hecho una enumeracin de aquello que en principio
caracteriza a la autodeterminacin informativa, derecho que en rigor fue el que motiv ese
proceso especfico al cual hoy denominamos Hbeas Data. Sin embargo,
progresivamente se han venido dando casos en donde se ha intentado habilitar el Hbeas
Data como medio de tutela a otros derechos. Ese es el caso, por ejemplo, del derecho de
rplica, pasible de proteccin mediante Hbeas Data en la Constitucin de la provincia
argentina de Ro Negro; e incluso del -en trminos genricos- derecho a la informacin o
de acceso a la informacin, como lo apuntala la Constitucin peruana de 1993 an luego
de su reforma a travs de la Ley 26470.

Este fenmeno va ya teniendo algn predicamento en ciertos pases (el caso paraguayo
es un buen ejemplo de ello), y hay autores que comienzan a verlo con cierta
permisibilidad. Es por ello que consideramos encontrarnos frente a un tema ante el cual
conviene efectuar ms de una precisin.

El Hbeas Data, seamos claros, como nueva institucin procesal que es, tiene sin duda
sus defensores, pero tambin sus detractores. Uno de los principales cuestionamientos al
Hbeas Data es sin duda el de la pertinencia de mantenerle como una va procesal
distinta al Amparo. Ante dichas crticas, la principal justificante de esta pertinencia ha
sido y viene siendo hasta hoy la constatacin de las diferencias existentes entre las
pretensiones que se buscan proteger coa uno y otro proceso.

En ese escenario se entiende con claridad la tantas veces apuntalada a nivel doctrinario
distincin entre servicios informativos y servicios informticos. Sin embargo, si el derecho
que est en juego es el del acceso a la informacin de carcter pblico, aqu esta
diferencia en la prctica tiende a relativizarse, pues el grueso de este tipo de informacin
hoy se encuentra recogida en bancos de datos informatizados. En estos casos, la
justificacin de-la viabilidad y pertinencia del Hbeas Data como medio procesal
autnomo nicamente se justifica en la opcin del constituyente y/o el legislador de dar un
tratamiento procesal distinto a ciertas pretensiones, a determinados derechos. En
cualquier contexto, el uso del Hbeas Data para tutelar derechos fundamentales distintos
a la autodeterminacin informativa, lo que Sags con acierto denomin Hbeas Data
impropios, puede terminar sin causar mayores mejoras, afectar el mbito de accin
propio de otro proceso constitucional como lo es. el Amparo, o, lo que es peor, ocasionar
ms dificultades que las que intenta resolver, muy a despecho de que se tomen las
precauciones correspondientes.

Sin embargo, curiosamente en el caso peruano "hoy el grueso de los Hbeas Data
interpuestos busca defender el derecho a la informacin (o de acceso a la informacin).

JURISPRUDENCIA
I. Lo que se reclama en el prsenle caso es la entrega de informacin vinculada al
recurrente y que obra en poder de una entidad privada. Desee la perspectiva descrita y
aun cuando lo que se invoca en el presente supuesto tiene que ver con determinados
datos de inters del demandante, resulta necesario merituar si tal tipo de pretensin
puede o no ser ventilada a travs del proceso de hbeas data. A este respecto, es
importante recordar que dicho procese tiene por propsito inmediato tutelar los derechos
de acceso a la informacin pblica el derecho a la autodeterminacin informativa. Siendo
tales los objetos la pretensin demandada carece de virtualidad, por lo manes en lo que
respecta al proceso de hbeas data. En efecto, vista la citada pretensin desde la
perspectiva del derecho de acceso a la informacin, no existe posibilidad de invocar
proteccin mediante el presente proceso ya que ni se trata de un asunto de Informacin
pblica (de inters para cualquier ciudadano en abstracto) ni tampoco ni mucho menos de
informacin obrante en poder del Estado o de alguna de sus dependencias. Por otra parte
y vista la pretensin desde la ptica del derecho a la autodeterminacin informativa,
tampoco resulta viable la demanda pues dicho atributo slo se circunscribe a garantizar
que la informacin o los datos de la persona no puedan ser utilizados en detrimento de su
intimidad. Naturalmente es muy pertinente precisar que aun cuando la autodeterminacin
Informativa suponga, prima facie, conocer los dates referidos a la persona con el fin de
actualizar, incluir, suprimir o rectificar la informacin existente en todo tipo de archivos,
sean estos pblicos o privados, no existe forma de separar el simple acceso (o
conocimiento de los datos requeridos) de los propsitos o finalidades perseguidas. En el
caso de autos es esto especialmente sintomtico ya que no existe acreditacin que la
informacin requerida por el recurrente pueda ser utilizada por terceros en perjuicio de
sus derechos a la intimidad personal y familiar que es precisamente el objetivo del hbeas
data (conforme lo previsto en la Constitucin y el propio Cdigo Procesal Constitucional).

II. 4. El derecho de acceso a la informacin pblica debe ser concretizado. Por ello, este
Colegiado, en la sentencia recada en la STC 007-2003-Ai, consider que este derecho
tiene dos- manifestaciones correlativas. Por un lado, significa un atributo por el cual toda
persona o ciudadano puede solicitar ante cualquier entidad u rgano pblico la
informacin que requiera sin que para ello tenga que justificar su pedido. En un segundo
extremo, faculta que el rgano o dependencia estatal requerido proporcione la informacin
solicitada en trminos, mnima o elementalmente, razonables, lo que supone que esta
deber ser cierta, completa, clara y, adems, actual.

Por otro lado, tal como lo tiene dicho este Tribunal, a travs de los fundamentos 10 y 11
de la STC 1797-2002-HD, el derecho de acceso a la informacin pblica tiene una doble
dimensin. Por una parte, se' trata da un derecho Individual, en el sentido de que
garantiza que nadie sea arbitrariamente impedido de acceder a la Informacin que
guarden, mantengan o elaboren las diversas instancias y organismos que pertenezcan al
Estado, sin ms limitaciones que aquellas que se han previsto como constitucionalmente
legtimas. A travs de este derecho se posibilita que los individuos, aisladamente
considerados, puedan trazar, de manera libre, su proyecto de vida, pero tambin el pleno
ejercicio y disfrute de otros derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, en su
dimensin individual, el derecho de acceso a la informacin-se presenta como un
presupuesto o medio para el ejercicio de otras libertades fundamentales, como puede ser
la libertad de investigacin, de opinin o de expresin. En segundo lugar, el derecho de
acceso a la informacin tiene una dimensin colectiva, ya que garantiza el derecho de
todas las personas de recibir la informacin necesaria y oportuna, a Un de que puedan
formarse una opinin pblica, libre e informada, presupuesto de una sociedad
autnticamente democrtica.

Pero hay algunos aspectos que merecen que este Tribunal siga insistiendo en su
configuracin para que el derecho a la Informacin pblica pueda ser lo ms real y
efectivo para la proteccin del ciudadano.

5. As, con relacin a uno de los rasgos que delimitan el derecho de acceso a la
informacin, cabe sealar que la Constitucin es muy genrica respecto del obligado a
entregar la informacin pblica, al consignar escuetamente que lo es 'cualquier entidad
pblica'.

Sin embargo, en el Cdigo Procesal Constitucional se han precisado los alcances del
trmino 'cualquier entidad pblica'. Tal como lo seala el artculo 61, inciso 1, de dicho
cdigo, el acceso a a informacin pblica que obra en poder de una entidad pblica se
realiza:

(...) ya se trata de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos,
informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su
poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual,
electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte. Es ms, segn el artculo
8. en concordancia con el artculo 2 de la Ley 28706 (Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica), estn obligadas a entregar informacin las entidades previstas en el
artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo
General), segn el cual pertenecen a la Administracin Pblica:

El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos Descentralizados; 2. Ei
Poder Legislativo; 3. El Poder Judicial; 4. Los Gobiernos Regionales; 5. Los Gobiernos
Locales; 6. Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las leyes
confieren autonoma. 7. Las dems entidades y organismos, proyectes y programas del
Estado, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto
se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico, salvo mandato expreso
de ley que las reitera a otro rgimen: y. 8. Las personas jurdicas bajo el rgimen privado
que prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin,
delegacin o autorizacin del Estado, conforme a la normativa de la materia. "' Sobre la
base de tafos dispositivos, este Colegiado determinar si la ONP es la entidad encargada
de otorgar la informacin requerida por el recurrente en el presente caso, o si dicha
responsabilidad debe ser compartida con otra entidad. EXP. N 7440-2005-PHDITC.
F.J. 4 y 5.

III. En la STC N..0950-2000-HD/TC, este Tribunal precis que La Constitucin Poltica
del Estado ha consagrado en estos trminos el derecho fundamental de acceso a la
informacin, cuyo contenido esencial reside en el reconocimiento de la facultad de toda
persona de solicitar y recibir informacin de cualquier entidad pblica I...) no existiendo,
en tal sentido, entidad del Estado o entidad con personera jurdica de derecho pblico
que resulte excluida de la obligacin de proveer la informacin solicitada. Pero es adems
otra caracterstica del derecho en cuestin la ausencia de expresin de causa o
justificacin de la razn por la que se solicita la informacin; este carcter descarta la
necesidad de justificar la peticin en la pretensin de ejercer otro derecho constitucional
(v.gr. la libertad cientfica o la libertad de informacin) o en la existencia de un inters en
la informacin solicitada, de modo tal que cualquier exigencia de esa naturaleza es
simplemente inconstitucional (...). EXP. N" 2579-2003 HD/TC. F.J. 3.

IV. El proceso constitucional de hbeas data tiene por objeto entre otros-derechos, la
proteccin del derecho reconocido en el inciso 5) de la Constitucin Poltica del Per. Este
reconoce el derecho de toda persona a solicitar sin expresin de causa la informacin
que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica en el plazo legal, con el costo que
suponga su pedido. Se exceptan las informaciones que afectan a la intimidad personal y
las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. El secreto
bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del juez, del Fiscal de la
Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se
refieran al caso investigado. EXP. N 1219-2003-HD/TC. F.J. 3.

V. Este Tribunal ha expresado en la sentencia recada en el EXP. N 636-1996-HD/TC
que la proteccin del derecho a la autodeterminacin informativa a travs del hbeas data
comprende, en primer lugar, la capacidad de exigir jurisdiccionalmente la posibilidad de
acceder a los registros de informacin, computarizados o no, cualquiera que sea su
naturaleza, en los que se encuentren almacenados los datos de una persona. Tal acceso
puede tener per objeto que se permita conocer qu es lo que se encuentra registrado,
para qu y para quin se realiz el registro de informacin as como la (o las) personis)
que recabaron dicha informacin. En segundo lugar, el hbeas data puede tener la
finalidad de agregar datos al registro que se tenga, ya sea por la necesidad de que se
actualicen los que se encuentran registrados, o bien con el fin de que se incluyan aquellos
no registrados, pero que son necesarios para que se tenga una cabal referencia sobre la
imagen e identidad de la persona afectada. Asimismo, con el derecho en referencia, y en
defecto de l, mediante el hbeas data, un individuo puede rectificar la informacin,
personal o familiar, que se haya registrado; impedir que esta se difunda para fines
distintos de aquellos que justifican su registro o, incluso, tiene la potestad de cancelar
aquellos que razonablemente no deberan encontrarse almacenados.

VI . El derecho reconocido en el inciso 6) del artculo 2 de la Constitucin es
denominado por la doctrina derecho a la autodeterminacin Informativa y tiene por objeto
proteger la intimidad, personal o familiar, la imagen y la Identidad frente al peligro que
representa el uso y la eventual manipulacin de los datos a travs de los ordenadores
electrnicos. Por otro lado, aunque su objeto sea la proteccin de la intimidad, si derecho
a la autodeterminacin informativa no puede Identificarse con el derecho a la intimidad,
personal o familiar, reconocido, a su vez, por el inciso 7) del mismo artculo 2 de la
Constitucin. Ello se debe a que mientras que este protege el derecho a la vida privada,
esto es, el poder jurdico de rechazar intromisiones ilegtimas en la vida ntima o familiar
de las personas, aquel garantiza la facultad de todo individuo de poder preservarla
controlando el registro, uso y revelacin de los datos que les conciernen.

Tampoco el derecho a la autodeterminacin Informativa debe confundirse con el derecho
a la imagen, reconocido en el inciso 7) del artculo 2 de la Constitucin, que protege,
bsicamente la imagen del ser humano, derivada de la dignidad de la que se encuentra
investido; mientras que el derecho a la autodeterminacin Informativa, en este extremo,
garantiza que el Individuo sea capaz de disponer y controlar el tipo de datos que sobre l
se hayan registrado, a efectos de preservar su imagen derivada de su insercin en a vida
en sociedad.

Finalmente, tambin se diferencia del derecho a la identidad personal, esto es, del
derecho a que la proyeccin social de la propia personalidad no sufra interferencias o
distorsiones a causa de la atribucin de ideas, opiniones, o comportamientos diferentes
de aquellos que el individuo manifiesta en su vida en sociedad."'.

En ese sentido, por su propia naturaleza, el derecho a la autodeterminacin Informativa,
siendo un derecho subjetivo tiene la caracterstica de ser, prima facie y de modo general,
un derecho de naturaleza relacional, pues las exigencias que demandan su respeto, se
encuentran muchas veces vinculadas a la proteccin de oros derechos constitucionales.
EXP. N' J797-2002-HD/TC F.J.3.

VII. En efecto, conforme lo establece el artculo 2, inciso 10), de nuestra norma
fundamental, toda persona tiene derecho a que sus comunicaciones y documentos
privados sean adecuadamente protegidos, as como a que las mismas y los instrumentos
que las contienen, no puedan ser abiertas, incautadas, interceptadas o intervenidas sino
mediante mandamiento motivado del juez y con las garantas previstas en la ley. Aunque,
ciertamente, puede alegarse que la fuente o el soporte de determinadas comunicaciones
y documentos le pertenecen a la empresa o entidad-en Ta que un trabajador laborar ello
no significa que la misma pueda arrogarse en forma exclusiva y excluyente la titularidad
de tales comunicaciones y documentos, pues con ello evidentemente se estara
distorsionando el esquema de los atributos de la persona, como si estos pudiesen de
alguna forma verse enervados por mantenerse una relacin de trabajo.
EXP. N 1058-2004-AA/TC. F.J. 18.

VIII. El derecho de acceso a la informacin pblica se encuentra estrechamente
vinculado a uno de los contenidos protegidas por la libertad de informacin. Y al igual de
lo que sucede con esta ltima, debe indicarse que el derecho de acceso a la informacin
pblica tiene una doble dimensin. Por un lado, se trata de un derecho Individua!, en el
sentido de que garantiza que nadie sea, arbitrariamente impedido de acceder a la
informacin que guarden, mantengan o elaboren las diversas instancias y organismos que
pertenezcan al Estado, sin ms limitaciones que aquellas que se han previsto cerno
constitucionalmente legtimas. A travs de este derecho se posibilita que los individuos,
aisladamente considerados, puedan trazar, de manera libre, su proyecto de vida, pero
tambin el pleno ejercicio y disfrute de otros derechos fundamentales. Desde esta
perspectiva, en su dimensin individual, el derecho de acceso a la informacin se
presenta como un presupuesto o medio para el ejercicio de otras libertades
fundamentales, como puede ser la libertad de investigacin, de opinin o de expresin,
por mencionar alguna (...).
EXP. N- 179-7-2002-HD/TC. F.J.10.


Artculo 62.- REQUISITO ESPECIAL DE DEMANDA
Para la procedencia del hbeas data se requerir que el demandante previamente haya
redamado, por documento de fecha cierta, el respeto de los derechos a que se refiere el
artculo anterior, y que el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya
contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la solicitud
tratndose del derecho reconocido por el artculo 2 inciso 5) de la Constitucin, o dentro
de los dos das si se trata del derecho reconocido por el artculo s inciso 6} de la
Constitucin. Excepcionalmente se podr prescindir de este requisito cuando su exigencia
genere el inminente peligro de sufrir un dao irreparable, el que deber ser acreditado
por el demandante. Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va
administrativa que pudiera existir.


COMENTARIO: Eloy Espinoza Saldaa Barrera
Una de las ms interesantes precisiones procesales que introduce el Cdigo Procesal
Constitucional es la de, tomando en cuenta el tipo de pretensiones que buscan
defenderse por este medio procesal, no exigir el agotamiento de la va administrativa
para iniciar un proceso de Hbeas Data.

Este no era precisamente un tema adecuadamente tratado por la normativa anteriormente
vigente en el Per. La Ley 26301 demandaba, como requisito para interponer un Hbeas
Data, el agotamiento de las vas previas, las cuales en principio eran las mismas que las
del Amparo, y adems, por lo menos hasta antes de la reforma constitucional que
introdujo la Ley 26470, la solicitud de rectificacin ante un medio de comunicacin,
situacin esta ltima dejada de lado por la Ley 26545.

Con ello se dilataba y devena en poco viable la capacidad tuitiva del Hbeas Data. Por
ello, es sin duda un acierto, en la misma lnea de lo ya prescrito en otros ordenamientos
jurdicos a nivel mundial, el que, atendiendo a los particulares requerimientos de tutela
que justifican la interposicin de demandas de Hbeas Data, se haya plasmado ese
cambio de perspectiva, salvo mejor parecer.

JURISPRUDENCIA
I. La recurrente pretende que la emplazada le proporcione: a) copia del Informe de a
Comisin Permanente de Evaluacin y Ratificacin sobre su conducta e idoneidad en el
cargo que ejerca como Vocal Superior Titular del Distrito de Judicial de Lambayeque. b)
copia de su entrevista personal, realizada el da 31 de julio de 2001, y, c) copia del Acta
del Pleno del CNM, que contiene la decisin de no ratificarla en el cargo mencionado.

A su juicio, la negativa de la emplazada para entregarle la informacin requerida viola su
derecho de acceso a la informacin pblica, reconocido por el inciso 5) del artculo 2 de
la Constitucin.
EXP. N 2S79-2003-HD/TC.P.J.1.

Il. Por lo que hace a la primera cuestin, ha de recordarse que en el Fundamento
Jurdico 8 ss. de la STC 0905-2001-AA/TC, este Tribunal sostuvo que la Libertad de
Informacin, reconocida en el inciso 4) del artculo 2. de la Constitucin, garantiza un
complejo haz de libertades que, conforme enuncia el artculo 13 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, comprende tanto las libertades de buscar y recibir
Informacin como la de difundir Informaciones de toda ndole verazmente. En esa
medida, anotamos en su momento que, dentro de su mbito constitucionalmente
garantizado, se encontraba el acceso, la bsqueda y la difusin de hechos noticiosos o,
en otros trminos, la informacin veraz, la misma que, por la propia naturaleza de datos
objetivos y contrastadas, est sujeta a un test de veracidad. (...) aunque la Constitucin no
especifique el tipo de Informacin que se protege, el Tribunal Constitucional considera
que el objeto de esta libertad no puede ser otro que la informacin veraz. Desde luego
que, desde una perspectiva constitucional, la veracidad de la Informacin no es sinnimo
de exactitud en la difusin del hecho noticioso. Exige solamente que los hechos
difundidos por el comunicador se adecen a la-verdad en sus aspectos ms relevantes.

(...) Por ello, tratndose de hechos noticiosos, para merecer proteccin constitucional,
requieren ser veraces, lo que supone la asuncin de ciertos deberes y responsabilidades
delicadsimas por quienes tienen la condicin de sujetos informantes, forjadores de la
opinin pblica.
EXP. N 3512- 2005-PA/TC. F.J.4.

III. La recurrente pretende que la emplazada le proporcione: a) copla del informe de
la Comisin Permanente de Evaluacin y Ratificacin sobre su conducta e idoneidad en el
cargo que ejerca como Vocal Superior
Titular del Distrito de Judicial de Lambayeque. b) copla de su entrevista personal,
realizada el da 31 de julio de 2001; y, c) copia del Acta del Pleno del CNM, que contiene
la decisin de no ratificarla en el cargo
mencionado.

A su juicio, la negativa de la emplazada para entregarle la informacin requerida viola su
derecho de acceso a la informacin pblica, reconocido por el inciso 5) del artculo 2 de
la Constitucin. EXP. N 2579-2003-HD/TC. F.J. 1.

IV. Que en el Fundamento Jurdico 8 ss. de la STC 0905-2001-AA/TC, este Tribunal
sostuvo que la Libertad de Informacin, reconocida en el inciso 4) del artculo 2 de la
Constitucin, garantiza un complejo haz de libertades que, conforme enuncia el artculo
13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, comprende tanto las libertades
de buscar y recibir Informacin como la de difundir informaciones de toda ndole
verazmente. En ese medida, anotamos en su momento que, dentro de su mbito
constitucionalmente garantizado, se encontraba el acceso, la bsqueda y a difusin de
hechos noticiosos o, en otros trminos, la informacin veraz, la misma que, por la propia
naturaleza de datos objetives y contrastadas, est sujeta a un test de veracidad.
(...) aunque la Constitucin no especifique el tipo de informacin que se protege, el
Tribunal Constitucional considera que el objeto ce esta libertad no puede ser otro que la
informacin veraz. Desde luego que, desde una perspectiva constitucional, la veracidad
de la informacin no es sinnimo de exactitud en la difusin del hecho noticioso. Exige
solamente que los neones difundidos por el comunicador se adecen a la verdad en sus
aspectos ms relevantes.

(...) Por ello, tratndose de hechos noticiosos, para merecer proteccin constitucional,
requieren ser veraces, lo que supone la asuncin de ciertos deberes y responsabilidades
delicadsimas per quienes tienen la condicin de sujetes informantes, forjadores de la
opinin pblica".
EXP. N 3512- 2003-PA/TC.F.J.

V. De manera preliminar a la dilucidacin de la presente controversia y habida cuenta de
les argumentes utilizados por la resolucin recurrida a efectos de desestimar per
improcedente la demanda, este Colegiado considera pertinente precisar que en el
presente caso s se ha cumplido el requisito de emplazamiento mediante documento de
fecha cierta, previsto en el Artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional. Esta
aseveracin se basa fundamentalmente en lo siguiente: a) El hecho de que el documento
de fecha cierta se dirija a la Direccin Regional del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo con sede en Junn (fojas 8), y la demanda al Ministerio de Trabajo y Premocin
del Empleo con sede en la dudad de Urna, no puede ser argumento que sustente la
carencia del antes citado requisito procesal, ya que aunque se trate de una dependencia
central o una de carcter descentralizado, no se enema en lo ms mnimo la
responsabilidad en la que incurre el respectivo sector administrativo al no otorgar la
informacin requerida; b) Queda claro, en todo caso, que, de existir dudas sobre el
cumplimiento de los requisitos de procedibilidad de la demanda, el juzgador constitucional
no solo se encuentra en la obligacin de adecuar las exigencias formales a la finalidad del
proceso, sino da presumir en forma favorable a su continuidad, tal como lo establecen con
precisin los principios contenidos en les prrafos tercero y cuarto pertenecientes al
Artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
EXP. N 9437-200S-PHD/TC. F.J.2.



Artculo, 63
EJECUCIN ANTICIPADA
De oficio o a pedido de La parte reclamante y en cualquier etapa del proce-dimiento y
antes de dictar sentencia, si Juez est autorizado para requerir al demandado que posee,
administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la informacin
concerniente al reclamante: as como solicitar informes sobra el soporte tcnico de datos,
documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que resulte
conducente a la resolucin de la causa que estime conveniente. La resolucin deber
contener un plazo mximo de tres das tiles para dar cumplimiento al requerimiento
expresado peral Juez.

COMENTARIO: Eloy Espinosa - Saldaa Barrera
La satisfaccin de los requerimientos que buscan atenderse con medios procesales como
el Hbeas Data, y sobre todo en lo referente al acceso a la informacin solicitada, pasa
por varias etapas. La primera de ellas, tal como lo seala la sentencia 0562-1998-HD/TQ
es el de asegurar que la informacin en cuestin sea solicitada a la dependencia que
efectivamente la tiene". La segunda, apunta a que esa" solicitud debe hacerse dentro del
plazo legalmente previsto.

Sin embargo, tan o ms importante que estos aspectos es lo planteado por el Cdigo
Procesal Constitucional, coherente con el tratamiento procesal que reclama el Hbeas
Data (proceso que busca la tutela urgente de ciertos derechos fundamentales, requiriendo
para ello una flexibilizacin de las pautas procesales exigidos para otros procesos), es
darle la posibilidad al juzgador, director del proceso a su cargo, de -casi a modo de
ejecucin anticipada- requerir los elementos descritos en el texto del artculo 63 de la
norma en comento.

Se plantea as la posibilidad de acceder a informacin, sin importar si ella se encuentra en
banco de datos pblicos o privados, si aquello le otorga conviccin al juez(a) para un
mejor resolver, lo cual engarza perfectamente con el requerimiento de tutela urgente que
demanda la atencin de pretensiones como aquellas que pueden protegerse por un medio
procesal como el Hbeas Corpus.

JURISPRUDENCIA
I. El Tribunal Constitucional considera que la cuestin planteada por el recurrente, en el
sentido ce que se habra lesionado su derecho al debido proceso cerno consecuencia de
que se habra ejecutado una sentencia, pese a encontrarse pendiente de resolver una
solicitud de nulidad y su demanda de amparo, no incide sobre el contenido
constitucionalmente protegido de ninguno de los derechos fundamentales que conforman
el derecho a la tutela procesal enunciativamente previstos en el artculo 4 de! Cdigo
Procesal Constitucional. En efecto, la sola interposicin de una demanda de amparo
contra una resolucin judicial no tiene la virtualidad de suspender la ejecucin de sta
ltima. Tampoco la deduccin de una nulidad de resolucin dictada en un proceso distinto
a "aquel en el que se dict la sentencia cuya ejecucin se cuestiona. El derecho al debido
proceso no garantiza que se utilicen los procesos constitucionales de la libertad o la
interposicin de medies impugnatorios y solicitudes de nulidad con el simple objeto de
postergar la ejecucin de sentencias.
EXP. N 0479-2005-PATC. F.J. 2.

II. Resulta especialmente importante sealar que en el caso de autos la sentencia se
halla en etapa de ejecucin. Al respecto, se tiene que el artculo 6 del Cdigo Penal
establece en su segundo prrafo que (...) si durante la ejecucin de una sancin se
dictare una ley ms favorable al condenado, el juez sustituir ia sancin impuesta por la
que corresponda, conforme a ley, principio que permite modificar el quantum de
determinada pena aun en la etapa de ejecucin, siempre que exista una nueva
normatividad que contemple penas ms benignas para el delito por el que el reo est
purgando condena.
EXP. N 2394-2005-PHC/TC. F.J.2.

III. Este Tribunal se ha pronunciado respecto a los alcances del derecho en cuestin en
la sentencia recada en el Exp. N 1797-2002-HDfTC, sealando que [...] el derecho de
acceso a la informacin pblica tiene una doble dimensin. Por un lado, se trata de un
derecho individual, en el sentido de que garantiza que nadie sea arbitrariamente impedido
de acceder a la informacin que guarden, mantengan o elaboren las diversas instancias y
organismos que pertenezcan al Estado, sin ms limitaciones que aquellas que se han
previsto como constitucionalmente legtimas. [...] En segundo lugar, el derecho de acceso
a la informacin tiene una dimensin colectiva, ya que garantiza el derecho de todas las
personas de recibir la informacin necesaria y oportuna [...]. Desde este punto de vista, la
informacin sobre la manera como se maneja la res pblica termina convirtindose en un
autntico bien pblico o colectivo que ha de estar al alcance de cualquier individuo.
Como se observa, desde ambas perspectivas, el derecho de acceso a la informacin
pblica se sustenta en una cotitularidad inherente a todos los ciudadanos sobre el manejo
de la informacin que se encuentre en poder o se origine en el Estado.
EXP. N 0301-2004-HDTC. F.J. 2.



ACUMULACIN
Tratndose de la proteccin de datos personales podrn acumularse las pretensiones de
acceder y conocer informacin de una persona, con las de actualizar, rectificar, incluir,
suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones.

COMENTARIO: Eloyy Espinosa Saldaa Barrera
El incesante crecimiento de demandas destinadas a obtener similares trminos de tutela
puede llevar a circunstancias que no siempre son las ms recomendables:
pronunciamientos contradictorios en materias similares; o saturacin y eventual colapso
de la denominada justicia constitucional de la libertad, son algunas de dichas
consecuencias trente a las cuales conviene dar alguna respuesta.

En ese tenor, la doctrina peruana y extranjera primera, y luego, alguna jurisprudencia del
Tribunal Constitucional del Per (en especial, se recomienda revisar la sentencia 2579-
2003-HD/TC, y sobre todo su fundamento jurdico dieciocho) ha ido recurriendo a ciertas
instituciones del Derecho Procesal general. Una de ellas, qu duda cabe, es la de permitir
la acumulacin de pretensiones conexas entre s, propias de los derechos que pueden ser
tutelados mediante Hbeas Data. Es sin duda un acierto de quienes elaboraron el Cdigo
Procesal Constitucional haber formalmente incorporado esta posibilidad en la norma que
aqu venimos comentando.


JURISPRUDENCIA
Por su propia naturaleza, y a diferencia de lo que sucede con otra clase de remedios
procesales constitucionales que tienen una marcada dimensin objetiva como sucede
con el proceso de Inconstitucionalidad de las leyes y el conflicto entre rganos
constitucionales), en el caso de los procesos constitucionales de la libertad (hbeas
Corpus, amparo y hbeas data), lo resuelto con la sentencia vincula nicamente a las
partes que participan en l.
En efecto, de acuerdo con el artculo 8 de la Ley N 23506, la resolucin final constituye
cosa juzgada nicamente si es favorable al recurrente, aunque tambin puede oponerse
a quien pretendiera ejecutar o ejecutase igual agresin". Y, de conformidad con el artculo
9 de la misma Ley N. 23506, las sentencias ... sentarn jurisprudencia obligatoria
cuando de ellas se puedan desprender principios de alcance general", debiendo, en todo
caso, observarse que, en concordancia con la Primera Disposicin General de la LOTO.

Los jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y
los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la
interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por al Tribunal
Constitucional en todo tipo de procesos". Excepto el supuesto de que sobre una persona
que haya obtenido una sentencia en su favor, un tercero pretenda o realice un acto similar
de agravio, al que se refiere el artculo 9 de la Ley N. 23506, lo normal es que la
sentencia dictada en estos procesos slo se pueda oponer al vencido en juicio. Si un
tercero, en las mismas circunstancias, agraviada por el mismo acto, o como consecuencia
de una interpretacin contra constitutionem de una ley o una disposicin reglamentaria,
quisiera acogerse a los erectos del precdeme obligatorio o a la doctrina constitucional
sentada por este Tribunal Constitucional, no tendr otra opcin que iniciar una accin
judicial e invocaran su seno el seguimiento de aquel precedente o de la doctrina
constitucional all contenida.

Tal prctica, no prevista originalmente per el legislador, ha generado una serie de
problemas en a justicia constitucional, que no han sido ajenas a esta Tribunal. Ello se
expresa, por un lado, en el incesante crecimiento del nmero de demandas destinadas a
obtener similares trminos de tutela y, de otro, en la consiguiente saturacin y el eventual
colapso de la justicia constitucional de la libertad.

Para hacerle trente, en algunas ocasiones este Colegiado ha tenido que recurrir a ciertas
instituciones del derecho procesal general, como la acumulacin de procesos o la
reiteracin de jurisprudencia. Con el primero, controversias sustancialmente anlogas,
han sido resueltas mediante una sola sentencia. Y mediante la segunda, el Tribunal se ha
ahorrado el deber de expresar sus razones sobre cada uno de los puntos controvertidos,
para simplemente expresarlas por remisin.

Sin embargo, el uso que este Tribunal ha hecho de ambas Instituciones procesales ha
contribuido muy escasamente a la solucin de esta problemtica, dado que para su
activacin es preciso que el afectado en sus derechos inicie tambin una accin judicial".
EXP. H 2579-2003-HD/TC. F.J. 13.


NORMAS APLICABLES
El procedimiento de hbeas data ser el mismo que el previsto por el presente Cdigo
para el proceso de amparo, salvo la exigencia de! patrocinio de abogado que ser
facultativa en este proceso. El juez podr adaptar dicho procedimiento a las
circunstancias del caso.

COMENTARIO: Eloy Espinosa Saldaa Barrera
Este artculo incluye dos distintos aspectos, los cuales nos generan diferentes reacciones:
el del patrocinio letrado facultativo en estos procesos y el de la aplicacin al Hbeas
Data del mismo procedimiento previsto para el Amparo, con la sola diferencia del ya aqu
mencionado patrocinio letrado facultativo.

El tema de reconocer la posibilidad de un patrocinio letrado facultativo para los procesos
de Hbeas Data, si bien puede resultar antiptico para algunos colegas, se condice con la
lgica de facilitar el acceso a la justicia a los ciudadanos en un proceso que SI 'bien busca
una tutela urgente (y por ende, un trmite ms bien sumario),* no tiene una gran
complejidad procesal, lo cual le permite poder ser seguido por alguien que no es abogado,
y por ende, no necesita estar muy familiarizado con diversos tecnicismos jurdicos.

Ahora bien, ste en nuestra opinin acierto del Cdigo Procesal Constitucional
se encuentra recogido en el mismo artculo qu desarrolla un precepto cuyos alcances no
dejan de preocuparnos. Es aqu preciso anotar que, tal como ya hemos anotado en otras
ocasiones, en los lugares donde el Hbeas Data ha superado el cuestionamiento a su
pertinencia como medio procesal autnomo y ha sabido afianzar su eficacia, ello
habitualmente ha ido de la mano de reconocerle al Hbeas Data un tratamiento procesal
propio.

Ese tratamiento propio en lneas generales ha ido de la mano de la incorpora-cin de una
serie de figuras procesales. Algunas de ellas han sido recogidas por el Cdigo Procesal
Constitucional, como la no exigibilidad de vas previas, o la habilitacin de la posibilidad
de ejecuciones anticipadas y/o de acumulacin de pretensiones.

Sin embargo, se han dejado de lado justamente aquellas que suelen ser ms
caractersticas de las experiencias exitosas de Hbeas Data en ei Derecho Comparado:
la del establecimiento de plazos muy cortos para la actuacin judicial (incluso menores
que los prescritos para otros procesos constitucionales) y contar con un amplio elenco
cautelar a su disposicin.

Sealar entonces que al Hbeas Data se le aplica, por ejemplo, el mismo esce-nario
cautelar previsto para el Amparo en el Per, implica proyectar a este medio procesal una
medida cautelar llena de deficiencias, como la del traslado de la solicitud cautelar a
aquel contra quien justamente se interpone una medida cautelar, siempre y cuando con
esa medida se buscara dejar sin efecto actos administrativos dictados alegndose la
aplicacin de legislacin municipal o regional.

Esto, que ya genera inconvenientes para el cabal funcionamiento del carcter tuitivo del
Amparo peruano, puede tener consecuencias nefastas para el Hbeas Data, pues el
traslado de la solicitud cautelar a la cual venimos haciendo referencia puede dar el tiempo
suficiente para que el demandado desaparezca ia informacin que le es requerida o, en
su caso, utilizar dicha informacin de inmediato con ia intencin de ocasionar daos
irreversibles a otros. En estos casos, el descrdito que ello puede generar a la eficacia del
Hbeas Data, y a su pertinencia como medio procesal autnomo, es a todas luces
insoslayable.


Hemos entonces de tener presente que si no se siguen introduciendo importan-tes
modificaciones en los aspectos centrales de la regulacin hasta ahora existente, y este
tema se une a la ausencia de una Ley de Proteccin de Datos (dedicada entre otras
cosas a especificar conceptos, atribuciones y responsabilidades de las instituciones
jurisdiccionales y no jurisdiccionales relacionadas con el manejo de este tino de
informacin)," van a seguir dndose problemas en el asentamiento de la credibilidad
ciudadana en el Hbeas Data peruano. Ojal lo que se plantee y haga hoy al respecto
pueda servir para abordar y absolver de la mejor manera posible este tipo de inquietudes
y preocupaciones.

JURISPRUDENCIA
I. Tras constatarse que la reclamacin planteada ha sido errneamente tramitada como
hbeas data, cuando lo debi ser por va del amparo, bien podra este Colegiado disponer
la nulidad de los actuados y el reencausamiento de la demanda. Sin embargo, tomando
en consideracin que el juzgador competente es exactamente el mismo en ambos casos y
que resultara inoficioso rehacer un procedimiento cuando existen suficientes elementos
para mermar su legitimidad, este Tribunal estima pertinente preceder a la inmediata
reconversin del proceso planteado en uno de amparo. Por lo dems, esta alternativa se
encuentra sustentada en el principio iura novit curia, reconocido en el artculo VIII del
Cdigo Procesal Constitucional, y ha sido utilizada en otras oportunidades como sucedi,
por ejemplo, con la sentencia recada en el Expediente N 27S3-2303-AC/TC, en que una
demanda de cumplimiento fue reconvertida y resuelta como una de amparo.
EXP. N W52-2O06-PHD/TC. F.J. 4.

II. "El problema, sin embargo, no es estrictamente procesal o se basa en razones de
eficiencia en la prestacin de la justicia constitucional. El Tribunal estima que esa prctica
tambin contrae un problema que atae a la propia naturaleza y el carcter vinculante que
tienen los derechos fundamentales sobre los rganos pblicos. En diversas
oportunidades, en efecto, se ha advertido que, pese a existir una inveterada tradicin
jurisprudencial en determinado sentido, diversos rganos pblicos han mantenido y, o
que es peor, continuado, la realizacin de actos considerados como lesivos de derechos
constitucionales. Cmo explicar tal situacin? Seguramente, entre muchas otras
opciones, debido al desconocimiento de aquellos criterios, pero tambin por la desidia o
los efectos patrimoniales que se pudieran generar. En efecto, resulta muy cmodo para
un rgano pblico argir que tal o cual acto se justifica con el cumplimiento de una
sentencia, antes que justificarlo con una decisin unilateral, por ejemplo alegando que se
acta de conformidad con los derechos fundamentales.

En tal concepcin subyace, evidentemente, un problema de comprensin del significado y
valor de los derechos fundamentales en el Estado constitucional de derecho. ste no es
otro que asumir que tales derechos slo vinculan porque existe una sentencia que as lo
establece. La interpositio sententiae se convierte, as, en una condicin de! ejercicio pleno
de los derechos fundamentales, y su ausencia, por decirlo as, determina que los
derechos apenas si tengan un valor vinculante.

Definitivamente no se puede compartir un criterio de tal naturaleza. Sin embargo, el
Tribunal no..slo puede limitarse a condenar el desconocimiento del carcter vinculante
de los derechos; es decir, la insensatez da que no se comprenda que, en particular, iodos
los rganos pblicos tienen un deber especial de proteccin con los derechos
fundamentales, y que la fuerza de irradiacin de ellos exige de todos los operadores
estatales que realicen sus fundones del modo que mejor se optimice su ejercicio. Es
urgente, adems, que adopte medidas ms audaces que contribuyan a hacer an ms
efectiva su funcin pacificadora de los conflictos de la vida constitucional. Por ello, dado
que este Tribunal es competente para fijar las reglas procesales que mejor protejan los
principios y derechos constitucionales, considera constitucionalmente exigile que se
adopte la tcnica del "estado de cosas inconstitucionales que, en su momento,
implementara la Cont Constitucional de Colombia, a partir de la Sentencia de Unificacin
N.' 559/1997. -Esta tcnica, en un proceso constitucional de la libertad, comporta que, una
vez declarado el estado de cosas inconstitucionales, se efecte un requerimiento
especfico o genrico a un. (o unos) rgano(s) pblico(s) a fin de que, dentro de un plazo
razonable, realicen o dejen de realizar una accin u omisin, per se, violatoria de
derechos fundamentales, que repercuta en la esfera subjetiva de personas ajenas a!
proceso constitucional en el cual se origina la declaracin.

Se trata, en suma, de extender los alcances nter partes de las sentencias a todos
aquellos casos en los que de la realizacin de un acto u omisin se hubiese derivado o
generado una violacin generalizada de derechos fundamentales de distintas personas.

Para que ello pueda realizarse es preciso que la violacin de un derecho constitucional se
derive de un nico acto o de un conjunto de actos, interrelacionados entra s, que adems
de lesionar el derecho constitucional de quien Interviene en el proceso en el que se
produce la declaracin del estado de cosas inconstitucionales, vulnera o amenaza
derechos de otras personas ajenas al proceso. Y, tratndose de actos individuales, esto
es, que tengan por destinatarios a determinadas personas, la declaracin del estado de
.cosas inconstitucionales se declarar si es que se sustenta en una interpretacin
constitucionalmente inadmisible de una ley o una disposicin reglamentaria por parte del
rgano pblico. EXP. N 2579-2003-HD/TC. EJ. 19.

III. Por cuanto se tratan de libertades -la de informacin y la de expresin- que se
derivan del principio de dignidad de la persona, como ha sostenido la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, tienen una doble vertiente. En primer lugar, una
dimensin individual, pues se trata de un derecho que protege de que [ nadie sea
arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento o de
difundir hechos informativos. Pero, al mismo tiempo, ambas presentan una inevitable
dimensin colectiva, ya que garantiza el derecho de todas las personas a recibir
cualquier Informacin y (a) conocer la expresin del pensamiento ajeno a fin de formarse
una opinin propia. EXP. N 0905-2001-HD-TC. F.J.12.

IV. sobre la base de esta ltima dimensin que, conforme a los artculos 3, 43 y 45. de
la Constitucin, el Tribunal Constitucional reconoce la configuracin del derecho
constitucional a asegurar y exigir la eficacia de las normas legales y de los actos
administrativos. Por tanto cuando una autoridad o funcionario es renuente a acatar una
norma legal o un acto administrativo que incide en los derechos de las personas o,
incluso, cuando se trate de los caso a que se refiere el artculo 65 del Cdigo Procesal
Constitucional (relativos a la defensa de los derechos con intereses difusos o colectivos
en el proceso de cumplimiento) surge el derecho de defender la eficacia de las normas
legales y actos administrativos a travs del proceso constitucional de cumplimiento.
EXP. N 0168-2005-PC/TC F.J. 9