La impunidad a contrapelo

Lauriane Bouvet Universit Stendhal Grenoble-Alpes (Francia) - Maro !"#$

%udo del problema &ue constitu'e la (esti)n del pasado traum*tico en
Uru(ua'+ la Le' de ,aducidad ' sus e-ectos+ tanto pol.ticos como sociales '
le(ales+ 'a han sido lar(amente estudiados/ 0oniendo al 0oder 1udicial ba2o el
'u(o del 0oder 32ecutivo+ ha concentrado todas las miradas en el papel de los
poderes pol.ticos en cuanto a la (esti)n del pasado reciente en los primeros
(obiernos de la democracia posdictatorial/ A pesar de ser el actor por
e4celencia de la (esti)n de las llamadas 5causas de derechos humanos6 -es
decir re-eridas a los cr.menes del terrorismo de 3stado- el 0oder 1udicial ' su
papel en cuanto a la problem*tica de la impunidad han sido poco analiados/
Aun&ue impunidad ' 2usticia parecen antin)micos+ tomar la impunidad de
revs estudiando la tra'ectoria de las causas de violaciones a los derechos
humanos perpetradas en el per.odo del terrorismo de 3stado parece+ ahora
m*s &ue nunca+ -undamental/
3n este breve art.culo+ no pretendemos m*s &ue someter al(unas pautas
de re7e4i)n &ue -ueron sur(iendo a lo lar(o de un traba2o de terreno &ue
buscaba interro(ar la tra'ectoria uru(ua'a de (esti)n de los cr.menes del
terrorismo de 3stado/ 8espus de un breve repaso de los e2es de estudio 'a
e4istentes+ trataremos de volver sobre la (nesis de nuestra perspectiva &ue
propone estudiar la impunidad 5a contrapelo6+ esto es+ analiar la evoluci)n
de la actuaci)n de la 2usticia nacional en el camino hacia la verdad ' la
2usticia+ entre persistencia de impunidad ' responsabilidad 2ur.dica asumida/
3ste en-o&ue parece+ m*s &ue -ruct.-ero+ necesario+ en la medida en &ue la
evoluci)n del propio conte4to e4i(i) un cambio de perspectiva en este
sentido/
Pensar la impunidad: breve repaso de los enfoques existentes
9arias disciplinas analiaron pro-unda ' e4itosamente las m:ltiples
m*scaras de la impunidad/ 0ero si bien e4iste 'a una amplia literatura sobre
las pol.ticas re-eridas a la (esti)n de los derechos humanos en las transiciones
a la democracia+ sobre todo se centran en el papel del 0oder 32ecutivo en la
materia/ %umerosos acadmicos se dedicaron a demostrar la importancia de
las ne(ociaciones pol.ticas en la de;nici)n del marco 2ur.dico-pol.tico de la
democracia reencontrada+ precisamente en lo &ue re;ere a la (esti)n de las
La impunidad a contrapelo
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violaciones a los derechos humanos cometidas en el periodo de facto/
#

<tros e2es de estudios contempor*neos+ m*s bien historio(r*;cos+ se
centraron en la lucha de la sociedad civil ' la evoluci)n de los discursos sobre
el pasado en la sociedad+ a travs de la construcci)n de la memoria colectiva+
considerando su implicaci)n en el avance de la batalla por la verdad ' la
2usticia ' cuestionando la incidencia de estos discursos en al(unas
instituciones encar(adas de la (esti)n del pasado/
!
<tra perspectiva es el en-o&ue de la 2usticia transicional+ la cual pone de
relieve la responsabilidad de las democracias transicionales '
postransicionales+ en la (esti)n de las violaciones a los derechos humanos+
con una re7e4i)n sobre los conceptos de derecho a la verdad ' a la
persecuci)n de los responsables+ desde la puesta en aplicaci)n de mecanismos
de 2usticia alternativos a la acci)n de la 2usticia penal nacional en este
proceso/
=
1
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Al(unos estudios de las evoluciones del derecho interno han permitido
subra'ar la inclusi)n (radual de conceptos ori(inados en el desarrollo del
derecho internacional de los derechos humanos en la cultura le(al nacional+
sin observar espec.;camente la implicaci)n del desarrollo del marco le(al en
el proceso nacional de toma de decisi)n re-erido a la (esti)n de las violaciones
a los derechos humanos en el pasado reciente/
$
3n de;nitiva+ en el estudio de la problem*tica de la impunidad+ la (ran
ausente es la 2usticia nacional/ M*s all* de la necesidad acadmica de adoptar
en-o&ues novedosos ' ori(inales+ comparar la literatura e4istente con los
discursos a:n en-rentados sobre este tema ' observar el nuevo conte4to &ue
se -ue desdibu2ando en la :ltima dcada+ permiten vislumbrar &ue se debe
emprender una tra'ectoria de an*lisis di-erenteD ha lle(ado la hora de
interro(ar la impunidad desde la (esti)n 2udicial ' 2ur.dica de los casos
denominados 5de derechos humanos6/ <bservar la tra'ectoria 2udicial de las
causas vinculadas a los cr.menes del terrorismo de 3stado+ considerando la
incidencia de mecanismos de -uncionamiento de la instituci)n 2udicial en la
actuaci)n de sus inte(rantes+ son unos de los caminos imprescindibles para
se(uir interro(ando una problem*tica &ue+ desde lo pol.tico+ 'a pod.a
aparecer como resuelta/
La necesidad de volver a la ant.tesis b*sica impunidadV2usticia sur(e de
la propia evoluci)n del conte4to &ue parece darse a ;nales de !"##+ despus
de las condenas de 1uan ,arlos Blanco ' 1uan Mar.a Bordaberr'+ as. como las
de varios militares ' polic.as para los casos del Se(undo ' Aercer 9uelo
O
+
despus de la condena de Uru(ua' por la ,orte @nteramericana de 8erechos
?umanos+ despus de la promul(aci)n de la Le' de restablecimiento de la
0retensi)n punitiva del 3stado ' del discurso de reconocimiento de
responsabilidades estatales+ asumido nada m*s ' nada menos &ue por el
0residente Mu2ica+ ;(ura altamente simb)lica+ cu'o nivel de popularidad
4
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5
?asta entonces+ hab.an sido condenados M militares ' polic.as (Gavao+ Arab+ Silveira+ >amas+ 9*&ue+ Maurente+
Medina ' Sande Lima) en la causa Se(undo 9uelo (!""B)+ Gre(orio Wlvare ' 1uan ,arlos Larcebeau en la causa
Aercer 9uelo (!""B)+ 1uan Mar.a Bordaberr' por atentado a la ,onstituci)n+ casos de desaparici)n -orada '
asesinatos pol.ticos (!"#")+ 1uan ,arlos Blanco en el caso Xuinteros (!"#")+ ambos tambin condenados en la causa
Michelini+ Gutierre >ui+ Barredo ' LhitelaE (!"##)/ ?o'+ se suma la condena de 8almao en el caso Sabalsa(ara'/
0ara una recapitulaci)n del estado de las causas+ ver los datos del <bservatorio Lu @barburu Y3n lineaZ
httpDVVEEE/observatorioluibarburu/or(V/
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internacional 'a iba creciendo/
Justicia e Impunidad: trminos antitticos?
Si bien parece mu' es&uem*tica+ se esconde tras esta interro(aci)n una
serie de pre(untas operativas/ La primera tiene &ue ver con el silo(ismo
si(uienteD si ,aducidad es impunidad+ e impunidad+ ausencia de 2usticia+
entonces ,aducidad es ausencia de 2usticia/ Aun&ue se pod.a pensar &ue la
2usticia no pod.a emprender caminos e-ectivos por la e4istencia de la Le' de
,aducidad+ la historia demostr) &ue estos trminos no se e4clu.an totalmenteD
esta le' -&ue como mu' 2ustamente subra'aba Aldo Marchesi+ vertebr) hasta
las estrate(ias de las propias or(aniaciones de de-ensa de los derechos
humanos
J
- en al(unos casos permiti) emprender el camino de la 2usticia+ lo
cual -ue posible a partir de determinada interpretaci)n de sus trminos por el
0oder 32ecutivo+ &ue en este caso asum.a el papel de intrprete de la le' ' de
su alcance/ 3sto lleva evidentemente a cuestionar el tipo de 2usticia+ ' con
ella+ el tipo de democracia e4istentes en la medida en &ue la interpretaci)n de
la Le' reca.a sobre el 0oder 32ecutivo+ &uedando por consi(uiente sometida a
los 2ue(os de alternancia pol.tica+ cosa &ue el principio de separaci)n de
poderes+ en tanto elemento esencial del sistema republicano democr*tico+ no
puede admitir/
A la inversaD si impunidad es ,aducidad+ e impunidad ausencia de
2usticia+ entonces ausencia de ,aducidad podr.a ser 2usticia/ 0ero otro
elemento &ue la tra'ectoria uru(ua'a demuestra es &ue la impunidad tiene
ra.ces mucho m*s pro-undas &ue la mera Le' de ,aducidad+ lo &ue con;rma
las palabras de 3lba >ama reco(ida por >o(er >odr.(ue en !""CD
50or m*s &ue no e4ista la Le' de ,aducidad tampoco se lo(rar*
nada sin determinadas voluntades de investi(ar+ de avanar+ de
comprometer+ de saber la verdad/6
C
8e esto sur(e pues otro interro(anteD en un 3stado democr*tico donde
se a;rma+ se de;ende ' se (arantia el pleno respeto de los derechos
humanos+ ' donde se recuper) la e-ectiva ' plena divisi)n de poderes al
haber sido evacuado el sometimiento del 0oder 1udicial al 32ecutivo al &ue
6
MA>,?3S@+ Aldo+ ed/ (!"#=)/ P ,onclusi)n D La sinuosa permanencia de la caducidad Q en Ley y
Pasado .omentos$ actores y argumentos en torno a un tema inconcluso : la Ley de Caducidad 5/0:6%72/;9/
Montevideo D ,S@,-U83LA>
7
,entro de @nvesti(aciones ' 3studios 1udiciales (!""C)/ !i yo estoy la muerte no estA/ Montevideo D
,@31
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daba lu(ar el art.culo $R de la Le' de ,aducidad- [c)mo puede ser &ue se si(a
hablando de impunidad en la actualidadU 3n otros trminos+ [c)mo es posible
&ue paralelamente se (re)constru'an el -uncionamiento pleno ' democr*tico
del 0oder 1udicial ' la P muralla Q de la @mpunidadU [,)mo puede hablarse de
construir una cultura 5en clave de derechos humanos6
M
cuando se demuestra
la permanente reconstrucci)n de la cultura de la impunidad U
8e manera mu' es&uem*tica+ al observar con2untamente la construcci)n
de la memoria sobre el pasado reciente ' el avance en trminos de verdad '
2usticia+ se han se\alado dos etapas de lucha contra la impunidad desde la
recuperaci)n de la democracia/
B
3l a\o !""O marca una ruptura clara entre
una primera -ase de obstrucci)n de la verdad ' de la 2usticia+ obstrucci)n
llevada a cabo mediante la aprobaci)n e interpretaci)n clausurante de la Le'
de ,aducidad de los (obiernos San(uinetti+ Lacalle ' Batlle+ ' una -ase de
apertura pro(resiva+ mediante su interpretaci)n 5per-oradora6+ se(:n los
trminos empleados por Gianella Bardaano+
#"
&ue -ue propuesta por el
(obierno de Aabar 9*&ue+ mantenida ' sumada a la revocaci)n de los actos
administrativos anteriores relativos a la consideraci)n de los casos por el
0oder 32ecutivo ba2o la presidencia de 1os Mu2ica+ hasta la aprobaci)n de la
le' #M/M=# &ue restableci) la 0retensi)n punitiva del 3stado para cr.menes
cometidos 5en aplicaci)n del terrorismo de 3stado hasta el #R de maro de
#BMO6/
0ero adem*s de necesitar matices evidentes+ esta divisi)n cronol)(ica no
se demuestra -uncional a la hora de ubicarnos en el conte4to actual+ en la
medida en &ue otras se\ales llevan a dudar seriamente de la supuesta
5apertura6 de la 2usticia en los casos de violaciones de los derechos humanos
vinculados al pasado reciente en la actualidad/
Del debate poltico al debate jurdico: la ruptura de la ley !"!#
La aprobaci)n de la le' #M/M=# marc) una nueva ruptura en trminos de
(esti)n de los cr.menes cometidos en el pasado reciente+ ' &ui*s no en el
sentido esperadoD si el motivo de su promul(aci)n se entiende como el de dar
8
Ministerio de 3ducacion ' ,ultura (!""M) @@ ,ursoVAaller de Formaci)n de ,apacitadores en 8erechos
?umanos Y3n l.neaZ httpDVVarchivo/presidencia/(ub/u'V]LebVnoticiasV!""MV"OV!""M"O"M#!/htm
9
L3SSA+ Francesca (!"#=)/ .emory and transitional <ustice in Argentina and Uruguay Against im#unity/ %eE ForG D 0al(rave
Macmillan
10
BA>8AIA%<+ Gianella (!"#=) P Los e-ectos de la le'/ 3ntre la amnist.a en la tradici)n nacional ' %:rember(
en la conciencia de la humanidad/ Q en MA>,?3S@+ Aldo (ed) (!"#=)/ Ley y Pasado .omentos$ actores y
argumentos en torno a un tema inconcluso : la Ley de Caducidad 5/0:6%72/;9/ Montevideo D ,S@,-U83LA>
La impunidad a contrapelo
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cumplimiento a lo determinado por la ,orte @nteramericana en la sentencia
Gelman -&ue obli(a al 3stado a 5adecuar la le(islaci)n interna6 para
5investi(ar los hechos+ identi;car+ 2u(ar '+ en su caso+ sancionar a los
responsables6
##
- en los hechos+ su car*cter necesario es discutible+ 'a &ue sus
e-ectos concretos permitir.an precisamente lo contrario+ como lo se\alaba el
8r/ Mart.n >isso a la ,omisi)n de ,onstituci)n ' Le(islaci)n del SenadoD
5Lo &ue s. dice la ,orte @nteramericana es &ue ha' &ue eliminar los
obst*culos/ 1ustamente+ ah. viene el problema/ [3l contenido de este
pro'ecto de le' elimina los obst*culosU ,reo &ue necesariamente no
los elimina por&ue+ en de;nitiva+ los 1ueces son los &ue van a
resolver con o sin esta le' ' la Suprema ,orte de 1usticia ser* la &ue
va a tener la palabra ;nal/Y///Z 3n de;nitiva+ creo si se aprueba
puede terminar siendo un obst*culo &ue demore las investi(aciones
por un par de a\os ' no alcance el ;n &ue indudablemente persi(ue
-' &ue comparto plenamente- &ue es el de -acilitar las causas ' el
cumplimiento de la Sentencia de la ,orte @nteramericana de
8erechos ?umanos/Q
#!
8e hecho+ la le' #M/M=#+ cu'o primer art.culo restablece la pretensi)n
punitiva del 3stado+ ' de2a -uera del c*lculo de cual&uier plao de prescripci)n
el periodo de vi(encia de la Le' de ,aducidad en su se(undo art.culo+ intenta
remover la Le' de ,aducidad del ordenamiento le(al+ borrando sus e-ectos/
Sin embar(o+ m*s all* de su clara dimensi)n simb)lica+ la nueva le' no
responde a nin(una necesidad+ puesto &ue la Le' de ,aducidad 'a hab.a sido
declarada inconstitucional en !""B por la Suprema ,orte de 1usticia ' de
e-ectos nulos en !"## por la ,orte @nteramericana debido a su
incompatibilidad con la ,onvenci)n Americana ' la ,onvenci)n
@nteramericana sobre la 8esaparici)n Forada de 0ersonas/
8e la misma -orma+ trata de cortar con el debate 2ur.dico e4istente en
cuanto a la posibilidad de aplicaci)n directa de los tratados internacionales a
nivel nacional+ de;niendo lisa ' llanamente los cr.menes del terrorismo de
3stado como 5cr.menes de lesa humanidad6 en su art.culo =R/ ,omo se sabe+
la de;nici)n de estos cr.menes viene de la normativa internacional+ re7e2ada
en el ordenamiento nacional+ a los &ue recurr.an los 2ueces nacionales para
-undamentar la aplicaci)n de esta cate(or.a/
#=
Sin embar(o+ la aplicaci)n de
11
,orte @nteramericana de 8erechos ?umanos+ Sentencia P ,aso Gelman 3! Uru(ua' Q+ !$/"!/!"##
12
,*mara de Senadores+ ,omisi)n de ,onstituci)n ' Le(islaci)n+ Sesi)n del d.a !" de octubre de !"##+
8istribuido #"CC de <ctV!"##/
13
3ntre los cuales+ la ,onvenci)n sobre @mprescriptibilidad de los ,r.menes de Guerra ' de los ,r.menes de
Lesa ?umanidad+ aprobada en el ordenamiento le(al por Le' #C/=$C (!""#)+ el 3statuto de >oma reconocido por
Le' #C/O#" (!""!)+ implementado por Le' #M/"!J (!""J)/
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tal criterio ha dado lu(ar a un debate 2ur.dico sumamente importanteD al(unos
2uristas consideran -al i(ual &ue lo har.a la S,1 en !"## anunciando la postura
&ue iba a asumir lue(o-&ue el recurso a tales instrumentos es imposible en la
medida &ue la normativa internacional no puede aplicarse de -orma directa
antes de haber sido incorporada al ordenamiento le(al interno+ lo &ue es
evidentemente+ posterior a la comisi)n de los cr.menes considerados/ 3s
precisamente estos debates en cuanto a la 2erar&u.a de normas
internacionales ' principios constitucionales (principio de le(alidad en
materia penal+ irretroactividad de la le' penal) &ue trata de an2ar el art.culo
=R de la le' #M/M=#+ sin posibilidad de hacerlo m*s &ue a nivel simb)lico/
A pesar de las intenciones+ puede conllevar otra (rietaD se podr.a
considerar &ue al pronunciarse sobre la cali;caci)n de los cr.menes cometidos
de -orma (eneral+ el 0oder Le(islativo sale de sus competencias reservadas
puesto &ue el encar(ado de cali;car los delitos en los casos concretos es el
representante del 0oder 1udicial/ Si bien el ob2etivo de este art.culo es ;2ar en
el ordenamiento le(al interno la cate(oriaci)n de los delitos del terrorismo
de 3stado como cr.menes de lesa humanidad+ tanto como no le correspond.a a
la ,orte @nteramericana hacer cali;caciones penales+ es dudoso &ue le
corresponda al 0oder Le(islativo/ La le' puede de;nir los cr.menes de lesa
humanidad+ ;2ando en el ordenamiento le(al interno la costumbre
internacional en la materia+ pero parece m*s discutible+ ' entonces m*s
peli(roso por re-utable+ &ue se pronuncie concretamente sobre la cali;caci)n
de determinados cr.menes+ es decir &ue cali;&ue determinados hechos como
realiaci)n de un tipo penal+ asumiendo lo &ue es la competencia del 2ue en
el caso concreto/ 3n de;nitiva+ se podr.a a;rmar &ue lo &ue constitu.a en la
Le' de ,aducidad un a(ravio a la separaci)n de los poderes tiene su re7e2o en
una le' &ue buscaba anular sus e-ectos
#$
/ 3s tambin re-utable &ue trate de
;2ar por le' la 2erar&u.a del derecho internacional respecto del derecho
interno+ punto sometido a la interpretaci)n e4clusiva de la Suprema ,orte de
1usticia/
#O
14
A(radecemos los aportes de Gianella Bardaano en este punto/
15
,omo lo e4plicaba el 8r/ Mart.n >isso ante la ,omisi)n de ,onstituci)n ' Le(islaci)n del Senado en su sesi)n
del !" de octubre de !"## D P 3n cuanto a la controversia 8erecho interno o 8erecho @nternacional+ e-ectivamente la
,onstituci)n no dice nada/ Lo :nico &ue dispone la ,onstituci)n en el !=B+ numeral #^)+ es &ue las cuestiones
vinculadas al 8erecho de Gente ' Aratados internacionales son competencia de la Suprema ,orte de 1usticia+ ' nada m*s/
?ist)ricamente en el Uru(ua' -durante M" o B" a\os- estas cuestiones se analiaron privile(iando -undamentalmente al
art.culo $^ &ue re;ere a la titularidad de la soberan.a a car(o de la %aci)n/ 8esde ese punto de vista se sosten.a &ue
el orden interno prima sobre el 8erecho internacional/ 3n los :ltimos tiempos -esto ha cambiado en todo el mundo- '
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[,u*l -ue+ en los hechos+ el resultado de la promul(aci)n de esta le'U
3n ve de borrar los e-ectos de la Le' de ,aducidad+ hio patente &ue
sus e-ectos sobrepasaban los l.mites de su vi(encia+ as. como en ve de
impedir el debate 2ur.dico en cuanto a la caracteriaci)n de estos cr.menes+ en
l se puso el -oco/ Lo &ue cambi) -ue el *mbito de debate ' su terminolo(.a/
Aras la aprobaci)n de la le' 'a no se trat) de observar la evoluci)n de la
tra'ectoria pol.tica de la impunidadD su aprobaci)n puso ;n al lar(o debate
parlamentario del 5&u hacer con los cr.menes del pasado6 iniciado a ;nales
de #BMJ ' sosla') los :ltimos malos pasos parlamentarios &ue se hab.an dado
en el camino de las propuestas de le' interpretativa de la le' #O/M$M/
3ste 5;nal del 2ue(o6 pol.tico es precisamente lo &ue implic) la
necesidad de un cambio de miradaD el tema de la impunidad 'a no era un
problema pol.tico sino 2ur.dico/ ,omo los eventos si(uientes lo demostraron+
no por eso el tema del casti(o de los delitos del terrorismo de 3stado de2) de
ser un tema de desacuerdoD obviamente+ la aprobaci)n de la le' #M/M=# no
termina con el debate sobre la (esti)n de los cr.menes del pasado reciente+
sino s)lo con su e4presi)n en trminos meramente pol.ticos/ 3n de;nitiva+ la
determinaci)n de la cali;caci)n de los delitos volver.a a caer sobre los 2ueces
' la Suprema ,orte/
As. como lo vimos+ a ;nales de !"##+ el conte4to 'a demostraba la
necesidad de 5cambiar de lentes6 para estudiar la tra'ectoria de (esti)n de
los cr.menes del pasado recienteD con el restablecimiento de la pretensi)n
punitiva del 3stado+ 'a no eran ni el 0oder 32ecutivo ni el 0oder Le(islativo
&uienes eran los due\os de este debate+ a partir de entonces+ la cuesti)n se
ubicar.a entre las manos de los propios 2ueces/
Ahora el debate sobre la posibilidad de buscar la verdad ' hacer 2usticia
en cuanto a los cr.menes del terrorismo de 3stado 'a no se iba a dar en
trminos de necesidad de 5paci;caci)n6 o 5reconciliaci)n nacional6+ verdad
contra perd)n+ perd)n incondicional o condicionado+ ni supuestamente nada
&ue vincule lo pol.tico con lo 2ur.dico+ al haber sido evacuado este
sometimiento de la 2usticia al 32ecutivo &ue implicaba la Le' de ,aducidad/
Ahora+ los ar(umentos del debate son 2ur.dicosD disposici)n ' norma+
-undamentalmente desde la sentencia de la Suprema ,orte de 1usticia+ se entiende &ue eso no es as. ' &ue ha' otras
normas constitucionales+ como el art.culo C^ ' el art.culo C!+ &ue sirven de limitaci)n para la interpretaci)n
tradicional del art.culo $^/ 3s un tema no resuelto por la ,onstituci)n ' &ue ha tenido+ a lo lar(o del tiempo+ una
interpretaci)n verdaderamente cambiante e importante/ Q
La impunidad a contrapelo
Lauriane Bouvet Universit Stendhal Grenoble-Alpes (Francia) - Maro !"#$
criterio e interpretaci)n+ cate(oriaci)n del delito+ cr.menes de lesa
humanidad o delitos comunes+ desaparici)n -orada o asesinato+ prescripci)n
o imprescriptibilidad son al(unos de los trminos &ue ;2an la lectura de un
pasado mu' presente/ 3l destino de las v.ctimas del terrorismo de 3stado -' a
travs de ellas+ del con2unto de la sociedad- 'a no es ;2ado por senadores '
diputados sino por abo(ados+ ;scales+ 2ueces ' ministros de la instituci)n
2udicial/
Si reconocemos en la promul(aci)n de la le' #M/M=# el traslado de la
problem*tica de lo pol.tico a lo 2ur.dico+ los eventos si(uientes no hicieron m*s
&ue con;rmar &ue 5hasta &ue no ocurren las decisiones 2udiciales no est*
dicha la :ltima palabra acerca de la viabilidad del casti(o penal6/
#J
A
principios de !"#=+ se impuso de;nitivamente el sistema 2udicial como actor
principalD como hab.a sido evocado en los debates parlamentarios previos+
#C
a
partir de la promul(aci)n de la le' #M/M=#+ las de-ensas de los inda(ados en el
marco de casos de violaciones a los derechos humanos cometidos en
aplicaci)n del terrorismo de 3stado interpusieron e4cepciones de
inconstitucionalidad ante la Suprema ,orte de 1usticia/
3sta dio a conocer a principios de !"#= un pa&uete de decisiones &ue no
iban en el sentido de una apertura decidida del camino 2udicial penal para
estos casos+ como parec.an su(erirlo al(unas de sus decisiones anteriores/
#M
3l
!! de -ebrero+ una semana despus de la ;rma del acto &ue o;cialiaba el
traslado de la 8ra/ Mota al -uero civil+ se conoci) la primera de la serie de
16
BA>8AIA%<+ Gianella (!"#=) *bidem+ p #MJ/ Aal como lo se\alaba el 8r/ Mart.n >isso ante la ,omisi)n de
,onstituci)n ' Le(islaci)n del Senado en su sesi)n del !" de octubre de !"## D P La decisi)n+ en cada caso
concreto+ es de los 1ueces '+ en de;nitiva+ si lle(aran a plantearse recursos de apelaci)n ' casaci)n+ la palabra
;nal la tendr* la Suprema ,orte de 1usticia/ Y_Z 3n de;nitiva+ el tema es &u har* la Suprema ,orte de 1usticia+
&ue 'a tiene una sentencia &ue es la =JO del !""B+ &ue da amplia entrada a todos los temas internacionales/ Si
nos basamos en esa sentencia+ podemos suponer &ue la ,orte la aplicar* como corresponde Y///Z 0ero la ,orte
tambin tiene al(unas sentencias en materia de prescripci)n o delitos de lesa humanidad &ue son posteriores+
&ue parecen no coincidir e4actamente o plenamente con la sentencia anterior/ 3l tema es+ entonces+ [&u har* la
Suprema ,orte de 1usticiaU Q
17
9anse las palabras del 8r/ Mart.n >isso en el 8istribuido #"CCV<ct !"##D P 3l problema es &ue con este
pro'ecto de le' se abren dos opciones &ue van a terminar necesaria ' se(uramente en la Suprema ,orte de
1usticia/Y _Z/ Si se aprueba el pro'ecto de le'+ se(uramente -aun&ue no lo puedo ase(urar- los militares
inda(ados van a interponer e4cepciones de inconstitucionalidad+ se van a suspender los procedimientos ' se
elevar* el tema a la Suprema ,orte de 1usticia+ &ue siempre ser* la &ue tendr* la palabra ;nal+ aun&ue durante
un a\o+ un a\o ' medio+ dos a\os o dos a\os ' medio -no lo podemos saber- los procesos van a estar suspendidos
' las investi(aciones no van a poder avanar/6
18
9anse las consideraciones de Gianella Bardaano acerca de la sentencia #O"#V!"## de la Suprema ,orte de
1usticia/ 3n el marco de un recurso de casaci)n en cuanto a la caracteriaci)n del delito de P asesinato mu'
especialmente a(ravado Q ' no P desaparici)n -orada Q como hab.a sido solicitado por la ;scal.a+ los ar(umentos
de la Suprema ,orte de 1usticia descartan la aplicaci)n de la ;(ura de desaparici)n -orada &ue consideran como
creada a posteriori+ rechaan la aplicaci)n retroactiva de la le' #M/"!J (!""J) apo'ada en las disposiciones de la
,onvenci)n de 9iena+ rechaan la aplicaci)n de las normas de ius cogens &ue permiten la aplicaci)n de las
disposiciones de la ,onvenci)n @nteramericana a los hechos contemplados/ A(re(an a estas consideraciones el
principio de superioridad 2er*r&uica del principio de le(alidad -ormal+ considerando &ue la :nica le' penal &ue
puede aplicarse es la aprobada por los )r(anos constitucionalmente habilitados+ lo &ue de;ne en de;nitiva la
superioridad de la ,onstituci)n respecto de toda doctrina+ 2urisprudencia o costumbre internacional/
La impunidad a contrapelo
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sentencias de inconstitucionalidad de los art.culos !R ' =R de la le' #M/M=#
-&ue respectivamente e4clu.an del c*lculo de la prescripci)n el periodo de
vi(encia de la Le' de ,aducidad ' de;n.a los delitos comprendidos en esta le'
como 5cr.menes de lesa humanidad6/ 3stas decisiones de2aron aparecer &ue la
,aducidad se manten.a como tel)n de -ondo de la (esti)n presente del pasado
reciente+ al mismo tiempo &ue terminaron de ;2ar la necesidad de considerar
el papel preponderante &ue hab.a ad&uirido el sistema 2udicial uru(ua'o/
$a justicia en el centro del debate
A partir de estas consideraciones+ se empiean a vislumbrar varios
caminos de estudio necesariosD uno+ m*s historio(r*;co+ &ue buscar.a vincular
las problem*ticas de construcci)n de memoria(s)+ pol.ticas de (esti)n del
pasado reciente ' actuaci)n de la 2usticia nacional+ interro(ando por e2emplo
la receptividad de los actores de la instituci)n 2udicial en cuanto al tema del
pasado reciente+ o el aporte de las sentencias de 2usticia a la construcci)n de
la memoria colectivaH otro tendr.a &ue analiar+ en una perspectiva m*s bien
sincr)nica+ la incidencia de al(unos mecanismos de -uncionamiento de la
instituci)n 2udicial nacional+ en la medida &ue pueden intervenir en la
independencia de los ma(istrados/ 0arece -undamental+ en s. mismo+ empear
a cuestionar el papel del 0oder 1udicial ' la construcci)n del discurso del
8erecho nacional en torno a la cuesti)n de los cr.menes del pasado reciente/
0ero adem*s+ creemos &ue este estudio puede aportar precisamente a un
cuestionamiento m*s amplio de la -unci)n 2udicial ' de su desempe\o en el
Uru(ua' actual/
3ste 5traslado6 de la problem*tica del *mbito pol.tico al *mbito 2ur.dico
implica una serie de interro(antes+ &ue tienen &ue ver tanto con la -unci)n de
la 1usticia ' su relaci)n con la sociedad+ como con la concepci)n del 8erecho '
su aplicaci)n en una sociedad democr*tica/ 0or eso entendemos &ue el estudio
de la problem*tica de la impunidad re&uiere una puesta en consideraci)n del
-uncionamiento de la 2usticia+ en una perspectiva tanto sincr)nica como
diacr)nica+ lo &ue permitir.a precisamente el an*lisis de su -uncionamiento
concreto en el trato de causas re-eridas a violaciones a los derechos humanos
cometidas ' denunciadas hace varias dcadas+ al poner en relaci)n los
caminos pol.ticos ' 2ur.dicos de (esti)n del pasado reciente/
La trans-ormaci)n de la impunidad en cuesti)n 2ur.dica implica una
La impunidad a contrapelo
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doble neutraliaci)nD primero por&ue reduce el debate a una ar(umentaci)n '
contra ar(umentaci)n entre 5tcnicos6H se(undo+ en la medida en &ue la
construcci)n misma del discurso 2ur.dico implica una pretensi)n de
neutralidad+ &ue se podr.a cali;car de arti;cial por no de2ar de ser una
elecci)n pol.tica/
>especto del primer punto+ la 2udicialiaci)n de la problem*tica de la
(esti)n de los cr.menes del pasado de2a de lado el contin(ente de moviliaci)n
socialD se(:n Gianella Bardaano 5entre(a a los tcnicos la plata-orma
reivindicativa contra la impunidad6/
#B
3n otros trminos+ no le &uita su
car*cter 5debatible6+ pero s. lo hace menos inteli(ible al ciudadano por
emplear un vocabulario tcnico+ por recurrir tanto a un con2unto de conceptos
' normas como a un modo de -uncionamiento procedimental ' a mecanismos
de toma de decisi)n &ue la ma'or.a de la sociedad no domina+ lo cual ale2a
esta cuesti)n del *mbito del debate social/
3n cuanto a nuestra se(unda consideraci)n+ entendemos &ue la
trans-ormaci)n de la impunidad en cuesti)n 2ur.dica lleva necesariamente a
cuestionar el desempe\o de la -unci)n 2udicial+ por&ue pone de relieve el rol
-undamental del 2ue en cuanto a la interpretaci)n ' no s)lo a la aplicaci)n-
de las le'es/ Fa &ue la Le'+ en tanto disposici)n+ re&uiere para su aplicaci)n un
intrprete+ hace al 2ue 5creador de derecho6D para -undamentar su decisi)n+
ste elabora un discurso basado en la convocaci)n de -uentes normativas cu'a
elecci)n e interpretaci)n se ven sometidas a condicionamientos hist)ricos
conte4tualiados+ intereses econ)micos o cuestiones pol.ticas+ cu'a incidencia
&ueda banaliada ba2o el sello de aparente neutralidad de aplicaci)n de la Le'/
3n de;nitiva+ el v.nculo e4istente entre ideolo(.a normativa ' elecci)n de
-uentes+ interpretaci)n+ 2usti;caci)n ' aplicaci)n implica entonces &ue
cuestiones pol.ticas ten(an incidencia 2ur.dica/ 3l criterio interpretativo
su(iere entonces otras pre(untas acerca de la independencia e-ectiva del
ma(istrado+ pero tambin acerca de la i(ualdad de trato del ciudadano ante la
Le'+ en la medida en &ue su aplicaci)n depende de la inte(raci)n de los
tribunales entre otros elementos &ue determinan sus criterios interpretativos/
3stas :ltimas pautas+ &ue son s)lo al(unas entre todas las &ue merecen
un estudio pro-undiado ' e4haustivo+ nos parecen -undamentales en el
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BARDAZANO, Gianella (2013) Ibidem p 185
La impunidad a contrapelo
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estudio de los nuevos caminos encontrados por la impunidad para construirse
' reconstruirse/ Si antes se encontraban escondidos por la dimensi)n
esencialmente pol.tica de la problem*tica+ los ma(istrados -no como
individuos+ sino como representantes de una instituci)n- tienen actualmente
una nueva visibilidad en el a2edre de la (esti)n del pasado traum*tico/
3vacuado el sometimiento del 0oder 1udicial a la voluntad del 32ecutivo+ la
cuesti)n de la impunidad se somete ahora a las l.neas interpretativas de los
instrumentos 2ur.dicos del 3stado de 8erecho/ 3ntre 2udicialiaci)n de lo
pol.tico ' politiaci)n de la 2usticia+ la cuesti)n de la impunidad no es una
cuesti)n del pasado sino del ' sobre el presenteD (esti)n del pasado ' (esti)n
del presente 'a no se pueden disociar ' 2untas interro(an la 1usticia en
trminos de ser ' deber ser+ de (arant.as democr*ticas declaradas ' e-ectivas/