N N icaragua Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Programa Inclusin Social y Gnero Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto * ** p Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto p.01 I. INTRODUCCIN El objetivo de este artculo es contribuir a la discusin poltico-institucional sobre el aborto inducido en Nicaragua, entregando, informacin actualizada y si stemati zada respecto a l as pr i nci pal es di mens i ones que caracterizan la actual institucionalidad nicaragense en materia de aborto. La informacin que a continuacin se presenta se enmarca dentro del proyecto Las Polticas del Aborto en Latinoamrica que desarrolla el Programa de Inclusin Social y Gnero de FLACSO-Chile durante 2009 y 2010. En la revisin y el anlisis jurdico del aborto en Nicaragua se hace evidente el contraste entre la cantidad de referencias existentes respecto a la movilizacin social en cuanto al uso de instrumentos jurdicos frente a la penalizacin del aborto con la escasez de referencias a fallos y anlisis jurisprudenciales de los tribunales en la materia. Lo mismo acontece en relacin a la casi inexistente movili- zacin legislativa tendiente a reponer a lo menos el derogado artculo 145 del Cdigo Penal que permita el aborto teraputico. El presente estudio sobre la problemtica del aborto en Nicaragua desde el punto de vista legal en este pas considera las acci ones i mpul sadas desde l a sociedad civil y organizaciones acad- micas y cientficas nicaragenses r especto a l as demandas por inconstitucionalidad de la penalizacin del aborto teraputi co, l o que configura una de particularidad fundamentada en la realidad del pas. La informacin que se analiza permite establecer la injerencia tanto del Ejecutivo como del Poder Judicial en el estado actual de la institucionalidad del debate sobre aborto. Asimismo se establece que la va del progreso hacia un cambio de menor restriccin est dada por el accionar constante desde el 2006 de los movimientos sociales y de mujeres y de sociedades cientficas y mdicas. Sin embargo, tal como lo demuestran tanto el anlisis legal de Nicaragua como de Chile, y que es extensiva a otros pases de * Basado en el Informe Anlisis Marco Legal y Jurdico sobre Aborto en Nicaragua elaborado por la consultora legal Lidia Casas Becerra en el marco del proyecto Las Polticas del Aborto en Latinoamrica del Programa Inclusin Social y Gnero de FLACSO-Chile. ** Este texto ha sido redactado y editado por Claudia Dides, Cristina Benavente e Isabel Sez del Programa Inclusin Social y Gnero de FLACSO-Chile. Amrica Latina y el Caribe como El Salvador y algunos Estados de Mxico, la situacin concerniente al aborto ha quedado relativamente esttica desde su inclusin en los respectivos Cdigos Penales, movindose entre el eje del crimen y castigo a la permisividad del aborto en casos sealados, bajo la premisa de la proteccin a ciertos bienes jurdicos. El artculo presenta en primer lugar, el sistema legal de Nicaragua a partir del que se desprenden las fuentes del derecho nacional e internacional que son de suma importancia dada la situacin institucional en Nicaragua. Posteri ormente, se abordan l os principales aspectos de la regulacin jurdica sobre el tema en el pas, que van desde las leyes de la Constitucin hasta l a di scusi n sobre aborto contenidas en el Cdigo Penal y en las Normas del Cdigo Civil. Tambin se incluye una reflexin respecto al nul o acceso a referenci as que permi tan establ ecer un anl i si s jurisprudencial en materia de aborto en Nicaragua. Finalmente, se entrega una caracterizacin de la escasa discusin legislativa en Nicaragua en materia de aborto, lo cual denota que los nfasis que adquiere el debate sobre aborto en la arena poltica de Nicaragua corren ms por la va de l as acci ones pr opi as de l os movimientos ciudadanos. II. SISTEMA LEGAL Fuentes del Derecho Nicaragua cuenta con una tradicin jurdica de un sistema legal continental con primaca constitucional. Las normas de menor jerarqua, tales como l a l ey, l os decretos l eyes y l os reglamentos no pueden oponerse al texto constitucional en conformidad con el artculo 182 de la misma carta fundamental 1 . Por ot r a par t e, l os t r at ados i nternaci onal es rati fi cados por Nicaragua se integran de manera automtica al ordenamiento jurdico como normas de rango legal, salvo que se afecten normas constitucio- nales y por ende requieran de una enmienda constitucional 2 . En el caso de los tratados internacionales de derechos humanos, el artculo 46 de la carta fundamental expresa lo siguiente respecto de los derechos fundamentales: En el territorio nacional toda persona goza de la proteccin estatal y del reconocimiento de los derechos inherentes a la persona humana, del irrestricto respeto, promocin y proteccin de los derechos humanos y de la plena vigencia de los derechos consignados en la Declaracin Uni versal de l os Derechos Humanos; en la Declaracin Ameri cana de Derechos y Deberes del Hombre; en el Pacto I nternaci onal de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de la Organizacin de las Naciones Unidas; y en la Convencin Amer i cana de Der echos Humanos de la Organizacin de Estados Americanos 3 . Como se advierte, el artculo nombra l os pr i nci pal es i ns t r ument os internacionales suscritos, pero no hace mencin de las convenciones suscritas por Ni car agua tal es como l a Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.02 contra la Mujer y la Convencin I nter amer i cana par a pr eveni r , erradicar e investigar la violencia contra las mujeres, Beln do Par, la Convencin contra la Tortura. No obstante lo que expresa la carta fundamental, existen controversias respecto de si las fuentes de derecho i nternaci onal hacen parte del ordenamiento jurdico constitucional. Por una parte, en opinin de ciertas doctrinas, no es claro que la jerarqua normativa de los tratados de derechos humanos y su invocacin directa puedan tener rango constitucional. De acuerdo a esto, est la postura de Garca Vilchez quien plantea que La supremaca de la Constitucin est claramente expresada en el art. 183 y aunque en el caso de los tratados ha habido polmica en cuanto a su incidencia frente a la Constitucin Poltica, ya la Corte Suprema de Justicia ha expresado, refi ri ndose a l a i nci denci a de l a Convenci n Americana sobre Derechos Humanos que no es ley constitucional pues ninguna parte de nuestra Constitucin se le da ese carcter de norma consti tuci onal a l os tratados o convenciones internacionales y que l as l eyes consti tuci onal es estn plenamente instituidas en el artculo 184 de la Constitucin Poltica y son: La Ley Electoral, la Ley de Emergencia y la Ley de Amparo los tribunales de Justicia observarn siempre el principio de que l a Consti tuci n Pol ti ca prevalece sobre cualquier ley o tratado internacional (Sentencia N 125 de las 11 a.m. del 20 de diciembre de 1993) 4 . Otros constitucionalistas como Motta Navas consideran que los tratados de derechos humanos claramente son parte del bloque de constitucio- nalidad. Distinto es que los jueces escojan razonar y fundar sus decisiones en ellos 5 . Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.03 Ttulo Fecha de Fecha Celebracin Promulgacin Convencin sobre el Instituto Indigenista Interamericano 24/02/1940 08/01/1942 Acuerdo referente a la emisin de un Documento de Viaje 15/10/1946 a favor de los refugiados comprendidos dente del mandato del Comit Intergubernamental para los refugiados Convencin Interamericana sobre Concesin de los Derechos 02/05/1948 11/06/1956 Civiles a la Mujer Convencin Interamericana Sobre la Concesin de los 02/05/1948 05/05/1956 Derechos Polticos a la Mujer Convencin Relativa al Estatuto de los Refugiados 02/07/1951 09/04/1980 Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer 31/03/1953 03/05/1956 Convencin sobre la Esclavitud Firmada en Ginebra el 25 de 07/12/1953 septiembre de 1926 y Modificada por el Protocolo aprobado en la Sede de las naciones Unidas Convencin Suplementaria sobre la Abolicin de la Esclavitud, 07/09/1956 Slo firma la Trata de Esclavos y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la Esclavitud Tabla 1 Actos multilaterales promulgados por Nicaragua en el mbito de los Derechos Humanos 6 III. LAS NORMAS JURDICAS SOBRE ABORTO Constitucin El artculo 23 de la Constitucin nicaragense establece que El derecho a la vida es inviolable e inherente a la persona humana. Asimismo sostiene que no existe la pena de muerte en ese pas. Dispone que sea un derecho fundamental la dignidad de la persona, la proteccin a la integridad y la no discriminacin por razones de sexo, entre otras 7 . Se plantea que la construccin dogmtica de estos derechos obedece a una inspiracin ius naturalista, esto es el reconocimiento de derecho como una cuestin anterior al Estado 8 . En este mismo sentido, desarrolla los derechos fundamentales como desarrollos por generacin: primera generacin para los derechos civiles y polticos, y de segunda generacin los derechos econmicos, sociales y culturales 9 . En la actualidad, sin embargo, esta aproxi maci n teri ca no cobra relevancia, dada la interdependencia e indivisibilidad que tienen los derechos humanos 10 . Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.04 Ttulo Fecha de Fecha Celebracin Promulgacin Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las 07/03/1966 02/02/1978 Formas de Discriminacin Racial Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 16/12/1966 12/03/1980 Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y 16/09/1966 19/03/1980 Culturales Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados. 31/01/1967 09/04/1980 Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de 22/11/1969 26/11/1979 San Jos de Costa Rica) Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de 18/12/1979 27/10/1981 Discriminacin contra la Mujer Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, 10/12/1984 08/07/2005 Inhumanos o Degradantes Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura 09/12/1985 17/09/2009 Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre 17/11/1988 Slo firma Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador) Convencin sobre los Derechos del Nio 26/01/1990 05/10/1990 Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos 08/06/1990 06/08/1990 Humanos relativo a la Abolicin de la Pena de Muerte Convenio Constitutivo del Fondo para el Desarrollo de los 24/07/1992 10/07/1995 Pueblos Indgenas de Amrica Latina y el Caribe Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y 09/06/1994 12/12/1995 Erradicar la Violencia Contra la Mujer (Convencin de Belm Do Par) Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas 07/06/1999 07/12/2007 las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad En el texto constitucional no existen referencias especficas al no nato como titular de derechos o referencias acerca de su proteccin. Sin embargo, tanto en la seccin de los derechos laborales como en la seccin de proteccin a la salud, lo nico que se establece en relacin al mbito de la reproduccin que afecta a las mujeres, es que la maternidad no podr ser una causal de discriminacin para las mujeres. En este senti do, detal l a en forma especfica para el caso de los derechos laborales, a la usanza de norma legal propia de la legislacin laboral, que est prohibida la realizacin de pruebas de embarazo. En efecto, la Constitucin hace referencia a la reproduccin humana en los siguientes trminos en dicho mbito: Art. 79 El Estado otorga proteccin especial al proceso de reproduccin humana. La muj er t endr pr ot ecci n especial durante el embarazo y gozar de l i cenci a con r emuner aci n s al ar i al y prestaciones adecuadas de seguridad social. Nadie podr negar empleo a las mujeres aduciendo razones de embarazo ni despedirlas durante ste o en el perodo post-natal; todo de conformidad con la ley. Por su parte, en relacin al derecho a la salud, tiene un apartado especial para la enumeracin de derechos econmi cos, entr e l os que se encuentra dicho derecho. El artculo 59 de la Constitucin establece: Art. 59 Los nicaragenses tienen derecho, por igual, a la salud. El Es t ado es t abl ecer l as condiciones bsicas para su pr omoci n, pr ot ecci n, recuperacin y rehabilitacin. Corresponde al Estado dirigir y organizar los programas, servicios y acciones de salud y promover la participacin popular en defensa de la misma. Los ciudadanos tienen la obli- gacin de acatar las medidas sanitarias que se determinen. Cdigo Penal En el Nuevo Cdi go Penal de Nicaragua de 2006, aprobado por la Asamblea Nacional de Nicaragua, se regula el aborto en la Ley 641 entre los artculos 143-145 bajo el ttulo de aborto, manipulaciones genticas y lesiones al no nacido 11 . De ello se desprende la plena proteccin de la vida en gestacin pese a no contar con una mencin directa en la Constitucin. Sanciona a la mujer que consiente o se practica su propio aborto a la pena de uno a dos aos de prisin 12 y exonera de toda responsabilidad a la mujer del aborto culposo. Agrega adems normas sobre el delito de lesiones al no nacido, en el artculo 148 sancionndolo con la pena de dos a cinco aos y la pena accesoria de no poder ejercer la profesin mdica o afn en un plazo entre dos a 8 aos y las normas sobre las lesiones imprudentes en el que est por nacer, en el artculo 149. Esta modificacin ha sido considerada un retroceso en la discusin legislativa sobre aborto, pues derog la nica disposicin que permita el aborto en dicho pas: el teraputico que estaba contemplado en el artculo 165 del Cdigo Penal desde 1837 13 . Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.05 El aborto teraputico exiga que se compr obar a s u neces i dad cientficamente contando con la opinin de tres facultativos. Deba prestar adems el consentimiento el cnyuge o el pariente ms cercano de la mujer para fines legales 14 . En la prctica, la falta de reglamentacin especfica se cita como una de las razones por las cuales en el ao 2002 se r epor t ar on sl o 5 abor t os teraputicos autorizados 15 . La propuesta original de modificacin del aborto mantena la figura del aborto teraputico, la regla de los tres facultativos especialistas del Ministerio de Salud y slo el consentimiento de la mujer 16 . La discusin en 2000 mostr estar altamente polarizada, no haba trminos o expresiones comunes para denominar o entender aborto tera- putico, en algunos casos era muy reducida o en otras tan amplias que incluan los casos de abortos no punibles en caso de malformacin o cuando el embarazo fuera producto de una violacin 17 . Esta diversidad de opinin mostraba las distintas prcticas mdicas en que algunos consideraban el emba- razo por violacin como una razn que satisfaca la necesidad teraputica del artculo 165 del Cdigo Penal 18 . La Soci edad Ni caragense de Ginecologa y Obstetricia realiz durante el ao 2001 una encuesta entre sus asociados que mostr que el 95% de ellos estaba en desacuerdo con l a penal i zaci n del aborto teraputico y llamaba a la Asamblea Legislativa a que su reglamentacin y control quedara entregada a esta sociedad mdica 19 . Algunos postulan que la derogacin obedece a la concordancia de la ley con la Convencin Americana de Derechos Humanos y l a propi a Constitucin Poltica que reconoce que el derecho a la vida es inherente a la persona humana (art. 23) y que los derechos de las personas estn limitados por los derechos de los dems (art. 124) 20 , pero que debiera mante- nerse la norma del aborto teraputico restri ngi do para casos como el embarazo ectpico 21 . Esta modificacin legal ha significado la presentacin de una demanda de inconstitucionalidad a la ley 603 que reforma el Cdigo Penal de Nicaragua por parte de la directora de IPAS Centroamrica, Marta Mara Blandn y otros el 8 de enero de 2007 22 . Adicionalmente a esta demanda, se han presentado informes en derecho con opiniones sobre la violacin al derecho internacional de derechos humanos que implica la modificacin a la norma legal 23 , adems de las exigencias de la sociedad civil que este cambio constituye una violacin a una serie de derechos de las mujeres 24 . A la fecha an no hay decisin en el caso 25 . Tambi n se han presentado l as denunci as ante l os organi smos i nt er naci onal es de der echos humanos 26 . El Comit de la CEDAW Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer emiti sus observa- ciones finales a Nicaragua el 2 de febrero de 2007 en el que seala su preocupacin por la derogacin del aborto teraputico e insta al Estado a su reposicin, en consideracin al art. 12 de la Convencin, la Recomen- dacin General N24 del Comit y la Plataforma de Accin de Beijing 27 . En el mi smo senti do, el Comi t de Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.06 Derechos Humanos de la ONU que vigila el cumplimiento del Pacto de Derechos Civiles y Polticos inst al gobierno de Nicaragua a modificar la ley a fin de que sta estuviera en concordancia con el Pacto 28 . El Comit del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC) 29 tambin emiti observaciones especficas en materia de aborto al igual que las recientes recomendaciones del Comit contra la Tortura 30 . Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.07 Ao Hito Descripcin 2006 Modificacin al Cdigo Aprobacin del Proyecto de ley de derogacin del artculo Penal, aprobacin 165 de Cdigo Penal vigente (Ley 603) por la Asamblea Proyecto de Ley 603. Nacional de Nicaragua el 26 de octubre 2006. La modifi- cacin entra en vigencia el 13 de noviembre del mismo ao y con ello, se deroga el artculo 145 por lo cual se penalizan todas las formas de aborto, incluso el aborto teraputico, vigente desde el ao 1837. 2007 Recurso de inconstitu- El 8 de enero fue presentado el recurso de inconstituciona- cionalidad contra la lidad por 67 personas a nivel individual y de diferentes ley 603 organizaciones tales como el Centro Nicaragense de Derechos Humanos (CENIDH), el Movimiento Feminista, la Sociedad Nicaragense de Ginecologa y Obstetricia, la Asociacin de Mdicos Generales, la Facultad de Medicina de la UNAN Managua y Len, la Sociedad de Enfermeras/os de Nicaragua, la Coordinadora de la Niez y la Adoles- cencia, el Movimiento Comunal Nicaragense, la Coordinadora Civil, entre otras. Con tal demanda se les solicita a la Corte Suprema de Justicia que declare incons- titucional la Ley 603, la cual derog el Arto. 165 del Cdigo Penal vigente, ya que constituye una ley lesiva para los derechos humanos de las mujeres, sus hijos y dems entorno social y familiar, reconocidos en la Constitucin nicaragense. 2008 Entra en vigencia nuevo Entra en vigencia el 9 de julio 2008 un nuevo Cdigo Penal, Cdigo Penal que mantiene la prohibicin o penalizacin del aborto teraputico (estipulada en ley 603) ahora a travs de la ley 641 en los artculos 143, 144, 145 y tambin en 148 y 149 del nuevo Cdigo Penal. 2008 Recurso de inconstitu- Recurso de inconstitucionalidad en contra de los artculos cionalidad N 38-2008 143, 144 (primer prrafo), 148 y 149 de la Ley 641 de 2008, contra la ley 641 interpuesto por distintos miembros de las sociedades mdicas, cientficas, de la sociedad civil, del movimiento de mujeres, entre otros. Tabla 2 Hitos corresponidentes a la penalizacin del aborto en Nicaragua Normas del Cdigo Civil El Cdi go Ci vi l contempl a una definicin de persona similar a la que existe en otros cdigos, como por ejemplo el chileno: Art. 2.- Son personas naturales todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, s ex o, es t i r pe o condicin 31 . El Ttulo III del Cdigo Civil establece una serie de reglas sobre el tratamiento del no nato de las cuales podra colegirse su condicin de persona: Art. 11.- Son personas por nacer las que estn concebidas en el vientre materno 32 . Al igual que otras legislaciones civiles de Amrica Latina se regulan los efectos, l os posi bl es i ntereses y derechos en el mbito patrimonial que tiene el "que est por nacer". IV. DISCUSIN JUDICIAL SOBRE ABORTO Y EL DERECHO A LA VIDA Una revisin exhaustiva de 1.222 fallos judiciales reportados en Nicaragua y que se encuentran en lnea en el sistema de informacin legal de GLIN (Global Legal Information Network) no encontr ninguna decisin judicial por aborto. Esto puede tener distintas lecturas. Una de ellas es que no hay proceso alguno por aborto en contra de ninguna persona, lo cual es factible, otra, es que,habiendo decisiones judiciales, stas sean escasas y y no estn registradas en el sistema. Si bien, existe un proceso que se inici por inconstitucionalidad por el cambio en la legislacin penal, este proceso lleva ms de dos aos sin que se dicte sentencia alguna. V. DESARROLLO LEGISLATIVO EN MATERIA PENAL Hay varios proyectos de ley que buscan modificar el aborto, algunos referidos a la antigua legislacin, pero an en tramitacin. Uno de ellos, presentado en octubre de 2006 por dos diputadas, establecan la consideracin del no nato como persona y aumentaban las penas entre 10 a 20 aos de prisin 33 . Este proyecto estuvo precedido por otro que va en el mismo sentido y que fue presentado en junio de 2006 34 y en el cual tambin se reconoca la condicin de persona del feto, que contaba con proteccin penal a partir de la concepcin. Sancionaba con penas un poco menos severas de 6 a 14 aos para quien practica el aborto y de uno a 4 aos a la mujer que se causa su propio aborto: Art. 162.- Comete delito de aborto quien por cualquier medio provoque la muerte de una persona por nacer, durante el l apso que va desde su c o n c e pc i n h as t a e l nacimiento 35 . Este proyecto fue archivado por la Asamblea en noviembre de 2006 36 . El sistema de seguimiento de trabajo legislativo no da cuenta de ningn otro proyecto sobre aborto en actual tramitacin. El clima poltico y el balance de fuerzas polticas en Nicaragua se mantiene entre dos grandes bloques, los sectores Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.08 Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.09 tradicionalmente conservadores y el partido de gobierno de Daniel Ortega, el Frente Sandinista. Existen adems i ndependi ent es y el Movimiento Renovador Sandinista que cuenta en l a actual i dad con 5 representantes en la Asamblea, y que se configura como la oposicin ms clara al gobierno actual. Carecen, sin embargo, de poder para terminar con las prcticas de negociacin de cuotas de i nfl uenci a pol ti ca y acomodo que se ha dado entre los grandes bloques polticos. La participacin de un alto porcentaje de mujeres en la Asamblea no ha implicado de ninguna manera que sus votos sean para representar l as demandas de equidad y justicia reproductiva. De hecho, las mujeres electas han representado ms bien los intereses de sus propios partidos; un ejemplo de ello fue la aprobacin de l a der ogaci n del abor to teraputico con los votos de las mujeres sandinistas y las liberales. La cpula de la Iglesia catlica ha comenzado a jugar un papel ms poltico de oposicin frente al gobierno de Ortega, si n embargo no es esperable que el aborto, en tanto demanda poltica, sea levantada por la jerarqua de la iglesia. Desde este punto de vista, habiendo coincidencia poltica frente al aborto entre la oposicin, y el gobierno de Ortega, es esperabl e que en el escenario poltico de corto aliento no sea distinto en lo que aborto concierne. Desde el punto de vista judicial tampoco parece razonable que los j ueces vayan a decl ar ar l a inconstitucionalidad del cambio del Cdigo Penal atendido el tiempo transcurrido sin que se pronuncien. Es posible que dado este contexto, sea facti bl e movi l i zar un l i ti gi o estratgico de carcter internacional, pr eci samente por l a f al ta de pronunciamiento de los jueces en la materia. En cualquier caso, y como muestra la experiencia comparada, slo en algunos casos, los logros a nivel internacional dan pie a cambios en el orden domstico 37 . Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.10 Artculo Descripcin Art. 143 Aborto Quien provoque aborto con el consentimiento de la mujer ser sancionado con la pena de uno a tres aos de prisin. Si se trata de un profesional mdico o sanitario, la pena principal simultneamente contendr la pena de inhabi- litacin especial de dos a cinco aos para ejercer la medicina u oficio sanitario. A la mujer que intencionalmente cause su propio aborto o consienta que otra persona se lo practique, se le impondr pena de uno a dos aos de prisin. Art. 144 Quien intencionalmente provoque el aborto sin el consentimiento de la mujer, Aborto sin ser castigado con prisin de tres a seis aos. Si se trata de un profesional de consentimiento la salud, la pena principal simultneamente contendr la pena de inhabilitacin especial de cuatro a siete aos para ejercer la medicina u oficio sanitario. Si el aborto fuera practicado con violencia, intimidacin o engao, se sancionar con pena de seis a ocho aos de prisin. Si se trata de un profesional de la salud, la pena principal simultneamente contendr la pena de inhabilitacin especial de cinco a diez aos para ejercer la medicina u oficio sanitario. Art. 145 Quien por imprudencia temeraria ocasione aborto a una mujer, ser castigado Aborto con pena de seis meses a un ao de prisin; si el hecho se produce con ocasin imprudente del ejercicio de la profesin de la salud, se impondr adems la pena de inhabilitacin especial de uno a cuatro aos. La embarazada no ser penada al tenor de este precepto. Art. 148 El que, por cualquier medio o procedimiento, causare en el no nacido una De las lesiones lesin o enfermedad que perjudique gravemente su normal desarrollo, o en el que est provoque en el mismo una grave y permanente lesin fsica o psquica, ser por nacer castigado con pena de prisin de dos a cinco aos e inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de dos a ocho aos. Art. 149 Quien por imprudencia temeraria ocasione en el no nacido las lesiones descritas Lesiones en el artculo anterior, ser sancionado con pena de uno a dos aos de prisin imprudentes e inhabilitacin especial de dos a cinco aos para ejercer cualquier profesin en el que est mdica o sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en clnicas, por nacer establecimientos o consultorios ginecolgicos pblicos o privados, por tiempo de uno a cinco aos. La embarazada no ser penada al tenor de este precepto. Tabla 3 Cuadro sinptico artculos que regulan el aborto ley 641 del nuevo Cdigo Penal Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.11 VI. REFLEXIONES FINALES En el marco de anlisis comparado sobre poltica de aborto en Amrica Latina desde la perspectiva de cuatro pases (Brasil, Chile, Mxico y Nicaragua), se observan ciertas similitudes en los casos de Chile y Nicaragua en la mate- ria. En este sentido, ambos pases enfren- tan similares desafos en materia de avance en los derechos de las mujeres en un contexto de retroceso en ambos pases, a la total penalizacin (ao 1989 en Chile y 2007 en Nicaragua). Los desafos en el contexto nicaragense sin embargo, se acentan por el marca- do control que tiene el Ejecutivo en el Poder Judicial y la poltica de nombra- miento de jueces que impedira accio- nes judiciales que amparen el derecho de las mujeres en materia de aborto. Asimismo, el momento poltico de Nicaragua se asemeja al caso chileno en que el juego poltico se da entre dos grandes bloques, lo cual a la fecha no ha permitido avances en aquellas reas fuera de la agenda poltica particular. En el caso nicaragense, llama la atencin la completa ausencia de propuestas legislativas concretas en pos de la reposicin del aborto teraputico. Es posible considerar que Nicaragua est en trminos de su transicin en momentos similares a los de Chile al inicio de los noventa, en que las propuestas legalizadoras del aborto eran escasas, y que existiendo, ellas eran archivadas por la falta de voluntad poltica para discutirlas. En este escenario, el resultado de la accin de inconstitucionalidad en contra de la Ley n 641 del nuevo Cdigo Penal de Nicaragua plantea- da por diversas personas y organizacio- nes, debiera entenderse como un paso para iniciar un proceso ante organis- mos internacionales, ms que una posibilidad concreta que la decisin del legislativo sea declarada inconstitu- cional por la Corte Suprema. Con todo, el panorama en Chile y Nicaragua durante las ltimas dos dcadas parecen converger, ya que son dos pases que avanzan en sendas en que los partidos/alianzas electas o gobernantes no tienen ningn inters en abrir la discusin legislativa despena- lizadora o de apertura a cambios en el escenario restrictivo. En Chile, a diferen- cia de Nicaragua se aprecia que desde el inicio de esta dcada se han presen- tado algunos proyectos de ley que buscan introducir el aborto por indica- cin, lo cual es un avance si se considera lo mismo en la dcada anterior. La presentacin de proyecto de ley es promisorio, pero insuficiente, pues como ha quedado demostrado, si no existe voluntad poltica los proyectos quedan sin tramitacin, para ser posteriormente archivados. La similitud entre Chile y Nicaragua adems del difcil escenario poltico, son las propuestas legales penalizadoras, las que en algunos casos, y dependiendo de las coyunturas polticas pueden avanzar lentamente y sin intervencin de la sociedad civil proclive a la despenalizacin si no hay monitoreo. En todo caso, pareciera que el movimiento pro-el ecci n parece estar ms empoderado en el caso nicaragense o con una fuerza movilizadora ms potente de lo que se aprecia en el caso chileno, lo cual de por s, debiera abrir un futuro de oportunidades para los avances, si se toma en consideracin el avance impulsado por la sociedad civil mexicana con la despenalizacin del aborto en el Distrito Federal el 2007. Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.12 NOTAS 1 Francisco Enrquez Cabistn, Los principios rectores y diseo estructural de la Constitucin Poltica, En: Los Desafos despus de 21 aos de Vigencia y Desafos de la Constitucin, Edwin Castro y Cuaresma, Coordinadores, Instituto de Estudios e Investigacin Jurdica, Managua, 2008, pp. 50-51. 2 Herbert Kritzer, Ed. Nicaragua, En: Legal Systems of the World. A political, social and cultural Encyclopaedia, Vol. III, ABC CLIO, Santa Barbara, 2002t. p. 1165. 3 Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua. En: http://www.asamble a.gob.ni/opciones/constituciones/Constitucion%20Politica%20y%20sus%20ref ormas.pdf. Visitado el 29 de enero 2010. 4 Julio Ramn Garca Vilchez, Supremaca Normativa de la Constitucin Poltica y Justicia Constitucional, En: A 21 aos de la Constitucin Poltica, Instituto de Estudios e Investigaciones Jurdicas, Managua, 2008, pp. 98-99. 5 lvaro Andrs Motta Navas, Constitucin Poltica y Derechos Humanos, En A 21 aos de la Constitucin Poltica, Instituto de Estudios e Investigaciones Jurdicas, Managua, 2008, p. 98. En un sentido similar, Francisco Rosales Argello, El Constitucionalismo y el Amparo de los Derechos Fundamentales, En A 21 aos de la Constitucin Poltica, Instituto de Estudios e Investigaciones Jurdicas, Managua, 2008, p. 87 y Alba Luz Ramos Vanegas, Justicia y Gnero en la Constitucin Poltica de la Nicaragua, En A 21 aos de la Constitucin Poltica, Instituto de Estudios e Investigaciones Jurdicas, Managua, 2008, pp. 134-135. 6 Asamblea Nacional de Nicaragua. Divisin de Informacin Legislativa En: <http://www.asamblea.gob.ni/index.php?option=com_docman&task=doc _view&gid=435&Itemid=47> Visitado el 10 de diciembre de 2009. No se cuenta con la fecha del decreto promulgatorio. Esta lista debi ser completada por la informacin que entrega la base de datos de Naciones Unidas que no cuenta con la fecha de entrega en vigor del tratado en el orden domstico, y por ltimo por en el manual Christine Brendel, La Lucha Contra la Trata de Mujeres en Centroamrica y el Caribe, GTZ, Eschborn, 2003, p. 11. En: http://www.gtzgenero.org.ni/_publicacion/Manual%20Texto%20Bsico.pdf.pdf Visitado el 13 de diciembre de 2009. 7 Art. 27 de la Constitucin Poltica de la Repblica. 8 Francisco Enrquez Cabistn, Op. cit., p. 53. 9 Ibd. 10 Declaracin y Programa de Accin de Viena, 1995, art. 5 Todos los derechos humanos son universales, indivisibles e interdependientes y estn relacionados entre s. En: www.oas.org/DIL/ESP/Declaracion_157-93.pdf>. Visitado el 9 de diciembre de 2009. 11 Ley 603 (2006) Cdigo Penal de Nicaragua, adoptado 13 noviembre de 2006. En: <www.asamblea.gob.ni/opciones/constituciones/Codigo%20Penal.pdf>. Visitado el 9 de octubre de 2009. 12 Artculo 143 del Cdigo Penal. 13 Marcel o Casti l l o, Se aprueba Nuevo Cdi go Penal , s/ref. En: 74.125.47.132/search?q=cache%3A6A28d2934wYJ%3Aportal.uclm.es%2Fpor tal%2Fpls%2Fportal%2FPORTAL_IDP.PROC_FICHERO.DOWNLOAD%3Fp_cod_fi chero%3DF2021863834+Cdigo+Penal+Nicaragua&hl=en Visitado el 9 de octubre de 2009. 14 Cdigo Penal de Nicaragua de 1932. En: www.oas.org/juridico/Mla/ sp/nic/sp_nic-int-text-cp.html Visitado el 9 de octubre de 2009. 15 Heathe Luz McNaughton y Karen Padilla, El Acceso al aborto teraputico en Nicaragua, IPAS, Managua, 2003, p. 4. En: <www.ipas.org/Publications/asset_ upload_file637_3540.pdf>. Visitado el 9 de octubre de 2009. 16 Ibd. 4. Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.13 17 Ibd., pp. 4-5. 18 Ibd. p. 5. 19 Sociedad Nicaragense de Ginecologa y Obstetricia, Jornada nacional de Reflexin Cientfica: el aborto teraputica y la prctica Gineco-Obsttrica, IPAS, Managua, 2001, pp. 69-70. 20 Melba de la Cruz Barrantes Monge y Elizabeth Mercado Morales, El aborto teraputico en Nicaragua: el dilogo comp parte de la solucin del conflicto. Acta Bioethica, Vol. 14 (1) 2008, p. 108. En: <www.scielo.cl/scielo.php?pid=S1726- 569X2008000100014&script=sci_arttext>. Visitado el 9 de octubre de 2009. 21 Ibd. 22 Corte Suprema de Justicia, Recurso de inconstitucionalidad 38-2008 y otros acumulados en contra del art. 641 del Cdigo Penal, Vilma Nez de Escorcia, Marta Mara Blandn y otras. 23 Human Rights Watch, Memorial en Derecho Amicus curiae sobre las disposiciones relacionadas con el aborto de la Ley 603 de 2006 (Cdigo Penal), s/f. En: <www.hrw.org/legacy/pub/amicusbriefs/nicaragua0807spweb.pdf>. Visitado el 9 de octubre de 2009. 24 Centro Nicaragense de Derechos Humanos, Derechos Humanos en Nicaragua 2006, Managua, 2007, pp. 95-100. En: <www.cenidh.org/files/cenidh_final.pdf>. Visitado el 9 de diciembre de 2009. 25 Se realiz una exhaustiva revisin de extractos y jurisprudencia de la base de datos GLIN disponible en el Centro de Estudios de Justicia de la Amricas. La bsqueda de sentencias judiciales para Nicaragua arroj el resultados de 1.222 casos, ninguno de los cuales se refiere a casos de aborto o de discusin en torno al derecho a la vida atingente al sentido y alcance de este estudio. 26 Center for Reproductive Rights, La Comisin Interamericana afirma que la prohibicin del aborto en Nicaragua pone en riesgo los derechos humanos de las mujeres, 1 de diciembre de 2006. En: <reproductiverights.org/es/centro- de-prensa/la-comisin-interamericana-afirma-que-la-prohibicin-del-aborto- en-nicaragua-pone-e>. Visitado el 9 de octubre de 2009; La Prensa.com.ni, ONG denuncian en la ONU prohibicin de aborto teraputico en Nicaragua, 16 de octubre de 2008. En: www.l aprensa.com.ni /archi vo/2008/ octubre/16/noticias/ultimahora/289625.shtml Visitado el 9 de octubre de 2009. 27 Comit para la Eliminacin de la Discriminacin de la Mujer, 37 perodo de sesiones 15 de enero a 2 de febrero de 2007, Observaciones Finales del Comit para l a El i mi naci n de l a Di scri mi naci n de l a Mujer: Ni caragua, CEDAW/C/NIC/CO/6, pr. 17-18. 28 Comit de Derechos Humanos, 94 Perodo de sesiones 13 al 31 de octubre de 2008, Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos a Nicaragua, CCPR/C/NIC/CO, 12 de diciembre de 2008, pr. 13. En: <daccessdds.un.org /doc/UNDOC/GEN/G08/456/95/PDF/G0845695.pdf?OpenElement>. Visitado el 9 de octubre de 2009. 29 Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observaciones Finales a Nicaragua, E/C.12/NIC/CO/4, 24 de noviembre de 2008, pr. 26. En: daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/G08/456/34/PDF/G0845634.pdf?Ope nElement>. Visitado el 10 de octubre de 2009. 30 Comit contra la Tortura. Observaciones Finales a Nicaragua, CAT/C/NIC/CO/1, 14 de mayo del 2009, pr. 16. En: <www2.ohchr.org/english/bodies/cat/docs/ cobs/CAT.C.NIC.CO.1_sp.pdf>. Versin no editada. Visitado el 10 de octubre de 2009. 31 Cdigo Civil de Nicaragua. En: www.biblioteca.jus.gov.ar/CodigoNicaragua.PDF Visitado el 9 de diciembre de 2009. 32 Ibd. 33 Las Diputadas Delia Arellano Sandoval y Mara Eugenia Sequeira solicitaron la modificacin del antiguo que regulaba el aborto, reemplazndolo con el siguiente "Arto.- 162.- Comete delito de aborto quien por cualquier medio Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.14 provoque la muerte de una persona por nacer, durante el lapso que va desde su concepcin hasta el nacimiento. La persona que cometa el delito de aborto ser castigado con pena de diez (10) a veinte (20) aos de presidio." En: www.asamblea.gob.ni/index.php?option=com_wrapper&Itemid=157 Visitado el 9 de diciembre de 2009. De acuerdo a la informacin disponible esta se encuentra en Secretaria desde el 2 de abril de 2009. 34 Presentado por los Diputados Eduardo Luis Mena Cuadra, Guillermo Antonio Osorno Molina, Jos Santos Figueroa Aguilar, Mara Auxiliadora Alemn Zeas, Or l ando Jos Tar denci l l a, Sant os Ren Nez . En: Tl l ez <www.asamblea.gob.ni/index.php?option=com_wrapper&Itemid=157>. Visitado el 9 de diciembre de 2009. 35 Ibd. 36 Datos generales de la tramitacin. En www.asamblea.gob.ni/index.php?option= com_wrapper&Itemid=157. Visitado el 9 de diciembre de 2009. 37 Vale recordar el largo proceso del caso Paulina Ramrez v Mxico ante la Comisin Inter Americana de Derechos Humanos, Op. cit. y el rumbo poltico que ha tomado el Estado de Baja California donde ocurrieron los hechos. 38 Obtenido del Captulo II Aborto, manipulaciones genticas y lesiones al no naci do de l a Ley No. 641 del nuevo Cdi go Penal de 2007 http://www.oas.org/juridico/MLA/sp/nic/sp_nic_Nuevo_Codigo_Penal_%20 Nicaragua_2007.pdf y del documento Por qu es inconstitucional la penal i zaci n del abor t o t er aput i co en Ni car agua, I PAS. http://www.ipas.org/Publications/asset_upload_file264_4383.pdf . Visitados el 9 de diciembre de 2009. Nicaragua: Aspectos Centrales de la Regulacin Jurdica y Normativa del Aborto Seri e Documentos El ectrni cos PROGRAMA INCLUSIN SOCIAL Y GNERO p.14 FLACSO-Chile es un organismo acadmico de carcter intergubernamental y autnomo cuya misin es contribuir, en el marco del pleno respeto de los derechos humanos, al desarrollo de los pases de Amrica Latina y el Caribe con equidad, democracia y gobernabilidad, en un entorno de cooperacin internacional. Esta misin se cumple a travs de la produccin y difusin del conocimiento y de la formacin en el campo de las ciencias sociales, utilizando los ms altos estndares de excelencia acadmica. Publicaciones FLACSO-Chile: Impresas Entrega de la pldora anticonceptiva de emergencia en el sistema de salud municipal, Chile: estado de situacin FLACSO-Chile Electrnicas Programa Inclusin Social y Gnero Main Results. Study of Public Opinion about Abortion. Brazil, Chile, Mexico and Nicaragua. Boletn N5, enero 2011. Aborto en Chile: Aspectos centrales de la regulacin jurdica y normativa. Boletn N4, diciembre 2010. Acciones para abordar el maltrato a personas mayores en Chile: nueva ley N20.427. Boletn N3, noviembre 2010. Abogaca y alianzas por los derechos de las personas mayores en Chile. Boletn N2, octubre 2010. Principales Resultados. Estudio de Opinin Pblica sobre Aborto. Brasil, Chile, Mxico, Nicaragua. Boletn N1, octubre 2010. Salud sexual y reproductiva en Chile, noviembre 2009. Desafos en Salud Sexual y Reproductiva, VIH, Sida e ITS en Chile, noviembre 2009. Embarazo en la Adolescencia en Chile. Una gua para organizaciones basadas en la fe, noviembre 2009. Antecedentes sobre Confidencialidad en la Atencin de Adolescentes, Julio 2009. Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales, Sede Chile Av. Dag Hammarskjld 3269, Vitacura, Santiago de Chile Tel.: (+562) 290-0200 Fax: (+562) 290-0263 www.flacso.cl flacso@flacso.cl Diagnstico de la situacin del embarazo en la adolescencia en Chile, 2008 FLACSO-Chile Estado de la vinculacin de la salud sexual y reproductiva, VIH y Sida e ITS en Chile FLACSO-Chile