STJ REsp 1111092

Superior Tribunal de Justia
RECURSO ESPECIAL N 1.111.092 - MG (2008/0154191-6)

RELATOR : MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI
RECORRENTE : DONATO PICCIRILLO E CIA LTDA. E OUTROS
ADVOGADO : ACI HELI COUTINHO E OUTRO(S)
RECORRIDO : ESTADO DE MINAS GERAIS
PROCURADOR : CARLOS JOS DA ROCHA E OUTRO(S)
EMENTA
PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA. REGIME DE
LITISCONSRCIO. ACRDO RESCINDENDO PROFERIDO
EM AO PROPOSTA MEDIANTE LITISCONSRCIO ATIVO
FACULTATIVO COMUM. POSSIBILIDADE DE RESCISO
PARCIAL. INCLUSO DE LITISCONSORTE APS O PRAZO
DECADENCIAL DE DOIS ANOS. IMPOSSIBILIDADE. JUZO
RESCISRIO FORMADO POR MAIORIA. AUSNCIA DE
INTERPOSIO DE EMBARGOS INFRINGENTES. NO
EXAURIMENTO DE INSTNCIA. SMULA 207/STJ.
1. Segundo dispe o art. 47 do CPC, "H litisconsrcio necessrio,
quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o
juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes".
Relativamente ao rescisria, no havendo disposio legal a
respeito, o litisconsrcio necessrio somente ocorrer se a sentena
rescindenda no comportar resciso subjetivamente parcial, mas
apenas integral, para todas as partes envolvidas na ao originria.
2. Tratando-se de sentena proferida em ao proposta mediante
litisconsrcio ativo facultativo comum, em que h mera cumulao de
demandas suscetveis de propositura separada, admissvel sua
resciso parcial, para atingir uma ou algumas das demandas
cumuladas. Em casos tais, qualquer um dos primitivos autores poder
promover a ao rescisria em relao sua prpria demanda,
independentemente da formao de litisconsrcio ativo necessrio
com os demais demandantes; da mesma forma, nada impede que o
primitivo demandado promova a resciso parcial da sentena, em
relao apenas a alguns dos primitivos demandantes, sem necessidade
de formao de litisconsrcio passivo necessrio em relao aos
demais.
3. Em ao rescisria, no cabvel a incluso de litisconsorte
passivo facultativo aps o transcurso do prazo de dois anos previsto
no art. 495, consumado que est, em relao a ele, o prazo de
decadncia.
4. Conforme, o art. 488, I, do CPC, a ao rescisria comporta dois
pedidos: o de resciso propriamente dito e, cumuladamente, quando
for o caso, o de novo julgamento da causa. Isso significa dizer que o
correspondente julgamento inclui no apenas o iudicium rescindens (=
a resciso, em sentido estrito, da deciso atacada), mas tambm o do
iudicium rescissorium, referente ao pedido cumulado. o que
determina o art. 494 do CPC. Havendo juzo de procedncia por
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maioria em qualquer deles individualmente, estar configurada
hiptese de desacordo parcial, o que, por si s, enseja a interposio
do recurso de embargos infringentes, como decorre do disposto na
parte final do art. 530 do CPC. Incide, no caso, a Smula 207 do STJ:
" inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos
infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem".
5. Recurso especial parcialmente conhecido e, na parte conhecida,
parcialmente provido, apenas para julgar extinto o processo em
relao a Comercial Oliveira Ltda.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a
Egrgia PRIMEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer
parcialmente do recurso especial e, nessa parte, dar-lhe parcial provimento, apenas para julgar
extinto o processo em relao a Comercial Oliveira Ltda, nos termos do voto do Sr. Ministro
Relator. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima e Benedito Gonalves votaram com o Sr.
Ministro Relator.
Sustentou oralmente o Dr. JOS MRCIO DINIZ FILHO, pela parte
RECORRENTE: DONATO PICCIRILLO E CIA LTDA E OUTROS.
Braslia, 28 de junho de 2011
MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI
Relator



RELATRIO
O EXMO. SR. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI:
Trata-se de recurso especial interposto contra acrdo proferido em ao rescisria. O
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais julgou, por maioria, procedente o pedido de
resciso e, por unanimidade, decidiu pela rejeio da preliminar de extemporaneidade da
citao de todos os litisconsortes passivos necessrios. Foram rejeitados os embargos de
declarao opostos (fls. 804-808).
Nas razes recursais (fls. 813-859), os recorrentes apontam ofensa aos seguintes
dispositivos: (a) arts. 264 e 495 do CPC, pois em hiptese alguma possvel se deferir a
incluso de litisconsorte passivo necessrio - no caso, a Comercial Oliveira LTDA -, aps o
transcurso do prazo de dois anos para a propositura da ao rescisria, uma vez que no se
trata de mera correo de erro material ou emenda petio inicial; e (b) arts. 485, V, do
CPC, 10 e 13, 1 e 2, da Lei Complementar 87/96, 150, 7, 155, 2, I, IV e XI, da
Constituio Federal e Smula 343/STF, ao argumento de que (I) o ordenamento jurdico no
permite a interposio de ao rescisria sob fundamento de que outro julgamento foi
proferido em sentido contrrio, devendo ser aplicada a orientao inserta na Smula 343/STF;
(II) no hiptese de aplicao do entendimento firmado na ADI 1831; e (III) deve ser
reconhecido o direito repetio de valores recolhidos a ttulo de ICMS, em razo da
sistemtica da substituio tributria.
Em contra-razes (fls. 1032-1052), o recorrido defende, preliminarmente, (a) precluso
da discusso sobre o momento de incluso de litisconsrcio passivo necessrio; (b) a ausncia
de exaurimento das instncias ordinrias (Smula 207/STJ); (c) a extemporaneidade do
recurso especial; e (d) a necessidade de exame de matria constitucional. No mrito, requer a
manuteno do julgado.
o relatrio.




EMENTA
PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA. REGIME DE
LITISCONSRCIO. ACRDO RESCINDENDO PROFERIDO
EM AO PROPOSTA MEDIANTE LITISCONSRCIO ATIVO
FACULTATIVO COMUM. POSSIBILIDADE DE RESCISO
PARCIAL. INCLUSO DE LITISCONSORTE APS O PRAZO
DECADENCIAL DE DOIS ANOS. IMPOSSIBILIDADE. JUZO
RESCISRIO FORMADO POR MAIORIA. AUSNCIA DE
INTERPOSIO DE EMBARGOS INFRINGENTES. NO
EXAURIMENTO DE INSTNCIA. SMULA 207/STJ.
1. Segundo dispe o art. 47 do CPC, "H litisconsrcio necessrio,
quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o
juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes".
Relativamente ao rescisria, no havendo disposio legal a
respeito, o litisconsrcio necessrio somente ocorrer se a sentena
rescindenda no comportar resciso subjetivamente parcial, mas
apenas integral, para todas as partes envolvidas na ao originria.
2. Tratando-se de sentena proferida em ao proposta mediante
litisconsrcio ativo facultativo comum, em que h mera cumulao de
demandas suscetveis de propositura separada, admissvel sua
resciso parcial, para atingir uma ou algumas das demandas
cumuladas. Em casos tais, qualquer um dos primitivos autores poder
promover a ao rescisria em relao sua prpria demanda,
independentemente da formao de litisconsrcio ativo necessrio
com os demais demandantes; da mesma forma, nada impede que o
primitivo demandado promova a resciso parcial da sentena, em
relao apenas a alguns dos primitivos demandantes, sem necessidade
de formao de litisconsrcio passivo necessrio em relao aos
demais.
3. Em ao rescisria, no cabvel a incluso de litisconsorte
passivo facultativo aps o transcurso do prazo de dois anos previsto
no art. 495, consumado que est, em relao a ele, o prazo de
decadncia.
4. Conforme, o art. 488, I, do CPC, a ao rescisria comporta dois
pedidos: o de resciso propriamente dito e, cumuladamente, quando
for o caso, o de novo julgamento da causa. Isso significa dizer que o
correspondente julgamento inclui no apenas o iudicium rescindens (=
a resciso, em sentido estrito, da deciso atacada), mas tambm o do

iudicium rescissorium, referente ao pedido cumulado. o que
determina o art. 494 do CPC. Havendo juzo de procedncia por
maioria em qualquer deles individualmente, estar configurada
hiptese de desacordo parcial, o que, por si s, enseja a interposio
do recurso de embargos infringentes, como decorre do disposto na
parte final do art. 530 do CPC. Incide, no caso, a Smula 207 do STJ:
" inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos
infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem".
5. Recurso especial parcialmente conhecido e, na parte conhecida,
parcialmente provido, apenas para julgar extinto o processo em
relao a Comercial Oliveira Ltda.

VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI(Relator):
1. A controvrsia se situa em domnio jurdico infraconstitucional, independendo de exame
de questes de ndole constitucional. O recurso especial foi interposto tempestivamente e,
nesses aspectos, atende aos requisitos de admissibilidade.
2. H uma questo prejudicial s demais, que diz respeito alegao de decadncia pela
tardia formao do litisconsrcio passivo. Essa matria foi decidida por unanimidade pelo
acrdo recorrido, razo pela qual, no particular, o recurso pode ser conhecido,
independentemente da questo preliminar adiante enfocada.
A tese do recurso de que, havendo na ao rescisria litisconsrcio passivo necessrio, a
propositura da ao deveria ter ocorrido no prazo de dois anos, em relao a todos os
demandados, sob pena de decadncia. Realmente, se o litisconsrcio passivo fosse necessrio,
a tese estaria correta e amparada em jurisprudncia do STJ, como, v.g., na AR 2009/PB, 1
Seo, DJ de 03/05/2004, de minha relatoria, e nos EREsp 676159/MT, Corte Especial, DJe
de 30/3/2011, de relatoria da Min. Nancy Andrighi. Todavia, no esta a hiptese dos autos.
No correto afirmar que, em ao rescisria, o litisconsrcio passivo tem, sempre e
invariavelmente, a natureza de litisconsrcio necessrio, a impor a participao de todos os
que figuraram na primitiva relao processual de que derivou a sentena rescindenda.
Tambm na ao rescisria o regime o do art. 47 do CPC: "H litisconsrcio necessrio,
quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide
de modo uniforme para todas as partes". Ora, relativamente ao rescisria, no h
determinao legal a respeito, razo pela qual o litisconsrcio passivo necessrio somente
ocorrer se o Tribunal tiver que decidir a causa de modo uniforme para todas as partes, ou
seja, se a sentena rescindenda no comportar resciso parcial, mas apenas integral, atingindo
necessariamente a todos os figurantes da primitiva ao.
Essa situao, todavia, nem sempre ocorre. Assim, relativamente a sentenas proferidas
em ao proposta mediante litisconsrcio ativo facultativo comum, evidentemente
admissvel sua resciso parcial. que, em casos tais, a primitiva ao, proposta por diversos
autores, nada mais representa que uma cumulao de demandas que poderiam ter sido
propostas separadamente e que foram aglutinadas numa nica relao processual por mero
interesse dos demandantes litisconsorciados (CPC, art. 46). Sobre o litisconsrcio comum

facultativo, eis a lio didtica do Professor Cndido Dinamarco:
Aqui, no constituindo objeto do julgamento uma s nica situao jurdica substancial
incindvel, o processo tende a vrios provimentos "somados em uma sentena formalmente
nica" e isso ser assim ainda quando haja algum pronunciamento incidenter tantum acerca
de uma relao incindvel (...).
o caso de vrias vtimas de um s acidente rodovirio postulando condenao da
mesma empresa ao ressarcimento; tambm o de uma ao de cobrana movida ao
muturio e ao fiador; ou uma de servidores Fazenda Pblica, visando a vantagens
anlogas.
Em casos assim (...) o que se tem uma pluralidade jurdica de demandas, tambm unidas
s formalmente; cada um dos litisconsortes parte legtima apenas com referncia quela
poro do objeto do processo que lhe diz respeito, e, conseqentemente, entende-se que seu
petitum se reduz a essa parcela. Trata-se efetivamente de um cmulo de demandas , no s
subjetivo mas tambm objetivo, na medida em que pluralidade de sujeitos corresponde uma
soma de pedidos, todos eles amalgamados no complexo objeto que esse processo tem.
(DINAMARCO, Cndido Rangel. Litisconsrcio , 8. ed., SP:Malheiros, p. 85/86).
Ora, se a sentena rescindenda diz respeito a ao proposta em litisconsrcio ativo
facultativo (que, como visto, constitui mero cmulo de demandas que poderiam ser propostas
separadamente e que comportam solues diferentes), nada impede que tambm a ao
rescisria - e, se for o caso, o novo julgamento da causa, de que trata o art. 494 do CPC - seja
promovida ou dirigida por ou contra um, alguns ou todos os primitivos litisconsortes
facultativos, sujeitos, aqui tambm, ao mesmo regime comum. Em outras palavras: qualquer
um dos primitivos autores poder promover a ao rescisria, independentemente da
formao de litisconsrcio ativo necessrio com o demais demandantes; da mesma forma,
nada impede que o primitivo demandado promova a resciso parcial da sentena, em relao
apenas a alguns dos primitivos demandantes, sem necessidade de formao de litisconsrcio
passivo necessrio em relao aos demais. o que afirma a doutrina autorizada de Barbosa
Moreira, a tratar da legitimidade passiva na ao rescisria:
O Cdigo no contm disposio expressa a respeito da legitimao passiva para a ao
rescisria. O princpio geral, parece-nos, o de que devem integrar o contraditrio todos
aqueles que eram partes no feito anterior, ao ser proferida a sentena (lato sensu) rescindenda.
(...)
Ressalve-se que, se se tratar de sentena objetivamente complexa, e o pedido de resciso
visar apenas um (ou alguns) dos distintos captulos, ser desnecessria a citao daquele(s) a
quem, conquanto parte(s) no processo anterior, no diga(m) respeito o(s) captulo(s)
rescindendo(s). Assim, v.g. , caso tenha havido denunciao da lide, e o denunciado queira
rescindir a sentena na parte em que reconheceu, em face dele, o direito regressivo do
denunciante, bastar-lhe-, na rescisria, fazer citar este ltimo. Anloga disciplina se observar
se, no processo anterior, houve cumulao subjetiva de aes, com litisconsrcio sujeito ao
regime comum, e s se pretende a resciso no tocante a um (ou a alguns) dos litisconsortes.
(MOREIRA, Jos Carlos Barbosa, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil , v. V, Arts. 476 a
565, 12 ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 173-174)
No mesmo sentido: FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil , v. I, 4a. ed., RJ:
Forense, p. 691.
Comentando acrdo proferido em hiptese semelhante dos autos, anotou, com inteira
razo, Dilvanir Jos da Costa:

A resciso pode ser realmente de parte da deciso contra todos e no pode ser de toda a
deciso contra parte dos litigantes. Mas faltou a seguinte hiptese possvel e no prevista no
voto: a resciso pode ser de parte da deciso contra parte dos litigantes. E aqui est
precisamente a hiptese desta ao. Em relao aos 10 integrantes da deciso rescindenda, no
citados, a mesma restar intacta, o que perfeitamente possvel, por ser divisvel o objeto da
referida deciso: cada funcionrio recebeu, atravs da sentena, um quota certa e separada de
direitos, exeqveis com autonomia e independncia, como prova a cpia da respectiva
liquidao, anexada a fls.
Logo, a resciso s valer em relao aos citados para esta ao e, portanto, o acrdo no
ser rescindido totalmente. Haver diviso em relao s partes (subjetiva) e em relao aos
respectivos objetos materiais autnomos (objetiva), por serem estes separados ou no comuns .
Tanto que a sentena rescindenda resultou de um litisconsrcio facultativo por mera afinidade
de questes por um ponto comum de fato ou e direito (forma mais simples, prevista no ltimo
inciso do art. 46). Nem chegou a ser por conexo de causas, cuja finalidade evitar sentenas
contraditrias. Outros funcionrios, em situao idntica, ajuizaram aes em outras varas e at
perderam, com trnsito em julgado, como notrio. Os tratadistas citam as aes coletivas
como esta, contra a Fazenda Pblica, como exemplo tpico de litisconsrcio facultativo por
afinidade de questes (art. 46, IV), como se pode conferir em Celso Barbi, Comentrios... ,
Forense, art. 46; Moacyr Amaral Santos, Primeiras Linhas ..., Saraiva, 1977, vol. 2, p. 8, com
apoio em Pontes de Miranda e Gabriel Rezende Filho. Alis, Celso Barbi Acrescenta: "O
litisconsrcio fundado no item IV tipicamente reunio de vrias aes em um s processo.
Podiam ser propostas separadamente, em processos distintos. Mas a reunio em um s atende
s exigncias da economia processual" (Comentrios..., n. 295).
3. A 3 concluso do Relator est correta: no litisconsrcio necessrio e unitrio devem
ser citados todos os interessados, sob pena de ineficcia da sentena, que no pode valer em
relao a uns e no valer em relao a outros.
Resta saber se essa premissa geral se aplica espcie. Data venia, no se aplica. No se
trata aqui, de um tpico litisconsrcio necessrio e unitrio, cuja caracterstica a
indivisibilidade do objeto litigioso, que comum a todos os litigantes. Nesta ao os objetos
so distintos e separados. A sentena rescindenda divisvel objetiva e subjetivamente.
Atribuiu a cada litisconsorte facultativo, que se juntou a outros para demandar contra o Estado
por simples economia processual, o direito individual (e no comum a todos) de ter o seu
respectivo cargo em comisso (em que se apostilou) equiparado a cargo do novo Quadro
Permanente, com as mesmas atribuies. Em conseqncia, cada qual passou a receber os
vencimentos ou proventos do novo cargo respectivo, bem como cada qual recebeu uma quantia
certa e distinta de atrasados, conforme liquidao de sentena anexada a fls.
Logo, o litisconsrcio nesta rescisria divisvel, objetiva e subjetivamente. A sentena
contra os citados em nada afetar o direito dos 10 no envolvidos, em relao aos quais restar
no rescindido o acrdo que os beneficiou. (COSTA, Dilvanir Jos da. Do litisconsrcio
necessrio em ao rescisria , in Revista de Processo, n. 30, p. 280/281).
Mutatis mutandis , essa a situao verificada na presente hiptese. Ora, em se tratando
de litisconsrcio passivo facultativo, a relao entre os sujeitos do processo regida pela
disciplina do art. 48 do CPC:
Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes
com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro
nem beneficiaro os outros.
Isto significa que, se a ao rescisria foi proposta, em relao a um dos litisconsortes
passivos facultativos, fora do prazo de dois anos, de que trata o art. 495 do CPC, h,
certamente, em relao a ele, o fenmeno da decadncia. Nesse ponto, merece reforma o

acrdo quanto recorrente Comercial Oliveira LTDA. Todavia, esse mesmo fenmeno no
alcana os demais litisconsortes passivos, em relao aos quais a ao foi tempestivamente
proposta.

3. No que toca ausncia de exaurimento de instncia, tem razo o recorrido. Na
sistemtica da Lei 10.352/2001, que deu nova redao ao art. 530 do CPC, so cabveis
embargos infringentes, entre outras hipteses, contra acrdo no unnime, quando houver
julgamento de procedncia de pedido formulado em ao rescisria. Ora, conforme faz certo
o art. 488, I, do CPC, a ao rescisria comporta dois pedidos cumulados, o de resciso
propriamente dito e o de novo julgamento da causa. Isso significa dizer que o correspondente
julgamento inclui no apenas o iudicium rescindens (= a resciso, em sentido estrito, da
deciso atacada), mas tambm o do iudicium rescissorium, referente ao pedido cumulado. o
que determina o art. 494 do CPC. No havendo unanimidade em relao ao juzo de
procedncia de qualquer deles individualmente, estar configurada hiptese de desacordo
parcial, o que, por si s, j enseja a interposio do recurso de embargos infringentes, como
decorre do disposto na parte final do art. 530 do CPC.
Foi isso o que ocorreu no caso: embora tenha havido unanimidade quanto ao juzo de
resciso (inclusive sobre o juzo negativo de decadncia), houve votao por maioria quando
ao pedido de novo julgamento da causa. No tendo sido interposto, quanto a esse ponto, o
recurso de embargos infringentes, ficou desatendida a exigncia de exaurimento da instncia
ordinria, impedindo o conhecimento do recurso especial relativamente matria, a teor do
que dispe a Smula 207/STJ: " inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos
infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem."
4. Diante do exposto, conheo parcialmente do recurso especial e na parte conhecida,
dou-lhe parcial provimento, apenas para julgar extinto o processo em relao a Comercial
Oliveira Ltda, invertendo-se, em relao a ela, os nus da sucumbncia. o voto.

CERTIDO DE JULGAMENTO
PRIMEIRA TURMA

Nmero Registro: 2008/0154191-6 PROCESSO ELETRNICO REsp 1.111.092 / MG
Nmeros Origem: 10000002321958000 10000002321958006 10000002321958008 24970099040
PAUTA: 28/06/2011 JULGADO: 28/06/2011
Relator
Exmo. Sr. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro BENEDITO GONALVES
Subprocuradora-Geral da Repblica
Exma. Sra. Dra. CLIA REGINA SOUZA DELGADO
Secretria
Bela. MRCIA ARAUJO RIBEIRO (em substituio)
AUTUAO
ASSUNTO: DIREITO TRIBUTRIO - Impostos - ICMS/ Imposto sobre Circulao de Mercadorias
SUSTENTAO ORAL
Dr. JOS MRCIO DINIZ FILHO, pela parte RECORRENTE: DONATO PICCIRILLO E CIA
LTDA E OUTROS.
CERTIDO
Certifico que a egrgia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Turma, por unanimidade, conheceu parcialmente do recurso especial e, nessa parte,
deu-lhe parcial provimento, apenas para julgar extinto o processo em relao a Comercial Oliveira
Ltda, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima e Benedito Gonalves votaram com o Sr.
Ministro Relator.

STJ REsp 1111092

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