LUISA FONSECA TAPIOCA

FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL

DA BAHIA
SEMESTRE 2013.2
PROCESSO CIVIL II FREDIE DIDIER
Prova: 3 e 5 de Dezembro
Aula 08.10.2013
INTRODUO AO PROCESSO DE CONHECIMENTO
1. TEORIA DA COGNIO JUDICIAL: Essa introduo se d pela teoria da cognio
judicial. O que cognio judicial? Cognio uma atividade intelectual, atividade de
inteligncia pela qual o juiz conhece questes, busca elementos para poder decidir. Ento, a
cognio uma atividade intelectual e instrumental, pois por ela voc busca elementos,
informaes, investiga para poder decidir. uma atividade absolutamente indispensvel para a
tarefa decisria. Para que vocs possam tomar qualquer deciso, antes, vocs precisam conhecer
aquilo que vo decidir. Ento, vamos estudar nesse semestre o processo dedicado ao
conhecimento do problema a ser decidido. um processo, um conjunto de atos que vo preparar
o juiz, deix-lo pronto para proferir uma deciso, com elementos suficientes pra decidir. A
cognio pode ser dividida, visualizada de vrias maneiras.
1.1. COGNIO EM PERSPECTIVA HORIZONTAL: Voc pode, por exemplo, visualizar
a cognio em uma perspectiva horizontal. O que isso? Numa perspectiva horizontal, o que
voc quer saber o que o juiz pode conhecer, quais so as questes que o juiz pode
conhecer, qual a rea (por isso que horizontal) de atuao do juiz, a abrangncia das
questes que ele pode conhecer. Por uma perspectiva horizontal, a cognio pode ser plena
ou limitada.
1.1.1. Cognio plena: Plena, como o prprio nome diz, a cognio sem restrio
cognitiva, quer dizer, no h restrio alguma, o juiz pode conhecer de qualquer questo
de qualquer tema para decidir o que ele tem que decidir. A lei autoriza que ele examine
tudo o que for necessrio para que ele decida aquilo que lhe foi submetido.
1.1.2. Cognio limitada: S que, s vezes, no sempre, o legislador, por uma questo
tcnica, restringe a cognio do juiz. Ele diz: seu juiz, para decidir isso aqui, voc no
pode examinar qualquer coisa, mas apenas determinadas questes; as que extrapolem
devero ser examinadas em outro processo. Assim, o legislador, s vezes, limita a
cognio. Vocs acham que essa limitao tem qual objetivo? Sobretudo, celeridade,
fazer com que o processo ande mais rapidamente. Pois, se voc restringe as questes a
serem avaliadas, voc restringe a cognio, restringe o tempo do processo. Muitas
pessoas perguntam se isso no inconstitucional, se no viola o acesso justia. Seria
inconstitucional se voc no pudesse discutir aquilo; voc vai poder discutir aquilo, s
que no naquele processo, mas sim em outro.
No mbito de um juzo possessrio, eu no posso discutir/alegar domnio, o CC veda;
essa vedao uma vedao cognio no processo possessrio, uma limitao de
cognio no processo possessrio, por isso se diz que as aes possessrias so aes de
cognio limitada, porque nelas voc no pode alegar tudo que voc quiser, a cognio
1

fechada. No processo de desapropriao, quando vai para o judicirio, voc s discute

preo; qualquer outra coisa que voc queira discutir, voc tem que discutir em outro
processo (por exemplo, que o ato expropriatrio nulo tenho que discutir em outro
processo).
Ateno: a limitao da cognio uma tcnica para criar procedimentos especiais. Ou
seja, procedimentos diferenciados, procedimentos que fujam do comum.
1.2. COGNIO EM PERSPECTIVA VERTICAL: o que se examina aqui de que modo o
juiz examina a questo, no quais questes ele pode examinar, mas de que maneira ele
examina aquela questo, se de maneira superficial ou profunda. A cognio pode ser sumria
ou exauriente (profunda, exaustiva). uma distino da cognio de acordo com sua
profundidade.
Pergunto: qual a distino entre uma deciso fundada em cognio sumria e exauriente?
Uma deciso fundada em cognio sumria tem que ser estvel ou pode ser revista? Qual a
caracterstica da sumariedade? Por ser sumria, superficial, pode ser que se investigando
mais a fundo, descubra-se alguma coisa que faa com que voc mude de ideia. Ento, a
caracterstica da cognio sumria ser uma cognio que no autoriza coisa julgada. A
coisa julgada no pode decorrer de uma deciso fundamentada em cognio sumria, pois, se
a cognio sumria, significa que ainda h o que ser julgado.
O legislador autoriza deciso do juiz fundada em cognio sumria? Sim. Por qu? Urgncia,
efetivao de direitos. H valores que orientam o legislador a, sob certas circunstncias,
permitir que o juiz decida com base em cognio sumria. Ela no algo que deve ser mal
visto, ela uma tcnica de adequao do processo, ela s no tem aptido para coisa julgada,
pois a coisa julgada, que uma definitividade, deve advir de decises fundadas em cognio
exauriente.
* Procedimento ou rito sumrio esse sumrio no sentido de trajes sumrios,
procedimento sumrio um procedimento mais simplificado, no tem a ver com cognio
sumria.
1.3. QUESTO INCIDENTAL E QUESTO PRINCIPAL: um dos assuntos mais
importantes do semestre. PROVA: uma deciso sempre tem uma concluso e uma
fundamentao. Na concluso, o juiz decide o que a gente pode chamar de questo
principal, que a gente pode dizer que a questo objeto da deciso. Na fundamentao da
questo principal, para solucionar a questo principal, o juiz examina o que podemos chamar
de questes incidentais, que so todas as questes que o juiz tem de examinar para
decidir a questo principal. Isso a se aplica em qualquer mbito de sua vida.
Questo principal (mrito, objeto litigioso, principaliter): A questo principal (mrito,
objeto litigioso, principaliter) compor a concluso e aquela sobre a qual recair a coisa
julgada. Qual foi a coisa julgada? Que coisa foi julgada? A coisa julgada o que foi objeto
do processo, a questo principal. A coisa julgada no recai, por exemplo, sobre a soluo
das questes incidentais. Ento, identificar qual a questo principal do processo a tarefa
fundamental no processo de conhecimento, pois voc vai identificar sobre o que o juiz
decidir, sobre o que recair a coisa julgada, o que est sendo discutido.
A questo principal, objeto da deciso, tambm pode ser chamada de mrito. Qual o mrito
do processo? A questo principal. Tem gente que chama de objeto litigioso. E a, prestem
ateno: eu posso dizer que o objeto da cognio do juiz um conjunto que abrange o objeto
litigioso? Sim. O que objeto da cognio tudo aquilo que o juiz vai ter que examinar.
O objeto da cognio se confunde com o objeto litigioso? No, mas contm ele, pois h
questes que sero conhecidas, mas no sero julgadas, essas so as questes incidentais.
2

Nenhuma questo essencialmente principal ou essencialmente incidental. A questo ser

principal ou incidental a depender do modo como ela est no processo. Ela pode estar no
processo como questo incidental ou principal.
Pergunto: saber se uma lei inconstitucional uma questo principal ou incidental?
Depende. Se for numa ADIN, ela vai ser a questo principal; se for num controle difuso, ela
vai ser questo incidental. a mesma questo, que pode ser julgada tanto pelo juiz como
pelo supremo, mas s o supremo pode julgar como questo principal. Eu no posso entrar
com uma ADIN numa ao de primeira instncia, mas apenas com uma ao de controle
difuso. Enquanto todos os juzes podem conhecer desta questo (incidenter tantum;
simples fundamento), somente o STF pode decidir sobre ela (principaliter; thema
decidendum; objeto de julgamento) (DIDIER, Fredie. Pg. 343). Mudou o modo como a
mesma questo foi colocada no processo, mudou a competncia.
Filiao principal ou incidental? Numa investigao de paternidade, principal; numa
ao de alimentos, incidental. Numa investigao de paternidade, a coisa julgada sobre a
filiao; numa ao de alimentos, a coisa julgada recai sobre os alimentos. Se eu quero que a
coisa julgada recaia sobre ambos, eu torno ambas principais. Isso uma distino
fundamental!
Vocs j ouviram a expresso em latim incidenter tantum? Quando voc diz que a questo
foi examinada incidenter tantum, significa que foi apenas incidentalmente analisada pelo
magistrado (como etapa necessria do seu julgamento, para fundamentar sua deciso).
Questo examinada incidenter tantum a questo examinada como questo incidental. E
qual o nome em latim pra questo principal? Principaliter.
1.4. JUZO DE ADMISSIBILIDADE E JUZO DE MRITO: Em todo processo, no tem
exceo, o juiz tem de proferir ( chamado a proferir) dois juzos (decises), um juzo sobre
a admissibilidade do processo e um juzo sobre o mrito do processo.
1.4.1. Juzo sobre a admissibilidade do processo um juzo sobre a validade do
processo; o juiz tem que dar uma deciso esse processo valido ou no. Essa deciso
no sobre o mrito, o juiz no est decidindo o mrito da causa, ele est decidindo se o
processo tem ou no tem condies de desenvolver-se, se possvel ou no examinar o
mrito da causa. Isso uma deciso, uma deciso sobre a validade do processo.
1.4.2. Juzo sobre o mrito do processo: Se o juiz decide que o processo vlido, a o
juiz passa a examinar o mrito, e ai formula o segundo juzo, que o juzo de mrito, o
juzo sobre o objeto litigioso, sobre o contedo do processo. Se o juzo de admissibilidade
for positivo, ele avana para decidir o mrito; se ele fizer o juzo de inadmissibilidade do
processo, ele nem vai avanar pra deciso de mrito.
Eu quero que vocs aprendam que h aqui DUAS DECISES. E, como h duas DECISES,
h duas questes principais aqui, a questo principal de cada um desses juzos. Existe a
questo principal do juzo de admissibilidade e a questo principal do juzo de mrito.
Qual a questo principal do juzo de admissibilidade? A validade daquele processo. Qual
a questo principal do juzo de mrito? Saber se tem razo ou no.
Cada um dos juzos que o magistrado tem de fazer tem as suas questes incidentais e a sua
questo principal. Muita gente ignora o fato de serem duas decises e isso pode gerar
problemas: se o juiz diz que o processo vlido; ai voc recorre; o tribunal mantm a
deciso do juiz; pode o juiz depois decidir de novo? O pessoal diz que pode, pois ele no
decidiu ainda, no teve deciso. Como no teve deciso? Teve. S que no foi de mrito, foi
de admissibilidade. O que muda o que foi decidido, mas deciso do mesmo jeito.
Pergunta: posso falar em cognio exauriente em juzo de admissibilidade? Posso. Mas o
3

que vai ser conhecido de forma exauriente? A admissibilidade. Assim como existe cognio
sumria da admissibilidade (aparentemente, est tudo ok, depois eu percebo que no estava
tudo ok).
Muita gente acha que a coisa julgada s uma deciso de mrito, como se a admissibilidade
no gerasse coisa julgada; eu no vou ficar discutindo a admissibilidade daquele processo
eternamente, ela faz coisa julgada tambm. Na ao de improbidade administrativa, isso
muito claro, pois o legislador dividiu o processo em duas etapas: uma s pra admissibilidade
e outra s pra o mrito. O processo penal tambm assim, voc tem a fase de
admissibilidade da denncia e depois a instruo do mrito. O processo civil em geral no se
divide assim, mas isso no significa que no h dois juzos. O juiz vai processar tudo e
quando chegar sentena, ele vai ter que primeiro examinar a admissibilidade do processo e
decidir e depois, se for caso, analisar o mrito e decidir.
1.4.3. Composio da admissibilidade: A admissibilidade, entre ns, composta pelos
pressupostos processuais e as condies da ao. Isso algo tenebroso. Condies da
ao, muitas vezes, no so questes de admissibilidade, mas sim de mrito, e, quando
so questes de admissibilidade, no precisariam ter esse nome. Muita gente, hoje,
unifica isso como pressupostos de admissibilidade do processo compe o primeiro
dos juzos que o juiz faz, que o juzo de admissibilidade.
1.4.4. Composio do mrito: Problema grande definir o que mrito e qual o objeto
do juzo de mrito. Eu diria que, para a processualstica alem, este o problema da
cincia do processo. No Brasil, prevalece o entendimento de que o mrito o binmio
causa de pedir e pedido. A causa de pedir e o pedido, essa dupla, formam o mrito da
causa.
Vocs j ouviram falar em reconveno? A reconveno uma ao do ru contra o autor.
uma ao em que o ru vai pedir e o pedido tambm tem causa de pedir. Ento, a
reconveno ampliaria o objeto do processo. Seria o pedido e a causa de pedir do autor
mais a reconveno do ru. Mas veja que isso parte do pressuposto de que mrito
pedido e causa de pedir. Se h a reconveno, um mrito com outra parte. Dizer que a
reconveno amplia o mrito do processo no muda nada em relao concepo de que
mrito pedido e causa de pedir, apenas uma consequncia dessa ideia. Como a
reconveno uma demanda, tem pedido e causa de pedir, aumenta o objeto do processo.
Crtica a essa concepo: Fredie acha que a concepo de que o mrito do processo
composto apenas pelo pedido e pela causa de pedir da demanda uma concepo
insuficiente, no resolve os problemas. O que estaria faltando, para Fredie?
H casos em que o ru, na sua defesa (no reconveno, pois reconveno no
defesa), afirma ter um direito contra o autor, mas afirma como defesa, porque h
direitos que se exercitam como defesa, e no como ataque. H direitos utilizados como
defesa. Esses direitos que servem como defesa, e no ataque, so direitos que devem
ser afirmados na contestao. Por causa disso, eles so chamados de contradireitos,
porque so direitos exercitveis como reao ao exerccio de um outro direito. Se o
contradireito um direito que eu exerci como reao ao exerccio de outro direito, o
contradireito supe o direito contra o qual se ope.
Voc afirma ter um direito contra mim, ai me demanda, eu sou ru, voc vai cobrar um
crdito contra mim; na minha defesa, eu digo que voc pode at ter esse crdito contra
mim, mas prescreveu e, portanto, eu tenho o direito de no pagar. O que a
prescrio? o direito de o devedor no pagar a dvida. Voc tem o crdito, mas voc
no cumpriu sua parte, portanto eu tenho o direito de no cumprir minha parte
(exceo do contrato no cumprido). A exceo do contrato no cumprido um
4

contradireito, pois um direito afirmado contra outro direito. Quem afirma essa
exceo no nega que quem demandou tenha direito. * Usucapio no direito, um
fato; e na usucapio eu nego o que a parte est dizendo.
No tem sentido falar em prescrio se no h crdito; no tem sentido falar em direito
de reteno se no houver o direito de reivindicar a coisa.
Os contradireitos so curiosos, porque so direitos exercitados como defesa e somente
exercitados como defesa. Eu no posso entrar com uma ao de exceo de contrato
no cumprido. Os contradireitos se exercitam como reao, como resposta.
Fredie costuma dizer que os contradireitos esto para os direitos como o antdoto est
para o veneno. O antdoto no um veneno? Sim. Se voc tomar um antdoto sem
estar envenenado, voc vai ser envenenado. O antdoto no nega o veneno, ele supe o
veneno, para aniquil-lo.
Prescrio, reteno, compensao, exceo de contrato no cumprido, benefcio
de ordem todos so contradireitos, portanto, exercitados em defesa.
Qual a CONCEPO DE FREDIE DE OBJETO DE MRITO? Para ele, o mrito
formado pelo pedido e a causa de pedir mais os contradireitos afirmados pelo ru
em sua defesa (isso se ele afirmar algum contradireito). Para ele, so essas afirmaes
de direito que compem o mrito do processo. Repare que bem diferente de
reconveno, pois na reconveno o ru afirma direitos, no contradireitos.
Ento, deciso que rejeita a prescrio, para Fredie, deciso de mrito. Repare
que a deciso que rejeita a prescrio no examina o pedido, ela s examina o
contradireito. Se o juiz rejeitou a prescrio, ele no analisou o pedido. Para Fredie,
uma deciso de mrito. Se ele acolhe a prescrio, ele acolheu o contradireito e
automaticamente rejeitou o pedido. Ai voc tem o mrito examinado nas duas frentes.
Para Fredie, essa concepo de mrito a que resolve melhor os problemas prticos.
Se os contradireitos no compem o mrito do processo, seriam os nicos direitos que
jamais poderiam ser objeto de processo, porque os contradireitos s podem ser
veiculados no processo como defesa, ento, se no compusessem o mrito, seriam os
nicos direitos que no poderiam ter uma deciso judicial definitiva sobre eles.
DICA DIDTICA: os contradireitos podem ter duas eficcias, podem ser
neutralizantes ou extintivos. O contradireito serve ou pra neutralizar o direito
afirmado pelo autor ou para extingui-lo. A compensao extingue o crdito afirmado.
Mas a exceo de contrato no cumprido apenas neutraliza. Exceo de contrato no
cumprido no extingue o contrato isso um erro do CC. Ela apenas neutraliza
momentaneamente cumpra sua parte que eu cumpro a minha.
* Se o juiz extingue o processo sem exame do mrito isso pode decorrer de um juzo de
inadmissibilidade, mas nem sempre decorre; pode ser porque o autor desistiu, por exemplo.
Uma das causas de extino do processo sem anlise do mrito o juzo de
inadmissibilidade e eu s posso voltar a juzo se eu corrigir o defeito que gerou a
inadmissibilidade.
O mrito pode ser composto de vrias questes principais.
Consequncia prtica desse novo entendimento de Fredie: Deciso que rejeita contradireito
deciso de mrito.

1.5. QUESTES PREJUDICIAIS E QUESTES PRELIMINARES: h determinadas

questes que tm de ser examinadas antes de outras questes. Eu s posso examinar uma
questo tendo examinado antes uma outra. H questes que pressupem a soluo de outras.
Essas questes que devem ser examinadas antes de outras so chamadas de questes prvias
5

ou questes prioritrias, sendo que a prioridade aqui no valorativa, puramente lgica,

no porque elas so mais importantes.
As questes prvias so um gnero que se compe de duas espcies: as prejudiciais e as
preliminares. Ento, prejudiciais e preliminares tm um ponto em comum, ambas so
questes prvias, devem ser examinadas antes de outras. No existem questes
essencialmente preliminares ou essencialmente prejudiciais. Ser preliminar ou prejudicial
apenas o modo como uma questo se relaciona com outra. Uma questo preliminar ou
prejudicial a outra porque se relaciona com ela dessa maneira. Portanto, sempre uma
questo relativa saber se uma questo preliminar ou prejudicial.
1.5.1. Questes prejudiciais: uma questo prejudicial outra quando, a depender da
soluo que voc der a ela, voc sabe que soluo voc dar a outra. A soluo da
primeira interfere na soluo da segunda. O modo de ser da segunda depende do modo
de ser da prejudicial. A prejudicial interfere no contedo da deciso que vem em seguida.
Ento, na relao de prejudicialidade, voc sempre vai examinar a prejudicial e a
prejudicada, mas a soluo da segunda depende de como voc resolveu a primeira.
Ento, filiao e alimentos a ao de filiao prejudicial ao de alimentos. Por que
ela prejudicial? Porque se no for filho, no tem direito a alimentos. Voc examina a
segunda, mas seu contedo vai variar conforme voc tenha resolvido a primeira.
A relao de prejudicialidade se parece muito com uma placa de trnsito; voc passa pela
prejudicial e ela vai dar o caminho a ser seguido na questo seguinte.
1.5.2. Questes preliminares: questo preliminar um obstculo. Se voc no supera,
nem vai adiante; ento, a preliminar uma questo prvia, que, a depender da soluo
que se der a ela, voc nem examina a questo seguinte.
As questes de admissibilidade so preliminares em relao ao mrito, pois se eu no
supero as questes de admissibilidade, eu nem examino o mrito.
Ento, a imagem que parece mais adequada a do sinal de trnsito; deu verde, vai; deu
vermelho, fica.
Prescrio preliminar ou prejudicial? A pergunta no tem sentido. Eu s posso dizer se
preliminar ou prejudicial se eu disser com qual questo ela est se relacionando.
Ento, prescrio, que uma questo alegada pelo ru, em relao s outras defesas alegadas
pelo ru, preliminar ou prejudicial? Acolhida a prescrio, o juiz vai examinar as outras
defesas do ru? No. A prescrio em relao s outras defesas do ru uma preliminar, pois
uma vez acolhida, o juiz nem examina as outras. Mas a prescrio em relao ao pedido
(trazido pelo autor) o que? Acolhida a prescrio, eu vou examinar o pedido? Sim.
Acolhida a prescrio, o juiz examina o pedido pra negar. O juiz s vai poder examinar o
pedido depois que examinar a prescrio. Portanto, a prescrio, em relao ao pedido,
uma prejudicial, pois, uma vez acolhida, ela implica a rejeio do pedido do autor. Veja
como isso relativo.
Saber se o juiz competente questo de admissibilidade ou de mrito? Nenhuma questo
essencialmente de admissibilidade ou de mrito, depende de como ela est no processo. Se
eu entro com um mandado de segurana pra dizer que o juiz incompetente e, portanto,
anular a deciso, qual o mrito do meu processo? A incompetncia do juiz. Embora naquele
processo do mandado de segurana tenha uma discusso sobre de quem a competncia para
julgar aquele mandado de segurana que fala de competncia.
Imaginem um recurso. Um recurso uma demanda, pedir para o tribunal reformar a
deciso. O recurso tem um mrito? A questo principal do recurso a mesma do processo
6

inteiro? No. s vezes a questo principal do recurso a ouvida de uma testemunha. Vocs
tm que abrir a cabea pra ideia de que o processo tem o procedimento principal (petio
inicial, contestao), os incidentes do processo (suspeio ou incompetncia do juiz,
impugnao do perito) e ainda os recursos. Cada um desses procedimentos tem
admissibilidade e mrito. Em cada um deles, voc vai ter questes incidentais e questes
principais, cognio sumria e cognio exauriente. O que mais difcil entender que o
mrito no apenas da causa (embora esse seja o mais importante), existe tambm o mrito
dos incidentes e do recurso.
* Saber se o juzo de admissibilidade ou de mrito irrelevante para caracterizar se a
questo preliminar ou prejudicial. Para o nosso cdigo, a ilegitimidade preliminar s
outras defesas e tambm em relao ao pedido (se o juiz acolher a ilegitimidade, ele no vai
examinar o pedido).
plenamente possvel que uma questo principal (um pedido) seja preliminar a outro.
Exemplos: o pedido de resciso preliminar ao pedido de rejulgamento na ao rescisria; o
exame da demanda principal preliminar ao exame da denunciao da lide, pois, vencedor o
denunciante, a denunciao no ser examinada. (DIDIER, Fredie. Pg. 350)
Aula 10.10.2013
PROCEDIMENTO ORDINRIO DE CONHECIMENTO
1. PETIO INICIAL: um instrumento da demanda. O que significa isso? Que a demanda
se documenta atravs da petio inicial. A demanda um ato de provocar que documentado
pela petio inicial. A demanda costuma ser escrita, portanto ela documentada na petio. Em
alguns casos, se admite demanda oral; raro, mas em alguns casos se admite. Nesses casos, ela
ser reduzida a termo. Por exemplo, se admite demanda oral no mbito trabalhista, nos juizados,
nos casos relativos violncia domstica e familiar (pegadinha; a mulher que se afirma vtima
de violncia domstica ou familiar pode formular uma demanda oral de medida protetiva de
urgncia), na ao de alimentos. Em todos os casos em que se admite demanda oral, isso vai ter
que ser reduzido a termo. Tirando esses casos, em todos os outros, a demanda tem que ser
escrita, o que se faz pela petio inicial. Ento, a petio inicial o ato que inaugura, instaura
o processo.
1.1. FORMAO DO PROCESSO: o processo nasce com a propositura da demanda. Nesse
sentido, o cdigo tem de estabelecer, a partir de uma fico, qual a data em que se
considera a demanda proposta. Art. 263 a demanda se considera proposta na data da
distribuio ou do despacho inicial, onde no houver necessidade de distribuio.
Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz,
ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A propositura da ao, todavia, s
produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.

Consideraes sobre isso: percebam que o processo nasce a. No caiam no esparro de

achar que o processo s nasce com a citao. O processo j nasceu ai.
A partir da, da propositura da ao, surge a chamada litispendncia. Lembrem-se do termo
litispendncia, que um termo equvoco, mas tem um significado; litispendncia significa a
pendncia do processo, a existncia do processo. O nome que se d existncia de um
processo litispendncia. Ento, a litispendncia nasce com a propositura da ao. Mas a
litispendncia, por enquanto, s produz efeitos para o autor e o juzo. Existe litispendncia
7

cujos efeitos dizem respeito a autor e juiz. A litispendncia s produz efeitos para o ru
depois que ele for citado. A citao no torna o processo existente, ela estende os efeitos da
litispendncia para o ru. Ento, o processo se forma dessa maneira.
A distribuio, hoje, est prevista constitucionalmente. Com a reforma do judicirio, em
2004, se garantiu que a distribuio tem que ser automtica, mesmo nos tribunais. Antes,
voc protocolava e ela ia ser distribuda, s vezes 10, 15 dias depois. Com a reforma do
judicirio, a distribuio tem que ser automtica.
A distribuio tem o propsito claro de preservar o juzo natural, garantindo que a causa
seja distribuda para um juzo de acordo com um sorteio. Ento, a distribuio tem o papel
importante de garantir o juiz natural, garantir a igualdade de trabalho entre juzes. Veja,
embora o processo, para comear, precise da provocao da parte, para prosseguir no
precisa, porque o processo, embora comece pela iniciativa da parte, se desenvolve por
impulso oficial (ou deveria se desenvolver).
1.2. REQUISITOS DA PETIO INICIAL: o que a petio inicial precisa ter para ser
vlida.
a) Forma escrita: A petio inicial deve ter forma escrita.
b) Subscrio por quem tenha capacidade postulatria: A petio inicial deve ser
subscrita por quem tenha capacidade postulatria. Pode ser um advogado (que a regra),
mas pode ser Ministrio Pblico, assim como pode ser qualquer pessoa leiga que, pela lei,
tenha capacidade postulatria. So casos raros, mas que se admitem.
Alguns casos em que os leigos podem subscrever peas porque tm capacidade
postulatria so: juizados especiais at 20 salrios mnimos, ao de alimentos
(curiosidade que no se pode esquecer: voc pode pedir os alimentos, mas dali pra frente,
tem que ter advogado), mulher que se afirma vtima de violncia domstica (pode
demandar, mas dali pra frente tem que ter advogado), habeas corpus, justia do trabalho,
se no houver advogado na comarca ou se todos os advogados que houver se negarem.
Quando vocs propuserem uma demanda, por exemplo, de divrcio consensual, percebam
que, nesse divrcio, o ex-casal est em acordo, o advogado vai subscrever, mas muito
conveniente que os prprios divorciados subscrevam tambm. Por qu? Porque a petio
de divrcio , a um s tempo, uma petio e um instrumento do acordo. Tem uma petio
que para homologar o acordo de divrcio pelo juiz. Ento convm que as prprias
partes assinem uma forma de voc se preservar. Elas no podem assinar sozinhas,
porque aquilo tambm um ato postulatrio, ento o advogado tambm tem que assinar.
possvel requerimento conjunto? Ou seja, ambas as partes pedirem juntas? possvel.
Uma petio inicial proposta por duas pessoas vai ser necessariamente por acordo, no
Brasil. Os dois j esto em acordo e querem homologao. Mas na Frana tem um
procedimento que no temos expressamente aqui: eu estou brigando com Filipe e no
chegamos a um acordo, mas temos o acordo de que no h soluo consensual para o
nosso problema; eu e ele poderemos, juntos, com advogados distintos, provocar o
judicirio pra instaurar um processo pra resolver nosso problema. O problema esse, a
discusso essa, decida quem tem razo. Os franceses chamam isso de arbitragem no
judicirio estatal, e no no juzo arbitral. Lei dos juizados especiais, art. 17.
Art. 17. Comparecendo inicialmente ambas as partes, instaurar-se-, desde logo, a sesso
de conciliao, dispensados o registro prvio de pedido e a citao.
Pargrafo nico. Havendo pedidos contrapostos, poder ser dispensada a contestao
formal e ambos sero apreciados na mesma sentena.

c) Endereamento: a petio inicial deve ser endereada corretamente. E aqui voc

aplica tudo que se estudou sobre competncia, pois voc vai ter que dirigir ao juzo
competente.
Dicas: verifique se voc vai enderear para um tribunal ou para um juiz (de quem a
competncia); se for juiz, verifique se juiz de direito ou se juiz federal (porque o nome
muda); lembrem que o juiz de direito, que estadual, fica em uma comarca (cidade) e o
juiz federal fica em uma seo judiciria (estado); j o tribunal, no o chame de
excelentssimo, mas sim de egrgio ou vetusto (no caso da Bahia, que o tribunal mais
antigo das Amricas); e se voc quiser agradar o supremo, voc pode cham-lo excelso.
d) Qualificao das partes: o cdigo diz que na qualificao das partes deve-se colocar
nome, endereo, profisso, estado civil.
Vem o CNJ e baixa uma resoluo exigindo CPF. Isso no est na lei. uma exigncia do
CNJ por conta do processo eletrnico. Claro que, como se exige CPF, tambm se exige
CNPJ se for o caso, o equivalente.
Cuidado ao fazer a qualificao: pessoa jurdica no tem estado fsico, voc tem que
dizer que tipo de pessoa jurdica (fundao, autarquia, associao). Pessoa jurdica tem
sede.
Costuma-se usar o verbo situar; pode usar, mas tem que observar a concordncia e
regncia.
Outra coisa: a qualificao do autor muito fcil, pois ele sabe sua qualificao. S tem
algumas pegadinhas: por exemplo, se voc vai propor uma ao por um nascituro, ai voc
coloca nascituro de ...(nome da me). O problema prtico vem no polo passivo, pois
seus dados nem sempre so conhecidos. Como se resolve isso, esse problema da falta de
conhecimento sobre a qualificao do ru? Voc pode colocar ignorado; o problema
se o endereo for ignorado, ai voc vai ter que pedir uma citao por edital. Voc no
pode dizer que o endereo ignorado e pedir citao por oficial de justia ou citao
postal. Se o nome for ignorado, voc tem que identificar o cara, nem que seja por apelido.
Voc pode demandar sem saber quem a pessoa. E isso em Salvador muito comum,
pois a cidade foi construda atravs de enfiteuses e voc no sabe quem hoje o senhorio.
E ai voc quer vender um apartamento no Barbalho e vai ter que pagar o laudmio e o
foro, mas no sabe quem o credor. Como se prope uma ao de consignao em
pagamento contra essa pessoa? Vai ter que dizer que contra o credor do laudmio do
apartamento tal do edifcio tal. E ai cita por edital. Se voc quiser propor uma possessria
contra 300 ocupantes da fazenda, voc vai qualificar os 300? No. Voc identifica alguns
e diz: e todos os demais que estejam l. um polo passivo genrico. Ou ento prope
ao contra todos aqueles que l estiverem.
e) Causa de pedir: petio inicial sem causa de pedir petio inepta.
f) Pedido: ser visto na prxima aula.
Os prximos so formalidades desnecessrias criadas pelo legislador.
g) Requerimento de citao: uma exigncia completamente descabida. Porque
imagine que voc, por ventura, no requeira a citao, e ai o juiz no vai citar o ru? O
juiz vai dizer que se recusa a processar porque voc colocou o ru, mas no requereu a
citao?
Se voc s disser que requer a citao, vai ser por correio; se voc quiser citao pelo
oficial, voc vai ter que explicitar.
O projeto de CPC novo tirou o requerimento de citao como requisito da petio inicial.
9

h) Requerimento de produo de provas: voc tem que indicar e requerer a produo

das provas de que voc vai se valer. O que as pessoas fazem? Como ningum vai produzir
prova agora, s quando tiver a audincia, e ela s vai ser realizada daqui a uma
quantidade imprecisa de anos, as pessoas colocam: requeiro a produo de todas as
provas. Fazem um requerimento genrico. J que eu sou obrigada a requerer agora, vou
requerer todas; e quando chegar a hora eu escolho. Mas lembre-se que no mandado de
segurana s se admite prova documental. Pedir outras provas ridculo.
i) Valor da causa: toda causa tem que ter um valor e o valor tem que ser em real, de
modo que voc jamais pode colocar na petio: essa causa tem valor inestimvel;
atribuo causa o valor mnimo.
O valor da causa tem vrias funes: serve como base de clculo da taxa judiciria; define
competncia, define procedimento; base de multa processual. Por isso que o valor da
causa um ato to importante.
Ateno: o legislador criou duas grandes espcies de valor da causa valor da causa
legal e valor por arbitramento do autor.
Valor da causa legal: nas hipteses do artigo 259, CPC, o valor da causa o valor
que estiver ali e o autor no pode fazer nada, no h margem de manobra pra o autor.
Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser:
I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at
a propositura da ao;
II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de
todos eles;
III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor;
IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal;
V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao
ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato;
VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor;
VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para
lanamento do imposto.

O art. 259 basicamente diz que o valor da causa o valor do pedido. Se eu peo 300
mil, o valor da causa 300 mil. basicamente isso. Tem algumas pegadinhas, mas
que so facilmente identificadas na leitura.
Se eu peo uma obrigao de prestaes peridicas (alimentos, alugueis...), como vou
calcular? O legislador cria uma fico. Voc pega a prestao mensal e multiplica por
12. O resultado ser o valor da causa. A ideia sempre a mesma: o valor da causa o
valor do que se pede. Se eu peo duas coisas, a soma do que eu peo.
Valor por arbitramento do autor: Se a sua causa no se encaixa em nenhuma das
hipteses do art. 259, ai cabe ao autor definir qual o valor da causa. Exemplo: guarda
de filho. O autor vai ter que estimar um valor para todos os fins que a causa tem.
Sempre tem que ter um valor.
possvel, portanto, controlar o valor da causa. O juiz pode controlar o valor da causa,
o ru tambm pode. O ru controla o valor da causa entrando com uma petio chamada
de impugnao ao valor da causa, que uma petio avulsa (no na contestao que o
ru faz isso; ele contesta e em outra petio impugna o valor da causa, vai ser inclusive
autuada separadamente). uma formalidade sem sentido. Por que o ru no faz isso na
10

contestao? O legislador foi muito formal. O novo cdigo no vai ter mais isso a
impugnao vai ser na prpria contestao.
De todo modo, como vai ser a impugnao? Ou o ru vai dizer que o caso se encaixa no
art. 259 e o autor no fez isso ou vai dizer que, embora o caso no se enquadre no art.
259, houve uma irrazoabilidade no arbitramento do valor da causa pelo autor. E ai o
juiz pode mandar corrigir isso.
PERGUNTA (prova): o autor uma pessoa que estava passando na rua e foi chamada de
gorda; ela ficou ofendida e entrou com ao de indenizao por danos morais e pediu 4
milhes de reais; e atribuiu como valor da causa 4 milhes de reais. Pode o ru impugnar
o valor da causa? No. O valor da causa no tem nenhum problema. Teria havido se ele
pedisse 4 milhes e colocasse 4 mil como valor da causa. Agora, o pedido um
despautrio? . Mas isso no tem nada a ver com o valor da causa, e sim com o pedido.
O que ele vai fazer? Vai se defender contra o pedido, na contestao. Exemplo: guarda de
filho valor da causa 4 milhes de reais; aqui por arbitramento do autor, ento pode ser
impugnvel quando for irrazovel. No caso de danos morais, o valor da causa era o legal;
o valor da causa era o valor do pedido; o autor no tinha margem de manobra, eu no
podia impugnar o valor da causa, pois ele era legal. Quando o pedido no tem valor, ai
recamos para a definio do valor da causa por arbitramento do autor, e ai muito mais
fluido o controle.
O prazo para impugnar o valor da causa o prazo para defesa: 15 dias (voc contesta e
impugna o valor da causa). E o juiz pode controlar de ofcio.
j)Documentos indispensveis propositura da ao: engloba duas espcies de
documentos.
Documentos indispensveis por fora da lei: a lei expressamente exige que voc
junte um documento. Exemplo: procurao, ttulo executivo na execuo, prova
escrita na ao monitria, planta do imvel na ao de usucapio. Esses so fceis
porque a lei j diz, ningum descumpre.
Documentos indispensveis porque o autor faz referncia a eles na petio inicial:
todo documento referido pelo autor na petio inicial torna-se indispensvel, e ai tem
que juntar, se no a petio ser defeituosa.
S tem um problema: quando voc faz referncia a um documento e no tem o
documento. Ai voc tem que na petio inicial pedir para quem esteja com o
documento exibi-lo. Ai voc tem que fazer as duas coias: esse documento prova o
que estou dizendo, mas no est comigo, e peo agora, j na inicial, a exibio. Isso
muito importante! Eu s posso pedir exibio do documento se eu tiver direito; no
posso pedir exibio de documento que no diz respeito a mim.
1.3. VICISSITUDES DA PETIO INICIAL: emenda, alterao, aditamento, reduo,
indeferimento (mais importante).
1.3.1. Emenda (pode ser na prova): emendar a petio inicial corrigi-la, retific-la. No
Brasil, existe o direito processual emenda da petio inicial. Uma petio inicial no
pode ser indeferida sem que antes tenha sido dada a parte a oportunidade de emend-la. O
juiz que pega a petio com algum defeito no pode indeferi-la sem antes abrir
oportunidade pra parte corrigir. A emenda deve ser feita em at 10 dias depois da deciso
do juiz. O STJ j reconheceu a existncia de um direito a emenda. Art. 284.

11

Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos
nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o
julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10
(dez) dias.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.

1.3.2. Alterao: mudar os elementos da petio inicial. A alterao pode ser de ru

(voc trocar o ru) ou pedido ou causa de pedir. No primeiro caso, vai ser subjetiva; no
segundo, objetiva.
A alterao do ru s pode ser feita at a citao.
A alterao objetiva que muda um pouco. At a citao, plenamente possvel. Entre a
citao e o saneamento do processo, a alterao possvel desde que o ru consinta. E
depois do saneamento, no possvel, nem mesmo se o ru consentir.
O que algo que no se justifica. No tem nenhuma razo para se proibir que depois do
saneamento, com as partes concordando, se altere a petio. O argumento de que isso se
justificaria para no causar tumultos no processo facilmente combatido pela ideia de
que, no caso concreto, se tumultuasse demais, o juiz poderia vetar; mas o que se prev
irrazoavelmente uma proibio em abstrato. Art. 264.
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o
consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por
lei.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser
permitida aps o saneamento do processo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

1.3.3. Aditamento: o acrscimo. Voc quer acrescer um pedido, no trocar. Por

incrvel que parea, o cdigo civil d um regramento diferente. S possvel aditar at a
(concretizao da) citao. Podia ter um regramento intermedirio, se o ru consentisse,
etc o que est previsto pelo legislador no tem sentido. Art. 294.
Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas
acrescidas em razo dessa iniciativa. (Redao dada pela Lei n 8.718, de 14.10.1993)

O novo cdigo unifica a possibilidade de alterao e aditamento.

1.3.4. Reduo: voc diminui o objeto da inicial. No existe um artigo que discipline
isso, porque a reduo pode se dar de vrias maneiras: pode haver um acordo parcial,
voc pode renunciar a uma parte da petio, desistir de uma parte. Tem vrias maneiras.
Ento, no d para a gente saber at quando se pode reduzir. Se pensar bem, se pode
reduzir at o final, pois at o final eu posso renunciar, fazer um acordo sobre um pedao.
1.3.5. Indeferimento (PROVA): uma deciso de rejeio da petio inicial antes de
citar o ru. uma deciso que o juiz toma sem que o ru faa parte do processo.
Lembrando que, para que o juiz indefira, antes tem que mandar emendar. Por ser uma
deciso com essa caracterstica, o indeferimento no vai ter condenao ao pagamento de
honorrios para o ru, pois ele nem est no processo, ele nem se defendeu. Percebam que
o indeferimento uma deciso sempre em favor do ru, por isso que ela possvel.
Voc d uma deciso sem ouvir o ru, mas a favor dele, o que comprova que o processo
j existe (mesmo sem a citao do ru), tanto existe que a petio foi indeferida.
O indeferimento pode ser total ou parcial (CUIDADO!). No indeferimento total, o
processo se extingue. Voc s apela se o indeferimento for total; se for parcial, o
processo no se extinguiu, ento s cabe agravo.
12

A apelao do indeferimento total tem uma diferena para as outras; apelao contra
sentena que indefere a petio inicial peculiar, porque ela permite juzo de
retratao. O juiz pode, diante dela, se retratar. Isso raro, no permitido para apelao
como regra.
Se o juiz no se retratar, ele vai encaminhar a apelao ao tribunal. O ru vai ser ouvido
para contrarrazoar essa apelao? No. A apelao sobe sem contrarrazes do ru. E se a
apelao for provida? Se for provida, significa que vai descer para o processo prosseguir
e citar o ru. O ru vai ser citado, ele vai e se defende. O ru vai poder alegar em sua
defesa aquilo que levou ao indeferimento da petio inicial? Vai. Por que como voc vai
poder vincular algum a uma deciso se ele no participou daquele processo?
Ento, vocs vo perguntar: para que tudo isso? intil? No. Pensem: indeferimento da
petio inicial algo muito raro (muito mais comum mandar citar o ru e depois
extinguir sem julgamento do mrito); apelao contra indeferimento j raro ao quadrado
(o autor prefere muito mais entrar de novo, aps corrigir o problema; para ele apelar,
porque ele est precisando muito daquilo ou tem certeza que tem razo); apelar e o juiz
no se retratar, raro ao cubo; se o juiz no se retrata e o tribunal d provimento a essa
apelao, ai raro a quarta potncia. Se isso acontecer, o que quase impossvel, ai o ru
vai ser citado e vai poder alegar aquilo de novo. um juzo de ponderao que o
legislador faz: ele arrisca que a possibilidade de ser provida a apelao seja mnima e
deixa o ru sem precisar vir ao processo. Art. 296.
Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de
48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso. (Redao dada pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)
Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente
encaminhados ao tribunal competente. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)

O indeferimento pode ser com ou sem anlise do mrito.

Ou seja, o juiz pode indeferir a petio inicial sem examinar se o autor tem razo ou no.
Indeferir porque ela tem defeito. um indeferimento bsico, comum, o mais conhecido.
Mas h possibilidade de o indeferimento ser com anlise do mrito, ou seja, o juiz
indefere a petio inicial porque j percebe que o autor no tem razo. Ou seja, o juiz faz
um juzo de improcedncia. o seguinte: seu pedido absurdo, eu nem preciso ouvir o
ru pra concluir que seu pedido absurdo. Ento, o juiz julga improcedente ao indeferir a
petio inicial. Ento, um indeferimento pela improcedncia, o que a gente pode chamar
de improcedncia liminar.
a) Indeferimento com anlise do mrito improcedncia liminar: A improcedncia
liminar uma espcie de indeferimento. A diferena que a improcedncia liminar
uma deciso de mrito, uma coisa julgada material em favor do ru, que est em casa.
Ou seja, o ru ganhou uma coisa julgada de WO. Isso possvel.
No nosso cdigo, hoje, indeferimento um gnero que se divide em sem exame de
mrito (a regra) e com exame de mrito (improcedncia liminar). Essa improcedncia
to forte que o projeto de CPC resolveu organizar melhor: cria duas categorias o
indeferimento (sem exame de mrito) e a improcedncia liminar. Essa opo melhor,
porque se voc olhar pra nossa legislao hoje embora ela chame tudo de
indeferimento, ela d um tratamento todo diferente improcedncia liminar, porque
uma deciso de mrito. Como no texto atual isso est muito espalhado no cdigo (no
h uma sistematizao das hipteses de improcedncia liminar), ento difcil a
interpretao, difcil descobrir o regime jurdico da improcedncia liminar. O que eu
13

vou dizer que o regime jurdico da improcedncia liminar a soma de vrios artigos
soltos.
O que tem de diferente no regime da improcedncia liminar?
A apelao tem contrarrazes, porque, j que j houve deciso de mrito, o
legislador diz para o ru se manifestar logo, porque, se for o caso, o tribunal nem
manda descer mais, essas contrarrazes acabam funcionando como contestao. As
contrarrazes apelao contra sentena que julga improcedente liminarmente so
contrarrazes com contedo de contestao.
Temos aqui uma coisa julgada em favor do ru, que no sabe o que est
acontecendo, ento o legislador disse que, transitada em julgado a deciso
favorvel ao ru, o escrivo tem que mandar uma carta para o ru avisando
isso pra ele, porque, se j h coisa julgada material, vai que o autor ignora isso e
demanda de novo contra o ru e o juiz no percebe e cita o ru? O ru tem que ser
comunicado para saber que j h coisa julgada e poder alegar isso posteriormente
se o juiz no perceber. claro que isso s vai acontecer se o sujeito no tiver
apelado; se o sujeito tiver apelado, o ru vai ter que fazer as contrarrazes. *
Incompetncia relativa no anula ato decisrio.
Nosso cdigo, hoje, prev duas hipteses gerais de improcedncia liminar: no caso
de prescrio ou decadncia e nas causas repetitivas. O CPC novo prev cinco
hipteses de improcedncia liminar.
a.1.) Prescrio e decadncia (improcedncia prima faciae por prescrio ou
decadncia): parece o mais simples, mas no . O ru no alegou nada, nem foi
citado; ento, o juiz vai ter de conhecer da prescrio ou da decadncia de ofcio;
ningum suscitou nada. Ento, o problema todo da improcedncia liminar nesses
casos saber em que casos o juiz pode de ofcio conhecer da prescrio e
decadncia, pois sempre de ofcio ai, j que o ru no foi citado. Vem o Cdigo
Civil e diz que a decadncia s pode ser conhecida de ofcio se for decadncia
legal. Ento, a improcedncia liminar no caso de decadncia no cabe se a
decadncia for convencional.
J a prescrio nunca poderia ser reconhecida de ofcio pelo juiz, porque um
direito do devedor no pagar determinada dvida que existe. Ento, a tradio
mundial que prescrio uma questo que deve ser alegada pelo devedor. Ento,
qual o sentido de o juiz alegar prescrio, se o ru nem est no processo? Sucede
que em 2006 houve uma reforma no CPC que alterou o pargrafo quinto do art.
219.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa
a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o
devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
5o No se tratando de direitos patrimoniais, o juiz poder, de ofcio, conhecer da
prescrio e decret-la de imediato. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
5o O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. (Redao dada pela Lei n 11.280,
de 2006)

E essa alterao diz que o juiz pode conhecer de ofcio da prescrio. Ou seja, ns
samos de um sistema tradicional histrico mundial em que o juiz no pode
conhecer de ofcio a prescrio nunca para um sistema em que o juiz pode
14

conhecer sempre, sendo que o prprio cdigo civil admite renncia tcita
prescrio (art. 191, CC).
Art. 191. A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer, sendo
feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar; tcita a
renncia quando se presume de fatos do interessado, incompatveis com a
prescrio.

Ento, como conciliar um sistema que admite renncia tcita prescrio com um
sistema que permite que o juiz reconhea de ofcio a prescrio? Isso um
problema. Para Pablo, isso mesmo; mas o juiz vai ter que chamar o ru. Fredie
no concorda, pois a prescrio um problema de ordem privada, um problema
do devedor. No por acaso o Cdigo Civil diz que o devedor pode renunciar
prescrio.
O que Fredie acha? Ele acha que o juiz s pode indeferir por prescrio se a
prescrio for indisponvel, que no pode ser renunciada. Mas se a prescrio
pode ser renunciada, no h razo para o juiz julgar improcedente liminarmente por
conta da prescrio, porque a dvida existe; o ru pode pag-la e s no vai pagar
se disser que ele no quer pag-la. Veja como essa reforma foi descabeada, como
diz Alexandre Cmara.
Problema (sem soluo): teria sentido o juiz poder conhecer de ofcio de prescrio
contra hipossuficiente (consumidor, empregado...)? Num sistema que diz que
prescrio problema do devedor, o juiz no poderia conhecer de ofcio. A
prescrio fiscal pode ser reconhecida de ofcio por expressa previso de lei, o que
no a torna questo de ordem pblica, uma vez que ela pode ser renunciada pelo
devedor. Mas ela pode ser renunciada porque a prescrio fiscal extingue o crdito
tributrio, por isso tem sentido o juiz reconhecer de ofcio, diferente da prescrio
civil, em que o crdito apenas se torna inexigvel. Poder ser reconhecida de ofcio
s uma tcnica legislativa de celeridade do processo.
Interpretao de Fredie: pela letra do cdigo, o juiz pode julgar improcedente
liminarmente pela prescrio; Fredie entende que s pode fazer isso com prescrio
que seja irrenuncivel.

Aula 17.10.2013
a.2) Improcedncia em causas repetitivas: Se estamos diante de uma causa
repetitiva daquelas que podem ser decididas com base em prova documental e o
juiz j firmou o entendimento de que improcedente aquela tese repetitiva, no h
necessidade de outras provas, o juiz pode j pegar a petio inicial e rejeitar no
mrito, ele pode adotar um padro decisrio, uma sentena modelo para causas
repetitivas de improcedncia e j rejeitar a petio inicial com exame do mrito.
Art. 285, A (foi pensado para juiz de primeiro grau, mas nada impede que ele se
aplique as causas de competncia originria do tribunal).
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j
houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos,

15

poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da

anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006)
1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no
manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n
11.277, de 2006)
2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao
recurso. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006)

O STJ, interpretando esse dispositivo, entendeu que o juiz s pode aplic-lo se o

entendimento do juiz para aquelas causas repetitivas estiver em consonncia com
o respectivo tribunal, se o respectivo tribunal tambm vai naquela linha da
improcedncia. Ou seja, para o juiz aplicar aquele dispositivo, ele tem que o fazer
de maneira a observar os precedentes do tribunal ao qual ele est vinculado. Ou
seja, o STJ entendeu que tem que haver uma conformidade entre o posicionamento
do juiz e o posicionamento do tribunal. A ideia a seguinte: s deve aplicar esse
dispositivo se estiver em consonncia com os precedentes aos quais o juiz tem que
se vincular.
Percebam, porm, que o juiz s pode aplicar o art. 285-A se a causa dispensar
outras provas; se a causa precisar de percia, de prova oral, o juiz no pode aplicar
esse artigo.
O projeto de CPC novo organiza totalmente a improcedncia prima faciae, amplia
as hipteses consideravelmente.
b) Indeferimento sem exame do mrito: As hipteses de indeferimento sem exame do
mrito esto no art. 295, CPC.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
I - quando for inepta; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
II - quando a parte for manifestamente ilegtima; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
III - quando o autor carecer de interesse processual; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o);
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza
da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se
ao tipo de procedimento legal; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
VI - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e
284. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: (Redao dada pela Lei
n 5.925, de 1.10.1973)
I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; (Redao dada pela Lei
n 5.925, de 1.10.1973)
III - o pedido for juridicamente impossvel; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
IV - contiver pedidos incompatveis entre si. (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)

b.1) A primeira hiptese a inpcia. Muita gente, na prtica, acaba confundindo

inpcia com indeferimento. Tem gente que acha que todo indeferimento por
inpcia. Mas a inpcia apenas UMA das causas de indeferimento; um defeito da
petio inicial relacionado ao pedido ou a causa de pedir. Os casos de inpcia esto
16

no pargrafo nico do art. 295. * A previso da inpcia tem tudo a ver com direito
de defesa; exigir que a petio seja apta um modo de garantir a defesa. E quais
so as hipteses de inpcia?
I) H inpcia quando faltar pedido ou causa de pedir. A doutrina entende
que esta hiptese de inpcia tambm existe quando o pedido ou a causa de pedir
forem obscuramente formulados, incompreensveis.
II) H inpcia tambm quando o pedido juridicamente impossvel.
Lembrar: Todo defeito da petio inicial s leva ao indeferimento se antes o juiz
mandar emendar!!!
III) H inpcia tambm quando a petio incoerente. O que isso? aquela
em que o pedido no logicamente compatvel com a causa de pedir. Exemplo:
o sujeito disse que a duplicata no foi paga e, por isso, deveria ser anulada; uma
coisa no tem nada a ver com a outra; o inadimplemento no tem nada a ver
com a nulidade.
IV) Fredie chama metaforicamente de petio suicida. O sujeito
formula/cumula dois pedidos incompatveis entre si. Por exemplo, ele quer
anular e revisar o negcio. Lembrando que, antes de dar a petio como inepta,
o juiz deve mandar emendar.
V) Em 2004 veio uma lei, lei 10931, e no artigo 50 dessa lei, tem-se que: se eu
entro com uma ao na justia para discutir um contrato bancrio imobilirio,
por exemplo, para dizer que a prestao est muito alta, eu sou obrigado a dizer
qual a prestao que eu reputo correta; se eu no disser, a petio inepta.
Art. 50 da Lei n. 10.931/2004: Nas aes judiciais que tenham por objeto
obrigao decorrente de emprstimo, financiamento ou alienao imobilirios, o
autor dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais,
aquelas que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena
de inpcia.

Ou seja, se eu vou a juzo para revisar o valor de uma dvida sem dizer qual o
valor que eu reputo correto, minha petio inepta. Porque se eu quero reviso,
eu tenho que dizer qual o valor que eu aceito pagar.
E o que aconteceu nesse ano (ler editorial)? Foi aprovada uma lei que
acrescentou o art. 285-B ao CPC. Esse artigo pega esse dispositivo da lei de
2004 e incorpora ao cdigo, generalizando: agora, sempre que eu entrar com
uma ao para revisar um contrato bancrio (qualquer; deve valer na verdade
para qualquer contrato, porque o bancrio s est ali por causa do lobby dos
bancos), eu tenho que dizer quanto reputo devido, sob pena de inpcia.
Fredie entende que isso muito correto do ponto de vista da boa-f processual
e do princpio da cooperao, pois o juiz vai poder definir se aquilo que voc
acha que deve correto ou no.
b.2) A segunda hiptese de indeferimento sem exame do mrito o indeferimento
por carncia de ao (ilegitimidade ou falta de interesse).
b.3) A terceira hiptese a de indeferimento por erro na escolha do procedimento.
Se eu escolho o procedimento errado, o juiz pode indeferir minha petio inicial.
Essa hiptese de indeferimento por erro na escolha do procedimento bem curiosa,
pois o cdigo diz que o juiz s vai indeferir nesse caso se no puder adequar o
procedimento (art. 295, V). Por exemplo, eu entrei com um mandado de segurana,
17

mas a ao era ordinria. Quase sempre o juiz vai poder corrigir. Tanto que no novo
CPC essa hiptese deixa de existir.
1.4. PEDIDO: o ncleo da petio inicial. um ato jurdico e, portanto, uma declarao
de vontade. Pelo pedido, ele manifesta a vontade, diz o que ele quer do estado juiz. Olha a
importncia: ele no s estabelece o que ele quer, como tambm define a competncia, o
valor da causa, o procedimento, com isso ele define at onde o juiz pode ir. O pedido,
portanto, um ato importantssimo.
Do ponto de vista lgico (didtico), o pedido pode ser dividido em duas partes: pedido
imediato (pedido de deciso) e pedido mediato (resultado que se espera do processo; aquilo
que voc espera obter do processo; o proveito que se espera alcanar com o processo).
Por que dividir o pedido assim? Porque voc pede ao juiz que condene o ru a me dar um
dinheiro. Eu quero uma deciso que resulte em um dinheiro para mim. Ento, imediatamente
eu quero uma deciso e mediatamente eu quero um dinheiro.
O pedido deve observar alguns requisitos.
1.4.1. O pedido tem que ser expresso: a lei usa o adjetivo certo, mas ela quer dizer
pedido expresso, o pedido que deve constar da petio inicial, deve estar
expressamente previsto nela. Ou seja, no se admite pedido implcito, no se admite
como formulado um pedido que no conste expressamente da inicial.
A exigncia de certeza do pedido implica a proibio de se aceitar um pedido implcito.
Agora, em alguns casos, a lei admite pedido implcito. Existem situaes em que o juiz
pode considerar como formulado um pedido que no tenha sido expressamente
formulado. Todas as hipteses admitidas de pedido implcito decorrem da lei. Quando
o pedido implcito, mas admitido, o juiz obrigado a decidir sobre ele.
Exemplos de pedidos implcitos: condenao ao pagamento da sucumbncia; correo
monetria e juros legais; pedido relativo obrigao de prestaes peridicas (se eu vou
ao judicirio e peo uma obrigao que se cumpre periodicamente aluguel, alimentos,
benefcio previdencirio , as prestaes vincendas se reputam includas no pedido,
mesmo que o autor no tenha dito isso expressamente; se no fosse assim, o sujeito todo
ms teria que entrar com uma ao, o que seria invivel). Art. 290.
Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, considerar-se-o elas
includas no pedido, independentemente de declarao expressa do autor; se o devedor, no
curso do processo, deixar de pag-las ou de consign-las, a sentena as incluir na
condenao, enquanto durar a obrigao.

Tambm se diz que pedido implcito o pedido de alimentos provisrios na ao de

alimentos, embora isso seja raro, pois, normalmente, as pessoas pedem. Entende-se que
se o cara no quer alimentos provisrios, ele tem que dizer que no quer. Se ele no falar
nada, o juiz obrigado a dar. H outro exemplo de pedido implcito, com o qual Fredie
no concorda: pedido de alimentos na ao de investigao de paternidade.
1.4.2. Determinao: o pedido tem de ser determinado, ou seja, o pedido tem que ser
delimitado em relao ao que e ao quanto. preciso delimitar o que se quer e quanto se
quer. O pedido deve ser lquido. H, porm, trs hipteses em que se autoriza a
formulao de pedido genrico indeterminado em relao ao quantum. Essas
hipteses esto previstas no art. 286.
Art. 286 - O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido
genrico: (Alterado pela L-005.925-1973)
I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados;

18

II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as consequncias do ato ou

do fato ilcito;
III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser
praticado pelo ru.

a) Aes universais: ao que tem por objeto uma universalidade (um rebanho, uma
biblioteca, um patrimnio, uma herana). uma ao em que voc no pode
individualizar o bem.
b) Pedido genrico nas aes indenizatrias quando no se pode de logo fixar a
dimenso do prejuzo (mais comum). E ai voc entra com uma ao pedindo ao juiz
para condenar o ru a te indenizar. Consideraes: s cai pedido genrico aqui se no
for possvel quantificar. Indenizao por danos morais: o autor no quer perder
nada, ento ele fala para o juiz dizer quanto vale. Uma defesa de uma ao dessa
infinita. Isso s se justificaria se fosse dano moral que pode aumentar ao longo do
processo, mas, de qualquer forma, o autor deve fixar um valor inicial. Mas o STJ
entende que na ao de indenizao por dano moral voc pode fazer pedido genrico.
c) Quando o valor do pedido depender de um comportamento do ru. Por exemplo, eu
entro com uma ao de prestao de contas para que o cara me pague o que resultar da
prestao de contas, mas quanto isso vai depender da prestao de contas.
1.4.3. Clareza: se o pedido no for claro, a petio inicial inepta.
1.4.4. Coerncia: se o pedido no for coerente com a causa de pedir, tambm h inpcia.
1.4.1. Interpretao do pedido. Art. 293.
Art. 293 - Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no
principal os juros legais.

Esse dispositivo uma fonte inesgotvel de problemas. Embora ele se refira

interpretao, percebam que o que ele quer garantir ali a certeza do pedido, no bem
propriamente uma regra de interpretao do pedido. Ns temos uma lacuna muito grave
quanto disciplina da interpretao do pedido, que um problema serissimo. O pedido
uma manifestao de vontade o juiz e o ru vo interpret-la. Artigo parecer sobre o
caso do Flamengo.
Diante de um pedido obscuro, pelo dever de cooperao, o juiz tem que mandar
esclarecer. Ento, a primeira regra de interpretao do pedido que a interpretao tem
que ser uma interpretao cooperativa, em dilogo.
A segunda regra de interpretao do pedido informa que o pedido deve ser interpretado de
acordo com o conjunto da postulao; tem que ser interpretado sistematicamente. Curioso
que o nosso cdigo tem uma regra de interpretao sistemtica da contestao (art. 302,
III), mas no h o equivalente a isso para o pedido.
Art. 302 - Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na
petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar
da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
Pargrafo nico - Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se
aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.

19

*Igualdade processual. O STJ disse que o pedido deve ser interpretado de maneira lgicosistemtica.
Outro critrio importante para interpretar o pedido a prpria defesa do ru. Voc
interpreta o pedido usando como parmetro o que o ru entendeu do pedido. Qualquer
sentido que voc queira dar ao pedido que no foi percebido pelo ru, voc vai ter que
intimar o ru para ele se manifestar, se no viola o contraditrio. Se o autor concorda
depois, h um acordo hermenutico sobre o pedido. Se o juiz achar que o pedido outro,
ele vai ter que submeter isso ao contraditrio.
Outra forma de se interpretar o pedido ver como o ru ou o prprio autor se comporta
em relao ao pedido ao longo do processo. Ao interpretar o pedido, voc vai ter muito
mais facilidade para realizar a deciso.
Regras de interpretao da manifestao de vontade (arts. 112 e 113, CC).
Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do
que ao sentido literal da linguagem.
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do
lugar de sua celebrao.

Se o pedido uma manifestao de vontade, essas regras tambm valem para o pedido.
Exemplo: o que habitual no necessariamente dirio.
O projeto de novo CPC vai trazer que o pedido deve ser interpretado de acordo com o
conjunto da postulao e em conformidade com a boa-f.
*Concluindo, os pedidos devem ser certos, ressalvados os pedidos implcitos, e
determinados, exceto os pedidos genricos.

Aula 15.10.2013 aula da tirocinista

2. CITAO
2.1. INTRODUO: a petio inicial o ato que formaliza a demanda do autor. A citao
o ato processual de comunicao ao ru (sujeito passivo da relao jurdica processual) de
que foi proposta uma demanda contra ele. Ento, a citao tem duas funes: a de convocar
o ru a juzo e de cientificar o ru acerca do teor da demanda que foi movida em face dele.
O ru citado para vir a juzo e, querendo, oferecer defesa. Art. 213.
Art. 213. Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se
defender. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Assim, a relao processual vai se angularizar.

2.2. CONDIO DE EFICCIA/REQUISITO DE VALIDADE (pressuposto de
existncia): parte da doutrina considera que citao pressuposto de existncia do processo,
mas Fredie entende contrariamente. Para ele, citao no pode ser pressuposto de existncia
do processo porque o processo se forma no momento em que proposta a demanda; o ato de
citao ocorre em momento posterior formao do processo, ato de comunicao que
ocorre no curso de um procedimento instaurado, que j existe. Ento, no faria sentido que
20

um pressuposto de existncia fosse posterior formao do processo enquanto ato jurdico

complexo.
2.3. CONDIO DE EFICCIA: Mas a citao condio de eficcia do processo para o
ru. necessria a cientificao do ru para que ele possa se defender. Sem que o ru seja
convocado para que tenha possibilidade de se defender, o processo no pode gerar nenhum
efeito com relao a ele. Por isso que se diz que o processo existe, mas, em relao ao ru
que no teve conhecimento dele, o processo no pode gerar efeitos (plano de eficcia). Logo,
para o ru, citao condio de eficcia.
2.4. REQUISITO DE VALIDADE: Citao tambm requisito de validade para todos os
atos processuais que lhes so subsequentes (desde que gerem prejuzo ao ru). A
invalidade de um ato pode gerar invalidade dos seus subsequentes que estejam ligados a ele.
Se um dos rus no citado e o processo prosseguir, acontece a instruo processual, com
produo de provas; para o ru que no foi citado, esse ato processual subsequente de
produzir provas tem que ser invalidado em relao, porque ele no teve oportunidade de
produzir provas.
2.5. SENTENA COM VCIO TRANSRESCISRIO: sentena proferida sem citao do
ru sentena com vcio transrescisrio (a qualquer tempo, independentemente do prazo de
2 anos para ao rescisria, essa sentena poder ser desconstituda). Ao rescisria
desconstitui coisa julgada. H um vcio to grave (ausncia de citao) que afasta qualquer
prazo para que se desconstitua a coisa julgada.
Todavia, o fato de esse vcio poder ser alegado a qualquer tempo no significa dizer que a
citao pressuposto de existncia. Alguns acreditam que sentena sem citao vcio que
pode ser alegado a qualquer tempo, por isso pressuposto de existncia, porque requisito de
validade sempre tem prazo. O fato de esse vcio poder ser alegado a qualquer tempo, no
entanto, no torna citao pressuposto de existncia.
2.6. PREJUZO: Invalidade s se decreta com prejuzo. H situaes em que chega at a ser
proferida sentena, inclusive com exame de mrito, sem citao do ru, e isso no vai gerar
nenhuma nulidade, porque no gera prejuzo ao ru.
Indeferimento da petio inicial nada mais do que uma extino sem exame do mrito,
extino liminar do processo (antes da citao do ru). Liminar no sinnimo de
antecipao de tutela, no um substantivo, mas sim adjetivo. Tudo que acontece antes da
citao do ru concedido liminarmente.
A invalidao no automtica, ela pressupe o prejuzo da parte. Ento, nos casos em que a
sentena proferida liminarmente, sem ouvir o ru, se no houver prejuzo para o ru, no
haver invalidade. Exemplo: indeferimento da petio inicial (o juiz extingue liminarmente);
improcedncia prima faciae (demandas repetitivas); prescrio e decadncia (extino com
exame de mrito; hiptese de improcedncia prima faciae). Essa sentena no vai ser
invalidada simplesmente por no haver citao; isso em favor da economia processual.
Sentenas proferidas a favor do ru (com ou sem exame do mrito) no h prejuzo, no h
invalidao.
Em caso de litisconsrcio passivo eu demandei 3 rus, o processo seguiu contra 2 deles,
um nunca foi citado; em relao a este ltimo, a consequncia vai depender se o
litisconsrcio unitrio ou simples. Se o litisconsrcio passivo for unitrio, a deciso tem
que ser decidida de modo uniforme; se qualquer dos rus no for citado, a sentena proferida
ser invlida (poder ser invalidada por qualquer dos rus) e ser ineficaz para todos, porque
o tipo de relao jurdica material que no pode ser resolvida de forma desigual para os
sujeitos passivos. Isso, claro, desde que cause prejuzo. Se o litisconsrcio simples,
21

somente aquele que no foi citado poder alegar invalidade dos atos subsequentes citao;
e para esse que no foi citado, o processo no ser eficaz.
2.7. COMPARECIMENTO DO RU: o ru no citado pode comparecer espontaneamente.
2.7.1. Primeira hiptese: comparecendo, ele pode simplesmente alegar a invalidade ou a
inexistncia da citao. Decidida a sua arguio de inexistncia ou invalidade, se for
procedente, quando intimado dessa invalidao, comea a correr seu prazo para defesa.
Ou seja, a intimao da deciso valer como a citao do ru.
2.7.2. Segunda hiptese: O ru vem ao processo, argui a inexistncia ou invalidade da
citao e j apresenta suas razes de defesa. Se o juiz entender que realmente era
inexistente ou invlida a citao, ele vai entender que foi suprida agora a citao vlida.
Se o juiz entender que a citao tinha sido vlida, ele desentranha a contestao e
aplicam-se os efeitos da revelia, aceitando s matria de ordem pblica.
2.8. RECORRIBILIDADE DO CITE-SE (art. 214):
Art. 214. CPC. Para a validade do processo indispensvel a citao inicial do ru.
1o O comparecimento espontneo do ru supre, entretanto, a falta de citao.
2o Comparecendo o ru apenas para arguir a nulidade e sendo esta decretada, considerar-se-
feita a citao na data em que ele ou seu advogado for intimado da deciso.

O juiz pega o processo, confere os documentos e escreve cite-se. O processo segue, o ru

citado, vem contestar.
H quem entenda que o cite-se tem contedo decisrio, como, por exemplo, Barbosa
Moreira. Por qu? Porque, quando o juiz manda o cite-se, ele j teria analisado os requisitos
de admissibilidade da demanda condies da ao e pressupostos processuais. E, uma vez
decidida a admissibilidade da demanda, o juiz no pode mudar a deciso. O juiz pode at ter
a prerrogativa de analisar a qualquer tempo, mas no de reanalisar; depois que o juiz decidir,
h precluso consumativa.
A cosequncia que o cite-se deciso que admite o processo, ento o juiz no pode
chegar na sentena e decidir por inadmissibilidade. Outra consequncia que, se o juiz no
cite-se decidiu sobre os requisitos de admissibilidade, a parte r s pode falar disso em grau
de recurso (agravo).
Outra parte da doutrina entende que o cite-se um despacho de mero expediente (art. 504),
por isso no teria contedo decisrio (ento, no h interesse recursal para a parte).
Art. 504. Dos despachos no cabe recurso. (Redao dada pela Lei n 11.276, de 2006)

Consequncia o cite-se teria a nica funo de impulsionar o processo; no cite-se nunca

haveria deciso sobre a admissibilidade do procedimento; o cite-se seria sempre irrecorrvel,
por ser despacho.
Para Fredie, deve-se fazer uma ponderao no caso concreto. Ele entende que no se pode
dizer abstratamente se o cite-se tem ou no contedo decisrio; isso vai depender do que for
despachado, decidido pelo juiz. Um mero cite-se com assinatura ser um mero despacho de
mero expediente. Por outro lado, um cite-se que vem acompanhado de analisados os
requisitos da demanda, custas pagas, etc, um cite-se que demonstre que o juiz analisou os
requisitos de admissibilidade, ter contedo decisrio. A parte da doutrina que entende que o
cite-se mero despacho pensa que no h deciso implcita.
Um cite-se em que voc pediu a justia gratuita, o juiz no concedeu porque no reparou e
determinou a citao, esse cite-se tem um carter decisrio porque, se o processo prosseguir,
22

voc vai ter que pagar as custas. Isto , tendo em vista que a citao uma das despesas
processuais, se um cite-se no analisar a justia gratuita, no h como ter citao, o autor
entra com embargo de declarao ou paga as custas para o processo andar.
2.9. PESSOALIDADE (art. 215):
Art. 215 Far-se- a citao pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao procurador
legalmente autorizado.
1o Estando o ru ausente, a citao far-se- na pessoa de seu mandatrio, administrador,
feitor ou gerente, quando a ao se originar de atos por eles praticados.
2o O locador que se ausentar do Brasil sem cientificar o locatrio de que deixou na
localidade, onde estiver situado o imvel, procurador com poderes para receber citao, ser
citado na pessoa do administrador do imvel encarregado do recebimento dos aluguis.

A regra geral de que a citao pessoal. O ru deve ser citado pessoalmente. Art. 12, CPC.
Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente:
I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores;
II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador;
III - a massa falida, pelo sndico;
IV - a herana jacente ou vacante, por seu curador;
V - o esplio, pelo inventariante;
VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando,
por seus diretores;
VII - as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a administrao dos
seus bens;
VIII - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial,
agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo nico);
IX - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.
1o Quando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores do falecido sero
autores ou rus nas aes em que o esplio for parte.
2o - As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas, no podero opor a
irregularidade de sua constituio .
3o O gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica estrangeira, a
receber citao inicial para o processo de conhecimento, de execuo, cautelar e especial.

O pargrafo primeiro do art. 215 estabelece uma presuno. Quando a ao tratar de atos
praticados por esses prepostos, a lei permite que eles recebam a citao, na ausncia do ru.
uma mitigao da pessoalidade.
O pargrafo segundo tambm mitiga essa regra.
Qualquer pessoa pode ser citada na pessoa de seu advogado em duas hipteses: se o
advogado j tiver procurao genrica com esse poder especfico para receber citao; nas
demandas incidentais (oposio, reconveno).
Art. 218 (curatela ad hoc a pessoa no est sendo interditada).
Art. 218. Tambm no se far citao, quando se verificar que o ru demente ou est
impossibilitado de receb-la.
1o O oficial de justia passar certido, descrevendo minuciosamente a ocorrncia. O juiz
nomear um mdico, a fim de examinar o citando. O laudo ser apresentado em 5 (cinco) dias.
2o Reconhecida a impossibilidade, o juiz dar ao citando um curador, observando, quanto
sua escolha, a preferncia estabelecida na lei civil. A nomeao restrita causa.
3o A citao ser feita na pessoa do curador, a quem incumbir a defesa do ru.

2.10. LOCAL (art. 216):

Art. 216 A citao efetuar-se- em qualquer lugar em que se encontre o ru.

23

Pargrafo nico. O militar, em servio ativo, ser citado na unidade em que estiver servindo se
no for conhecida a sua residncia ou nela no for encontrado.

A regra geral de local da citao qualquer lugar em que se encontre o ru. H apenas uma
exceo, na verdade uma restrio, que sobre o militar. uma espcie de restrio para no
constranger o militar. Havia essa previso antes para funcionrio pblico, que no podia ser
citado na repartio.
2.11. IMPEDIMENTO LEGAL (art. 217):
Art. 217. No se far, porm, a citao, salvo para evitar o perecimento do direito:
I - a quem estiver assistindo a qualquer ato de culto religioso;
II - ao cnjuge ou a qualquer parente do morto, consanguneo ou afim, em linha reta, ou na
linha colateral em segundo grau, no dia do falecimento e nos 7 (sete) dias seguintes;
III - aos noivos, nos 3 (trs) primeiros dias de bodas;
IV - aos doentes, enquanto grave o seu estado.

Fundamentado no princpio da dignidade da pessoa humana. Morte de tio, sobrinho,

primo no impede a citao. Essas restries valem para pessoa que est dentro da igreja, ou
que casou, etc; se essa pessoa tem o advogado com procurao pra receber citao em
qualquer processo, esse advogado pode ser citado.

2.12. EFEITOS (art. 219):

Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e,
ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a
prescrio.
1o A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao.
2o Incumbe parte promover a citao do ru nos 10 (dez) dias subsequentes ao despacho
que a ordenar, no ficando prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao servio
judicirio.
3o No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o prazo at o mximo de 90 (noventa) dias.
4o No se efetuando a citao nos prazos mencionados nos pargrafos antecedentes, haverse- por no interrompida a prescrio.
5o O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio.
6o Passada em julgado a sentena, a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo comunicar
ao ru o resultado do julgamento.

O primeiro dos efeitos o de angularizar a relao jurdica processual, para que o ru venha
ao processo.
2.12.1. Efeitos processuais:
a) Litispendncia: litispendncia aqui a existncia do processo. Ento, a citao
induz a litispendncia, torna o processo pendente, em relao ao ru, porque para o
autor, a litispendncia existe desde a propositura.
b) Litigiosidade: torna litigiosa a coisa ou objeto do processo. Para o autor, a coisa ou
objeto que se pretende j litigioso desde a propositura; para o ru, s se torna
litigioso a partir da citao.
Pode-se pensar na litigiosidade tanto em aspecto processual quanto em aspecto
material. Art. 42.
24

Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre
vivos, no altera a legitimidade das partes.
1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o
alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria.
2o O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o
alienante ou o cedente.
3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao
adquirente ou ao cessionrio.

Efeito material a litigiosidade gera efeitos para o adquirente da coisa (que pode
apenas, posteriormente, entrar com ao de evico); ela gera efeito fora do processo,
ento estamos falando de direito material.
E do ponto de vista processual, a alienao da coisa litigiosa, por exemplo, no retira a
legitimidade da parte (apesar de esta no ser mais titular de direito) isso para
proteger a parte autora. A litigiosidade possibilita a substituio da parte, se a parte
contrria permitir. E possibilita tambm a interveno do terceiro no processo como
terceiro interveniente, como assistente simples (j que passa a ter interesse jurdico).
c) Preveno: juzes de comarcas distintas que recebem aes com relao de
conexo ou continncia; possvel que a propositura inicial de uma demanda conexa
modifique a propositura da segunda demanda e atraia a competncia para o juzo de
outra competncia territorial. Esse efeito o efeito da citao.
Juzos de mesma comarca ser prevento o juzo que despachou em primeiro lugar
Art. 106.
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma
competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar.

Art. 219 em relao a juzes com competncias territoriais distintas, quem primeiro
determinou a citao vlida. A desistncia faz a preveno.
O efeito processual da citao vlida a preveno do juzo onde ocorreu primeiro a
citao em juzos de comarcas distintas.
2.12.2. Efeitos materiais:
a) Mora: constituio em mora constituio que no tem prazo determinado para
cumprimento ao demandar providncia do credor para que haja cumprimento dessa
obrigao. No caso, o credor tem que constituir em mora o devedor para que a
obrigao se torne exigvel.
b) Prescrio: efeito da citao a interrupo do prazo prescricional. Houve
alterao no CC. O CPC diz que a citao vlida interrompe o prazo de prescrio. O
CC, no art. 202, alterou isso e disse que a ordem de citao que interrompe o prazo
prescricional. Como se trata de lei posterior sobre a mesma matria, nesse aspecto o
CPC foi revogado. Ele antecipou a interrupo do prazo, favorecendo o credor.
Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a
promover no prazo e na forma da lei processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;
III - por protesto cambial;
IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de
credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;

25

VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento
do direito pelo devedor.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a
interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper.

Aula 24.10.2013 - tirocinistas

OBS.: Art. 219, pargrafos segundo a quarto.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e,
ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a
prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
1o A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao.(Redao dada pela Lei
n 8.952, de 13.12.1994)
2o Incumbe parte promover a citao do ru nos 10 (dez) dias subseqentes ao despacho que a
ordenar, no ficando prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao servio judicirio.
(Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
3o No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o prazo at o mximo de 90 (noventa) dias.
(Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
4o No se efetuando a citao nos prazos mencionados nos pargrafos antecedentes, haver-se-
por no interrompida a prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

O CPC estabelece o prazo de dez dias, contados do cite-se (despacho citatrio) para que a
parte autora promova a citao. O pargrafo terceiro traz uma consequncia que pode ser
gravosa para o autor, no sentido de ele no ter a prescrio interrompida pelo cite-se. Na prtica,
esses dispositivos no so muito observados. Esses prazos so curtos, ento esses dispositivos
tm pouca aplicao, porque normalmente essas diligncias no dependem somente do autor.
Smula 106, STJ.
STJ Smula n 106: Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao,
por motivos inerentes ao mecanismo da Justia, no justifica o acolhimento da arguio de
prescrio ou decadncia.

Esses pargrafos segundo a quarto devem ser interpretados conforme a realidade: basta que o
autor pague as custas e prova o que de seu dever. Afora isso, tudo mais que se faz para agilizar
conduta informal. Passados os 90 dias, no se imputa essa consequncia ao autor.
2.13. MODALIDADES DE CITAO
Art. 221. A citao far-se-:
I - pelo correio;
II - por oficial de justia;
III - por edital.
IV - por meio eletrnico, conforme regulado em lei prpria. (Includo pela Lei n 11.419, de
2006).

2.13.1. Por correio citao real: a modalidade que acontece em regra. tambm
chamada de citao postal. mais barata, mais prtica, mais rpida. Hipteses de
cabimento e excees: art. 222.
Art. 222. A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas, exceto: (Redao
dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
a) nas aes de estado; (Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)

26

b) quando for r pessoa incapaz (medida protetiva); (Includo pela Lei n 8.710, de
24.9.1993)
c) quando for r pessoa de direito pblico; (Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
d) nos processos de execuo ( uma medida de economia processual; se oficial vai ter
que ir ao local para encontrar, avaliar, penhorar bens, melhor que ele v logo e cite );
(Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
e) quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia;
(Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
f) quando o autor a requerer de outra forma. (Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)

possvel que o autor requeira outra modalidade de citao.

Art. 223 (requisitos da citao postal).
Art. 223. Deferida a citao pelo correio, o escrivo ou chefe da secretaria remeter ao
citando cpias da petio inicial e do despacho do juiz, expressamente consignada em seu
inteiro teor a advertncia a que se refere o art. 285, segunda parte, comunicando, ainda, o
prazo para a resposta e o juzo e cartrio, com o respectivo endereo. (Redao dada pela
Lei n 8.710, de 24.9.1993)
Pargrafo nico. A carta ser registrada para entrega ao citando, exigindo-lhe o carteiro, ao
fazer a entrega, que assine o recibo. Sendo o ru pessoa jurdica, ser vlida a entrega a
pessoa com poderes de gerncia geral ou de administrao. (Includo pela Lei n 8.710, de
24.9.1993)

Art. 285.
Art. 285. Estando em termos a petio inicial, o juiz a despachar, ordenando a citao do
ru, para responder; do mandado constar que, no sendo contestada a ao, se presumiro
aceitos pelo ru, como verdadeiros, os fatos articulados pelo autor. (Redao dada pela Lei
n 5.925, de 1.10.1973)

Isso importante por que na prtica? s vezes acontece de o cliente no entregar a

citao. Pargrafo nico do art. 223. E se o ru se recusar a assinar o AR? Volta e a
citao no se conclui, porque o carteiro no tem f pblica. Se ele fosse oficial, ele ia
dizer que foi e deu cincia da ao, mas o ru se recusou. Em caso de citao por correio
frustrada, a citao far-se- novamente por mandado. Obs.: o prazo para contestao
comea da juntada do AR ou do mandado de citao aos autos. Smula 429, STJ.
STJ Smula n 429: A citao postal, quando autorizada por lei, exige o aviso de
recebimento.

Deciso sobre caixa postal: h situaes em que o fornecedor s divulga a caixa postal
para que o consumidor faa reclamaes, no mostrando o endereo completo. O STJ
entendeu que a simples informao da caixa postal pra citao postal era vlida. Seria
venire contra factum proprium o fornecedor no disponibilizar o endereo completo aos
consumidores para reclamaes, mas no aceitar ser citado atravs da caixa postal.
2.13.2. Por mandado (por oficial de justia) citao real: algo que costuma demorar
muito mais e cujas custas processuais so muito maiores. Art. 224.
Art. 224. Far-se- a citao por meio de oficial de justia nos casos ressalvados no art. 222,
ou quando frustrada a citao pelo correio. (Redao dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)

Citao por oficial de justia acontece em duas situaes: ou nas limitaes citao por
correio (execuo, aes de estado, entes pblicos, etc) ou quando a citao por correio
27

frustrada. s vezes volta a citao postal negativa; ai voc pode informar outro endereo
e pedir de nova citao postal. Art. 225 (requisitos para o mandado).
Art. 225. O mandado, que o oficial de justia tiver de cumprir, dever conter: (Redao
dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
I - os nomes do autor e do ru, bem como os respectivos domiclios ou residncias;
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
II - o fim da citao, com todas as especificaes constantes da petio inicial, bem como a
advertncia a que se refere o art. 285, segunda parte, se o litgio versar sobre direitos
disponveis; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
III - a cominao, se houver; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
IV - o dia, hora e lugar do comparecimento; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
V - a cpia do despacho; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
VI - o prazo para defesa; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
VII - a assinatura do escrivo e a declarao de que o subscreve por ordem do juiz.
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Pargrafo nico. O mandado poder ser em breve relatrio, quando o autor entregar em
cartrio, com a petio inicial, tantas cpias desta quantos forem os rus; caso em que as
cpias, depois de conferidas com o original, faro parte integrante do mandado. (Redao
dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Art. 226 (formalidades da citao por oficial de justia) qualquer formalidade no

observada s gera nulidade se causar prejuzo.
Art. 226. Incumbe ao oficial de justia procurar o ru e, onde o encontrar, cit-lo:
I - lendo-lhe o mandado e entregando-lhe a contraf;
II - portando por f se recebeu ou recusou a contraf;
III - obtendo a nota de ciente, ou certificando que o ru no a aps no mandado.

Nesse caso, o oficial pode certificar se o ru no quis assinar, porque ele tem f pblica.
Ento, a citao se reputa vlida.
2.13.3. Por mandado com hora certa (por oficial de justia) citao ficta ou
presumida: se o oficial for por trs vezes (requisito objetivo) para citar o ru e no o
encontrar e houver suspeita de ocultao do ru (requisito subjetivo), ele poder
promover a citao por hora certa. O juzo de valor acerca da existncia de suspeita de
ocultao cabe ao oficial de justia, ele no precisa consultar o juiz. A citao
presumida, mas o mandado entregue a um familiar ou vzinho. Art. 229.
Art. 229. Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar ao ru carta, telegrama
ou radiograma, dando-lhe de tudo cincia.
Depois de juntar o mandado de citao por hora certa, o oficial tem que enviar uma
comunicao ao ru de que ele foi citado; mas o prazo para contestar comea a ser
contado da juntada aos autos do mandado de citao por hora certa. Mas se na carta tiver
a informao equivocada de que o prazo de defesa dele comear a ser contado da juntada
do AR dessa carta, por uma questo de proteo confiana, entende-se que assim ser.
Art. 9, II (vale para todas as citaes fictas, pois elas prejudicam muito o direito de
defesa).
Art. 9 O juiz dar curador especial:
II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.

28

Art. 230 permite que o oficial pratique atos de comunicao em comarcas contguas ou
da mesma regio metropolitana.
Art. 230. Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma
regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar citaes ou intimaes em qualquer
delas. (Redao dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)

Isso apenas para atos de comunicao (citao, intimao); penhora, avaliao de

imveis, constrio de patrimnio no pode, ai teria que ser por carta precatria.
2.13.4. Por edital citao ficta ou presumida: art. 231.
Art. 231. Far-se- a citao por edital:
I - quando desconhecido ou incerto o ru;
II - quando ignorado, incerto ou inacessvel o lugar em que se encontrar;
III - nos casos expressos em lei.
1o Considera-se inacessvel, para efeito de citao por edital, o pas que recusar o
cumprimento de carta rogatria.
2o No caso de ser inacessvel o lugar em que se encontrar o ru, a notcia de sua citao
ser divulgada tambm pelo rdio, se na comarca houver emissora de radiodifuso.

uma modalidade excepcional, porque inviabiliza o exerccio do direito de defesa. Ou o

autor ou o oficial de justia tem que informar ao juzo que aquelas condies esto
presentes no caso concreto. Se o autor requer uma citao por edital, ele tem que pagar as
custas dessas citao (publicao no jornal, por exemplo). Se a parte for carente, ela ter
benefcio da justia gratuita, e a permitido que a publicao saia apenas no dirio
oficial, pois muito custoso divulgar em jornal de grande circulao.
2.13.5. Eletrnica citao real: art. 9, lei 11.419/2006.
Art. 9o No processo eletrnico, todas as citaes, intimaes e notificaes, inclusive da
Fazenda Pblica, sero feitas por meio eletrnico, na forma desta Lei.
1o As citaes, intimaes, notificaes e remessas que viabilizem o acesso ntegra do
processo correspondente sero consideradas vista pessoal do interessado para todos os
efeitos legais.
2o Quando, por motivo tcnico, for invivel o uso do meio eletrnico para a realizao de
citao, intimao ou notificao, esses atos processuais podero ser praticados segundo as
regras ordinrias, digitalizando-se o documento fsico, que dever ser posteriormente
destrudo.

No processo eletrnico, todos os atos de comunicao sero eletrnicos. Para que uma
citao seja feita por meio eletrnico, s se forem litigantes habituais, que tenham
convnios com o poder judicirio (por exemplo, bancos); pois no h segurana de que o
endereo fornecido seja correto. Dever-se-ia ter um cadastro de endereos eletrnicos
oficiais. Entes pblicos tambm tm o convnio (o ideal ter um endereo eletrnico que
o prprio ru tenha fornecido). Em terceiro lugar, tm-se aes incidentais (por exemplo,
reconveno).
Aula 28.10.2013 aula da tirocinista
CUMULAO DE PEDIDOS

29

O pedido se refere pretenso que o autor pede do poder judicirio. E, nesse sentido, pode
acontecer de o autor formular mais de um pedido. Pode acontecer de na petio inicial haver
uma pluralidade de pedidos. E quando estamos diante disso, estamos diante da cumulao de
pedidos. uma cumulao de natureza objetiva, porque voc cumula vrios pedidos em um
mesmo processo, demanda, ao. E essa cumulao de pedidos se divide em algumas espcies.
Ela pode ser uma cumulao prpria ou imprpria. Na cumulao prpria, temos a prpria
simples e a sucessiva. E na imprpria, temos a eventual ou subsidiria e a alternativa.

1. ESPCIES
1.1. CUMULAO PRPRIA: significa que o autor formula vrios pedidos na inicial e ele
pretende que todos sejam acolhidos. O autor pretende o acolhimento simultneo de todos os
pedidos formulados na inicial. Ele pede ao judicirio que aceite a pretenso formulada na
inicial. Uma cumulao prpria tem um objeto composto, o processo possui um objeto
composto, pois h vrios pedidos que se espera que sejam acolhidos pelo poder judicirio.
Quando estamos diante de objeto composto, a sentena deve ser dividida em captulos,
conforme os pedidos. claro que os pedidos podem ser acolhidos todos ou rejeitados todos,
ou alguns acolhidos e outros rejeitados. O juiz que vai verificar se individualmente cada
pedido procede.
1.1.1. Cumulao prpria simples: a cumulao prpria (o objeto do processo
composto, a deciso deve ser proferida em captulos, deseja-se que se acolham todos os
pedidos) em que os pedidos so autnomos e independentes entre si. No existe uma
relao de prejudicialidade, hierarquia ou preferncia. O autor poderia ter ajuizado vrias
aes em separado, mas, por uma questo de economia processual, ajuizou tudo junto.
Isso no quer dizer que todos os pedidos tm que ser acolhidos ou rejeitados.
Em direito do trabalho, muito comum essa cumulao simples. Ningum vai entrar na
justia pedindo hora extra em um processo, acidente de trabalho em outro e etc. Eles
renem todos os pedidos em uma s ao trabalhista. Vejam que o fato de eu pedir hora
extra no tem relao com a causa de pedir da equiparao salarial. O fato de o juiz julgar
procedente a hora extra no quer dizer que o juiz tenha que julgar procedente a
equiparao salarial. O autor diz ao juiz para ele julgar todos os seus pedidos. A
cumulao prpria sempre tem essa noo de celeridade processual e economia
processual.
1.1.2. Cumulao Prpria Sucessiva: aqui, embora eu queira que todos os pedidos
sejam acolhidos simultaneamente, h uma relao de precedncia lgica, o que quer
dizer que: se eu tenho o pedido A, o pedido B e o pedido C, o juiz necessariamente tem
que seguir uma ordem. Ele analisa primeiro o A; se for procedente em relao ao A, ai
sim ele pode passar para a anlise do B. Somente se o A for acolhido que ele pode
passar a analisar o B. Ento, vejam que, em relao cumulao simples, a diferena
que os pedidos tm uma relao de precedncia lgica, que pode se dar tanto no sentido
de uma relao de prejudicialidade (ou seja, o pedido A pode se prejudicial anlise do
B) ou pode se dar numa relao preliminar.
Se o autor ajuza uma ao de investigao de paternidade cumulada com pedido de
alimentos, eu s posso julgar o pedido de alimentos se eu julgar procedente a ao de
paternidade. Eu no posso analisar o pedido de alimentos per saltum, sem analisar a ao
de paternidade. Agora, o fato de o pedido A ser julgado procedente no quer dizer que
30

necessariamente o B tambm vai ser julgado procedente; o que interessa que o pedido
seguinte s pode ser julgado se o anterior for julgado procedente.
Ao de paternidade e de herana. Essa relao prejudicial, porque primeiro voc tem
de enfrentar o mrito da questo para depois passar para a outra. Na prejudicialidade,
voc pode acolher ou nem entrar no mrito; porque nesse caso da prejudicialidade, voc
tem que primeiro ultrapassar o mrito da prejudicialidade***.
Na relao preliminar, o que acontece que a anlise do pedido B vai depender tambm
da anlise do pedido A; mas voc no faz necessariamente a anlise de mrito do pedido
A. Por exemplo, ao rescisria aqui voc faz dois juzos, o juzo rescindente e o juzo
rescisrio. O juzo rescindente preliminar ao juzo rescisrio. Por qu? Porque, no caso
do juzo rescindente, voc vai analisar os pressupostos de cabimento da ao rescisria,
se voc alegou uma das hipteses legais e no prazo, etc. Verificar-se- se o seu pedido de
desconstituio da coisa julgada est de acordo com as regras do ordenamento jurdico.
S assim eu posso julgar a sua ao rescisria procedente ou improcedente. Primeiro, eu
analiso se voc observou os requisitos legais para a ao rescisria. Se voc observou, ai
sim eu passo para a anlise do mrito da ao rescisria. Ento, a preliminar uma
anlise de juzo de admissibilidade. Para voc analisar o mrito, voc tem que analisar a
preliminar.
Em petio inicial, quando voc constata a inpcia, voc no pode nem analisar o
restante, porque a inicial j est viciada na admissibilidade.
Ento, na cumulao sucessiva, um pedido s pode ser analisado se o outro for superado.
Como a cumulao sucessiva faz parte da prpria, o autor tambm tem a inteno de que
se acolham todos os seus pedidos, mas aqui com uma relao de precedncia lgica.
1.2. CUMULAO IMPRPRIA: no existe a possibilidade de todos os pedidos serem
acolhidos, porque eles so incompatveis entre si. Por isso, ela chamada de imprpria.
1.2.1. Cumulao imprpria eventual ou subsidiria ou eventual-sucessiva (art. 289):
Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz
conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior.

* No confundir ordem sucessiva com cumulao sucessiva!

Na cumulao eventual, voc s pode passar para o exame do pedido seguinte se o
anterior for rejeitado. Aqui, a diferena para a cumulao sucessiva que na sucessiva
voc s poderia passar se o pedido fosse acolhido. Aqui tambm h uma relao de
precedncia lgica, mas voc s pode passar para anlise do pedido posterior se o anterior
no puder ser julgado procedente.
Por exemplo, se voc est tratando da invalidade do contrato; voc alega que houve
simulao envolvendo terceiros e esse contrato te prejudicou. E coloca: na eventualidade
deste juzo no acolher a invalidade do contrato pela simulao, considere fraude contra
credores. Vejam que o juiz no pode dizer ao mesmo tempo que o contrato est invlido
porque h simulao e fraude contra credores. Mas eu, autor, estabeleo um pedido
principal; os subsidirios sero julgados na medida em que o principal e os subsequentes
sejam rejeitados.
Estabilidade da gestante se ela for despedida durante o perodo de licena, ela tem
direito a reintegrao (preferncia da lei), mas se o juzo entender que o ambiente se
tornou muito hostil para o seu retorno, pode dar indenizao substitutiva. H uma ordem
de preferncia ou hierarquia entre os pedidos, com aplicao do princpio da
eventualidade.
31

Ela imprpria porque, apesar de haver uma cumulao, no final das contas, apenas um
pedido vai ser acolhido.
1.2.2. Cumulao Imprpria Alternativa: no existe ordem de preferncia. Eu no
posso acolher todos, mas eu no vou estabelecer uma ordem. O juiz, dentro do rol de
pedidos, que vai escolher. Exemplo: consignao em pagamento ajuizada contra dois
rus, porque no se sabe ao certo quem efetivamente o consignado nesse caso. O juiz
vai dizer a que ru se aplica o pedido.
No confundir cumulao alternativa com obrigao alternativa (quando, por lei ou por
contrato, o devedor pode adimplir a obrigao de mais de um modo; art. 288, pargrafo
nico, CPC)!
Art. 288. O pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder
cumprir a prestao de mais de um modo.
Pargrafo nico. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz lhe
assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro modo, ainda que o autor no
tenha formulado pedido alternativo.

Nesse caso, a escolha cabe ao devedor. Na cumulao alternativa, a escolha no cabe ao

devedor; no a obrigao que pode ser cumprida de mais de um modo.
2. OBSERVAES: se a gente est tratando de uma cumulao eventual (o pedido
subsequente s pode ser analisado se o anterior for rejeitado) vamos imaginar que o autor
conseguiu que fosse acolhido o pedido principal; ele tem interesse em recorrer para que o
subsidirio tambm seja? No. Porque no h como serem acolhidos os dois e o principal o
principal. No existe interesse em recorrer do subsidirio. Mas o ru pode recorrer do principal.
E se o juiz julga a apelao do ru procedente, julgando improcedente o pedido principal? Nesse
caso, entende-se que o tribunal pode passar anlise do pedido subsidirio se a causa estiver
madura para julgamento (art. 515, pargrafos 1, 2, 3).
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e
discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro.
2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles,
a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais.
3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode
julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies
de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

Isso porque o autor no recorreu; ele no pode ficar com a ao julgada improcedente se no se
analisou o pedido subsidirio. Se a causa no estava madura para julgamento ou se ele acha que
no pode fazer isso per saltum, o tribunal deve mandar voltar o processo para o primeiro grau
(retorno dos autos ao primeiro grau) para que o juiz faa anlise do pedido subsidirio.
Se o juiz no acolher o pedido principal, mas acolher o subsidirio? O autor tem interesse
em recorrer para que ele acolha o principal? Tem, porque era o que ele queria preferencialmente.
Ento, o autor pode recorrer do principal e, ele recorrendo e o principal sendo acolhido, o
subsidirio vai ser julgado prejudicado. E se o autor recorreu do principal porque no foi
acolhido e o ru recorreu do subsidirio? At porque, se houve acolhimento do pedido
subsidirio, o ru sucumbente, ele perdeu a ao, ainda que no tenha sido acolhido o pedido
principal. Nesse caso, a causa inteiramente devolvida ao julgamento do tribunal, tal como
foi originariamente no primeiro grau. Primeiro ele vai analisar o recurso do autor; se o pedido
principal procedente. E se ele julgar procedente, fica prejudicado o subsidirio. Se ele negar
32

provimento apelao do autor, ele analisa o recurso do ru sobre o subsidirio e pode at a

ao ser improcedente por completo.
3. REQUISITOS PARA A CUMULAO: No entanto, para que a cumulao de pedidos
ocorra, preciso que sejam observados certos requisitos. Art. 292, CPC.
Art. 392. Intimada a parte, que produziu o documento, a responder no prazo de 10 (dez) dias, o
juiz ordenar o exame pericial.
Pargrafo nico. No se proceder ao exame pericial, se a parte, que produziu o documento,
concordar em retir-lo e a parte contrria no se opuser ao desentranhamento.

3.1. COMPETNCIA: o juiz deve ter competncia para julgar todos os pedidos. O autor, se
quiser cumular pedidos, seja na simples, na eventual, na alternativa, ele tem que formular
pedidos em que a autoridade seja competente para julgar todos eles. E nesse caso, vai haver
regramento diferenciado conforme a competncia seja absoluta ou relativa. Em relao a
competncia absoluta, vamos analisar se o juiz materialmente competente para julgar o
caso, se ele funcionalmente competente (se deve ser julgado na vara, tribunal, STJ, etc), e
se ele tem competncia pessoal para julgar o caso. E nesse caso, pode ser que ele seja
competente para julgar certos pedidos e incompetentes para outros. Smula 170, STJ.
STJ Smula n 170: Compete ao juzo onde for intentada a ao de acumulao de pedidos,
trabalhistas e estatutrio, decidi-la nos limites da sua jurisdio, sem prejuzo do ajuizamento
de nova causa, com pedido remanescente, no juzo prprio.

Competncia absoluta fixada no interesse pblico; inderrogvel pela vontade das partes.
Um juiz incompetente no tem como julgar questes no relativas a sua competncia. Os
autos podem ser remetidos (normalmente no o que acontece) ou ele pode extinguir sem
resoluo do mrito e manda o autor adentrar no juzo competente**. O juiz julga o que est
relacionado a seu foro e extingue o processo sem resoluo do mrito em relao ao que ele
no competente, mandando o autor ajuizar a ao no juzo competente. Isso estamos
tratando de competncia absoluta.
Mas, por outro lado, se eu estiver tratando de competncia relativa, a gente sabe que a
incompetncia s vai ser alegada se o ru apresentar uma exceo de incompetncia, pois ela
de natureza relativa (depende da parte, dispositiva; a parte tem que suscitar a
incompetncia do juzo de forma relativa, sob pena de a incompetncia ser prorrogada). Se a
parte alegar a incompetncia relativa, pode haver o parcelamento tambm (o juiz s extingue
sem resoluo de mrito os pedidos que ele no competente pra julgar). No caso de
competncia relativa, se os pedidos forem conexos (porque tem uma identidade da causa de
pedir), o juiz, mesmo se for apresentada exceo de competncia, pode julg-los, embora no
possam ser proferidas decises contraditrias sobre o mesmo fato, o mesmo pedido**.
3.2. COMPATIBILIDADE DOS PEDIDOS: claro que ela no analisada sempre. Por
exemplo, na cumulao simples, no existe compatibilidade dos pedidos, porque eles so
autnomos. E na eventual, os pedidos so naturalmente incompatveis. Mas Calmono de
Passos diz que quando a lei fala em compatibilidade de pedidos, ela no est falando em uma
compatibilidade lgica, mas sim jurdica. Ou seja, no pode existir na deciso o julgamento
de pedidos excludentes, incompatveis entre si.
3.3. COMPATIBILIDADE
(IDENTIDADE)
DOS
PROCEDIMENTOS
OU
POSSIBILIDADE DE CONVERSO PARA O RITO ORDINRIO: preciso que os
sujeitos possam seguir o mesmo rito. O autor tem que ter o cuidado de verificar se o rito
compatvel com todos os pedidos, se existe uma compatibilidade de ritos ou possibilidade de
33

converso de todos para o rito ordinrio. O juiz deve intimar a parte para dizer se ela aceita o
rito ordinrio. Se ela disser que sim, assim acontece. Se ela disser que no, ela vai ter que
ajuizar uma nova ao (em relao aos pedidos que no podem converter para o rito
ordinrio) se processando somente por um rito.
Se voc estiver processando pedidos sobre procedimento especial no procedimento ordinrio
ou procedimento especial (mandado de segurana, ao de consignao em pagamento) A
com procedimento especial B, nesse caso, h possibilidade de converso de tudo em
ordinrio? Nosso ordenamento tem uma regra de indisponibilidade de modificao do
procedimento. No entanto, o legislador, em determinadas hipteses, deixa ao autor a escolha
do procedimento a ser utilizado. E se existe essa escolha (portanto, o procedimento
opcional), portanto, poderia haver converso dos ritos. No caso de mandado de segurana,
aes possessrias, isso pode acontecer. Mas quando o legislador no d essa possibilidade
de escolha, no pode converter (inventrio, usucapio). Nesses caos em que no possvel
ao autor escolher o procedimento, no possvel a cumulao de pedidos, porque ele no
pode ser convertido em ordinrio de nenhum modo.
4. CONEXO SUBJETIVA: deve haver uma identidade de partes. Ainda que possa haver
litisconsrcio passivo e voc possa formular pedidos diferentes, a ao deve ser nica e as
causas devem ser conexas ao ru.
5. AMPLIAO DA DEMANDA: imaginemos que o autor formulou na petio inicial vrios
pedidos; e existe a possibilidade de haver aditamento da inicial, onde ele pode incluir outros
pedidos depois de j ter proposto sua ao; se o ru no foi citado, no precisa nem de
autorizao do ru. Nesse caso, existe uma cumulao ulterior (podendo ser eventual,
alternativa, etc), pois ela no foi ajuizada com a inicial.
Fredie diz: se o ru pode contestar e apresentar a reconveno, quando ele apresenta uma
reconveno, ele amplia o objeto da demanda, porque o juiz vai julgar tanto a petio inicial
com os pedidos formulados pelo autor quanto a reconveno com os pedidos do ru. Para
Fredie, isso no cumulao de pedidos, apenas uma ampliao objetiva ulterior da
demanda. Ento, no se deve confundir a cumulao de pedidos ulterior, que espcie, com a
ampliao objetiva ulterior do objeto do processo, que gnero. O objeto do processo pode ser
ampliado sem que se possa falar de cumulao de pedidos (um mesmo sujeito formulando
vrios pedidos para acolhimento conjunto), como ocorre com a reconveno, a ao declaratria
incidental proposta pelo ru, o pedido contraposto, a oposio, a denunciao da lide formulada
pelo ru, etc. alguns autores, todavia, consideram que qualquer ampliao objetiva ulterior
implica cumulao de pedidos ulterior. Fala-se, ento, em cumulao homognea, quando os
pedidos forem formulados pela mesma parte, e cumulao heterognea ou contrastante,
quando os pedidos forem formulados por partes distintas, como o caso da cumulao pela
reconveno ou denunciao da lide promovida pelo ru. Nesta linha, cumpre advertir, no se
aplica cumulao heterognea o requisito da compatibilidade dos pedidos. (DIDIER, Fredie.
Pg. 484).
Aula 30.10.2013 aula da tirocinista
SUSPENSO DO PROCESSO
As hipteses de suspenso processual esto no artigo 265.
Art. 265. Suspende-se o processo:
I - pela morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal
ou de seu procurador;
II - pela conveno das partes; (Vide Lei n 11.481, de 2007)

34

III - quando for oposta exceo de incompetncia do juzo, da cmara ou do tribunal, bem como de
suspeio ou impedimento do juiz;
IV - quando a sentena de mrito:
a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da existncia ou inexistncia da
relao jurdica, que constitua o objeto principal de outro processo pendente;
b) no puder ser proferida seno depois de verificado determinado fato, ou de produzida certa
prova, requisitada a outro juzo;
c) tiver por pressuposto o julgamento de questo de estado, requerido como declarao incidente;
V - por motivo de fora maior;
VI - nos demais casos, que este Cdigo regula.
1o No caso de morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, ou de seu
representante legal, provado o falecimento ou a incapacidade, o juiz suspender o processo, salvo
se j tiver iniciado a audincia de instruo e julgamento; caso em que:
a) o advogado continuar no processo at o encerramento da audincia;
b) o processo s se suspender a partir da publicao da sentena ou do acrdo.
2o No caso de morte do procurador de qualquer das partes, ainda que iniciada a audincia de
instruo e julgamento, o juiz marcar, a fim de que a parte constitua novo mandatrio, o prazo de
20 (vinte) dias, findo o qual extinguir o processo sem julgamento do mrito, se o autor no
nomear novo mandatrio, ou mandar prosseguir no processo, revelia do ru, tendo falecido o
advogado deste.
3o A suspenso do processo por conveno das partes, de que trata o II, nunca poder exceder 6
(seis) meses; findo o prazo, o escrivo far os autos conclusos ao juiz, que ordenar o
prosseguimento do processo.
4o No caso do no III, a exceo, em primeiro grau da jurisdio, ser processada na forma do
disposto neste Livro, Ttulo VIII, Captulo II, Seo III; e, no tribunal, consoante lhe estabelecer o
regimento interno.
5o Nos casos enumerados nas letras a, b e c do no IV, o perodo de suspenso nunca poder
exceder 1 (um) ano. Findo este prazo, o juiz mandar prosseguir no processo.

Suspenso processual a paralisao da marcha processual, suspenso do curso de um

procedimento. Suspende-se o processo por alguma das hipteses previstas no art. 265. Mas as
hipteses no esto limitadas a esse artigo, ele apenas traz as hipteses tpicas. Nem sempre vai
se paralisar o processo como um todo, vedando-se a prtica de todos os atos processuais, porque
existem hipteses (exceo de competncia, por exemplo) que apenas suspendem o curso do
procedimento principal.
1. ESPCIES
1.1. SUSPENSO PRPRIA: paralisa todo e qualquer ato processual. O processo como um
todo suspenso e no se pratica nenhum ato processual durante este perodo.
1.2. SUSPENSO IMPRPRIA: quando alguns atos processuais podem ser praticados; o
que ocorre com a exceo de incompetncia, de suspeio ou impedimento, por exemplo.
A suspenso depende de deciso judicial que a declare. E essa deciso judicial tem natureza
constitutiva, ela ordena a paralisao do processo, porm seus efeitos podem ser retroativos.
Ento, embora a deciso judicial que determina a suspenso do processo seja de natureza
constitutiva, ela pode ter efeitos retroativos; ela pode retroagir at a data em que ocorreu o fato
que ensejou a suspenso. Alguns autores dizem que a deciso declaratria, mas esses esto
confundindo-a com seus efeitos.
Na suspenso processual, suspende-se o curso do procedimento, mas no se suspendem os
efeitos jurdicos do processo. O contedo eficacial, os efeitos que ele pode gerar no se
suspendem. O fato de um processo estar suspenso no significa que ele vai ser anulado para
efeito de analisar se existe litispendncia sobre o processo.
35

2. HIPTESES:
2.1. MORTE OU PERDA DE CAPACIDADE PROCESSUAL DA PARTE, DO SEU
REPRESENTANTE LEGAL OU DO ADVOGADO: o processo vai ter que ser paralisado
porque preciso que a parte ou o representante seja substitudo, se houver morte de um
deles, para que o processo continue seu curso. Mas nesse caso precisamos analisar o
momento em que isso ocorre no processo, porque isso interfere em como o juiz deve agir.
Lembrando que a parte pode ser tanto autor e ru, como um terceiro interveniente, como uma
parte de um incidente do processo, como o prprio juiz ou Ministrio Pblico se houver
exceo de suspeio.
2.1.1. Antes da audincia: Ento, precisamos analisar se essa morte ou perda de
capacidade aconteceu antes ou depois da audincia de instruo e julgamento. Se a parte,
o advogado ou o representante morrem ou perdem a capacidade antes da audincia de
instruo, o processo tem que estar suspenso, porque a parte morta no pode ser
interrogada. E suspende-se pra que? Ou pra realizar o suprimento da incapacidade
processual, porque de repente a parte era capaz e foi interditada (precisa ser nomeado um
representante legal) ou porque ela precisa ser substituda (sucesso processual os
herdeiros ou o esplio devem ser habilitados para atuar na qualidade de parte nesse
processo, suprindo a ausncia da parte). Nesse caso, como existem procedimentos a
serem adotados, o juiz suspende o processo e intima a parte ou herdeiros pra fazer o
suprimento.
2.1.2. Depois da audincia: Agora, se a morte acontece depois da audincia de instruo,
o que acontece? O prximo passo depois da audincia de instruo que o processo vai
ficar concluso pra sentena. Geralmente, nenhum ato processual vai ser praticado entre a
audincia de instruo e a sentena. Ento, o processo no vai ser suspenso nesse
interstcio. Ele vai ter a deciso publicada e ela se suspende depois de publicada. E ai no
caso de ser depois da audincia de instruo h uma diferena conforme o fato que
ensejou a suspenso: se o fato for a morte da parte, o juiz vai determinar que o
advogado que representa a parte que morreu atue como substituto processual (porque j
ocorreu a instruo) e ai a deciso proferida e suspende-se para haver regularizao e o
advogado volta a ser advogado, assumindo os herdeiros ou o esplio como parte.
Porm, se for perda de capacidade das partes ou dos seus representantes ou morte dos
representantes, o advogado no vai virar substituto, pois a parte ainda est no processo;
ento, o advogado atua como representante processual, suprindo a falta de capacidade da
parte ou do representante. Tanto num caso como no outro, quando a deciso publicada,
h uma suspenso para que haja regularizao.
Agora, se o caso for de morte ou incapacidade do advogado (em qualquer momento), o
juiz deve assinalar prazo de 20 dias (artigo 265, pargrafo segundo) para que a parte
constitua novo mandatrio, advogado, pra substituir aquele que perdeu a capacidade ou
morreu no curso do processo. O processo fica suspenso at que novo advogado seja
constitudo pela parte. Se a parte no substituir no prazo assinalado pelo juiz, o processo
extinto sem resoluo do mrito. Isso se estivermos falando de advogado do autor; se for
do ru, o processo segue sua revelia. A incapacidade do advogado no est mencionada
no artigo, mas a doutrina entende que se deve estender a hiptese.
Mas se a parte morre, mas a ao versa sobre direito intransmissvel, pode haver a sucesso
processual com a suspenso do processo? No. Nesse caso, o processo vai ser extinto.
36

2.2. CONVENO DAS PARTES: se as partes desejarem, elas podem acordar entre si a
suspenso do processo, que pode ficar suspenso por um perodo mximo de seis meses.
Geralmente, elas suspendem pra fazer um acordo. Mas elas no precisam dizer o motivo
pelo qual elas esto suspendendo o processo. Elas tm esse direito, desde que seja pelo
perodo mximo de 6 meses. Se elas no disserem nada a respeito do prazo, entende-se que
o prazo mximo. E essa suspenso podemos dizer que um negcio jurdico processual que
depende da aprovao do juiz (ele no vai avaliar a questo subjetiva) para que ele declare
via deciso judicial e, a partir da, gera seu efeito tpico suspender o curso do
procedimento, paralisar os atos processuais como um todo. obvio que voc no pode
suspender para no cumprir prazo peremptrio; voc tem que praticar o prazo para depois
suspender ou ento voc vai perder o prazo.
2.3. APRESENTAO DE EXCEO DE INCOMPETNCIA OU DE SUSPEIO OU
IMPEDIMENTO: se o ru apresentou uma exceo de incompetncia relativa ou autor ou
ru apresentaram exceo de suspeio ou impedimento contra o juiz, o processo tambm
tem que ser suspenso, mas um caso de suspenso imprpria, porque s paralisa o curso
do incidente principal e o juiz deve decidir o incidente processual (exceo de incompetncia
ou impedimento ou suspeio). Se a suspeio ou impedimento for direcionado ao MP,
serventurio ou perito, o juiz vai julgar e no haver suspenso. Outra questo que s
suspende o processo se a incompetncia for relativa. Se a incompetncia for absoluta, no
suspende, porque deve ser alegada como preliminar da contestao; s vai ser julgada pelo
juiz da sentena.
2.4. HAVENDO RELAO DE PREJUDICIALIDADE OU PRELIMINARIEDADE
EXTERNA: por que externa? Porque estaremos confrontando dois processos. Vocs sabem
que quando dois processos tm entre si uma relao de conexo e continncia, eles devem
ser reunidos para serem julgados no mesmo juzo, sob pena de proferir decises
contraditrias entre si. Mas existem casos em que no possvel reunir os processos, seja
porque estamos tratando de competncia absoluta de um juiz, que no pode ser modificada,
seja porque essas causas de conexo ou continncia no possam ser modificadas porque no
possvel modificar o procedimento.
Ento, s pode suspender quando no possvel reunio dos processos por conta de
conexo ou continncia; ai um dos processos vai ser suspenso, para evitar decises
contraditrias. Aqui, existe uma relao de precedncia lgica entre os processos. preciso
que um processo (subordinante) seja julgado primeiro para que interfira no julgamento do
subordinado. Nesse caso, um dos processos tem uma prejudicialidade externa ou relao de
preliminariedade externa que vai dizer que eu preciso julgar um processo primeiro. Nesse
caso, tanto se o processo A for considerado um processo prejudicial ou preliminar ao
processo B, o que vai acontecer que a gente vai suspender o processo B para que o
processo subordinante, principal, a questo prvia prejudicial ou preliminar seja julgada, e
com isso o processo B seja julgado em consonncia com o processo A. O prazo estabelecido
em lei de 1 ano, mas ele pode ser mitigado, de modo a observar-se o tempo necessrio ao
julgamento do processo.

2.5. QUANDO O PROCESSO DEPENDA DA VERIFICAO DE FATO OU

PRODUO DE PROVA EM OUTRO JUZO: se o juiz entende que no pode proferir a
37

sentena sem a verificao de um fato ou produo de prova em outro juzo (carta

precatria), ele tem que suspender o processo. Art. 338.
Art. 338. A carta precatria e a carta rogatria suspendero o processo, no caso previsto na
alnea b do inciso IV do art. 265 desta Lei, quando, tendo sido requeridas antes da deciso de
saneamento, a prova nelas solicitada apresentar-se imprescindvel. (Redao dada pela Lei n
11.280, de 2006)
Pargrafo nico. A carta precatria e a carta rogatria, no devolvidas dentro do prazo ou
concedidas sem efeito suspensivo, podero ser juntas aos autos at o julgamento final.

No caso de carta precatria e rogatria, o processo s ser suspenso se a carta foi antes do
despacho saneador e se a prova for imprescindvel para o deslinde do feito. Se com as provas
que ele tem l, ele j consegue proferir uma deciso, ele no deve suspender o processo.
Aqui tambm se suspende o processo pelo prazo mximo de 1 ano, que pode, todavia, ser
mitigado.
2.6. SENTENA COM QUESTO DE ESTADO REQUERIDA COMO DECLARAO
INCIDENTE: *sentena aqui em sentido amplo, pode ser sentena ou acrdo. Essa alnea
muito criticada pela doutrina. Essa questo seria uma questo de prejudicialidade externa?
No. Ento, no teria utilidade, pois j haveria outro inciso estabelecendo isso.
Fredie entende que se trata de uma questo prejudicial interna. Havendo um incidente, o
juiz deve primeiro julg-lo para passar ao procedimento principal. Mas na prtica o juiz no
suspende processo nenhum, ele julga simultaneamente os dois, pois no h nenhum prejuzo
nisso.
Qual a principal diferena entre preliminar e prejudicial? A prejudicial interfere no modo
como vai ser julgada a questo seguinte. Conforme o resultado dessa questo, voc vai julgar
o processo dessa ou daquela maneira. A preliminar no interfere no julgamento, mas pode
impedir o julgamento da questo. Na hiptese da alnea c, apenas questo prejudicial. O
prazo mximo de suspenso continua sendo de 1 ano, sendo possvel mitigao.
2.7. FORA MAIOR: hiptese em que existe um evento imprevisvel, incerto, que alheio
vontade das partes que pode ocorrer no processo e vai provocar, se assim ocorrer, a
suspenso do processo. No caso de fora maior, suspendem-se, inclusive, os prazos
peremptrios, desde que provado o justo motivo. O prazo aqui enquanto perdurar esse
evento.
2.8. OUTROS CASOS: ele diz que as hipteses no so taxativas. Exemplo: interveno de
terceiros, ao declaratria.
3. ART. 266.
Art. 266. Durante a suspenso defeso praticar qualquer ato processual; poder o juiz, todavia,
determinar a realizao de atos urgentes, a fim de evitar dano irreparvel.

Diz que quando existe a suspenso, os atos processuais no podem ser praticados, salvo na
suspenso imprpria e no caso de atos urgentes que possam levar a um dano irreparvel. Nesses
casos, o juiz pode praticar atos pra evitar o dano.
No entanto, o que a gente tem que saber se, caso seja realizado o ato, que vedado, ele vai ser
declarado inexistente, invlido ou ineficaz. Pontes de Miranda acreditava que esse ato seria
inexistente, pois ele no podia ser praticado. No entanto, a doutrina majoritria, incluindo
Fredie, entende que ele no inexistente, mas sim ilcito, que pode ser declarado como um ato
invlido. Mas para a gente cominar essa sano, dizer que o ato est viciado, preciso que seja
38

observado se h prejuzo s partes com a sua prtica. S h invalidade se houver prejuzo.

Pelo princpio da economia processual e da instrumentalidade das formas, se ele no gerar
prejuzos, no precisa ser declarado invlido. Se a parte morre depois da audincia de instruo,
mas antes da sentena, no preciso declarar a sentena invlida, j que eu suspendo seus efeitos.
Em alguns casos, admite-se a possibilidade de considerar o ato vlido, porm tolher os seus
efeitos. Ento, seria possvel reputar esse ato ineficaz. E ai, por uma questo de economia
processual, voc diz que, quando a suspenso terminar, eu vou reputar que esse ato j foi
praticado, mas vou projetar ele para o momento da prtica do ato. Por exemplo, se o ru
apresentou um recurso, mas havia uma suspenso para mudar o autor, esse recurso no
invlido; ele apenas s vai produzir efeitos depois da regularizao do processo. Nesse caso,
voc sobresta o julgamento do recurso e, uma vez suprida a incapacidade da parte, voc julga o
recurso.
Ento, a ideia de inexistncia do ato foi superada. Ele pode ser invlido ou ineficaz, conforme o
ato praticado.
Aula 07.11.2013
RESPOSTA DO RU
importante perceber que o nome do assunto resposta do ru, pois esse nome um gnero.
Resposta do ru uma designao genrica, que abrange qualquer manifestao do ru diante
da demanda. Vocs no podem confundir, embora confundam muito, resposta do ru com
defesa do ru. Defesa do ru uma das possveis respostas do ru, talvez a mais a emblemtica
mas h varias respostas possveis.
A contestao a principal forma de resposta do ru, mas ele tambm pode opor uma das
chamadas excees instrumentais, que no so contestao, so uma resposta do ru com um
determinado contedo. Alm disso, o ru pode entrar com a reconveno, que no se confunde
com exceo instrumental nem com resposta do ru. O ru tambm pode, na sua resposta,
reconhecer a procedncia do pedido. Outra resposta do ru o pedido de limitao de
litisconsrcio multitudinrio ativo (o ru pode dizer que no aceita ser processado por todo
mundo). Outra resposta o silncio, a revelia, o ru citado e no fala nada. H tambm a
impugnao ao valor da causa e o pedido de revogao da justia gratuita concedida ao autor
(inclusive em pea separada).
Esse o panorama das respostas do ru hoje.
No CPC novo, h uma simplificao disso. Ele pega a impugnao ao valor da causa e o pedido
de revogao da justia gratuita e coloca tudo na contestao, assim como uma das excees
instrumentais, que a incompetncia relativa.
1. CONTESTAO
1.1. USO DO TERMO EXCEO: a palavra exceo est para o ru como a palavra ao
est para o autor.
Eu posso usar a apalavra ao como direito de provocar, direito esse instrumentalizado na
petio inicial. Exceo o direito de reagir, o direito de defesa, instrumentalizado na
contestao. A contestao instrumentaliza, ento, o direito de defesa.
Da mesma forma que a palavra ao, em um segundo sentido, significa demanda, como ato
que concretiza o direito de ao. Uma coisa o direito de ao, outra coisa a ao; a
palavra ao tanto significa o direito de ao como a ao. A palavra exceo tambm tanto
significa o direito de defesa como a defesa. Exceo sinnimo de defesa tambm. A palavra
exceo, ento, alm de direito de defesa, significa defesa. Qualquer defesa pode ser
chamada de exceo.
39

A palavra ao pode ainda ser utilizada como sinnimo de direito. O CC usa muito a palavra
ao nesse sentido. O incapaz tem ao contra o seu representante a palavra ao aqui
significa direito. J um outro sentido. A palavra exceo tambm pode ter esse sentido de
direito. Que direito? Os contradireitos.
Contradireito direito que se exercita contra o exerccio de um outro direito. A peculiaridade
do contradireito que um direito utilizado como defesa. Contradireitos so espcies de
defesa. Os contradireitos podem ou neutralizar ou extinguir o direito contra o qual se opem.
Ento, possvel ter contradireitos neutralizantes ou extintivos. O extintivo tem por efeito
extinguir o direito contra o qual ele se ope; o neutralizante tem apenas o objetivo de tirar a
eficcia dele. Ento, voc me cobra um crdito de dez mil reais; na minha defesa, eu digo
que voc tambm me deve, por isso vamos compensar, eu tenho o direito de compensar a
dvida que eu tenho com voc com a dvida que voc tem comigo; o direito de compensar
um contradireito, porque um direito contra outro; como todo contradireito, ele no nega o
outro direito, ele o supe; a compensao extingue ( um modo de extino das obrigaes).
Compensao um contradireito extintivo. Tambm contradireito extintivo - o sujeito
que constri em terreno alheio de boa-f, sem invadir mais de 5% e essa construo vale
mais do que o terreno invadido; esse sujeito passa a ter o direito de adquirir aquilo (no
usucapio, no gratuito, uma venda forada, uma expropriao privada). Precluso no
o direito, o resultado, a extino, assim como caducidade.
Outro exemplo: imagine que voc me cobre um crdito; na minha defesa, digo que no
pagarei minha dvida enquanto voc no cumprir sua parte do contrato (isso exceo de
contrato no cumprido); um contradireito neutralizante (o objetivo da exceo de
contrato no cumprido no extinguir o crdito do outro, apenas retardar sua eficcia); eu
no estou extinguindo, tanto que, se ele cumprir a parte dele, eu vou ter que cumprir a minha.
A prescrio tambm um contradireito neutralizante. Se voc no executar o cheque em
seis meses, voc perde a executividade do crdito, e no o crdito em si. Apenas aps dois
anos voc perde a cobrana do crdito; mas no perde o crdito em si. A prescrio o
direito que o devedor tem de no pagar. A prescrio tributria extingue; por isso que, na
verdade, decadncia.
1.1.1. Exceo substancial: por que se usa o termo exceo ao se falar de exceo de
contrato no cumprido? Porque uma exceo substancial. E o que exceo
substancial? Um contradireito. Qual o problema? Na opinio de Fredie, exceo
substancial sinnimo de contradireito. Ento, a compensao uma exceo
substancial, assim como a prescrio e a exceo de contrato no cumprido. De modo que
se pode dizer que h excees substanciais neutralizantes ou extintivas.
Pontes de Miranda no faz essa arrumao de Fredie, mas diz que a exceo substancial
sempre neutraliza e, se for pra extinguir, no exceo substancial. Mas ele no d nome
aos contradireitos que extinguem. Para Pontes de Miranda, compensao, por exemplo,
no seria exceo substancial, mas apenas contradireito.
Fredie acha que isso complica e que muito melhor ver exceo substancial como um
gnero dos contradireitos, que se divide em neutralizante e extintivo conforme a sua
eficcia. E por que ele est nos dizendo isso? Porque um assunto extremamente cobrado
em CONCURSOS! Se algum perguntar sobre exceo substancial, pode escrever tudo
sobre contradireitos. Mas na hora de dar exemplos, melhor dar exemplos s de
neutralizantes (benefcio de ordem do fiador, prescrio, exceo de contrato no
cumprido). Na prova, exceo substancial sinnimo de contradireito.
Qual a vantagem da sistematizao de Fredie em relao a de Pontes? Primeiramente, h
uma de ordem didtica (que mais fcil de explicar, embora no convena muitos) e h
tambm outra dogmtica. Art. 190, CC.
40

Art. 190. A exceo prescreve no mesmo prazo em que a pretenso.

O que significa isso? Exceo aqui est como defesa ou como contradireito? Como
contradireito. No confunda a prescrio da exceo com a prescrio como exemplo
exceo. O que o art. 190 diz que contradireitos prescrevem, assim como direitos. Mas
o contradireito s prescreve quando algum vem at voc. Como se conta o prazo de
prescrio se eu s posso exercer meu direito depois que algum exercer o seu? O art. 190
d um critrio a exceo prescreve no mesmo prazo da pretenso.
Qual o principal exemplo de prescrio da exceo? Ele me cobra um crdito; eu tenho
o direito de compensar; mas se meu crdito contra ele estiver prescrito? Eu sou credor
dele de um crdito prescrito; eu posso cobrar dele esse crdito? Se eu cobrei, ele vai dizer
que est prescrito. Ora, se prescreveu para cobrar, prescreveu tambm para compensar.
Prescreveu a pretenso para cobrar, prescreveu a respectiva exceo de compensar,
porque o direito de crdito o mesmo. Esse crdito tem a pretenso de cobrana e a
exceo de compensao. O mesmo crdito pode ser utilizado para fins de cobrana ou
compensao. O exemplo que as pessoas do da compensao, que, para Pontes, no
exceo substancial.
O art. 190, na classificao de Fredie, fica mais fcil de ser compreendido. Se no se
adotar isso, voc vai ler o artigo e ver que os livros do como exemplo a compensao,
embora adotem a viso de Pontes de que compensao no exceo substancial. No
fcil esse artigo porque a regra entre ns a imprescritibilidade dos contradireitos,
porque eles dependem de outra pessoa para serem exercitados.
Pontes acha que a compensao prescreve no por ser exceo, mas sim por ser
contradireito extintivo. O art. 190 cria um contradireito para o autor, portanto, um
contracontradireito. A prescrio um contradireito; a prescrio de um contradireito
um contracontradireito. O autor no alega prescrio do direito dele, mas do direito que o
ru tem contra ele; ele pode alegar, e o art. 190 isso. Para Pontes, o legislador poderia
criar um contracontracontradireito. O ru alega um contradireito; o autor alega um
contradireito contra o contradireito do ru; o ru alega outro contradireito contra o
contracontradireito do autor e assim sucessivamente, como numa partida de tnis.
Ento, a palavra exceo pode ser utilizada como direito de defesa, como defesa
genericamente (qualquer defesa) e como um tipo de defesa peculiar que o contradireito
(excees substanciais).
A exceo substancial uma defesa? Quando o ru, na contestao, exerce uma exceo
substancial, ele est se defendendo? Sim. A exceo substancial, portanto, uma
defesa.
Reparem: decadncia uma defesa, mas no um contradireito. Quando o ru diz que
o direito decaiu, ele no est afirmando um direito pra dizer que o outro no existe, ele
est negando o direito.
O benefcio de ordem um contradireito neutralizante.
E usucapio um contradireito? Usucapio aquisio originria; eu digo que o dono sou
eu, no o autor; no estou afirmando o direito dele para depois extingui-lo, estou dizendo
que ele no tem direito. A usucapio se d independentemente de manifestao de
vontade do usucapiente, por isso ela entendida como um ato-fato.
*Pagamento uma exceo como defesa, mas no uma exceo substancial, pois voc
no est supondo o direito do autor, voc est dizendo que ele no tem mais o direito
porque voc j pagou.
Quando o ru alega um contradireito, o processo se simplifica, porque, se h um
contradireito, significa que tudo o que o autor falou verdade (ele o credor, o titular do
direito, etc). Ento, o debate processual se simplifica. Agora, no mais das vezes, o ru no
41

alega s um contradireito, ele tambm nega o direito do autor. Eu no posso ao mesmo

tempo dizer que no fiz contrato nenhum com voc, mas, se fiz, voc no cumpriu a sua
parte, ento, no preciso cumprir a minha. A defesa tem que ter um mnimo de coerncia.
A partir de agora, s vamos trabalhar a exceo como defesa.
1.2. CLASSIFICAO DAS DEFESAS
1.2.1. Defesa de mrito e defesa de admissibilidade: defesa de admissibilidade toda
defesa que o ru alega com o propsito de impedir que o juiz examine o pedido do autor.
J a defesa de mrito a defesa em que o ru se contrape ao acolhimento do pedido do
autor (ele diz que o pedido do autor no pode ser acolhido ou no pode ser acolhido desta
maneira).
O ru vai dizer que o juiz no pode nem examinar, mas, se examinar, no pode acolher.
Pagamento defesa de mrito. Prescrio defesa de mrito (voc diz para o juiz que
ele deve examinar o pedido do autor e no acolh-lo porque ele est prescrito); prescrio
uma preliminar de mrito, e no ao mrito (existem preliminares de mrito e de
admissibilidade).
H uma mensagem subliminar por trs disso: toda exceo substancial uma defesa de
mrito, por isso que substancial.
Incompetncia absoluta do juiz e inpcia da inicial so defesas de admissibilidade,
assim como conexo (juiz, voc no pode julgar esse pedido, porque o juiz prevento
outro). Defesa de admissibilidade questiona a possibilidade de o juiz decidir se o autor
tem razo ou no. Eu posso dizer que a defesa de admissibilidade preliminar defesa de
mrito? Sim.
* Incompetncia, conexo, inpcia da judicial ordem de exame das preliminares de
admissibilidade.
De um modo geral, todo mundo diz que o ru tem que se defender primeiro da
admissibilidade e depois do mrito. Fredie defende que no bem assim; o ru teria o
direito de primeiro, por exemplo, dizer que pagou e que est prescrito ou que o autor no
tem direito nenhum. Agora, se, por ventura, ele no tiver razes nessas alegaes de
mrito, extingue-se por inpcia. Por que no se d ao ru a chance de escolher o que
melhor pra ele? Seria muito melhor pra ele ter o assunto decidido, ao invs de extinguir
sem exame do mrito, o que permite ao autor propor novamente a ao. Ento, um
julgamento de improcedncia do pedido pode ser mais interessante ao ru do que uma
extino sem resoluo do mrito, tendo em vista a aptido que a primeira deciso possui
para tornar-se indiscutvel pela coisa julgada material (resolvendo o conflito
definitivamente), enquanto a segunda deciso permite a repropositura da demanda pelo
autor (DIDIER, Fredie. Pgs. 551 e 552).
Art. 249, pargrafo segundo.
Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as
providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados.
2o Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da
nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta.

Aula 12.11.2013
1.2.2. Defesas dilatrias e peremptrias: defesa dilatria aquela cujo propsito
apenas retardar. Isso no ilcito, nem abusivo. que a prpria defesa, uma vez acolhida,
o mximo que propicia o retardo. Exemplos: incompetncia (o mximo que pode fazer
remeter os autos a um outro juzo); exceo de contrato no cumprido; direito de
reteno. Uma vez acolhido, o objetivo s fazer com que o autor pague o valor da
42

indenizao; ai ele paga o valor da indenizao e eu posso ter a coisa de volta. Percebam
que a defesa dilatria pode ser de mrito ou de admissibilidade.
Defesa peremptria a defesa que, uma vez acolhida, produz efeitos permanentes. No
s atrasar. o que acontece com alegao de carncia de ao, decadncia, pagamento,
prescrio.
1.2.3. Defesa direta e defesa indireta: defesa direta aquela em que o ru se defende
sem acrescentar ao processo nenhum fato novo.
Sendo assim, a defesa direta faz com que o nus da prova seja todo do autor, j que o ru
no alegou fato novo algum. Desse modo, o autor no precisa ser intimado para se
manifestar sobre essa defesa, isto , se a defesa s direta, no haver necessidade de
rplica (a menos que o ru junte documentos, e ai o autor vai ser chamado para se
manifestar sobre os documentos).
A defesa direta sempre de mrito. Toda defesa direta de mrito. E, ao dizer isso,
estou dizendo que toda defesa de mrito direta? No.
S existem duas espcies de defesa direta.
Em uma dessas espcies, o ru se defende alegando que tudo o que o autor afirmou
mentira, ou seja, ele nega os fatos afirmados pelo autor. Se a defesa do ru negar os
fatos apontados pelo autor, o ru no acrescenta fato novo algum, limitando-se a dizer
que o que o autor disse que aconteceu no aconteceu.
Na outra espcie de defesa direta, o ru afirma que tudo o que o autor falou
aconteceu, mas isso no d direito a ele; ou seja, o ru aceita os fatos, mas nega as
consequncias jurdicas que dele decorrem. No caso em que o ru reconhece os fatos,
mas nega as consequncias jurdicas, a doutrina chama essa situao de confisso
qualificada (indivisvel), vez que no uma confisso bvia.
A defesa indireta a defesa em que o ru traz ao processo uma alegao de fato nova.
Isso gera uma srie de consequncias: o nus da prova dessa alegao do ru; haver
necessidade de rplica; toda defesa de admissibilidade indireta. Lembre-se: sempre
que o sujeito exerce uma exceo substancial uma defesa indireta; toda exceo
substancial uma defesa indireta.
Ponto que exige maior reflexo: uma forma de defesa indireta, que sempre muito
variada, o ru reconhecer os fatos do autor, mas trazer fatos novos que impedem,
modificam ou extinguem o direito do autor. Essa situao uma situao que a doutrina
chama de confisso complexa. Isso porque uma confisso, mas complexa porque ela
vem acompanhada de uma alegao de fato.
Essa observao muito importante porque no direito brasileiro existe a regra da
indivisibilidade da confisso, ou seja, voc tem que aproveit-la integralmente. Sucede
que essa regra da indivisibilidade da confisso excepcionada em relao confisso
complexa, porque, como ela vem acompanhada da alegao de fato, o legislador pode
separar. A confisso complexa divisvel, porque ela tem duas partes: a confisso e a
alegao. A confisso qualificada, todavia, no divisvel. Art. 354, CPC.
Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar
como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel.
Cindir-se-, todavia, quando o confidente lhe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir
fundamento de defesa de direito material ou de reconveno.

1.2.4. Objees e excees: a palavra excees aqui usada em outro sentido. Objeo
toda defesa que o juiz pode conhecer de ofcio. J a palavra exceo, nesse sentido,
43

quando se contrape a objeo, a defesa que o juiz no pode conhecer de ofcio. E a

percebam certa equivocidade, porque a palavra exceo tambm serve para designar
qualquer defesa.
So exemplos de excees (defesa que no pode ser reconhecida de ofcio):
A alegao de incompetncia relativa;
A exceo substancial a princpio; prescrio a nica exceo substancial que
objeo;
A decadncia convencional.
So exemplos de objees (defesa que pode ser reconhecida de ofcio):
A alegao de incompetncia absoluta;
A prescrio conforme o disposto no CPC, a prescrio sempre objeo,
entretanto, para Fredie, s ser objeo se a prescrio for indisponvel;
O pagamento o juiz s pode conhecer se houver prova nos autos, obviamente, mas,
havendo prova, ele pode conhecer, mesmo que ningum provoque;
A decadncia legal;
A declarao de impedimento e suspeio;
Questes relacionadas s condies da ao e aos pressupostos processuais;
Causas de nulidade absoluta do negcio jurdico.
1.3. REGRAS FUNDAMENTAIS DA CONTESTAO
1.3.1. Regra da concentrao da defesa ou da eventualidade: segundo essa regra, toda
defesa do ru deve estar concentrada na contestao, sob pena de precluso (DIDIER,
Fredie. Pg. 548). Por causa disso que o ru costuma, quase sempre, cumular defesas.
Numa mesma contestao, ele apresenta todas as possveis defesas, porque ele sabe que
esse o momento de ele se defender.
Cumulao essa de defesas que pode ser prpria ou imprpria. Cumulao prpria
quando o ru cumula defesas que podem ser acolhidas todas ao mesmo tempo. Mas o
mais comum que o ru faa uma cumulao imprpria de defesas, ou seja, ele diz: seu
juiz, primeiro eu alego isso; se vossa excelncia no acolher isso, eu alego outra coisa.
Ele vai apresentando defesas para a hiptese de o juiz no acolher a anterior.
Essa possibilidade de cumulao um pouco distorcida, na prtica, porque as pessoas
acham que, por conta disso, podem fazer o que quiser. Tem gente que, na defesa diz: seu
juiz, eu nunca vi o autor em minha vida; mas, se por qualquer motivo, vossa excelncia
entender que eu j tive relao com ele, eu quero dizer que eu j paguei. Percebam que,
nada obstante ser possvel uma cumulao imprpria, preciso que essa cumulao feita
para eventualidade guarde o mnimo de coerncia e respeite o princpio da boa-f.
Agora, perceba como possvel eu dizer: essa dvida no existe; mas, se o senhor
entender que existe, est prescrita. H uma coerncia interna, mesmo que elas no possam
ser acolhidas ao mesmo tempo. Assim como em: seu juiz, isso que ele est pedindo de
volta, ele havia me dado, era uma doao; se vossa excelncia entender que
44

emprstimo, eu compenso com outro crdito que ele tem comigo. Isso possvel. O que
no possvel um vale-tudo processual.
Cumulao prpria sucessiva de defesa o acolhimento da primeira influi no da
segunda (se ele no pai, ento no deve alimentos).
Essa regra da concentrao da defesa sofre duas espcies de mitigaes: existem defesas
que, por expressa previso legal, tm que ser apresentadas fora da contestao. o caso
da impugnao ao valor da causa, do impedimento, da suspeio, da incompetncia
relativa, da revogao de justia gratuita concedida ao autor. A outra mitigao so as
defesas que, pela prpria lei, o ru pode alegar depois da contestao. Elas esto previstas
no artigo 303.
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:
I - relativas a direito superveniente;
II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio;
III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

So elas: defesas relativas a direito superveniente (se um fato que aconteceu depois da
apresentao da defesa, claro que o ru vai poder alegar depois; uma compensao
superveniente, pagamento superveniente); objees (j que elas podem ser conhecidas de
ofcio, o ru pode suscit-las a qualquer tempo); matrias que, por expressa previso
legal, ele possa fazer isso, como a decadncia convencional.
1.3.2. Regra do nus da impugnao especificada: de acordo com essa regra, cabe ao
ru, na contestao, impugnar especificadamente cada um dos fatos afirmados pelo autor
e de maneira especificada. Dizer: olhe, isso aqui no aconteceu, aquilo ali no aconteceu,
etc. A impugnao tem que ser especificada.
Fato afirmado pelo autor e no impugnado especificadamente pelo ru ser considerado
como fato existente. Essa regra tem o objetivo de proibir as chamadas contestaes
genricas, em que o sujeito simplesmente diz que tudo mentira. Essa a regra prevista
no art. 302 e prestigia os princpios da cooperao e da boa-f processual.
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na
petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei
considerar da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se
aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.

Essa regra sofre duas mitigaes.

A primeira mitigao refere-se ao pargrafo nico do artigo 302. Curador especial,
advogado dativo e Ministrio Pblico esto liberados desse nus. Esse pargrafo est
a desde 1973, ento, temos que compreend-lo no contexto da poca. O propsito
disso : sujeitos que pegam o processo andando, caem no processo abruptamente, tm
a prerrogativa de fazer contestao genrica, uma vez que, no mais das vezes, no
tm acesso imediato ao ru, de quem poderiam extrair as informaes indispensveis
para a elaborao de uma defesa especfica (DIDIER, Fredie. Pg. 553). O cara
defensor pblico e assumiu como curador especial um processo; ele pode fazer
negativa genrica. uma regra que protege esses sujeitos de mentir, pois eles no tm
condies de fazer uma defesa especificada, pela circunstncia do momento em que
eles assumem o processo.
45

E essa proteo faz todo sentido com relao ao curador especial e ao advogado
dativo, mas no com relao ao Ministrio Pblico, atualmente. A meno a essa
instituio nesse pargrafo justificava-se ao tempo da promulgao do CPC (1973),
quando ao Ministrio Pblico cabia, em certas situaes, a defesa de pessoas em
estado de hipossuficincia, atribuio semelhante que hoje exerce a Defensoria
Pblica. O novo perfil constitucional do MP, todavia, no mais compatvel com esse
tipo de atuao: ao Ministrio Pblico cabe a legitimidade para a defesa de interesses
da coletividade (DIDIER, Fredie. Pg. 553). No existe mais a situao em que o
Ministrio Pblico atue como advogado pblico; seria, inclusive, a usurpao de uma
funo da advocacia, pblica ou privada. Se, porm, em alguma situao especfica,
relacionada a direito indisponvel de incapaz (a nica que se pode cogitar), o MP
promover a defesa do ru, a regra de exceo ao nus da impugnao especificada
poder incidir, desde que obviamente o Ministrio Pblico no tenha acesso ao
representado, situao ftica indispensvel para essa incidncia. Observe-se, porm, o
seguinte: a regra se refere ao MP como representante do ru (mesma condio do
curador especial e do advogado dativo). Se o Ministrio Pblico for ru (hiptese rara,
mas plenamente possvel; pense-se na ao rescisria contra sentena proferida em
processo promovido pelo MP: ele ser ru) ou autor (no caso de rplica), ter de
observar o nus da impugnao especificada. (DIDIER, Fredie. Pg. 553).
Ento, tem-se que esse trecho (que fala do ministrio pblico) no foi recepcionado
pela Constituio.
Perguntam-me: e a defensoria pblica? S abarcada por essa proteo quando est na
qualidade de curador especial ou advogado dativo, pois defensoria pblica na
qualidade de advogado comum tem que fazer a defesa especificada. A incidncia da
dispensabilidade do nus da impugnao especificada pressupe a falta de
comunicao entre o representante judicial e o ru, que pode no existir na relao
entre o defensor pblico e o cidado carente. (DIDIER, Fredie. Pg. 553).
E a fazenda pblica estaria liberada? No h razo para dispensar os advogados
pblicos deste nus, at mesmo por uma questo tica: ao advogado particular cabe a
tarefa de manifestar-se precisamente sobre o que afirma a parte adversria; o
advogado pblico, qualificado aps a aprovao em concursos pblicos
concorridssimos, no poderia, simplesmente no manifestar-se sobre as afirmaes da
parte adversria, sem qualquer consequncia. Isso seria um verdadeira capitis
deminutio desses profissionais (DIDIER, Fredie. Pg. 553).
O projeto de novo CPC coloca sob essa proteo s o advogado dativo e o curador
especial.
A segunda mitigao a seguinte: existem fatos que, mesmo no impugnados
especificadamente, no podem ser considerados como ocorridos. Mesmo se o ru
silenciar sobre eles, o juiz no pode consider-los como ocorridos. Eles esto no art.
302, incisos I, II e III.
O primeiro desses fatos so os fatos que no podem ser confessados, como os direitos
indisponveis; se o sujeito no poderia confessar aquele fato, o silncio dele
tambm no pode atingir esse resultado, do contrrio, ele burlaria a proibio da
constituio ao silenciar. Quais so os fatos que no se pode confessar? Art. 213, CC.
Art. 213. No tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor do
direito a que se referem os fatos confessados.
Pargrafo nico. Se feita a confisso por um representante, somente eficaz nos limites
em que este pode vincular o representado.

46

A segunda hiptese de fatos que, mesmo no impugnados especificadamente, no

podem ser tidos por ocorridos, refere-se queles atos que s podem ser provados por
instrumento (prova ad substncia quando a prova da substncia do ato, significa
que aquele ato s pode ser provado com aquele instrumento; o testamento s se prova
com o testamento, assim como o compromisso de compra e venda de imvel, por
exemplo). Se a lei considera determinado instrumento pblico como da substncia do
ato (o ato s se prova por meio dele) e a petio inicial no est acompanhada desse
instrumento (o autor no juntou), o silncio do ru sobre esse ato no supre a falta
desse instrumento. O silncio do ru sobre um fato que s se prova com um
documento no supre a falta desse documento, porque tambm seria uma burla.
Na terceira hiptese, o juiz no considerar ocorrido o fato no impugnado se o
conjunto da defesa no apontar para isso, ou seja, se os fatos no impugnados
estiverem em contradio com a defesa: quando o ru contesta apenas alguns dos
fatos alegados pelo autor, mas da impugnao destes decorre implicitamente a
rejeio dos demais, por incompatibilidade lgica entre o que foi arguido e os fatos
no apreciados pelo contestante (DIDIER, Fredie. Pg. 554). preciso interpretar a
contestao em conjunto. O inciso III, assim, uma regra de interpretao sistemtica
de um ato postulatrio, que a contestao. Foi por isso que, na aula de petio
inicial, o professor disse que tambm a petio inicial teria que ser interpretada
sistematicamente.
1.4. PRAZO DA CONTESTAO: 15 dias. Se houver litisconsortes com advogados
diferentes, o prazo em dobro. Se for ente pblico, prazo em qudruplo. No projeto de CPC,
o prazo do ente pblico ser em dobro, mas, em compensao, todos os prazos s se contaro
em dias teis.
Aula 14.11.2013
2. REVELIA: um ato-fato processual que consiste na no apresentao da contestao no
prazo a ela designado, tempestivamente. O nome revelia tem a mesma etimologia de rebeldia e
refere-se ao sujeito que, convocado ao judicirio, no aparece. Ento, haveria uma relao
histrica entre o nome revelia e um tratamento mais rigoroso ao revel, com a ideia de que o
revel um delinquente, um rebelde, que no se deu nem ao desplante de vir ao juiz pra dizer as
razes pelas quais o autor no tem razo. Hoje em dia, no se trata mais o revel dessa maneira,
mas o nome revelia ficou.
A revelia um ato-fato processual que possui quatro efeitos.
2.1. EFEITOS DA REVELIA: no se pode confundir a revelia com os efeitos da revelia,
o que uma confuso muito comum! Pode haver revelia sem efeitos.
2.1.1. Presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor: a chamada confisso
ficta, que decorre da revelia. tambm chamado de efeito material da revelia. Os fatos
afirmados pelo autor, diante da revelia, sero considerados como fatos ocorridos.
2.1.2. O revel no ser mais intimado dos atos processuais: um efeito muito rude,
talvez seja o mais violento efeito da revelia.
2.1.3. Precluso: d-se a precluso das matrias de defesa que o ru teria que alegar na
contestao e no alegou.

47

2.1.4. Permitir o julgamento antecipado da lide: um efeito mediato da revelia (s vai

acontecer num segundo momento; ele depende do primeiro efeito). A revelia s permite o
julgamento antecipado da lide se houver presuno de veracidade dos fatos afirmados.
Daqui a duas aulas estudaremos o julgamento antecipado da lide.
2.2. SISTEMA DE PROTEO DO RU REVEL: Mais importante do que estudar os
efeitos da revelia estudar o sistema de proteo do ru revel, que so as regras que mitigam
os efeitos da revelia.
2.2.1. A presuno de veracidade no automtica: isso quer dizer que o juiz vai ter
de avaliar a prova dos autos e, se a presuno de veracidade for contrria prova dos
autos, ele no vai aplicar a presuno, porque a revelia no pode ter o poder mgico de
transformar uma histria absurda num documentrio, numa histria real.
Imagine que o autor conte um absurdo (eu trabalhei por 300 dias seguidos, durante 24
horas) e o ru seja revel. Se as alegaes do autor so completamente inverossmeis, no
a revelia que vai torn-las verossmeis. Isso o mais importante da revelia: no
porque o ru revel que necessariamente tudo o que o autor falou verdade.
* Revelia no se declara; um ato-fato; o que se pode reconhecer so os efeitos da
revelia. Se o juiz reconhece os efeitos da revelia (sobretudo a presuno de veracidade
dos fatos) diante de alegaes do autor claramente falaciosas, voc vai pedir a reforma
da deciso, e no a sua anulao.
2.2.2. A revelia no significa a procedncia do pedido: pode at significar veracidade
dos fatos, mas no a procedncia do pedido. s vezes os fatos aconteceram, mas o autor
no tem razo.
2.2.3. Art. 303: aquilo que eu posso alegar depois do prazo da contestao mitiga a
revelia, pois a essas hipteses no se aplica a precluso (efeito trs da revelia).
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:
I - relativas a direito superveniente;
II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio;
III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

2.2.4. O ru revel pode intervir no processo a qualquer momento: a partir do

momento em que ele intervenha, ele tem o direito de ser intimado. E se ele intervier num
momento tal que permita produo de provas, ele vai poder produzir provas. O ru revel
pode produzir provas, basta que ele intervenha num momento em que isso ainda seja
possvel.
2.2.5. Art. 321: Se o autor quiser mudar o pedido ou a causa de pedir, sendo o ru revel,
vai ter que cit-lo de novo, para que o ru possa se defender do novo pedido ou da nova
causa de pedir.
Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir,
nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser
assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias.

* Percebam que o cara pode ter sido revel de duas maneiras: ele foi citado e nem apareceu
no processo; ou ele pode ter sido citado, ter entrado nos autos pra pedir vista, e no ter
feito a sua defesa. Ele revel tanto nem aparecendo, como se aparecer e no contestar.
48

2.2.6. Se o ru for revel, mas tiver advogado nos autos, ele tem direito de ser
intimado: ento, o efeito dois no se aplica ao ru revel que tem advogado nos autos,
pois ele um revel presente. Isso reafirma a necessidade de aprimorar a garantia do
contraditrio. Art. 322.
Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos
independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. (Redao
dada pela Lei n 11.280, de 2006)
Pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no
estado em que se encontrar. (Includo pela Lei n 11.280, de 2006)

Vai poder apresentar as matrias do art. 303, ento.

2.2.7. Querela nulitatis: sentena proferida contra ru revel no citado ou contra ru
revel citado invalidamente uma sentena que pode ser impugnada a qualquer tempo, por
meio da querela nulitatis. Ento, se vocs pensarem bem, a querela nulitatis um grande
instrumento de proteo do ru revel.
2.2.8. Curador especial: vocs tambm j viram que ru revel citado por edital ou com
hora certa tem direito a curador especial, que vai fazer a defesa dele. Ento, embora revel,
vai ter algum fazendo a defesa dele. Art. 9, II.
Art. 9o O juiz dar curador especial:
II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.

2.2.9. Assistente simples: vocs tambm viram que o assistente simples pode contestar
pelo assistido revel, ocasio em que age como seu gestor de negcios. Art. 52, pargrafo
nico.
Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e
sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido.
Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de
negcios.

2.2.10. Art. 320, I: o art. 320 traz outras hipteses em que no haver presuno de
veracidade. Ou seja, haver revelia sem presuno de veracidade. O inciso I diz que no
haver presuno de veracidade se, havendo litisconsrcio, um deles contestar.
Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:
I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao;

A contestao de um dos litisconsortes beneficia os demais para evitar a presuno de

veracidade. Isso se aplica ao litisconsrcio unitrio; e ao litisconsrcio simples somente
naquilo que disser respeito aos fatos que sejam comuns aos litisconsortes. Fatos comuns a
ambos os litisconsortes simples contestados por um essa contestao aproveita ao outro.
*Pode-se presumir a veracidade de fatos afirmados contra a fazenda pblica revel, desde
que haja o mnimo de veracidade. A revelia um reforo da verossimilhana do que foi
afirmado.
2.2.11. Art. 320, II, III: as mesmas hipteses que no admitem nus da impugnao
especificada fatos que no podem ser confessados e fatos que dependem de prova por
instrumento. Tudo aquilo que falei na parte de nus da impugnao especificada tambm
no pode ser presumido na revelia.
49

Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:

II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis;
III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei
considere indispensvel prova do ato.

3. RECONVENO: a ao do ru contra o autor no mesmo processo em que ele est

sendo demandado. Reconveno no defesa, ao, demanda. E no qualquer ao, ao
do ru contra o autor, e no mesmo processo. Portanto, a reconveno no gera processo novo. A
reconveno demanda nova em processo j existente. O processo passar a ter duas demandas:
a do autor contra o ru e a do ru contra o autor.
3.1. AUTONOMIA: S que essas demandas so autnomas. Isso significa que, se por
qualquer razo, o juiz no puder julgar a demanda originria, ele ainda pode julgar a
reconveno. Se houve problema formal na demanda original, isso no compromete a
reconveno, e vice-versa. Elas esto no mesmo processo, devem ser julgadas juntas, mas, se
por alguma razo, uma no puder ser julgada, no tem problema, porque elas so autnomas.
Pelo nosso cdigo, a reconveno vem em pea separada da contestao, mas voc tem que
apresentar ao mesmo tempo. Se o ru quiser contestar e reconvir, ele tem que o fazer ao
mesmo tempo. Ele no pode contestar no dcimo dia e reconvir no dcimo quinto, mesmo
dentro do prazo; por conta de precluso consumativa. claro que na prtica forense,
reconvenes elaboradas dentro da contestao no costumam ser inadmitidas. No projeto de
novo CPC, elas devem ser feitas em uma pea s.
* OBS. de portugus: Reconveno uma palavra que deriva de reconvir, que da famlia
do verbo vir; eu vim, ele veio; eu reconvim, o ru reconveio.
3.2. INTIMAO DO AUTOR: A intimao para contestar a reconveno vai ser feita na
pessoa do advogado do autor, no citao. E se o autor no contestar? Ele ser revel, revel
presente. Sendo revel presente, ele tem o direito de ser cientificado. Mas revel. Aplica-se a
presuno de veracidade dos fatos.
Mas preste ateno: o autor revel na reconveno, a ele no se aplica o efeito dois (no
ser intimado dos atos processuais), e a ele pode-se aplicar o efeito um (presuno da
veracidade dos fatos afirmados pelo ru), mas isso s vai acontecer se o contrrio no
resultar da prova do autor, e vejam que j tem a petio inicial dele sobre aquele fato; se j
houver, na petio inicial do autor, provas contrariando o que foi alegado pelo ru na
reconveno, voc no vai poder presumir a veracidade do fato somente porque o autor foi
revel na reconveno.
3.3. RECONVENO DA RECONVENO: Cabe reconveno da reconveno? O autor
intimado pra contestar a reconveno pode reconvir? H quem admita e quem no admita.
Fredie acha que pode.
3.4. LITISCONSRCIO: O cdigo diz que a reconveno proposta pelo ru contra o
autor. Pergunta: pode o ru se litisconsorciar com algum contra o autor e reconvir? Pode
haver litisconsrcio ativo na reconveno entre ru e algum que no faz parte do processo?
Diz-se que se admite. Mas no ser litisconsrcio necessrio nunca, porque ativo. Fredie
acha que s pode se admitir se for litisconsrcio unitrio entre o ru e o terceiro, porque, se
for simples, uma demanda avulsa do terceiro contra o autor; e o terceiro estaria escolhendo
o juiz da causa.
Segunda pergunta: pode o ru reconvir contra o autor e um terceiro? Pode haver um
litisconsrcio passivo na reconveno, trazendo um terceiro que at ento no fez parte do
50

processo? possvel. a chamada reconveno subjetivamente ampliativa. possvel e

expressamente prevista no projeto de CPC. Pode se dar tanto em litisconsrcio unitrio como
simples.
3.5. SUBSTITUTO PROCESSUAL: se o autor um substituto processual, portanto, atua
em juzo em nome prprio, na defesa de direito alheio, pode o ru reconvir? Pode, mas com
duas condies (ateno - PROVA!!):
3.5.1. O ru deve afirmar que tem um direito contra o substitudo, e no contra o autor
(tem que dizer: eu tenho um direito contra aquele cujo direito est sendo defendido em
juzo). A reconveno no pode ser contra terceiro, tem que ser contra o autor.
Exemplo: Mario Jorge (representante do MP) entrou com uma ao civil pblica contra
um banco; na ao civil pblica, o MP atua como substituto processual (em nome prprio
na defesa dos interesses da coletividade). O banco reconveio dizendo que o MP, ao dizer
que ele tinha trabalhadores naquelas condies, ofendeu a honra do banco, e ele
reconveio pra pedir danos morais. Pode essa reconveno? No. Porque o ru afirmou um
direito no contra a coletividade, mas sim contra a Unio, que seria quem deveria
ressarci-lo.
Outro exemplo: administradora de consrcio. A administradora de consrcio, quando vai
a juzo cobrar alguma mensalidade que voc no pagou, ela est agindo como substituta
processual, porque o crdito no dela, do grupo. O que ela cobra que dela s a taxa
de administrao.
A mesma coisa acontece com fundo fechado de previdncia privada. Os fundos
administram dinheiro dos respectivos grupos de pessoas que contribuem. Quando o fundo
vai cobrar em juzo alguma coisa, ele est cobrando algo que no dele, vai como
substituto.
Uma administradora de consrcio entrou com uma ao contra a vendedora de carros
dizendo que ela no entregava os carros para os seus contemplados. A vendedora de
carros reconveio dizendo: mas voc, administradora, est me devendo dinheiro; a gente
tem outro negcio e voc no est me pagando. No cabe essa reconveno.
3.5.2. preciso que o autor tenha legitimao extraordinria passiva para ser ru da
reconveno (porque ele que vai ser ru da ao, como legitimado extraordinrio); se
ele legitimado extraordinrio como autor, tem que continuar sendo como ru da
reconveno. A regra : quem tem legitimao extraordinria ativa tem passiva tambm,
salvo se houver vedao expressa.
* Pergunta se cabe reconveno em ao civil pblica pergunta tpica desse assunto.
3.6. COMPETNCIA, PROCEDIMENTO E CONEXO: A reconveno s pode ser
apresentada se o juzo tiver competncia pra ela. Como ela uma cumulao de pedido, est
agregando ao processo pedido novo, eu s posso fazer isso se o juzo tiver competncia para
aquela causa. Da mesma forma, s posso reconvir se o procedimento for compatvel com a
causa.
A reconveno tem que tramitar pelo mesmo procedimento que tramita a causa originria.
Dica: uma pergunta que um clssico se cabe reconveno em procedimento especial. Eu
fui citado em um procedimento especial, sou ru, posso reconvir? Posso, se o procedimento
especial for daqueles que se tornam ordinrios com a defesa. H procedimentos que s so
especiais at a defesa. Exemplo: ao monitria (cabe reconveno). Smula 292, STJ.

51

STJ Smula n 292 - A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do

procedimento em ordinrio.

O cdigo diz ainda que, para que o ru reconvenha, a reconveno tem que ser conexa. O
problema que a reconveno tem que ser conexa ou com a ao principal ou com os
fundamentos de defesa. Essa conexo pra fins de reconveno no igual conexo pra fins
de modificao de competncia. Conexo pra fins de reconveno muito mais singela,
basta ter a ver.
3.7. DIFERENA ENTRE RECONVENO E PEDIDO CONTRAPOSTO: reconveno e
pedido contraposto so espcies de um mesmo gnero, o gnero de demanda do ru contra o
autor no mesmo processo.
O pedido contraposto uma demanda do ru contra o autor no mesmo processo que se
caracteriza pela sua restrio cognitiva, ou seja, ele no pode versar sobre qualquer coisa,
ele tem um objeto de cognio muito restrito, ele versa normalmente sobre fatos da causa,
ele no amplia os fatos da causa. uma reconveno, que, do ponto de vista cognitivo,
mais singela.
importante saber isso porque nos juizados especiais no se admite reconveno, mas se
admite pedido contraposto. Ou seja, se o ru quiser pedir alguma coisa nos juizados, no vai
poder ser algo to amplo quanto a reconveno. O pedido contraposto uma forma de o ru
demandar contra o autor sem tumultuar muito o processo, sem inovar demais, portanto,
uma reconveno mais singela. Tem-se pedido contraposto nos juizados especiais, no
procedimento sumrio.
Normalmente, onde cabe pedido contraposto porque no cabe reconveno uma opo
legislativa para adequar aquele procedimento. O fundamental a perceber que no existe
diferena ontolgica entre um e outro. * O pedido contraposto faz-se na mesma pea da
contestao.
3.8. COMO EXAMINAR O INTERESSE DE AGIR NA RECONVENO: vocs tm que
partir de uma regra no cabe reconveno, por falta de interesse, sempre que o ru puder
obter com a contestao aquilo que ele pretende pela reconveno.
Pergunta: pode o ru reconvir pra pedir a improcedncia do pedido? No h nenhuma
necessidade. Para obter a improcedncia, basta ele contestar.
Segunda pergunta: pode o ru reconvir para exercer uma exceo substancial? Pra pedir a
compensao, por exemplo? No, pois os contradireitos so exercidos em defesa, no h
necessidade de reconvir. No Brasil, os contradireitos no so objeto de reconveno, porque
reconveno ao, no defesa. Agora, se eu quiser cobrar o que resulta da compensao
pra mim, ai eu reconvenho. Mas ai a reconveno no pra compensar, mas sim pra pedir a
diferena que resulta da compensao.
Imagine que o autor entrou com uma ao declaratria pedindo para que o juiz declare que
existe a relao: pode o ru reconvir para pedir a declarao contrria? No, porque a
declarao contrria ele pode obter com a simples contestao. Ento, no cabe reconveno
em ao declaratria para pretender a declarao contrria. Mas isso no quer dizer que
no cabe reconveno em ao declaratria (ateno!).
Aula 19.11.2013
4. EXCEES INSTRUMENTAIS: a gente viu que a palavra exceo significa defesa e a
exceo instrumental significa, ento, defesas suscitadas em pea avulsa, que ser autuada
separadamente, fora da contestao. Ento, essa pea avulsa autuada separadamente vira um
instrumento processual.
52

O cdigo, quando trata desse assunto, elenca trs excees instrumentais, mas Fredie as divide
em dois grupos: de um lado, a exceo de incompetncia relativa e, de outro, as de impedimento
e suspeio.
As excees instrumentais do incio a um incidente processual, que suspende o processo.
OBS.: Se voc entra com uma alegao de impedimento e suspeio de membro do MP ou
auxiliar da justia, no suspende o processo.
4.1. TERMINOLOGIA: quem entra com a exceo o excipiente; contra quem se alega
exceo se chama exceto ou excepto.
4.2. INCOMPETNCIA RELATIVA: O excipiente, na incompetncia relativa, sempre o
ru. S o ru pode alegar incompetncia relativa, por isso que incompetncia relativa
rigorosamente uma resposta do ru. E o excepto o autor. O ru alega incompetncia
relativa; o autor, que o excepto, ser ouvido; o juiz da causa vai julgar essa exceo, em
deciso impugnvel por agravo de instrumento.
4.3. IMPEDIMENTO E SUSPEIO: No impedimento e na suspeio, tudo diferente. O
excipiente, na alegao de impedimento e suspeio, qualquer das partes, no s o ru,
razo pela qual impedimento e suspeio no so exclusivamente resposta do ru, embora
possam ser; de modo que o cdigo colocou mal o assunto. As alegaes de impedimento e
suspeio so colocadas apenas como resposta do ru, mas no bem assim, tanto que o
novo cdigo as coloca na parte geral, no nas respostas do ru.
E o excepto, na alegao de impedimento e suspeio (Fredie prefere no falar em exceo,
pois se falar exceo, remete ao ru), aquele que voc acusa de impedido ou suspeito. E
quem voc pode acusar de impedido ou suspeito; quem pode ser o excepto? No a outra
parte que o excepto. Quem vai ser ouvido aquele que voc diz, com leveza, que um
bandido. Quem voc pode acusar? Ai Fredie pede que dividamos os possveis exceptos na
alegao de impedimento e suspeio em trs grupos:
4.3.1.Membros do Ministrio Pblico ou auxiliar da justia: nesse caso, quem vai
julgar a alegao o juiz da causa, em deciso impugnvel por agravo de instrumento. *
No suspende o processo.
4.3.2.O juiz da causa: se voc diz que o juiz da causa impedido ou suspeito, a muda
tudo, porque quem vai julgar essa alegao de impedimento ou suspeio o tribunal e,
se o tribunal que vai julgar essa alegao, da deciso do tribunal caber ou recurso
especial ou recurso extraordinrio, porque um acrdo do TJ ou do TRF.
4.3.3. O tribunal: primeiro problema (PROVA!) voc pode dizer que a maioria
absoluta do tribunal impedida ou suspeita; uma acusao coletiva, muito comum. A
vem a pergunta pegadinha: se eu acuso a maioria absoluta do tribunal, quem vai dizer se
ela impedida ou suspeita? O supremo. Cabe ao supremo decidir a alegao de
impedimento ou suspeio contra qualquer tribunal do pas (repare que no quando a
acusao contra um desembargador, contra o tribunal, ou a sua maioria absoluta).
Segundo problema: se voc diz que um promotor suspeito e se reconhece a suspeio do
promotor, aquela causa vai para o promotor substituto do promotor; se o juiz suspeito, a
causa vai para o juiz substituto daquele juiz; e se o tribunal for suspeito, vai pra onde?
Pergunta escrota: qual o tribunal substituto de um tribunal suspeito? O tribunal
substituto tambm o supremo.
53

Ento, o supremo tem uma dupla competncia: ele decide se o tribunal suspeito ou
impedido e, uma vez decidida a suspeio ou o impedimento, o supremo que julga
aquela causa.
Caso (AO58 ao cvel originria): nas eleies de 1990, ACM (filiado ao PFL) se
candidatou ao governo. Dizia-se que ele tinha muito poder sobre o TRE da Bahia. O
advogado do PMDB entrou com alegao de suspeio de todo o TRE para conduzir o
processo eleitoral baiano, como um todo. Quem julgou essa alegao? O STF! Ele disse:
como o processo eleitoral comeou em julho e a alegao foi de suspeio, tinha que ter
alegado em quinze dias; no alegou, precluso; e ai no entrou no mrito se havia
suspeio ou no.
Veja que o supremo competente originariamente pra dizer se o tribunal suspeito ou
impedido. Se o tribunal realmente for suspeito ou impedido, ai a causa que o supremo vai
julgar pode ser recurso ou no. Se o prprio tribunal se reconhecer suspeito, j remete
para o supremo, no precisa nem a acusao. E se o supremo suspender essa alegao de
suspeio ou impedimento, no cabe recurso.
* No possvel a convocao de juzes para a composio do quorum.
4.4. PROBLEMA DO PRAZO: o cdigo diz que o prazo para voc entrar com excees
instrumentais de 15 dias contados da data do fato que causou impedimento, suspeio ou
incompetncia. Essa redao do cdigo d margem a muitas dvidas.
Primeira dvida quando ele fala 15 dias contados da data do fato que causou a
incompetncia, d a entender que possvel falar em uma incompetncia relativa que
acontea durante o processo, mas isso no ocorre; no existe incompetncia relativa
superveniente. Incompetncia relativa sempre originria. No h como o juiz se tornar
relativamente incompetente. Portanto, os 15 dias para entrar com incompetncia relativa so
s primeiros 15 dias.
E ai vem uma subdvida: se so s os primeiros 15 dias e 15 dias tambm o prazo de
contestao, o sujeito tem que entrar com a exceo e a contestao ao mesmo tempo? Ele
no obrigado. Ele pode entrar com a exceo no dcimo quarto dia e ai suspende o
processo. E quando julgar a exceo, ele vai ter mais um dia para poder fazer a contestao.
Ele pode fracionar. uma tcnica de guerrilha processual, porque voc est se arriscando.
- Lembrar que no possvel incompetncia relativa superveniente, mas possvel
impedimento ou suspeio superveniente. Segunda dvida quando o cdigo fala 15 dias contados da data do fato, isso pode dar a
entender que, passado o prazo de 15 dias, voc no pode mais alegar impedimento, e isso
falso. O prazo de 15 dias no se aplica ao impedimento (aplica-se incompetncia). O
impedimento pode ser alegado a qualquer tempo. E a suspeio tem uma questo: preclui
para voc alegar suspeio, mas no preclui para o juiz se declarar suspeito.
Tem que ter cuidado quando se v esse prazo para as excees instrumentais. E tem outra
coisa: a incompetncia relativa sempre originria e o impedimento ou suspeio podem ser
supervenientes. Se a suspeio deve ser interposta por um problema originrio, o prazo para
ela o da contestao, e no de quinze dias. Qual a diferena? Se for ente pblico, o prazo
para entrar com a exceo ser em qudruplo. Isso s nos casos em que a exceo decorre de
um problema originrio, ou seja, o processo j nasceu com o juiz impedido, suspeito ou
incompetente. Se o prazo da contestao for em dobro, o prazo da exceo vai ser em dobro.
Agora, se a suspeio ou o impedimento superveniente, a o prazo simples de 15 dias. O
prazo das excees acompanha o das contestaes, se forem originrias. Se as excees
forem supervenientes, contam-se apenas os 15 dias. Ento, os entes pblicos no tm prazo
diferenciado para entrar com as excees, a menos que sejam originrias. Isso
construo jurisprudencial.
54

RESUMO: se o motivo da suspeio ou do impedimento j for conhecido, o ru ter o

prazo de resposta para arguir tais matrias. Se a incapacidade subjetiva se der por fato
superveniente, autor e ru tero, igualmente, prazo de quinze dias para argu-la, lembrando
que, em se tratando de impedimento, esse prazo irrelevante (DIDIER, Fredie. Pgs. 465 e
466).
4.5. ALGUMAS QUESTES:
4.5.1.O ru pode apresentar a exceo de incompetncia relativa em seu domiclio,
no precisa ser no domicilio da causa. Por qu? Porque, como a competncia relativa
territorial, para evitar um abuso do autor de demandar em um territrio diferente do
territrio do ru para dificultar a defesa dele, o cdigo permite a alegao da
incompetncia relativa no domicilio do ru.
4.5.2.No se exige poder especial para o advogado arguir suspeio: Isso era uma
questo polmica da jurisprudncia. Os poderes gerais para o foro permitem que o
advogado argua a suspeio, embora, do ponto de vista prtico, seja bom ter um poder
especial de arguir a suspeio do magistrado, pois consequncias criminais podem advir
de tal conduta em desfavor da parte. E, alm disso, se voc entra com uma suspeio e
no prova, quem vai julgar a causa o juiz que voc acusou de ser suspeito, por isso
convm ter um poder especial para voc, advogado, se preservar.
4.5.3.Acolhida a alegao de suspeio ou impedimento, o que acontece com os atos
decisrios praticados no perodo da suspeio ou impedimento? (QUESTO
POLMICA). Obviamente caem. Se houve atos decisrios praticados ao tempo em que
o sujeito j era suspeito ou impedido, os atos caem. No podem permanecer de p as
decises proferidas por um juiz suspeito ao tempo que proferiu a deciso (aplicao do
princpio do juiz natural); os atos anteriores no caem.
O cdigo no regula tal questo expressamente, mas pode-se usar o regimento interno do
supremo como parmetro analgico. No projeto de novo cdigo, tem previso expressa.
4.5.4.Eficcia externa da arguio de suspeio ou impedimento: A deciso sobre a
parcialidade do rgo jurisdicional produz efeitos em outros processos em que a situao
que deu causa ao defeito subjetivo se repita? (DIDIER, Fredie. Pg. 568) Imaginem que o
juiz foi considerado suspeito num processo, pois era inimigo do advogado. Num outro
processo de que esse advogado faa parte e que caia na mo desse juiz, o advogado tem
que suscitar novamente a suspeio do juiz ou aquela deciso de suspeio vale para
todos os processos em qualquer lugar que aquele juiz esteja deparado com aquele
advogado?
Caso: O municpio entrou com exceo de suspeio contra a juza em 400 processos. O
municpio entrou com 400 excees de suspeio ou pegou a mesma exceo de
suspeio e protocolou 400 vezes? O tribunal tomou uma deciso s. Era a mesma
exceo protocolada 400 vezes. Qual o sentido de o tribunal dizer que o juiz inimigo da
parte vrias vezes? S pode haver isso se houver um fato novo. A deciso de
impedimento, ento, uma deciso que possui efeitos para vrios processos.
Isso porque a discusso sobre a parcialidade do rgo julgador o objeto litigioso
(mrito) do mencionado incidente. A deciso sobre o tema , nesse sentido, uma deciso
de mrito; no sobre o mrito da causa (mrito do procedimento principal), mas, sim,
sobre o mrito do incidente processual instaurado para a apurao da parcialidade do
julgador. Partindo-se dessa premissa, a questo, uma vez resolvida, deve tornar-se
indiscutvel no apenas para o processo em que proferida, mas tambm para outros, em
55

que a mesma situao se repita. Obviamente, se entre a deciso do incidente e o novo

processo houver mudana do quadro ftico, a deciso no dever ser observada.
(DIDIER, Fredie. Pg. 568).
- SUSPEIO DO SUPREMO: no h soluo. Fredie acha que quem deveria julgar, ento,
seria o Senado, que o outro rgo da Constituio que tem poder jurisdicional (ele julga
crimes de responsabilidade do presidente da repblica). PROVIDNCIAS PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO
PROCESSO
A partir do momento em que o ru apresenta sua resposta, d-se inicio a uma fase do processo
muito curiosa, que chamada de fase de ordenamento ou de saneamento do processo. uma
fase que se inicia aps a resposta do ru. Vamos entender o que isso.
O poder que o juiz tem de organizar, sanear o processo um poder que ele tem desde o incio.
Desde o incio, o juiz pode mandar emendar a petio inicial. Se ele pode mandar emendar a
petio inicial desde o inicio, ele pode sanear desde o incio. Ento, ele pode exercer esse poder
durante todo o processo. Mas h uma fase em que esse poder se concentra, porque criada
justamente para isso, para regularizar o processo, deix-lo pronto para que nele seja proferida
uma deciso. A fase de saneamento uma fase de preparao, de organizao, saneamento do
processo para que nele possa ser proferida uma deciso.
Que deciso essa? O julgamento conforme o estado do processo (deciso que o juiz tomar
aps a fase de saneamento). Nesse perodo que se inicia aps a resposta do ru, o juiz tomar
uma srie de providncias para que o processo esteja pronto para que nele seja proferida uma
deciso; essas so as providncias preliminares as providncias que o juiz tomar nessa fase,
cujo propsito deixar o processo pronto pra que nele seja proferida uma deciso. No existe
um rol exaustivo de providncias preliminares. Por exemplo, o ru revel e foi citado por edital
o juiz tem que nomear curador especial (providncia preliminar). O ru reconveio o juiz tem
que intimar o autor para contestar a reconveno. O ru formulou defesa indireta o juiz tem
que promover a rplica do autor. O ru denunciou a lide o juiz tem que citar o denunciado. O
ru chamou ao processo o juiz tem que citar o chamado. Ento, a providncia preliminar
variar conforme a resposta do ru.
1.AO DECLARATRIA INCIDENTAL: H uma providncia preliminar, porm, da qual
importante fazer um registro destacado. A gente j viu que a questo prejudicial pode ser
principaliter ou incidenter tantum, e que a diferena entre a principal e a incidental que a
deciso sobre ela no far ou far coisa julgada. Imagine que o autor entre com a petio inicial
e coloque a prejudicial como questo incidental. O ru, em sua defesa, nega a prejudicial, a
prejudicial colocada como questo incidental pelo autor. Se na defesa do ru, ele tiver negado a
prejudicial que o autor colocou como fundamento do seu pedido, o autor deve ser intimado e
ele, autor, tem 10 dias para propor, se quiser, aquilo que se chama de ao declaratria
incidental. O autor vai dizer o seguinte para o juiz: o ru negou a prejudicial que eu coloquei
como fundamento; transforme essa prejudicial de fundamento em questo principal. Ou seja, ele
acrescenta demanda dele um novo pedido, pedido declaratrio da questo prejudicial.
Ento, o que a ao declaratria incidental faz? Permite que o autor adite um pedido petio
inicial, que o pedido de declarao da questo prejudicial posta inicialmente como
fundamento e que foi controvertida pelo ru. Ento, a ao declaratria incidental
transforma a anlise da prejudicial de incidenter tantum para principaliter. Qual a
utilidade disso? Fazer coisa julgada.

56

1.1. Mas a vem a pergunta: e O RU PODE ENTRAR COM AO DECLARATRIA

INCIDENTAL? O cdigo no fala nada. Por que o cdigo no fala nada sobre se o ru pode
entrar com ao declaratria incidental? Por que existe a reconveno. O ru que queira a
ao declaratria da prejudicial posta como fundamento reconvm. Ele reconvm com
esse pedido declaratrio. Como o cdigo previu a reconveno bem ampla, no havia
necessidade de prever uma ao declaratria incidental, pois a reconveno serve tambm
para declaratria.
1.2. PRESSUPOSTOS DA AO DECLARATRIA INCIDENTAL: ter uma prejudicial
posta como fundamento; a negativa do ru; propositura da ADI em at 10 dias (prazo para o
autor, depois de ouvido sobre a defesa do ru). Art. 325, CPC.
Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder
requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da
declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o
julgamento da lide (art. 5o).

* Se a prejudicial j era principal desde o inicio, no precisa da ADI.

2. JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO: deciso que pode assumir
uma, dentro seis variaes (TODAS VO CAIR NA PROVA!).
2.1. EXTINO DO PROCESSO SEM EXAME DO MRITO: A primeira das seis
variaes a extino do processo sem exame do mrito. Uma das possveis variaes do
julgamento conforme o estado do processo a extino do processo sem exame do mrito.
Art. 267, CPC.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n
11.232, de 2005)
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a
causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento
vlido e regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada;
VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a
legitimidade das partes e o interesse processual;
VII - pelo compromisso arbitral;
VII - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 23.9.1996)
VIII - quando o autor desistir da ao;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal;
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;
XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.
1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a
extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e
oito) horas.
2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as
custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios
de advogado (art. 28).
3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no
proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a
no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas
custas de retardamento.

57

 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento

do ru, desistir da ao.

Extinguir sem exame do mrito extinguir sem examinar o pedido. Importa organizar as
hipteses dessa extino em quatro grupos.
O inciso X, todavia, no est em grupo nenhum, porque nesse inciso se diz que se extingue o
processo sem exame do mrito quando houver confuso. H confuso quando as situaes
jurdicas de credor e devedor se confundem na mesma pessoa. E a confuso gera extino da
obrigao. Pagamento extingue obrigao? Sim. Compensao tambm, assim como
novao, transao. Se o juiz extinguir por pagamento, ns j vimos que defesa de mrito,
assim como por compensao, novao, transao. Ento, por que sem mrito por
confuso? Isso um erro grosseiro. A extino por confuso no uma extino sem
exame do mrito, com exame do mrito, pois se extingue dizendo que a obrigao no
existe mais. O projeto de novo cdigo corrige isso.
Aula 21.11.2013
2.1.1.Grupo 1 (incisos II e III) extino por abandono: O inciso II diz que o processo
se extingue sem exame do mrito se houver abandono do processo por ambas as partes
por mais de um ano. O processo no andou por negligncia das partes. Abandono no
significa que as partes deixaram de ir vara no, que elas deixaram de realizar um ato
sem o qual o processo no se desenvolve. Se isso se der por mais de um ano, d-se
abandono.
Todavia, nesse caso, antes de extinguir o processo, o juiz tem que intimar pessoalmente
ambas as partes para, em 48 horas, tomarem uma providncia; se elas no se
manifestarem, a o juiz pode extinguir. A extino por abandono, ento, no pode ser feita
abruptamente.
Quando se fala em abandono, fala-se que o processo deixou de andar porque cabia algo a
ambas as partes e elas no fizeram. Fredie no imagina, contudo, nenhuma situao em
que o processo dependa do comportamento de ambas as partes.
bem mais comum a hiptese de abandono do inciso III, que o abandono do processo
pelo autor por 30 dias. A sim cabia ao autor fazer alguma coisa e ele no fez em 30 dias,
dando-se o abandono. Ai muito comum. Ele tinha que pagar custas ou emendar a inicial,
mas no fez abandono. Tambm aqui o juiz tem que intimar antes para o autor tomar
uma providncia em 48 horas. Se ele no tomar, ai extingue.
No processo coletivo, ao civil pblica, o abandono tem uma outra estrutura. O
abandono pelo autor no processo coletivo no gera extino do processo coletivo,
gera uma sucesso processual. Por qu? O legislador quer que o processo coletivo
permanea. Se o autor abandonar, vamos fazer com que ele continue com outro autor.
Se o ru j foi citado e j apresentou resposta, o abandono do processo pelo autor s gera
extino se o ru consentir, para evitar burla, fraude. H at uma smula sobre isso,
smula 240 do STJ.
STJ Smula n 240: extino do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de
requerimento do ru.

2.1.2.Grupo 2 (inciso VIII) extino por desistncia/revogao: o processo extinto

porque o autor no quer mais; da mesma forma que eu provoquei, eu revogo a minha
provocao, eu desisto.
O que a desistncia? Desistir do processo revogar a demanda, dizer eu no quero
mais que essa demanda seja examinada. um direito do demandante. Ele provoca e tem
o direito de dizer que no quer mais que a demanda seja examinada. Percebam que quem
58

desiste do processo no est abdicando do direito material, mas apenas de pedir para o
juiz examinar o pedido dele. Por isso que a desistncia gera extino sem exame do
mrito, porque quem desiste no est abdicando do direito material, s do processo.
A desistncia pode ser total (desistir de toda a demanda) ou parcial (desistir de alguns
pedidos).
A desistncia exige poder especial do advogado e tem que ser homologada pelo juiz. A
desistncia do processo s produz efeitos aps a homologao. Art. 158, CPC.
Art. 158 - Os atos das partes, consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de
vontade, produzem imediatamente a constituio, a modificao ou a extino de direitos
processuais.
Pargrafo nico - A desistncia da ao s produzir efeito depois de homologada por
sentena.

Se o ru j apresentou resposta, a desistncia depende do consentimento dele. Mas s se o

ru j apresentou resposta, porque, se o ru for revel, o autor no precisa do
consentimento dele para desistir. bom dizer isso porque a redao do cdigo diz que
aps o prazo de resposta precisa do consentimento do ru. Mas a interpretao deve ser:
aps o prazo de resposta com resposta, porque, se o ru revel, no h necessidade de
consentimento para que o autor desista.
Como qualquer direito, o direito do ru de negar consentimento desistncia no pode
ser exercido de modo abusivo. Ele no pode negar a desistncia por capricho. preciso
que haja razes que justifiquem negar a desistncia. Aplica-se aqui a boa-f.
Uma prtica muito comum durante um tempo, hoje no muito frequente: o sujeito entrava
com uma ao e se ela casse na mo de um juiz que ele no queria, ele desistia, para
tentar de novo e ver se caia na mo de um juiz que ele queria. Para combater isso, veio o
legislador em 2002, e mudou o art. 253 do CPC pra dizer que, se o sujeito entra, desiste, e
volta, volta para o mesmo juzo. O juzo perante o qual voc apresentou sua
desistncia fica prevento para o retorno desse processo.
Art. 253. Distribuir-se-o por dependncia os feitos de qualquer natureza, quando se
relacionarem, por conexo ou continncia, com outro j ajuizado.
Pargrafo nico. Havendo reconveno ou interveno de terceiro, o juiz, de ofcio,
mandar proceder respectiva anotao pelo distribuidor.
Art. 253. Distribuir-se-o por dependncia as causas de qualquer natureza: (Redao dada
pela Lei n 10.358, de 27.12.2001)
II - quando, tendo havido desistncia, o pedido for reiterado, mesmo que em litisconsrcio
com outros autores. (Redao dada pela Lei n 10.358, de 27.12.2001)
II - quando, tendo sido extinto o processo, sem julgamento de mrito, for reiterado o
pedido, ainda que em litisconsrcio com outros autores ou que sejam parcialmente
alterados os rus da demanda; (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006)

Quando forem apresentar uma desistncia, no coloquem que vem o autor pedir
desistncia; o autor no pede desistncia, o autor desiste. Ento, eu desisto e peo que
vossa excelncia homologue a minha desistncia. Ento, o pedido de homologao da
desistncia. Se o advogado no tem poder para desistir, por exemplo, o juiz pode no
homologar.
A desistncia somente pode ser oferecida at a sentena, porque, se eu puder desistir
depois da sentena: saiu a sentena contra mim, ento eu desisto. Ai ficava muito fcil.
Isso uma coisa bvia. Recentemente, porm, o STF deu uma deciso admitindo
desistncia depois da sentena. uma situao bizarra.
59

* Desistir de uma apelao contra uma sentena de mrito no desistir do processo,

reconhecer que o autor tem razo; ao desistir daquela ao, ele est gerando uma sentena
de mrito.
Lei 9469/97 essa lei tem vrias regras processuais para causas que envolvem entes
federais. O art. 3 dessa lei diz que um ente federal, ru, s pode consentir com a
desistncia apresentada pelo autor se o autor, alm de desistir, renunciar ao direito.
Ou seja, um advogado da unio no pode consentir com a desistncia se o autor, alm de
desistir, no renunciar. uma regra escrota que tambm deve ser aplicada a partir do
princpio da boa-f. H que se recordar, contudo, que o direito de negar consentimento
no pode ser exercido de modo abusivo; se a unio havia solicitado a extino sem exame
do mrito, ela no pode depois dizer que o autor s pode desistir se renunciar ao seu
direito.
Na ADIN, ADC e ADPF se veda a desistncia expressamente pela lei; ADIN do
interesse de todo mundo e tem um contedo poltico muito forte; a ideia fazer com que
o autor da ADIN pense bem antes de entrar com a ao. E nas clusulas coletivas, a
desistncia no gera extino, gera sucesso.
* O abandono do autor no juizado se caracteriza por ele no ir audincia.
2.1.3.Grupo 3 (inciso IX) extino por morte: a redao do inciso infeliz. Na
verdade, o que determina a extino do processo, nessas situaes, um fato jurdico
composto a morte do autor associada ao fato de que o direito em litgio indisponvel.
No a simples intransmissibilidade do direito que determina a extino do processo. H
direitos que so intransmissveis de forma absoluta; h outros que podem ser
transmitidos, se o antigo titular tiver ajuizado demanda para reconhec-los ou efetiv-los
nesse caso, se inibe o ajuizamento da ao ainda no aforada, mas no obsta o
prosseguimento da que j se propusera (DIDIER, Fredie. Pg. 615).
2.1.4.Grupo 4 (incisos I, IV, V, VI, VII) extino do processo sem exame do mrito
em razo da invalidade do processo, de um defeito:
I indeferimento da petio inicial
IV falta de pressupostos processuais
VI carncia de ao
VII existncia de conveno de arbitragem (se o juiz reconhecer que h conveno de
arbitragem, ele manda ir resolver na arbitragem)
Esses quatro incisos j foram abordados.
O inciso V diz que h extino do processo sem exame do mrito quando o juiz
reconhecer a litispendncia, a coisa julgada (se ele percebe que j h coisa julgada sobre
aquele assunto) e se o juiz constata que h perempo.
Perempo o seguinte: se eu entro na justia e abandono; entro de novo e abandono;
entro de novo e abandono, no posso entrar uma quarta vez. A terceira extino por
abandono gera a perempo do direito de levar aquela demanda a juzo. Percebam
que eu no perco o direito de ao nem o direto material, apenas perco o direito de levar
aquela demanda a juzo. Eu continuo tendo direito material, no posso mais lev-lo a
juzo, mas poderei utiliz-lo como contradireito. Eu posso utiliz-lo como defesa, porque
o direito material eu no perdi, mas no posso mais cobrar, por causa da perempo.
* Qualquer extino do processo sem exame do mrito, havendo um retorno da demanda,
vai para o mesmo juiz. Ento, a perempo essa consequncia que advm da terceira
extino do processo em razo do abandono.
Ateno (PROVA!): O artigo 268, que ningum l, diz que a extino do processo sem
exame do mrito no impede a repropositura.
60

Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor
intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do
pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado.
Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento
previsto no n III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo
objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito.

Ou seja, voc pode voltar a juzo com aquela demanda, j que o mrito no foi examinado.
Sucede que o mesmo artigo 268 diz que, no caso do inciso V, impede-se a repropositura. Ou
seja, a extino do processo com base no inciso V peculiar, uma extino que impede que
voc reproponha a causa. Esse fenmeno curiosssimo, porque voc tem uma extino do
processo que no examinou o mrito e que no permite que voc volte a juzo.
Normalmente, voc no pode voltar a juzo em razo de uma coisa julgada, que est
relacionada a decises de mrito. A coisa julgada impede que voc reproponha. Mas ai
vem o cdigo no artigo 268 e, de maneira enigmtica, misteriosa diz que essa extino do
processo sem exame do mrito no inciso V do art. 267 no permite a repropositura. Tem
gente que ignora esse assunto e nem problematiza. Tem gente que diz que isso ai no coisa
julgada, porque a deciso no de mrito, mas uma estabilidade da deciso para fora do
processo (no chama de coisa julgada). Uma terceira corrente diz que a estamos diante de
uma coisa julgada, de natureza processual, mas uma coisa julgada. Tornou-se indiscutvel
que houve perempo, litispendncia ou coisa julgada e por isso no se pode mais propor
essa demanda. uma coisa julgada que faz coisa julgada. No se pode discutir mais que
h coisa julgada, litispendncia, perempo. Fredie acha essa a melhor corrente.
Problema concreto: algum entrou com uma ao contra outra pessoa e o juiz entendeu que
as partes eram ilegtimas e extinguiu com base no inciso VI. Extinguiu por ilegitimidade.
Vem o autor e reprope a demanda, porque o artigo 268 diz que a extino do processo sem
exame do mrito no impede a repropositura. O ru disse assim: seu juiz, j h deciso
dizendo que eu sou parte ilegtima, j h coisa julgada. O juiz diz: coisa julgada no tem,
porque a deciso no de mrito, ento o cara pode repropor. Essa discusso foi bater no
STJ, que disse o seguinte: a referncia que o art. 268 faz ao inciso V exemplificativa. E
ai vem o humor do STJ, ele diz: quer ver como exemplificativa? Se o juiz extinguir com
base no inciso XI, que trata da morte, tambm no cabe repropositura. Com base nesse
gancho humorstico, o STJ diz: ento, h outras hipteses de extino sem exame do mrito
que impedem a repropositura. E continua, numa passagem brilhante do julgado, que diz: ou
melhor, ele pode at repropor essa ao, mas desde que seja contra outra pessoa.
Essa deciso genial! Vocs ho de convir que repropor de outra maneira no bem
repropor. A deciso, no final das contas, muito boa, mas a argumentao horrorosa. Ele
diz que, se um juiz j disse que essa parte ilegtima, no se pode contrariar essa deciso, o
que seria fazer pouco caso dela. O sujeito no pode ignorar a sentena. No reproponha,
proponha de novo de outra maneira, corrigindo o problema que foi apontado anteriormente.
isso que se extrai desse precedente do STJ, que bom porque diz uma coisa sria: a
extino do processo sem exame do mrito no gera coisa julgada sobre o mrito (porque o
mrito no foi julgado), mas o fato de no haver deciso sobre o mrito no significa que o
sujeito possa voltar a juzo com o mesmo problema que gerou a extino do processo
anterior; a extino do processo sem exame do mrito, ento, pode impedir a repropositura.
E tem outro problema que o STJ no resolveu: ns temos dez incisos; um deles j vimos que
est no lugar errado (o que trata da confuso); o inciso V j est expressamente ressalvado
pelo art. 268; no caso do inciso IX, no se pode repropor por razo fsica.
A primeira coisa que Fredie disse sobre o art. 267 foi para agrupar os incisos, porque o que o
STJ diz que s tem sentido para o ltimo grupo, do qual faz parte o inciso V, que o grupo
61

da extino sem exame do mrito em razo da invalidade. Se o processo foi extinto em razo
de um defeito e o inciso V um exemplo disso, eu no posso voltar a juzo sem corrigir o
defeito.
Nos casos de abandono e de desistncia, no h defeito nenhum. Voc pode voltar a juzo da
mesma maneira que voc foi. Se eu fui e desisti, eu posso voltar, porque no houve
anteriormente deciso nenhuma que dissesse que meu processo tinha algum problema. Nos
casos de extino por invalidade, o juiz extingue dizendo que o processo tem um defeito. Eu
no posso voltar com essa ao com o mesmo defeito j constatado pelo sistema judicirio
brasileiro.
Em suma, quando se diz que a extino do processo sem exame do mrito no impede a
repropositura, est se falando de apenas trs casos: II, III, VIII abandono e desistncia.
Nos casos de morte, voc no vai repropor por outras razes (fsicas) e nos casos de extino
por invalidade, voc s pode repropor, voltar a juzo, se corrigir o defeito que gerou a
primeira extino. Ento, onde se l inciso V no artigo 268, leia-se incisos I, IV, V, VI e
VII, que possuem a mesma natureza do inciso V, e inciso IX. Por isso, justifica-se a
interpretao analgica que o STJ fez.
RESCISRIA todo mundo diz que s cabe rescisria de deciso de mrito. E ai vem o
problema: e as decises que no so de mrito, mas que impedem a repropositura? O STJ,
durante 22 anos, disse que no cabe rescisria de deciso que no seja de mrito. No ano
passado, deu uma deciso dizendo que cabe, quando no se puder repropor. Ou seja, saber
quais so as decises que no examinam o mrito e impedem a repropositura tem inmeras
consequncias prticas, no s para o ru, que vai poder alegar futuramente que o autor no
pode propor aquilo de novo contra ele, como tambm para o autor, que pode se valer da
rescisria.
O novo CPC corrige tudo isso. O equivalente ao 268 vai ter referncia a todos os incisos e na
rescisria vai ter expressamente dizendo que cabe rescisria nesses casos.
Com isso, a gente termina a primeira das seis variaes do julgamento conforme o estado.
2.2. PRESCRIO OU DECADNCIA: o ru respondeu, o juiz tomou as providncias
preliminares e ele tem que dar uma deciso; ai ele percebe que no o caso de extino sem
exame do mrito. Ele vai ter de decidir o mrito. Ento, a segunda opo dele a extino do
processo em razo da prescrio ou decadncia.
Aula 10.12.2013
2.3. HOMOLOGAO DE AUTOCOMPOSIO: as partes resolvem o conflito e o juiz
homologa isso. A autocomposio pode se dar em qualquer momento do processo e pode
versar sobre o objeto do processo (o que est sendo discutido), mas pode incluir outras lides.
Isso algo que bom lembrar. Quando voc faz um acordo na justia, voc pode fazer um
acordo sobre o que est sendo discutido na justia e nesse acordo incluir outras lides. um
momento em que se pode acrescentar ao processo outra lide, desde que para fazer o acordo.
H possibilidade tambm de acrescentar outros sujeitos.
O acordo exige poder especial do advogado e pode ser parcial. Percebam bem que o
acordo produz efeitos assim que assinado, assim que celebrado. Ou seja, voc faz uma
transao, assina, mas ainda no levou para o juiz homologar; no porque o juiz no
homologou que a transao no produz efeitos, ela j produz efeitos. A homologao
apenas pra extinguir o processo, para que haja coisa julgada sobre aquilo, salvo se no prprio
acordo houver uma clusula que diga que ele s vai produzir efeito aps a homologao.
Mas, se no houver isso, o acordo produz efeitos imediatamente. A homologao tem
apenas o fim de extinguir o processo e gerar coisa julgada.
62

Para que haja acordo, preciso que o direito seja passvel de acordo. E aqui eu quero fazer
um reflexo: o acordo, a soluo consensual, pode se apresentar de trs maneiras:
2.3.1.Transao: a clebre forma de acordo a transao. H concesses recprocas e se
celebra o acordo.
2.3.2.Renncia ao direito sobre o qual se funda a ao: A renncia um ato do autor,
ele abdica daquilo que ele postula. Isso tambm um acordo porque uma soluo
consensual.
2.3.3.Reconhecimento da procedncia do pedido: aqui o ru que reconhece que o
autor tem razo.
Ento, a autocomposio pode se revelar por transao, renncia ou reconhecimento da
procedncia do pedido. Por que eu quero que vocs pensem isso? Porque h direitos que
no podem ser renunciados, por exemplo, alimentos; voc no pode renunciar, mas pode
transigir; investigao de paternidade voc no pode renunciar, mas o ru pode
reconhecer. Ento, voc no pode pensar que um tipo de causa nunca pode ter nenhum
tipo de acordo. Tem causas que s admitem um tipo de acordo. o direito material
discutido que vai dizer. No correto, por exemplo, dizer que s cabe acordo em causas
que envolvem direitos disponveis. s vezes o direito no disponvel, mas transigvel,
por exemplo, alimentos. S cabem acordos em causas que envolvem direitos que
admitem autocomposio em qualquer uma de suas modalidades! Reparem que essa
terceira variante (transao, renncia e reconhecimento) do julgamento conforme o
estado do processo est prevista em trs incisos do 269: II, III, V.
Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
III - quando as partes transigirem; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. (Redao dada
pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

2.4. JULGAMENTO IMEDIATO DO MRITO OU JULGAMENTO ANTECIPADO DA

LIDE: voc v que no pode extinguir sem exame do mrito, no h prescrio nem
decadncia e nem autocomposio, ento o juiz tem que julgar. E ai de duas uma: ou eles j
podem julgar agora ou precisam de instruo, de mais provas. Porque se lembrem de que o
momento que a gente est no processo : o autor falou, o ru falou. Prova documental de um
lado e do outro. Vamos tratar agora do julgamento nesse momento, com base na prova
documental que foi produzida. Ou seja, o juiz conclui que a prova dos autos bastante para
que ele possa julgar, porque as questes de fato so comprovveis documentalmente. Ento,
o julgamento antecipado da lide cabe quando no h necessidade de instruo
complementar, alm da documental. * A improcedncia prima faciae no deixa de ser um
julgamento antecipado, mas antecipadssimo. * A revelia s gera julgamento antecipado se
houver presuno de veracidade.
O julgamento antecipado uma tcnica de abreviar o processo. Por isso convm que o juiz
que vai julgar antecipadamente a lide intime as partes visando isso. Ao avisar que vai julgar
antecipadamente, o juiz est dizendo para as partes que no vai produzir mais prova
nenhuma. A parte que se chatear com isso tem que entrar com agravo retido, se no preclui.
Depois no vai poder dizer que tinha direito a uma percia ou prova testemunhal e o juiz
negou. Por isso que bom o juiz avisar. Muitos no avisam; e ai a parte, na apelao, vai
63

alegar cerceamento de defesa. Isso no quer dizer que ela vai ganhar, mas que vai alegar vai.
Ento, a postura mais cooperativa do juiz avisar antes de julgar antecipadamente.
Pergunta: pode o juiz julgar antecipadamente a lide julgando improcedente por falta de
prova? contraditrio. Porque o julgamento antecipado um juzo em que o juiz diz que as
provas so suficientes. Se o autor no junta prova documental na inicial, o juiz tem que
mandar emendar; se no emendar, extingue. Se chegou a esse momento, porque as provas
documentais so suficientes para procedncia ou improcedncia, mas no por falta de
provas. Se no havia provas, no era pra julgar antecipadamente, era pra produzir provas.
Se no for caso de o juiz julgar antecipadamente? Se ele tiver que instruir? Esse caminho de
julgar e instruir, se abre em duas direes. A quinta e a sexta hiptese.
2.5. AUDINCIA PRELIMINAR: uma audincia em que as partes vo, embora no
tenham o dever de ir. Se elas no forem, no acontece nada. J se o autor no for nos
juizados, o processo extinto. Mas aqui no. Essa audincia depois da contestao. Ento,
se as partes forem, o juiz vai tentar conciliar as partes. Se conciliar, acabou. Se no conciliar,
o juiz vai ter que fazer mais duas coisas. Ento, primeiro ele tenta conciliar. No conseguiu,
na audincia ele tem que fazer mais duas coisas (importante): I) fixar os pontos
controvertidos; definir o objeto da controvrsia, sobre o que as pessoas esto brigando; II)
organizar a atividade instrutria (marcar a audincia de instruo, designar perito,
audincia para colher depoimento de testemunha). Essa audincia no s para tentar
conciliar, essa apenas a primeira das atribuies do juiz.
2.6. DESPACHO SANEADOR: Se ele tem de julgar e tem de instruir, mas a causa no
admite conciliao (a conciliao impossvel) ou a conciliao improvvel (porque pelas
manifestaes, no h nem clima para comear a fazer acordo), ele nem marca a audincia
preliminar. Ele fixa os pontos controvertidos e organiza a atividade instrutria numa deciso
escrita. Percebam que nessa deciso o juiz vai ter que dizer tudo isso: que no pode marcar
audincia preliminar, que no era caso de extino sem exame do mrito, prescrio,
decadncia, autocomposio, audincia preliminar, etc. Por fim, eis os pontos controvertidos
e eis como se dar a atividade instrutria. Esse ato por escrito se chama despacho saneador.
Percebam que ele nem um despacho, pois no uma deciso. E nem saneia nada, ele
apenas declara saneado e organiza. Ele muito mais um despacho de organizao do que
de saneamento. Percebam que o despacho saneador tem duplo contedo: retrospectivo (olha
para trs e diz que est tudo ok) e prospectivo (a partir de agora vai ser assim).
No projeto de novo CPC, tem uma novidade significativa: ele mantm isso do jeito que est,
mas permite o saneamento consensual. Ele permite que as partes tragam tudo isso saneado,
os pontos controvertidos fixados. Em vez de o juiz pensar monologicamente, ele recebe a
controvrsia em acordo. um acordo de que a controvrsia aquela. Fredie entende que isso
possvel desde j.
OBS.: qualquer uma dessas decises pode ser parcial, pode envolver apenas parte do
processo. Voc pode ter julgamento antecipado de parte do processo e a outra parte instruir.
Um pedido pode estar prescrito, o outro ser inepto e o outro precisar de instruo. O
julgamento conforme o estado do processo pode ser fragmentado. Isso uma das coisas
mais importantes dessa aula! H decises parciais, interlocutrias, impugnveis sempre por
agravo de instrumento. E se forem decises parciais de mrito, so definitivas, coisa julgada
material, at rescisria cabe. Saber que possvel haver decises parciais e que elas podem
ser de mrito e que so interlocutrias impugnveis por agravo de instrumento o mais
importante da aula de hoje!!!
64

Aula 12.12.2013
Observao sobre litisconsrcio eventual, alternativo e sucessivo: Vocs se lembram que a
gente j viu aqui cumulao eventual, sucessiva e alternativa. Esses litisconsrcios se
relacionam com as respectivas cumulaes. H uma relao clara. Ento, um litisconsrcio
sucessivo aquele que se forma em razo de uma cumulao sucessiva. Por exemplo, me e
filho, em litisconsrcio, pedem investigao de paternidade (o guri) e ressarcimento das
despesas do parto (a me). H dois pedidos aqui. E tem um litisconsrcio. E o segundo pedido
depende do acolhimento do primeiro. A me s ganha se o guri ganhar. Ento, quando voc tem
dois pedidos e o segundo depende do primeiro, h cumulao sucessiva. Se h cumulao
sucessiva e h litisconsrcio em razo dela, esse litisconsrcio sucessivo.
Agora, pensem o seguinte o sujeito diz: seu juiz, condene A; se no condenar A, condene B.
Percebam que h litisconsrcio passivo aqui, mas ao mesmo tempo, temos uma cumulao
eventual. Essa cumulao eventual gerou um litisconsrcio passivo eventual. Litisconsrcio
eventual o que surge em razo de uma cumulao eventual. Pense numa denunciao da lide
feita pelo autor, que diz: seu juiz, condene o ru; se eu perder para o ru, o terceiro tem que me
indenizar. Observem: temos ai dois pedidos, em cumulao eventual, porque, se o primeiro for
acolhido, o segundo nem examinado vai ser; se o primeiro for rejeitado, o segundo vai ser
apreciado. Litisconsrcio eventual.
E litisconsrcio alternativo seu juiz, eu sou um devedor e quero consignar pra A, que eu
imagino que seja meu credor, mas se no for A, pode ser B. Para mim, tanto faz consignar para
A ou B, que so rus, litisconsortes alternativos, porque voc tem dois pedidos de cumulao
formulados em cumulao alternativa (no h hierarquia entre os pedidos). Ento, esses
litisconsrcios so variaes das cumulaes de pedidos.

TEORIA DA PROVA
1. CONCEITO DE PROVA: prova o conceito fundamental para quem quer saber a teoria
da prova. A palavra prova utilizada em vrias acepes; vamos ficar com trs delas.
1.1. FONTE DE PROVA: A primeira acepo da palavra prova a de prova como fonte de
prova. O que uma fonte de prova? Fonte de prova tudo aquilo que pode gerar prova. Tudo
aquilo de onde se possa extrair prova. As fontes de prova so limitadas, s so trs: as
pessoas, as coisas (por exemplo, documentos) e os fenmenos (por exemplo, uma eroso, a
gravidez, o barulho, o fedor). As fontes de prova so essas trs. Ento, esse o primeiro
sentido de prova. Por isso, eu posso dizer que a testemunha uma prova.
1.2. MEIO DE PROVA: O segundo sentido da palavra prova o de prova como meio de
prova. Aqui a palavra prova significa o modo como se extrai prova de uma fonte e se
coloca isso no processo. Ento, meio de prova o modo de produzir prova. Por exemplo,
uma percia. A testemunha uma fonte de prova, mas o testemunho um meio de prova.
Qual o meio de prova relacionado fonte de prova documento? A juntada do documento,
que o meio como eu produzo prova do documento. O depoimento um meio de prova; a
fonte de prova quem depe.
65

No Brasil, vigora um princpio, que o princpio da liberdade dos meios de prova,

segundo o qual as provas podem ser produzidas de qualquer maneira. Ou seja, no h entre
ns um sistema de meios de prova tpicos, taxativos. Os meios de prova tpicos so
exemplificativos, porque eu posso produzir prova por qualquer meio. Ou seja, vigora entre
ns a atipicidade dos meios de prova. As provas no Brasil podem ser produzidas por meios
de prova no previstos em lei.
Exemplo1: prova emprestada um meio de prova atpico (o projeto de CPC regula). Prova
emprestada a importao de uma prova produzida em outro lugar. Ento, teve um
testemunho num processo X e voc pega aquele testemunho e junta; ou uma percia. Repare
que voc pode tomar por emprstimo provas produzidas em qualquer processo, at mesmo
em processo administrativo, arbitral, penal. A questo mais preocupante da prova emprestada
no sua origem, mas sim como voc toma por emprstimo. Voc s pode tomar a prova por
emprstimo respeitando o contraditrio. Eu s posso importar uma prova para utiliz-la
contra algum se essa pessoa contra quem eu quero utilizar a prova tiver participado da
produo dessa prova. Eu no posso pegar a prova de um processo, juntar em outro para
utilizar contra algum que no participou da produo daquela prova. E, alm disso, a prova
emprestada s se justifica se a reproduo da prova for impossvel ou onerosa demais.
Porque se for possvel reproduzir a prova, sem maior custo, far-se- isto.
Exemplo2: prova por amostragem. Em algumas situaes, o que precisa ser provado, o
objeto da prova, um universo imenso de fatos muito significativo. A prova de cada um
deles seria uma prova impossvel ou interminvel. Nessas situaes, em que o objeto da
prova um universo de fatos semelhantes, voc pode fazer uma prova por amostragem. Tira
uma amostra e dessa amostra faz a prova, se valendo da cincia estatstica. E ai a estatstica
vem para nos ensinar como selecionar a amostra e como fazer o juzo sobre ela. A prova por
amostragem muito importante, por exemplo, em questes ambientais. E o cdigo no
regula prova por amostragem.
O limite da atipicidade dos meios de prova a licitude. As provas podem ser atpicas, mas
no podem ser ilcitas. E o que prova ilcita? No h sentido em dividir em ilcitas e
ilegtimas, pois ambas so contrrias ao direito, ento, ambas so ilcitas. O devido processo
legal no Brasil no admite prova ilcita, pois no se pode achar verdade cometendo ilicitude.
Ento, esse o limite.
Mas essa regra tem sido ponderada; no processo penal, para favorecer o ru; no processo
civil, isso no faz sentido. Ento, o mesmo raciocnio que admite ponderao no processo
penal se aplica no processo civil, mas para todas as partes.
Exceo: ressalva da descoberta inevitvel quando a descoberta seria inevitvel, a prova
ilcita deve ser aceita. Isso uma construo da jurisprudncia norte-americana no caso de
um cadver que estava em um parque; a polcia descobriu atravs de uma prova ilcita, mas a
policia alegou que o cadver seria descoberto, mais dia, menos dia.
1.3. PROVA COMO CONVENCIMENTO, CONVICO: e ai uma acepo subjetiva.
Prova a a convico de que o fato aconteceu. Quando voc diz eu provei, significa que
voc conseguiu convencer o juiz de que o fato aconteceu. Na verdade, a prova a o que
voc espera. Ento, essa acepo de prova como objetivo. O que eu quero quando eu trago
uma testemunha, coloco no processo? Eu quero provar e convencer o juiz.
Com isso, a gente faz o arco da prova: da fonte ao convencimento, passando pelo meio, que o
modo como voc extrai prova de uma fonte e coloca no processo.
2. DIREITO FUNDAMENTAL PROVA: existe um direito fundamental prova? No
est expresso na Constituio. Mas todo mundo defende que o direito fundamental prova
existe como contedo do contraditrio. O direito ao contraditrio tem dentro do seu contedo
66

o direito prova. S que o direito prova tambm um direito de contedo complexo. Direito
prova no um direito com contedo nico, um feixe de direitos, um complexo de direitos.
Qual o contedo desse direito fundamental prova?
2.1. DIREITO A PRODUZIR PROVA: o primeiro aspecto o direito de produzir prova em
juzo. Esse direito de produzir prova, contedo do direito prova, , hoje, algo to
significativo, hoje ele estudado com tanta autonomia que as pessoas defendem que eu
posso entrar na justia, hoje, s para exercer meu direito a prova. Ou seja, minha demanda
eu quero produzir uma prova. Produzida a prova, acabou o processo. a chamada ao
probatria uma ao cujo propsito produzir prova, uma ao em que se afirma o direito
produo da prova. Esse direito sempre foi pensado de forma muito pequena (ao de
exibio de documento como ao probatria; produo antecipada de prova tambm). Isso
sempre existiu, mas o que se defende agora que eu tenho o direito de produzir prova em
qualquer situao, mesmo se no houver urgncia. Isso porque eu, autor, posso ter o interesse
de saber se eu tenho a prova pra saber se eu quero demandar contra a pessoa. Eu tenho
direito de ver se aquilo que eu posso querer tem ou no fundamento. Posso pedir uma percia
e concluir que, se eu entrar com uma ao, vou me dar mal. Ento, se defende hoje em dia
um direito produo de prova independentemente de demonstrao de urgncia. Quem no
tem dvida, entra j com o processo e produz a prova dentro dele, que o que normalmente
se faz. O CPC novo consagra expressamente isso. A ao probatria autnoma, hoje,
atpica. Smula 263 do TFR.
TFR Smula n 263: A produo antecipada de provas, por si s, no previne a
competncia para a ao principal.

A produo antecipada de provas no previne a competncia.

2.2. DIREITO DE PARTICIPAR DA PRODUO DA PROVA: no basta ter direito a que
a prova seja produzida; eu tenho direito de poder participar da produo dela. Prova
produzida secretamente no pode ser utilizada contra mim. Aplicaes disso: art. 431A,
CPC.
Art. 431-A. As partes tero cincia da data e local designados pelo juiz ou indicados
pelo perito para ter incio a produo da prova. (Includo pela Lei n 10.358, de
27.12.2001)

A razo disso para que as partes possam fiscalizar a produo da percia. Outro exemplo: se
eu juntar uma prova em vdeo, o juiz tem que assistir na frente das partes. Outro exemplo:
extrato bancrio uma prova? um documento. Pode ser utilizado contra quem? S contra o
banco, pois o extrato um documento produzido unilateralmente. Por isso que o STJ no
aceitou que o sujeito juntasse um contrato de abertura de conta corrente e juntasse um extrato
para dizer que o banco estava devendo.
2.3. DIREITO DE MANIFESTAR-SE SOBRE A PROVA PRODUZIDA: eu tenho direito e
apresentar a minha anlise sobre aquilo que foi produzido. Por isso que as partes tm direito
de juntar laudo de assistente tcnico para analisar o laudo pericial. Por isso existem os prazos
finais, que so a anlise da prova produzida.
2.4. DIREITO DE TER A PROVA VALORADA: o juiz tem que valorar. De nada adianta eu
ter o direito de produzir a prova, ela estar nos altos e o juiz poder ignor-la. No que ele
tenha que acat-la, mas ele tem que enfrent-la.
67

3.PROVA E VERDADE: qual a relao entre prova e verdade? De um modo tradicional, os

estudiosos processualistas classificavam a verdade em verdade formal e verdade material,
tambm chamada de real. A verdade formal seria a produzida pelas partes; a verdade que as
partes produziram no processo. E a verdade real a verdade verdadeira, a verdade tal como ela
aconteceu. Essa diviso est completamente superada. No h nenhum sentido, hoje em dia, em
dividir a verdade dessa maneira. Antigamente, essa diviso era to significativa que as pessoas
diziam que no processo penal, a verdade era real e, no processo civil, formal. Isso no tem o
menor fundamento. Primeiro, porque no se pode falar em verdade formal em um sistema que
permite que o juiz produza prova, em que o juiz tem poder instrutrio. E no se pode falar em
verdade real porque verdade real no existe. Pensem comigo: vamos definir verdade real a
correlao, a identidade precisa entre o que se diz e o que aconteceu. Isso no existe. Verdade
real apenas uma ideia. Dizer que o processo se funda em verdade real uma ingenuidade. Mas
inegvel que toda atividade probatria toma a busca da verdade como uma imposio tica.
Temos de tentar reconstruir a verdade do modo devido. Eu no posso tentar reconstruir a
verdade de qualquer maneira, tanto que no se admite prova ilcita. Mas h uma imposio tica
vamos tentar chegar quilo que mais se aproxime do que aconteceu. Isso no quer dizer que a
sentena corresponda verdade e nem que a correspondncia precisa da verdade real seja uma
meta do juiz. Tanto a verdade real no to importante que voc tem um limite para aleg-la,
diante do valor da segurana. Se a verdade real fosse to fundamental, no haveria prazo de
recurso, de rescisria. O discurso em nome da verdade sempre muito autoritrio. Para Fredie,
temos que encontrar um meio termo: a busca pela verdade uma imposio tica; o juiz no
pode ignorar a verdade.
Aula 17.12.2013
4. PODER INSTRUTRIO DO JUIZ: a questo aqui saber se o juiz pode determinar a
produo de provas de ofcio, independentemente de requerimento das partes. O Cdigo, no art.
130 segue uma tradio antiga no Brasil de conferir poder instrutrio ao juiz.
Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias
instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias.

Nos ltimos 40 anos, discutindo esse artigo, tem-se, de um lado, quem interprete o art. 130 de
forma muito simples o juiz pode produzir prova de ofcio e pronto, sem muita sofisticao. O
juiz tanto poderia produzir prova a requerimento das partes como de ofcio.
Outros autores dizem que no, vo para o lado oposto, dizendo que o juiz no pode produzir
prova de ofcio nunca, embora haja texto expresso dizendo que pode; ento, esse texto seria
inconstitucional; isso fere a autoria das partes, seria uma interveno absurda do estado na vida
das pessoas.
H quem diga que essa atividade do juiz pode ser de ofcio, mas s complementar pode ser;
uma atuao subsidiria a das partes, e no paralela. uma forma de minimizar essa atuao.
H quem diga que o juiz pode produzir prova de ofcio, mas no pode contrariar a vontade das
partes se elas expressamente dispensam uma prova, o juiz no pode determinar a produo
dessa prova. Claro que estou pensando numa situao em que no h simulao. Se as partes
dizem que no querem testemunha, o juiz no pode ouvi-las.
Ento, esse dispositivo permite variada interpretao. O nosso rano histrico o de permitir
produo de provas de ofcio ilimitadamente. Mas isso tem passado ultimamente por um
perodo de provao. H muita doutrina minimizando isso, voltando a dar importncia ao que as
partes desejam. Se as partes so capazes e a causa envolve direitos que admitem
autocomposio, preciso dar maior liberdade atuao das partes e menor participao do
68

juiz. Se as partes dizem que no querem percia, admitindo a causa autocomposio e no

havendo simulao, o juiz no pode impor a percia.
Hoje, esse poder instrutrio do juiz vem sendo minimizado. Mas no tambm pra adotar a
concepo radical que diz que inconstitucional. Tem muita gente que diz um sistema que
permite poder instrutrio ao juiz um sistema autoritrio e, como o Brasil um pas
democrtico, no pode admitir isso. Na prtica, o juiz que gosta de produzir provas de ofcio
produz; os que no gostam no produzem. Imagine um processo que envolve a Braskem e a
Petrobras; um juiz diz que quer uma inspeo judicial de um japons na plataforma da Petrobras
pra se convencer isso ridculo. No custa lembrar tambm que a busca da verdade pelo juiz
tem um limite; ele no pode querer mais prova porque a verdade no apareceu ainda. Se ele s
for julgar quando a verdade aparecer, ele no vai julgar nunca. O que se deve extrair do art. 130,
ento, que o juiz pode produzir prova de ofcio, mas preciso respeitar a autonomia privada; e
o juiz no pode, a pretexto da busca da verdade, no julgar.
5. CONTROLE DO CONVENCIMENTO DO JUIZ:
5.1. SISTEMAS DO CONVENCIMENTO LIVRE: neles no h controle, o juiz decide de
acordo com sua conscincia, que intima. o que o papa faz, por exemplo; ele no precisa
fundamentar suas decises. Experincia de sistema do convencimento livre no Brasil do
sculo XXI o jri. No h nada mais insuscetvel de controle do que o tribunal do jri. O
jri um orculo e um direito fundamental ao mesmo tempo; ns temos o direito
fundamental a sermos julgados por um orculo. Ento, o convencimento livre, em regra
abolido nas sociedades organizadas, mantido no tribunal do jri.
5.2. SISTEMA DA PROVA TARIFADA OU DA PROVA LEGAL: O outro sistema que foi
criado o oposto ao do convencimento livre, o sistema da prova tarifada ou da prova legal,
no qual o juiz no tem liberdade nenhuma. Ele tem que verificar o valor que cada prova tem
e julgar. H muitos exemplos de aplicao desse sistema ao longo dos tempos. Havia uma
previso de que se houvesse um testemunho masculino num sentido e outro feminino em
outro sentido, prevaleceria o masculino. Testis unus, testis nulus um testemunho, nenhum
testemunho. Essa regra dizia que se voc tivesse contra si um testemunho s, era como se
no tivesse nenhum, porque um testemunho no era suficiente para condenar. Isso tem em
trs passagens do antigo testamento. uma regra de prova legal. Outra regra de prova legal
muito famosa era a de que contratos a partir de certo valor no podem ser provados s com
base em prova testemunhal. Outra regra um judeu no pode testemunhar contra um cristo,
mas contra um mouro pode. O sistema da prova legal, ento, tentava eliminar qualquer
possibilidade de criatividade, liberdade do juiz; ele teria que ser um autmato na avaliao
da prova; o legislador faria regras de valorao das provas e o juiz apenas as repetiria. Nem
um nem outro acabou prevalecendo, porque so muito extremados.
5.3. SISTEMA DA PERSUASO RACIONAL OU DO CONVENCIMENTO
MOTIVADO: O sistema de controle de convencimento que prevaleceu foi o sistema da
persuaso racional ou sistema do covencimento motivado. Esse sistema foi adotado pelo
nosso cdigo, no art. 131.
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes
dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que
Ihe formaram o convencimento. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Ele diz que o juiz d s provas o valor que ele entender que elas meream, mas tem que
motivar, tem que expor as razes do seu convencimento. um sistema que permite a
69

valorao das provas pelo juiz, desde que exponha as razes do seu convencimento. um
sistema de controle pblico do convencimento judicial. Ele tem uma srie de limitaes ao
convencimento do juiz. Esse sistema da persuaso racional tambm chamado de sistema do
livre convencimento motivado, mas esse livre pode confundir, ento no aconselhvel
utiliz-lo.
5.4. LIMITAES AO CONVENCIMENTO MOTIVADO DO JUIZ:
5.4.1. Necessidade de fundamentar: voc tem que expor as razes do seu
convencimento.
5.4.2. O juiz s pode decidir com o que estiver nos autos: o juiz no pode valorar o que
no est nos autos, porque s o que est l foi submetido ao contraditrio. Por isso se diz
que o que no est nos autos no est no mundo.
5.4.3. Sobrevivem ainda algumas regras de prova legal e essas regras que esto no nosso
sistema at hoje servem como pontos de balizamento da atividade judicial, naqueles casos
em que elas esto previstas. Exemplo: limitao da prova testemunhal a contratos at
certo valor. As regras de prova legal que sobrevivem no so incompatveis com o nosso
sistema, elas convivem com o nosso sistema, sendo uma limitao naquele caso.
5.4.4. O juiz s pode valorar as provas com base em critrios racionais: um critrio
que permita ser contraditado, combatido pela razo. Aqui, h o problema das provas de
f. Caso do juiz que decidiu porque viu Nossa Senhora ou com base nos duendes que
vivem com ele. Cartas psicografadas utilizadas como testemunho isso no possvel no
nosso Estado. Mesmo que as partes aceitem, no pode porque seria um acordo que
vincula o estado brasileiro a uma religio, num ato estatal.
5.4.5. O juiz no pode decidir contra as mximas da experincia: as noes extradas
do que observamos da vida, noes extradas daquilo que de ordinrio acontece so
chamadas de regras ou mximas da experincia humana, e compem o senso comum. As
mximas da experincia exercem um papel no convencimento judicial dos mais
significativos. Dificilmente haver deciso judicial que no se valha de uma mxima da
experincia. Um limite ao livre convencimento motivado que o juiz no pode decidir
contra as mximas da experincia. A possibilidade em decidir com base em mximas da
experincia est prevista no art. 335, CPC, e elas no servem apenas para limitar o livre
convencimento, elas tem outras funes.
Art. 335. Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincia
comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras
da experincia tcnica, ressalvado, quanto a esta, o exame pericial.

Auxiliam o juiz a valorar as provas. Exemplo: causas trabalhistas; h duas testemunhas,

uma da empresa e outra do autor; a testemunha da empresa funcionrio da empresa,
ento seu testemunho tem que ser valorado considerando isso, pois ele no diria nada que
o fizesse ser demitido, por exemplo. Quando a testemunha gagueja muito a experincia
revela que aquele testemunho pouco fidedigno.
Uma terceira funo das mximas da experincia ajudar o juiz a concretizar conceitos
indeterminados. Exemplo: preo vil uma pessoa arrematou um apartamento muito caro
por um preo baixo; o juiz pode dizer que o preo foi vil de acordo com as regras da
experincia do mercado imobilirio de Salvador.
70

A quarta funo das regras da experincia ajudar o juiz a presumir. As presunes

judiciais se lastreiam nas mximas da experincia.
6. PRESUNES JUDICIAIS: presumir ter por ocorrido um determinado fato, sem ter a
prova dele. Ento, a presuno um juzo, a concluso de um raciocnio em que se tem por
ocorrido um fato sem que haja prova dele. A presuno resultado de um silogismo, que um
raciocnio lgico baseado em uma premissa maior e uma premissa maior, que promovem uma
concluso, a presuno. A premissa maior a regra da experincia. A premissa menor o
indcio. O que o indcio? O indcio indica, aponta; um fato que, uma vez provado, permite
que se presuma que um outro fato aconteceu. Portanto, o indcio um fato que sempre se
relaciona a outro fato, pois a experincia liga esses dois fatos. s vezes, apenas um indcio no
gera presuno, as vezes, necessrio um conjunto de indcios.
Eu posso dizer que o indcio um objeto de prova, que ele tem que ser provado? Sim. Mas o
indcio tambm um meio de prova, porque pelo indcio eu chego prova de outro fato. Ento,
o indicio hbrido; , ao mesmo tempo, objeto de prova e meio de prova.
Agora, presuno no meio de prova; presuno o fim, a concluso do raciocnio. A
presuno j o convencimento, no meio. Est certo dizer que o dano moral se prova por
presuno? No. Voc pode dizer que o dano moral se presume. Tambm no se pode dizer que
dano moral no se prova; dano moral se prova por indcio! O que h so situaes tpicas de
dano moral que basta a prova dessa situao para automaticamente se presumir dano moral.
Ento, um fato no se prova por presuno; um fato se considera provado em razo do indcio; o
indicio que o meio de prova. Art. 212, CC.
Art. 212. Salvo o negcio a que se impe forma especial, o fato jurdico pode ser provado
mediante:
I - confisso;
II - documento;
III - testemunha;
IV - presuno;
V - percia.

Documento, testemunha e presuno no so meios de prova; os dois primeiros so fontes de

prova e o terceiro a concluso. Esse artigo e o auge da impreciso tcnica. No se pode
comparar presuno com testemunho judicial, como faz o art. 230.
Art. 230. As presunes, que no as legais, no se admitem nos casos em que a lei exclui a prova
testemunhal.

7. PRESUNES LEGAIS: uma presuno legal uma regra jurdica, uma norma, que
impe que o juiz tome em considerao determinado fato. O legislador considera o fato ocorrido
e impe que o juiz o leve em considerao. No tem nada a ver com o raciocnio do juiz, a partir
do exame de provas. Quando o juiz aplica uma presuno legal, ele est aplicando a lei, e no
valorando as provas. A presuno legal pode ser absoluta ou relativa.
Presuno legal absoluta aquela em que o legislador considera determinado fato como
irrelevante (diz que o juiz no pode nem discutir esse fato). O legislador torna irrelevante a
discusso sobre a ocorrncia de determinado fato.
Presuno legal relativa quando o legislador reputa o fato ocorrido, mas permite prova em
contrrio.
Exemplo de presuno legal absoluta (raros): o sujeito que compra o imvel em cuja matrcula
tenha sido averbada uma penhora se presume conhecedor da penhora (ele nunca vai poder dizer
que no sabia); presuno legal absoluta de consentimento de que o cnjuge contraia dvidas pra
manuteno das despesas domsticas (supermercado, luz, gua); presuno absoluta de
71

repercusso geral no recurso extraordinrio quando eu entro com recurso cuja deciso
impugnada contraria smula do supremo.
Exemplos de presuno relativa: declarao de pobreza; presuno de domnio que decorre da
matrcula; a recusa realizao do exame de paternidade/maternidade gera presuno legal
relativa de paternidade/maternidade. Art. 232, CC.
Art. 232. A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia
obter com o exame.

O legislador no est presumindo nada aqui, apenas est dizendo que a recusa um indcio;
esse artigo intil, tendo sido necessria uma lei, em 2009, para estabelecer essa presuno; o
STJ redigiu a smula 301 sobre isso, mas essa smula no condizia com o que estava
acontecendo na poca; a smula confundiu presuno judicial, que era o que acontecia, com
presuno legal, que no existia, s passou a existir em 2009.
STJ Smula n 301: Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de
DNA induz presuno juris tantum de paternidade.

* Se voc obtiver um registro torrens do seu imvel, a presuno absoluta; voc s obtm esse
registro atravs de um processo. Vocs tm que entender que nos casos de presuno legal o juiz
no est valorando prova, ele est aplicando a lei.
* Diferena entre presuno e fico: na prtica, no h diferena. Mas h diferena
ontolgica na fico legal, o legislador tem o fato como ocorrido sabendo que ele no ocorreu.
o caso da confisso ficta; o cara foi revel, no houve confisso, mas o legislador cria uma
confisso ficta. Na presuno, o legislador no sabe se o fato aconteceu ou no, ele apenas
considera como ocorrido. Ento, as fices so presunes legais com essa caracterstica o
fato presumido por fico no aconteceu.
Aula 19.12.2013
8. OBJETO DA PROVA: aquilo que vai ser provado; objeto da prova so as alegaes de
fato feitas pelas partes. Provam-se as alegaes de fato. Para simplificar, voc pode dizer que se
provam os fatos. Mas na verdade, o que se prova no o fato, mas sim o que se diz sobre ele, a
verso. Veja que estamos falando de fato, e no necessariamente de fato jurdico. Qualquer fato
pode ser objeto de prova. Vejam que, para um fato ser objeto de prova, ele tem que ter trs
atributos:
8.1. FATO RELEVANTE PARA A CAUSA: no se pode querer produzir prova de fato
irrelevante.
8.2. FATO DETERMINADO: fato delimitado no tempo e no espao. No pode ser objeto de
prova a alegao: eu nunca fui a Holanda. Mas pode ser objeto de prova a alegao: eu no
estava na Holanda ontem.
8.3. FATO CONTROVERTIDO: a existncia do fato tem que ser controvertida. Fato cuja
existncia incontroversa, as partes concordam que o fato aconteceu, no precisa ser objeto
de prova.
Fato negativo (o que no ocorreu) pode ser objeto de prova. Basta pensar nas certides
negativas, que so documentos que provam que no existe nada contra voc.
Outra discusso muito sria sobre a prova do direito. Quando algum pergunta se Direito se
prova, o que se quer saber ai sobre texto de lei, norma. Eu posso provar que uma norma
72

existe? Eu posso provar o teor de uma norma e se ela vive? O art. 337 do CPC diz que se o juiz
no conhecer o teor e a vigncia de lei municipal, estadual, estrangeira ou consuetudinria, o
juiz pode exigir que se prove o teor e a vigncia desse fato.
Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provarlhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz.

Direito federal presume-se que o juiz conhea. Duro saber como se prova a vigncia.
Normalmente, buscam-se pareceres para demonstrar que a lei est vigendo.
Existe uma expresso acerca desse tema muito conhecida PROVA DIABLICA. A prova
divina (juzos de deus ou ordlias) acabou, mas a diablica continua. Prova diablica a prova
impossvel ou excessivamente difcil de ser feita. Por exemplo, como eu posso provar que eu
no tenho imvel no Brasil? E isso um pressuposto para usucapio especial. E como eu
comprovo esse pressuposto? Prova diablica. s vezes a prova duplamente diablica
(MONOGRAFIA!) ambos os conflitantes no podem provar o que afirma. Exemplo clssico
de prova diablica uma pessoa coloca um patrimnio de grande valor no carro e este
roubado na garagem do shopping. Como se prova o que estava dentro? A melhor doutrina sobre
assunto diz que em situaes de prova duplamente diablica perde quem assumiu o risco da
falta de prova. No caso do carro, quem arca com as consequncias o consumidor. O risco do
shopping permitir o estacionamento, a ele banca o carro, mas no as joias que estavam dentro.
uma tese de um autor alemo. Outro caso clssico um sujeito vai a um parque de diverses
nos EUA e morre de infarto, sem saber que era cardaco; o parque responde? Como a famlia vai
provar que o sujeito no sabia? Tambm so exemplos de prova duplamente diablica as
doenas pretritas.
9. FATOS QUE NO SERO OBJETO DE PROVA: art. 334.
Art. 334. No dependem de prova os fatos:
I - notrios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III - admitidos, no processo, como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.

9.1. FATO NOTRIO: no h sentido algum em parar o processo para produzir uma prova
de que Dilma a presidente do Brasil. Existem fatos notrios mundiais e fatos notrios
locais. Existe diferena entre fato notrio e mxima da experincia? Mxima da experincia
no um fato, uma regra (premissa maior de um raciocnio silogstico). Fato notrio algo
que aconteceu que se reputa do conhecimento de todos numa dada sociedade num
determinado momento histrico. Fato notrio sempre relativo.
9.2. FATOS ADMITIDOS NO PROCESSO COMO INCONTROVERSOS E FATOS
CONFESSADOS POR UMA PARTE: esses dois incisos parecem dizer a mesma coisa. Em
ambas as situaes, os fatos so incontroversos. Agora, qual a diferena entre admitir e
confessar?
ADMISSO

CONFISSO

Tcita

Expressa

Ato-fato

Ato
73

No exige poder especial

Exige poder especial

Admitir no confessar (ele se cala, est admitindo). nus da impugnao especificada o

ru que no impugna especificadamente o fato admite.
9.3. FATOS EM CUJO FAVOR MILITA A PRESUNO LEGAL: se h presuno legal,
no preciso provar o que eu afirmo.
10. NUS DA PROVA: uma regra que impe quem arcar com a falta de prova de
determinado fato. Quando voc diz que o autor tem o nus da prova voc est dizendo que, se
ele no provar esses fatos, ele arca com as consequncias disso. As regras sobre o nus da prova
exercem uma dupla dimenso no processo. Uma dimenso subjetiva e outra objetiva.
ATENO: a dimenso subjetiva do nus da prova a dimenso que ele tem no
comportamento das partes no processo. Essas regras impactam no comportamento das partes
no processo, porque elas vo modular sua conduta processual tendo em vista aquela regra. Se eu
sei que cabe a mim aquele nus da prova, eu vou batalhar porque, se eu no provar, eu perco. Se
eu sei que o nus da prova da outra parte, meu comportamento vai ser diferente. Ento, a
dimenso subjetiva o impacto que as regras do nus da prova causa nas partes. inegvel que
o comportamento das partes pautado nas regras sobre o nus da prova. E a dimenso subjetiva
do nus da prova precisa ser valorizada, porque como ela define a atuao das partes, ao
valorizar as partes, voc est valorizando o contraditrio e o processo cooperativo.
J a dimenso objetiva do nus da prova o seguinte: a regra do nus da prova funciona como
regra de julgamento. O juiz, quando for julgar, vai ter no seu bolso a regra do nus da prova.
Se chegou no julgamento e o juiz percebe que o fato no est provado, ele julga contra a pessoa
que tinha o nus da prova. Funciona como regra de julgamento contra a pessoa que tinha o nus
e no se desvencilhou dele. Ela objetiva porque, pra o juiz, quando vai julgar, irrelevante
saber se a prova foi produzida pelo autor ou pelo ru, o relevante saber se h prova. Se h
prova, o juiz no vai julgar pelo nus da prova. Por isso, deve-se entender que as regras do nus
da prova no dizem quem tem que provar, dizem quem arca se no houver prova. O que
diferente. Vigora no sistema brasileiro o princpio da comunho ou aquisio processual da
prova, segundo o qual a prova produzida se incorpora ao processo, sendo irrelevante saber quem
a produziu. A dimenso objetiva, ento, diz ao juiz que a anlise objetiva tem prova, o cara
se desonerou, mesmo que no tenha sido ele a produzir a prova. Nessa dimenso, a regra do
nus da prova uma regra de julgamento, se aplica quando o juiz vai decidir, uma regra da
aplicao subsidiria, porque o juiz s aplica o nus da prova se no houver prova.
E a vem a pergunta mais complicada de todas: mas o juiz no tem poder instrutrio? Se ele v
que no tem prova, por que ele no produz? Como convivem no mesmo sistema uma regra do
nus da prova e uma regra de poder instrutrio? Se o cdigo permite que o juiz julgue pelo nus
da prova, o que acontece com o poder instrutrio? Por isso h a reflexo sobre o poder
instrutrio do juiz s poder ser usado supletivamente e apenas em causas especiais que
envolvem direitos indisponveis. Ento, faltando prova, e sendo caso de produo de prova pelo
juiz, ele tem que produzir a prova. Faltando prova e no sendo caso de produo de prova pelo
juiz, a ele julga pelo nus.
Resumo para estudar nus da prova, tem que estudar suas dimenses objetivas e subjetivas; o
impacto que causa no contraditrio, na participao das partes; e um tipo de norma utilizada
pelo juiz no caso de no haver prova e de ele no poder produzi-la. O juiz no pode dizer que
no julga porque no h prova. Ele vai ter que julgar pelo nus da prova.
Existem trs formas de se distribuir o nus da prova.

74

10.1. DISTRIBUIO LEGAL DO NUS DA PROVA: o legislador distribui o nus da

prova. Foi o que o nosso cdigo fez no art. 333, que diz que o nus de quem alega.
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

a distribuio mais simples. O nus da prova dos fatos constitutivos do autor e o nus da
prova dos fatos de defesa do ru. Essa distribuio , a priori, e rgida. Alguns chamam de
distribuio esttica, inflexvel do nus da prova.
10.2. DISTRIBUIO CONVENCIONAL DO NUS DA PROVA: a distribuio feita
por conveno das partes, de acordo com seu interesse. Essa distribuio permitida com
base no pargrafo nico do art. 333. O legislador diz que, para que haja distribuio
convencional do nus da prova, tem que ser uma causa que envolva direito disponveis e no
pode haver onerosidade excessiva. Voc no pode redistribuir o nus da prova
convencionalmente tornando a prova impossvel para uma das partes. A distribuio
convencional do nus da prova acaba dinamizando o nus da prova, que era esttico,
previsto na lei (agora, movimentado pela vontade das partes). Essa distribuio
convencional pode ser feita tanto antes de ir a juzo, como em audincia. Tanto pode constar
no contrato.
10.3. DISTRIBUIO FEITA PELO JUIZ, A LUZ DO CASO CONCRETO: o juiz v que,
em razo das peculiaridades daquela causa, o nus da prova tem que ser outro. uma
distribuio caso a caso feita pelo juiz, tendo em vista as peculiaridades que a causa tem.
Essa distribuio judicial do nus da prova comumente chamada de distribuio dinmica
do nus da prova, porque feita pelo juiz, caso a caso. uma distribuio que flexibiliza uma
regra previamente determinada pelo legislador. Voc tambm pode chamar isso de inverso
judicial do nus da prova. Porque a distribuio convencional tambm uma inverso, s
que uma inverso convencional, e tambm dinmica.
O CDC prev um caso de distribuio judicial do nus da prova. Se no caso concreto de
consumo o juiz perceber que as alegaes do consumidor so verossmeis e ele
hipossuficiente tcnico, o juiz pode redistribuir o nus da prova. Percebam que a uma
distribuio para as causas de consumo e somente pode ser feita em favor do consumidor.
Observem que vocs precisam aprender, de logo, a distinguir o que regra de nus da prova
e regra que autoriza a inverso do nus da prova. Regra do nus da prova vai ser utilizada
na sentena; a inverso do nus da prova impacta no processo, que reestruturado,
porque agora as expectativas so outras. Ento, a inverso do nus da prova tem que ser feita
durante o processo, pra que a parte que no tinha esse nus possa livrar-se dele a tempo. A
redistribuio judicial do nus da prova tem que ser feita num momento tal que permita que
a parte, que at ento tinha esse nus, possa se desincumbir dele. O ideal fazer no
saneamento, mas se fizer na inicial, no tem problema; se fizer depois que a instruo
acabou, tambm no tem problema, desde que reabra a instruo.
Inverso do nus da prova um ato que tem que ser feito antes da sentena. Inverter o nus
da prova na sentena uma arbitrariedade, porque mudar as regras do jogo quando o
jogo j acabou.
75

Essa previso do CDC, que de 90, comeou a se revelar insuficiente, porque havia outras
situaes, em processos no de consumo, em que a distribuio dinmica pelo juiz se
impunha, sobretudo por conta de prova diablica. Em caso de prova diablica, se o juiz no
distribuir o nus, ele gera um processo inquo. A doutrina comeou a defender uma tese, a
partir dos princpios da igualdade e da adequao, de que a dinamizao do nus da prova
pelo juiz se impe em qualquer caso, e no s em consumo, em favor de qualquer das partes,
cabendo ao juiz redistribuir o nus em desfavor daquele que tem condies de produzir a
prova contrria. Ou seja, o juiz deve atribuir o nus da prova a quem tem condies de se
desincumbir disso. Sempre que houver prova diablica ou prova contrria muito mais fcil
o juiz poder redistribuir o nus da prova quele que pode se desincumbir do nus, a partir
dos princpios da igualdade e da adequao.
No h lei prevendo isso, mas no Brasil essa teoria amplamente difundida. H diversas
decises do STJ defendendo isso.
Pressupostos para o juiz poder fazer isso: ou prova diablica ou prova contrria muito mais
fcil; deciso fundamentada; permitir que a parte se desincumba do nus (dar uma deciso
num momento que permita isso); o juiz no pode redistribuir o nus da prova dinamicamente
para gerar prova diablica reversa. Distribuio dinmica feita pelo juiz h o caso clssico
do CDC (previso expressa, s nos casos de direito do consumidor); isso comeou a se
revelar insuficiente; sempre que a prova for diablica ou mais fcil de ser provada pela outra
parte, o juiz pode redistribuir. A doutrina se refere s a isso***.
Art. 380 da verso do projeto de CPC da cmara dos deputados aprovada dia 26.11. Estudar
por esse artigo, que consolida tudo que se diz hoje obre distribuio dinmica do nus da
prova.
***
O art. 38 do CDC diz que, nas causas envolvendo publicidade enganosa, cabe ao fornecedor
provar que a publicidade no enganosa.
Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria
cabe a quem as patrocina.

Isso uma distribuio dinmica do nus da prova? No. uma distribuio legal (esttica)
do nus da prova, embora fugindo da regra geral. Dinmica sempre a posteriori, caso a
caso, para determinar a inverso. Inverter no atribuir o nus de produzir prova; nus da
prova o nus que a pessoa suporta se a prova no for produzida. Na distribuio dinmica,
o juiz presume que o que uma parte falou verdade e transfere a outra parte o nus de provar
o contrrio. A inverso do nus da prova feita pelo juiz equivale a uma presuno legal
relativa.

Aula 28.11.2013 aula do tirocinista

MEIOS DE PROVA EM ESPCIE PROVA DOCUMENTAL
1. NOO DE DOCUMENTO: a noo que temos de documento de um papel escrito e
normalmente assinado. Vocs precisam abrir a mente para entender que documento mais do
76

que isso. Do ponto de vista jurdico, documento todo objeto que, por fora de uma atividade
humana, tem aptido pra representar determinados fatos. Vejam que o conceito amplo. Um
documento escrito um documento. Uma folha de papel na qual voc e outra pessoa imprimem
o ajuste de vontade a que vocs chegaram e depois vocs assinam um objeto feito por fora de
atividade humana que representa fatos. Mas uma mdia de CD ou DVD tambm documento,
assim como uma mensagem enviada para o celular. Uma fotografia publicada no instagram
documento. Uma curtida deixada no facebook tambm. preciso estar atento ao que se pode
encaixar no conceito do documento. Um quadro de Matisse tambm um documento. A
abertura de mente para o que se pode considerar como documento muito importante para
sabermos de que forma esses estranhos documentos de que falamos podem entrar no processo.
3. DOCUMENTO E PROVA DOCUMENTAL: s vezes as pessoas se confundem e tomam
uma expresso pela outra como se fossem sinnimas, mas elas no so. Documento a fonte da
prova, fonte na qual voc vai buscar informao, que justamente o fato que est representado
nela. A prova documental o veculo de que voc pode se utilizar para levar esse documento,
essa fonte de informao, para o processo. Prova documental transporte, meio, veculo! Uma
forma que voc tem de levar o documento para a cognio do rgo jurisdicional. O CPC novo
estabelece como nova forma de provar determinados fatos a chamada ata notarial. O que
isso? O CPC novo vem dizer que voc pode, se voc quiser provar existncia ou modo de ser de
um fato, voc pode ir at um tabelio e pedir para que ele certifique isso num documento, ele,
que tem f pblica, documente isso. Representa-se esse fato num documento escrito para que
voc possa, caso queira, utiliz-lo depois, por exemplo, num processo judicial. Uma pessoa que
est morrendo e sabe de algo que PODE ser que voc precise depois num processo judicial;
voc pode pedir a produo antecipada de provas (quando a fonte da prova est por perecer),
mas isso pressupe ajuizamento de demanda; ento, o legislador criou esse outro meio tpico de
prova, por meio do qual voc no precisa nem ir ao judicirio. No se exige que haja uma
motivao para se produzir uma ata notarial. Isso uma coisa nova em termos de prova tpica.
Mas todos os meios de prova, mesmo no previstos no cdigo, so admitidos, desde que lcitos
e moralmente legtimos. Ento, hoje voc pode lanar mo da ata notarial. A diferena que se
voc fizer isso hoje no h regulamentao, uma prova atpica, talvez voc tenha dificuldade
de convencer o juiz de que vale. O novo CPC vem facilitar isso.
Muito importante saber em termos prticos: apesar de a prova documental ser o veculo por
excelncia do documento ao processo, possvel que o documento entre no processo atravs de
outros veculos. Dentre os meios de prova de que voc pode se valer pra demonstrar suas
alegaes, a prova documental apenas um. Existe tambm a prova pericial; se o juiz precisa de
um conhecimento tcnico ou especfico para analisar um fato, ele deve chamar ao processo
algum que tenha experincia no assunto, um perito. Por exemplo, se for necessrio um laudo
contbil. Em prova pericial, tem-se que o perito pode solicitar s partes que elas lhe entreguem
os documentos necessrios para que ele analise os fatos. Essa uma situao em que o
documento entra no processo por meio de outro meio de prova, que no o documental. H
outras possibilidades tambm. Ento, o caminho normal pra um documento entrar no processo e
ser apreciado pro juiz atravs desse meio de prova documental, mas nada impede que um
documento entre no processo atravs de outro caminho, como prova pericial, inspeo judicial,
etc.
4. ELEMENTOS DO DOCUMENTO: o objetivo entender os elementos formativos do
documento. Vocs vo perceber que os elementos formativos do documento tm relao com o
conceito. Objeto coisa que, a partir de uma atividade humana, tem aptido pra representar um
fato.
77

4.1. SUPORTE: coisa, objeto. O suporte do documento o elemento fsico, material.

Normalmente, a ideia que temos de documento o documento escrito, o suporte do
documento escrito o papel. No existe no nosso sistema nenhuma prova que seja
juridicamente melhor do que a outra. No se pode dizer no nosso sistema que a prova
documental melhor do que a pericial. Em tese, todos os meios de prova so aptos as
demonstraes das alegaes de fatos. O que existe que em determinadas situaes
vedado usar determinado meio de prova e, em outras, voc obrigado a usar um
determinado meio. Para voc provar que fez um negcio com uma pessoa acima de
determinado valor, voc no pode se valer apenas de prova testemunhal. Se voc se diz
proprietrio de um imvel no valor acima de 30 salrios mnimos, voc s pode provar isso
atravs de escritura pblica. Apesar de todos os meios em geral serem aptos, temos que o
documento a prova tida como a queridinha, porque hoje em dia no se tem tanta confiana
na palavra dada. Ento, falando no juridicamente, mas sim pela regra da experincia, a
tendncia que se d maior valor prova documental. E porque dentro da prova documental
o documento escrito sempre foi o mais valorizado, esse cujo suporte o papel? Isso porque o
documento que tem como suporte o papel, quando inserido aos autos, permite que o juiz
tenha acesso direto ao documento. Do que o juiz precisa pra ter acesso ao fato representado
no documento? S de boa vontade. Agora, e se o documento que voc juntou foi uma mdia
de DVD com vdeo? Em que situao mais fcil o juiz ter acesso ao contedo do
documento? Com o documento escrito. O que ele precisa para ter acesso ao contedo na
mdia do DVD? No mnimo, um dispositivo. O cdigo no regula como se d o acesso do
juiz a esse tipo de prova documental. Veja que isso depende do suporte em que o documento
se apresenta. Nos casos em que o suporte dificulta o acesso ao contedo do documento,
preciso repensar esse meio utilizado. Ento, no h regulao do cdigo quanto forma de
produzir esse tipo de prova. A forma que parece correta que numa situao como essa o
juiz tem que marcar uma audincia, colocar a TV e o aparelho de DVD, e expor na frente de
todo mundo. Isso que garante o direito de produzir a prova, ver a prova ser valorada pelo
juiz, etc. voc tem o direito de participar da prova, seja voc que produziu ou voc a parte
contra quem se produziu. O CPC novo diz isso expressamente. Nos casos em que a prova for
cinematogrfica, fonogrfica, etc, sua exposio deve ser feita em audincia, intimadas
previamente as partes.
4.2. CONTEDO: fato que est representado no documento. Quando o contedo do
documento, o fato representado no documento for uma declarao humana (de vontade ou
de conhecimento, uma narrao), eles podem ser classificados em duas espcies. No uma
classificao de todo e qualquer documento, mas apenas daqueles cujo fato representado
consiste numa declarao humana.
4.2.1. Documentos expositivos: aqueles que contm uma declarao de vontade.
Exemplo maior disso o contrato.
4.2.2. Documentos testemunhais: aquele que contm uma declarao de cincia, uma
narrao. Exemplo: recibo de pagamento. Voc diz que declara que recebeu no dia tal, de
fulano de tal, algo. Outro exemplo o boletim de ocorrncia.
4.2.3. Importncia prtica: os documentos cujo contedo uma declarao humana so
aptos a provar a declarao. Se o que voc quer provar que aquela declarao humana
foi feita ou aquela exposio de cincia (exemplo protocolo), documento suficiente. Se
voc quer provar para o juiz que firmou um contrato com o cidado e depois ele no
cumpriu, se voc junta o contrato com a assinatura do cidado, suficiente pra provar que
78

ele declarou a vontade dele. Se o que voc quer provar que naquele dia voc entregou
aquele oficio pra tal pessoa, o protocolo suficiente. Recibo de pagamento suficiente
para provar que voc pagou. Mas h situaes nos documentos testemunhais que voc
consegue provar a declarao, mas no o fato declarado. Exemplo: muito comum em
acidente de trnsito um cidado mover uma ao contra o outro e juntar como prova o
documento da transalvador que ele mesmo escreveu. Na ao possessria tambm
muito comum o dono, ou possuidor esbulhado ou turbado, ir direto na delegacia fazer o
B.O. E depois pega esse documento entra com a ao possessria narrando a histria dele.
B.O. (exemplo de documento testemunhal) apto pra provar a declarao. Voc prova
que naquele dia naquele horrio voc compareceu autoridade policial e prestou aquele
depoimento. Mas no prova o fato que voc declarou. Ento, h situaes em voc s
quer provar a declarao. Por isso na ao possessria importante dar queixa na polcia,
para voc provar que, assim que aconteceu o problema, voc tomou uma providncia. E
no necessariamente a histria que voc contou ali. A histria que voc contou pode ser
usada contra voc, mas no por voc. Art. 368.
Art. 368. As declaraes constantes do documento particular, escrito e assinado, ou
somente assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio.
Pargrafo nico. Quando, todavia, contiver declarao de cincia, relativa a determinado
fato, o documento particular prova a declarao, mas no o fato declarado, competindo ao
interessado em sua veracidade o nus de provar o fato.

4.3. AUTORIA: atividade humana da qual decorre a aptido do objeto.

4.3.1. Conceito: Todo documento precisa ter um autor. Autoria pressuposto de
existncia do documento, ainda que voc no saiba quem o autor. Se eu fao no meu
computador uma denncia, sem assinar, e entrego no MP, isso um documento. Voc
pode dizer com certeza que aquilo tem um autor. Quem fez outra parte da historia.
Autor de um documento a pessoa a quem se atribui a sua formao.
4.3.2. Identificao: importante para se verificar a fora, o valor, a credibilidade do
documento. Uma coisa o documento ter um autor, outra voc saber quem ele . A
identificao no pressuposto de existncia, isso vai interferi na credibilidade
probatria. Ento, o documento annimo tem valor probatrio, mas se voc sabe quem
fez, a credibilidade pode aumentar ou diminuir.
Outra questo, que no est no cdigo, a questo das cartas psicografadas. Documento
psicografado aquele que foi feito por algum supostamente por influncia ou obsediado
por um esprito ou entidade. Essas cartas tm o valor probatrio que for possvel dar a
elas. E aqui no se est falando em crena. Do ponto de vista jurdico, voc atribuir valor
a uma carta psicografada entendendo que de fato ela foi feita pelo esprito que dizem que
foi responsvel pela produo do documento, isso no se admite no nosso ordenamento,
porque nosso estado laico, ento, no possvel tomar decises jurisdicionais com base
em f, no fundamentadas em motivos racionais. No nosso sistema, vige o livre
convencimento motivado. O juiz livre pra apreciar as provas dos autos, mas o que se
exige dele que ele motive as opes que ele fez e essa motivao tem que se pautar em
critrios racionais. Ento, racionalmente falando, o juiz no pode dizer que d o valor X
ao documento de folhas tais, porque foi escrito por um esprito de luz tal. Por mais que
ele intimamente acredite naquilo, ele no pode trazer como motivo racional da sua
deciso. Tecnicamente falando, essas cartas psicografadas so feitas pelo mdium, e no
pelo esprito. Existe um movimento para que elas sejam includas. Apesar de as cartas
79

psicografadas no poderem, racionalmente, ser utilizadas como fonte de prova no

processo judicial, historicamente elas j foram utilizadas (sobretudo em jri popular).
4.3.3. Autenticidade: normalmente ouvimos a expresso documento autntico como se
quisesse dizer que um documento verdadeiro. Vejam: autenticidade no sinnimo de
no falsidade; inautenticidade no sinnimo de falsidade. Dizer que um documento no
autntico no dizer que o documento falso. A inautenticidade um tipo de falsidade,
mas esta pode acontecer de outras formas. Autntico, e isso no est no cdigo, o
documento em que a autoria declarada coincide com a autoria real. Inautntico, portanto,
o documento em que a autoria declarada, aparente, no coincide com a original. Esse
documento falso, mas ele falso por inautenticidade. Inautenticidade uma espcie de
falsidade, mas no a nica. A inautenticidade a falsidade por meio da qual voc provoca
uma divergncia entre o autor declarado e o autor real do documento.
5. FALSIDADE DOCUMENTAL
5.1. DOCUMENTO FALSO: aquele que contm um vcio, mas no um vicio qualquer. Se
um documento escrito tem uma parte ilegvel, isso um vcio, o que no significa dizer que
o documento falso. A falsidade um vcio que afeta a representatividade do fato. A
falsidade pode ser material ou ideolgica. A falsidade material pode se dar atravs da
confeco de um documento falso. Ento, vamos simular uma conversa telefnica, em que
eu vou me fazer passar por X e voc, por Y. Veja que est se formando um documento falso.
A falsidade material tambm pode se dar atravs da adulterao de um documento antes
perfeito. Tinha uma gravao de uma conversa telefnica, e voc corta uma parte ou editar a
imagem no photoshop. E pode ser que o documento seja falso tambm porque, embora
materialmente prefeito, as ideias contidas nele so falsas. O que importa que qualquer que
seja o tipo de falsidade ela pode ser arguida no processo.
5.2. ARGUIO DE FALSIDADE (390-395, CPC):
Art. 390. O incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau de jurisdio,
incumbindo parte, contra quem foi produzido o documento, suscit-lo na contestao ou no
prazo de 10 (dez) dias, contados da intimao da sua juntada aos autos.
Art. 391. Quando o documento for oferecido antes de encerrada a instruo, a parte o argir
de falso, em petio dirigida ao juiz da causa, expondo os motivos em que funda a sua
pretenso e os meios com que provar o alegado.
Art. 392. Intimada a parte, que produziu o documento, a responder no prazo de 10 (dez) dias, o
juiz ordenar o exame pericial.
Pargrafo nico. No se proceder ao exame pericial, se a parte, que produziu o documento,
concordar em retir-lo e a parte contrria no se opuser ao desentranhamento.
Art. 393. Depois de encerrada a instruo, o incidente de falsidade correr em apenso aos
autos principais; no tribunal processar-se- perante o relator, observando-se o disposto no
artigo antecedente.
Art. 394. Logo que for suscitado o incidente de falsidade, o juiz suspender o processo
principal.
Art. 395. A sentena, que resolver o incidente, declarar a falsidade ou autenticidade do
documento.

80

Um dos possveis argumentos que a parte contra quem se produziu um documento pode
apresentar a falsidade do documento. Em que momento se faz isso? Se o documento foi
trazido pelo autor junto com a inicial dele, o ru, se quiser arguir a autenticidade disso, vai
fazer na contestao. Se o documento for trazido pelo ru, o autor vai arguir na rplica. Se o
documento for trazido no curso do processo, a pessoa contra quem ele foi produzido pode
arguir a falsidade no prazo de dez dias contado da intimao da juntada do documento. Se a
parte arguir a falsidade, o juiz tem que ouvir a outra, a parte contra quem se colocou o
acidente de falsidade. possvel que a parte que produziu os documentos consinta em retirlos dos autos. Mas se forem mantidos, o juiz pode determinar apurao judicial. Em que
momento essa arguio vai ser decidida? Na sentena. Voc pode arguir a falsidade do
documento e o juiz vai analisar essa questo e resolv-la na fundamentao da sentena dele.
Se voc suscitar o incidente, ele vai resolver essa questo incidenter tantum. Mas voc pode
pedir para o juiz resolver essa mesma questo principaliter, como questo principal, e, nesse
caso, o acidente de falsidade toma a mesma feio da ADI. Se voc suscitar a falsidade no
processo, ela tem que ser resolvida. A menos que voc pea pra ela ser resolvida
principaliter, ela vai ser resolvida incidenter tantum, e, portanto, s vai valer para aquele
processo. Se voc pedir para ser principaliter, o juiz tambm vai resolver na sentena, mas
ele vai deliberar sobre isso na ***. Isso no est muito claro no procedimento de arguio de
falsidade. O CPC novo deixa isso muito claro dizendo que a arguio de falsidade pode ser
suscitada incidentalmente ou como questo principal, caso em que a deciso sobre ela ter
aptido pra fazer coisa julgada material. Veja que o cdigo no muda nada.
6. PRODUO DA PROVA DOCUMENTAL: aqui a gente trata de procedimento mesmo.
Voc tem um documento para trazer aos autos. Que procedimento voc utiliza? muito simples
o sistema de produo da prova documental. Se voc autor, voc tem que trazer esses
documentos junto com a petio inicial (isso um nus). Em regra, voc s pode trazer
documento aos autos nessas hipteses: autor com a inicial e ru com a contestao. Essa a
regra, mas h excees.
6.1. PRODUO PELAS PARTES (396-398, CPC):
Art. 396. Compete parte instruir a petio inicial (art. 283), ou a resposta (art. 297), com os
documentos destinados a provar-lhe as alegaes.
Art. 397. lcito s partes, em qualquer tempo, juntar aos autos documentos novos, quando
destinados a fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados, ou para contrap-los aos que
foram produzidos nos autos.

O art. 397 diz que se admite a juntada posterior de documentos em duas situaes quando
se quer demonstrar um fato novo (que no necessariamente recente, um fato que, at
ento, no objeto de discusso no processo, fato novo em relao ao processo) ou quando
voc quer fazer documento em contraprova. Mas a jurisprudncia tem admitido, e isso ficou
claro no novo CPC, a possibilidade de se juntar documento novo nos casos em que o
documento no estava acessvel na poca do ajuizamento da ao ou da apresentao da
defesa, ou ele no era conhecido, no estava disponvel, qualquer circunstncia que lhe
impediu de ter acesso quele documento quando voc deveria traz-lo, desde que o juiz, no
caso concreto, considere que no h nenhum tipo de burla boa-f. Se o juiz percebe que
voc guardou um documento na manga, isso afronta o devido processo legal, a lealdade
processual. Em qualquer situao, a parte contrria deve ser intimada.
6.2. REQUISIO DE DOCUMENTO (399):
81

Art. 399. O juiz requisitar s reparties pblicas em qualquer tempo ou grau de jurisdio:
I - as certides necessrias prova das alegaes das partes;
II - os procedimentos administrativos nas causas em que forem interessados a Unio, o Estado,
o Municpio, ou as respectivas entidades da administrao indireta.
Pargrafo nico. Recebidos os autos, o juiz mandar extrair, no prazo mximo e improrrogvel
de 30 (trinta) dias, certides ou reprodues fotogrficas das peas indicadas pelas partes ou de
ofcio; findo o prazo, devolver os autos repartio de origem.
1o Recebidos os autos, o juiz mandar extrair, no prazo mximo e improrrogvel de 30
(trinta) dias, certides ou reprodues fotogrficas das peas indicadas pelas partes ou de
ofcio; findo o prazo, devolver os autos repartio de origem. (Renumerado pela Lei n
11.419, de 2006).
2o As reparties pblicas podero fornecer todos os documentos em meio eletrnico
conforme disposto em lei, certificando, pelo mesmo meio, que se trata de extrato fiel do que
consta em seu banco de dados ou do documento digitalizado. (Includo pela Lei n 11.419, de
2006).

Pode ser que os documentos que voc quer produzir no estejam em seu poder, podem estar
em poder de um rgo pblico, por exemplo, a receita federal. Nesses casos, voc pode
solicitar ao juiz que requisite esses documentos. Eles podem ser solicitados de ofcio ou a
requisio da parte.
6.3. EXIBIO DE DOCUMENTOS (355-363):
Art. 355. O juiz pode ordenar que a parte exiba documento ou coisa, que se ache em seu poder.
Art. 356. O pedido formulado pela parte conter:
I - a individuao, to completa quanto possvel, do documento ou da coisa;
II - a finalidade da prova, indicando os fatos que se relacionam com o documento ou a coisa;
III - as circunstncias em que se funda o requerente para afirmar que o documento ou a coisa
existe e se acha em poder da parte contrria.
Art. 357. O requerido dar a sua resposta nos 5 (cinco) dias subseqentes sua intimao. Se
afirmar que no possui o documento ou a coisa, o juiz permitir que o requerente prove, por
qualquer meio, que a declarao no corresponde verdade.
Art. 358. O juiz no admitir a recusa:
I - se o requerido tiver obrigao legal de exibir;
II - se o requerido aludiu ao documento ou coisa, no processo, com o intuito de constituir
prova;
III - se o documento, por seu contedo, for comum s partes.
Art. 359. Ao decidir o pedido, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio do
documento ou da coisa, a parte pretendia provar:
I - se o requerido no efetuar a exibio, nem fizer qualquer declarao no prazo do art. 357;
II - se a recusa for havida por ilegtima.
Art. 360. Quando o documento ou a coisa estiver em poder de terceiro, o juiz mandar cit-lo
para responder no prazo de 10 (dez) dias.
Art. 361. Se o terceiro negar a obrigao de exibir, ou a posse do documento ou da coisa, o juiz
designar audincia especial, tomando-lhe o depoimento, bem como o das partes e, se
necessrio, de testemunhas; em seguida proferir a sentena.
Art. 362. Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a efetuar a exibio, o juiz lhe ordenar que proceda
ao respectivo depsito em cartrio ou noutro lugar designado, no prazo de 5 (cinco) dias, impondo ao

82

requerente que o embolse das despesas que tiver; se o terceiro descumprir a ordem, o juiz expedir
mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, tudo sem prejuzo da responsabilidade
por crime de desobedincia.

Art. 363. A parte e o terceiro se escusam de exibir, em juzo, o documento ou a coisa:

I - se concernente a negcios da prpria vida da famlia;
II - se a sua apresentao puder violar dever de honra;
III - se a publicidade do documento redundar em desonra parte ou ao terceiro, bem como a
seus parentes consangneos ou afins at o terceiro grau; ou lhes representar perigo de ao
penal;
IV - se a exibio acarretar a divulgao de fatos, a cujo respeito, por estado ou profisso,
devam guardar segredo;
V - se subsistirem outros motivos graves que, segundo o prudente arbtrio do juiz, justifiquem a
recusa de exibio.
Pargrafo nico. Se os motivos de que tratam os nmeros I e V disserem respeito s a uma
parte do contedo do documento, da outra se extrair uma suma para ser apresentada em juzo.
Art. 363. A parte e o terceiro se escusam de exibir, em juzo, o documento ou a coisa:
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
I - se concernente a negcios da prpria vida da famlia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
II - se a sua apresentao puder violar dever de honra; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
III - se a publicidade do documento redundar em desonra parte ou ao terceiro, bem como a
seus parentes consangneos ou afins at o terceiro grau; ou lhes representar perigo de ao
penal; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
IV - se a exibio acarretar a divulgao de fatos, a cujo respeito, por estado ou profisso,
devam guardar segredo; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
V - se subsistirem outros motivos graves que, segundo o prudente arbtrio do juiz, justifiquem a
recusa da exibio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Pargrafo nico. Se os motivos de que tratam os ns. I a V disserem respeito s a uma parte do
contedo do documento, da outra se extrair uma suma para ser apresentada em juzo.
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Pode ser que o documento que voc quer usar esteja na mo da outra parte. Nesse caso, voc
tambm pode pedir para o juiz impor a outra parte pra que ela exiba o documento. Como isso
feito? Se voc o autor, o pedido de exibio vai ser feito na petio inicial. Se voc ru
e quer que o autor exiba documentos, voc pode pedir isso na sua contestao ou no seu
meio de resposta, me geral. Importante: nesse requerimento de exibio, preciso
individualizar suficientemente esse documento e dizer quais os fatos que voc quer provar
com esse documento. Se a necessidade do documento nascer no curso do processo, a parte
contrria vai ter 5 dias pra responder. O CPC novo (em arguio de falsidade) padronizou
todos os prazos. A outra parte vai ser chamada a responder. possvel que a parte para quem
voc pede a exibio de um documento se recuse a exibir. Existem situaes em que a recusa
da exibio de documento tida como legtima: art. 363 (rol exemplificativo). Se a exibio
do documento puder causar algum tipo de constrangimento pra parte ou ela tiver um dever
de honra, dever legal de guardar sigilo da situao que sabe, em situaes, por exemplo,
como essas, a parte est autorizada a recusar-se legitimamente a exibir o documento. Agora,
se o juiz entender que a recusa ilegtima, ele vai determinar que a parte exiba e, se ela no
o exibir, o juiz est autorizado a presumir como verdadeiros os fatos que voc quer provar
com esses documentos (por isso importante voc especificar os fatos que voc quer
provar). Isso est previsto no cdigo. Mas, pelo poder geral de efetivao que o juiz tem (art.
461, pargrafo 5), ele pode se valer de qualquer outra medida para fazer com que a parte
exponha o documento.
83

Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o
juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar
providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Redao
dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente,
poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a
imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas,
desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de
fora policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Ele pode abrir mo dessa sano, desde que motive, e impor parte uma medida coercitiva,
pois a presuno de veracidade seria muito radical. Isso no est previsto em lei.
Aula 07.01.2014
MEIOS DE PROVA EM ESPCIE - DEPOIMENTO PESSOAL
um meio de prova que se vale da parte como fonte de prova. Depoimento um meio, mas a
fonte desse meio a parte. Ento, um depoimento pessoal um depoimento feito pela parte em
juzo que funciona como meio de prova. Esse o depoimento pessoal, ou depoimento da parte.
O testemunho tambm depoimento pessoal, embora no seja da parte.
No procedimento penal, existe o interrogatrio, que o depoimento do ru, o depoimento de
uma parte, portanto. H uma relao muito clara entre interrogatrio penal e o depoimento da
parte no processo civil. um comportamento semelhante. Uma parte est em juzo depondo.
Mas as semelhanas param por ai. No processo civil, ambas as partes depem. No processo
penal, s o ru. E o interrogatrio no processo penal visto como meio de defesa do ru. No
processo civil, o depoimento da parte visto como prova para a outra parte, e no para quem
depe. O cdigo coloca o depoimento da parte como prova da outra parte, tanto que no nosso
cdigo uma parte no pode pedir o seu prprio depoimento. Ou seja, no processo civil uma
parte no pode requerer o prprio depoimento, mas pode requerer o da outra parte. O objetivo
de requerer o depoimento da outra parte como meio de prova criar um momento processual
em que a parte possa confessar. O depoimento pessoal que uma parte requer uma estratgia
processual de criar uma situao processual que viabilize a confisso. Tanto que h uma relao
muito prxima nos estudos do depoimento e da confisso. So meios de prova distintos, mas
estudados conjuntamente, porque o depoimento acaba funcionando como pretexto, como
ambiente propcio para a confisso aparecer. no depoimento que a confisso aparece.
Estudos mais atuais de direito probatrio, sobretudo quando se aproxima o que se escreve no
processo penal e no civil, tm dito algo que merece ponderao embora o depoimento da parte
no processo civil seja prova da outra, inegvel que um bom depoimento da parte, sem
contradio, equilibrado, seguro, um depoimento favorvel a ela mesma, sem hesitaes, ficar
nos autos e ser avaliado pelo juiz. O juiz vai avaliar aquele depoimento como seguro e sem
contradio e isso vai ser um reforo de verossimilhana do que foi dito pela parte. E isso acaba
funcionando como um efeito reflexo do depoimento. Eu peo um depoimento para criar um
constrangimento para a outra parte e ver se ela confessa; mas se a outra parte depuser de forma
segura, na hora de o juiz avaliar, isso pode repercutir contra mim. E na prtica isso acontece
muito. Exemplo da ao de danos morais em que a parte chora e comove o juiz.
Em sntese, depoimento da parte, embora estruturalmente criado como prova da outra parte,
pode produzir um efeito reflexo de, sendo um depoimento seguro, ser valorado pelo juiz em
favor de quem depe, e no contra.
No processo civil, o comparecimento da parte para depor um dever, no um direito,
exatamente porque prova da outra parte. Art. 340, I, CPC.
84

Art. 340. Alm dos deveres enumerados no art. 14, compete parte:
I - comparecer em juzo, respondendo ao que lhe for interrogado;

completamente diferente do processo penal, que encara o interrogatrio como direito do

acusado.
1. ESPCIES: existe o depoimento pessoal por provocao de uma parte (a parte requer que
a outra deponha) e existe o depoimento pessoal determinado de ofcio pelo juiz. So duas
espcies com regramento muito diferente. Essencialmente, a mesma coisa, a parte vai estar l
depondo. Mas o motivo de a parte estar l depondo determina diferentes consequncias.
Se o depoimento pessoal por provocao da outra parte, essa provocao deve ser feita at o
saneamento e o mandado de intimao pra depor vem com uma pena se a parte no vier depor
ou, se vier, se calar, d-se a confisso ficta. O depoimento pessoal por convocao de uma parte
normalmente requerido na inicial, em que voc tem que expor as provas de que voc pretende
se valer; mas o juiz permite que seja feito at o saneamento. Nesse caso, a clusula sob pena
de confesso. Se a parte no vier ao depoimento ou, se vier, se calar, confisso ficta, que nesse
caso funciona como sano ao descumprimento do dever processual de depor. Art. 343,
pargrafo primeiro.
Art. 343. Quando o juiz no o determinar de ofcio, compete a cada parte requerer o depoimento
pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento.
1o A parte ser intimada pessoalmente, constando do mandado que se presumiro confessados os
fatos contra ela alegados, caso no comparea ou, comparecendo, se recuse a depor.

Se o depoimento for determinado pelo juiz de oficio, noo pode ser sob pena de confisso e
pode ser a qualquer momento. A pena a litigncia de m-f. Por isso os doutrinadores
preferem chamar o depoimento determinado pelo juiz de oficio de interrogatrio. Nome
interrogatrio no processo civil designa o depoimento da parte designado pelo juiz a qualquer
momento. O interrogatrio est previsto no art. 342.
Art. 342. O juiz pode, de ofcio, em qualquer estado do processo, determinar o comparecimento
pessoal das partes, a fim de interrog-las sobre os fatos da causa.

Lembrando que a recusa de depor tanto pode acontecer com o sujeito dizendo que no vai falar
nada quanto com o sujeito silenciando. Mas e o direito ao silncio? Existe um direito
fundamental ao silncio. Pelo direito a silenciar, o silncio no poder ser usado contra voc.
Esse direito foi concretizado para garantir a idoneidade fsica das pessoas e proteg-las contra a
tortura. Se direito meu me calar, o estado no pode fazer nada para me obrigar a falar. Ento, o
direito ao silncio um direito fundamental construdo para proteger o ser humano e garantir a
ele que o estado tem um limite pra encontrar a verdade. H quem diga que o direito ao silncio
nasceu com base religiosa a pessoa no poderia se incriminar; isso seria voc querer se punir e
s quem pode te punir a divindade. Mas o direito ao silncio existe no Brasil no mbito
criminal, diante de uma acusao de crime. Resta saber se existe direito ao silncio no processo
civil. Eu disse que existe o dever de depor e se voc se recusar a depor, d-se a confisso ficta.
Como conciliar o dever de depor com o direito ao silncio? No mbito cvel, tem-se o direito de
silenciar em algumas situaes. Art. 347, CPC.
Art. 347. A parte no obrigada a depor de fatos:
I - criminosos ou torpes, que lhe forem imputados;
II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.
Pargrafo nico. Esta disposio no se aplica s aes de filiao, de desquite e de anulao de
casamento.

85

Uma delas o reflexo penal eu tenho o direito de me calar sobre qualquer imputao de fato
que seja criminoso ou torpe. Exemplo: ao por assdio sexual de um pai contra filho pedindo
pra tirar a guarda o pai pode chegar no depoimento e no falar nada.
O segundo caso em que se confere o direito ao silncio no processo civil quando o fato
envolve questo de estado, envolve famlia, como uma forma de preservar os vnculos de
famlia. Se eu for obrigado a falar algo contra meu filho, esto me exigindo algo que no pode
ser exigido. um lastro de preservao da confiana e das relaes humanas.
H ainda uma terceira hiptese que de dever de silncio, a parte no pode falar, porque, se
falar, infringe um dever. So os casos de sigilo profissional. O que acontece que a
jurisprudncia tolerante nos casos em que a violao de sigilo pra evitar crime. Se o cara
mdico, mas percebe a existncia de violncia sexual contra uma criana, ele tem de revelar
isso.
Alm desses casos especficos de direito ao silncio no processo civil, o cdigo civil traz uma
outra hiptese art. 229.
Art. 229. Ningum pode ser obrigado a depor sobre fato:
I - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar segredo;
II - a que no possa responder sem desonra prpria, de seu cnjuge, parente em grau sucessvel, ou
amigo ntimo;
III - que o exponha, ou s pessoas referidas no inciso antecedente, a perigo de vida, de demanda,
ou de dano patrimonial imediato.

Inciso II Aqui ampliou demais. Grau sucessvel pode ir at o quarto. Se leva-se isso aqui ao p
da letra, extinguir-se-ia o dever de depor no processo civil.
Inciso III incorreo do termo perigo de vida; isso revogaria o dever de depor. A
interpretao tem que ser em situao de prejuzo intolervel, inconcebvel. Isso foi revogado
pelo CPC novo. um dispositivo que no tem sentido, pois aplicar ao p da letra significa
revogar o dever de depor ou voc d a ele uma interpretao mnima s em casos de dano
intolervel (juzo de proporcionalidade). Alem de todas essas hipteses, o CPC traz uma regra
geral de silncio. Admite-se o silncio sempre que houver justo motivo. Art. 345, CPC.
Art. 345. Quando a parte, sem motivo justificado, deixar de responder ao que lhe for perguntado,
ou empregar evasivas, o juiz, apreciando as demais circunstncias e elementos de prova, declarar,
na sentena, se houve recusa de depor.

Ento, h a regra geral dos justos motivos e os justos motivos tpicos dos artigos 347 e 229. Se
o sujeito tem o direito de silenciar, ele tem o direito de mentir? Nos EUA, se voc fala e mente,
crime de perjrio. No Brasil, no existe o crime de perjrio. No processo penal, o juiz no
pode condenar com base no silncio. Mas no Brasil, o ru, no processo penal, que queira falar
pode mentir? Os processualistas penais entendem que o ru pode mentir. Fredie acha isso
incompatvel. O direito de mentir um direito fundamental em qualquer sistema que imponha o
dever de falar, ou seja, no admita o direito ao silncio. Por isso, no cdigo de processo civil h
previso de direito ao silncio e expressa previso do dever de falar a verdade. Art. 14.
Art. 14. So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo:
(Redao dada pela Lei n 10.358, de 27.12.2001)
I - expor os fatos em juzo conforme a verdade;
II - proceder com lealdade e boa-f;
III - no formular pretenses, nem alegar defesa, cientes de que so destitudas de fundamento;
IV - no produzir provas, nem praticar atos inteis ou desnecessrios declarao ou defesa do
direito.

86

V - cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de

provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final.(Includo pela Lei n 10.358, de
27.12.2001)
Pargrafo nico. Ressalvados os advogados que se sujeitam exclusivamente aos estatutos da OAB,
a violao do disposto no inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio,
podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais cabveis, aplicar ao
responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da conduta e no superior
a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga no prazo estabelecido, contado do trnsito em
julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita sempre como dvida ativa da Unio ou do
Estado. (Includo pela Lei n 10.358, de 27.12.2001)

A parte no pode mentir, mas pode silenciar, nos casos em que a lei permite. O problema que
no h consequncia criminal para quando o ru mente no processo penal, no existe litigncia
de m-f.
Em suma, existe direito ao silncio no CPC em situaes prprias. Esse direito convive com o
dever de depor e de falar a verdade. O silncio garantido mesmo para os casos em que no
h nenhuma acusao criminosa contra voc, mas o seu depoimento te incriminaria.

2. ASPECTO PRTICO: uma parte no pode acompanhar o depoimento da outra, s quem

pode o advogado. E o advogado de quem depe no faz pergunta pra quem depe. A pergunta
s feita pelo advogado da outra parte.
E se eu estiver advogando em causa prpria? um problema sem soluo. A doutrina sugere
que a parte que advoga em causa prpria tem que levar um defensor na audincia; se no levar,
ela est abdicando do direito de perguntar.
O processo civil brasileiro organizado de modo que o juiz preside a audincia. No nosso
sistema, as perguntas no so formuladas pelo advogado ao depoente, so formuladas ao juiz
que as refaz ao depoente. Isso no tem o menor sentido. O juiz tem que se comportar como
presidente da audincia e fiscal. Se alguma pergunta minha for indevida (pressupor algo, por
exemplo, perguntar como foi tal passeio, para a pessoa assumir que foi), for uma leading
question (pergunta que conduz a resposta), o juiz pode dizer para a parte no responder a
pergunta. Mas no faz sentido todas as perguntas passarem por ele. O processo penal mudou em
2008 no procedimento do jri pra permitir que as perguntas sejam feitas diretamente. No
processo civil no mudou nada. Fredie entende que a reforma do processo penal na forma de
inquirir mudou reflexivamente a forma de inquirir no processo civil. Se no processo penal j se
admite esse tipo de inquirio, no tem porque no processo civil ser diferente. No texto expresso
do CPC, a inquirio da parte se d da mesma maneira que se inquire uma testemunha, atravs
do juiz. Na concepo de Fredie, isso foi revogado com a mudana do CPP. Por que no h
razoabilidade que no processo civil permanea um sistema de inquirio to obsoleto que j
nem existe no processo penal. No CPC novo, isso est expressamente previsto.
Cuidado com os livros! H uma expresso inglesa chamada cross examination exame
cruzado. Cross examination o direito de inquirir a testemunha trazida pela outra parte. A
testemunha que voc traz no s voc que vai inquirir, mas a outra parte tambm. No s a
inquirio por quem traz, mas tambm pela outra parte. Na construo do devido processo legal
americano, se entendeu que um processo devido quando se confere direito de a outra parte
inquirir a testemunha trazida pela parte adversria. manifestao do contraditrio. Ento,
cross examination se contrape a direct examination (exame por quem trouxe). No Brasil,
quando eu trago uma testemunha, a testemunha inquirida por quem traz e pela outra parte
garante cross examination. E no depoimento pessoal, s cross examination (o advogado da
prpria parte no pode fazer pergunta pra ela). Tem livro que diz que agora no processo penal
brasileiro, no procedimento do jri, garante-se a cross examination, porque o advogado pode
87

perguntar diretamente pra testemunha. E isso no tem nada a ver com cross exmaination. Cross
examination a inquirio pela outra parte. Se a inquirio vai se dar diretamente ou por
intermdio do juiz, isso outra coisa. No Brasil, cross examination se garante desde sempre no
processo penal. O que houve foi uma mudana de tcnica da inquirio.
Papel do advogado do depoente no processo civil fiscalizar as perguntas. NO USAR O
TERMO CROSS EXAMINATION COMO SE FOSSE UMA NOVIDADE! O que
temos
agora igual aos americanos a forma de inquirir.
MEIOS DE PROVA EM ESPCIE CONFISSO
Confisso um meio de prova que consiste numa declarao de cincia de um fato contrrio ao
interesse de quem declara e favorvel a outra parte. Percebam, portanto, que a confisso tem
elementos muito importantes.
O confitente sempre parte; terceiro no confessa, terceiro testemunha. Percebam que o objeto
confessado um fato, que qualquer um, fato simples, fato jurdico, mas um fato probando.
Mas no qualquer fato no posso confessar que sou gente boa. A confisso sempre
contrria a quem confessa e favorvel outra parte.
Ento, voc tem o sujeito confitente, que sempre uma parte; o objeto confessado, que sempre
um fato probando contrrio a quem confessa e favorvel a outra parte. E a confisso uma
declarao, declarao de que tem cincia de que determinado fato aconteceu. Ento, voc tem
ai uma vontade. A confisso um ato voluntario. S que a vontade na confisso uma vontade
dirigida representao do fato. A vontade na confisso est na percepo sobre o fato e na
vontade de declarar essa percepo cobre o fato, por isso a confisso no um negcio, um
ato jurdico em sentido estrito; a vontade est dirigida prtica do ato, e no s consequncias
jurdicas daquele ato. Os efeitos jurdicos da confisso no decorrem da vontade do confitente,
decorrem da lei. A vontade do confitente, que existe, uma vontade dirigida declarao de
cincia do fato. Isso muito relevante, porque ns vamos estudar nulidade da confisso, que s
se justifica se a vontade estiver comprometida em relao ao fato, e no nas consequncias
jurdicas. Por conta disso, a gente pode distinguir confisso de outros atos que com ela se
parecem, mas no se confundem.
1. CONFISSO X RECONHECIMENTO DA PROCEDNCIA DO PEDIDO: o
reconhecimento da procedncia do pedido um ato em que o ru reconhece que a pretenso que
o autor formula tem fundamento. E ao reconhecer isso, ele admite a consequncia jurdica que o
autor pretende alcanar com o processo. Ento, o reconhecimento da procedncia do pedido tem
por objeto a pretenso firmada pelo autor. O ru aceita ser vencido. Na confisso, o que se
confessa o fato, e no a consequncia jurdica. Eu posso at confessar o fato e negar a
consequncia jurdica. O reconhecimento da procedncia do pedido no, o reconhecimento a
aceitao da consequncia jurdica que a outra parte quer. Por isso que o reconhecimento um
negcio unilateral, que gera a extino do processo com exame do mrito. A confisso no gera
extino do processo, gera apenas a incontrovrsia sobre aquele fato, mas o processo continua,
pois a consequncia jurdica pode ser controversa ou pode haver outros fatos controversos.
H uma confuso muito grande, na prtica, entre esses dois institutos. Tanto que vocs j devem
ter ouvido falar em confisso de dvida, que na verdade no uma confisso. Se voc confessa
uma dvida, voc no confessa um fato, mas sim uma situao jurdica. Na verdade, a confisso
de dvida uma declarao em que voc se reconhece como devedor. Isso no bem uma
confisso em sentido prprio. Ela um reconhecimento de que voc devedor; tem natureza de
negcio, e no de cincia de fato.
2. CONFISSO X ADMISSO: admisso o silncio diante de um fato afirmado contra
voc. uma conduta tcita. H uma diferena prtica entre admisso e confisso. Elas se
88

assemelham muito porque ambas geram incontrovrsia do fato. S que elas so diferentes
porque a confisso expressa, a admisso silenciosa. A confisso, se feita pelo advogado,
depende de um poder especial do advogado; a admisso, no. A admisso um ato-fato jurdico,
enquanto a confisso ato jurdico em sentido estrito. A confisso pode se dar
extrajudicialmente tambm. Uma confisso extrajudicial pode ser levada a juzo tambm. A
admisso sempre judicial. A confisso judicial costuma ser a confisso no depoimento,
portanto, oral. Nada impede que seja por escrito tambm. A confisso extrajudicial pode ser oral
ou por escrito, mas oral vai ser difcil de provar.

CONFISSO

ADMISSO

Expressa

Tcita

Exige poder especial do advogado

No exige poder especial do advogado

Ato jurdico em sentido estrito

Ato-fato jurdico

Pode se dar judicial ou

extrajudicialmente

sempre judicial

Aula 09.01.2014
3. EFEITOS DA CONFISSO:
3.1. A confisso faz com que o sujeito que confessa no possa produzir prova do fato
confessado. Ele perde o direito, por precluso lgica, de produzir prova do fato que ele
confessou.
3.2. A confisso desonera a outra parte do nus da prova. A minha confisso libera a outra
parte do nus da prova, que dela.
3.3. A confisso no vincula o outro litisconsorte, no produz efeitos contra ele, pois uma
conduta determinante e, assim, no prejudica o litisconsorte, s pode prejudicar o confitente.
Mas se o litisconsrcio for unitrio, nem o confitente se prejudica, porque ou todos
confessam, ou a confisso no gera nenhum efeito. **pegar obs de Filipe.
3.4. A confisso no vincula o juiz. A confisso um meio de prova que vai ser examinado,
como qualquer outro. Agora, embora a confisso no vincule, ela necessariamente baliza.
Embora o juiz possa no se vincular confisso, ela inescapvel para o juiz; o juiz tem de
enfrent-la. Ele vai ter que dizer que no aceita a confisso por tais e tais motivos. O juiz
pode no se convencer da confisso, mas no pode ignor-la. Ele vai ter que fundamentar por
89

que desconsiderou a confisso. So coisas diferentes achar que a confisso vincular e que ela
inescapvel.
4. CONFISSO IMPRPRIA: art. 353.
Art. 353. A confisso extrajudicial, feita por escrito parte ou a quem a represente, tem a mesma
eficcia probatria da judicial; feita a terceiro, ou contida em testamento, ser livremente apreciada
pelo juiz.
Pargrafo nico. Todavia, quando feita verbalmente, s ter eficcia nos casos em que a lei no
exija prova literal.

Confisso feita a terceiro ou contida em testamento vai ser examinada no como confisso, mas
sim como outro elemento de prova. Por isso ela chamada de confisso imprpria. Isso em
razo da insegurana de se confirmar a confisso.
* A confisso pode ser usada como instrumento de simulao, por isso que se diz que hoje a
confisso no vincula o juiz. E a feita em testamento tratada como impropriedade justamente
porque no possvel fazer a contraprova.
5. CONFISSO FEITA POR QUEM NO PODE DISPOR DOS DIREITOS
RELATIVOS AOS FATOS CONFESSADOS: confisso de incapaz vlida? Art. 213, CC.
Art. 213. Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender.
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Assim, a confisso de incapaz ineficaz. No que a confisso no existe ou invlida, ela

apenas no produz efeitos de confisso. Ela uma declarao que vai ser examinada pelo juiz
como uma declarao de cincia de fato. Ela no pode implicar os efeitos da confisso
precluso lgica e desonerao da outra parte. Mas ela no ser por isso invalidada. Se a
confisso declarao de cincia de fato, no porque o sujeito incapaz que o fato no
aconteceu. Como a vontade dirigida ao fato e no aos efeitos, no porque o sujeito incapaz
que a confisso vai ser invlida. Voc s no pode dar a essa declarao as consequncias
jurdicas que daria se fosse feita por um sujeito capaz.
6. CONFISSO FEITA POR REPRESENTANTE: exige poder especial do representante. E
poder especial pra confessar no pode vir genericamente; o poder de confessar determinado
fato. Se no, a clusula no tem eficcia. Art. 213, pargrafo nico, CC.
Art. 213. No tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor do direito a que
se referem os fatos confessados.
Pargrafo nico. Se feita a confisso por um representante, somente eficaz nos limites em que
este pode vincular o representado.

O CC de 2002 inovou substancialmente em relao ao cdigo de 1916 porque trouxe pela

primeira vez dois artigos tratando de confisso, e de forma distinta do CPC. O CC traz artigos
que complementam o CPC.
7. REVOGABILIDADE DA CONFISSO: a confisso irrevogvel. Quem confessa no
pode desconfessar depois. Mas a confisso pode ser anulada. Como ato voluntrio que , se
houver um comprometimento na vontade, voc pode anular. S que os vcios que permitem a
anulao da confisso no so os mesmo vcios que permitem anulao dos atos jurdicos em
geral. Como a confisso declarao de cincia de fato, no qualquer vcio que permite a
invalidao. S se permite a invalidao da confisso por erro de fato e por coao. Isso
90

porque no erro de fato a confisso no corresponde verdade e na coao, uma questo de se

preservar a autonomia da vontade. A coao uma violncia e, portanto, no pode ser tolerada.
Durante muito tempo se discutiu se cabia invalidar confisso por dolo. O dolo por si no
invalida a confisso, salvo se gerou erro, e ai invalida pelo erro, no pelo dolo. Por isso que no
cabe invalidao por dolo. No porque o cara caiu numa arapuca que o que ele disse mentira.
Agora se o dolo gerou uma falsa percepo da realidade, ai erro e invalida pelo erro. Art. 214,
CC.
Art. 214. A confisso irrevogvel, mas pode ser anulada se decorreu de erro de fato ou de
coao.

O equivalente no CPC foi revogado por esse artigo do CC (PROVA!!!). Esse dispositivo
revogado o art. 352.
Art. 352. A confisso, quando emanar de erro, dolo ou coao, pode ser revogada:
I - por ao anulatria, se pendente o processo em que foi feita;
II - por ao rescisria, depois de transitada em julgado a sentena, da qual constituir o nico
fundamento.
Pargrafo nico. Cabe ao confitente o direito de propor a ao, nos casos de que trata este artigo;
mas, uma vez iniciada, passa aos seus herdeiros.

H um erro tcnico revogar no anular; ele quer dizer que pode anular; o CC s fala em erro
DE FATO e coao. Ento, o caput do art. 352 est revogado e em seu lugar coloca-se o art. 214
do CC. Mas s o caput!
Os incisos permanecem; eles dizem como que se invalida a confisso. Invalida-se por ao
anulatria. Eu tenho que entrar com ao autnoma anulatria de confisso (que vai ser
conexa), se o processo estiver pendente. Se o processo em que houve a confisso acabou, e a
confisso foi o fundamento da deciso do juiz, voc vai poder discutir a nulidade da deciso por
meio de ao rescisria da sentena. Ou seja, no cabe invalidao da confisso incidental o
juiz diz que reputa nula a confisso por erro de fato, por exemplo, no pode; tem que ser por
ao autnoma.
MEIOS DE PROVA EM ESPCIE INSPEO JUDICIAL
1. CONCEITO: inspeo judicial quando o juiz se dirige pessoalmente para inspecionar uma
pessoa ou coisa. A inspeo um meio de prova para apurar todos os sentidos do juiz. Embora o
nome inspeo d ideia de ver, ela tambm pra cheirar, pegar, ouvir. Na inspeo o juiz tem
que documentar mostrando o que viu. Na inspeo o juiz pode estar acompanhado de um perito
e, por isso, as partes que vo participar da inspeo podem estar acompanhadas de seus
ajudantes para verificar se as perguntas do juiz so coerentes. A parte tem direito de acompanhar
**. Art. 440.
Art. 440. O juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, pode, em qualquer fase do processo,
inspecionar pessoas ou coisas, a fim de se esclarecer sobre fato, que interesse deciso da causa.

A fonte de prova da inspeo pode ser os fenmenos.

* PC desligou
MEIOS DE PROVA PROVA TESTEMUNHAL
Testemunha um terceiro que vem a juzo dizer o que sabe sobre um fato probando. Ela vai
dizer o que sabe, mas o testemunho no s o testemunho ocular. O testemunho pode ser de
91

qualquer dos sentidos. Pode testemunhar que estava quente, que estava fedendo. No s dizer
o que viu, dizer o que sabe do assunto.
A testemunha pode ser presencial se ela presenciou o fato ou de referncia, se quem ouviu
falar do fato. A testemunha pode ser ainda a testemunha referida, que a testemunha
mencionada por outra testemunha. Isso importante porque esta testemunha pode ser chamada
a juzo.
Tem a testemunha instrumentria e judiciria presta em juzo.
A testemunha o primeiro de todos os meios de prova que o homem criou. No exige nenhum
tipo de sofisticao tecnolgica para ser produzida. medida que a sociedade foi evoluindo, a
importncia da testemunha foi diminuindo. Quanto mais desenvolvida a sociedade, menos
valor se d a prova testemunhal e mais valor se d prova documental.
1. RESTRIES PROVA TESTEMUNHAL: por conta deste desprestgio da prova
testemunhal numa sociedade evoluda, h uma srie de restries prova testemunhal, art. 400401:
Art. 400. A prova testemunhal sempre admissvel, no dispondo a lei de modo diverso. O juiz
indeferir a inquirio de testemunhas sobre fatos:
I - j provados por documento ou confisso da parte;
II - que s por documento ou por exame pericial puderem ser provados.
Art. 401. A prova exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda o
dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, ao tempo em que foram celebrados.

Se o fato s pode ser provado por documento ou percia, no h como provar por prova
testemunhal. Isso evita sacanagem do juiz, se s se prova por documento ou percia, no pode
provar por outro meio. A lei fala quando s se prova com documentos. Isso no significa que
no pode utilizar a prova testemunhal, s que em alguns casos esta no pode ser a nica prova.
Art. 402.
Art. 402. Qualquer que seja o valor do contrato, admissvel a prova testemunhal, quando:
I - houver comeo de prova por escrito, reputando-se tal o documento emanado da parte contra
quem se pretende utilizar o documento como prova;
II - o credor no pode ou no podia, moral ou materialmente, obter a prova escrita da obrigao,
em casos como o de parentesco, depsito necessrio ou hospedagem em hotel.

s vezes a lei pede prova por escrito, mas tem casos que no possvel materialmente ou
moralmente permitido, assim a lei deu abertura ao juiz para ver quando ocorrem esses casos de
impossibilidade. Como no depsito necessrio, se houver enchente e algum guarda algo levado
pela enchente no h como fazer contrato por escrito. Esse inciso II abre o sistema.
Art. 427. O juiz poder dispensar prova pericial quando as partes, na inicial e na contestao,
apresentarem sobre as questes de fato pareceres tcnicos ou documentos elucidativos que
considerar suficientes. (Redao dada pela Lei n 8.455, de 24.8.1992)

Contrato acima de 10 salrios mnimos no podem ser provados s por testemunha, isso no
significa que no pode depor como testemunha, mas que a prova no pode ser feita SOMENTE
por testemunha.
2. ROL DE QUEM NO PODE DEPOR COMO TESTEMUNHA: O CPC resolveu
qualificar como quem no pode em incapaz; impedidos no tem capacidade para aquele caso;
suspeitos sujeitos capazes, mas no se deve dar a eles credibilidade. Art. 405. O CC veio e
92

regulou o mesmo assunto, assim h certo conflito entre o art. 228, CC, e o art. 405, CPC. Vo
ter coisas utilizadas hoje dos dois artigos.
Art. 405. Podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto as incapazes, impedidas ou
suspeitas. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
1o So incapazes: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
I - o interdito por demncia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
II - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que ocorreram os fatos,
no podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, no est habilitado a transmitir as
percepes; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
III - o menor de 16 (dezesseis) anos; (Includo pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
IV - o cego e o surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que Ihes faltam. (Includo
pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
2o So impedidos: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
I - o cnjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou colateral, at o
terceiro grau, de alguma das partes, por consanginidade ou afinidade, salvo se o exigir o interesse
pblico, ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, no se puder obter de outro modo a
prova, que o juiz repute necessria ao julgamento do mrito; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
II - o que parte na causa; (Includo pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
III - o que intervm em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o representante legal
da pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros, que assistam ou tenham assistido as partes.
(Includo pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
3o So suspeitos: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
I - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentena;
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
II - o que, por seus costumes, no for digno de f; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
III - o inimigo capital da parte, ou o seu amigo ntimo; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
IV - o que tiver interesse no litgio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
4o Sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus
depoimentos sero prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o juiz Ihes atribuir
o valor que possam merecer. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Art. 228. No dia e hora designados, o oficial de justia, independentemente de novo despacho,
comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de realizar a diligncia.
1o Se o citando no estiver presente, o oficial de justia procurar informar-se das razes da
ausncia, dando por feita a citao, ainda que o citando se tenha ocultado em outra comarca.
2o Da certido da ocorrncia, o oficial de justia deixar contraf com pessoa da famlia ou com
qualquer vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome.

2.1.

ART. 228: COMENTRIOS DOS INCISOS

2.1.1. O maior de 16 PLENAMENTE capaz de testemunhar, mas s para testemunhar.

2.1.2. A enfermidade tem que existir em um de dois momentos, ou no momento do fato
ou no momento do depoimento. Se o sujeito ficou enfermo entre um momento e outro ele
pode depor como testemunha. O cego no pode testemunhar sobre algo que depende da
viso, por exemplo.
2.1.3. Interessado no litgio; amigo ntimo; inimigo capital.
2.1.4. Pargrafo nico: quando s uma das pessoas que no poderiam depor conhece o
fato permitido o depoimento.
93

2.2. ART. 405, CPC COMENTRIOS DOS INCISOS: o juiz no pode ser testemunha, ou
est afastado da causa, torna-se impedido, e a parte no pode desistir do testemunho dele, art.
409, CPC.
2.2.1. Suspeitos:
I no est no CC. O silncio do CC tcito ou eloquente. Esse inciso
inconstitucional, o falso testemunho eterno, mas em caso de curandeirismo pode
depor, isso um absurdo. Isso uma clara influncia da igreja, estigmatizante, sem
fundamento. Ou diz que inconstitucional ou revogado pelo CC, como o CC no
colocou revogou, j que no est na lista.
II o CC no fala nisso. Esse inciso o mesmo texto das ordenaes filipinas.
inciso um ABSURDO. Presta-se a manifestaes de intolerncia e dio! Permitia
julgados absurdos com manifestas discriminaes raciais, sexuais, etc. Como no foi
reproduzido pelo CC ele foi revogado. No CPC novo esse artigo foi retirado.
Veja que o juiz pode colher o depoimento quando s a pessoa saiba do fato, no caso daquele
pargrafo nico do art. 228, CC, mas sem compromisso. Aquele compromisso de dizer a
verdade no existe aqui. H testemunhos que podem ser dados sem compromisso, so os
informantes. O juiz avalia de acordo com o seu convencimento. No caso dos suspeitos,
impedidos, s incapazes impossvel. Pargrafo quarto diz isso.
Aula 14.01.2014
3. DIREITO AO SILNCIO E MODO DE INQUIRIR: H dois aspectos sobre prova
testemunhal que abordamos quando vimos depoimento pessoal o direito ao silncio e o modo
de inquirir. Aquelas mesmas questes, como o presidencialismo do juiz e as hipteses de direito
ao silncio, se repetem. Como a testemunha um terceiro, o art. 413 estabelece a ordem.
Art. 413. O juiz inquirir as testemunhas separada e sucessivamente; primeiro as do autor e depois
as do ru, providenciando de modo que uma no oua o depoimento das outras.

4. LOCAL DE COLHEITA DO TESTEMUNHO: a regra que seja colhido pelo juiz da

causa e no frum, em audincia. Sucede que h casos em que isso no acontece.
4.1. PRODUO ANTECIPADA DE PROVA: Nos casos de produo antecipada de prova,
em que voc pede para o testemunho ser colhido antes da audincia, seja antes do prprio
processo (o que possvel) ou aps o processo ser instaurado; quando voc no pode
esperar a audincia chegar para colher a prova. Ento, s vezes a prova testemunhal
incidental ao processo e, nesses casos, a colheita antes da audincia.
4.2. IMPOSSIBILIDADE DE LOCOMOO: Veja que tambm possvel que a
testemunha esteja impossibilitada de se locomover e o juiz tenha que se dirigir a ela, como
em casos de doena grave em que a pessoa no pode se locomover.
4.3. CARTA PRECATRIA: Outra hiptese em testemunho colhido por carta precatria,
quando a testemunha mora em outra comarca. Polmica prtica ultimamente em muitas
justias, o registro do testemunho digital (filma-se ou grava-se), ento h o problema
quanto a se obrigado a degravar. O CNJ decidiu que no h o dever de degravar (passar
para o papel o que foi dito). Agora se o juzo quiser degravar, quem tem que degravar o
juzo deprecado, em caso de carta precatria, porque foi ele que colheu o testemunho.
94

4.4. PESSOAS EGRGIAS: H uma quarta situao em que o testemunho pode no se

realizar dentro do frum, na audincia, que o caso das pessoas egrgias, pessoas que tem o
direito de escolher dia, local e hora para serem ouvidas. Art. 411.
Art. 411. So inquiridos em sua residncia, ou onde exercem a sua funo:
I - o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica;
II - o presidente do Senado e o da Cmara dos Deputados;
III - os ministros de Estado;
IV - os ministros do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Superior
Tribunal Militar, do Tribunal Superior Eleitoral, do Tribunal Superior do Trabalho e do
Tribunal de Contas da Unio; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
V - o procurador-geral da Repblica;
VI - os senadores e deputados federais;
VII - os governadores dos Estados, dos Territrios e do Distrito Federal;
VIII - os deputados estaduais;
IX - os desembargadores dos Tribunais de Justia, os juzes dos Tribunais de Alada, os juzes
dos Tribunais Regionais do Trabalho e dos Tribunais Regionais Eleitorais e os conselheiros dos
Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal;
X - o embaixador de pas que, por lei ou tratado, concede idntica prerrogativa ao agente
diplomtico do Brasil.
Pargrafo nico. O juiz solicitar autoridade que designe dia, hora e local a fim de ser
inquirida, remetendo-lhe cpia da petio inicial ou da defesa oferecida pela parte, que arrolou
como testemunha.

Joaquim Barbosa, conduzindo ao penal no supremo, anos atrs, deu um entendimento

muito interessante a esse artigo e, segundo ele, pode-se extrair isso do CPC. Ele diz que essa
prerrogativa no ilimitada, e no pode ser utilizada de maneira abusiva. Se a pessoa marca
vrias vezes e no vai, ela no tem direito de marcar de novo. Joaquim Barbosa props um
prazo de 30 dias para a pessoa escolher pela ltima vez; se no escolhesse, perderia o direito
e teria que ser ouvida em juzo. Ele diz que o abuso pela testemunha dessa prerrogativa gera
a perda dessa prerrogativa. Esse abuso se constata caso a caso. No novo CPC, utiliza-se esse
modelo do supremo a pessoa tem 30 dias pra escolher.
5. PROIBIO DE DAR OPINIO: Outra observao importante um artigo do CPP e que
serve ao CPC. Art. 213, CPP. A testemunha no pode dar opinio; o juiz deve impedir isso.
Art. 213. O juiz no permitir que a testemunha manifeste suas apreciaes pessoais, salvo
quando inseparveis da narrativa do fato.

6. SUBSTITUIO DE TESTEMUNHA: Art. 408 casos de substituio de testemunha.

Art. 408. Depois de apresentado o rol, de que trata o artigo antecedente, a parte s pode
substituir a testemunha:
I - que falecer;
II - que, por enfermidade, no estiver em condies de depor;
III - que, tendo mudado de residncia, no for encontrada pelo oficial de justia.

Esse dispositivo pra ingls ver. O que pode acontecer? Aparece uma testemunha nova, que no
se conhecia. E a no vai se ouvir no processo? No tem sentido. E tem mais, embora o 408 fale
da substituio, nada impede que a parte desista da testemunha.
Pergunta difcil: se a parte que arrolou uma testemunha desistir do seu testemunho, o juiz pode
ouvir de ofcio? Fredie tem muitas dvidas com relao a isso. Ele acha que o juiz no poderia
interferir, salvo se suspeitasse de simulao.
95

7. CONTRADITA: Contradita a oposio de uma parte ao testemunho. A contradita deve ser

feita em audincia e imediatamente depois de a testemunha se qualificar. Feita a contradita, o
juiz vai ter que julgar a contradita em audincia. A contradita um incidente.
Dvida julgada a contradita, tendo decidido que aquela testemunha suspeita, impedida para
testemunhar contra aquela parte, num outro processo em que aquela testemunha reaparea
contra aquela mesma parte, voc tem que suscitar nova contradita ou pode alegar que j se fez
coisa julgada? A contradita faz coisa julgada? Fredie entende que faz. Mas a maioria das
pessoas acredita que no, pois no entra no mrito.
O juiz pode tambm determinar a acareao (ou seja, se uma testemunha disser uma coisa e a
outra disser outra, o juiz pode coloc-las frente a frente).
Mas a contradita um incidente que tem sua questo principal. Art. 418, II.
Art. 418. O juiz pode ordenar, de ofcio ou a requerimento da parte:
II - a acareao de duas ou mais testemunhas ou de alguma delas com a parte, quando, sobre fato
determinado, que possa influir na deciso da causa, divergirem as suas declaraes.

MEIOS DE PROVA EM ESPCIE PROVA PERICIAL

1. CONCEITO: A percia um meio de prova que vai buscar a verdade sobre um fato e s
pode ser alcanada se a pessoa dispuser de conhecimentos tcnicos que fujam dos
conhecimentos padres de um homem comum. Ela tem dois propsitos ou serve para
descobrir se um fato aconteceu (h fatos que s podem ser revelados por quem tenha
conhecimento tcnico para isso; como, por exemplo, o reconhecimento do vnculo de
paternidade) ou serve para interpretar os fatos. Ento, a percia serve para revelar o que sem o
conhecimento tcnico no seria revelado e interpretar aquilo o que sem o conhecimento tcnico
no poderia ser interpretado. Ento, a percia aparece como meio de prova fundamental.
2. JUIZ COM CONHECIMENTO TCNICO: e se o juiz, alm de juiz, tiver aquele
conhecimento tcnico? De que modo a percia substitui o juiz? Juiz que perito no pode julgar.
Mesmo que ele conhea, se o seu conhecimento extrapola os conhecimentos de um homem
comum, o juiz tem que marcar a percia. O juiz no pode dispensar a percia s porque ele
tem os conhecimentos exigidos. Isso porque a parte no poderia controlar a anlise realizada
pelo juiz e porque os outros juzes do tribunal no so peritos (como eles podero rejulgar a
causa sem percia?).
O perito substitui o juiz na percepo dos fatos, mas quem vai julgar a causa o juiz. O juiz
pode no se convencer da percia. Ele no fica vinculado ao resultado da percia. Mas a percia
, para o juiz, intransponvel. o mesmo raciocnio da confisso. O juiz no pode ignorar a
percia. Ele pode no se convencer, mas vai ter que dizer isso. Se ele no se convenceu, tem que
mandar fazer uma segunda percia. Art. 437 a 439, CPC.
Art. 437. O juiz poder determinar, de ofcio ou a requerimento da parte, a realizao de nova
percia, quando a matria no lhe parecer suficientemente esclarecida.
Art. 438. A segunda percia tem por objeto os mesmos fatos sobre que recaiu a primeira e destinase a corrigir eventual omisso ou inexatido dos resultados a que esta conduziu.
Art. 439. A segunda percia rege-se pelas disposies estabelecidas para a primeira.
Pargrafo nico. A segunda percia no substitui a primeira, cabendo ao juiz apreciar livremente o
valor de uma e outra.

96

Se o caso exige conhecimento tcnico, ele exige; o juiz no pode ignorar isso. preciso
respeitar a prova pericial.
Agora, o juiz cientista pode melhorar a percia: escolhendo bem a percia, fazendo boas
perguntas e analisando bem o laudo (olhar se o mtodo escolhido foi bom).
O laudo pericial desprezado pelo cdigo. No CPC novo, h um artigo s para o laudo. No
porque o legislador trata o juiz como leigo que o juiz tem que ser leigo; o juiz tem que estar
atento ao mtodo cientfico.
Segunda percia uma nova percia com um novo perito.
3. PROCEDIMENTO DA PERCIA: Nosso cdigo adotou o modelo presidencialista da
prova pericial o juiz escolhe o perito. *** O perito um auxiliar do juzo, no pode ser nem
suspeito nem impedido. J os assistentes tcnicos, como indicados pelas partes, podem ser
suspeitos ou impedidos.
Ento, o procedimento o seguinte: marca-se a percia num dia e local, as partes so avisadas,
fiscalizam a produo da percia, o perito entrega seu lado, as partes so intimadas do laudo,
para apresentar os pareceres dos assistentes tcnicos.
Antigamente, o assistente tcnico tinha que prestar compromisso na justia. Mas o assistente
tcnico suspeito; quem no pode ser suspeito o perito. Esse procedimento de percia muito
engessado. O mximo que o cdigo faz prever que, se se tratar de percia grafotcnica ou
percia de medicina legal, o juiz deve se valer preferencialmente dos peritos estatais.
E se a percia envolver conhecimento universitrio, o cdigo exige que o perito tenha nvel
universitrio e esteja inscrito na sua respectiva corporao, se for o caso.
4. PERCIA COMPLEXA: s vezes a investigao dos fatos depende de mltiplos
conhecimentos, de vrias reas. Nesse caso, permite-se a percia complexa (designao de uma
junta de peritos, cada um de uma rea, pra produzir um laudo nico). Percia complexa aquela
que pressupe conhecimento de mais de uma rea de especializao. Mas volto a dizer que um
sistema engessado.
5. PERCIA CONSENSUAL: Pensem que ambas as partes dizem para o juiz que para elas o
perito dessa causa tal pessoa; ns concordamos que ele o melhor perito. possvel uma
escolha consensual do perito? O cdigo no regula; estabelece um regime presidencialista.
Fredie no v problema nenhum em ocorrer; um negcio jurdico processual atpico. Se as
partes poderiam escolher um rbitro pra julgar a causa, porque no podem determinar o perito
pra investigar? Seria uma arbitragem de fato, e no de direito. A vantagem dessa percia
consensual que as partes nunca poderiam impugnar o perito. Para Fredie, as partes deveriam
ficar vinculadas ao laudo desse perito consensual, mas a posio majoritria que no ficam.
6. PERCIA NECESSRIA: H casos em que a percia aparece como necessria. A lei impe
no procedimento que ela seja feita. Interdio percia necessria. O cdigo fala que a percia
uma etapa desse procedimento, assim como do de demarcao de terra.
7. PERCIA EXTRAJUDICIAL: possvel fazer uma percia extrajudicial? Sim. E muito
possvel percia extrajudicial feita consensualmente. Dois contratantes contratam um perito para
avaliar o valor de um bem, por exemplo. Se isso for levado justia, ser entendido como um
negcio entre as partes celebrado extrajudicialmente. O juiz que vai dizer se isso substituiria a
percia do juzo. Se as partes entendem que a percia est correta quanto ao valor, no h
97

controvrsia, no h lide. Isso diferente da percia consensual ns divergimos de um fato,

mas concordamos com o perito. O perito tem os poderes necessrios pra fazer a percia (pode,
por exemplo, expedir ofcio para as partes). Art. 429.
Art. 429. Para o desempenho de sua funo, podem o perito e os assistentes tcnicos utilizar-se de
todos os meios necessrios, ouvindo testemunhas, obtendo informaes, solicitando documentos
que estejam em poder de parte ou em reparties pblicas, bem como instruir o laudo com plantas,
desenhos, fotografias e outras quaisquer peas.

8. DESTITUIO DA PERCIA E SUAS CONSEQUNCIAS (art. 424):

Art. 424. O perito pode ser substitudo quando: (Redao dada pela Lei n 8.455, de 24.8.1992)
I - carecer de conhecimento tcnico ou cientfico;
II - sem motivo legtimo, deixar de cumprir o encargo no prazo que lhe foi assinado. (Redao
dada pela Lei n 8.455, de 24.8.1992)
Pargrafo nico. No caso previsto no inciso II, o juiz comunicar a ocorrncia corporao
profissional respectiva, podendo, ainda, impor multa ao perito, fixada tendo em vista o valor da
causa e o possvel prejuzo decorrente do atraso no processo. (Redao dada pela Lei n 8.455, de
24.8.1992)

9. PERCIA SIMPLIFICADA (art. 421, pargrafo segundo):

Art. 421. O juiz nomear o perito, fixando de imediato o prazo para a entrega do laudo. (Redao
dada pela Lei n 8.455, de 24.8.1992)
2o Quando a natureza do fato o permitir, a percia poder consistir apenas na inquirio pelo juiz
do perito e dos assistentes, por ocasio da audincia de instruo e julgamento a respeito das
coisas que houverem informalmente examinado ou avaliado. (Redao dada pela Lei n 8.455, de
24.8.1992)

s vezes a percia pode se restringir a chamar o perito para uma audincia e inquiri-lo, como se
fosse uma testemunha. Esse testemunho tcnico se parece muito com o da testemunha mesmo.
Em alguns lugares, chama-se isso de prova testemunhal, em outros de prova pericial oral e
outros tem um meio termo, percia simplificada expert witness. Nos juizados especiais,
admite-se esse tipo de percia. Repare que a testemunha sempre se refere a fatos passados e o
perito examina fatos atuais, embora, a partir do que est acontecendo, ele possa fazer projees
para o passado. No caso da percia simplificada, o laudo o depoimento. Essa percia admitida
se a complexidade do caso permitir; isso vai ser fundamentado no saneamento do processo.

*Art. 420:
Art. 420. A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao.
Pargrafo nico. O juiz indeferir a percia quando:
I - a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico;
II - for desnecessria em vista de outras provas produzidas;
III - a verificao for impraticvel.

Haveria trs espcies de percia (exame, vistoria e avaliao). Exame tem a ver com bem mvel
ou direito ou pessoa; vistoria a percia sobre imvel; e avaliao a percia para determinar
98

valor. Isso uma forma antiga de se classificar a percia. tudo pericia. A designao diferente
popular. Esse dispositivo intil.
10.EXAME BIOPSICOSOCIAL: o exame da criana em casos de alienao parental. Esse
exame extremamente delicado. H hoje uma poltica de reduo do dano no exame de crianas
em juzo. E essa poltica, que est se banalizando, impe que essa percia seja complexa
(acompanhada, portanto, por mais de um especialista psiclogo, mdico e assistente social). O
juiz jamais poderia arguir uma criana sem a presena de especialistas, porque um juiz que no
treinado pode fazer perguntas que acabe com a vida da criana ou com sua relao com seus
pais.
Aula 16.01.2014
TEORIA DA DECISO JUDICIAL SENTENA
1. CONCEITO DE SENTENA: sentena uma palavra que assume dois significados no
processo civil brasileiro. O primeiro significado sentena como espcie de deciso. Sentena
a seria a deciso que encerra o procedimento em primeira instncia. Contrape-se deciso
interlocutria que a deciso que o juiz de primeiro grau toma e no encerra o processo. Esse
seria um exemplo de uma das decises possveis que podem advir do processo. Mas sentena
tambm tem um sentido amplo. Sentena, em sentido amplo, significa qualquer deciso.
Sentena como sinnimo de deciso. A primeira pergunta que ns devemos fazer, ento, se
estamos estudando sentena em sentido estrito ou amplo, sentena como gnero ou espcie.
Agora, vamos estudar sentena como gnero, ou seja, vamos estudar a deciso judicial. Tudo o
que vamos dizer vale pra qualquer deciso judicial, inclusive a sentena como espcie, que um
paradigma de deciso. Art. 458.
Art. 458. So requisitos essenciais da sentena:
I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como
o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo;
II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito;
III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem.

Vamos examinar a dogmtica jurdica da deciso judicial. O captulo do cdigo chamado

sentena serve pra qualquer deciso, no s para a espcie sentena.

2. CLASSIFICAES DE SENTENA:
2.1. SENTENA DE MRITO X SENTENA DE ADMISSIBILIDADE; DECISO
DEFINITIVA X DECISO PROVISRIA: existe sentena de mrito e sentena que no
examina o mrito. A sentena que no de mrito costuma ser chamada de sentena
terminativa. E as sentenas de mrito costumam ser chamadas de sentenas definitivas.
Fredie no gosta dessa definio porque contrapor definitivo a terminativo estranho.
Definitividade no tem a ver com o mrito e sim com a estabilidade da deciso. A deciso
definitiva estvel, no tem nada a ver com o mrito. Ento, ele acha melhor falar em
sentena de mrito e terminativa; sentena definitiva e provisria. Ai uma classificao
99

importante porque divide as sentenas de acordo com a cognio. Se a cognio for

exauriente, a deciso definitiva. Se a cognio for sumria, a deciso provisria. O fato
de ser de mrito ou no irrelevante para determinar se a cognio exauriente ou no.
Ento, dividiramos em deciso de admissibilidade e de mrito; deciso definitiva (cognio
exauriente) e provisria (cognio sumria).
2.2. SENTENA DETERMINATIVA: O que a chamada sentena determinativa? Esse
termo tambm um termo que aparece na doutrina em duas acepes. Ora os doutrinadores
se referem a esse termo com um sentido, ora com outro. O primeiro sentido que sentena
determinativa aquela que regula relao jurdica continuativa ou permanente. Voc pode,
por uma questo didtica, dividir as relaes jurdicas em relaes instantneas e relaes de
trato continuado. E as de trato continuado voc pode dividir em relaes permanentes e
sucessivas.
RELAES
INSTANTNEAS
RELAES
JURDICAS

RELAES DE
TRATO
CONTINUADO

RELAES PERMANENTES
RELAES SUCESSIVAS

Existem relaes jurdicas que ocorrem em um determinado momento e acabou. Se eu xingar

Filipe, surge uma relao jurdica em decorrncia de um ato ilcito que instantnea; surge
para ele direito de ser indenizado e para mim dever de indenizar. Mas h relaes que
continuam no tempo ou porque so permanentes, como a relao entre pais e filhos (relao
de guarda, de parentesco, relao com a universidade), ou porque so sucessivas, que so
relaes jurdicas que se repetem de maneira homognea no tempo (uma empresa, por
exemplo, cada operao que ela faz surge uma relao tributria, so vrias relaes jurdicas
que surgem de maneira homognea no tempo em razo de um vnculo comum, de uma
mesma base, pois o negcio permanente). Isso muito importante porque uma relao
judicial pode tratar de relaes instantneas e de trato continuado.
Para parte da doutrina, sentena determinativa aquela que cuida de relaes de trato
continuado. um rtulo. Para outra parte da doutrina, sentena determinativa a sentena
nos casos em que o juiz exerce discricionariedade judicial, como por exemplo, quando o juiz
aplica uma clusula geral.

2.3. SENTENA SUBJETIVAMENTE COMPLEXA: deciso judicial produto de mais de

um rgo jurisdicional. Exemplo mais fcil o do jri, a sentena penal condenatria no
caso de crimes dolosos contra a vida. A condenao feita pelo jri, mas a dosagem da pena
feita pelo juiz. Outro exemplo: a CF diz que um tribunal s pode dizer que uma lei
inconstitucional pela maioria absoluta de seus membros. Ento, imaginem que temos uma
apelao tramitando numa cmara do tribunal, que tem quatro pessoas, que suscitam que a
lei inconstitucional; a cmara no pode dizer que a lei inconstitucional; vai ter de ir para
o rgo especial ou para o pleno, que tem um colegiado maior. Ai o rgo colegiado vai
dizer se a lei inconstitucional ou no; dizendo, volta pra cmara pra continuar o
julgamento. Ento, a deciso final ter sido produto de dois rgos a cmara e o rgo
especial. Pergunta: um acrdo uma deciso subjetivamente complexa? No, pois o rgo
um s a cmara.
100

3. ELEMENTOS DA DECISO:
3.1. RELATRIO DA DECISO: a parte descritiva da deciso; o histrico daquilo que
de relevante aconteceu no processo. A suma das postulaes, incidentes processuais, da
colheita das provas. O relatrio, com parte descritiva, de todos os elementos da sentena, o
elemento mais desprestigiado. Basta ver que nos juizados se dispensa relatrio. Se no tiver
relatrio, em verdade, no acontece nada, porque um elemento completamente
desprestigiado. Ns estamos vivendo um momento em que o relatrio tem que ser
revalorizado, porque em causas de massa, em um sistema que quer fazer valer os precedentes
judiciais, as decises do supremo, a smula vinculante, julgamento de recursos repetitivos,
um sistema que quer se valer de precedente tem que levar muito a srio os fatos da causa,
porque eu s posso aplicar aquele precedente ao caso se os seus fatos forem semelhantes ao
do precedente. Ento, o relatrio tem um papel muito importante de revelar para as partes
como o juiz entendeu aquela causa, como dados mais relevantes da causa. E isso vai ser
muito bom pra interpretar a deciso depois.
3.2. FUNDAMENTAO ou motivao: a motivao uma exigncia constitucional. Art.
93, IX, CF.
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o
Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios:
IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas
as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s
prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do
direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Deciso no motivada deciso nula, uma deciso a que falta algo de tal modo importante
que contamina a sua validade. Professor Wilson segue o entendimento de Michele Taruffo no
sentido de que deciso sem motivao inexistente. Fredie discorda. O texto constitucional
muito claro. E de fato uma deciso sem motivao existe, est l, ele s no lastreou.
A motivao cumpre um duplo papel (PROVA!!!) a funo endoprocessual e a funo
extraprocessual. Atentem para essa premissa para entender essas funes: quando o juiz
julga, ele est falando pra dois auditrios. Primeiro, as partes. Ele est falando para elas
como vai resolver o problema delas. Ele explica para as partes a razo pela qual ele tomou
aquela deciso, uma prestao de contas. As partes so o primeiro auditrio a quem o juiz
se dirige. o discurso dirigido as partes, que o discurso para justificar a soluo do caso
apresentado a ele pelas partes! O outro auditrio para o qual o juiz se dirige o resto da
sociedade. Ele se dirige ao resto da sociedade para avisar e explicar que casos como aquele
que ele acabou de julgar ele decide daquela maneira. um discurso voltado para a
comunidade. Ai j no o discurso pra justificar o caso mais, mas sim pra justificar o
precedente. um discurso pra justificar como aquela deciso pode ser utilizada como
precedente. Imaginem que um casal homossexual foi justia pra obter reconhecimento de
que mantinham o vnculo de famlia; chegou ao supremo e este disse que esse vnculo de
famlia, mas dois ministros dizem que relao de famlia e casamento, outros dizem que
relao de famlia e unio estvel, outros dizem que outra explicao. O caso deles est
resolvido vo ser tratados como famlia. Mas qual o precedente a? O discurso dirigido ao
101

auditrio foi mal fundamentado, gerou uma incompreenso sobre o que o precedente, sobre
qual o modelo a ser seguido pelas outras pessoas.
Toda deciso judicial resolve um caso e cria um modelo! Ento, se toda deciso judicial
assim, na motivao o juiz ter de atentar pra esses dois aspectos, ele vai ter que se
comunicar com as partes e com o auditrio maior. Endoprocessualmente, a fundamentao
serve pra explicar s partes os motivos da deciso e para que elas possam recorrer e o
tribunal possa manter ou reformar a deciso. Extraprocessualmente (funo extraprocessual
da motivao), a motivao serve para o auditrio saber que modelo aquele e saber como
control-lo. Ento, s pode compreender as funes da motivao endo e extraprocessual
quem compreende isso. Cuidado, inclusive, ao estudar isso por qualquer livro.
Por isso se tem um assunto que tem que estar sendo reconstrudo a motivao. Por isso que
as decises do supremo tem sido cada vez mais bem fundamentadas; as vezes o juiz traz at
motivos no suscitados pelas partes. Cria-se um precedente robusto, que enfrenta o problema
a fundo, e no se limita a responder as partes, mas tambm cria uma boa soluo pra aquele
problema jurdico. Por isso que hoje em dia se amplia a participao do amicus curiae,
porque ele colabora na construo dos precedentes. H um defeito claro na formao dos
operadores do direito quanto a isso. A motivao de onde eu vou extrair as razes que
levaram o juiz a decidir naquele caso qual o modelo adotado pelo juiz em casos como
aquele.
3.3. DISPOSITIVO OU CONCLUSO: o momento em que o juiz apresenta a soluo do
caso. Julga procedente ou improcedente o pedido. O dispositivo vai apresentar a soluo do
caso, a norma que vai resolver aquele caso ali. Deciso sem dispositivo no existe. Deciso
sem soluo no deciso. Nem sempre o juiz divide a sentena nessas partes. s vezes o
juiz coloca o ttulo dispositivo, mas no julga, no decide; e s vezes ele no coloca o
ttulo, mas decide no meio do texto. s vezes, o dispositivo contm mais de uma deciso;
quase sempre as decises judiciais, do ponto de vista formal, so apenas uma, mas
substancialmente elas so mais de uma deciso. Na maioria das vezes, a sentena um feixe
de decises. Exemplo: se eu formulo quatro pedidos, o juiz vai ter que decidir os quatro;
cada deciso sobre cada pedido uma deciso. Embora formalmente una, ela ser um
conjunto de decises. Por isso quase sempre as decises contem duas decises a dos
pedidos e dos honorrios.
Segundo assunto mais importante da aula de hoje: quando uma deciso contem varias
decises, fala-se que uma deciso objetivamente complexa. Ela complexa em seu
aspecto objetivo, porque contem mais de uma deciso. Cada uma dessas decises contidas no
dispositivo da sentena recebe o nome de captulo da sentena. Captulo da sentena a
segunda noo mais importante da aula de hoje. Isso repercute em vrias coisas.
Na motivao, por exemplo; cada captulo tem que ter uma motivao para ele. Para
cada captulo, um precedente distinto.
Na nulidade da deciso. s vezes, a deciso s nula em parte; ela s nula no
captulo A, no no B.
No final do processo quanto a uma das decises, da qual no se recorreu; ou seja, se a
sentena tem trs captulos e eu s recorro de dois, o outro acabou; o processo continua,
mas continua menor do que era. Se aquela parte do processo acabou, d-se a execuo
definitiva daquilo; possvel rescisria s desse captulo tambm. Os captulos podem
102

transitar em julgado em momentos distintos. O cdigo novo, inclusive, menciona o termo

captulo em vrias partes.
Aula 21.01.2014
4. A DECISO COMO NORMA JURDICA: ns vimos que em toda deciso h
fundamentao e dispositivo. No dispositivo o juiz julga, decide o caso. Aquele caso que foi
submetido a ele na petio inicial ou na reconveno aquele problema que vai ser resolvido no
dispositivo. E essa soluo que se encontra no dispositivo uma norma jurdica
individualizada. Ou seja, uma norma jurdica que serve para regular um caso. Ento, o
dispositivo contm a norma jurdica individualizada, que podemos chamar de deciso em
sentido estrito, porque a soluo do caso.
Agora, no basta dizer que o elemento normativo da sentena se restringe ao dispositivo, o que
se fazia h muito tempo. Antigamente, quando se estudava a sentena como norma, o estudo se
restringia anlise da norma individualizada que a sentena prescrevia e que se encontrava no
dispositivo. E essa norma tida como individualizada porque uma norma do caso; uma
norma que s diz respeito s pessoas do caso e que se torna indiscutvel pela coisa julgada.
Coisa julgada nada mais do que o caso julgado estabilizado. Aquela norma que regula
aquele caso se estabiliza em determinado momento. As pessoas restringiam sua anlise a essa
dimenso normativa da sentena apenas. Sucede que a sentena tambm tem outra dimenso
normativa, ignorada durante muito tempo, mas hoje bastante valorizada. Na fundamentao da
deciso, o juiz tem que definir qual a norma jurdica geral que regula aquele caso. O juiz
tem de dizer na fundamentao qual a norma jurdica geral, pensada para vrias situaes, da
qual se pode extrair a soluo daquele caso no dispositivo. Para o juiz chegar quela norma
individualizada preciso que haja uma norma geral no sistema da qual ele possa extrair aquela
soluo. Toda soluo de um caso depende de uma norma jurdica geral que lastreie essa
soluo. Seno, barbaridade do juiz, o juiz um ditador. Na fundamentao, o juiz vai ter que
demonstrar qual a norma geral do sistema que fundamenta aquele caso. E a norma jurdica
geral que fundamenta a soluo do caso uma norma que o juiz constri examinando o direito,
o caso, e tenta identificar qual a norma que, para casos como aquele, tem que ser aplicada.
Qual a norma pensada para casos como aquele? O juiz vai identificar isso na fundamentao,
que, portanto, apresentar a norma jurdica geral do caso. Essa expresso muito importante.
Ela um pouco hermtica, mas no h outro nome para dar. Essa norma jurdica uma norma
jurdica geral, ou seja, serve para outras situaes, para uma generalidade de situaes. S que
ela uma norma geral do caso, porque uma norma geral construda a partir de um caso. Ela
no foi construda do nada. Ento, ela geral, mas construda por induo. Como o raciocnio
indutivo? Do particular para o geral. A norma jurdica geral do caso uma norma construda por
induo. A norma individualizada (norma do caso), por sua vez, uma norma construda por
deduo da norma geral, que foi construda por induo. Do caso, o juiz induz a norma geral. O
juiz no um filsofo que pode pensar a partir do nada. O juiz um pensador a partir de um
problema, ele pensa topicamente. Ento, esse o nome: norma jurdica geral do caso. E ela no
se confunde com a lei, porque ela produto da jurisdio.
A norma jurdica geral do caso tem as seguintes caractersticas: Ela tem as seguintes
caractersticas:
uma norma jurisdicional;

103

 uma norma que foi construda a partir de um caso, muito peculiar, ento, uma norma
que nasce de um problema;
Serve para a soluo de problemas futuros semelhantes quele. Ela se projeta para o
futuro. Ela nasce de um caso pra servir como modelo para casos futuros.
possvel extrair de qualquer deciso judicial a norma do caso e a norma geral do caso. E isso
uma das coisas mais espetaculares do fenmeno jurdico. isso que d segurana,
previsibilidade ao sistema; essa norma jurdica geral do caso est na fundamentao, porque ela
o lastro normativo do dispositivo. possvel at adotar o axioma: se aquela deciso do juiz
no tiver aptido pra ser generalizada, ela uma deciso no fundamentada, revelando que
aquilo ou uma perseguio ou um favorecimento.
4.1. PRECEDENTE: Essa norma jurdica geral do caso que se encontra na fundamentao
o que se chama de precedente. Portanto, o precedente uma norma jurdica geral
construda a partir de um caso e que tem aptido para ser aplicada em outros casos. Toda
deciso judicial gera um precedente. Quando voc, que no uma das partes, olha para a
deciso judicial, o que lhe interessa no a norma judicial, mas sim o precedente, por isso
quando se usa julgado pra fundamentar seu pedido voc nem cita o nome das partes **. O
precedente, portanto, est na fundamentao da deciso.
Do ponto de vista didtico, podemos dizer que a deciso judicial um conjunto, um todo que
abrange a soluo do caso e o precedente. Por isso que dissemos na aula passada que todo
juiz hoje tem que se lembrar de que quando ele decide ele discursa para duas plateias, porque
existe o discurso da deciso do caso e o discurso do precedente. Percebam que o mbito de
atuao da norma do caso so as partes do caso. Mas a norma do precedente tem eficcia
erga omnes.
4.2. PRECEDENTE X JURISPRUDNCIA: Com isso, podemos distinguir precedente de
jurisprudncia. Jurisprudncia a reiterada aplicao de um precedente. Em outros casos,
aquele mesmo entendimento vem sendo adotado. Quando um entendimento, que era um
mero precedente, aplicado a vrios casos num mesmo tribunal, ele vira jurisprudncia.
Ento, jurisprudncia a reiterada aplicao de uma norma geral de um caso em um
determinado tribunal.
4.3. SMULA: E o que smula? Voc tem os enunciados legais; ai tem um caso; o juiz
examina o caso, examina os enunciados e formula um precedente; isso vai sendo aplicado e
vira jurisprudncia. Quando o tribunal percebe isso, ele pode enunciar a norma transformar
em texto a norma reiteradamente aplicada. A smula um enunciado normativo da norma
jurdica geral construda a partir de um caso e que tem sido reiteradamente aplicada naquele
tribunal. Smula no norma, mas sim enunciado normativo. A smula um redutor de
complexidade, um facilitador da compreenso de qual a norma que o tribunal aplica para
casos como aquele. A smula, que no norma, enunciado normativo, do qual se pode
extrair norma a norma jurdica geral do caso.
Eu posso interpretar uma smula da mesma forma que interpreto a lei? As duas so
enunciados normativos, mas no posso interpretar da mesma maneira, porque a smula um
enunciado normativo com histria, tem ascendncia gentica. A smula um enunciado
normativo que somente pode ser compreendido a luz dos casos que geraram a norma jurdica
geral do caso que foi reiteradamente aplicada. Se eu no entendo o contexto ftico em que
104

aquela norma surgiu, eu no compreendo aquela norma. Se eu desgarro a norma jurdica

geral do caso do caso de onde ela surgiu, eu transformo aquela norma jurdica geral do caso
em uma simples norma jurdica geral. E a vou interpret-la livremente como se fosse uma
lei, que no tem passado. Por isso que voc s pode compreender um precedente se voc
examina o caso que gerou o precedente. O Brasil no lida bem com smula porque pensa que
smula lei e a interpreta a smula desgarrada do precedente. Do precedente smula
esse caminho a sina da sociedade brasileira, um problema.
4.4. EFEITOS JURDICOS: Vocs devem imaginar que o precedente produz efeitos
jurdicos. No Brasil, os efeitos jurdicos ora decorrem da jurisprudncia e ora decorrem de
um precedente. s vezes um nico precedente j produz efeitos jurdicos. s vezes o
legislador espera jurisprudncia e s vezes espera ainda mais, espera que a jurisprudncia
tenha sido consolidada em smula. Ento, vocs tem que entender que a eficcia jurdica do
precedente decorre da lei, e no da vontade do juiz, no o juiz que quer que a sua deciso
valha como precedente. uma eficcia que a lei atribui s decises. Portanto no um efeito
que nasce dela porque o juiz determinou; um efeito atribudo a ela pela lei. E a eficcia
do precedente no Brasil muito variada.
4.1.1. O efeito mnimo que qualquer precedente pode ter um efeito persuasivo. Voc
pode utiliz-lo como argumento para fins de convencimento.
4.1.2. Efeito mais sofisticado o efeito impeditivo. Alguns precedentes, se seguidos, se o
rgo jurisdicional seguir determinados precedentes, no vai caber recurso dessa deciso.
So precedentes que, uma vez seguidos, impedem recursos para discuti-los. o caso das
smulas de tribunais superiores. Qualquer smula de tribunal superior adotada por um
tribunal impede recurso que a discuta.
4.1.3. O terceiro efeito do precedente o efeito normativo que alguns precedentes tem.
So precedentes que tem de ser observados, seguidos. So os precedentes obrigatrios,
normativos ou vinculantes.
Lista dos precedentes que so indiscutivelmente vinculantes: precedentes veiculados em
smula vinculante do STF; precedentes consolidados em smula vinculam o prprio
tribunal (a vinculao no geral, mas vincula o tribunal que sumulou).
Lista dos precedentes que so vinculantes, para a maioria dos juristas, inclusive Fredie:
precedente em julgamento de recursos repetitivos do STJ ou do supremo; precedente em
repercusso geral. Esses dois so vinculantes para boa parte das pessoas.
Lista dos precedentes que Fredie acha que so vinculantes, embora a maioria no ache:
todo precedente do plenrio supremo em matria constitucional; precedentes do STJ
(corte especial ou sesso; turma no) e matria de lei federal. Tanto isso vincula que hoje
se aceita reclamao de deciso de turma recursal de juizado que desobedeceu
entendimento do STJ em matria de lei federal.
Tambm vinculante precedente do supremo em ADIN, ADC e ADPF mas isso j est
na hiptese um. Estou falando do precedente da ADIN, e no da deciso!!
Tambm vinculante precedente de tribunal de justia (rgo especial ou sesso) sobre
direito estadual e municipal.
* OBS.: ns usamos o termo smula para referir a um item da smula; a smula o conjunto
dos enunciados, ento quando falamos smula 400 estamos falando do item 400 da smula;
105

por metonmia, a gente chama o nmero da smula de smula. Mas a smula em si o conjunto
dos enunciados que a compem. O supremo possui dois conjuntos de enunciados: a smula 1 e
a vinculante. O TST tem vrias listas de sumulas smulas, OJs. Ento, do ponto de vista
tcnico, deve-se dizer que vai se valer do nmero 26 da smula do STJ (SMULA DO STJ, n
26; enunciado 26 da smula do STJ).
Esses so os trs efeitos bsicos persuasivo, impeditivo e normativo. Mas podemos
encontrar outros efeitos. Por exemplo, podemos pensar em um precedente com efeito
rescindente, um precedente que serve pra rescindir uma deciso, tamanha a fora dele. Caso:
pensem numa sentena penal condenatria; tempos depois, o supremo passa a entender que
aquele comportamento no criminoso; surge um precedente com natureza semelhante a
uma abolitio crime; esse precedente, para Fredie, permitir a reviso criminal. Assim como
uma lei posterior que extinga o crime faz cessar a pena, o precedente do supremo tambm
faria. No processo civil, muitos defendem que se transitou em julgado uma deciso e
sobrevm um precedente do supremo fixando posio contrria, no perodo da ao
rescisria, caberia resciso da deciso. O precedente surge e passa a permitir a resciso de
deciso contrria a ele. Muita gente defende isso.
Relaes de trato continuado imagine uma deciso que regula uma relao sucessiva; se
sobrevier precedente do supremo em sentido diverso, a partir daquele momento, a relao
passa a ser outra. um precedente com efeito de reviso, portanto. E muita gente defende
isso tambm.
A eficcia do precedente no Brasil muito complexa e ningum pode ignorar isso.
4.2. ENRIJECIMENTO DO SISTEMA: Pergunta precedente no enrijece muito o
sistema? No torna o juiz uma mquina? Definitivamente no. Isso muito claro basta ver
o sistema americano, em que uma mesma constituio permitiu e proibiu a escravido.
Proibiu ao afirmativa e permitiu ao afirmativa, assim como o aborto. muito mais fcil
mudar uma jurisprudncia do que mudar a lei.
4.3. OVERRULING: A mudana de orientao judicial, a mudana de um precedente que
estava em vigor e passa a no ser aplicado tem um nome tcnico overruling, que a
superao de um precedente. Proceder ao overruling proceder revogao de um
precedente. Quando uma smula cancelada, significa que houve overrulling do precedente
que a lastreava. O overruling o pressuposto de um sistema de precedentes.
Como se pode superar o sistema de precedentes? Para uma jurisprudncia ser alterada,
preciso que haja razes que justifiquem a mudana de entendimento so mudanas sociais,
mudana de direito, mudana de compreenso do direito (relao homoafetiva). Ento, o
overruling natural num sistema de precedentes, mas ele tem que ser justificado. A deciso
de superao do precedente tem uma carga de argumentao muito forte porque voc tem
que quebrar uma estabilidade para fazer outra. O overruling no Brasil pode ser difuso ou
concentrado.
4.3.1. Overruling difuso: Difuso o overruling que pode acontecer em qualquer
processo; cada um em seu processo pode trazer argumentos novos que justifiquem o
overruling. Se meu recurso trouxer argumentos pAra o overruling, ele sobe; porque no
est discutindo a tese consolidada, est propondo a sua no aplicao porque a concepo
mudou.
106

4.3.2. Overruling concentrado: Overruling concentrado quando os tribunais preveem

incidentes pra mudana de jurisprudncia. o caso do procedimento pra cancelamento de
smula. H tambm um procedimento para o overruling.
O problema mais srio do overruling ( o tema do momento) saber se o overruling tem
eficcia s dali pra frente ou tem eficcia retrospectiva. Quando o tribunal supera um
entendimento, da pra frente ou altera situaes ditadas pelo entendimento anterior?
Imagine um precedente que tenha durado 10 anos; ai o tribunal muda o entendimento; se
voc atinge todas as situaes anteriores (casos consolidados com o entendimento anterior),
voc quebra a segurana jurdica. E para a pessoa que conseguiu o overruling? Se voc
disser que pra ele no se aplica, para que ele vai batalhar pelo overruling? Ai voc quebra o
sistema. Tem-se que estimular que as pessoas busquem o overruling.
Na concepo de Fredie, se o precedente longevo, o overruling tem que ser prospectivo e
vale para quem conseguir o overruling. Se o precedente recente, ainda no teve aptido
para gerar confiana nas pessoas, no haveria problema em ser retrospectivo (prazo da
rescisria). Fredie tem uma linha de entendimento que prestigia a segurana.
Alguns prestigiam a igualdade e a regra seria o overruling retrospectivo. Ento, na deciso
de superao, ser necessria a fundamentao da superao, a fundamentao do
overruling.
4.3.3. Distinguishing: Algumas pessoas dizem que o sistema de precedentes trata todos
os casos como iguais, pois o juiz seria uma mquina e no saberia diferenciar; isso uma
ignorncia iuris, pois o sistema de precedentes pressupe o direito distino, direito
de demonstrar que nosso caso distinto do caso do precedente. O direito distino o
direito de demonstrar que os casos no so semelhantes. Fredie acha que o principal
fundamento do direito distino a igualdade, mas pode-se falar tambm no
contraditrio. Sempre que for aplicar um precedente, o juiz tem que fazer a distino. A
distino , ao lado de ser um direito, um dever. O juiz tem o dever de proceder
distino, inclusive de ofcio. O juiz ao aplicar a smula vinculante deve fazer a
distino! O juiz o senhor dos fatos da causa. A smula vinculante determina que se
aqueles fatos se encaixam no precedente, o juiz deve aplicar a smula. Mas se os fatos da
causa no se encaixarem no precedente, ele no aplica a smula. O juiz pode no aplicar a
smula respeitando a smula. O nome que se d a esse mtodo de confronto entre o caso
do precedente e o caso concreto distinguishing. Essa palavra designa tanto a distino
quanto o mtodo para comparar e confrontar. Voc demonstrou que h um distinguishing
nesse caso, por exemplo. No h aplicao de precedente sem distinguishing, que nada
mais do que a interpretao do precedente, que deve buscar o confronto entre os casos.
Aula 23.01.2014
5. NOES DE RATIO DECIDENDI E OBITER DICTUM: A ratio decidendi a razo de
decidir; o elemento normativo do precedente, a norma do precedente. aquela norma geral do
caso que fundamentou sua soluo. Quando a gente pensa numa smula, ela o enunciado da
ratio que foi reiteradamente aplicado. Quando voc quer que um julgado se aplique ao seu caso,
voc quer que a mesma ratio de um caso se aplique ao seu. Se voc tira a ratio, a deciso cai.
claro que uma deciso pode ter mais de uma ratio, se houver mais de uma soluo de um caso. E
o que mais curioso que a ratio decidendi no bem delimitada pelo juiz que proferiu a
107

deciso. Se pensar bem, ela vai ser definida pelo juiz que vai aplicar o precedente. Dificilmente
um juiz quando vai decidir determina qual a ratio decidendi do seu julgado.
E a vem a noo de obiter dictum. Obiter vem de bito, morto. Obiter dictum tudo aquilo que
est na fundamentao da deciso, tem aptido pra se generalizar, mas no ratio. Foi um
comentrio, uma impresso lateral, foi uma conjectura, uma passagem lateral da fundamentao
do julgado. Uma impresso, opinio, comentrio. Se fosse um outro caso, poderia
tranquilamente ser a ratio, mas naquele caso no porque no serve como fundamento da
deciso.
Exemplos: voc vai ao tribunal e ele julga por 2 a 1; o voto vencido obiter dictum. O voto
vencido no ratio, no dele que se extrai a soluo do caso, mas ele est na fundamentao.
Outro exemplo: quando comeou a surgir a discusso no supremo sobre a questo do casamento
homoafetivo foi por intermdio de uma ADIN por omisso; Celso de Mello indeferiu a petio
inicial dessa ADIN porque no caberia nesses casos e ai h a ratio; mas ele diz que ele acha que
cabe ADPF; logo, depois entraram com ADPF. Todos os argumentos dele sobre o cabimento da
ADPF so obiter dictum, so irrelevantes para a soluo do caso, mas esto l na
fundamentao.
Exemplo real: houve no processo brasileiro uma discusso muito intensa sobre como se contava
o prazo para cumprimento de uma deciso; a lei falava em 15 dias, mas no falava se era 15 dias
da intimao, do trnsito em julgado, se a intimao era pra o advogado ou pessoal, etc. Havia
vrias correntes. Na primeira vez que chegou ao STJ, este disse que se conta do trnsito em
julgado, independentemente da data de intimao. Decidiu o caso essa era a ratio decidendi.
Mas o ministro disse que se o advogado no comunicar ao cliente o trnsito em julgado, quem
arca com a multa o advogado. No era isso que s discutia. um clssico obiter dictum.
Pergunta: o obter dictum lixo? No. Ele tem um papal importantssimo, seja porque ele pode
sinalizar uma orientao futura, ou at mesmo um overruling, seja porque o obiter dictum pode
servir como fundamento de um recurso, no caso do voto vencido. E o obiter dictum, lembremse, tem rigorosamente a mesma natureza da ratio, ele s funciona de modo diferente, e porque
ele algo que pode ser generalizado. Em outro caso que se discutisse a responsabilidade pela
multa, poder-se-ia dizer que era responsabilidade do advogado. Ento, ratio e obiter dictum tem
essencialmente a mesma natureza; eles apenas funcionam de maneira diferente no processo.
E por que eu disse que a distino entre ratio e obiter dictum a mais fundamental de um
sistema de precedentes? Porque o obiter dictum no um precedente. Voc jamais poderia
dizer que o STJ j decidiu que o advogado responde pela multa. O obiter dictum tem apenas
fora argumentativa, no tem fora normativa; no se pode sumular um obter dictum. *Plural
de obter dictum obter dicta.
6. INTERPRETAO DA SENTENA: um tema importantssimo.
6.1. A SENTENA UMA FONTE DO DIREITO PORQUE DELA POSSO EXTRAIR
NO MNIMO DUAS NORMAS A NORMA DO CASO E O PRECEDENTE: eu interpreto
uma sentena para buscar compreender qual a norma que regula aquele caso e qual a norma
que dali se extrai para aplicar o precedente. Isso fundamental para decidir qual a ratio, a
coisa julgada, que a norma geral do caso. Definio de coisa julgada e ratio pressupe a
interpretao da sentena.
6.2. COMO SE INTERPRETA A SENTENA MTODO: o mais bvio que sentena
se interpreta por inteiro. Se voc quer compreender o dispositivo, leia a fundamentao e o
relatrio.
108

6.2.1. A interpretao sistemtica da sentena o primeiro mtodo, ento. Fredie

entende que o que est na fundamentao prevalece sobre o dispositivo, pois voc no
pode pensar neste isoladamente.
6.2.2. Segundo mtodo fundamental para interpretar a deciso interpretar a deciso a
luz do que foi dito pelas partes. O que as partes disseram ao longo do processo um
excelente critrio para interpretao.
***Deciso do STJ: fundo de previdncia privada tinha que pagar para um ex-empregado
de uma empresa que faliu e que no era vinculada a esse fundo; funcionrios de uma
empresa estariam bancando a previdncia de funcionrios de outra empresa; Fredie
embargou dizendo que no entendeu quem vai pagar a entidade de previdncia, a
fundao? Se for ela, ela no tem nem renda, no tem patrimnio. So os fundos que ela
administra que vo pagar? Se for isso, todos os condminos desse fundo tem que ser
citados litisconsrcio necessrio. O ministro disse que no sabia quem ia pagar. O
ministro negou provimento aos embargos, mas disse na fundamentao que, em hiptese
nenhuma, o patrimnio de terceiro poderia ser afetado. Ento, estava tudo certo. E vai ser
fcil interpretar a deciso a luz dos embargos. Os embargos so a fonte principal de
interpretao dessa deciso.
6.2.3. O terceiro mtodo preciso fazer valer aquele princpio de interpretao dos
atos jurdicos de extrair eficcia do ato jurdico. Voc tem que interpretar para extrair
da sentena alguma coisa, salvo se forem sentenas absolutamente incompreensveis, que
equivalem a uma no sentena. como se ela no existisse, pois voc no consegue
extrair nada dela. Interpretar para esvaziar a sentena uma no interpretao.
6.2.4. Quarto critrio aplicam-se interpretao da sentena os artigos 112 e 113 do
CC. Ento, voc tem que interpretar de acordo com a boa-f, os usos e costumes locais e
tem que buscar a vontade do agente.
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do
lugar de sua celebrao.
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do
lugar de sua celebrao.

Como se controla a interpretao? Atravs de recurso. H um recurso que existe pra isso,
para tirar dvidas embargos de declarao, por exemplo. Vocs acham que possvel uma
ao declaratria autnoma de interpretao de uma deciso judicial? H previso expressa
no regimento interno do TST possvel ao para interpretar deciso de dissdio coletivo.
Ento, cabvel. Assim como existe ao declaratria de interpretao de contrato, existe
para deciso judicial. Esse um grandissssimo tema (PROVA!!)!
7. REQUISITOS DA DECISO JUDICIAL: atributos que uma deciso judicial deve ter pra
ser vlida. Diz-se que a deciso pra ser vlida tem que ser congruente (bem amplo). O problema
que a congruncia muito ampla; a deciso pode ser incongruente de vrias maneiras. Ento,
vamos dividir a congruncia em congruncia interna e externa.

109

7.1. CONGRUNCIA INTERNA: voc vai determinar se a deciso congruente dela pra
ela mesma. Para isso, ela precisa atender a quatro atributos:
7.1.1. Tem que ser certa: deciso certa aquela que resolve expressamente o caso ou
uma deciso com o mnimo de esclarecibilidade. Se for uma deciso que no admite
nenhuma interpretao razovel, ela incerta, ela nem resolve. Condeno o ru a ressarcir
os prejuzos que o autor vier a demonstrar na liquidao se ele diz que condena a
reparar prejuzos que ele nem sabe que existem, ele no est condenando. O juiz aqui no
decidiu o caso. O que voc pode deixar pra liquidao no a existncia do prejuzo, mas
sim o tamanho dele. A definio da existncia do prejuzo pressuposto para o sujeito ser
condenado. A certeza tem a ver com a certificao expressa, at porque no se admite
deciso implcita.
Quando se estuda certeza como requisito da deciso, costuma-se dizer que a deciso tem
de ser certa e isso se contrape a uma deciso condicional; a deciso no poderia ser
condicional. Ento, vem um axioma no se admite sentena condicional. Est
errado. Esto confundindo as coisas. Quando se diz que no se admite sentena
condicional, se est querendo dizer que no se admite sentena que condicione a prpria
certeza. A proibio de condio condio da prpria certeza, no condio como fato
futuro que modula os efeitos. Sentena condicional efetivamente seria aquela cujos
efeitos estariam sob condio, lato sensu, e isso admitido. Exemplos: julgamento de
ADIN (reconheo a inconstitucionalidade, mas s vai valer daqui a dois anos). Isso
muito mal posto. Sentena condicional uma sentena certa, cujos efeitos so
modulados. No h problema em o juiz dizer para se cumprir a deciso em 30 dias, por
exemplo. Cuidado com isso. Pargrafo nico do art. 460.
Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida,
bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi
demandado.
Pargrafo nico. A sentena deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica
condicional. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)

A relao jurdica discutida est sob condio. A sentena aqui no sob condio.
Agora, no possvel condicionar a prpria certeza, porque isso no decidir. Por
exemplo, julgo procedente se voc tiver razo. Isso no pode.
7.1.2. Clareza: clareza no se exige somente na impresso do papel, que tem que ser boa,
como tambm na forma como se escreve.
7.1.3. Coerncia: sentena contraditria nula. Sentena que diz uma coisa na
fundamentao e outra no dispositivo incoerente, d problema.
7.1.4. Lquida: saber o que sentena lquida o mais difcil. Sentena lquida aquela
que define todos os elementos da norma jurdica individualizada. Portanto, uma
sentena que define a norma individualizada por completo. A sentena tem que dizer se
existe a dvida, quem deve, a quem se deve, o que deve e quanto se deve. O se deve
tem a ver com certeza. Liquidez tem a ver com os outros quatro. Uma sentena que defina
todos esses elementos uma sentena lquida, completa, pronta para ser executada.
110

Agora, h casos em que se admite sentena ilquida. Quando o pedido for ilquido, a
sentena pode ser ilquida, em relao ao quanto. Nada impede que o juiz decida tambm
de forma lquida. Em compensao, se o pedido for lquido, a sentena tem de ser lquida.
Fenmeno curioso: se o pedido lquido, surge para o autor o direito de exigir sentena
lquida. Se o juiz sentenciar nesse caso sentena ilquida, o autor pode recorrer exigindo
sentena lquida. S quem formulou o pedido lquido tem direito de exigir deciso lquida
por conta disso. O ru no pode.
Percebam que essa iliquidez permitida uma iliquidez em relao ao quanto. Nos
juizados especiais, a sentena tem que ser lquida sempre, mesmo se o pedido for
ilquido. No procedimento sumrio, em causas que envolvam acidente de trnsito, a
sentena tem que ser lquida sempre.
H casos em que se admite sentenas com grau de iliquidez maior. O que seria isso? H
sentenas ilquidas que no dizem quem o credor e nem dizem qual o quanto.
Exemplo de sentena ilquida com relao ao a quem e ao quanto: sentena coletiva que
diz condeno a empresa a ressarcir as vtimas. No se assustem com iliquidezes que
superem o quanto.
O que , ento, a chamada liquidao de sentena? Liquidar uma sentena completla, completar o elemento faltante da norma individualizada. um outro processo de
conhecimento, menor, porque tem por objetivo apenas completar o elemento faltante da
norma jurdica individualizada. A liquidao cognio complementar, e no revisional.
Voc no pode na liquidao rever a deciso; a liquidao para completar a deciso.
7.2. CONGRUNCIA EXTERNA: preciso ver a relao entre a deciso e a postulao.
A deciso tem que ser congruente com a postulao. E a surgem trs expresses: decises
extra petita (deciso que d o que no foi pedido, portanto uma deciso que inventa);
deciso ultra petita (deciso que d mais do que o pedido, extrapola, exagera); deciso
citra petita (deciso omissa, que esquece).
A omisso judicial se revela de duas maneiras (difcil):
7.2.1. H omisso judicial quando o juiz deixa de examinar uma questo relevante para a
causa, portanto, uma omisso que se encontra na fundamentao; a no
fundamentao omisso, porque deixa de examinar questo relevante pra causa; quando
a omisso se encontra na fundamentao, a sentena nula, por defeito de
fundamentao. Sentena citra petita quando a omisso se d na fundamentao, nula,
assim como a extra petita e a ultra petita, que s so nulas naquilo que extrapola.
7.2.2. H tambm omisso quanto ao pedido; voc formula quatro pedidos e o juiz s
decide trs. Ai muda tudo. Imagem do dente com crie e da boca banguela. A banguela
nunca fica com crie. A sentena citra petita em relao ao pedido uma boca banguela.
Consequentemente, a sentena citra petita em relao ao pedido que no foi examinado
inexistente, um no dente, no h deciso em relao aquilo. Ento, ela no nula, ela
no existe. Se o juiz decide o pedido, mas no fundamenta, a sentena existe, mas nula;
uma boca com crie.
Pedido formulado e no decidido pode ser reapresentado? Claro. Agora, pedido
formulado e mal decidido no pode ser reapresentado.
A sentena do juiz que no decide sobre um pedido nula ERRADO. No se pode
destruir o que no existe. No pode haver coisa julgada do que no foi julgado. De erro
em erro, o STJ editou a smula 453.
111

STJ Smula n 453: Os honorrios sucumbenciais, quando omitidos em deciso transitada

em julgado, no podem ser cobrados em execuo ou em ao prpria.

Diz que se o juiz esqueceu-se de decidir porque ele negou. E essa smula vem de um
precedente que diz que cabe rescisria. Rescisria pra que? O que vai ser desfeito aqui?
No se estaria rescindindo nada, mas apenas pedindo para o juiz decidir sobre o que ele
no decidiu. Essa smula uma aberrao jurdica.
8. DECISO E FATO SUPERVENIENTE: fcil compreender que o momento da
postulao no o mesmo da deciso. A questo aqui se o juiz pode levar em considerao
fatos relevantes que tenham sobrevindo entre a postulao e a deciso. A justia do juiz a do
dia da deciso ou do dia da postulao? Fatos supervenientes relevantes para a causa podem ser
levados em considerao pelo juiz, pois o juiz tem que fazer justia no dia em que proferir a
deciso. Art. 462, CPC.
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do
direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a
requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)

O juiz pode levar em considerao de ofcio todos os fatos supervenientes que sejam relevantes;
claro que ele vai ter que submeter ao contraditrio. O art. 462 diz que o fato superveniente
pode ser constitutivo, modificativo ou extintivo. Pagamento superveniente, compensao
superveniente so fatos do ru que podem acontecer durante o processo e que, extinguindo ou
modificando os direitos do autor, devem ser levados em considerao pelo juiz. E porque no se
fala em fato impeditivo, que tambm do ru? Se o direito j existe, voc pode alterar ou
extingui-lo; impeditivos so aqueles que impedem que o direito surja, logo eles so sempre
anteriores, no podem ser supervenientes. Se o direito j nasceu, ele no pode mais ser
impedido de nascer. Agora, o cdigo fala em fato constitutivo, que fato do autor, causa de
pedir remota. E o juiz no tem que decidir com base na causa de pedir apresentada? Como se
conciliar a regra que diz que o juiz tem que decidir de acordo com a causa de pedir com a regra
que diz que ele pode conhecer de oficio fato constitutivo, causa de pedir remota? Tem que saber
que s causa de pedir remota o direito discutido tem que ser o mesmo, s pode mudar o fato.
O exemplo mais comum de todos o que acontecia nas relaes de famlia quando uma mulher
tomava um murro do marido; j entrava com ao de violncia domstica; ela no provava o
urro que tomou; durante o processo ela toma outro murro, fato superveniente, e prova; o murro
2 seria fato constitutivo do mesmo direito que ela alegou, s que por fato superveniente; o juiz
poderia julgar conforme o murro 2. Aplicar tudo para as aes de violncia domstica da Maria
da Penha. Para Fredie, isso se aplica a qualquer instncia. Tem deciso que diz que s vale pra
instncia ordinria. Mas uma regra de economia, pois evita que se entre com outro processo,
j que a mesma causa e as mesmas pessoas, e regra de justia, no sentido de ver a realidade
como ela hoje.
Pergunta: o art. 462 autoriza mudana de pedido em razo de fato superveniente? A literalidade
dele no indica isso. Mas a depender do caso, se voc no permitir a mudana do pedido em
razo do fato superveniente, a regra se torna intil. Imagine que o murro 2 seja algo mais
grosseiro, aquele pedido que tinha se baseado no murro 1 talvez j no seja adequado. H
situaes em que se no se permitir a mudana do pedido torna intil a regra. Se voc disser que
112

no pode, vai abrir um novo processo para falar da mesma coisa, com as mesmas pessoas. Se
for algo que tumultue muito a causa, tudo bem que seja necessrio outro processo.
Aula 28.01.2014
9. COMO SE ESTRUTURA A DECISO JUDICIAL QUE ACOLHE UMA EXCEO
SUBSTANCIAL DILATRIA: exceo substancial dilatria aquele contradireito que tem
por propsito dilatar no tempo a eficcia do direito afirmado pelo autor. Ele no extingue o
direito afirmado pelo autor, ele dilata no tempo. Dvida: se o juiz acolhe uma exceo
substancial dilatria (por exemplo, exceo de contrato no cumprido), o ru esta assumindo
que o outro tem o direito, mas ele est bloqueado por conta da exceo dilatria. Se voc afastar
o bloqueio, o direito pode ser efetivado. Nesse caso, se o autor cumprir a parte dele, vai poder
cobrar do outro. O acolhimento de exceo substancial dilatria implica procedncia do
pedido do autor e procedncia do contradireito. uma sentena de dupla procedncia porque
o juiz acolhe o contradireito, julga procedente o contradireito, julga procedente o pedido do
autor, mas o pedido do autor no poder ser efetivado enquanto pendente a condio que o
prprio contradireito imps. Condeno o ru a pagar o autor, s podendo este executar se
cumprir a sua parte. Voc condena o ru a pagar sob condio de o autor cumprir sua parte.
Essa condio no uma condio da sentena; ela no est sob condio no sentido de ela ser
duvidosa. Ento, a sentena que acolhe exceo substancial dilatria uma sentena de dupla
procedncia (a afirmao de contradireito compe objeto litigioso). Mas a condenao do ru
fica condicionada pelo contradireito. Se fosse direito de reteno, ficaria condicionada a que o
autor pagasse o valor das benfeitorias.
Isso importante porque o cdigo no regula e a tendncia achar que, porque o juiz acolheu a
defesa, uma sentena de improcedncia. uma sentena de dupla procedncia.
Como o juiz vai fixar os honorrios advocatcios? O ru foi demandado indevidamente. O autor
deveria ter cumprido primeiro pra poder cobrar. Quem ganhou a briga a foi o ru. Na exceo
de contrato no cumprido, a briga se simplifica. A discusso no mais sobre se o autor tem o
crdito ou no, mas sim se ele poderia ter cobrado naquela circunstncia ou no. O ru
simplificou o processo e ai quem ganha ele porque o que ele quis ele ganhou. E o que o autor
quis ele no ganhou, que era que o ru cumprisse antes de ele cumprir. Fredie acha que quem
tem que pagar os honorrios o autor, mas no seria condenado no teto. Na prtica, os juzes ou
extinguem o processo sem exame do mrito, alegando falta de interesse de agir pelo autor
(situao absurda porque o mrito foi todo julgado) ou julgam improcedente; dois dias depois o
autor cumpre a parte dele; ele vai ter que entrar com outra ao de cobrana? No faz sentido.
10. EFEITOS DA SENTENA: classificam-se em quatro tipos, e no dois, como se costuma
pensar.
10.1. EFEITOS PRINCIPAIS DA SENTENA: efeito principal o efeito que decorre do
contedo da sentena (da norma jurdica individualizada) para atingir a relao jurdica
discutida. Essas duas caractersticas marcam o efeito principal: um efeito que decorre da
norma que o juiz criou para o caso e um efeito daquela norma para a relao discutida. O
objetivo principal do processo inteiro era a produo desse efeito sobre a relao discutida
decorrente da norma jurdica individualizada criada pelo juiz. Se a ao condenatria, o
efeito principal de permitir a execuo. Se a ao declaratria, o efeito principal tornar
certa a existncia ou inexistncia daquela relao. certo que aquela relao afirmada existe
ou no existe. E o efeito principal da sentena constitutiva? A criao, extino ou alterao
113

de determinada situao jurdica afirmada na inicial. Se um contrato desfeito, o

desfazimento desse contrato o efeito principal dessa sentena constitutiva. Se o sujeito
interditado, a interdio o efeito principal. Ento, o efeito principal decorre da norma
individualizada e atinge a relao discutida.
10.2. EFEITO REFLEXO: o efeito que decorre da norma individualizada, do contedo da
sentena para atingir relao jurdica outra, distinta daquela discutida, mas com ela
relacionada. Por isso que efeito reflexo, derruba outra relao jurdica por tabela.
Importante perceber quando o efeito decorre do contedo porque esse efeito decorre da
vontade do juiz; aquilo que o juiz queria que acontecesse porque a sentena um ato
voluntrio. Os efeitos reflexos decorrem da sentena como ato jurdico voluntrio. Se eu
despejo algum, o despejo daquela pessoa derruba a sublocao. como se fosse um efeito
domin. Isso muito importante por uma razo: estudamos assistncia simples, que cabe
exatamente quando a sentena puder ter um efeito reflexo. E porque o interesse reflexo h
interesse jurdico em participar. Se o efeito for principal e eu estou fora do processo, cabe
assistncia litisconsorcial. Uma coisa eu entrar no processo para discutir um interesse meu;
outra coisa eu estar fora mas a sentena me atingir. Aquele que no foi denunciado lide
em razo da evico pode participar como assistente simples porque pode sofrer efeito
reflexo da sentena.

10.3. EFEITO PROBATRIO DA SENTENA: a sentena um ato, documentado.

Como documento, prova. Prova o que? * Coisa julgada no se prova, porque um efeito
jurdico; s se provam fatos. Ento, a sentena prova ela mesma; prova, portanto, que
algum decidiu daquela maneira. Isso importante. Agora, a sentena no faz prova dos
fatos que o juiz entendeu provados. A sentena faz prova de que aquele juiz reputou os fatos
provados. A sentena prova que o juiz entendeu que o fato aconteceu, e no que o fato
aconteceu. O fato de a sentena provar que o juiz entendeu que o fato aconteceu um
indcio de que aconteceu. Ento, a sentena pode ser um indcio, uma prova indireta. A
sentena pode ser entendida como prova indireta dos fatos que o juiz reputou provados.
Agora, a sentena pode ser prova direta dos fatos que o juiz presenciou e esto na sentena.
Por exemplo, o juiz diz que tal dia ouviu o testemunho de algum; aquilo prova direta de
que esse algum foi testemunha daquele processo naquele dia. Quanto aos fatos que o juiz
documentou, a sentena, como qualquer documento pblico, prova.
Exemplo do cdigo novo: imagine que o cara um demente total; pedem a interdio dele; o
juiz interdita o cara; a interdio vale da para frente; dali pra frente, ele no pode praticar
atos jurdicos; mas e os atos praticados durante a demncia? O processo de interdio e no
de anulao de todos os atos. A sentena de interdio pode servir como prova da demncia?
um indcio de demncia para invalidar os atos anteriores ao decreto de interdio. Novo
CPC: A sentena de interdio faz prova da deficincia no perodo do termo da interdio o
termo da interdio aqui um momento atrs a partir do qual os atos praticados se provam
praticados por algum com deficincia. Se o juiz no puder determinar essa data, considerase a data de propositura da ao.
10.4. EFEITO ANEXO OU DE FATO: a eficcia anexa da sentena a mais difcil de
entender porque aqui o efeito da sentena no decorre dela como um ato, um efeito que
decorre dela como fato. E o que significa tratar a sentena como fato e no como ato? Os
efeitos se produzem no porque o juiz quis. No so efeitos que decorrem do que o juiz
114

determinou, do contedo da sentena. So efeitos anexados a ela. Uma norma jurdica atribui
a essa sentena um efeito; no um efeito que nasce dela, um efeito atribudo a ela por
outra norma jurdica. Ento, a sentena vista como fato da vida. Por isso que so
chamados de efeitos de fato ou efeitos anexos. como se o autor da norma pregasse na
sentena efeitos que ela no teria, mas que ele anexou a ela. So efeitos que decorrem
sempre de outra norma jurdica, que pode ser uma lei, mas pode ser um negcio jurdico.
Por conta disso a eficcia anexa no decidia pelo juiz. No o juiz diz que a sentena vai
produzir esse ou aquele efeito. A eficcia anexa no decorre do meu pedido. um efeito
que a lei ou outra norma jurdica atribui a sentena, independentemente de pedido,
manifestao.
A sentena de procedncia com xito vai produzir um efeito que no est nela, efeito de
gerar para o advogado do autor um outro crdito. Quem anexou a essa sentena um efeito
que ela no teria foi o negcio jurdico entre o advogado e o cliente. O juiz no decide sobre
isso; no h pedido sobre isso.
Outro exemplo: o juiz extingue um processo pela terceira vez porque o sujeito abandonou;
efeito anexo de perempo. No o juiz que determina a perempo; o legislador toma a
terceira sentena de abandono como um fato e atribui a ele o efeito anexo da perempo.
Quando voc l a sentena, voc no identifica o efeito anexo. Voc no l e diz que a
sentena fez coisa julgada; a lei que determina isso. A eficcia anexa tem a qualidade de ser
automtica, voc no precisa pedir e o juiz no precisa decidir.
H um exemplo de eficcia anexa muito famoso, mas pouqussimo utilizado: se sai uma
sentena condenatria ao ru para pagar quantia, o autor tem o direito de constituir uma
hipoteca no imvel do ru cujo ttulo a sentena. uma hipoteca que no negocial,
nem legal, mas sim judiciria. uma hipoteca que pode ser constituda em razo da
existncia de uma sentena condenatria contra o cara. Mesmo que caiba recurso, mesmo
que este tenha efeito suspensivo, mesmo que no haja urgncia, isso um efeito que a lei
confere ao autor o direito a inscrio de uma hipoteca se h sentena condenatria contra o
cara. O juiz apenas expede o ofcio para o cartrio tal para inscrever aquele bem como
hipotecado. A hipoteca judiciria se vincula aquele processo. O credor no um credor
com crdito certo, um credor com crdito litigioso. Terminado o processo, o que est
hipotecado vira penhora. Ento, voc s pode hipotecar o que no futuro se pode penhorar. Se
o crdito for daqueles que permite penhorar bem de famlia, voc pode hipotecar. A hipoteca
judiciria um direito anexado pela lei, que independe de pedido, deciso, perigo (mesmo
que no tenha urgncia), trnsito em julgado. De modo geral, a apelao tem efeito
suspensivo, ento voc no pode fazer nada. Ai as pessoas esquecem. Art. 466, CPC.
Art. 466. A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em
dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser
ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Publicos .
Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a hipoteca judiciria:
I - embora a condenao seja genrica;
II - pendente arresto de bens do devedor;
III - ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena.

um artigo obscuro. Mas no novo cdigo melhorou (artigo 506 do projeto de CPC verso
cmara). Qualquer medida constritiva que voc toma contra uma parte durante o processo, se
final das contas, voc for derrotado, voc ter que indenizar a outra parte por todos os
prejuzos causados em razo daquela medida responsabilidade objetiva.
115

COISA JULGADA
1. CONCEITO: coisa julgada a situao de indiscutibilidade da norma jurdica
individualizada, estabelecida na sentena. Aquela norma individualizada ganha um status
diferente porque se torna indiscutvel, estvel. Essa estabilidade adquirida pela norma
individualizada estabelecida na sentena uma peculiaridade da jurisdio. No existe nenhuma
outra norma jurdica que tenha essa prerrogativa. A coisa julgada faz com que a soluo de um
caso concreto se torne estvel, indiscutvel. Tem a ver com segurana jurdica.
Mas pode-se compreender coisa julgada no como a estabilidade, forma pela qual
normalmente entendida. Nesse sentido, pode-se dizer que a coisa julgada o que foi julgado, a
norma individualizada. No como as pessoas costumam compreender. Normalmente, usam o
termo coisa julgada para se referir estabilidade daquilo que foi julgado. Houve ai, ao
longo da histria, um processo de metonmia. O termo coisa julgada passou a ser aplicado no
para aquilo que foi julgado, mas sim para a estabilidade. Em Portugal, a expresso caso
julgado. Em latim, coisa julgada res iudicata. Como o nome da res antes de ser julgada?
Res iudicanda. Res iudicanda o objeto litigioso. E res iudicata objeto litigioso julgado. O
objeto litigioso passa por um processo de metamorfose.
2. COISA JULGADA FORMAL E MATERIAL: Para alguns autores, h diferena entre
coisa julgada formal e material. Para a maioria, coisa julgada formal a estabilidade da deciso
dentro do processo em que foi proferida. um estabilidade endoprocessual. J coisa julgada
material seria uma indiscutibilidade dentro e fora do processo. assim que a doutrina
costuma se referir a essa dicotomia. Mas h outra viso do tema.
H quem defenda que coisa julgada material a coisa julgada das decises de mrito. E coisa
julgada formal a coisa julgada das decises processuais. coisa julgada de todo modo, a
coisa se torna estvel dentro e fora. Mas o objeto discutido diferente.
Melhor forma ver a coisa julgada pela perspectiva de que qualquer norma jurdica
individualizada elaborada pelo juiz pode ser estabilizada, seja pelo direito material discutido
(deciso de mrito) ou pelas decises processuais (sem deciso de mrito).
O STJ admite rescisria tanto para deciso com anlise de mrito quanto para deciso sem
anlise de mrito, porque de qualquer forma coisa julgada, s varia o objeto. Para que haja
coisa julgada, preciso haver uma questo principal decidida (que pode ser juzo de
admissibilidade), preciso que tenha havido o trnsito em julgado (aquela deciso sobre a
questo principal no pode mais ser discutida no mesmo processo em que foi proferida, no
posso mais recorrer dela) e preciso que a cognio seja exauriente. Quando esses
pressupostos acontecem, surge a coisa julgada, a estabilidade.
DOGMTICA DA COISA JULGADA
2. EFEITOS DA COISA JULGADA: o que significa dizer que a deciso estvel para dentro
e pra fora do processo? Cuidado com os livros! So trs efeitos!
2.1. EFEITO IMPEDITIVO OU NEGATIVO: efeito que a coisa julgada tem de impedir
que aquela questo seja reexaminada. Voc no poder mais colocar aquela questo
principal como objeto de outro processo, porque h uma coisa julgada que impede isso. o
efeito mais bvio impedir nova deciso sobre aquilo que j foi decidido. Quando se repete
116

uma demanda que j foi julgada, a alegao de defesa do ru vai ser da existncia de coisa
julgada.
2.2. EFEITO POSITIVO DA COISA JULGADA: uma questo pode ser principal num
processo e incidental no outro. A questo que principal em um processo e foi decidida pode
aparecer em outro processo como incidental. Se ela reaparecer como principal, hiptese
de alegao de efeito negativo da coisa julgada. E se ela reaparecer como questo
incidental? Ser objeto de exame do juiz para decidir outra questo. Ai surge o efeito
positivo, porque o juiz desse processo vai ter que levar em considerao a coisa julgada.
Imagine a coisa julgada do primeiro processo: Fredie filho do pai dele. Segundo processo:
Fredie prope ao de alimentos contra o pai. A primeira deciso se torna questo incidental
desse segundo processo. O juiz do segundo processo no pode dizer que Fredie no filho
do seu pai, porque a ele estaria desobedecendo o efeito positivo da coisa julgada.
Quando a coisa julgada for usada como fundamento ela tem que ser observada.
A liquidao pressupe o efeito positivo da coisa julgada anterior que recai sobre quatro ou
trs dos elementos j se sabe quem o devedor, quando, etc, s no se sabe quanto.
Exemplo: uma das hipteses de rescisria quando a segunda sentena viola a coisa julgada.
A violao coisa julgada pode se dar quanto ao efeito positivo ou quanto ao efeito negativo.
Pergunta: Se eu quero rescindir uma coisa julgada sob o fundamento de que ela violou o
efeito negativo de uma primeira coisa julgada, eu posso pedir a resciso e pedir para
rejulgar? No. Se ele vai rescindir porque no poderia ter rejulgado, como vai julgar de
novo? Agora, se eu disser que a segunda coisa julgada violou o efeito positivo da primeira, o
juiz ignorou a coisa julgada anterior, eu posso pedir para rescindir e rejulgar levando em
considerao a coisa julgada.
Aula 30.01.2014
2.3. EFICCIA OU EFEITO PRECLUSIVO DA COISA JULGADA: uma vez acontecendo
a coisa julgada, todas as alegaes que a parte poderia ter feito para que o pedido fosse
acolhido ou rejeitado, ou seja, tudo aquilo que poderia ter sido suscitado para que o pedido
fosse acolhido ou rejeitado, se considera suscitado e rejeitado. Tudo aquilo que poderia ter
sido deduzido para que o pedido fosse acolhido ou rejeitado considera-se deduzido e
rejeitado. Raciocnio: eu, parte, poderia ter alegado prescrio; esqueci; no aleguei
prescrio e teve coisa julgada: como se eu tivesse alegado e ela tivesse sido rejeitada. A
coisa julgada fecha a deciso, coloca nela um escudo para proteg-la, da seguinte maneira:
no queira rever a deciso porque voc deixou de alegar uma coisa, deixou de produzir uma
prova. A isso se d o nome de efeito ou eficcia preclusiva da coisa julgada. Art. 474,
CPC:
Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as
alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido.

Tudo que voc quiser fazer contra a coisa julgada vai ter que ser pelo instrumento de reviso
da coisa julgada. Existe uma questo muito polmica sobre isso: a eficcia preclusiva da
coisa julgada impede que o pedido seja reformulado com base em outra causa de pedir? Tudo
vai depender do modo como se interpreta o art. 474. Pode-se entender que quando ele fecha
a coisa julgada ele fecha para tudo, inclusive para outra causa de pedir. Ou se pode entender
117

que outra causa de pedir, ainda que com o mesmo pedido, outra demanda, ento pode ser
reapresentada. Prevalece o entendimento de que possvel renovar com outra causa de pedir.
Sucede que uma lei de 2011, que a nova lei do CADI (lei 12529), quando cuida da parte
processual, tem um dispositivo que diz que as aes para discutir decises do CADI fazem
coisa julgada e no se pode renovar o pedido nem com base em outra causa de pedir,
adotando assim uma posio no majoritria s para as aes que discutem o CADI. Isso
algo completamente fora do sistema. No novo CPC, na verso do anteprojeto, se adotava
essa viso restritiva da lei do CADI, mas teve muita discusso, e resolveram deixar como
estava, mas ai teria que revogar o dispositivo da lei do CADI, porque ele quebra o sistema.
No ltimo artigo do CPC novo, ento, revoga-se esse artigo.
Outra coisa muito importante, como j mencionado, que a eficcia preclusiva trava a coisa
julgada para tudo que era deduzvel e que no foi deduzido; o deduzvel no deduzido
reputa-se deduzido e repelido. Estou registrando isso porque aquilo que no poderia ter
sido deduzido obviamente est fora da eficcia preclusiva da coisa julgada. E o que no
poderia ter sido deduzido? Fatos que tenham ocorrido depois da coisa julgada. Fatos
supervenientes coisa julgada obviamente esto fora da eficcia preclusiva da coisa
julgada.
J vimos que uma sentena pode regular uma relao jurdica instantnea. Em relao a essas
relaes, fatos supervenientes so praticamente irrelevantes, porque a relao j se
consumou. Mas em relao s relaes de trato continuado (permanentes como a de famlia
ou sucessivas como a tributria), h um problema, que a coisa julgada que regula relao
jurdica que se projeta no tempo, seja porque permanente, seja porque pode se suceder.
Essa coisa julgada fica rebus sic stantibus. Ou seja, ela vai permanecer enquanto mantidas
as mesmas circunstncias. Fatos supervenientes ao trnsito em julgado que alteram as
circunstncias do tempo da deciso vo fazer com que se tenha de dar uma nova deciso para
as novas circunstncias, que ainda no foram julgadas, porque so novas. Fala-se, portanto,
em ao de reviso. S que no propriamente uma reviso porque aquela deciso primeira
no vai ser alterada, ela vai ser mantida para aquelas circunstncias. Outras circunstncias
impem uma outra deciso.
Problema de alimentos: o juiz manda o cara pagar 1000 reais de alimento; transitou em
julgado; existe coisa julgada de que o cara deve pagar 1000 reais; mas trs anos depois ele
foi demitido, uma nova situao se impe, uma vez que ele est desempregado. Aquela
deciso que se baseava numa situao de fato no tem mais onde incidir, pois aquele fato
sobre o qual ela incidia desapareceu, o cara ficou desempregado. Ai prope-se uma ao
revisional de alimentos, embora no seja propriamente revisional. Ela no vai ofender a
primeira coisa julgada; mas isso no quer dizer que no h coisa julgada. uma ao para
decidir uma nova situao. uma grosseria jurdica dizer que sentena de alimentos no faz
coisa julgada.
Ento o limite temporal da coisa julgada uma grande questo. A coisa julgada dura
enquanto permanecerem as circunstncias. Se em determinado ano, quando ainda no se
admitia o divrcio, um juiz nega o divrcio a um cara, anos depois, j com a lei prevendo, o
cara pode pedir uma revisional. Outro exemplo o caso das relaes homoafetivas. H
alguns anos, o casal homossexual que fosse a juzo pedir reconhecimento do vnculo familiar
ia ter a sua pretenso rejeitada. A vem o supremo em 2011 e diz que a relao homoafetiva
familiar. Ento, eles podem pedir a revisional.
E a vem uma questo importantssima: pode um precedente superveniente a uma coisa
julgada que regula uma relao de trato continuado ser o fundamento para rever essa coisa
julgada? Sim. Exemplo da unio homoafetiva. Casos de tributos: em determinado momento,
118

era devido, depois passou a no ser mais. Ento, a eficcia temporal da coisa julgada, tema
dos mais importantes atualmente, tem tudo a ver com a eficcia preclusiva da coisa julgada e
est intimamente relacionada s relaes jurdicas de trato continuado. Art. 471, CPC:
Art. 471. Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo:
I - se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao no estado de fato ou de
direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena;
II - nos demais casos prescritos em lei.

3. LIMITES SUBJETIVOS DA COISA JULGADA: o que se quer saber aqui quem se

submete coisa julgada. Quem se submete coisa julgada um problema dos mais complexos,
e o legislador costuma regular o assunto por uma de trs maneiras. H trs formas de se
regularem os limites subjetivos da coisa julgada.
A primeira forma a regra geral: a coisa julgada vincula as partes, portanto, a coisa julgada
inter partes. Art. 472, CPC:
Art. 472. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem
prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de pessoa, se houverem sido citados no
processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada
em relao a terceiros.

H casos, porm, de coisa julgada ultra partes, que vincula quem no parte. Exemplos:
coisa julgada que decorre de um processo conduzido por um legitimado extraordinrio. Essa
coisa julgada vai atingir o titular do direito que no foi parte porque no processo a parte foi
legitimado extraordinrio. Outro exemplo a coisa julgada que vincula o adquirente de coisa
litigiosa. Art. 42, 3:
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no
altera a legitimidade das partes.
1 O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou
o cedente, sem que o consinta a parte contrria.
2 O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o
alienante ou o cedente.
3 A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao
adquirente ou ao cessionrio.

Quando se fala em coisa julgada ultra partes, esse termo utilizado para se referir coisa
julgada que atinge quem no parte, mas um sujeito determinado. Quando a coisa julgada
para atingir todo mundo, fala-se em coisa julgada erga omnes (que seria o terceiro tipo de
regulamento do limite subjetivo da coisa julgada).
A diferena entre ultra partes e erga omnes seria uma diferena de grau. Isso o que se
costuma fazer. Mas se vocs pensarem bem, no h distino entre erga omnes e ultra
partes. Erga omnes nunca o universo. Ela vai atingir quem poderia ser atingido por ela. Por
exemplo, a coisa julgada em ADIN erga omnes, mas imagine a ADIN de uma lei que
impe tributo a uma empresa de tabaco; erga omnes, mas no afeta qualquer pessoa; para
todo mundo que tem algum tipo de vnculo com aquilo. Ento, ultra partes seria para
pessoas identificadas e erga omnes seria para uma coletividade indeterminada, mas que no
o universo.
4. MODOS DE PRODUO DA COISA JULGADA: o modo de produo que a regra do
nosso sistema a coisa julgada pro et contra. Isso significa que a coisa julgada no Brasil em
119

regra se produz qualquer que seja o resultado da sentena. Entrei e ganhei: coisa julgada. Entrei
e perdi: coisa julgada.
O contrrio disso seria a coisa julgada secundum eventum litis: uma coisa julgada que s
ocorreria com determinado resultado, ou favorvel ou desfavorvel. como se o legislador
dissesse que s se a sentena for favorvel tem coisa julgada; ou desfavorvel. Esse sistema
violaria a igualdade, porque afirmaria que uma das partes seria sempre prejudicada**. Por isso
que no h exemplo desse sistema no processo civil. No processo penal h: s h coisa julgada
em sentena absolutria.
Parcela da doutrina entende que deciso que rejeita prescrio no faz coisa julgada; s faria a
que acolhe. Para algumas pessoas, o cdigo s reconhece coisa julgada se a deciso acolher a
prescrio. Para essas pessoas, seria uma coisa julgada secundum eventum litis, j que
prescrio compe o objeto litigioso, porque um contradireito. Fredie acredita que essa
opinio no tem respaldo normativo.
O terceiro modelo o modelo da coisa julgada secundum eventum probationis, que um
modelo mais sofisticado. A coisa julgada secundum eventum probationis no ocorre nos casos
de improcedncia por falta de provas. Se o juiz concluir pela improcedncia do pedido porque
no tinha prova, essa deciso no faz coisa julgada; o sujeito pode renovar o pedido com base
em outra prova. Isso muito frequente no Brasil. Exemplo: coisa julgada nas aes coletivas, na
ao popular, no mandado de segurana. mais sofisticado porque mistura a segurana da
coisa julgada, mas com um pouco de justia, por dar outra chance ao sujeito de provar, j que
ele pode ter razo.
Isso no polmico, mas h julgados que dizem que a ao de investigao de paternidade tem
coisa julgada secundum eventum probationis. S haveria coisa julgada se houvesse o exame de
DNA. Isso para Fredie absurdo, porque nosso sistema diz que, se o sujeito no se submeter ao
exame de DNA, presume-se que ele pai. Seria um absurdo ao mesmo tempo haver a presuno
legal por caso de recusa e dizer que em caso de recusa no h coisa julgada. A lei estaria dando
com uma mo e tirando com a outra.
5. INSTRUMENTOS DE CONTROLE DA COISA JULGADA: o ordenamento jurdico
brasileiro estabelece um verdadeiro arsenal contra a coisa julgada. H vrios instrumentos
contra a coisa julgada. Ento, existe a coisa julgada, h segurana, mas voc pode control-la.
Esse arsenal composto por quatro grandes armas.
5.1. AO RESCISRIA: caracteriza-se por ser o instrumento tpico de controle da coisa
julgada. Ela tem que ser ajuizada em dois anos, uma ao de tribunal e permite o controle
da coisa julgada por questes formais ou substanciais (de justia). Ento, muito amplo.
Art. 485. Esse assunto de processo III.
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as
partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja
provada na prpria ao rescisria;
VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que
no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel;

120

VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou
a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente
um fato efetivamente ocorrido.
2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem
pronunciamento judicial sobre o fato

5.2. QUERELA NULLITATIS: instrumento para controle da coisa julgada por uma questo
formal, s. No tem prazo e s cabe nas hipteses do art. 475-L, I e art. 741, I, que so os
casos de sentena contra ru revel no citado e sentena contra ru revel citado
invalidamente. Nesses dois casos, que so casos de problemas formais, voc controla a coisa
julgada por querela, que mais simples, no tem prazo.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre:
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;

5.3. CORREO DE ERROS MATERIAIS: Exemplo erro de nome, clculo errado,

referncia a um fato que no aconteceu. Erros materiais no transitam em julgado e podem
ser corrigidos a qualquer tempo e at de ofcio. Art. 463:
Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la:
I - para lhe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou Ihe retificar
erros de clculo;
II - por meio de embargos de declarao.

5.4. ART. 475-L, PARGRAFO PRIMEIRO E ART. 741, PARGRAFO NICO: esse
instrumento permite que se revise a coisa julgada que se funda em lei, ato normativo ou
interpretao tidos pelo Supremo como inconstitucional. Essa coisa julgada pode ser
controlada a qualquer tempo. Esse instrumento vai ser estudado em processo IV.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre:
(...)
II inexigibilidade do ttulo;
(...)
1o Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o
ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo
Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo
Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal.
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
(...)
II - inexigibilidade do ttulo;
(...)
Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se
tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da
lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a
Constituio Federal.

Fundamental nesse momento perceber que a coisa julgada no Brasil tudo, menos
intransponvel. H uma srie de instrumentos para control-la.
121

H uns 15 anos, comeou a surgir no Brasil um movimento doutrinrio, com apoio na

jurisprudncia, em que se defendia a possibilidade de controle da coisa julgada por meio atpico,
ou seja, fora desse rol. Poder-se-ia controlar a coisa julgada livremente, sempre que ela fosse
manifestamente, injusta, desproporcional ou inconstitucional. Os alvos desses doutrinadores
eram preferencialmente as investigaes de paternidade e sentenas contra o poder pblico
biliardrias. Havia sentenas condenando o Estado de So Paulo a pagar 3 bilhes de reais pela
desocupao de um casebre. Ento, houve um movimento doutrinrio para dar um jeito nisso.
Diz-se ento que decises manifestamente injustas, desproporcionais, descabidas podero ser
controladas a qualquer tempo. Surgiu ai um movimento doutrinrio chamado de relativizao
da coisa julgada, que na verdade deveria se chamar relativizao atpica da coisa julgada,
porque a coisa julgada j era relativa no Brasil. O que o movimento quer a relativizao sem
autorizao legislativa.
Houve um movimento de reao muito forte. Se voc permitisse a relativizao atpica,
qualquer um poderia dizer que a deciso manifestamente injusta. Mas que manifestamente
esse que no foi suscitado no processo inteiro, dois anos depois no se entrou com a rescisria
e continua essa situao manifestamente injusta? Se coisa julgada inconstitucional pudesse ser
controlada a qualquer tempo, para que prazo para o Recurso Extraordinrio que discute
inconstitucionalidade? Isso revela o absurdo da tese.
Fredie absolutamente contra a relativizao atpica da coisa julgada. Agora, esse movimento
teve e ainda tem fora. Esse ltimo instrumento tpico que estudamos, inclusive, nasceu nesse
contexto. Tambm produto desse movimento as decises dos tribunais superiores em
investigaes de paternidade permitindo a repropositura.
ANTECIPAO DA TUTELA
1. CONCEITOS INTRODUTRIOS: o primeiro conceito introdutrio para entender
antecipao de tutela a distino entre tutela provisria e tutela definitiva de acordo com o
grau de cognio. provisria se fundada em cognio sumria e definitiva se fundada em
cognio exauriente. Ento, o que distingue a aptido da tutela para se tornar indiscutvel.
Definitiva a tutela que tem aptido para se tornar indiscutvel. Provisria a tutela sem essa
aptido.
Tutela final o que eu espero alcanar do processo. O que eu espero alcanar de um processo
constitutivo? A modificao da situao jurdica. Ento, a tutela final pode ser provisria ou
definitiva. A tutela final pode ser dividida em tutela satisfativa ou tutela cautelar. Tutela
cautelar e tutela satisfativa so espcies de tutela que eu posso esperar do processo. Portanto,
so espcies de um mesmo gnero. A tutela satisfativa a tutela que reconhece ou efetiva um
direito. Tutela cautelar a tutela que resguarda o reconhecimento ou efetivao de um direito.
Ento, o que voc busca do Estado uma medida que lhe garanta que no futuro voc possa
efetivar ou reconhecer um direito.
Ento, a tutela cautelar uma tutela de segurana, para criar condies para que se possa
depois efetivar ou reconhecer um direito. Quando se fala em tutela cautelar, voc tem o direito
de obter uma medida de proteo e o direito de obter uma medida que proteja o outro direito.
Existe o direito que voc busca ver satisfeito e existe o direito para obter proteo para
satisfao do outro direito. Eu tenho um direito de crdito contra Glria, ela me deve 5000 reais;
eu, alm desse direito de crdito contra ela, tenho tambm o direito de arrestar um bem dela,
colocar ele no processo para garantir no futuro a execuo do meu crdito contra ela. Ento h
a o direito ao arresto (direito cautela) e o direito do crdito que o arresto busca proteger.
Imagine que voc tem direito de um pedao de carne e outro cara diz que dele; voc diz para o
122

juiz para te dar um pedao da carne porque se no voc vai morrer de fome; voc est pedindo
ao juiz para reconhecer o seu direito carne, ainda que s a uma parte; mas voc pode pedir
para o juiz colocar a carne na geladeira, porque a briga vai demorar, e se no fizer isso a carne
vai apodrecer e, no final da briga, nem que voc ganhe, vai ter a carne.
Cautelar aqui a medida que cria condies para que se possa efetivar o direito. Tanto a tutela
cautelar quanto a satisfativa so tutelas finais; so resultados que podem ser alcanados num
processo.
A tutela final pode ser provisria ou definitiva. Ou seja, eu posso obter qualquer tutela,
definitiva ou provisoriamente. Isso o mais difcil. O erro bsico confundir tutela
provisria com tutela cautelar. Vocs acham que toda cautelar provisria. Mas provisria
qualquer tutela que seja concedida em cognio sumria, seja ela cautelar ou satisfativa.
s vezes o legislador permite o que voc busca ao final do processo antes do final,
provisoriamente. O que se tem que entender que a cautelar sempre se refere a outro direito.
Eu s tenho direito ao arresto porque tenho direito de crdito contra algum; meu direito de
arresto a forma de proteger meu direito de crdito. No existe cautelar desvinculada de outro
direito que ela proteja.
Ateno: voc est fazendo uma obra de dois andares; voc aluga andaimes; esses andaimes
ficaro durante toda obra? No. Voc aluga, faz o que tem que fazer e devolve. Esses andaimes
so provisrios? Provisrio aquilo que precisa ser confirmado, que ainda no definitivo.
O que provisrio vai ser substitudo pelo definitivo. O andaime no provisrio, voc no vai
substitu-lo por nada. Ele no vai para a obra provisoriamente. Ele vai definitivamente, mas tem
tempo porque o definitivo s serve por um determinado tempo. O andaime cumpre o papel dele
e vai embora. Estou falando isso para vocs aprenderem a distino entre temporrio e
provisrio. Temporrio o que no dura para sempre. Provisrio o que vai ser
substitudo. Coisas definitivas podem ser temporrias. O que definitivo no significa que
eterno. O que acontece, as pessoas confundem muito. A cautelar essencialmente temporria
porque ela s vai durar um tempo, ela serve para garantir futura efetivao. Quando o direito for
efetivado, ela no faz mais sentido. Mas a cautelar pode ser provisria ou definitiva. Voc pode
dar uma cautelar provisoriamente, medida dada em cognio sumria, que tem que ser
confirmada depois. Ou voc pode dar uma cautelar definitiva; enquanto for til, ela vai produzir
efeitos.
2. CONCEITO: Antecipao de tutela a deciso que antecipa provisoriamente os efeitos
da tutela final. Toda deciso que lhe concede, antes do final, efeitos da tutela final, portanto lhe
concede provisoriamente, porque o processo no acabou, uma antecipao de tutela.
A liminar uma antecipao de tutela? Quando o juiz d uma liminar ele est dando uma
antecipao de tutela, a tutela que se pede naquele processo, que pode ser antecipada parcial ou
totalmente, que uma deciso provisria. A tutela antecipada uma tutela provisria, porque
fundada em cognio sumria. Porque o legislador autoriza que em alguns casos se d tutela
provisria? Porque s vezes no se pode esperar. Qualquer tutela, qualquer direito, pode ser
concedido antecipadamente. Se for concedido antecipadamente, essa deciso provisria.
* Separao de corpos uma medida que no fsica; uma medida jurdica que significa que
a partir daquele momento no h mais vida em comum. uma mudana do status jurdico do
casal.
Ento eu posso dizer que antecipao de tutela pode antecipar tutela cautelar ou satisfativa? A
tutela antecipada pode ser satisfativa ou cautelar? Tutela antecipada a antecipao da tutela
final, ento pode ser satisfativa ou cautelar. Liminar para pagar alimentos: tutela antecipada
123

satisfativa. Sempre provisria e fundada em cognio sumria, de modo que, se voc quiser usar
como sinnimo tutela antecipada e tutela provisria, pode usar. Mas Fredie no recomenda.
A cautelar pode ser provisria e pode ser definitiva; e temporria sempre. Liminar um
adjetivo que se refere ao momento em que a deciso foi tomada; mas num processo de
metonimizao, uma liminar significa uma deciso proferida liminarmente. As pessoas que
usam o termo liminar usam pra definir as antecipaes de tutela concedidas antes de ouvir o ru.
Mas isso no significa que a antecipao de tutela s possa ser conferida liminarmente, antes de
ouvir o ru.

3. PRESSUPOSTOS PARA A TUTELA ANTECIPADA: O legislador costuma indicar como

pressupostos para a tutela antecipada a combinao de dois critrios: a urgncia (perigo de
dano ou de o ilcito acontecer) e a evidncia (demonstrao de que seu direito tem o mnimo de
lastro, minimamente evidente; demonstrao processual de um direito). preciso que haja
perigo e que voc tenha minimamente demonstrado que voc tem direito.
Normalmente, o legislador combina esses dois critrios. H, porm, casos em que a tutela
antecipada se funda apenas em evidncia, como acontece, por exemplo, nas possessrias. A
liminar possessria no precisa demonstrar perigo, basta provar que possuidor e foi esbulhado.
O projeto do novo CPC organiza isso de modo muito interessante, porque ele deixa claro: tutela
antecipada de urgncia com um mnimo de evidncia. A lei sempre exige um mnimo de
evidncia nos casos de urgncia**.
Mas h casos muito sensveis em que o juiz concede com muito pouco de evidncia, se a
urgncia for grande. Mas no o legislador que faz essa gradao. No novo CPC, h um item
tutela antecipada da evidncia. Na ao monitria, o juiz tambm manda pagar sem perigo.
Obs: Livro O direito vivo das liminares (MONOGRAFIA). O autor desse livro diz que esses
elementos so elementos tipolgicos; so tipos que podem ser trabalhados no caso com pesos
diferentes; no so inflexveis, so modelos; salvo nos casos de evidncia pura que existem, que
como se a urgncia fosse presumida pelo legislador.
Tutela antecipada de urgncia, que se funda na existncia de perigo; tutela antecipada de
evidncia, que se funda em critrios de evidncia previstos em lei. Portanto, urgncia e
evidncias so pressupostos da tutela antecipada.
4. COMPARAO ENTRE TUTELA CAUTELAR E TUTELA ANTECIPADA: E eu
posso comparar tutela cautelar com tutela antecipada? Tutela antecipada uma tcnica
processual que foi criada para agilizar processo. Tutela cautelar no uma tcnica, um tipo de
tutela. Tutela cautelar bolo; antecipao de tutela forno *. No h como distinguir esses
termos, pois so coisas que pertencem a gneros completamente diferentes. Ento, no posso
nem comparar tutela antecipada e cautelar; posso relacionar: a tutela cautelar pode ser
antecipada. Em alguns livros, aparecem como oposio, mas no . O contrrio de tutela
cautelar tutela satisfativa. O contrrio de tutela antecipada tutela definitiva.
Julgamento antecipado da lide tutela definitiva, mas se chama antecipado porque o juiz decide
antes da instruo.

124

125