ANTNIO SANTOS ABRANTES GERALDES

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O Novo Processo Declarativo


1. Introduo
1.1. No sendo vivel abordar cada uma das modificaes que constam da
Proposta de Reviso CPC, incidirei fundamentalmente sobre trs vectores da
aco declarativa:
a) O reforo dos poderes efectivos do juiz;
b) Matria de facto;
c) Meios de prova.

1.2. Antes, porm, importa reconhecer as dificuldades na introduo de me-
lhorias verdadeiramente significativas num diploma cuja estrutura fundamen-
tal data de 1939, aprovado em circunstncias sociais e econmicas bem distin-
tas das actuais, com diferenas significativas no nvel de litigiosidade e no grau
de exposio da actividade dos tribunais ao escrutnio da sociedade.
Tal diploma foi submetido a diversas modificaes, com destaque especial para
as que decorreram da Reforma de 1995/96 cujos resultados, no entanto, acaba-
ram por ser prejudicados pelo aumento exponencial do recurso aos Tribunais
Judiciais que obscureceu os efeitos das medidas que, alm de outros objectivos,
visavam a simplificao processual e a prevalncia de aspectos materiais sobre
os de natureza formal.
Tornando-se cada vez mais difcil a introduo de novas alteraes, em termos
puramente tericos impor-se-ia, porventura, a elaborao de um novo CPC
assente num largo consenso quanto aos seus objectivos e quanto aos mecanis-
mos que permitissem alcan-los, submetido a uma ajustada vacatio legis que
permitisse interiorizar um novo modelo processual capaz de responder, com
eficcia e celeridade e sem reduo dos nveis de segurana, aos desafios dos
Tribunais Judiciais em matria de direito privado.
Porm, a aprovao de um novo diploma que constitua um verdadeiro motor
do desempenho dos Tribunais no compatvel com a actual conjuntura que
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exige medidas capazes de produzir efeitos a curto ou mdio prazo no campo
da eficcia e da celeridade da resposta judiciria.
Por isso, nas actuais circunstncias, em que se pretende uma resposta urgente e
convincente a compromissos externos, uma nova reviso do CPC deve ser en-
carada no tanto como mais um remendo num tecido j gasto, antes como
remdio que permita insuflar no CPC a capacidade de resposta em tempo
til s necessidades do sistema.
, alis, a actual conjuntura que explicar o nvel de aceitao de algumas me-
didas que constam da Proposta de Reviso com a qual se pretende projectar
uma efectiva mudana de paradigma do processo civil ou, ao menos, uma efec-
tiva mudana de comportamento dos diversos intervenientes processuais.

2. Reforo dos poderes do juiz
2.1. O primeiro aspecto que cumpre realar est ligado ao efectivo reforo dos
poderes do juiz na direco e gesto do processo.
Presente na estrutura do processo, o poder de direco do juiz consagrado no
art. 265 do CPC no mais pode ser encarado nem como afloramento de uma
postura de autoritarismo, nem como mero poder virtual esvaziado de conte-
do pela sujeio do ritmo processual s iniciativas das partes.
Desenvolvendo o modelo que foi fixado na reforma de 1995/96, um conjunto
de medidas sectoriais, com a natureza de princpios gerais ou como medidas
concretas, pretende reforar efectivamente os poderes do juiz na direco da
lide.
Sem embargo da manuteno do princpio do dispositivo nos pontos cruciais
em que a interveno do juiz correria o risco de perda do necessrio distanci-
amento em relao s estratgias das partes e ao funcionamento do princpio
da auto-responsabilidade e sem prejuzo tambm da manuteno de um equil-
brio entre os princpios do dispositivo e do inquisitrio, ao poder de direco
do juiz acresce a consagrao do princpio da gesto processual que implicar
deveres de iniciativa que podem sobrepor-se aos interesses das partes no que
concerne simplificao e agilizao processual, nos termos que constam do
art. 265-B importado directamente do processo experimental, cabendo ao juiz
dirigir activamente o processo, determinando, aps audio das partes, a adopo
dos mecanismos de simplificao e agilizao processual que, respeitando os princ-
pios da igualdade das partes e do contraditrio, garantam a composio do litgio em
prazo razovel.
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Este novo princpio acompanha outras medidas que traduzem a atenuao da rigi-
dez formal que ainda se mantm em alguns segmentos da tramitao, de modo
que, por exemplo, para alm da expressa assuno da possibilidade de rectificao
de erros de clculo ou de escrita, revelados no contexto da pea processual apresentada
(art. 150-B, n 1) j comummente aceite a partir da ponderao do que se dis-
punha na norma geral do art. 249 do Cdigo Civil, consagra-se a admissibili-
dade do suprimento ou correco de vcios ou omisses puramente formais de actos
praticados (art. 150-B, n 2) ou a desvalorizao do erro de qualificao de
meios processuais nos termos que constam do n 3 do art. 199.
ainda no reforo dos poderes de direco e de gesto do processo que se ins-
creve o poder/dever do juiz de, em conjugao com as partes, proceder pro-
gramao da audincia final, tendo em vista acelerar e conferir mais previsibili-
dade e eficcia tramitao posterior aos articulados, tutelando ainda, na medi-
da do possvel, os interesses de terceiras pessoas chamadas a colaborar com o
tribunal, nos termos que constam dos arts. 508-A, n 1, al. g), e 508-C, n 2,
al. d), com seguimento, no art. 650, n 2, al. a), in fine, em sede de direco da
audincia de julgamento.
A se inscreve tambm a consagrao expressa da possibilidade de ser determi-
nada a juno de documentos cuja apreciao permita resolver de imediato excep-
es ou o mrito da causa (art. 508, n 1, al. c)).

2.2. Mas claro que ao efectivo reforo dos poderes do juiz no basta acres-
centar o poder ou o dever de tomar iniciativas. Grande parte da utilidade des-
sas e de outras medidas frustrar-se-ia se acaso no fossem introduzidas modifi-
caes substanciais em matria de recursos, limitando acentuadamente a recor-
ribilidade de decises de natureza instrumental.
verdade que no actual modelo processual, tendo em conta as alteraes in-
troduzidas pelo Dec. Lei n 303/07, de 24-8, a recorribilidade da maior parte
das decises interlocutrias foi diferida para o eventual recurso da deciso fi-
nal, momento em que a utilidade da impugnao se pode ter entretanto desva-
necido. Porm, a simples previso da possibilidade de impugnao de decises
interlocutrias constitui uma das razes da ineficincia do modelo processual e
da morosidade dos meios jurisdicionais.
Uma aposta num efectivo poder de direco do juiz que o comprometa na
promoo de uma verdadeira gesto processual incompatvel com uma postu-
ra de ambiguidade que ainda caracteriza o actual modelo processual revelada
pela susceptibilidade de impugnao de toda e qualquer deciso, com ressalva
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dos meros despachos de ordenao procedimental ou dos proferidos no uso de
poderes discricionrios, nos termos que constam do art. 679.
Importando inverter tal postura de desconfiana em relao ao exerccio por
parte do juiz de poderes inerentes direco e gesto dos meios processuais,
pretende-se consagrar no n 2 dos arts. 265-A e 265-B a irrecorribilidade das
decises proferidas ao abrigo dos poderes a conferidos, com excepo daquelas
que ponham em causa os princpios da igualdade e do contraditrio. Soluo
que tambm est prevista para as decises sobre nulidades processuais, nos ter-
mos do art. 201, n 4.
S desse modo se valoriza efectivamente a interveno do juiz e se propiciam
condies para que, sobrelevando eventuais interesses estratgicos das partes,
se privilegiem os valores que o processo civil deve prosseguir: apreciar, com
celeridade e eficcia, litgios na esfera do direito privado (art. 2 do CPC), con-
ferindo efectivamente a possibilidade de obstar a estratgias que se orientem
pela dilao da resposta judiciria ou pela ineficcia das sentenas que venham
a ser proferidas.
Importa que se faam opes claras entre os diversos valores que devem ser
acautelados: entre o excessivo garantismo que leve a admitir a recorribilidade,
praticamente sem limites, de decises irrelevantes ou secundrias, ou a intro-
duo de factores que, visando a deciso clere dos casos, sejam consequentes
com a atribuio ao juiz do efectivo poder de levar o processo a bom porto,
permitindo que, de forma eficaz, sejam afastados os factores de morosidade na
resposta judiciria.
Atenta a complexidade da tramitao processual e o uso abusivo que tende a
ser feito de certos dispositivos legais, justifica-se plenamente a atribuio ao
juiz de poderes que realmente permitam abreviar a soluo dos pleitos, em vez
da mera enunciao de poderes virtuais que, apesar de j se encontrarem sin-
tetizados no art. 265, so imediatamente infirmados por outras normas se-
cundrias que permitem a impugnao indiscriminada de todas as decises
proferidas.

3. Matria de facto
3.1. A alegao da matria de facto tem uma importncia crucial na resoluo
dos litgios, pois atravs da descrio por cada uma das partes da respectiva
verso que se alcanam os pontos de convergncia e de divergncia com vista
posterior integrao jurdica.
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Uma das maiores dificuldades que atravessa todo o modelo processual assenta
na delimitao do que constitui matria de facto e matria de direito. Sendo
esta de conhecimento oficioso, desde sempre se entendeu que deveriam ser as
partes a descrever os contornos da controvrsia, devendo a deciso da matria
de facto sintetizar a realidade que foi possvel observar depois de exercido o
contraditrio e da submisso dos factos controvertidos a julgamento.
Na distino entre o julgamento da matria de facto e o julgamento da matria
de direito assentava a estrutura inicial do CPC que, em coerncia, no que con-
cerne ao processo ordinrio, atribua o julgamento da primeira ao tribunal co-
lectivo e o julgamento da segunda ao respectivo juiz-presidente.
A partir da se estruturou igualmente o sistema de recursos, sendo maiores as
possibilidades de se obter uma reviso do mrito na Relao quando est em
causa um erro de direito do que quando se impugna a deciso da matria de
facto. Por seu lado, a delimitao entre o recurso de apelao e de revista esta-
belece-se tambm em grande parte a partir dessa delimitao, sendo reservada
ao Supremo Tribunal de Justia fundamentalmente a reapreciao de questes
de direito, ao passo que a Relao tanto pode actuar em sede de matria de fac-
to como de matria de direito.
Apesar das consequncias que encontram a sua gnese na mencionada dicoto-
mia, o certo que nunca foi possvel estabelecer uma linha de demarcao nti-
da entre ambos os campos, j que, como a experincia o revelou, se verdade
que determinadas afirmaes constituem, em qualquer contexto, matria de
facto ou matria de direito, sempre resta uma larga faixa que, consoante as cir-
cunstncias, ora pende para a natureza puramente jurdica, ora pode ser enca-
rada como matria de facto.
Apesar dessa margem de incerteza, o sistema construdo em torno dessa deli-
mitao imputa a determinadas opes das partes resultados gravosos, sendo
que na redaco inicial do CPC praticamente se restringia ao despacho de
aperfeioamento da petio inicial a possibilidade de serem corrigidos erros de
alegao da matrias de facto, faculdade que ficava vedada ao ru e que, de to-
do o modo, se extinguia com a prolao do despacho liminar.
As alteraes introduzidas em 1995/96 procuraram restabelecer um equilbrio
entre as partes e atenuar os efeitos negativos de certas opes em termos de
alegao, o que foi alcanado mediante a distino entre factos essenciais e fac-
tos complementares, concretizadores e instrumentais e, mais do que isso, atra-
vs da previso de um despacho de aperfeioamento situado no final dos articu-
lados propiciador da correco de imperfeies ou de insuficincias de alegao
de ambas as partes.
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Ainda assim, continuou a ser atribudo excessivo relevo ao modo como as par-
tes alegam a matria de facto, de tal modo que, cautela, as partes vm sendo
induzidas a alegar o essencial, o acessrio e o instrumental, por vezes repeti-
damente, com reflexos na extenso e prolixidade da base instrutria e na mo-
rosidade da fase de instruo e de julgamento.

3.2. Neste campo, prescrevem-se na Proposta de Reviso diversas intervenes
que prosseguem o objectivo de valorizar os aspectos materiais da lide e de dar
eficcia tramitao processual, sem perda da segurana e da certeza e do fun-
cionamento do princpio da auto-responsabilidade das partes relativamente
sua estratgia processual.
Em sede de alegao e deciso da matria de facto elegemos os seguintes aspectos
fundamentais:
a) Continua a recair sobre as partes o nus de alegao da matria de facto de
acordo com a estratgia assumida e em decorrncia do funcionamento do
princpio do dispositivo, continuando a ser marginais as intervenes do tri-
bunal em tal sede.
Tal deve traduzir-se na alegao dos factos que se mostrem essenciais, por inte-
grarem a causa de pedir ou as excepes invocadas (art. 264, n 1), a par dos
factos complementares ou concretizadores, ainda que, em relao a estes, no
operem os efeitos da precluso com a apresentao dos articulados (art. 264,
n 2).
Em consequncia, sem embargo da utilidade que, em determinadas circunstn-
cias, poder advir da alegao de certos factos com funo instrumental, a sua
ponderao aquando do julgamento da matria de facto nem est sujeita pr-
via alegao, nem ganha relevo que implique a sua insero na deciso da ma-
tria de facto, bastando que fiquem a constar da respectiva motivao para
demonstrao do percurso metodolgico que permitiu ao juiz a afirmao da
sua convico sobre os factos essenciais para a procedncia ou improcedncia
da aco.
Com estas medidas conjugadas, a montante, ao nvel da alegao (arts. 467, n
1, al. d), 488, al. c) e 505, n 1), e a jusante, no campo da deciso da matria
de facto (art. 653, n 2), busca-se a simplificao da fase dos articulados e a
reduo do nmero de questes de facto que justifiquem uma resposta positi-
va, negativa ou restritiva (questes essenciais de facto, nos termos do art. 511,
n 1), obviando a extensas e prolixas alegaes nos articulados (ainda assim,
sancionveis nos termos do n 8 do art. 447-A) ou extensa ou desarticulada
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delimitao da matria de facto controvertida que era inserida na base instru-
tria, com reflexos na durao ou no nmero de sesses de julgamento.

b) Sero os factos essenciais ou, melhor dizendo, as questes essenciais de facto
resultantes dos articulados que devero ser seleccionadas para figurarem na
pea em que se sintetizem os pontos da controvrsia, tarefa que, nos casos em
que haja audincia preliminar (em regra, no processo ordinrio), poder ser
facilitada com a presena das partes e, nos demais casos, na audincia que for
marcada para a apreciao das eventuais reclamaes (arts. 508-A, n 1, al. f),
e 508-C, n 2, al. c), e n 3).
Em lugar da seleco de toda e qualquer factualidade, a mesma deve centrar-se
nos aspectos essenciais da lide, libertando as partes e o juiz de amarras artificial-
mente impostas por um regime condicionador dos interrogatrios das teste-
munhas ou da direco da audincia de julgamento, com a inerente perda de
eficcia e morosidade na resposta.
Para o efeito, alm da eliminao do limite formal do nmero de testemunhas
que podem depor sobre cada facto (revogao do art. 633), a prestao do de-
poimento dever propiciar uma mais natural exposio da realidade que a tes-
temunha pde verificar (art. 638, n 1).

c) Tambm ao nvel do julgamento se projectaro as modificaes operadas a
montante.
A definitiva abolio do tribunal colectivo (que apenas figurativamente conti-
nuava a existir) levou a reformular o art. 646, com eliminao, alm do mais,
do seu n 4 que considera no escritas as respostas do tribunal colectivo so-
bre questes de direito.
Obviamente que o juiz no deixar de se pronunciar-se sobre o que constitua
matria de facto, uma vez que so os pontos essenciais de facto, e no questes
de direito, que devem ser seleccionadas para figurar na pea em que se fixam as
matrias controvertidas, nos termos do art. 511.
Para o efeito, mais do que uma resposta precisa a todo e qualquer facto que
tenha sido alegado, pretende-se que o juiz se centre na factualidade essencial,
passando para o plano da motivao os factos instrumentais, designadamente
quando sirvam para formular presunes judiciais, nos termos do art. 653.
Porm, existindo sempre coincidncia entre o juiz do julgamento e o que pro-
fere a sentena (repare-se no n 5 que se pretende aditar ao art. 654), tal im-
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plica um menor rigor formal na delimitao entre o que constitui matria de
facto e matria de direito ou juzos de valor, tanto mais que, num significativo
nmero de casos (no processo sumrio e, no processo ordinrio, quando ne-
nhuma das partes tenha optado pela produo de alegaes escritas, nos termos
do art. 657), a sentena pode ser proferida em simultneo com a deciso da
matria de facto.

4. Meios de prova
4.1. A regulamentao do direito probatrio formal constitui um dos aspectos com
mais larga margem de responsabilidade nos resultados da justia cvel, fruto da crista-
lizao de um certo nmero de comportamentos, com sustentao legal, mas cuja
racionalidade suscita as mais srias reservas.
Assoma, desde logo, o relevo excessivo que vem sendo dado prova testemunhal, fru-
to quer da falta de investimento das partes na produo de outras provas propiciado-
ras de maior segurana, quer da excessiva e, por vezes, injustificada exigncia por
parte dos juzes de um tal meio probatrio, apesar da existncia de outros que possi-
bilitam a formao e afirmao da convico judicial.
Outro dos vcios que vem marcando a fase de produo de provas respeita ao grau
de liberdade conferido s partes no que concerne organizao da sua estratgia
processual em torno da prova documental, apostando frequentemente no factor-
surpresa que to graves danos causa na relao de correspondncia entre a verdade
material e a verdade formal e na celeridade processual.
O desequilbrio notado tambm ao nvel da prova pericial ou da inspeco judicial,
com uma pesada regulamentao que frequentemente no encontra justificao em
face da simplicidade dos factos a observar. Outrossim na limitao formal do depoi-
mento de parte permitido apenas quando se destine a provocar a confisso judicial
que, por seu lado, apenas pode visar factos prejudiciais ao prprio depoente e factos
que relevem em matria de direitos disponveis.

4.2. Na Proposta de Reviso prescreve-se que a apresentao das provas seja simult-
nea com a alegao dos factos que a parte se prope demonstrar, no fazendo, alis,
sentido que a parte exera o nus de alegao sem preocupao imediata com a de-
monstrao dos factos em caso de necessidade, designadamente quando venham a
ser impugnados pela contraparte.
Consequentemente, com a petio inicial, o autor deve apresentar o rol de testemu-
nhas e requerer outros meios de prova, sem prejuzo da sua modificao, na rplica,
em face da posio assumida pelo ru na contestao (art. 467, n 2). nus que en-
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contra correspondncia na contestao que o ru vier a apresentar (art. 488, al. d)).
Os efeitos de uma tal medida podero ser prejudicados pela manuteno da norma
do art. 512-A que admite a alterao do rol de testemunhas at 20 dias antes da data
da audincia de julgamento. Apesar disso, com a previso daquele nus inicial pre-
tende assinalar-se a necessidade de uma mudana de paradigma relativamente ins-
truo da causa de forma a possibilitar que na audincia preliminar se percepcione de
imediato a extenso dos meios probatrios e a sua natureza, permitindo assegurar o
posterior agendamento da audincia de julgamento ou a calendarizao das diversas
sesses sem danos desnecessrios s testemunhas arroladas e a outros intervenientes
processuais.
Tambm ao nvel da prova documental se operaram modificaes substanciais. Man-
tendo-se a regra da apresentao dos documentos com os articulados onde se alegam
os factos que se pretendem demonstrar, sob pena de multa (art. 523, n 1), conti-
nua a admitir-se a sua apresentao posterior, mas esta tem como limite, em regra, o
incio da audincia de julgamento (n 2 do art. 523).
Com esta medida pretende-se evitar as perturbaes emergentes da apresentao
posterior de documentos medida dos interesses da parte, ao mesmo tempo que se
propicia contraparte e ao tribunal a sua apreciao imediata. Medida complemen-
tada pela regra que constar do art. 523-A, segundo o qual a apresentao de docu-
mentos no prejudica, em princpio, a realizao da audincia de julgamento.
Merece ainda destaque a previso da possibilidade de a prpria parte requerer a pres-
tao de declaraes (art. 567-A) cujo valor probatrio ficar sujeito livre aprecia-
o pelo tribunal.
No actual modelo tais declaraes j eram permitidas, ainda que apenas por iniciati-
va do tribunal. Com esta medida pretende-se obviar a certas dificuldades inerentes
prova de factos relativamente aos quais se revela, em regra, invivel ou difcil a pro-
duo de outros meios de prova, designadamente de prova testemunhal, no se po-
dendo ignorar que a prestao do depoimento de parte, enquanto propiciador de
confisso, est inviabilizada quando estejam em causa direitos indisponveis.
Por fim, de notar a previso das verificaes no judiciais qualificadas (art. 615-A),
medida que razoavelmente permite a observao de certos elementos sem os incon-
venientes que decorrem da realizao de percias ou de inspeces judiciais.

5. Sntese de outras alteraes
a) A resoluo definitiva de questes relacionadas com a competncia relativa
passa para o Presidente do Tribunal da Relao (art. 111, n 4), potenciando
solues dotadas de maior previsibilidade, com aumento da eficcia, e assegu-
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rando o efeito suspensivo na tramitao processual.
b) praticamente eliminada a possibilidade de ser adiada a audincia de julga-
mento ou outra diligncia que tenha sido agendada depois de ter sido acatado o
que se dispe no art. 155 (art. 650, n 1, e revogao do n 3 do art. 386).
c) Previso da distribuio ao mesmo relator do Tribunal da Relao ou do Su-
premo Tribunal de Justia do recurso interposto em processo onde o mesmo
interveio anteriormente como relator e que tenha redundado na anulao ou na
revogao da deciso recorrida ou na ampliao da matria de facto (art. 227-
A).
d) Simplificao da citao edital, sendo os anncios em jornais substitudos por
anncios em pgina electrnica, reduzindo as despesas, sem perda da eficcia
(art. 248).
e) Reforo da necessidade de separao, na contestao, entre a matria de im-
pugnao e de excepo, no se considerando admitidos por acordo os factos no
impugnados (art. 488, n 2).
f) Tendencial obrigatoriedade da realizao de audincia preliminar na aco
com processo ordinrio, concentrando nessa diligncia todas as operaes rele-
vantes para efeitos de saneamento do processado e de seleco da matria de fac-
to que ser submetida a julgamento.
g) Sem embargo da admissibilidade de acordo das partes relativamente suspen-
so da instncia, veda-se em absoluto a possibilidade de, por essa exclusiva via,
contornar os obstculos postos ao adiamento das audincias (art. 279, n 4).
h) facilitada a aplicao das normas que prevem a taxa de justia especial ou a
taxa sancionatria excepcional, induzindo as partes a modificaes substanciais
de comportamentos, quer quando excedem os limites do razovel, quer quando
se situam abaixo do patamar da diligncia mnima (arts. 447-A, n 7, e 447-B).
i) A oposio a estratgias de pendor dilatrio levaram a inviabilizar a apresen-
tao de requerimentos de aclarao de sentenas ou outras decises e bem assim
a aplicar tambm na primeira instncia um instrumento contra demoras abusi-
vas nos casos em que no seja admissvel recurso (arts. 670 e 670-A).
j) Importa destacar ainda a opo, com valor essencialmente emblemtico, de
enxerto de uma fase executiva na aco declarativa que tenha culminado com
sentena de condenao (art. 675-A), assumindo-se uma soluo que, por
exemplo, j esteve consagrada relativamente aco de despejo e que injustifica-
damente foi abandonada.

ANTNIO SANTOS ABRANTES GERALDES

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Supremo Tribunal de Justia, 29-3-2012

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