1- O DIREITO PENAL ROMANO:- muito difcil falar em estatuto
repressivo na poca da fundao de Roma, pois o direito penal ramo
do direito pblico e durante essa fase denominada arcaica, no se cogitava da distino entre direito privado e direito pblico. Tal distino ocorreu somente na primeira codificao, denominada Lei das XII Tbuas. Antes disso quase impossvel falar em represso do delito pela absoluta falta de fontes. Poder-se-ia falar em crime de lesa- majestade, quando algum atentava contra a soberania do Estado, e a notcia que se tem a de que a pena a ser aplicada nesse caso era rigorosa. H notcia tambm sobre a violao da paz dos deuses, consistindo, pois, na violao de regras de carter religioso. No havia nessa fase uma concepo estruturada sobre o crime de homicdio, j que a vingana privada era o costume da poca. As leis eram elaboradas a critrio do rei.
2- A LEI DAS XII TBUAS: Trata-se da primeira codificao segundo a opinio da maioria dos autores. Foi elaborada pelos Decnviros ( dez juristas) encarregados de pesquisar as fontes gregas e elaborar a lei. Grande importncia teve essa codificao pelas inovaes, entre elas a distino entre direito pblico e privado. O direito penal embora em menores propores, encontra nessa codificao abundante manancial, especialmente no que diz respeito ao furto, o homicdio, o dano, o falso testemunho. O direito processual radica-se na legislao decenviral atravs das aes da lei. A tbua stima menciona a palavra delito ( De delictis), alm da expresso dolo, injuria, furto e menciona as sanes aplicveis.Continha normas de direito pblico e privado. A tbua nona apresenta o ttulo De iure pblico . A citao, ato importante pois sem ele no se pode dar incio ao processo, tambm foi contemplada nesssa codificao sob o ttulo De ius vocando Os delitos do direito civil antigo so furto, roubo, danos injustamente causados, injria. O jurista Gaio ensinava que furto era caracterizado por dois elementos: o material e o intencional. O material a subtrao da coisa contra a vontade do dono e o elemento intencional consiste na inteno de tirar vantagem do fato delituoso, e afirmou isso atravs da frase latina: furtum sine dolo malo non committitur estava delineado, portanto o conceito de dolo no direito romano Quanto pena da injria, a lei das Doze Tbuas cominava a pena de talio por um membro mutilado e pela fratura de um osso constituiram-se penas pecunirias. A pena da injria, porm, introduzida pela das XII Tbuas caiu em desuso e a introduzida pelos pretores, ou seja, permisso para que os prprios injuriados avaliassem a injria, entrou em vigor. Vejamos, agora, o crime de homicdio que sempre provocou e vem provocando numerosas discusses. O direito romano antigo apresenta uma norma atribuda ao Rei Numa Pomplio pela qual punia o homicdio, distinguindo duas hipteses: homicdio voluntrio, isto , cometido com dolo e o homicdio involuntrio, atualmente denominado crime culposo. Mas preciso ter em mente que nessa fase antiga vigora vao sistema da vingana privada, portanto cabia aos familiares da vtima a iniciativa da punio(vingana privada) Um delineamento esboado no direito romano como direito de punir do Estado encontrado nos crimes punidos pelo fato de colocar em perigo a segurana militar, como a passagem para o lado inimigo, a desero, a conspirao. A pena de morte era imposta nesses casos; os infratores eram decapitados com machado desferido pelo carrasco. O carter laico deste tipo de crime tem explicao no fato de que a exigncia da defesa comum requeria uma reao pronta e imediata da disciplina militar. Pela revoluo que derrubou a Monarquia e instituiu a Repblica ocorreu uma pequena alterao no sistema processual penal: a provocatio ad populum. Por essa novidade conquistada pela revoluo era possvel, no caso de condenao, pedir o julgamento popular. Mas,os autores opinam que isso no chegou a ser precisamente uma ao jurisdicional. Era um processo diante do povo. Conforme a deciso popular era permitido ao acusado deixar de sofrer a pena capital abandonando o territrio urbano, Era um exlo voluntrio..Os juzos pblicos so os seguintes: a lei Jlia de lesa-majestade, cujo rigor atinge os que urdiram alguma trama contra o Imperador ou contra a Repblica. Essa mesma lei era coercitiva do adultrio, punindo com decapitao os conspurcadores do leito conjugal e tambm os que se atrevem a exercer a nefanda libidinagem com os do mesmo sexo.Mas, o fundamento da pena nessa poca era a vingana ou seja a justa retribuio pelo crime cometido. A lei Cornlia condenava os sicrios, os envenenadores que com artes odiosas matavam a outrem com veneno ou com palavras mgicas, e aqueles que vendiam ao pblico medicamentos nocivos. Esses crimes eram punidos com a morte. A lei Pompia sobre os parricdios persegue com nova pena um crime atrocssimo. Dispe ela que quem abreviar os dias do pai ou de um filho, ou de pessoa que pelos laos afetivos se inclui na denominao de parricdio, e o tenha ousado quer s ocultas quer s claras; bem como aquele por cujo dolo mau o crime se perpetrou, ou o seu cmplice, embora pessoas estranhas sejam punidas com a pena de parricdio. Nem seja submetido decapitao, nem ao fogo, nem a nenhuma outra pena solene, mas cosido num saco de couro com um co, um galo, uma vbora e um macaco, e torturado entre as suas fnebres angstias, seja, conforme o permitir a condio do lugar, arrojado ao mar vizinho ou ao rio; de modo que, mesmo em vida j se veja privado do uso de todos os elementos; e enquanto ainda ela dure se lhe retire o cu e a terra, depois de morto.Essa mesma lei punia com a morte os juzes que subtrassem dinheiro pblico. verdade que os juristas romanos falam sobre as penas sem, entretanto, esclarecer qual eram fundamento da pena, mas pelas fontes histricas e jurisprudenciais pode-se deduzir que antes do advento do cristianismo o fundamento da pena era vindicare.No podemos relatar mincias do direito penal durante as diversas fases do direito romano, para no ultrapassar os limites estabelecidos para este tipo de trabalho, e passaremos cristianizao do direito romano.
3- O DIREITO PENAL CANNICO: Pelo Edito de Milo expedido pelo Imperador Constantino no ano 322, a religio crist passou a influir na legislao romana e o fundamento da pena passou a ser a caridade e no mais a vingana no sentido de retribuio pelo crime praticado. A pena tendo como base a caridade crist passou a ter um fundamento diametralmente oposto ao fundamento da pena segundo a concepo romana. Assim, o direito cannico que surgiu nos primrdios do cristianismo quando o Apstolo So Paulo proibiu os cristos de levarem litgios ao pretor, devendo, isto sim, levar ao prprio Apstolo (atreve-se algum de vs, tendo litgio contra outro, ir a juzo perante os injustos e no perante os santos ?).Os bispos legislavam e a jurisprudncia cannica desenvolveu-se, no obstante a resistncia da conceituao romana. A insistente reao do direito romano e a extenso do campo de aplicao do direito cannico, de fundo justinianeu, a oporem obstculos prtica exclusiva do processo romano-barbrico, se acrescentou, no sculo XI, um fato novo, de larga e profcua repercusso, decisivo na evoluo do processo. Foi a a criao das Universidades, a primeira das quais em Bolonha, no ano 1088. Nessa Universidade, Irnrius, alcunhado lucerna iuris, primus illuminatur scientiae nostrae, assumiu a ctedra de direito romano, criando escola. Concomitantemente ocorreu a disputa de predomnio, na doutrina e na prtica, entre o direito romano e o direito cannico Os canonistas como Azone, Tancredi, Graziano, Inocncio III, Inocncio IV, Raimundo de Penna Forte, e outros enriqueceram a legislao cannica com seus tratados, assim como O Abade Panormitano, Maranta e outros colaboraram para a divulgao e consolidao do direito cannico, tendo grande mrito tambm as leis e comentrios de grandes Pontfices como Gregrio IX, Benedicto XIV. A pena como j dissemos deixou de ter aquela conotao de vingana e passou a ter com fundamento a caridade dando, segurana sociedade, reprimindo o delito com aplicao de penas aos malfeitores. Alguns autores confundiram a questo do perdo com a aplicao da pena. certo que devemos perdoar , porm, isto no significa isentar o infrator de pena, pois se assim fosse no haveria justia, o que faz parte da doutrina crist. Perdoar significa no guardar rancor contra a pessoa do infrator e continuar a dar-lhe proteo espiritual e material, mas, a penalidade o infrator ter que sofrer para no ficar prejudicada a seguranaa da sociedade. Tanto assim, que o Santo Tom de Aquino foi categrico ao responder a questo sobre o 5 mandamento: O declogo probe matar a outrem, na medida em que esse ato tem natureza de indbito; pois ento, essse preceito exprime a essncia mesma da justia, Ora, a lei humana no pode conceder seja lcito matar algum indebitamente. No porem indevido matar os malfeitores ou os inimigos da repblica. Por isso, tal no contraria ao preceito do declogo, nem tal morte constitui o homicdio proibido pelo preceito, como diz Agostinho.O direito penal, como vimos pela sua evoluo histrica, surgiu tutelando interesses particulares, admitindo a vingana privada, ms com o influncia crist, do direito cannico, o direito penal passou a ser encarado cientificamente e, conseqentemente em defesa da sociedade. Resguardando os homens, que formam a comunidade, as leis penais protegem precipuamente a segurana e a tranqilidade coletivas-a tranqilidade da ordem como definia Santo Agostinho. Assim, o homicdio o aborto o infanticdio devem ser combatidos pelo poder constitudo. E com base nessas conceituaes verifique-se na Constituio Criminal de Carlos V a seguinte punio ao crime de aborto e infanticdio Devia a criminosa ser enterrada viva, alm de sofrer o suplcio e o legislador acrescentava: onde houver comodidade de gua sejam essas malfeitoras afogadas. E isto se justifica, porque, sem dvida, para que a me resolva exterminar o filho, ou ter uma insensibilidade horrorosa, prpria dos piores facnoras ou ento h de ceder a alguma dominadora injuno, que explicando ao ato, afaste a idia de se tratar de pessoa sem quaisquer sentimentos de humanidade, por isso, devem ser eliminadas da sociedade para que haja segurana. Desde o primeiro sculo, a Igreja afirmou a maldade moral de todo aborto provocado. Vemos, diz Santo Toms de Aquino, que salutar a amputao de um membro gangrenado, causa da corrupo dos outros membros. Ora, cada indivduo est para toda a comunidade como a parte est para o todo. Portanto, louvvel e salutar, para a conservao do bem comum, por morte aquele que se tornar perigoso para a comunidade e causa a perdio para ela; pois, como diz o Apstolo, um pouco de fermento corrompe toda a massa. bvio que o Doutor Anglico jamais admitiria a aplicao da pena capital, sem antes apurar sob o ponto de vista psicolgico a pessoa do criminoso. Jamais admitiria esse meio extremo sem a cuidadosa apurao dos fatos atravs do processo penal. Mas, uma vez apurada a ao dolosa do criminoso e sua periculosidade para a sociedade a sua excluso da comunidade necessria; e coerente com a doutrina de Santo Toms, o recente Catecismo da Igreja Catlica diz literalmente:no Artigo 2266: Preservar o bem comum da sociedade exige que o agressor se prive das possibilidades de prejudicar a outrem. A este ttulo, o ensinamento tradicional da Igreja reconheceu como fundamentado o direito e o dever da legtima autoridade pblica de infligir penas proporcionadas gravidade dos delitos, sem excluir, em casos de extrema gravidade a pena de morte. Por razes anlogas os detentores de autoridade tm o direito de repelir pelas armas os agressores da comunidade civil pela qual so responsveis.
4- DAS PENAS CANNICAS: Se nos reportarmos ao Cdigo de 1917, que embora revogado os autores no negue a sua tcnica perfeita, encontraremos no dispositivo 2.216 o seguinte: Os delinqentes so castigados pela Igreja 1 com penas medicinais ou censuras; 2 com penas vindicativas; 3 com remdios penais e com penitncias .O que est contido no primeiro item permanece no atual Cdigo item 1 do Cnon 1312. Todavia, o item 2 do cnon 2.216 do antigo Cdigo comporta algumas consideraes. Dissemos no captulo referente ao direito penal romano, que a vingana era o fundamento da pena. O direito cannico repele essa conceituao como j foi longamente dissertado. que a palavra vindicare pode ser empregada e dois sentidos: no sentido de desagravo e no sentido de justa retribuio pela transgresso cometida. A esse respeito h uma magistral colocao exposta pelo autor Francesco Coccopalmerio ao comentar o cnon 2216 do Codex, ressaltando com muita propriedade que a expresso latina poenae vindicativae foi mal traduzida em portugus atravs da frmula penas vendicativas, no indica, de forma alguma, uma eventual finalidade de vingana por parte da Igreja com relao a um dos seus filhos errantes... Vindicativae poderia ser traduzido com o termo reivindicativo(Subentendendo: da ordem perturbada pela ao em dessacordo com a ordem eclesial . O legislador atual no empregou a expresso pena vendicativa no n 2 do Cnon 1312 , mas sim penas expiatrias. E o item 3 desse mesmo cnon no sofreu grandes alteraes. Esse abrandamento das penas cannicas devido ao direto cannico que tomando por base a caridade passou a investigar cientificamente a pessoa do delinqente, surgindo assim vrios estudiosos da matria como Lombroso, cuja teoria do criminoso nato no vingou, mas teve o mrito de estimular o estudo da pessoa do delinqente, surgindo assim, a Psicologia Forense, a Medicina Legal. Graas viso cannica do crime, a interferncia do poder social no domnio da represso, passou a ter relevncia, abandonando a primeira forma de justia punitiva, que foi a vingana executada pelo paricular, dando uma conotao de segurana para a sociedade, conceituando a pena como privao de um bem, imposta pela autoridade competente, a quem transgride uma lei .Alm das penas expiatrias previstas pelo cnon 1336 a lei pode estabelecer outras que privem o fiel de algum bem espiritual ou temporal e sejam conformes ao fim sobrenatural da Igreja( cnon 1312 2). Empregam-se tambm remdios penais e penitencias; aqueles principalmente para prevenir delitos, estas de preferncia para substituir ou aumentar a pena( cnon 1312 3). As penas medicinais tm por objetivo corrigir o delinquente. Importante e eficaz peculiaridade do direito penal cannico a pena automtica, denominada pelo legislador cannico como latae sententiae contida no cnon 1.314, assim chamada porque o prprio delinqente que deve reconhecer a sua aplicabilidade, como por exemplo o apstata da f, o hereje ou cismtico,profanao das espcies consagradas etc.. Difere da ferendae sententiae que s atinge o o ru depois de infligida, como por exemplo a tentativa de celebrao da Eucaristia, violao do sigilo sacramental. A excomunho uma censura pela qual se exclui a algum da comunho dos fieis. As proibies ao excomungado esto previstas no cnon 1331 1.No nos deteremos em cada uma delas para no ultrapassar os limites impostos a este trabalho. Devemos mencionar, ainda,o julgamento dos delitos reservados Congregao Para a Doutrina da F. So eles: delitos contra a Santidade do Sacramento e do Sacrifcio da Eucaristia, delitos contra a Santidade do Sacramento da Penitncia. Para finalizar devemos dar nfase ao princpio estabelecido pelo legislado cannico, constante do Cdigo, ou seja, respeitar a equidade cannica e ter diante dos olhos a salvao das almas que, na Igreja, deve ser sempre a lei suprema ( cnon 1.752).
5- O PROCESSO PENAL NA GRCIA: Os atenienses faziam distino entre os crimes de carter pblico e privado. Os crimes pblicos prejudicavam a coletividade e a represso era feita pelo prprio Estado; j os crimes privados eram de menor importncia para o Estado, fazendo co que a represso tivesse iniciativa exclusiva da parte. O Processo Penal se caracterizava pela participao direta dos cidados no exerccio da acusao e da jurisdio, e pela oralidade e publicidade dos debates. Os crimes que atentavam contra a "segurana nacional" eram denunciados na Assemblia do Povo, ou no Senado, pelos Tesmotetas, e a Assemblia do Povo ou o Senado indicava o cidado que devia proceder acusao.No julgamento falava, primeiro, o Acusador, inclusive inquirindo suas testemunhas. Em seguida, falava a Defesa. Os juzes se colocavam numa espcie de rbitros, que votavam sem deliberar. A deciso era por maioria dos votos e se houvesse empate o acusado era absolvido. A Assemblia do Povo era o Tribunal mais importante do povo grego. Os julgamentos de crimes polticos graves eram de atribuio exclusiva dessa Assemblia. No havia garantia nenhuma para o acusado. O Arepago, mais clebre Tribunal, era competente para julgar os homicdios premeditados, incndios, traio e demais crimes a que se cominava pena de morte; a votao nesse Tribunal era secreta, sempre ao cair do Sol. Os homicdios involuntrios e no premeditados eram julgados pelo Tribunal dos fetas, composto por cinqenta e um juzes, todos membros do Senado.
6- O PROCESSO PENAL ENTRE OS GERMNICOS: Estes tambm distinguiram os crimes entre pblicos e privados. Nos crimes pblicos a justia era feita por uma Assemblia presidida pelo rei, prncipe, duque ou conde. A confisso tinha um valor muito importante. Se o ru confessasse, seria condenado. Feita a acusao, o ru era citado para comparecer perante a Assemblia. O nus da prova no era incumbncia do autor, mas sim do ru, que devia demonstrar sua inocncia, sob pena de ser condenado. As principais provas eram os ordlios, ou Juzos de Deus, e o juramento. O acusado jurava no haver praticado o crime de que era processado, e tal juramento poderia ser fortalecido pelo Juzes, que declaravam sob juramento que o acusado era incapaz de praticar tal crime. Essa prova do juramento baseava-se "na crena de que Deus, conhecendo o passado, pode castigar aquele que jura falsamente". Conforme as pessoas, realizava-se, como Juzo de Deus, o duelo judicial: se o acusado vencesse, seria absolvido, pois era inocente. Havia outros Juzos de Deus, chamados posteriormente, purgationes vulgares, como o da "gua fria", que consistia em arremessar o acusado gua: se submergisse, era inocente; se permanecesse superfcie, era culpado; e o da "gua fervente", que consistia em fazer o ru colocar o brao dentro da gua fervente e, se, ao retir-lo, no houvesse sofrido nenhuma leso, era inocente... Pelo Juzo de Deus do "ferro em brasa", devia o acusado segurar por algum tempo um ferro incandescente; caso no se queimasse, era inocente... Quando os germnicos invadiram Roma, levaram consigo seus costumes, aparecendo, assim entre os romanos, um verdadeiro processo misto "formado de elementos germnicos e romanos".
7- O PROCESSO PENAL NO BRASIL: Na ltima metade deste sculo, ocorreram profundas transformaes no cenrio poltico ocidental, tanto no mbito interno, como no internacional, repercutindo a nova onda de valores na forma de operacionalizar o sistema persecutrio penal. Aps a inclinao inquisitorial verificada nos anos anteriores Segunda Guerra Mundial, tendo como expresso maior o Cdigo Rocco italiano, com suas conseqentes influncias sobre nossa legislao processual em vigor, o modelo inquisitrio perde definitivamente espao para o sistema acusatrio, no qual h ntida separao das funes entre julgar, acusar e defender, alm de retirar o acusado da condio de objeto do processo penal para al-lo a sujeito de direitos na relao processual. A Constituio de 1988, ao atribuir ao Ministrio Pblico a exclusividade de exerccio da ao penal pblica, consagrou a concepo publicista que hoje domina o Direito Processual Penal. Atravs do Ministrio Pblico, o Estado assumiu a titularidade da persecutio criminis in judicio, sem precisar comprometer a neutralidade judicial. No entanto, passados quase doze anos da promulgao da Lei Maior, sem nenhum reflexo do seu texto, juzes e tribunais permanecem aplicando o caput do art. 384, do Cdigo de Processo Penal, que trata da mutatio libelli mudana da imputao - conforme sua redao original. Neste breve ensaio, iremos discorrer sobre a recepo ou derrogao do supra citado artigo, face ao sistema acusatrio contido no art. 129, inciso I, da Constituio Federal, atravs do estudo da evoluo histrica do processo penal no Brasil, dos sistemas processuais utilizados ao longo do tempo, assim como, de vrios princpios processuais, alguns encartados, inclusive, na Carta Magna. Os primeiros processos criminais no Brasil eram iniciados por "querelas" delaes de crimes feitas em juzo por particulares, no seu ou no interesse pblico e por "denncias" feitas nos casos de "devassas". As "devassas" e o processo se faziam sem a presena do acusado. Vigia poca as Ordenaes Manoelinas. Posteriormente, entrou em vigor o Cdigo de D. Sebastio, de curta aplicao, tendo em vista o reinado de Felipe II, de Castela, em 1580, sobre Portugal. Em 1603, foram promulgadas as Ordenaes Filipinas legislao que refletia ainda o direito medieval -, s substitudas, aps a Independncia do Brasil, pelo Cdigo de Processo Criminal do Imprio, em 1832. Podemos citar como os primeiros tribunais criados no Brasil: O Tribunal de Relaes, em 1609, na Bahia, que se destinava a julgar os recursos das decises dos Ouvidores Gerais, os quais conheciam das apelaes interpostas s sentenas proferidas pelos Ouvidores das Capitanias e dos juzes ordinrios; O Tribunal de Relao do Rio de Janeiro, em 1751, com competncia semelhante ao da Bahia, mais tarde elevado categoria de Casa da Suplicao, constituindo o Superior Tribunal de Justia; O Supremo Conselho Militar e da Justia, coincidindo com a vinda de D. Joo VI, alm do Tribunal da Mesa do Desembargo do Pao e da Conscincia e Ordem. Aps a proclamao da Independncia, continuou a vigorar as normas editadas pelos reis de Portugal at que fossem editadas novas disposies legais. A organizao bsica do Poder Judicirio foi concedida pela Constituio de 1824 com a edio do Cdigo de Processo Criminal em 29.11.1832, abolindo as "devassas" e as "querelas", que assumiram novas formas, agora com o nome de "queixas". As denncias podiam ser oferecidas pelo Promotor Pblico ou por qualquer do povo, sendo possvel o procedimento ex officio em todos os casos de denncia. Como regra geral, a competncia para o julgamento era centrada no Jri, estando excludas as contravenes e os crimes menos graves. Com a promulgao da Repblica e a Constituio de 1891, os Estados passaram a ter suas prprias constituies e leis, inclusive as de carter processual, no entanto poucos se utilizaram dessa faculdade de legislar. A legislao processual penal foi unificada com a Carta de 1934 e, com o advento da Carta Constitucional de 1937, providenciou-se a promulgao do atual Cdigo de Processo Penal Decreto-lei n. 3.689/41 - que entrou em vigor em 01.01.42, tendo sido bastante influenciado pelo Cdigo Rocco italiano. O novo Cdigo manteve o inqurito policial e o procedimento escrito, instalou a instruo contraditria e a separao das funes julgadora e acusatria, restringiu a competncia do jri e eliminou, quase por completo, o procedimento de ofcio. A Constituio de 1988 ps fim aos ltimos procedimentos ex officio, ao dispor em seu art. 129, inciso I, que funo institucional do Ministrio Pblico "promover privativamente a ao penal pblica, na forma da lei" (grifos nossos), e o art. 5, inciso LIX, ao permitir "ao privada, se esta no for intentada no prazo legal".Com a afirmao da exclusiva titularidade do Ministrio Pblico para o exerccio da ao penal pblica, ficaram revogados os preceitos que autorizavam a instaurao do processo por portaria ou auto de priso em flagrante (contravenes arts. 531 a 538, do Cdigo de Processo Penal; homicdios e leses corporais, cuja autoria fosse conhecida no prazo de quinze dias Lei n. 4.611/65) e, tambm, os que possibilitavam aos agentes de outros rgos pblicos, diversos do Parquet, o oferecimento da acusao, como era o caso da Lei n. 4.771/65, que dispe sobre crimes e contravenes florestais.
7.1-Sistemas processuais: Segundo as formas com que se apresentam e os princpios que os informam, so trs os sistemas processuais utilizados na evoluo histrica do direito, quais sejam, o inquisitivo, o acusatrio e o misto. 1- Inquisitivo "Tem suas razes no Direito Romano, quando, por influncia da organizao poltica do Imprio, se permitiu ao juiz iniciar o processo de ofcio. Revigorou-se na Idade Mdia diante da necessidade de afastar a represso criminal dos acusadores privados e alastrou-se por todo o continente europeu a partir do Sculo XV diante da influncia do Direito Penal da Igreja e s entrou em declnio com a Revoluo Francesa." No sistema inquisitivo encontra-se mais uma forma auto-defensiva de administrao da justia do que um genuno processo de apurao da verdade. Compunham-se de trs fases: a primeira, das informaes; a segunda, da instruo preparatria; e, a ltima, do julgamento. O procedimento inquisitorial tinha carter secreto e sigiloso, sempre escrito, no jungido ao contraditrio e reunia na mesma pessoa as funes de acusar e julgar, e, s vezes, at mesmo, defender. O ru, nesse sistema, visto como mero objeto de persecuo, motivo pelo qual, prticas como a tortura eram freqentemente admitidas como meio para se obter a prova-me ou rainha das provas: a confisso. 2- Acusatrio "O sistema acusatrio tem suas razes na Grcia e em Roma, instalado com fundamento na acusao oficial, embora se permitisse, excepcionalmente, a iniciativa da vtima, de parentes prximos e at de qualquer do povo." Tal sistema floresceu na Inglaterra e na Frana, aps a Revoluo de 1789, sendo hoje adotado na maioria dos pases americanos e em muitos da Europa. Historicamente, o que caracteriza o processo acusatrio a rgida separao entre o juiz e acusador, a imparcialidade, a ampla defesa, o contraditrio e, em decorrncia, a paridade entre a acusao e a defesa, a publicidade e a oralidade dos atos processuais, entre outros. Luiz Flvio Gomes, citando o italiano Luigi Ferrajoli, considerado um dos maiores defensores do garantismo, enfatiza que se pode chamar acusatrio "todo sistema processual que configura o juiz como um sujeito passivo rigidamente separado das partes e o processo como iniciativa da acusao, a quem compete provar o alegado, garantindo-se o contraditrio (...) podemos, ao contrrio, chamar inquisitrio o processo em que o juiz procede de ofcio na busca de provas, atuando em segredo e por escrito, com excluso de qualquer contraditrio ou limitao deste. Em suma: acusatrio o modelo que respeita a proibio do ne procedat iudex ex officio". Da anlise dessas principais caractersticas, nota-se a tendncia garantista do modelo acusatrio, enquanto o inquisitrio aproxima- se do autoritarismo e da eficincia repressiva.
3- Misto No sistema misto, ou acusatrio formal, h uma fase inicial inquisitiva, na qual se procede a uma investigao preliminar, e uma fase final, em que se procede ao julgamento com todas as garantias do sistema acusatrio. Surgiu aps a Revoluo Francesa com a introduo, em 1808, do Code dInstruction Criminelle, seguindo-lhes as pegadas quase todas as legislaes da Europa Continental, daquele mesmo sculo. Fernando da Costa Tourinho Filho(4) informa que, dada a tendncia liberal poca, o sistema misto comeou a sofrer srias modificaes, "e realmente, na prpria Frana, a Lei Constans, de 8-12-1897, assegurava ao acusado o direito de defesa no curso da instruo preparatria. Antes mesmo daquela lei francesa, outros Cdigos europeus, como o austraco, o alemo e o noruegus, j haviam sido atingidos pela corrente liberal." Entretanto, a Frana, deixando-se levar por tendncias autoritrias, restaurou o processo de tipo misto desde 1935, semelhana do que ocorreu, tambm, em vrios pases europeus e at mesmo na Amrica latina, como foi o caso da Venezuela.
REFERNCIAS GRINOVER, Ada Pellegrini, CINTRA, Antonio Carlos de Arajo e DINAMARCO,Rangel Cndido TEORIA GERAL DO PROCESSO Malheiros Editores Rua Paes de Arajo, 29 conj. 171 CEP 045531 940 So Paulo SP MENDONA, Andrey Borges de. Nova reforma do Cdigo de processo penal: comentada artigo por artigo. So Paulo: Mtodo, 2008. MIRABETE, Julio Fabbrini. Processo penal. 18 ed. So Paulo: Atlas, 2006.