ORGANOS DE LA JURISDICCION. PODER JUIDICIAL. ARBITRAJE:
Primera seccin: 1. Poder Judicial: El Poder Judicial es el poder del Estado al que se le asigna en la Constitucin la funcin jurisdiccional. La constitucin seala: La administracin de justicia est a cargo del Poder Judicial, ejercido por la Corte Suprema de Justicia, por los tribunales y por los juzgados, en la forma que establezcan esta Constitucin y la Ley (Art. 247, 2 p. CN). El Poder Judicial es el custodio de esta Constitucin. La interpreta, la cumple y la hace cumplir (Ar. 247, 1er. P. CN). La Constitucin, a semejanza de las dems constituciones americanas que se inspiraron en la de los Estados Unidos de Amrica, instaura en el capitulo III del Ttulo II referido a la Estructura u Organizacin del Estado, el Poder Judicial de la repblica. No obstante que la funcin esencial del Poder Judicial sea la jurisdiccional, ste tambin cumple una funcin administrativa en cuanto realiza nombramientos, impone sanciones, dispone compras, efecta gastos, etc., es decir administra. Cumple, a su vez, una funcin legislativa, en cuanto dicta resoluciones (no jurisdiccionales), acordadas, instrucciones de servicio, etc., que, en rango inferior a la ley, obligan, con carcter generala los jueces, a los funcionarios judiciales, a los auxiliares de la Justicia, a las partes y a terceros vinculados a la jurisdiccin. 2. Independencia Judicial: La Constitucin consagra la independencia del Poder Judicial como una garanta para el correcto ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ella establece: Queda garantizada la independencia del Poder Judicial. Slo ste puede conocer y decidir en actos de carcter contencioso (Art. 248, 1 p. CN). La independencia que deben tener entre si los tres poderes clsicos del Estado, formulada por el Barn de Brede y Montesquieu, no debera ser considerada en trminos absolutos. Debe hallarse signada por la mutua colaboracin y el recproco contralor entre los mismos, con el objeto de cumplir los fines del Estado. Independencia significa que los jueces y tribunales tengan la ms absoluta garanta para que puedan decidir las cuestiones sometidas a su conocimiento, con total libertad de los otros poderes del Estado, de los otros funcionarios y de cualquier otra persona u organizacin. Slo en estas condiciones los jueces podrn dictar una sentencia que verdaderamente sea la expresin de la Justicia. La Constitucin instituye que en ningn caso los miembros de otros poderes, ni otros funcionarios, podrn arrogarse atribuciones judiciales que no estn expresamente establecidas en esta Constitucin, ni revivir proceso fenecidos, ni paralizar los existentes, ni intervenir de cualquier modo en los juicios. Actos de esta naturaleza conllevan la nulidad insanable (Art. 248, 2 p. 1 p. CN). A su vez la ley dispone: Los que atentasen contra la independencia del Poder Judicial y a la vez de sus magistrados, quedarn inhabilitados para ejercer toda funcin pblica por cinco aos consecutivos, adems de las penas que fije la ley (Art. 248, 3 p. CN). El Poder Judicial, a travs de los jueces y tribunales, tiene la facultad de interpretar y aplicar la ley al caso concreto sin intervencin ni injerencia de ningn otro poder del Estado. Es ms, la Corte, mximo rgano judicial, puede declarar la inaplicabilidad (inconstitucionalidad) de una ley dictada por el Congreso que sea contraria a la Constitucin (art. 260, inc. 1) CN). Sin embargo, el Congreso por una ley no podra desconocer los efectos de una sentencia que tenga la cualidad de la cosa juzgada. Todos los actos del Poder Ejecutivo son susceptibles del control judicial, mientras que los actos jurisdiccionales no pueden ser revisados por aqul. La independencia no significa irresponsabilidad; por ello los jueces son pasibles de sanciones en caso de desvo de sus funciones, porque al final el motivo de dotar al Poder Judicial de independencia, as como de establecerse deberes y responsabilidades, es lograr una mejor Justicia. 3. Sistemas de Seleccin de Magistrados: Nadie podra dudar acerca de que el ejercicio de la funcin judicial debe estar confiado a los mejores. Una Justicia confiable, manejada por personas probas, es la mejor garanta para los habitantes del pas y para aquellos de otros pases que deseen venir a trabajar e invertir en el nuestro tan necesitado de ello. Todas las personas deben contar con garantas suficientes para poder prosperar razonablemente, confiando en la seguridad que le pueda otorgar un eficiente servicio de Justicia. Siendo as, la tarea de seleccin de los magistrados, sin duda, es de la mayor importancia y ella ha sido constitucionalmente confiada al Consejo de la Magistratura. Este es el organismos constitucional que cumple la tarea especial de seleccionar las ternas de candidatos para ocupar cargos en el Poder Judicial de la Repblica (Arts. 262, 263 y 264 CN). Generalmente, los pases optan, para la seleccin de sus magistrados, por uno de estos dos sistemas: el de la carrera judicial o el de la libre eleccin de los jueces. 3.1. Sistema de la Carrera Judicial: En virtud del mismo el magistrado realiza una verdadera carrera a travs de los distintos cargos de la judicatura. La persona que desee prestar servicios en la administracin de justicia ingresa al Poder Judicial asumiendo las funciones de menor relevancia y, luego, con el tiempo, la experiencia y los mritos va paulatinamente ascendiendo. En esta carrera no debera obviarse la realizacin de evaluaciones peridicas, de tal manera que el ascenso no se produzca por el slo paso del tiempo sino que sea el resultado de una antigedad calificada. Este sistema, a su vez debe estar complementado con la preparacin previa a travs de la Escuela Judicial, que fue implantado constitucionalmente por el Art. 265 de la CN. 3.2. Sistema de la Libre Eleccin: En este sistema se nombra magistrado a los abogados de mayor experiencia, capacidad, mritos y aptitudes morales para llenar los cargos judiciales. De este modo, se obtiene dicen los partidarios de este sistema utilizado generalmente en los pases anglosajones- una magistratura elevada y seleccionada, nada de burocracia y rgida como seran los magistrados de carrera. La eleccin corresponde al Ejecutivo con intervencin del Congreso, lo cual podra entre nosotros dar lugar a pensar en influencias polticas lo que, sin embargo, de dichos pases no existe o es menos significativa. Debe reconocerse que, an con sus falencias, ellos tienen una mejor Justicia, aunque nosotros podamos presumir, en algunos casos, de contar con mejores tcnicos. 3.3. Sistema Mixto: Existen adems otros sistemas denominados mixtos, como los empleados en Brasil y Espaa, en los que no obstante una carrera de la magistratura, se reserva una parte de los cargos para ser ocupados por destacados abogados, profesores universitarios y juristas de nota. 4. El Juez: 4.1. Concepto: El juez es la persona investida por el Estado con potestad jurisdiccional. Su misin, dice ALSINA, no puede ser ni ms augusta ni delicada. Al juez est confiada la proteccin del honor, la vida y los bienes de las personas. La delicada magistratura que ejerce, le obliga al juez a cumplir puntillosamente los deberes que le son propios, bajo la responsabilidad que establecen las leyes. De acuerdo con la tradicin histrica iberoamericana el ttulo de juez fue otorgado por primera vez en el Fuero Juzgo, al magistrado con potestad de juzgar. 4.2.1. Dedicacin Exclusiva: Los jueces deben dedicarse a sus funciones de manera exclusiva y excluyente. La nica excepcin a la prohibicin constituye la posibilidad del ejercicio de la docencia o la investigacin cientfica a tiempo parcial. La Constitucin prescribe: Los magistrados no pueden ejercer, mientras duren en sus funciones, otro cargo pblico o privado, remunerado o no, salvo la docencia o la investigacin cientfica, a tiempo parcial. Tampoco pueden ejercer el comercio, la industria o actividad profesional o poltica alguna, ni desempear cargos en organismos oficiales o privados, partidos, asociaciones o movimientos polticos 8Art. 254 CN). 4.2.2. Sedentarismo: Los jueces slo pueden ejercer sus funciones dentro de la circunscripcin territorial establecida como sede del respectivo juzgado o tribunal, salvo los casos de excepcin establecidos para la realizacin de alguna determinada diligencia, v.g.: reconocimiento judicial, declaracin testifical, etc. La excepcin a esta regla la constituyen los jueces itinerantes que van cubriendo las vacancias temporales que se van produciendo en los juzgados y tribunales hasta que sean designados los nuevos magistrados. 4.2.3. Inamovilidad: Los magistrados, establece la Constitucin, son inamovibles en cuanto al cargo, la sede, o al grado, durante el trmino para el cual fueron nombrados. No pueden ser trasladados ni ascendidos sin su consentimiento previo y expreso. Son designados por perodos de cinco aos, a contar desde su nombramiento. Los magistrados que hubiesen sido confirmados por dos perodos siguientes al de su eleccin, adquirirn inamovilidad en el cargo hasta el lmite de edad establecido para los ministros de la Corte Suprema de justicia (75 aos9 (art. 252 CN). Todos los magistrados integrados del Poder Judicial gozan de la garanta que supone la inamovilidad. Esta puede ser relativa o absoluta. Es relativa durante el trmino para el cual fueron nombrados, es decir cinco aos. Es absoluta cuando hayan sido confirmados por dos perodos. (arts. 252 y 8 de las Disposiciones Finales y Transitorias CN) (Art. 19 Ley 609/95 que Organiza la Corte Suprema de Justicia). 4.2.4 Permanencia: Los jueces son funcionarios permanentes, es decir, no se hallan designados para la atencin slo de determinados casos. En este sentido, debe recordarse que por la Constitucin nadie, en nuestro pas, puede ser juzgado por tribunales especiales (art. 17, inc. 3) in fine CN). Permanencia, sin embargo, no significa que no se pueda cambiar o sustituir a los jueces por motivos diversos, tales como jubilacin, lmite de edad, fallecimiento, renuncia, remocin o falta de confirmacin). 4.2.5. Letrado. Constituye un requisito para la designacin del juez que ste posea el ttulo de abogado, en razn de que ello hace presumir el conocimiento de las ciencias jurdicas, que resulta indispensable para el desempeo de su labor profesional. Con relacin a los jueces de la Corte Suprema de Justicia se requiere el ttulo de Doctor en derecho. Los jueces de paz, hasta ahora, no necesitan ttulo de abogado, aunque de hecho estos cargos, casi en su totalidad, se hallan cubiertos por abogados. Desde luego existe una fuerte corriente de opinin que en la prxima reforma el ttulo profesional ser un requisito para acceder al cargo de juez de paz. 4.2.6. Honorabilidad: A los jueces se le exige gozar de notoria honorabilidad. Significa que deben ser personas dignas por su moral, tanto en su vida privada como pblica. Relata CALAMANDREI en su libro Elogio a los jueces escrito por un abogado que en alguna ciudad de Holanda viven en oscuras tiendas talladores de piedras preciosas. Todo el da trabajan, pesando en pequeas balanzas de precisin, gemas tan raras, que bastara una sola para sacarlos de su miseria; y cada tarde, cuando las han devuelto, flgidas a fuerza de pulido, a quien ansiosamente las espera, serenos comparecen ante ese mismo banco donde han pesado los tesoros de otros, ante su cena frugal y rompen sin envidia, con esas mismas manos que han lustrado ricos diamantes, el pan de la honesta pobreza. El juez vive tambin as El juez debe ser digno, honesto, laborioso, prudente y sensato. Significa pedir demasiado? Creo que no, los altos intereses que le son confiados no pueden exigir menos de ellos. 4.2.7. Remuneracin: El juez realiza un trabajo que debe ser remunerado. Esta remuneracin por el desempeo de sus funciones se encuentra a cargo del Estado y no a cargo de los litigantes, como es el caso del arbitraje. La Constitucin establece: De la autarqua presupuestaria. El Poder Judicial goza de autonoma presupuestaria. En el Presupuesto General de Gastos de la Nacin se le asignar una cantidad no inferior al tres por ciento del presupuesto de la Administracin central. El presupuesto del Poder Judicial ser aprobado por el Congreso, y la Contralora General de la Repblica verificar todos sus gastos e inversiones (Art. 249 CN). 4.2.8. Funcionario Pblico: El juez es un funcionario pblico del Estado. No ejerce funciones privadas, lo cual tambin le diferencia del rbitro, que es nombrado por los particulares para dirimir conflictos. 5. Deberes: Si los jueces no cumplen los deberes que les impone el Cdigo y loa Corte Suprema no ejercita a ese respecto adecuada y suficientemente su facultad deber de Superintendencia-, el Cdigo procesal se convierte en un instrumento perverso donde naufragan los mejores derechos, y se otorga carta de ciudana procesal a la desidia grave, cuando no a la corrupcin, dice ALLEN. Los deberes de orden general, a los que se encuentran sometidos los jueces, son: 5.1. Administrar Justicia El ms importante deber que tiene los jueces es administrar justicia cada vez que sean requeridos al efecto. Se halla contemplado expresamente en la Constitucin aunque referido a las garantas constitucionales- cuando dispone: Ningn magistrado que tenga competencia podr negarse a entender en las acciones o recursos previsto en los artculos anteriores (Inconstitucionalidad, Habeas Corpus, Amparo y Habeas Data9, si lo hiciese injustificadamente, ser enjuiciado y, en su caso, removido (Art. 136, 1 p. CN). Este deber es correlativo al derecho que tiene toda persona de acceder a la jurisdiccin, a fin de que sus pretensiones sean resueltas conforme a derecho. 5.2. Juramento o Promesa: El juramento consiste en la declaracin solemne que se formula responsabilizndose por su honor o por su credo religioso de cumplir bien y fielmente su cometido. En otro orden, se refiere tambin a la verdad de lo que dice, p/ej.: testigo. Los ministros de la Corte Suprema de Justicia prestarn juramento ante el Congreso al asumir sus cargos. Los integrantes de los dems tribunales y de los juzgados lo harn ante la Corte Suprema de justicia. El juramento o promesa es una formalidad previa cuya omisin produce la nulidad de las resoluciones. 5.3. Cumplir los Plazos: Las causas judiciales deben ser resueltas dentro de los plazos procesales establecidos en la Ley (art. 162 CPC), y en orden en que hayan quedado en estado de resolver (Art. 15 inc. a) in fine CPC) Para lograr el cumplimiento de este deber el Cdigo regula el recurso de queja por retardo de justicia (arts. 412 y sigtes. CPC), que en la prctica no dio el resultado que se pretendi obtener mediante la innovacin introducida. Un mtodo ms efectivo podra consistir en aplicar al juez moroso una multa por da de retraso, cuyo importe sea destinado, por ejemplo, al mejoramiento de los institutos penales tan faltos de recursos. 5.4. Funda las Resoluciones: Los jueces deben fundar las resoluciones, definitivas e interlocutorias, en la Constitucin y en las leyes, conforme a la jerarqua de las normas vigentes y al Principio de congruencia, bajo pena de nulidad. Los jueces deben cumplir inexorablemente con este imperativo que es de rango constitucional en nuestro derecho positivo, en razn de que la Constitucin dispone: Toda sentencia judicial debe estar fundada en esta Constitucin y en la ley, (Art. 256, 2 p. 1 p. CN). Esto es consecuencia del sistema democrtico de gobierno, en el cual la soberana reside en el pueblo y los jueces administran justicia como depositarios de parte de esa soberana. Los jueces no pueden ser irresponsables; se debe tener la posibilidad cierta de controlar sus actos, su honestidad y su capacidad y una de las formas de conseguirlo es imponiendo la motivacin de las sentencias. Por ello el principio se halla consagrado en las Constituciones de los pases democrticos. La decisin no slo debe ser justa sino que debe demostrar que los es. Debe, como quiere CALAMANDREI, justificar la razonabilidad de la orden frente a los justiciables, en el sentido de que es derivacin razonada del derecho vigente y no el mero producto de la voluntad discrecional del juez. El deber de fundar los fallos que tienen los jueces constituye una garanta contra la arbitrariedad judicial, sancionada con la nulidad y pasible, en su caso, de revisin por inconstitucionalidad. 5.5. Resolver conforme a la Ley: Tiene fundamento en la mxima latina dura lex sed lex, segn la cual la misin del juez es aplicar la ley, cualquiera sea su opinin particular que sobre ella pueda tener. El juez debe juzgar de acuerdo con la ley, pero no lo es dado juzgar la ley. Ello no significa que siempre deba aplicar la ley literalmente, sino interpretarla de acuerdo con los principios de hermenutica jurdica. Pero cuando la Ley es clara y precisa no caben interpretaciones que, en tales casos, slo sirven para desvirtuar el propsito del legislador. El juez, al aplicar la ley, debe observar lo dispuesto en la Constitucin que dice: De la Supremaca de la Constitucin. La ley suprema de la Repblica es la Constitucin. sta, los tratados convenios y acuerdos internacionales aprobados y ratificados, las leyes dictadas por el Congreso y otras disposiciones jurdicas en inferior jerarqua, sancionadas en su consecuencia, integran el derecho positivo nacional en el orden de prelacin enunciado. Quienquiera que intente cambiar dicho orden, al margen de los procedimientos previstos en esta Constitucin, incurrir en los delitos que se tipificarn y penarn en la ley. Esta Constitucin no perder su validez si dejara de observarse por actos de fuerza o fuera derogada por cualquier otro medio distinto del que ella dispone. Carecen de validez todas las disposiciones o actos de autoridad opuestos a lo establecido en esta Constitucin (Art. 137 CN). Esta norma constitucional concuerda con el C. Civil que, a su vez, expresa: Si una cuestin no pueda resolverse por las palabras ni por el espritu de los preceptos de este Cdigo, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos o materias anlogas, y en su defecto, se acudir los principios generales del Derecho (Art. 6, 2 p. CC). 5.6. Observar los Principios dispositivos y de congruencia: En virtud del principio la actividad jurisdiccional, en materia procesal civil, no puede funcionar de oficio y requiere siempre la actividad de parte para iniciar, impulsar o eventualmente terminar el proceso. El Principio dispositivo se halla expresamente consagrado en el Cdigo Procesal Civil, al disponer: La iniciativa del proceso incumbe a las partes. El juez slo lo iniciar cuando la ley as lo establezca (Art. 98 CPC). A su vez, cuando establece las formalidades que deben contener la sentencia, referidas a la decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad a las pretensiones deducidas en juicio, calificadas segn correspondiera por la Ley (Art. 159, inc. e) 1 p. CPC). El juez debe observar el Principio de congruencia que consiste en la obligada conformidad de la sentencia con la demanda, la contestacin y la reconvencin, en su caso, en cuanto a las personas, el objeto y la causa. El juez no puede apartarse de los trminos en que ha quedado planteada la litis en la relacin procesal. Con expresa el aforismo, el juez debe resolver secundum allegata et probata. (Estos principios ya fueron desarrollados en la leccin 4, ap. 13 y 16). 5.7. Dirigir el Proceso: El juez, en trminos generales, est facultado para dirigir el proceso que, como anota LASCANO, no slo importa procurar que se observen los trmites legales, sino que se haga en forma ordenada y eficiente para que se cumpla el fin del proceso. 5.8. Asistir a las Audiencias: En virtud de la vigencia del Principio de inmediacin se pretende que el juez tenga una permanente vinculacin con los sujetos y elementos que intervienen en el proceso, a los efectos de conocer e interiorizarse personal y directamente de todo el material de la causa. En las audiencias se desarrolla una de las principales partes del proceso una vez trabada la litis: la prueba. LASCANO dice que la asistencia personal del juez a la audiencia tiene importancia capital, y razn tiene pues si el juez no ve ni oye directamente a las partes, a los testigos , a los peritos, etc., no puede adquirir la impresin directa y personal imprescindible para apreciar en su justo valor los elementos de conviccin producidos. Pero bien se sabe que, en la realidad, la mayor de las veces se quebranta la inmediacin, producindose una delegacin indebida de atribuciones, generalmente en el actuario o en otros funcionarios inferiores, quienes son los que efectivamente llevan a cabo audiencias. De este modo, la asistencia del juez a las audiencias se convierte en excepcin, no obstante, la falta sea sancionado por ley con la nulidad del acto. Como ocurre con todas las nulidades procesales se trata, sin embargo, de una nulidad relativa, razn por la cual no proceder su declaracin en el supuesto que la irregularidad fuere consentida en forma expresa o tcita o porque no se promueva el respectivo incidente dentro del plazo de cinco das subsiguientes al conocimiento del acto viciado (Art. 114, inc. b) CPC). 5.9. Concurrir al Despacho: Los jueces deben concurrir a sus despachos en el horario establecido para atender los asuntos a su cargo. De acuerdo con el Cdigo de Organizacin Judicial los jueces deben dar audiencia todos los das hbiles, las que sern pblicas, salvo que por razones de moralidad o decoro fuera necesaria o conveniente la reserva (Art. 196, 1p. COJ). 6. Derechos: 6.1. Administrar Justicia: De la misma manera que los jueces se encuentran obligados, en virtud del deber de jurisdiccin, a administrar justicia, en forma correlativa tienen el derecho de hacerlo. Esto constituye, adems de un derecho del juez, una garanta para los justiciables, en razn de que de este modo funciona el principio del juez natural y se vedan los juicios especiales. Siempre que no correspondan las causas de apartamiento (recusacin y excusacin), deben respetarse la jurisdiccin y la competencia de los jueces y tribunales, porque constituyen una garanta para las personas y para la correcta prestacin del servicio de justicia. Esta garanta se completa con la posibilidad que se acuerda al juez, para plantear, cuando corresponda, una contienda de competencia, a fin de reclamar la competencia que se pretende en un asunto determinado. Consecuencia de este derecho es tambin la imposibilidad de confiar a rganos no jurisdiccionales la funcin de juzgar, lo cual sera inconstitucional. 6.2. Remuneracin: Los jueces tienen derecho a una remuneracin adecuada, lo que significa una garanta de idoneidad y de independencia personal. El Cdigo del Trabajo establece: Todo trabajo debe ser remunerado. Su gratuidad no se presume (Art. 12 CT) Gozan de la asignacin que se establece en el Presupuesto General de la Nacin. La remuneracin debe contener todas las mejoras consiguientes, como prestaciones asistenciales, familiares, vacacionales. Etc. Esto es, las que correspondan a la moderna seguridad social, debiendo rodearse al magistrado de las condiciones de una vida digna, adecuada a la jerarqua de su cargo. Como, as tambin la posibilidad de la jubilacin, el derecho a la vivienda y al descanso. 6.3. Respeto y Consideracin: Los jueces tiene derecho a ser tratados con consideracin, ya que la magistratura es una dignidad, por lo que debe garantizrsele el debido respeto, en especial por las partes y abogados. Para su efectivizacin, en caso de violacin, se establecen las facultades disciplinarias (Art. 17 CPC y Arts. 236 y 232 incs. a) y c) COJ). 6.4. Inmunidad: Los magistrados judiciales gozan de inmunidad, en cuya virtud por disposicin constitucional, ningn magistrado podr ser acusado o interrogado judicialmente por las opiniones emitidas en el ejercicio de sus funciones. No podr ser detenido o arrestado sino en caso de flagrante delito que merezca pena corporal. Si asi ocurriese, la autoridad interviniente debe ponerlo bajo custodia en su residencia, comunicar de inmediato el hecho a la Corte Suprema de Justicia y remitir los antecedentes al juez competente (art. 255 CN). Los que atentasen contra la independencia del Poder Judicial y la de los magistrados, quedarn inhabilitados para ejercer toda funcin pblica por cinco aos consecutivos, adems de las penas que fije la ley (Art. 248, 3 p. CN) 7. Responsabilidad: 7.1. Responsabilidad civil: Se entienden por responsabilidad la situacin jurdica derivada de una accin u omisin ilcitas, que consiste en el deber de reparar el dao causado. Los jueces no estn excluidos de la regla en virtud de la cual todas las personas deben responder de sus actos. Los mismos no se hallan exentos de responsabilidad; antes bien son tantos o ms responsables que el comn de las personas, en su carcter de funcionarios pblicos. La responsabilidad de los jueces deriva del incumplimiento de sus deberes o del ejercicio irregular de sus facultades. En consecuencia, no son responsables cuando su conducta se ha ajustado a lo que disponen las leyes. El incumplimiento o el ejercicio irregular, el hecho o la omisin, cualquiera de ellos pueden producir la responsabilidad. No es indispensable que exista dolo, es decir el incumplimiento deliberado; basta la simple culpa o negligencia para que se produzca la responsabilidad del juez, conforme a los principios generales de la responsabilidad civil, consagrados en nuestra legislacin en los arts. 1833, 1834, 1842 y 1845 y conc. del CC) Corresponde distinguir la responsabilidad de los jueces por los actos ejecutados con motivo del ejercicio de su funcin pblica y los que son ajenos a ella. En la primera hiptesis, el juez responde como funcionario pblico; en la segunda como simple particular. En aquella, la responsabilidad personal del funcionario es sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria del Estado, de acuerdo con la Constitucin, que dispone: Responsabilidad del funcionario y del empleado pblico. Ningn funcionario o empleado pblico est exento de responsabilidad, En los casos de transgresiones, delitos o faltas que cometieren en el desempeo de sus funciones, son personalmente responsables, sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria del Estado, con derecho de ste de repetir el pago de lo que llegase a abonar en tal concepto (Art. 1845 CC). La disposicin constitucional concuerda con lo dispuesto sobre el particular en el C. Civil, que precepta: Las autoridades superiores, los funcionarios y empleados pblicos del Estado, de las Municipalidades y de los entes del Derecho Pblico sern responsables en forma directa y personal por los actos ilcitos cometidos en el ejercicio de sus funciones. Los autores y coparticipes respondern solidariamente. El Estado, las Municipalidades y los entes de Derecho Pblico respondern subsidiariamente por ellos en caso de insolvencia de stos (Art. 1845 CC). De acuerdo con las normas mencionadas la responsabilidad del funcionario pblico funciona en primer trmino y la del Estado en forma subsidiaria, vale decir, en segundo lugar para garantizarla y hacerla efectiva en el supuesto de que aqul no pueda resarcir el dao o sea insuficiente el resarcimiento. La solucin de los pleitos, la valoracin de la prueba y la interpretacin de la ley son materias opinables. Siendo as, no se podra hacer responsable a los jueces por una decisin razonablemente fundada en la Constitucin y en la ley, de acuerdo a lo establecido en el Art. 256, 2. P de la CN, aunque la misma haya sido objeto de recursos y revocada por errnea por el superior. Las injusticias o los errores que el juez pueda cometer en un proceso deben ser corregidos del modo indicado en el Cdigo Procesal: mediante los recursos. Estos son los medios para impugnar las decisiones judiciales y conseguir la reparacin de los agravios y perjuicios ocasionados. En estos casos, el juez no incurre en responsabilidad, haya hecho o no uso el agraviado de esos recursos. No obstante, puede acontecer que el recurso no sea el remedio apropiado en razn de que el mandato judicial ya se cumpli, p/ej.: medidas cautelares; o es improcedente porque la decisin es irrecurrible, p/ej.: resoluciones de 2 instancia que no admiten recursos o d ela Corte Suprema de Justicia. En estos supuestos, el juez incurrir en responsabilidad civil po0r tratarse de la primera hiptesis de un hecho consumado, o porque la autoridad de la cosa juzgada o la preclusin en su caso en la segunda, impedirn la reparacin del agravio en el mismo proceso, y, en consecuencia, el juez o el tribunal, en su caso, estarn obligados a hacerlo. Si se causa un dao ilegtimo, ni la cosa juzgada, ni la preclusin sern impedimentos para que se reclame la reparacin y el resarcimiento. De all el Cdigo Procesal Civil establece que la cosa juzgada o la preclusin no obstan a la demanda de responsabilidad (Art. 16, 2p. CPC). Las demandas resarcitorias deben ser promovidas ante el fuero civil y comercial, que es el tenido por competente en estos casos. El C.O.J., por su parte, dispone que en las acciones contra los funcionarios pblicos, derivados del ejercicio de funciones, ser competente el juez de su domicilio legal (Art. 14, 2 p. COJ). 7.2. Responsabilidad Penal: Los jueces tambin estn sujetos a la responsabilidad penal, derivada de la comisin de delitos calificados como tales en el Cdigo Penal. Las sanciones pertinentes se hallan prescriptas en el Cdigo penal, siendo competentes los juzgados ordinarios de la justicia criminal. 7.3. Responsabilidad Disciplinaria: Lo expresado precedentemente es sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria a la que se hallan sometidos los jueces, en virtud de los Arts. 259 inc. 1) 1 p. de la CN., y 232 y 234 del COJ, y que lo hacen pasibles de amonestaciones, apercibimiento, multas y suspensin temporaria que no exceda de un mes. (Ver ley de la Funcin Pblica). 8. Designacin: Designar significa destinar a una persona, o cosa, para determinado fin. Los ministros de la Corte Suprema son designados a travs del Consejo de la Magistratura que propone las ternas de candidatos, previa seleccin basada den la idoneidad, con consideracin de mritos y aptitudes, que eleva a la Cmara de Senadores para que sta los designe, con acuerdo del Poder Ejecutivo (art. 264, inc. 1) CN). Los miembros de los tribunales y juzgados de toda la Repblica sern designados por la Corte Suprema de Justicia, a propuesta en terna del Consejo de la Magistratura (Art. 251 CN). 9. Incompatibilidades: La incompatibilidad es la imposibilidad legal, basada es una prohibicin, de desempear o hacer dos cosas a un mismo tiempo. Dispone la Constitucin: Los magistrados no pueden ejercer, mientras duren en sus funciones, otro cargo pblico o privado, remunerado o no, salvo la docencia o la investigacin cientfica, a tiempo parcial. Tampoco pueden ejercer el comercio, la industria o actividad profesional o poltica alguna, ni desempear cargos en organismos oficiales o privados, partidos, asociaciones o movimientos polticos (Art. 254 CN). 10. Remocin: La remocin consiste en destituir de su cargo a un funcionario. De acuerdo con la Constitucin los ministros de la Corte Suprema de Justicia slo pueden ser removidos por juicio poltico (Art. 261, 1 p. CN). Estos slo podrn ser sometidos a juicio poltico por mal desempeo de sus funciones, por delitos cometidos en el ejercicio de sus cargos o por delitos comunes. La acusacin ser formulada por la Cmara de Diputados por mayora de dos tercios. Corresponder a la Cmara de Senadores, por mayora absoluta de dos tercios, juzgar en juicio pblico a los acusados por la Cmara de Diputados y, en su caso, declararlos culpables, al slo efecto de separarlos del cargo. En los casos de supuesta comisin de delitos, se pasaran los antecedentes a la justicia ordinaria (Art. 225 CN). Los dems magistrados judiciales, miembros de los tribunales de apelacin, electorales y de cuentas, jueces y quienes ejercen el Ministerio Pblico como agentes fiscales, slo podrn ser enjuiciados y removidos por la comisin de delitos, o mal desempeo en sus funciones definidos en la ley, por decisin de un Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados. Este ser integrado por dos ministros de la Corte Suprema de Justicia, dos miembros del Consejo de la Magistratura, dos senadores y dos diputados; estos cuatro ltimos sern abogados. La Ley regular el funcionamiento del jurado de Enjuiciamiento de Magistrados (Art. 253 CN). La Ley N 1084/97 regula el procedimiento para el Enjuiciamiento y Remocin de los Magistrados. 11. Cesacin: La cesacin consiste en dejar de desempear algn empleo o cargo. Los ministros de la Corte Suprema de Justicia y los dems magistrados del Poder Judicial cesaran en el cargo cumplida la edad de setenta y cinco aos (art. 261, 2 p. CN). El lmite de edad establecido es una cuestin de poltica legislativa. Algunas personas a dicha edad, sobre todo con el avance de la ciencia mdica, se encuentran todava lcidas y sanas para ejercer su profesin; obviamente, otras no. Por ello, la realizacin de un examen mdico completo y peridico, puede indicar, de una mejor manera y ms cientfica, la aptitud fsica y mental de una persona para poder desempear el cargo. 12. Excusacin y Recusacin: 12.1 Conceptos: El rgimen legal previsto en el Cdigo Procesal Civil se funda en la garanta constitucional consagrada en el art. 16 de la Constitucin, de que toda persona tiene el derecho de ser juzgada por jueces independientes e imparciales. La previsin legal est dirigida a evitar cualquier sospecha sobre l objetividad de la actuacin judicial. Excusarse significa apartarse el juez espontneamente del conocimiento de un proceso de su competencia, en razn de existir una causa de impedimento legal. La excusacin constituye un deber pero tambin un derecho de todo juez. La excusacin se encuentra tratada en primer lugar en la ley, antes de la recusacin, porque debe ser el juez quien, ante todo y antes que cualquier otra persona, deba manifestar si existe alguna causa, razn o motivo que le impida actuar con absoluta independencia e imparcialidad, apartndose del caso sin esperar que la parte lo recuse. La recusacin es la facultad acordada a las partes para, mediante su separacin, impedir que un juez o ciertos auxiliares de la jurisdiccin intervengan en un proceso. Tanto la recusacin como la excusacin provocan una alteracin en el rgimen de la competencia de los jueces por razn del turno, producindose un desplazamiento de la competencia. 12.2. Causas: El Cdigo Procesal Civil en el art. 20 establece los muy variados motivos que pueden dar lugar a la recusacin o excusacin. Las causales, segn el precepto, se extienden tambin al cnyuge del juez, mientras no se halle divorciado y comprende a las partes, sus mandatarios o letrados. La enumeracin no es taxativa ya que el art. 21 del Cdigo Procesal Civil admite la posibilidad de otros motivos de excusacin y, por extensin, de recusacin. El juez deber manifestar siempre circunstanciadamente la causa de su excusacin. Si no lo hiciere, o si no fuere legal la invocada, el juez o conjuez reemplazante deber impugnarla pasando directamente el incidente al superior, quien lo resolver sin sustanciacin en el plazo de cinco das, expresa el art. 22 del CPC. La recusacin es una facultad inherente a la calidad de parte; de all que corresponde su ejercicio a todo aquel que con dicha calidad intervenga en el proceso. Puede ser ejercido tambin por los apoderados o representantes legales, sin necesidad de facultad o poder especial, por cuanto el poder conferido para un juicio autoriza a ejercer todos los actos del proceso, salvo que en virtud de la ley se requiera poder especial como es el caso del art. 884 del CC. 12.2.1. Parentesco: El parentesco se determina por las normas del CC. establecidas en los arts. 249 y siguientes. Debe incluirse como causal vlida el parentesco por adopcin. No ser motivo de excusacin o recusacin el parentesco con otros funcionarios que intervengan en cumplimiento de su deber (Art. 21 2! P. CPC). 12.2.2. Inters. Sociedad: El juez no puede ser juez y parte, es decir, debe ser imparcial. El inters en el pleito o en otro semejante puede ser directo o indirecto y existe siempre que el juez o los parientes comprendidos con l, pueden beneficiarse o perjudicarse con el resultado del mismo. La affectio societatis puede inducir la decisin del juez, aunque en las sociedades annimas 8asociaciones de capital) se entiende que no existe, por ello se las excluye como causal de excusacin, ya que las mismas se constituyen intuitu rei y no intuitu personae. 12.2.3. Pleito Pendiente: Cualquiera sea la situacin procesal del juez, o la de sus parientes, como actor demandado o tercero interesado y la naturaleza del proceso, ya que el pleito supone siempre un conflicto de intereses que puede comprometer el sentido de la decisin. 12.2.4. Acreedor, deudor o fiador: las circunstancias sealadas son personales, consecuentemente no incluye a los parientes. 12.2.5. Denuncia o acusacin: la denuncia o acusacin debe versar sobre la autora, complicidad o encubrimiento en la comisin de un delito, cualquiera sea su naturaleza. Sin embargo ctedra entiende que cualquier denuncia del que pudiera derivar una sancin punitiva como sera el caso de una denuncia al magistrado ante la corte suprema de justicia por mal desempeo, o ante el jurado de enjuiciamiento de magistrados por algunas de la causales previstas para el enjuiciamiento, deben ser consideradas causales validas porque sin dudas que llevan a un estado del espritu adverso hacia la persona que le haya denunciado. 12.2.6. Prejuzgamiento: configuran esta causal el haber sido defensor, o haber emitido opinin o dictamen, o dado recomendaciones acerca del pleito, antes o despus de comenzado. 12.2.7. Beneficio: se refiere no slo a beneficios de orden material sino cualesquiera otros que objetivamente apreciados puedan comprometer la gratitud del juez. 12.2.8. Tutela. Curatela. Adopcin: A los supuestos mencionados expresamente en la ley, referido a ser o haber sido tutor o curador, o haber estado bajo la tutela o curatela, debe agregarse el haber sido adoptante o adoptado. 12.2.9. Amistad Intima: no basta la simple amistad consecuencia de una relacin de conocimiento. 12.2.10. Enemistad Manifiesta: La enemistad debe resultar de actos directos. Graves y manifiestos. 12.2.11. Decoro o Delicadeza: a los efectos de asegurar a las partes el mximo de imparcialidad, el Cdigo Procesal Civil establece en el art. 21 otras causas fundadas en motivos graves de decoro y delicadeza. Las razones que pueden dar lugar a estos otros motivos de excusacin son limitadas, pueden adquirir los ms variados matices en razn de que, finalmente, sern las consecuencia de la mayor o menor sensibilidad y estimacin del juez en relacin con las personas y el tema decidendum. 12.3. Recusacin Sin Expresin de Causa: La recusacin sin expresin de cusa constituye una garanta de imparcialidad respecto de situaciones de difcil previsin en el texto de la ley. Tiene la loable finalidad de sustraer a los litigantes de la potestad de los malos jueces que no gozan de la absoluta confianza de aqullos. La antigua leyes espaolas (Fuero Juzgo, Fuero Real, Partida III, Ttulo IC, Ley 22) permitan la recusacin sin expresin de causa, siendo suficiente que se alegara su existencia y se jurara que no se actuaba de mala fe. Procede, al igual que la recusacin con causa, en toda clase de procesos sean ellos contenciosos, voluntarios, ordinarios, ejecutivos, singulares o universales. El ejercicio del derecho de recusar sin expresin de causa tiene los siguiente Lmites: 12.3.1. En relacin a los jueces: En primera instancia y en los tribunales de apelacin: slo un juez (puede ser recusado sin expresin de causa) 12.3.1.1. Inadmisibilidad: Tanto al Ley 1084/97 de Enjuiciamiento de Magistrados, como la Ley 609/95 que Organiza la Corte Suprema de Justicia y la Ley 635/95 que reglamenta la Justicia Electoral, prohben expresamente la recusacin sin expresin de causa de los Miembros del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados, de los ministros de la Corte Suprema de Justicia y de los magistrados del fuero electoral. Los secretarios nicamente podrn ser recusados por las causas previas en el art. 20 del CPC (art. 39 CPC). El secretario del juez recusado debe ser reemplazado por un secretario del juez subrogante. 12.3.2. En relacin a los juicios: Una sola vez en cada juicio. En el juicio de Amparo no procede la recusacin, sin perjuicio del deber de excusacin que tiene los jueces (Art. 586, 2 p. CPC). 12.3.3. En relacin a la oportunidad procesal: 12.3.3.1. Actor: deber presentar la recusacin al entablar la demanda o en su primera presentacin. 12.3.3.2. Demandado: en su primera presentacin antes o al tiempo de contestar la demanda o de oponer excepciones en el juicio ejecutivo, o de comparecer a la audiencia sealada como primer acto procesal. La recusacin sin expresin de causa es independiente de la recusacin con causa. De ello resulta que no se pueda deducir cualquiera de ellas, habindose hecho uso o no de la otra, mientras la intervencin del juzgado no est consentida, salvo que exista alguna casual sobreviniente, que siempre autoriza la deduccin de la recusacin con expresin de causa. Si el recusado fuere un juez de primera instancia, el precepto procesal previene que se pasen las actuaciones (el expediente9 sin ms trmite a ms tardar dentro del da siguiente, vale decir, el juez recusado debe apartarse de seguir entendiendo en la causa donde se produjo la recusacin en forma inmediata, abstenindose de seguir entendiendo en la misma. Cuando la recusacin se produce en la Corte Suprema o en el Tribunal, los autos deben pasar de inmediato al Presidente del rgano respectivo, para que se pueda cumplir con el trmite necesario para la pronta integracin con el respectivo sustituto. El hecho de haberse producido la recusacin no implica que se suspenda el proceso. Por ello la norma procesal previene que no se suspende el trmite de la causa, los plazos, ni el cumplimiento de las diligencias ordenadas por el juez recusado. 12.4. Recusacin Con Expresin de Causa: La causal de recusacin, cuando es con causa, debe ser invocada concretamente, ser real y seria y no creada artificiosamente. Los vicios procesales y los errores de hecho y de derecho de las resoluciones en que puede incurrir el juez, no constituyen causas de recusacin, pudiendo dar lugar a los recursos correspondientes. En relacin a la oportunidad de ejercer la recusacin con expresin de causa, el Cdigo Procesal Civil dispone: El actor deber ejercer la facultad de recusar al entablar la demanda o en su primera presentacin; y el demandado, en su primera presentacin, antes o al tiempo de contestarla, o de oponer excepciones en el juicio ejecutivo, o de comparecer a la audiencia sealada como primer acto procesal. Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales de apelacin, nicamente podrn ser recusados dentro de tercero da desde la notificacin de la primera providencia que se dicte. Si la causal fuera sobreviviente, slo podr hacerse valer dentro de los tres das de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. Dentro del mismo plazo podr recusarse al juez o miembro de un tribunal que intervenga en el proceso en sustitucin de un magistrado recusado, cuya designacin se har saber por cdula (Art. 27 CPC). La recusacin se deducir ante la Corte Suprema de Justicia o tribunal de apelacin, cuando se trate de uno de sus miembros, o ante el juez recusado. En el escrito se expresar la causa de la recusacin y se propondr y acompaar, en su caso, toda la prueba de que el recusante intentara valerse (Art. 29 CPC). El in fine de la mencionada norma procesal dispone que no se admitir la prueba confesoria, obviamente de manera impropia, porque lo que la ley prohbe es la absolucin de posiciones, no la confesin del recusado que podr producirse o resultar, y ser plenamente vlida, en el informe que aqul debe presentar. Si el escrito de recusacin no cumpliere con los requisitos pertinentes o si el mismo fuere presentado fuera de las oportunidades previstas, la recusacin ser rechazada sin darle curso por el tribunal competente para conocer en ella. Siendo as, el primer anlisis que corresponde realizar es que el escrito de recusacin haya cumplido las condiciones de oportunidad y forma, pudiendo ser rechazado in limine (Art. 30 CPC) Corresponde dejar en claro que la recusacin con expresin de causa, a diferencia de la recusacin sin expresin de causa, puede ser ejercida las veces que las mismas sobrevengan o lleguen a conocimiento de las partes en el curso del proceso. Tampoco se halla limitada en cuanto al nmero de veces en cada juicio o en cuanto al nmero de los integrantes de los rganos colegiados. Tanto ante la Corte Suprema de Justicia como ante los tribunales de apelacin, la recusacin de sus miembros no implica que la causa principal se paralice. La misma debe continuar su trmite con los restantes jueces hbiles, si existe mayora absoluta. Pero el rgano judicial debe estar plenamente integrado en oportunidad de pronunciarse en el incidente de recusacin o en la cuestin principal. El Cdigo Procesal Civil establece el sistema de la subrogacin legal, de modo que se sabe de antemano qu juez sustituye al que se aparta del conocimiento de un asunto. Esta sustitucin automtica, en virtud de la ley, que establece el pase de un juez a otro, y as sucesivamente, constituye una garanta. El Tribunal competente slo hace lugar o no a la recusacin pero no indica qu otro tribunal ha de entender, pues ste est prefijado en la ley. De este modo se respeta el principio de juez natural. En algunos pases existe como causal de apartamiento del juez de la causa, el hecho de producirse el vencimiento del plazo que la ley le otorga al magistrado para dictar sentencia. Se trata de un caso de prdida automtica de competencia. En nuestro pas establece la Ley N 1.500/99 QUE REGLAMENTA LA GARANTA CONSTITUCIONAL DEL HBEAS CORPUS, Artculo 17.- Prdida automtica de la competencia. Cuando el Juzgado no dicte sentencia en el plazo previsto por esta ley, deber hacerlo, de pleno derecho y en el mismo plazo, el que le siga en orden de turno, y as sucesivamente, sin trmite alguno. Igual principio regir para la segunda instancia. La prdida de competencia por mora en ms de una oportunidad ser causal de remocin.- 12.5. Ataques u Ofensas al Juez: Los ataques u ofensas inferidos al juez despus que hubiera comenzado a conocer del asunto en ningn caso sern causas de recusacin (art. 23, 2 p. del CPC). Se previene el supuesto de que por este deleznable medio de atacar u ofender al juez natural de la causa se pretenda maliciosamente apartarlo de su conocimiento, con el objeto de obstaculizar el proceso o encontrar otro juez ms condescendiente. 13. Jueces Tcnicos y Jurados: Se denomina jueces tcnicos aquellos que han cursado estudios de Derecho, es decir, a los que han obtenido el ttulo de abogado. Por el contrario, los jueces no tcnicos o legos son los que carecen del referido estudio. En los pases regidos por el civil law el temperamento predominante es que los jueces deben ser tcnicos en Derecho. No obstante, existen algunos legos, como en nuestro pas los jueces de paz, aunque ese criterio vaya desapareciendo. La justicia lega se manifiesta sobre todo a travs de la institucin de los Jurados establecida para resolver cuestiones de hecho. Este sistema se halla difundido en los pases del common law, en los que se la considera una garanta. Esta forma de administrar justicia se basa en la idea de que las personas comunes pueden apreciar los hechos sin necesidad de contar con conocimientos especializados. Se designa un jurado por cada juicio, generalmente por sorteo, y producida la confirmacin o no del hecho que establece el jurado dictando su veredicto, el juez tcnico aplica el Derecho en la sentencia. El sistema tuvo su razn en la poca medieval como reivindicacin del derecho de los seores para ser juzgados por sus pares, lo cual supona una garanta de justicia. El juzgamiento por jurados existi en el Paraguay con la vigencia de la Constitucin de 1870. Fue dejado sin efecto con la sancin de la Constitucin de 1940. Por la Enmienda VII de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica se acuerda a las personas el derecho al juicio de jurados (trial by jury) en todos los litigios mayores de veinte dlares. El jurado funciona especialmente en materia penal. En materia civil, aun cuando hay una fuerte tendencia a ser dejada de lado, todava se lo sigue utilizando. En los tribunales populares de los regmenes totalitarios son utilizados jueces legos sobre todo para entender en situaciones especiales, con lo que se viola el principio del juez natural que constituye una garanta fundamental de las personas. La idea de integrar ciertos tribunales con otras personas adems de los jueces tcnicos. p/ej.: los tribunales de menores con mdicos, psiclogos y asistentes sociales, los tribunales laborales con representantes del grupos de inters (Mxico, Brasil) etc., no resulta del todo conveniente, porque dichas personas no deberan actuar en el rol de jueces, sino slo en carcter de asesores del rgano judicial. 14. Tribunal Unipersonal o Colegiado: La organizacin de la administracin de justicia puede estructurarse con tribunales unipersonales o colegiados. A favor del sistema unipersonal se argumenta que con l, se obtiene una mayor economa de tiempo, gastos y esfuerzos, y que la responsabilidad del juzgador queda bien definida y no se diluye ni confunde. Los que sostienen la prevalencia del sistema colegiado consideran que se logra una mejor justicia, con menos margen de error, lo cual es el resultado no slo del mayor nmero de jueces sino tambin de la mayor deliberacin que se produce para dictar el fallo. Lo importante, cuando se trata de un tribunal colegiado, es que ste funcione realmente como tal, de modo que todos sus integrantes tengan las mismas funciones, y la deliberacin se realice efectivamente y no mediante la sola adhesin al voto de un preopinante, que es el nico que se informa del expediente, o por relatores que hacen el trabajo del juez y ste slo pina en base a los mismos. En la mayora de los pases se utiliza el sistema unipersonal para todos los tribunales de primera instancia y el sistema colegiado para los tribunales superiores y la Corte Suprema de Justicia. 15. Instancia nica o Mltiple: La administracin de justicia puede ser organizada mediante un orden jerrquico de tribunales, con potestad de revisar las resoluciones dictadas por el tribunal o juez de inferior jerarqua. A su vez, puede tambin organizarse un orden nico de jueces y tribunales cuyas resoluciones interlocutorias no sean susceptibles de revisin, en tanto que las sentencias definitivas pueden solamente ser objetos de recursos extraordinarios, p(ej.: casacin. En el primer supuesto nos encontramos ante un ordenamiento jurisdiccional de instancia mltiple, y en el segundo, de instancia nica. Los que sostienen la prevalencia del primer sistema se fundan en que: a) El error es propio del ser humano, por lo que la apelacin es necesaria para que el error, de haber ocurrido, pueda ser corregido. b) la apelacin es resuelta por jueces de mayor capacidad y experiencia. c) Los tribunales de segunda y tercera instancia estn constituidos por un colegiado, vale decir por varios magistrados, lo que posibilita la discusin y mejor examen de las cuestiones litigiosas. d) la apelacin da seguridad a las partes, por la intervencin de otros jueces en el mismo asunto. e) la posibilidad de revisin de sus fallos vuelve circunspectos y prudentes a los jueces. La organizacin judicial de nuestro pas se estructura sobre la base de instancia mltiple. Por su parte, los partidarios de la instancia nica sostienen: a) que la razn de la instancia mltiple reside en la imperfeccin de la organizacin de la justicia, de tal manera que corregida sta por una mayor cultura judicial, una mejor seleccin de los jueces, etc., la instancia mltiple carecera de razn. b) con la instancia nica se obtiene mayor celeridad procesal. c) la justicia es menos onerosa con una sola instancia. d) se priva a los litigantes de mala fe de la chicana de la apelacin maliciosa, tan frecuente en la prctica tribunalicia donde se la utiliza como ardid para entorpecer y dilatar los juicios. En algunos pases donde la instancia nica funciona debidamente, como Gran Bretaa, su xito radica principalmente en tres motivos: a) una excelente seleccin de jueces de gran moralidad e incuestionable versacin jurdica; b) un ambiente socio-poltico respetuosa de la funcin, persona e independencia del magistrado; y c) una adecuada remuneracin de los jueces. 16. Auxiliares del Tribunal: El tribunal necesita auxiliares para cumplir acabadamente su funcin, que implica la realizacin de mltiples tareas. En virtud de lo delicado de las mismas, vinculadas al servicio de justicia, la ley previene tambin a stos auxiliares de ciertos requisitos, garantas, derechos y deberes. La expresin Auxiliares del Tribunal incluye dos categoras de personas: los funcionarios y empleados judiciales, y los asesores y representantes de las partes, abogados y procuradores. Dentro de la primera categora, es decir, los funcionarios al servicio de la Justicia, encontramos, a su vez, dos rdenes diferentes de servidores: los que componen el oficio judicial, es decir, los empleados permanentes del Poder Judicial, y los que no realizan labor permanente al servicio del tribunal, si no que son nombrados para cada caso especial: peritos, oficiales de justicia, rematadores, etc. Ninguno de stos ejerce, obviamente, la funcin jurisdiccional. 16.1. Secretario: El Secretario o Actuario es el funcionario judicial que tiene como principal cometido oficiar de auxiliar del juez, refrendado y autenticando las actuaciones y ejerciendo la jefatura de la oficina judicial o secretara. Etimolgicamente el vocablo secretario deriva del latin secretum-i (secreto); de all que se lo conozca como confidente, depositario de secretos. Los secretarios son los principales auxiliares de los jueces y tribunales, constituyndose en lo colaboradores ms importantes y directos de los mismos. Las funciones de los secretarios estn especificadas en la ley, si bien es cierto que la mayor de las veces desempea, indebidamente, funciones que exceden el marco de la misma, para de hecho participar de otras, p/ej.: tomar declaraciones en audiencias llevadas a cabo en las secretaras por ante s. Los principales actos que le estn encomendados son los de documentacin, colaborando de este modo en la organizacin del proceso: recepcin de escritos poniendo los cargos, notificaciones personales en el expediente, redaccin de oficios, custodia de los sellos, documentos y expedientes, foliar estos ltimos, etc. Le corresponde, a su vez, refrendar con su firma las actuaciones y resoluciones del rgano judicial. Esta intervencin tiene por objeto certificar sobre el hecho de haber sido dictadas por los jueces y sobre la autenticidad de la firma de quien suscribe.
Tiene en el ejercicio de sus funciones responsabilidad propia, y los actos en los que participa con su firma constituyen instrumentos pblicos de acuerdo con el Art. 375, incs. b) y d) del C. Civil. De conformidad con los arts. 186 y 187 del COJ, (y el Manual de Funciones de la CSJ) los secretarios deben: a) asistir diariamente a su oficina, mantenerla abierta para el servicio pblico y permanecer en ella en las horas indicadas en el horario respectivo; b) recibir los escritos y documentos que presenten los interesados y poner los cargos con designacin de fecha, hora y si llevan firma de abogado en su caso, y otorgar los recibos respectivos siempre que fuesen solicitados; c) presentar sin demora a los jueces los escritos, documentos, oficios y dems despachos referentes a la tramitacin de los asuntos; d) organizar y foliar los expedientes a medida que se forman; e) asistir a las audiencias, acuerdos o informaciones orales, consignando, en su caso, el tiempo de su duracin y redactando las actas, declaraciones, informes, notas y oficios; f) dar cuenta a los jueces del vencimiento de los plazos que determinan la prosecucin de oficio de los asuntos o causas; g) refrendar las actuaciones, providencias, resoluciones y sentencias expedidas por los jueces y tribunales; h) hacer saber la providencia, resoluciones y sentencias a las partes que acudiesen a la oficina a tomar conocimiento de ellas, anotando en el expediente las notificaciones que hicieren; i) guardar la debida reserva de las actuaciones cuando lo requiera la naturaleza de la misma, o sea ordenada por los jueces y tribunales; j) dar conocimiento de los expedientes o procesos archivados en sus oficinas a las personas que, teniendo inters legtimo, lo solicitaren; k) custodiar el sello de los juzgados o tribunales, as como los documentos y expedientes que tuviesen a su cargo, siendo responsable de su prdida, uso indebido, mutilacin o deterioro; l) tener a su cargo la urna para sorteos y llevar en buen orden los libros que prevengan los reglamentos; ll) intervenir en el diligenciamiento de las ordenes judiciales referentes a la extraccin de dinero u otros valores de los bancos; m) dar debido cumplimiento a las dems rdenes expedidas por los jueces o tribunales; y n) desempear las funciones indicadas en las leyes y acordadas. Los secretarios tienen la obligacin de presentar a la Oficina de Estadstica los documentos que deben anotarse en la misma. Los expedientes o escritos se presentaran en la fecha expresada en los cargos, y las sentencias definitivas o interlocutorias se presentarn inmediatamente despus de firmadas y numeradas. Es tambin obligacin del secretario en cuya oficina radiquen los autos, dar el juez o tribunal respectivo que ha transcurrido el plazo para que se produzca la caducidad de la instancia (art. 172, 2 o. CPC). Los secretarios, al igual que los jueces, deben separarse por propia iniciativa de todos aquellos asuntos en que existan motivos de excusacin. La ley pretende que los litigantes tengan absoluta garanta y tranquilidad en la tramitacin de los procesos. Se aplican a los secretarios, en lo pertinente, la disposiciones del Cdigo Procesal Civil referidas a la excusacin y recusacin de los jueces. La recusacin contra los secretarios permitida es slo la que lleva la expresin de la causa que lo motiva. Siendo as, no se admite la recusacin sin expresin de causa de los secretarios. Deducida la recusacin del secretario quedar de inmediato separado del expediente, por la aplicacin analgica del art. 34 del CPC referida a los jueces, debiendo el juez informarse sumariamente sobre el hecho en que se funda, y sin ms trmite dictar resolucin, que ser irrecurrible (art. 39 CPC). La recusacin del secretario no impide la tramitacin de la causa, la cual debe continuar su curso con el secretario reemplazante. La resolucin que se dicta sobre la recusacin del secretario ser irrecurrible, pero es admisible el recurso de aclaratoria dado el fin prctico que persigue dicho remedio procesal. 16.2. Ujier: Es el funcionario encargado de practicar las notificaciones en los domicilios de las personas que intervienen en los juicios. Sus obligaciones, atribuciones y funciones estn previstas en los arts. 188 y 189 del COJ (y en el manual de funciones de la CSJ). En las secretaras existen otros funcionarios con categora de ujieres llamados Oficiales de Secretara a cuyo cargo se hallan las notificaciones efectuadas personalmente en el expediente en la secretara (art. 133 in fine CPC) 16.3. Oficial de Justicia: El Oficial de Justicia, antiguamente denominado Alguacil, es el ejecutor material de las denes del juez. Tiene a su cargo diligenciar los mandamientos de embargo y otras medidas ordenadas por los jueces, p/ej.: desalojos, desapoderamientos de bienes, etc., sus atribuciones y obligaciones se hallan enunciadas en los arts. 171 y 172 del COJ. Debe observarse que los oficiales de justicia no son funcionarios de la administracin de justicia, ya que ejercitan su funcin como profesionales independientes, auxiliares de justicia, como as tambin los peritos, interventores, administradores judiciales, etc.
17. Circunscripciones Judiciales: La finalidad de contar con zonas regionales judiciales es lograr una administracin de justicia que sea capaz de responder con eficiencia y rapidez a los requerimientos de las personas que habitan esos lugares, de modo tal que se cumpla un efectivo acceso a la justicia. Ellas son los siguientes: Circunscripciones del Paraguay Primera Circunscripcin: Capital Segunda Circunscripcin: Guair Tercera Circunscripcin: Itapa Cuarta Circunscripcin: Concepcin Quinta Circunscripcin: Amambay Sexta Circunscripcin: Alto Paran Sptima Circunscripcin: Caaguaz Octava Circunscripcin: eembuc Novena Circunscripcin: Misiones Dcima Circunscripcin: Paraguar Dcima Primera Circunscripcin: Caazap * Dcima Segunda Circunscripcin: San Pedro * Dcima Tercera Circunscripcin: Cordillera * Dcima Cuarta Circunscripcin: Presidente Hayes * Dcima Quinta Circunscripcin: Canindey *
18. Ministerio Pblico. 18.1. Concepto: La Constitucin incorpora el Ministerio Pblico al Poder Judicial con las caractersticas de una magistratura particular, con autonoma funcional y administrativa. En el proceso civil cumple una funcin de cooperacin con la funcin judicial coadyuvando para su mejor desenvolvimiento. En la legislacin y en la doctrina, moderna la tendencia propende a la eliminacin de su actuacin dentro del proceso civil, porque su funcin estara sobrepuesta a la judicial en razn de que los jueces tienen sus mismas facultades, salvo el Ministerio Pupilar y el de la Defensa Pblica. No acontece lo mismo en el proceso penal en el cual se la considera insustituible, en razn de la estructura del proceso, la funcin cumple y porque los fines pblicos del mismo son ms trascendentes. Por ello, en el proceso penal se ha llegado prcticamente a suprimir la iniciativa privada, sustituyndola por la actividad del Ministerio Pblico a travs del fiscal. La actuacin del fiscal en materia penal asegura la estructura contradictoria del proceso y garantiza, de este modo, la imparcialidad del juez. Los funcionarios que integran el Ministerio Pblico no tienen dentro del proceso facultades de decisin, ya que ellas corresponden, de manera exclusiva, al juez o tribunal. La Constitucin en el captulo III Poder Judicial, Seccin IV, trata el Ministerio Pblico, estableciendo su funcin y composicin: El Ministerio Pblico representa a la sociedad ante los rganos jurisdiccionales del Estado, gozando de autonoma funcional y administrativa en el cumplimiento de sus deberes y atribuciones. Lo ejerce el Fiscal General del Estado y los agentes fiscales, en la forma determinada por la ley (Art. 266 CN). La Constitucin establece los deberes y atribuciones del Ministerio Pblico: 1) velar por el respecto de los derechos y garantas constitucionales; 2) promover accin penal pblica para defender el patrimonio pblico y social, el medio ambiente y otros intereses difusos, as como los derechos de los pueblos indgenas; 3) ejercer la accin penal en los casos en que, para iniciarla o proseguirla, no fuese necesaria la instancia de parte, sin perjuicio de que el juez o tribunal proceda de oficio, cuando lo determine la ley; 4) recabar informacin de los funcionarios pblicos para el mejor cumplimiento de sus funciones; y 5) los dems deberes y atribuciones que fije la ley (Art. 268 CN). El Ministerio Pblico es un rgano de justicia, pero no ejerce el poder jurisdiccional. Aunque pertenezca al Poder Judicial y se le reconozca a sus integrantes el carcter de magistrados no realiza funcin jurisdiccional. Sobre esto ltimo existe discrepancia toda vez que se les ha negado el carcter de magistrados a la hora de adquirir la inamovilidad prevista para los magistrados, segn un fallo reciente de la CSJ. Se discute la naturaleza del Ministerio Pblico. No hay acuerdo en saber si se trata de un rgano administrativo o judicial; as tambin cul es su funcin dentro del proceso civil. Si el Ministerio Pblico es un rgano que ejerce funciones administrativas o judiciales, depender finalmente del ordenamiento de cada pas. En varios pases el Ministerio Pblico depende del Poder ejecutivo, precisamente del Ministerio de Justicia (Francia, Italia y casi todos los pases de Iberoamrica), a diferencia de nuestro pas y Argentina en los que integra el Poder Judicial. En cuanto a la funcin del Ministerio Pblico en el proceso la doctrina no ha logrado tener un criterio uniforme. As algunos consideran que es un sustituto procesal, pues acta en nombre propio, pero en defensa de un inters ajeno, sea del Estado, de la Sociedad o de un particular desamparado (ausente, incapaz, herencia yacente, etc.). Otros dicen que acta deduciendo en juicio derechos sustanciales pertenecientes al Estado, por lo que en realidad no slo es parte en el proceso, sino tambin en la relacin sustancial que constituye el objeto de ste. Sostienen tambin que se tratara de un rgano especial, que no coincide ni con el juez, ni con la parte, por lo que no constituira, entonces una parte procesal, sino una institucin peculiar. CARNELUTII explica que cuando acta como parte, se acerca a la figura del sustituto y cuando acta como tercero, se asemeja ms al interviniente, pero no coincide con ellos, manteniendo su fisonoma particular. 18.2. Divisin: El Ministerio Pblico comprende: El Ministerio Fiscal, el Ministerio de la Defensa Pblica y el Ministerio Pupilar. 18.2.1. Ministerio Fiscal: Este ministerio tiene varias ramas: civil y comercial, penal, laboral, de la niez y la adolescencia, de cuentas y electoral (agregndose a estos fiscalas especializadas en: medio ambiente, lavado de dinero, narcotrfico, etc.). Esta divisin no responde a una concepcin distinta de sus funciones, sino a consideracin prcticas. El Ministerio Fiscal en los Civil y Comercial debe velar por el respecto de las leyes que regulan la capacidad y el estado de las personas. Tambin de las reglas que determinan la competencia de los jueces y otras que afectan al orden pblico y que, por ende, no podran quedar al arbitrio de los particulares. Para las atribuciones del Discal General del Estado y de los agentes fiscales de cuentas, en lo civil y comercial, del trabajo, en lo penal y los procuradores fiscales (arts. 63 al 69 del COJ). El art. 274 de la Constitucin establece las fiscalas del fuero electoral, reglamentado en los Arts. 21 al 24 de la Ley 635/95que reglamente la Justicia Electoral. El art. 218 de la Ley N 154/69 dispone que en caso de impedimento del Sndico General de Quiebras ser sustituido por el Fiscal General del Estado. La acordada N 53 de fecha 26 de noviembre de 1985 establece que en las circunscripciones judiciales del interior de la Repblica la sindicatura en las convocatorias de acreedores y quiebras es ejercida por los representantes del Ministerio Pblico de su respectiva jurisdiccin. 18.2.2. Ministerio Pupilar: se refiere a la representacin de los menores e incapaces en los procesos; est a cargo velar por sus personas, sus derechos y sus bienes. 18.2.3. Ministerio de la Defensa Pblica: est desempeado por los defensores y procuradores de pobres, ausentes e incapaces mayores de edad, los abogados del trabajo, los defensores de pobres en el fuero penal, y los auxiliares de la justicia de menores segn el art. 70 del COJ. Los representantes del Ministerio Pblico son funcionarios pblicos, entendindose por tales a toda persona que desempea una funcin pblica cualquiera sea su jerarqua. 18.3. Responsabilidad: Los funcionarios del Ministerio Pblico responden por el cumplimiento irregular de sus obligaciones legales. el incumplimiento puede ser por accin u omisin. Resulta lgico sostener que de acuerdo con los principios generales y las disposiciones legales existentes en la materia, la responsabilidad civil de los representantes del Ministerio Pblico se extiende, adems de los casos de dolo o fraude, a los daos producidos por culpa o negligencia. As como los sujetos estn sometidos a la responsabilidad aquiliana (culpa aquiliana es la violacin de un derecho ajeno, que engendra la obligacin de repara el dao causado al extrao, con el cual no se tena vinculacin contractual), que es la establecida por el Cdigo Civil como regla general, los funcionarios del Ministerio Pblico tambin lo estn. Debe sealarse que la circunstancia de que el funcionario pblico haya obrado en cumplimiento de rdenes superiores, no excusa, en principio, su responsabilidad, pues cuando las mismas han sido impartidas en violacin de la ley no obligan al subordinado, y menos an en el caso de estos funcionarios ya que de acuerdo con el art. 266 de la Constitucin, gozan de autonoma funcional y administrativa. Se extiende al Ministerio Pblico lo referido en cuanto sea pertinente acerca de la responsabilidad de los jueces, incluso, la responsabilidad penal y la disciplinaria. Los que ejercen el Ministerio Pblico como agentes fiscales pueden ser enjuiciados por ante el Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados por la misma comisin de delitos o el mal desempeo de las funciones definidos en la Ley N 1084/97 de Enjuiciamiento de Magistrados. 18.4. Recusacin: Segn el Cdigo procesal Civil los representantes del Ministerio Pblico podrn ser recusados y debern excusarse por las causas previstas para los jueces. El trmite ser el establecido para la recusacin de los jueces (art. 42 CPC). Al no existir normas expresas dentro del ordenamiento jurdico vigente, atributivas de la competencia para entender y decidir en las cuestiones de recusacin de los miembros del Ministerio Pblico, por la interpretacin sistemtica y analgica de las normas de la Constitucin, el Cdigo de Organizacin Judicial y el Cdigo Procesal Civil, la Corte Suprema de Justicia es el tribunal competente para conocer la recusacin del Fiscal General, y que los tribunales de apelacin de sus respectivos fueros a su vez son los competentes para entender en las recusaciones de los miembros del Ministerio Fiscal, Ministerio de la defensa Pblica y Ministerio Pupilar. 19. Defensa de los Intereses Difusos: Un tema que es tratado con mucho inters en el Derecho Procesal actualmente, por su amplia repercusin social, es del de proteccin de diversos intereses colectivos, no los pblicos del Estado o de la sociedad como tal. Se conoce que existe una serie de intereses fragmentarios, de grupos intermedios que no tienen el carcter de personas jurdicas y que sin embargo actan en la moderna sociedad caracterizada como sociedad de masas, de economa de consumo y de agresiones al medio ambiente. Este grupo de intereses no puede insertarse en una categora precisa, porque son fragmentarios, supra-individuales y difusos, por cuya razn no responden a un grupo individualizable y jurdicamente, como sera el caso de las personas jurdicas o colectivas. Entre los intereses difusos se mencionan los del consumidor, de relevancia indudable en una poca, como la actual, caracterizada como sociedad de consumo, los intereses espirituales, artsticos, histricos y culturales de la sociedad, y la defensa del medio ambiente. Cuestiones relevantes de orden procesal que plantea esta nueva temtica se hallan referidas a la legitimacin de las partes en el proceso, y a la cosa juzgada. En el Derecho comparado, dichos temas han tenido algunas respuestas. As en la jurisprudencia del commom law de Estados Unidos de Amrica se encuentra las denominadas acciones de clase (class actions), en cuya virtud se permite accionar en juicio a una persona en representacin de un grupo de otros interesados de carcter colectivo o difuso. De este modo un consumidor se compr una mercadera podra promover un juicio contra una empresa, siendo su intervencin considerada en representacin de todos los que se encuentran en idntica posicin (clase) y, en consecuencia, el fallo alcance a todos aquellos, aunque efectivamente no litiguen. En Gran Bretaa se autoriza que una persona acte como Attorney General, quien autorizado por ste, representa la causa pblica o el inters general. En Francia se permite la actuacin de asociaciones de inters pblico, inclusive en la defensa de quienes no integran la misma, lo cual constituye el aspecto innovador ms importante en materia procesal. La accin popular constituye tambin la manifestacin de este tipo de legitimacin procesal. Quien la ejercita no es un legitimado por s mismo, sino un reivindicador del inters pblico. En el sistema norteamericano public interest. En el Paraguay el Amparo es una accin popular (art. 134 CN). En Brasil esta accin, de rango constitucional, puede ser ejercida por cualquiera en defensa de un inters colectivo o difuso, el cual es calificador por Barboza Moreira como un derecho democrtico de participacin del ciudadano en la vida pblica, basndose dice- en el Principio de legalidad de los actos administrativos y en el concepto de que la cosa pblica es patrimonio del pueblo. Este tipo de inters en el Paraguay es defendido por el Ministerio Pblico. En relacin a la cosa juzgada como cualidad de la sentencia que se dicta en este tipo de proceso, conviene saber qu valor tiene para quienes no actuaron como partes en el proceso o slo aparecen representados sin su voluntad. Al respecto, se admiten que la sentencia dictada alcance a las personas que no han litigado y que se encuentra en la misma situacin. El Anteproyecto de Cdigo Procesal Modelo para Iberoamrica trata las cuestiones referidas a la legitimacin y la cosa juzgada en los intereses difusos.
SEGUNDA SECCION: 1. ARBITRAJE: 1.1. Concepto: El arbitraje, entendido como medio de dirimir conflictos, tiene larga data. Sin ir demasiado lejos, de la Ley de las XII Tablas en Roma pas a las Partidas y a la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1855 en Espaa y de all arrib al Ro de la Plata y Paraguay. En razn de que la justicia por mano propia no se halla permitida, la administracin de justicia le corresponde al Estado. Pero no de manera exclusiva, porque las partes puedan someter la solucin de ciertos conflictos a determinadas jueces: los jueces rbitros y arbitradores. El proceso arbitral es el que se sustancia ante los jueces y rbitros y arbitradores, quienes tienen competencia para conocer los conflictos que le son sometidos para su decisin, conforme a derecho o segn la equidad. El arbitraje implica siempre un proceso desarrollado y resuelto por particulares que, como mtodo de debate, presenta innegable ventajas respecto del proceso judicial. Las exposiciones de las partes se hacen generalmente en forma verbal y sin formalismos anacrnicos. No se exige la documentacin y el acreditamiento de cada acto. La comunicacin entre las partes y el juzgador es siempre directa, lo cual facilita las declaraciones, aclaraciones, revisiones de bienes en general y de documentos. Se realiza a puertas cerradas y sin acceso del pblico, lo que permite hablar con toda confianza llanamente sin protocolo y con cordialidad, incluso el laudo se mantiene en reserva. 1.2. Naturaleza. Fundamento Constitucional: La funcin que ejercen los jueces rbitros y arbitradores tiene naturaleza jurisdiccional. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico los mismos integran el Poder Judicial de la Repblica, En efecto, el Cdigo de Organizacin Judicial establece: El Poder Judicial ejerce la funcin jurisdiccional en los trminos y garantas establecidos en el Capitulo IX de la Constitucin Nacional (Art. 1, ley N 879/81). El Poder Judicial ser ejercido por los Jueces rbitros y Arbitradores (Art. 2, 9 p. ley 897/81). El Capitulo IX de la Constitucin, que menciona la norma del COJ transcripta precedentemente, se refiere a la del ao 1.967, equivalente a la Parte II, Cap. III de la Constitucin actualmente vigente en la Repblica desde el 20 de junio de 1.992. La naturaleza jurisdiccional de la funcin arbitral tiene sustento constitucional en virtud de lo dispuesto en la ley suprema que estatuye: Queda garantizada la independencia del Poder Judicial. Slo ste puede conocer y decidir en los actos de carcter contencioso. En ningn caso los miembros de otros poderes, ni otros funcionarios, podr arrogarse atribuciones judiciales que no estn expresamente establecidos en esta Constitucin, ni revivir procesos fenecidos, ni paralizar los existentes, ni intervenir en cualquier modo en los juicios. Actos de esta naturaleza conllevan la nulidad insanable. Todo ello sin perjuicio de las decisiones arbitrales en el mbito del derecho privado, con las modalidades que la ley determine para asegurar el derecho de defensa y las soluciones equitativas. Los que atentasen contra la independencia del Poder Judicial y la de sus magistrados, quedarn inhabilitados para ejercer toda funcin pblica por cinco aos consecutivos, adems de las penas que fije la ley (Art. 248 CN). 1.3. Alcance: La ley procesal ha reglamentado el alcance de la funcin jurisdiccional que ejercen los jueces rbitros y arbitradores. Las notas caractersticas de la mencionada reglamentacin son: 1.3.1. Limitacin exclusiva a conflictos de contenido patrimonial. 1.3.2. Prohibicin de someter ciertas contiendas a la decisin de rbitros y arbitradores, lo que constituye un complemento de la regla anterior. 1.3.3. Determinacin de la capacidad de las personas que pueden acudir al proceso arbitral. 1.3.4. Rgimen especial de recursos. 1.3.5. Ejecucin del laudo arbitral y resoluciones ejecutables por el juez de primera instancia en lo civil y comercial del fuero ordinario. 1.4. Clases: El arbitraje puede ser de dos clases, segn tenga como fuente la voluntad de las partes o la ley. 1.4.1. Arbitraje convencional: se produce cuando las partes convienen someter la decisin de sus controversias a un juicio arbitral. 1.4.2. Arbitraje legal: cuando la ley impone el arbitraje como medio de solucin de un determinado conflicto, p/ej.: las cuestiones provenientes de daos causados por choques y abordajes (arts. 1624 y 1669, De los Derecho y Obligaciones que resultan de la navegacin, del Cdigo de Comercio); adems ver Ley 1879/02 De Arbitraje y Mediacin. El arbitraje convencional o el legal pueden ser ejercidos por jueces rbitros y arbitradores. 2. Tribunal Arbitral: El tribunal arbitral puede estar integrado por jueces rbitros o arbitradores. 2.1. Jueces rbitros: denominados rbitros de derecho (iuris). Deben resolver siempre conforme a Derecho. El procedimiento que deber ser utilizado por los rbitros depender de lo que las partes o la autoridad nominadora hayan convenido acerca del mismo, de lo contrario se observaran las reglas prevenidas en la Ley 1879/02. Siendo as, habr que distinguir:
2.1.1. Cuando las partes han pactado en forma expresa, debern los rbitros utilizar el procedimiento convenido en las mismas (siempre en conformidad con la Ley 1879/02- art. 22). 2.1.2. Si no existe convenio entre las partes sobre el procedimiento o ste es insuficiente, emplearan el establecido en le Ley 1879/02 (art. 22) 2.2. Jueces arbitradores llamados tambin amigable componedores. Pueden resolver segn la equidad (art. 248, 2 p. in fine CN). Los arbitradores o amigables componedores debern ajustar su proceder: 2.2.1 A las reglas que pudieron haber convenido las partes. 2.2.2. Cuando as no lo hubieran hecho, no estarn sujetos a reglas legales debiendo actuar de acuerdo con su ciencia y conciencia. 2.3. Debido Proceso: Sean jueces rbitros o arbitradores y sea que el procedimiento se halle reglado o no, deber respetarse la garanta constitucional del debido proceso, que consagra el derecho que tienen las partes de ser odas y de producir prueba (art. 16 CN). 2.4. Falta de Acuerdo o Duda: Cuando las partes no hayan acordado en forma expresa las clases de jueces rbitros o arbitradores, o existiendo dudas sobre la intencin de las mismas, la cuestin ser sometida a un tribunal de jueces arbitradores. 2.5. Facultades: Los jueces rbitros y los arbitradores estn ampliamente facultados para conocer, instruir y resolver la cuestin sometida a su decisin. Tambin, las cuestiones incidentales y las conexas y todo lo relativo a la sustanciacin de la causa. Antes de citar el laudo, en cualquier etapa del proceso arbitral, podrn intentar la conciliacin de las partes. 3. Objeto del Arbitraje: el art. 2 de la Ley N 1879/02 De Arbitraje y Mediacin establece: Objeto de arbitraje: Toda cuestin transigible y de contenido patrimonial podr ser sometida a arbitraje siempre que sobre la cuestin no hubiese recado sentencia definitiva firme y ejecutoriada. No podrn ser objeto de arbitraje aquellas en las cuales se requiera la intervencin del Ministerio Pblico. El Estado, la entidades descentralizadas, la autrquicas y las empresas pblicas, as como las municipalidades, podrn someter al arbitraje sus diferencias con los particulares, sean nacionales o extranjeros, siempre que surjan de actos jurdicos o contratos regidos por el derecho privado. 3.2. Excepciones: De acuerdo a la ley De Arbitraje y Mediacin ..No podrn ser objeto de arbitraje aquellas en las cuales se requiera la intervencin del Ministerio Pblico. Lo que conlleva la nulidad en caso de su transgresin. En este sentido no se puede someter a arbitraje: 3.2.1. Estado civil y capacidad de las personas: porque en estas cuestiones se halla interesado el orden pblico y se trata de derechos indisponibles, los cuales deben quedar sometidos a la justicia ordinaria del Estado. 3.2.2. Bienes del Estado y las Municipalidades: slo las cuestiones que surjan de actos jurdicos o contratos regidos por el derecho privado pueden ser sometidos al arbitraje (ver adems: art. 248, 3 p. in fine CN). 3.2.4. Testamentos: Fundado en que el rgimen sucesorio se halla vinculado al orden pblico (en los juicios testamentarios tiene intervencin el Ministerio Pblico), toda cuestin referida a la validez o nulidad de las disposiciones de ltima voluntad del causante, contenidas en un testamento quedan excluidas del arbitraje. 3.2.5. Transaccin: El Cdigo Civil establece: No pueden transigirse sobre las relaciones de familia; o que se refieran a los poderes o estado derivadas de ellas, ni sobre derechos o cosas que no pueden ser objeto de los contratos, o que interesen al orden pblico o las buenas costumbres. Pueden ser transigidos los litigios sobre derechos patrimoniales subordinados al estado de las personas. O a los dems casos indicados, siempre que la transaccin no comprenda el estado mismo o el hecho prohibido. En caso contrario, ser nula por el todo (Art. 1497 CC).- 3.2.6. Cdigo de Organizacin Judicial: El COJ, despus de realizar la enumeracin idntica precedente agrega: e) en general, todas aquellas respecto de la cuales exista una prohibicin especial, o en las que estn interesadas la moral y las buenas costumbres (Art. 49, inc. e) del COJ).- 4. Oportunidad: Las cuestiones que por su contenido pueden ser objeto de arbitraje podrn promoverse antes o despus de haber sido deducidas en juicio ante la justicia ordinaria, cualquiera fuere el estado del mismo, mientras no se haya dictado sentencia definitiva. En el mismo sentido, el Cdigo de Organizacin Judicial dispone: Toda controversia entre partes, antes o despus de deducida en juicio, y cualquiera sea el estado de ste, puede someterse a la decisin de jueces rbitros o arbitradores (Art. 48, COJ y art. 2 ley N 1879/02). La regla es que en cualquier momento, siempre que exista acuerdo de partes, stas podrn convenir, siempre que su objeto lo permita, que las controversias que puedan surgir entre las partes sean conocidas y decididas por jueces rbitros o arbitradores en un proceso arbitral. 5. Partes. Capacidad: Toda persona capaz que acta por un derecho que le es propio puede someter a arbitraje cualquier cuestin transigible que tenga contenido patrimonial y no sea de la que expresamente se encuentran excluidas por la ley. La capacidad es la regla; la incapacidad, la excepcin. El Cdigo Civil reputa plenamente capaz a todo ser humano que tenga la mayora de edad (18 aos) y no haya sido declarado incapaz judicialmente. La incapacidad de derecho est referida al goce, a la titularidad de los derechos. La incapacidad de hecho, a su ejercicio. La incapacidad de hecho puede ser absoluta (art. 37 CC) o relativa (art. 38 CC). El Cdigo Civil establece: Por el contrato de transaccin las partes, mediante concesiones recprocas, ponen fin a un litigio o lo previene. Por medio de ella se pueden crear, modificar o extinguir, adems, relaciones jurdicas diversas de las que fueron objeto del litigio o motivo de la controversia (Art. 1495 CC). Para transigir, las partes tiene que tener capacidad para disponer del derecho que es objeto de la controversia. En caso contrario la transaccin ser nula (Art. 1496 CC). Para someter una cuestin a arbitraje actuando en representacin de otra persona se requiere poder especial o clusula especial (Art. 884 inc. c) CC).- 6. Clusula Compromisoria. Autoridad Nominadora: La clusula compromisoria es el acuerdo en virtud del cual las partes se obligan a someter las eventuales diferencias que se suscitaren entre ellas a la decisin arbitral de jueces rbitros o arbitradores. Pueden incluirse en la misma otras cuestiones vinculadas a la forma y a las modalidades del arbitraje. Tambin se podr, y de ordinario debern hacerse por su evidente conveniencia prctica, delegarse en un tercero, que puede ser una persona fsica o jurdica, todo lo referente a la designacin de los rbitros y la forma de regular el arbitraje (todo ello conforme a las reglas establecidas en la ley de Arbitraje N 1879/02). El tercero designado por las partes que asume dichas funciones se denomina autoridad nominadora. Las partes pueden convenir la sujecin al juicio arbitral en el contrato que hayan suscripto reglando sus derechos, o en una clusula especial del mismo denominada clusula compromisoria. A su vez, podrn hacerlo en virtud de un acto separado del contrato mediante un documento en el que convengan someter la solucin de sus diferencias al juicio arbitral de rbitros o arbitradores. La presentacin de la demanda ante el tribunal ordinario faculta a la parte a oponer excepcin de incompetencia, cuando ha sido pactada la competencia arbitral. La competencia arbitral es renunciable por las partes, la renuncia puede ser expresa o tcita; sta ltima se producir para el actor cuando promueva la demanda ante la justicia ordinaria, y para el demandado cuando no se opone en tiempo oportuno a la excepcin de incompetencia. Los acuerdos de las partes relativos al arbitraje no requieren forma especial alguna, pudiendo formalizarse por instrumentos pblicos o privados. Tambin podrn hacerse por canje de cartas, telegramas colacionados, fax, correo electrnico, etc., u otros medios idneos, de los que resulte en forma clara y fehaciente la voluntad de las parte de someterse a juicio arbitral. La validez de la clusula compromisoria, la que no se halla sujeta a formas determinadas, puede probarse por todos los medios admitidos para la prueba de los contratos. Es importante advertir que en caso de duda sobre la competencia convenida por las partes para dirimir sus diferencias, debe primar la competencia ordinaria. 7. Domicilio de los Jueces. Sede del Tribunal: Salvo acuerdo en contrario de las partes, ni la nacionalidad ni el domicilio sern obstculos para el nombramiento de los rbitros. Para el ejercicio de sus funciones los rbitros extranjeros sern admitidos en el pas como extranjeros residentes por el plazo de seis meses, pudiendo ste ser prorrogado por perodos similares (art. 13 Ley N1 1879/02); El art. 23 de la Ley de Arbitraje establece: Lugar de arbitraje. Las partes podrn determinar libremente el lugar del arbitraje. En caso de no haber acuerdo al respecto, el tribunal arbitral determinar el lugar del arbitraje, atendidas las circunstancias del caso, inclusive las provenientes de las partes. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo precedente, el tribunal arbitral podr, salvo acuerdo en contrario de las partes, reunirse en cualquier lugar que estime apropiado para celebrar deliberaciones entre sus miembros, para or a los testigos, a los peritos o a las partes, o para examinar mercancas u otros bienes o documentos. 8. Laudo: El laudo es el pronunciamiento definitivo dictado por el tribunal arbitral que decide el asunto sometido a su conocimiento. El art. 32 de la Ley N 1879/02 establece: Normas aplicables al fondo del litigio. El tribunal arbitral decidir el litigio de conformidad con las normas de derecho elegidas por las partes como aplicables al fondo del litigio. Se entender que toda indicacin del derecho u ordenamiento jurdico de un estado determinado se refiere, a menos que se exprese lo contrario, al derecho sustantivo de ese estado y no a sus normas de conflicto de leyes. Si las partes no indicaran la ley aplicable, el tribunal arbitral aplicar la ley que determinen las normas de conflicto de leyes que estime aplicables. El tribunal arbitral decidir en equidad slo si las partes le han autorizado expresamente a hacerlo as. En el arbitraje de equidad, o de amigable composicin, los rbitros no se encuentran obligados a resolver en base a las normas de derecho, sino que pueden hacerlo en conciencia o segn su leal saber y entender. En todos los casos, el tribunal decidir con arreglo a las estipulaciones del contrato y tendr en cuenta los usos mercantiles aplicables al caso. El art. 33, establece: Adopcin de decisiones cuando haya ms de un rbitro. En las actuaciones arbitrales en las cuales haya ms de un rbitro, toda decisin del tribunal arbitral se adoptar, salvo acuerdo en contrario de las partes, por mayora de votos de todos los miembros. Sin embargo, el rbitro presidente podr decidir cuestiones de procedimiento, si as lo autorizan las partes o todos los miembros del tribunal. El Art. 34: Transaccin y acuerdo conciliatorio. Si durante las actuaciones arbitrales, las partes llegan a una transaccin o a un acuerdo conciliatorio que resuelva el litigio, el tribunal arbitral dictar un laudo o sentencia arbitral, en el que los homologar. El laudo en los trminos convenidos se dictar con arreglo a lo dispuesto en el Artculo 36 y se har constar en l que se trata de un laudo. Este laudo tiene la misma naturaleza y efecto que cualquier otro laudo dictado sobre el fondo del litigio. Las transacciones y acuerdos conciliatorios homologados por un tribunal arbitral, tendrn autoridad de cosa juzgada. Art. 35: Suspensin de las actuaciones. Las partes tienen el derecho, en cualquier momento antes de dictarse el laudo, de decidir de comn acuerdo suspender por un plazo cierto y determinado las actuaciones arbitrales. Art. 36: Forma y contenido del laudo o sentencia arbitral. El laudo o sentencia arbitral se dictar por escrito y ser firmado por el rbitro o los rbitros. En actuaciones arbitrales con ms de un rbitro bastarn las firmas de la mayora de los miembros del tribunal arbitral, siempre que se deje constancia de las razones de la falta de una o ms firmas. El laudo del tribunal arbitral deber ser fundado, a menos que las partes hayan convenido otra cosa o que se trate de un laudo pronunciado en los trminos convenidos por las partes conforme al Artculo 34. Constarn en el laudo la fecha en que ha sido dictado y el lugar del arbitraje determinado de conformidad con el Artculo 23. El laudo se considerar dictado en ese lugar. Despus de dictado el laudo, el tribunal lo notificar a cada una de las partes mediante entrega de una copia firmada por los rbitros de conformidad con el presente artculo. Art. 37: Conclusin de las actuaciones. Las actuaciones arbitrales terminan: a) con el laudo o sentencia arbitral. b) por disposicin del tribunal arbitral, cuando: 1. El demandante desista de su demanda, a menos que el demandado se oponga a ello y el tribunal arbitral reconozca un legtimo inters de su parte en obtener una solucin definitiva del litigio. Dicha terminacin impedir al demandante reiniciar en el futuro el mismo proceso arbitral. 2. las partes acuerden dar por terminadas las actuaciones. 3. el tribunal arbitral compruebe que la prosecucin de las actuaciones resultara innecesaria o imposible. El tribunal arbitral cesar en sus funciones al terminar las actuaciones arbitrales, salvo lo dispuesto en los Artculos 38, 39 y 43 de esta ley. Ar. 38: Correccin e interpretacin del laudo arbitral y laudo adicional. Dentro de los quince das siguientes a la recepcin del laudo, salvo que las partes hayan acordado otro plazo, cualquiera de las partes podr, con notificacin a la otra, pedir al tribunal arbitral: 1. Que corrija en el laudo cualquier error de clculo, de copia o tipogrfico o cualquier otro error de naturaleza similar. El tribunal arbitral podr corregir cualquiera de los errores mencionados por su propia iniciativa, dentro de los quince das siguientes a la fecha del laudo.2. Si as lo acuerdan las partes, d una interpretacin sobre un punto o una parte concreta del laudo. Si el tribunal arbitral lo estima justificado, efectuar la correccin o dar la interpretacin dentro de los quince das siguientes a la recepcin de la solicitud. La interpretacin formar parte del laudo. Art. 39: Laudo arbitral adicional. Salvo acuerdo en contrario de las partes, dentro de los quince das siguientes a la recepcin del laudo, cualquiera de las partes, con notificacin a la otra parte, podr pedir al tribunal arbitral que dicte un laudo adicional respecto de reclamaciones formuladas en las actuaciones arbitrales, pero omitidas en el laudo. Si el tribunal arbitral estima justificado el requerimiento, dictar el laudo adicional dentro de treinta das. El tribunal arbitral podr prorrogar, de ser necesario, el plazo en el cual efectuar una correccin, dar una interpretacin o dictar un laudo adicional con arreglo a lo dispuesto en el prrafo anterior o en el Artculo 38 de la presente ley. Lo dispuesto en el Artculo 36 se aplicar a las correcciones o interpretaciones del laudo o a los laudos adicionales. 9. Conclusin de la jurisdiccin. Ejecucin: El tribunal arbitral con el dictado del laudo pone fin al juicio arbitral, concluyendo la jurisdiccin del mismo, siendo as, carece de facultades de ejecutar sus resoluciones. El Art. 45 de la ley 1879/02, establece: Reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales. Un laudo arbitral, cualquiera sea el Estado en el cual se haya dictado, ser reconocido como vinculante y, tras la presentacin de una peticin por escrito al rgano judicial competente, ser ejecutado de conformidad a las disposiciones del presente captulo. Ser competente, a opcin de la parte que pide el reconocimiento y ejecucin del laudo, el Juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de turno del domicilio de la persona contra quien se intente ejecutar el laudo, o, en su defecto el de la ubicacin de los bienes. El laudo tiene autoridad de cosa juzgada con relacin a las partes del proceso arbitral.