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LECCIN N 4.

EL ORIGEN HISTRICO DEL DERECHO.

OBJETIVOS:

1. Establecer en qu momento el hombre alcanza un cierto grado de civilizacin y hace
uso del derecho.
2. Determinar en qu momento de las etapas del hombre, sobre la tierra, aparece el
derecho.
3. Confirmar La Existencia del Derecho en el Antiguo Per.

EL ORIGEN.

Ha sido muy difcil para los hombres de ciencia establecer en que momento el
hombre empieza a alcanzar un cierto grado de civilizacin.

Por esto, para establecer un orden de estudio, se distinguen dos clases de hombres

a) Pueblos naturales. (incivilizados, primitivos, inferiores o salvajes) o pueblos sin
historia y que se encuentran bajo el dominio de la naturaleza exterior, y dependen
en gran parte de ella, son: recolectores de plantas y frutos, cazan y pescan, habitan
en cuevas; son nmadas y errantes; No tienen escritura.

b) Pueblos Cultos. Pueblos con historia, conocen el fuego fraternizan y dominan la
naturaleza, conocen la agricultura, la ganadera, tienen instrumentos elaborados, o
transformados por ellos, emplean metales, desarrollan la cermica y la confeccin
de vasijas. Conocen la escritura.

EN QU MOMENTO DE LAS ETAPAS DEL HOMBRE SOBRE LA TIERRA APARECE
EL DERECHO?

El hombre eminentemente es un ser social, slo excepcionalmente lo hacen vivir
solitario. El hombre que vive en sociedad necesita normas que regulen las relaciones de
los individuos que la componen: normas para los individuos entre s y normas para su
conducta frente a la sociedad.

Aparte, ninguna sociedad se concibe sin ciertas formas semejantes a la familia, la
propiedad, (colectiva o privada) y el reconocimiento de una autoridad que preside la vida.
La mera existencia de esas instituciones, por incipientes que sean, ya indica el
nacimiento del Derecho. En el fundamento de ste, se encuentran las ideas de lo
verdadero y de lo justo, aunque su acento y significado que se dio a esas no sea el
mismo que ahora se les da; sin embargo, este esquema de Derecho no aparece
completo y perfecto.

Sin embargo, la mayor riqueza y maduracin del Derecho corresponde a una etapa de
cultura superior; de seores o urbana, y llega a su mximo perfeccionamiento en la etapa
del dominio del hombre sobre la naturaleza, en la cual el hombre desarrolla la industria y
el comercio, desarrollo de la metalurgia y la alfarera, el arte textil y la accin mutua de
numerosos elementos pertenecientes a distintas culturas cuya mezcla produce formas
ms elevadas.


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Ms adelante, con la aparicin del Estado llega el concepto de frontera, de clase social,
de ciencias, artes, monarquas, poltica, dominio imperial. Y, entonces surge la
interrogante de porque se clasifica estas culturas seoriales dentro de los pueblos cultos,
simplemente porque las culturas de seores son una mezcla de sacrificios,
supersticiones, erotismo y cinismo, donde no aparece muy frecuentemente el concepto
de divinidad. En consecuencia, no existe an una plena formacin racional. Por esto no
se puede hablar todava de plena cultura.

A stas culturas les falta conocer ms el valor de la individualidad, del pensamiento
lgico, y crtico-reflexivo, moral y esttico.


LA EXISTENCIA DEL DERECHO EN EL ANTIGUO PER

LAS ANTIGUAS CULTURAS PERUANAS.

La vida cultural del antiguo Per no comenz con la cultura encontrada por los
espaoles. Las excavaciones efectuadas en el presente siglo, han permitido descubrir
una serie de estratos culturales anteriores y muy avanzados en algunos aspectos.

a) MAX HULE, investigador Alemn, encontr tumbas primitivas en Arica, as como
tambin en supe, Ancn y Chancay; otras ms avanzadas se encontraron en los
valles de Chavn, Nazca, Paracas, Chicama, Lambayeque, Recuay (datan de 1500
aos A. de C.)

Tambin, en Tiahuanaco se desarroll una cultura muy antigua y hasta se cree que
pudo haber sido un Imperio, pero no existen indicios suficientes para esta conclusin,
porque slo existen restos arqueolgicos que pueden ubicarse en 200 aos a. de C.

b) JULIO C. TELLO, historiador que sigue la teora Autoctonista y efecta la siguiente
clasificacin:

A. Horizonte inferior: Culturas Huaylas, Chavn, Tiahuanaco y pre amaznicos.
B. Horizonte medio: Culturas Huaylas, Chavn, Tiahuanaco y pre-amaznicos.
C. Horizonte Superior: Cultura Inca.

Tello, considera que en la antigedad se produce una invasin de pueblos desde el
Norte, que estaban a su vez influenciados por pueblos de Asia, que llegaron en un
incipiente grado cultural y guindose nicamente por las mejores condiciones
climticas.

En los 3 Horizontes, el nmero de culturas es muy abundante fueron clasificadas por
Tello de acuerdo a su antigedad.

MENGHIN, por su parte realiz otra clasificacin:

1) Etapa de fraternidad del hombre con la naturaleza se desarrollaron las culturas de
aldea o campesina.
2) Etapa de culturas urbanas o de seores: corresponde a la cultura Tiahuanaco, Atn-
Collao, Cusco, Ollantaitambo, Vilcashuaman, Huaytar y Huanuco Viejo.
3) Etapa de dominio de la naturaleza, desarrollada entre los S. XI y XII d. de C.,
Aparecer la Cultura inca (Inca significa soberano absoluto). Inicialmente, slo
debieron existir los sinchis, que eran reyezuelos eventuales con poder variable.
Este perodo Inca dur aproximadamente 300 400 aos.


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CLASIFICACIN DE LAS ANTIGUAS CULTURAS PERUANAS.

Para esto se ha efectuado un estudio arqueolgico de las culturas desde un punto
de vista tipolgico, y ubicando los elementos culturales de cada cultura dentro de un ciclo,
asimismo se ha intentado ordenar cronolgica y geogrficamente las influencias
culturales.

A: SCHMIDT y TRIMBORN.- Han utilizado datos sobre la vida, costumbres y
creencias de las tribus, principalmente entre pueblos aborgenes de Amrica del
Sur. En esta Teora se distinguen los siguientes CICLOS:

a) Cultura Totmica patriarcal primaria: Se desarroll entre las regiones de los
afluentes occidentes del Orinoco y del Amazonas, y tambin las regiones
andinas. Este ciclo es el ms antiguo de la humanidad y corresponde al
periodo paleoltico.

Caractersticas de este ciclo:

1. Vivienda: Choza redonda de techo cnico.
2. Vivienda: Troncos ahuecados para la navegacin.
3. Transporte: Troncos ahuecados para la navegacin.
4. reas: Estlica y lanza con punta de pedernal.
5. Vestido: cinturn de corteza de rbol y protector de genitales.
6. Msica: como instrumento musical la flauta y el cuerpo.
7. Decoracin: geomtrica: lneas, tringulos y semicrculos
8. Ser Supremo: El sol
9. Espiritualidad: Totemismo: identificacin de cada tribu con animal
objeto.
10. Matrimonio: Endogmico: con personas del mismo clan, vinculados por
sangre, entre todos los miembros del grupo.
11. Propiedad de la tierra: comunitario, del grupo o clan.

Este tipo de cultura, adems en el resto del mundo se desarroll en Australia,
Oceana, Nueva Guinea, Islas Molucas, regin oriental de frica.
En Amrica del Sur fue propia de los pueblos arawacks, tup-caribe, regin
Andina y en Amrica del Norte en las llanuras habitadas por pieles rojas.

b) Cultura Matriarcal Exogmica: Este ciclo corresponde al desarrollo de la
agricultura y aparicin de la azada.

Caractersticas de ste ciclo:

1) Agricultura: Se hace como horticultura primitiva.
2) Vivienda: Construccin slida, rectangular, con techo de dos aguas.
3) Adornos: en forma de medialuna y pectorales
4) Medicinas: Hicieron trepanaciones craneales.
5) Armas: masas de guerra con cabeza de piedra, madera, metal, forma
global o estrellada con clavas, escudos alargados.
6) Navegacin: botes de talla o botes de corteza de rbol
7) Decoracin: Crculos concntricos, curvas y meandros (ondulaciones)
8) Msica: flauta de pan, arco musical, tambor de seales, ctara
9) Sepelio de muertos: honra a los muertos y los espritus.
10) Religin: Culto a los antepasados, culto al crneo
11) Mitologa: esencialmente lunar

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12) Matrimonio. Exogmico: se realiza con personas de otro clan, y por
compra.
13) Sucesin hereditaria: lnea paterna
14) Propiedad de la tierra; individual.

En ste ciclo las caractersticas en forma pura slo aparece en el Ocano
Pacfico, sectores de Indonesia, India, Nuevas Hbridas, Islas de Bank, Congo
Belga (frica), Nueva Guinea, Micronesia, Grupo Salomn. En Amrica del
Norte en la faja de California, noreste canadiense, Florida y en Centro
Amrica.

En la zona Andina se produce la mezcla de las 2 corrientes patriarcal y
matriarca, por invasiones provenientes de centro y norte Amrica. Esta
mezcla de corrientes culturales presenta las siguientes caractersticas:

a) Danzas: Con mscaras de animales y totmicas.
b) Mitologa: Sntesis mitologa lunar y solar.
c) Totemismo y Organizacin clsica unidas al cultivo de la tierra y la divisin
matriarcal (hanan y hurin)
d) Viviendas: chozas redondas con techo cnico, rectangulares y con techo
de dos aguas.
e) Armas: uso de lanza y estlica, honda, macana, maza con clavos, escudos
rectangulares y redondos.
f) Msica: flauta de pan, flauta larga.
g) Sepelios: momificacin de cadveres.
h) Propiedad de la tierra: La cultura Chincha, fue de orden matriarcal y con
sentido individual de la propiedad de la tierra; y las culturas azteca e inca,
fue del tipo patriarcal (colectivismo).

c) Corriente cultural del Ocano Pacfico: Corresponde al Ciclo del patriarcado
libre y ciclo seorial (Per Antiguo).

Esta corriente surge de la mezcla de los ciclos totmicos patriarcal y
exogmico-matriarcal, es decir de cazadores y agricultores.

Con esta cultura se definen los siguientes aspectos:

1) La vida ya no depende exclusivamente del suelo.
2) Se desarrolla la industria: Telar con separador.
3) Se organiza el Estado.

Todos estos elementos polinesio-indonsicos y el ciclo del patriarcado libre
pudieron acentuarse en la zona andina antes de los incas, en la cultura del
Tiahuanaco. En ste contexto, no resulta muy exacto y es referencial el mayor
conocimiento de stos crculos culturales pero, sobre todo es importante por
el inters cultural y para efectuar investigaciones.

Adems hay muchos elementos entre los pueblos de Oceana y Amrica, que
no han tenido un desarrollo paralelo, ni han tratado los elementos que
descubran de la misma manera: metales, adornos, frutos, arquitectura, etc.
Otros elementos como la rueda, el torno, los fuelles el ganado bovino, el
arado, el vidrio etc, no fueron conocidos en Amrica.


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Las altas culturas americanas debieron desarrollarse posteriormente, en forma
autnoma, aunque originariamente haya habido influencias de Asia o de
Oceana.

Por otra parte resultara muy aventurado por no decir imposible, estudiar las
instituciones en general y especialmente las jurdicas, anteriores a los Inca.



FUENTES HISTRICAS DEL DERECHO DE LOS INCAS.

No se conocen fuentes escritas o directas o textos, solo se conocen fuentes
indirectas, basadas en la literatura-jurdica espaola y en documentos de jurdicos.

Otras fuentes de aplicacin son slo de carcter subsidiario.

La fuente principal que se tienen es la siguiente:

1) LOS CRONISTAS Y LOS HISTORIADORES.

Podemos clasificarlos en:

a) Los juristas: que eran los oidores de las audiencias, altos empleados del virrey.
b) Los militares: este tipo de cronistas se especializaron en el relato de
acontecimientos militares y polticos: Pedro Cieza de Len, Pedro Pizarro.
c) Los eclesisticos: sacerdotes, religiosos que tenan misin evangelizadora:
d) Los cronistas profesionales: que describieron con minuciosidad las caractersticas
del Imperio Incaico: Inca Gracilazo de la Vega, Guzmn Poma de Ayala, Juan
Polo de Ondegardo y Francisco Falcn.

Dentro de los Historiadores estn los siguientes:

Gonzalo Fernndez de Oviedo y Antonio de Herrera, se basaron en informaciones
que sacaron del Archivo de Indias, y crnicas oficiales y testimonios de antiguos
conquistadores.

Bartolom de las Casas, fue un cronista heterodoxo y hostil a los mtodos de los
conquistadores.

2) LIBROS DE ESCRITORES MODERNOS

Se encuentran los siguientes:

- Antigedades Peruanas de J. J. Tschudi, y Mariano Eduardo de Rivero.
- Contribuciones a la Historia, Civilizacin y lingstica del Per Antiguo: Coleccin
de Urteaga y Romero.
- Las comunidades de Aldea y de marca del Per antiguo y Sistema de
parentesco peruano: H. Cunow, destac el ayllu o comunidad agraria.
- C. A. Ugarte: revis los antecedentes histricos del rgimen agrario.
- L.E. Valcrcel: escribi sobre las enfermedades venreas en el Per
- H. H. Urteaga: escribi sobre la gnesis y el desarrollo del Imperio Inca, su
organizacin judicial y militar y su cada.
- H. Castro Pozo: estudi sobre la comunidad indgena
- Tambin estuvieron considerados: Alipio Sivirichi, Flix Cosio, Carlos Valdez de la
Torre.

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3) FUENTES DOCUMENTALES PROPIAMENTE DICHAS

Se encuentran entre los siguientes:

1) Los ttulos de propiedades rsticas y escrituras de particulares, que aluden a la
situacin de la propiedad y de la tierra antes de la llegada de los espaoles;
2) Los documentos sobre composiciones de tierra de indgenas otorgamiento de
ttulo legal a la tierra de los comuneros indgenas;
3) Los expedientes de pleitos en las primeras pocas de la Colonia, y de
reclamaciones de Comunidades indgenas;
4) Los documentos referentes a encomiendas, tributos y mitas;
5) Las informaciones de los visitadores para la creacin de pueblos;
6) Las actas de los Cabildos referidos a la vida jurdica anterior a la llegada de los
espaoles.

Las expuestas son las fuentes histricas conocidas para estudiar la individualidad del
Derecho Inca, sin embargo es necesario tener en cuenta cmo se desarroll el
Derecho Inca frente a la moral, la costumbre y la religin y adems conocer cuales
fueron los medios de expresin y de divulgacin de la ley en sa poca.

EL DERECHO FRENTE A LA COSTUMBRE, LA MORAL Y LA RELIGIN INCA.

En el Imperio de los Incas, la norma jurdica se present claramente, sin embargo
a menudo se mezcl con elementos de tipo consuetudinario, religioso, moral y
econmico.
- DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA MORAL: El Estado de los incas dio a buena
parte de sus normas un contenido tico y elev a la categora de deberes pblicos los
preceptos de no ser ocioso ni afeminado, etc. En dichas normas valores
considerados como puramente individuales, posteriormente fueron considerados
como sociales y jurdicos.
- DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA COSTUMBRE: Tenda a confundirse a veces,
pero la norma jurdica se diferenciaba por su carcter coercitivo.
- DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA RELIGIN: Entre los incas, la religin se paso
al servicio del Estado, el Inca apareci con poder mgico, recibiendo mximos
honores y disponiendo de un amplsimo poder legislador o judicial. Asimismo, los
delitos de carcter religioso tuvieron una penalidad mas severa que la normal y en
muchos aspectos las creencias tuvieron relacin con la propiedad y la herencia, como
es el hecho de que la propiedad privada acompaaba sus propietarios al ms all: las
momias enterradas con sus bienes.

Sin embargo, ha de tenerse presente que existieron normas jurdicas sin contenido
religioso, y muchas de estas normas de carcter sancionador estuvieron orientadas
principalmente a la ley del Talin o en sentido de sancin simblica compensador
del delito.

LA IMPORTANCIA DEL DERECHO INCA.

Del examen a las fuentes histricas se desprende el asombroso desarrollo que alcanz el
concepto y el funcionamiento del Estado entre los Incas, como una institucin puramente
jurdica. El hecho de que la Cultura inca vivir como una alta cultura americana en pleno
siglo XVI, paralelamente a la poca de pleno florecimiento de las culturas occidentales
europeas, sirven para resaltar la enorme importancia que el estudio de este derecho
alcanza dentro del plano universal. Dentro de estos importantes elementos que
caracterizaron la cultura inca se destaca el colectivismo, que fue asombr a los

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espaoles mas cultos que de ste sistema tuvieron conocimientos. Es as que el S. XVII
el economista Murcia de la Lana lo presentaron como modelo a aplicarse en Espaa.
Asimismo, el Derecho Indiano procur en muchos aspectos copiar las Instituciones
propias de los incas, tales como las leyes sobre tributos, mita comunidades etc. Es as
que hasta nuestra poca perdura y tiene amparo legal en las comunidades indgenas.

ELABORACIN Y DIVULGACIN DE LA LEY INCA:

Para poder conocer cuales fueron los medios de elaboracin y divulgacin de la
ley inca, es preciso que se conozca y relacione con la de otros pases:

1) Entre los hindes se dividi en dos la forma legal: scuti (cosas odas) y smiriti
(cosas recordadas);
2) En el Gnesis y el Libro de los jueces se habla de las costumbres inmemoriales
de los judos que servan para su gobierno;
3) Los primeros cdigos, inclusive el romano, fueron compilaciones o formulaciones de
costumbres.
4) Entre las beduinas, se mantiene la costumbre actualmente de las leyes orales o
inescritas.

La conservacin de estas normas en forma oral debi ser difcil y fue necesario recurrir a
diversos medios para conservarlas. Algunos de los mtodos fueron:

a) Leyes escritas con carcter mtrico o rimado, a travs de axiomas, lemas, proverbios
refranes.
b) Entre los incas se emplearon los refranes como formas de transmisin de las normas
y como instrumentos para hacer conocer su autoridad. Como no existi la escritura
entre los incas, no ha quedado claramente enunciados los refranes jurdicos, y slo
nos que da el tpico saludo inca:
Ama sua : No seas mentiroso
Ama llulla : No seas ladrn
Ama quella : No seas perezoso
Ama sipix : No seas asesino
Ama mappa o maclla : No seas afeminado, ni pervertido

Como resultaba muy difcil mantener un conjunto de normas de carcter oral, fue
necesario establecer una suerte de oligarqua jurdica compuesta por grupos de
individuos entrenados en el conocimiento de stas leyes, y el escritor Summer Maine
denomina ha esto la etapa del verdadero derecho consuetudinario.

En el Per de los Incas se considera que los encargados de guardar y aplicar las normas
jurdicas fueron los quipucamayocs, o expertos en quipus y adems por determinado
grupo de Amautas (maestros)

Los Incas no tuvieron escritura, slo conocieron los quipus, que probablemente sirvieron
para llevar cuentas de nacimientos, matrimonios, defunciones as como alimentos
depositados en almacenes y relacin de las infracciones cometidas.

Otra forma que tuvieron los Incas de transmitir sus disposiciones, fue a travs del
Varayoc, que consista en un largo bastn en el cual el Inca mediante la inscripcin de
rayas de varios colores, sus mandatos y se lo confiaba al quipucamayoc que realizaba
funciones de Notario y otros que garantizaban el cumplimiento que eran una suerte de
Albaceas.


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Asimismo, en el Estado Inca se utilizaron a mensajeros o pregoneros, para poner en
conocimiento de la poblacin el inicio de campaas guerreras, anunciar duelos o
nacimientos, y otros asuntos de gobierno.

El cumplimiento de estas disposiciones la efectuaban los Chasquis o correos, que eran
veloces comunicadores.

PREPARACIN Y FORMULACIN DE LAS LEYES INCAS.

La ley del Inca tena su origen en el mismo, a quien se le atribua calidades de divinidad y
con facultades para disponer de la vida y patrimonios de las personas y de las
comunidades. Asimismo, los nobles de sangre (Orejones 9 parientes del Inca, eran los
encargados de los comandos militares, propiedad privada, cargos administrativos y no se
conoce la influencia que tuvieron en los negocios del Imperio.

Es probable, tambin, que el Consejo (que estaba formado por un representante de cada
uno de los 4 suyos, Chinchaysuyo, Collasuyo, Antisuyo y Cuntisuyo, de los Cuatro
compartan con el Inca las tareas judiciales y las legislativas. El Sumo Sacerdote,
tambin, ejerca funciones militares y polticas, as como los templos, clero y los orculos.

Fueron los Amautas, los encargados de la enseanza y tambin se dedicaron a la
historiografa, astronoma, msica, danzas rituales, opinaban en asuntos religiosos,
vigilaban la escritura de nudos, y en general eran los que preparaban al Inca o a los
nobles sobre la administracin del Imperio, sobre la autoridad y la guerra.


LAS COSTUMBRES PRE INCAS.

Para poder conocer como se divulgaron y aplicaron las leyes en el Imperio Inca es
necesario comprende que la vastsima extensin territorial que abarcaba el Imperio inca,
existan diversas capas culturales correspondientes a culturas existentes desde pocas
muy remotas y que tuvieron diferentes grado de desarrollo y para resolver este problema,
los Incas mantuvieron las costumbres originales en todo aquello que no afectaba sus
objetivos, y por el contrario los incas asimilaron, el idioma, el culto y las costumbres de
los pueblos sometidos y tambin impusieron sus propias normas de gobierno y
administracin, de carcter centralista.

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AUTOEVALUACIN

CONTESTE BREVEMENTE.

1. Cul es el Origen Histrico del Derecho?
2. Explique brevemente la existencia del Derecho en el
antiguo Per?
3. Explique brevemente la Clasificacin de las antiguas
culturas peruanas?
4. Cul es la diferencia entre Cultura TOTMICA patriarcal
Primaria y Cultura Matriarcal Exogmica?

MARCA (V) SI ES VERDADERO Y (F) SI ES FALSO.

5. Ha sido muy fcil para los hombres de ciencia establecer
en que momento el hombre empieza alcanzar un cierto grado
de civilizacin. ( )
6. La mayor riqueza y maduracin del Derecho corresponde a
una etapa de cultura Superior. ( )
7. Los Cronistas podemos clasificarlo en: Juristas,
Militares, eclesisticos y cronistas profesionales. ( )
8. En el Imperio DE Los Incas la Norma Jurdica fue de tipo
consuetudinario, religioso, moral y econmico. ( )
9. En el Per de los Incas los encargados de guardar y
aplicar las normas jurdicas fueron los quipucamayocs.
( )
10. La Ley Inca tena su origen en el Mismo ( )