Justia Restaurativa e Alteridade Limites e Frestas para os Porqus da

Justia Juvenil


Artigo originalmente publicado na Revista IOB de Direito Penal e Processual
Penal, Porto Alegre, vol. 9, n. 49, abr./maio 2008, pp. 178-198.


AFONSO ARMANDO KONZEN
Procurador de Justia e Professor da Escola Superior do Ministrio Pblico do Rio
Grande do Sul.



1. JUSTIA JUVENIL: PERGUNTAR POR QU?

Dos temas ditos, comentados ou escritos, h tema que afeta mais que a
violncia? Ela vende livros, revistas e jornais, faz crescer a audincia e motiva
indignados cochichos nos intervalos. Na regncia do espetacular, uma das
caractersticas mais eloqentes da contemporaneidade, fato relativamente singelo
pode ser transformado, por um estalar de dedos, desde a inusitada falta de opo
por outro assunto at o propsito mesmo de manter audincia, em estampa de
primeira pgina ou em mote para desestimular a troca de canal. Tal regncia
introduz, na pauta dos malefcios, o risco do esquecimento do que verdadeiramente
importa na convivncia em sociedade. Exposto desde logo em todas as suas
circunstncias, a retrica da aproximao temtica via do faz-de-conta ou das
concluses totalizadoras eleva qualquer fato em fato expoente para a determinao
de novas ou requentadas promessas dos governos ou para a provocao da
acomodada paz de esprito das coletividades. Nesse contexto, a violncia nutre
fontes inesgotveis de polmicas, fomenta a intranqilidade e tambm estimula a
apresentao de sadas mgicas ou de cobranas pela soluo para antes de
ontem, geralmente pela via mais fcil, a da agravao dos mecanismos de
represso e de controle, caminho bvio e nico, no s por ser o que aparenta, mas

porque conforta ao imaginrio coletivo que v na falta da punio toda explicao
para o fenmeno.
O tema recrudesce em gravidade quando se trata da transgresso Lei Penal
na adolescncia. Pouco adianta explicar que o jovem tem natural tendncia para
testar os limites da convivncia, e, por isso, como uma das causas possveis,
tambm tem maior inclinao a transgredir a Lei Penal. A compreenso geral est
em que o problema srio, no se justifica a falta de solues e que providncias
urgem. Trata-se de percepo atual porque desde sempre. Alguns em idade
precoce, outros, a maioria, j na transio para a maioridade, mas na juventude e
nessa sua falta de limites que est o problema. Por qu? Por que a intolerncia?
Como corresponder no s s expectativas por respostas, mas tambm s
necessidades desse sujeito pr-adulto, avesso ao convencional, que pensa grande e
sente saudades do agir pequeno, esse indivduo singular que alguns, os de uso de
linguagens infantilizadoras, ainda denominam de menino, qualidade masculina
capaz de violaes ou de violncias em tudo assemelhadas ou similares, no modo
de agir e principalmente nos resultados, aos atos de transgresso praticados pelo
adulto? O que prope, sem falsos dilemas, retricas ou refgios terminolgicos, a
normativa brasileira? At que ponto seria vlida a aproximao e a confrontao do
proceder para a apurao da violao Lei Penal no tempo da adolescncia ao
proceder para a resposta ao delito praticado pelo adulto? A que servem tais
aproximaes e confrontaes? Em face do existente, no poderia haver procederes
em outras dimenses?
Formular perguntas pode representar bom caminho andado para facilitar o
pensar necessrio ao achado de respostas. E uma das perguntas poucas vezes
formulada, e ainda menos respondida, est mesmo nas razes da ausncia de
perguntas? Por que, por exemplo, na rea das cincias sociais, notadamente das
cincias jurdicas, ou, especificamente, na esfera das cincias criminais, h, no
mximo, diminuta e insignificante problematizao da infrao juvenil? O objeto
central do agir da Justia Juvenil povoa os manuais das diversas reas de
conhecimento com quem tem interfaces? Por que as discusses no passam de
algumas superficiais referncias de ordem geral, sem compromisso alm daquele de
enunciar a existncia da temtica e pass-la adiante? A abordagem no se limita ao
encaminhar o assunto para outras reas do conhecimento? As doutrinas penais no

fazem de conta que a inimputabilidade em razo da idade remete a infrao juvenil
para searas alheias aos estudos e pesquisas da sua competncia?
Em tempos de reviso dos achados da modernidade, em que a autoridade
dos absolutos motivo de gozao e de risada, em poca em que o saber j no
mais sobrevive como nico, em dias em que os paradigmas da racionalidade esto
sendo despidos, desmistificados e submetidos reviso critica, j no seria tempo
de, ao menos, aprender a perguntar em matria de Justia Juvenil? No seria esse,
alis, um dos pressupostos indispensveis para melhor explicitar um marco terico
em compatibilidade com os Direitos Humanos para responder em face da infrao?
Por que a falta de crtica aos procederes da Justia Juvenil, se o atual tempo
histrico, a grande novidade positiva desses travessos e instveis tempos da
contemporaneidade globalizada e sem fronteiras, no resiste em minar e derrubar as
prticas sedimentadas em falsos dilemas ou em solues incompatveis com o
respeito dignidade da pessoa humana?
A tentativa de instrumentalizar o desenvolvimento de um texto atravs da
colocao sucessiva de problemas, todos sem resposta, apenas pode servir guisa
de introduo. No haveria como prosseguir. Esse incio pela via dos sucessivos
questionamentos no se destina, entretanto, ao levantar de questes para serem
respondidas. Quer servir apenas de preliminar para meditar acerca de temtica que
ainda est longe da povoar e impressionar as mentes com a intensidade necessria
para a percepo da trama humana que a acompanha. Por isso, no
desenvolvimento desse resumido ensaio, a pergunta, ainda que sem resposta, ser
a estratgia para a fuga dos minimalismos ou dos reducionismos de um Direito
Especial que ainda se nega ao dilogo com os outros ramos do conhecimento. Ou
seria a recproca a mais verdadeira? E servir de mote para encaminhar o
alinhamento da temtica da Justia Juvenil com a da resoluo no-violenta de
conflitos, que tem na Justia Restaurativa um dos seus expoentes em fase de
evidncia. Assim como introduzir a percepo de que o adolescente, mais do que
qualquer outro sujeito, precisa ser compreendido em sua Alteridade, pena de risco
de negao da condio de pessoa em desenvolvimento. Tudo porque sem
provocaes, insinuaes, questionamentos, socos na mesa e gritos de protesto, o
escndalo ser insuficiente para produzir a massa crtica necessria reao, sem
possibilidade de conivncia, aos enredos dos regimes de encarceramento e de
restrio da liberdade dos jovens com menos de dezoito anos de idade e que

perambulam pelos afazeres da Justia Juvenil no Brasil, uma Justia
demasiadamente associada com a injustia, incapaz de abrir a fresta necessria
para a visualizao de respostas para os seus porqus.

2. A JUSTIA JUVENIL E SEUS ENREDOS COM O PARADIGMA DO BEM

Os enredos da Justia Juvenil so em nome do bem. A afirmativa, porque
paradoxal, poderia ser apenas uma hiptese a ser confirmada se o dia a dia das
lides forenses no escancarasse desde logo a confirmao. Para o que bastaria
verificar, por exemplo, colocados lado a lado, a preocupao central e a postura
subjetiva dos atores da cena judiciria e as justificaes da estrutura procedimental
do julgamento da infrao atribuda ao adulto em relao a esses mesmos itens no
julgamento do ato infracional atribudo ao adolescente. O rito, em termos formais,
pode assemelhar-se. Entretanto, na imputao ao adulto, a conseqncia na
hiptese de procedncia da ao, porque com sentido de perda, que preside a
liturgia. Em resguardo da possibilidade, o sacrifcio da liberdade recebida como
sinnimo de punio, a investidura oficial para deduzir a pretenso e a busca do
equilbrio, pela obrigatria oferta ao demandado da possibilidade de opor
resistncias e pelo nus igualitrio das partes para exercer as cargas processuais.
Do titular do poder de ditar a resposta esperam-se qualidades como, na medida do
possvel ao humano, a neutralidade ou a imparcialidade. Ou seja, no julgamento do
fato praticado pelo adulto, o sistema busca equilibrar o poder de exercer a
imputao e a possibilidade da resistncia, porque o resultado, alm de um juzo de
valor acerca da conduta, oferece o risco de sacrificar a liberdade, bem indisponvel e
zelosamente tutelado pela ordem jurdica. Os atores, nesse contexto, notadamente
os representantes do exerccio do poder de punir, submetem-se, no s por uma
atitude de conscincia, mas por delimitao da norma, ou, ento, cada vez mais, por
imperativo de respeito dignidade do sujeito processado, apenas realizao do
preestabelecido, aculturao que remete para a falta de validade das sadas ditadas
por critrios subjetivos ou discricionrios, modo combatido porque na contramo da
bula humanista do sistema.
Ainda que o proceder destinado ao infrator adulto tambm oferea lacunas,
parece insuscetvel de desmentidos a noo universal de que a procedncia da ao
significa para o sujeito processado uma conseqncia de natureza punitiva, no s

porque coercitiva, mas porque normalmente recebida como imposio de um mal
pelo mal produzido. A apropriao dos postulados com assento na universalidade
dos Direitos Humanos, ainda que povoada de insuficincias, constitui um modelo
penalgico com a pretenso, como sabido, de reduo de danos, pretenso
minimalista das teorias em que a pena apresenta-se como guardi do direito do
infrator em no ser punido seno (razoavelmente) pelo Estado, redimensionando a
funo do direito e do processo penal, no mais direcionado tutela social, mas
proteo da pessoa que se encontra em situao de violncia privada, um sistema
de garantias que significa a tutela daqueles valores ou direitos fundamentais, cuja
satisfao, mesmo contra os interesses da maioria, constitui o fim justificante do
direito penal, vale dizer, a imunidade dos cidados contra a arbitrariedade das
proibies e das punies, a defesa dos fracos mediante regra do jogo iguais para
todos, a dignidade da pessoa do imputado, e, consequentemente, a garantia da sua
liberdade, inclusive por meio do respeito sua verdade
1
. A pena, assim, o
instrumento poltico de limitao da vingana, um limite ao poder de punir, na linha
de um duplo fim, ao menos para um parmetro utilitrio, alm do mximo bem-estar
possvel dos no desviantes tambm o mnimo mal-estar necessrio aos
desviantes
2
. Por essa concepo, a pena "no serve apenas para prevenir os
delitos injustos, mas, igualmente, as injustas punies"
3
. E tem o Direito Penal "uma
dupla funo preventiva, tanto uma como a outra negativas, quais sejam, a
preveno geral dos delitos e a preveno geral das penas arbitrrias ou
desmedidas"
4
.
A teoria minimalista de reduo de danos encerra a virtude de recuperar o
jurdico em relao ao poltico, "o direito como instrumento de atuao contra os
poderes... objetivando a tutela do mais fraco"
5
. Tal fundamentao no destri o
edifcio jurdico construdo na modernidade, pelo contrrio, reconstri o modelo
genealgico seriamente abalado pelo direcionismo
6
de outras teorias. A corrente
garantista no , pois, propriamente uma teoria da pena, mas antes uma doutrina
normativa sobre os limites da pena
7
.

1
FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo. So Paulo: RT, 2002, p. 271.
2
FERRAJOLI, Luigi. Op. cit. p. 268.
3
FERRAJOLI, Luigi. Op. cit. p. 268.
4
FERRAJOLI, Luigi. Op. cit. p. 269.
5
CARVALHO, Salo de. Pena e Garantias. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, p. 151.
6
CARVALHO, Salo de. Op. cit. p. 151.
7
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Prefcio. In: CARVALHO, Salo de. Op. cit. p. XIX.

Para oferecer ao imputado a possibilidade de resistir pretenso, os
instrumentos de garantia vm expressos em forma de uma sistema processual do
tipo acusatrio, modo de gesto com vistas pena ou excluso da pena, "o
caminho necessrio para a pena"
8
em oposio ao agir autoritrio ou possibilidade
da soluo ditada pela escolha discricionria e subjetiva do titular da jurisdio.
Como instncia instituidora de relaes, o processo funda um sistema poltico-
cultural que valoriza o indivduo frente ao Estado e que se manifesta atravs do
fortalecimento do sujeito passivo
9
. Na idia de que se no momento do crime a
vtima a parte mais fragilizada e recebe, por isso, a tutela penal, com o processo, o
acusado que passa a ser o elo mais dbil. Por isso, um sistema processual
efetivamente garantista deve assentar-se, no mnimo, em cinco princpios: (1) o da
jurisdicionalidade (nulla poena, nulla culpa sine judicio), (2) o da separao das
atividades de acusar e julgar (nullum judicium sine accusatione), (3) da presuno da
inocncia (in dubio pro reo), (4) do contraditrio e ampla defesa (nulla probatio sine
defensione) e (5) da fundamentao das decises judiciais
10
.
O entendimento de que a pretenso punitiva deduzida contra o adulto
potencializa a possibilidade de perdas de natureza penal est, pois, sedimentado.
Idntica afirmativa j no transita com igual unanimidade em relao ao adolescente.
Mesmo na universalidade constitucional das prerrogativas de tutela da liberdade, os
procederes da Justia Juvenil vivem o estado da impregnao de bem-quereres
11
. A
medida, essa conseqncia desde logo adjetivada de socioeducativa, modo sutil de
mistificar o real ou fertilizar o imaginrio com a existncia de sadas sem quaisquer
gravames, ainda parece vista dos operadores na perspectiva do ganho no lugar da
perda, porque pelo discurso largamente institucionalizado e que impregna coraes
e mentes desses Brasis das ambigidades e das ambivalncias, a medida
socioeducativa para o adolescente a soluo para satisfazer necessidades no
satisfeitas. E justifica-se por isso, sem d nem piedade. Se a resposta do bem, por
que considerar as perdas? O processo e suas formas, na perspectiva dessa
benignidade, ocupa lugar secundrio. Na escolha da conseqncia, os critrios
habitam o entendimento pessoal do que seria hipoteticamente a melhor soluo

8
LOPES Jr., Aury. Introduo Crtica ao Processo Penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 04.
9
LOPES Jr., Aury. Op. cit. p. 40.
10
LOPES Jr., Aury. Sistemas de Investigao Preliminar no Processo Penal. 3 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2005, 13/24.
11
Sobre a temtica: KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: reflexes sobre a natureza
jurdica das medidas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.

pedaggica, no raras vezes com apoio em estudos tcnicos de premonio dos
riscos da reincidncia. A escolha da melhor soluo navega sem traumas pelas
guas das patologias, na crena inabalvel da cientificidade do laudo raras vezes
submetido devida crtica, ou, ento, pelo caminho protecionista do prejudicado
social, reduo instituidora da pior de todas as violncias, o do uso da mazela social
como mote para a negao de cidadania ao adolescente, esse sempre considerado
incapaz de responsabilidades e de exercer o direito palavra.
A Justia Juvenil, por justificar a medida sem atentar para as suas faces de
natureza penal, continua refm do paradigma do bem do passado. Fruto do sucesso
do movimento de libertao dos inimputveis dos malefcios da convivncia
carcerria com os imputveis com incio no final do Sculo XIX
12
, submeteu-se a
infrao na menoridade s facilidades das correntes abolicionistas
13
. A busca por
sadas de natureza no-penal povoou o imaginrio de ento. E continua a ocupar.
Armado da boa vontade dos homens do bem, influenciado por mtodos de joelhos
com a caridade das religies, associado a instrumentos de interveno cientficos e
de natureza curativa, fruto da aliana da Justia com a Assistncia e a Sade
14
,
dentre outros fatores, o esforo de proteo dos impberes das misrias do
tratamento dispensado ao infrator adulto produziu um sistema que se movimentou, e
ainda hoje insiste em se movimentar, pelo caminho estreito da cincia autnoma.
Temente de aproximaes e confrontaes, trata-se de conhecimento que se
pretende autojustificativo, detentor de particularidades nunca muito bem explicitados,
do que o uso da linguagem com sentido jurdico prprio parece ser o smbolo mais
eloqente. Move-se por um terreno to arcaico como o entendimento de que o
simples jogo de palavras, no caso, ato infracional no lugar de crime, medida
socioeducativa no lugar de pena, estabelecimento educacional em vez de
estabelecimento penal, internao no lugar de recluso, e assim por diante, possa
mudar o sentido de realidade para os destinatrios de tais substantivaes ou
adjetivaes. Mas no s o sentido das palavras que soa do antanho. O atraso

12
V.g., PLATT, Anthony M. Los Salvadores Del Nio o La Invencin de la Delinquencia. Buenos Aires: Siglo
XXI, 1982. O Autor analisa as circunstncias e as motivaes dos chicaguenses que possibilitaram a criao, em
1899, em Illinois, Estados Unidos, do primeiro tribunal especial para o julgamento das pessoas menores de idade
autoras de ilcitos penais.
13
Sntese da trajetria que vai do abandono da indiferena at o reconhecimento e a afirmao da criana e do
adolescente no contexto dos Direitos Humanos pode ser vista em SARAIVA, Joo Batista Costa. Adolescente em
Conflito com a Lei, da Indiferena Proteo Integral: uma abordagem sobre a responsabilidade penal juvenil.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
14
Nesse sentido, RIZZINI, Irene. A Criana e a Lei no Brasil: revisitando a histria. 2.ed. Rio de Janeiro:
Universidade Santa rsula, 2002.

mesmo est nas justificaes. Admitir-se-ia privar um adulto da liberdade sob o
signo da satisfao das suas necessidades? Ainda existiria alguma teoria
pedaggica que se pudesse sustentar na privao ou restrio da liberdade como
mtodo? O arcaico, o do antanho, o do atraso, o escandaloso, no est nos autores
que se outorgam tais liberdades ao pensar
15
, mas na aparente faceta humanitria
que emprestam a suas concepes e a falta de indignao com as iniqidades
produzidas a partir de tal pensar. Ancorada nos entulhos institucionais de bem-estar,
navega a Justia Juvenil por enredos escandalosamente arbitrrios, em que o fim
justifica o meio, mesmo que esse meio sacrifique bem jurdico indisponvel, condio
de dignidade de toda pessoa humana somente autorizada a sacrifcios em
determinadas circunstncias objetiva e previamente estabelecidas. Navega
culturalmente enredada com prticas to ultrapassadas e inaceitveis como o de
legitimar a conduta do pai que usa a surra como mtodo de educao do filho,
justificativas pedaggicas superadas porque nada expressam de educativo, porque
de aviltamento da dignidade do sujeito aprendente.
Seria possvel superar esse tempo? Vai a Justia Juvenil mudar as suas
prticas? Como ser possvel nesse contexto visualizar solues por outras frestas,
como os da resoluo no-violenta do conflito, se parcela significativa de seus
operadores tm os dois ps fincados no passado, enrolados com o temor de
emprestar conseqncia da infrao a que de fato ela tem para o destinatrio? Se
a conseqncia pelo ato infracional no retributiva, se a funo da medida escapa
funo da pena criminal do adulto, como dialogar com paradigmas que percebem
o proceder em razo do comportamento delituoso em outras dimenses, um
proceder em que prepondera o envolvimento dos direta e indiretamente interessados
na soluo do conflito e a resposta segundo o sentido construdo no encontro,
procederes que se justificam porque oportunizam alternativas via do castigo como
a nica via de dizer o justo?
O dilogo da Justia Juvenil com as formas de resoluo no-violenta dos
conflitos prostra-se na inviabilidade enquanto a conseqncia em razo do ato
infracional permanecer sendo compreendida como uma conseqncia de natureza
no-penal. Est nisso o maior desafio contemporneo da Justia Juvenil como
condio mesmo de sair dos seus enredos, o difcil aprendizado de que aceitar

15
[...] cuida-se de no se atribuir qualquer responsabilidade que no seja a diferenciada caracteristicamente
cunhada sob o signo exclusivamente pedaggico [...]. RAMIDOFF, Mrio Luiz. Lies de Direito da Criana e

alternativas ao proceder estabelecido passa pela capacidade de emprestar
conseqncia do ato infracional o sentido que ela tem, em substituio s iluses de
realidade com sede na inteligncia literal dos verbos.

3. A APROPRIAO BRASILEIRA DA PROTEO INTEGRAL: A TUTELA DA
LIBERDADE COMO PRIMEIRA JUSTIFICATIVA

A plataforma de postulados com assento na Conveno dos Direitos da
Criana
16
, de respeito dignidade da pessoa e de proteo material e instrumental
da liberdade, rompe com o paradigma da Situao Irregular, doutrina de justificao
da idia de que a providncia imposta ao menor em razo de sua conduta, mesmo
quando importava na institucionalizao por ato de fora, continha em si a
justificativa da tutela, um sistema que se dizia de Bem-Estar
17
. O paradigma da
Conveno, base doutrinria que se convencionou de Proteo Integral, prope, no
que se relaciona ao transgressor da Lei Penal, limites ao poder de restringir ou privar
a liberdade. Com o que se admitiu, a contrario sensu, a responsabilidade penal
juvenil e um sistema de atendimento caracterizado pela prevalncia da soluo
normativa sobre o ditado subjetivo e discricionrio, um modo diferente de perceber a
responsabilidade e suas justificaes.
A essncia da doutrina da Proteo Integral significa, portanto, proteger o
adolescente das perdas pela imposio, ou pela imposio injusta, de medida.
nesse sentido que o adolescente passou a ser sujeito de direitos no mbito do ato
infracional. Como novidade em relao ao paradigma antecedente, trata-se, pois, de
proteger a liberdade da pessoa com menos de dezoito anos de idade. Est nessa
percepo, no nascimento de garantias de tutela da liberdade, na instituio do
poder de resistir pretenso acusatria, o ncleo central da mudana, em
alinhamento s conquistas formais do tratamento dispensado ao infrator adulto.
Porque em ambos os sistemas, a deciso judicial de procedncia consiste em uma
declarao de perda, razo para a existncia de limites ao agir e para a instalao
da legitimidade de poder resistir, uma sintonia aproximativa de princpios e

do Adolescente: ato infracional e medidas socioeducativas. Curitiba: Juru, 2006, p. 133.
16
Adotada pela Resoluo 44/25, da Assemblia Geral da ONU, de 20 de novembro de 1989, promulgada, no
Brasil, pelo Decreto Presidencial n. 99.710, de 21 de novembro de 1990.
17
Sobre os aspectos jurdicos e sociolgicos da Situao Irregular e das polticas do Bem-Estar, ALENCAR,
Ana Valderez A. N. de. Cdigo de Menores: Lei n. 6.697/79, comparaes, anotaes, histrico, informaes.
2.ed. Braslia: Senado Federal, 1984.

fundamentos atravs dos quais o inimputvel em razo da idade conquistou o
mesmo status formal de dignidade de toda pessoa humana. Em conseqncia, o
mito da incapacidade pertence ao passado. Adolescentes so pessoas diferentes
dos adultos, assim como cada pessoa, seja criana, jovem ou adulta, diferente
uma da outra. A mxima do respeito condio humana pelo respeito diferena
no se justifica mais, portanto, pela declarao de incapacidades, mas pelo
reconhecimento de capacidades diferenciadas. Est nessa mxima o sentido do
respeito condio peculiar do adolescente como pessoa em desenvolvimento. Est
tambm nessa mesma mxima a justificativa para a existncia de um sistema de
responsabilidade. Inequivocamente uma responsabilidade diferente da
responsabilidade penal da pessoa adulta, mas ainda assim responsabilidade.
Inaceitar o adolescente como sujeito de responsabilidade ou entender que o sistema
socioeducativo regulamenta to-somente o exerccio de responsabilidades para com
ele nada mais significa que uma inaceitvel e reducionista infantilizao. Ademais, a
atribuio de responsabilidades to-s para com ele inviabilizaria todo e qualquer
processo educativo, esse dever-ser pedaggico do programa de atendimento que
executa a medida
18
, no pressuposto de que da essncia de todo e qualquer
processo educativo, no mnimo, a no-reduo do educando condio de sujeito
incapaz de responder.
A palavra responsabilidade h de ser entendida como existncia de condies
subjetivas para responder. A premissa est em que o adolescente tem qualidades
pessoais para compreender, assumir e atribuir sentidos. Possui determinao
volitiva e capacidade de se comprometer, por exemplo, com a reparao ou com a
mitigao do dano. Responsabilidade que no sinnimo de culpabilidade,
enquanto elemento subjetivo cuja ausncia poderia ser alegada como causa da
improcedncia
19
, mas que tem o significado de condies de perceber as
conseqncias do comportamento e de assumir o sentido da resposta
20
, inclusive a

18
Acerca do dever-ser pedaggico do programa de atendimento e a falta que faz a normatividade na execuo da
medida, KONZEN, Afonso Armando. Justia Restaurativa e Ato Infracional: desvelando sentidos no itinerrio
da Alteridade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p.46/63.
19
Sobre a culpabilidade na inimputabilidade em razo da idade, BRUOL, Miguel Cillero. Nulla Poena Sine
Culpa: um lmite necesario al castigo penal de los adolescentes. In: MNDEZ, Emlio Garcia (org.).
Adolescentes y Responsabilidad Penal. Buenos Aires: Ad-Hoc, 2001, p. 71-85.
20
Segundo Maria Cristina Gonalves Vicentin, "as contribuies da psicanlise nessa discusso trazem enormes
conseqncias ao distinguir a implicao subjetiva no ato (responsabilidade) da sano jurdica. Para a
psicanlise, a responsabilidade como soluo de compromisso entre o sujeito e seu desejo o oposto de culpa".
In: VICENTIN, Maria Cristina Gonalves. Responsabilidade Penal Juvenil: problematizaes para a interface
psi-jurdica. Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais, n.53, 2005, p. 330.

carga aflitiva dessa resposta. Responsabilidade no s no plano jurdico, mas
tambm como implicao subjetiva, como soluo de compromisso com a resposta
e como conscincia de pertena. Responsabilidade que ocorre "quando se est
consciente das conseqncias das prprias aes e quando se age aceitando-as.
Isso inevitavelmente acontece quando uma pessoa se reconhece como parte
intrnseca do mundo em que vive
"21
.
O sistema socioeducativo caracteriza-se, portanto, como um sistema jurdico
especial, de responsabilidade diferente do sistema de responsabilidade do infrator
adulto, mas ainda assim de responsabilidade. Com o que a aproximao e a
confrontao do Direito Socioeducativo com o Direito Penal e o Direito Processual
Penal passa a ter sentido. No como via de interpretao para igualar ou transformar
a resposta em algo idntico ou similar
22
. Mas, na aproximao e na confrontao, a
possibilidade de perceber a principiologia do sistema do adulto a ser utilizada em
benefcio do adolescente
23
, assim como a possibilidade de interpretar para o fim de
perceber e respeitar as diferenas.

4. DE UM PARADIGMA EM AFIRMAO EMERGNCIA DO RELACIONAL: A
ALTERIDADE COMO FUNDAMENTO PARA O MODO DE PROCEDER DA
JUSTIA RESTAURATIVA.

A disciplina jurdica da socioeducao no s remete, no mbito
procedimental, aplicao subsidiria do sistema processual do adulto
24
, mas so
sistemas que se aproximam termos das garantias materiais e processuais. Assim
como para o adulto, a tutela jurisdicional da liberdade do adolescente caracteriza-se
essencialmente pelo rigor formal, pelo o atendimento a requisitos para a constituio

21
MATURANA, Humberto R. Conversaes Matrsticas e Patriarcais. In: MATURANA, Humberto R.;
VERDEN-ZLLER, Gerda. Amar e Brincar: fundamentos esquecidos do humano. Trad. de Humberto Mariotti e
Lia Diskin. So Paulo: Palas-Athena, 2006, p. 47.
22
Uma certa identidade terminolgica prpria do Direito Socioeducativo no contexto das aproximaes e
confrontaes ao Direito Penal e ao Direito Processual Penal configura-se, nesse sentido, uma conquista a ser
preservada. Assim como parece essencial a preservao de certo modo diferente de pensar e de agir nas relaes
com o adolescente autor de ato infracional.
23
Sobre os riscos que acompanham a tendncia dos atuais sistemas jurdicos que passaram a integrar algumas
garantias jurdicas clssicas da justia criminal que no existiam anteriormente na "justia de menores", ver
PIRES, lvaro Afonso Penna de O. Responsabilizar ou Punir? A justia juvenil em perigo?: In: SLAKMON,
Catherine; MACHADO, Mara Rocha; BOTTINI, Pierpaolo Cruz (Org.). Novas Direes na Governana da
Justia e da Segurana. Braslia, DF: Ministrio da Justia, 2006 p. 621-639
24
Artigo 152 do Estatuto.

e desenvolvimento regular do processo
25
, no que inexpressiva, seno inexistente,
eventual distino entre as possibilidades de resistncia do infrator adulto e do
infrator juvenil
26
. E se diferena eventualmente ainda existe, ela deveria privilegiar
obrigatoriamente o adolescente, com a incidncia, em construo derivada da
normativa internacional, do que se passou a denominar de discriminao positiva, pois
adolescentes devem ser tratados com menos severidade do que seriam, em
circunstncias idnticas, os adultos, o que significa que adolescentes, em nenhuma
hiptese, podem ser tratados de forma mais severa do que seriam tratadas, nas
mesmas circunstncias, pessoas adultas
27
. No se justifica, assim, a supresso ao
adolescente de nenhuma garantia processual assegurada, em circunstncias
idnticas, ao infrator adulto, assim como no se justifica que ao adolescente seja
imposta conseqncia restritiva ou privativa da liberdade por motivos, circunstncias
ou por tempo incompatvel para o adulto em situao similar
28
.
O sistema processual do tipo acusatrio
29
. Apesar do que detm ainda de
inquisitorial
30
, relao pretende ser triangular. Em uma das bases, a pretenso
acusatria. Na outra, a possibilidade de exercer resistncias. No topo do tringulo, a
jurisdio. As partes, opostas, com a mesma pretenso de convencer por uma
prestao jurisdicional favorvel. O resultado ser a medida ou a excluso da
medida, sistema em que o justo ou o injusto decorre da soluo ditada a partir da
convico formada em tempo de incertezas.
Pelo modelo garantista, a medida somente ser justa se causar o menor mal-
estar possvel ao desviante, com a presena de um duplo juzo de avaliao. O

25
PAULA, Paulo Afonso Garrido de. Direito da Criana e do Adolescente e Tutela Jurisdicional Diferenciada.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 114-115.
26
MACHADO, Martha de Toledo. A Proteo Constitucional de Crianas e Adolescentes e os Direitos
Humanos. So Paulo: Manole, 2003, p. 199.
27
Ibid., p. 75.
28
FERRAJOLI, ao analisar o terreno privilegiado em que esto sendo concebidas as garantias dos adolescentes
nas legislaes latino-americanas e ao expor as razes da escolha do direito penal mnimo como paradigma,
incomparavelmente menos grave e mais respeitoso em relao ao adolescente do que o velho sistema
pedaggico das chamadas sanes suaves impostas informal, e de fato, arbitrariamente, afirma, como uma
dentre as trs razes de sustentao da escolha, o rigoroso respeito de todas as garantias penais e processuais
imposto ao sistema de responsabilidade penal juvenil, da taxatividade dos delitos compreenso da ofensa e da
culpabilidade, da carga da prova ao contraditrio e ao direito de defesa. In: FERRAJOLI, Luigi. Infncia, Lei e
Democracia na Amrica Latina. Revista do Juizado da Infncia e da Juventude. Porto Alegre: Depaartamentgo
de Artes Grficas do Tribunal de Justia, Ano III, vol. 6/7, 2003, p. 11-12. Verso original in: MNDEZ,
Emlio; BELOFF, Mary (org). Infncia, Ley e Democracia en Amrica Latina. Buenos Aires: Temis, 2004, p.
XXIII a XXVII.
29
Sobre o sistema acusatrio e suas propriedades, THUMS, Gilberto. Sistemas Processuais Penais. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2006.

primeiro, de justificao ou de injustificao da conduta. O segundo, e to-s na
hiptese de injustificao da conduta, de intensidade do grau da resposta. Mas,
ainda, e, ao final, como uma das duas possibilidades, na hiptese de procedncia, o
resultado-medida, fruto de uma relao constituda pela verticalidade, em que o
poder jurisdicional impe a sua percepo da realidade; em que o adolescente
acusado chamado a comparecer e a exercer a sua fala por interposta pessoa; em
que a busca do resultado e a resistncia desenvolvida em jogos de interesses
liderados por personagens estranhos ao conflito-sede do ato infracional, conflito de
que o tipo penal nada mais configura do que uma mera positivao descritiva, uma
abstrao totalizadora por opo da poltica jurdica de um determinao tempo
histrico; em que, por fim, o resultado, ainda que fundamentado, apresenta-se com
as cores da subjetividade dos diversos atores da cena judiciria. O movimento no
sentido da obteno de um resultado: medida ou excluso da medida, punio ou
no-punio. Inexistem outras alternativas. E as alternativas existentes independem
dos sentidos, das motivaes, dos desejos ou das expectativas dos direta ou
indiretamente envolvidos no acontecimento resumido em uma descrio tpica,
antijurdica e culpvel.
A deciso de aplicar a medida ao adolescente, assim como a deciso de
aplicar a pena criminal ao adulto, expressa um mundo de valores em que
prepondera o uso da fora, o poder da ordem, o controle, a segurana, o respeito
ditado pela norma, valores sociais desejados pelo jurdico e, por isso, confiados ao
Estado-Juiz. No entanto, trata-se de um juzo de avaliao organizado no
respeitante a um evento do passado, acerca do que se busca uma definio:
inocncia e excluso de medida ou culpa e aplicao de medida. A necessidade da
punio, nesse sistema, "decorre da estruturao rgida de um modelo lgico de
concepo da sociedade, fundada em valores tais que, para fazer valer sua
universalidade, qualquer erro ou desvio deve ser extirpado"
31
. Mesmo que o
resultado no contemple a reconciliao das relaes rompidas com o ocorrido,
mesmo que no repare a dor e tampouco instaure a possibilidade da reconciliao
ou da paz entre o sujeito violado e o sujeito violador. O proceder do tipo acusatrio
no convive bem com outras formas de proceder, porque tem a forma como valor.

30
Acerca do rano inquisitivo ainda presente no processo penal brasileiro, pela presena do artigo 156 do Cdigo
de Processo Penal, LOPES Jr., Aury. (Re)Discutindo o objeto do processo penal com Jaime Guasp e James
Goldschmidt. Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo: RT, n.39, 2002, p. 103.

uma via sem outras rotas, sem outras escolhas. E no poderia haver? E no deveria
haver?
O que se pode constatar que o Estado, no modo do proceder acusatrio,
desapropriou das pessoas em conflito, notadamente nos delitos de relaes, a
possibilidade de contribuir com a busca da soluo. E, ao faz-lo, mantm-se, em
nome das conquistas da modernidade, fruto da tradio jurdica do iluminismo e do
liberalismo
32
, como o titular exclusivo do juzo valorativo. No seria o caso de se
tentar superar a radicalidade dessa expropriao? E se no o caso de se devolver
a soluo aos diretamente interessados, no seria ao menos o caso de envolver os
interessados na soluo, vez que se sou parte do conflito, parece-me legtimo que
tambm tenha parte na soluo, e, aqui, no tanto numa perspectiva de benefcio de
resultado, mas sim de compromisso de processo resolutrio
33
?
Uma das alternativas que vem merecendo crescente interesse acadmico e
cuja adoo e testagem tem sido motivo de recomendao
34
e de experimentao
prtica em diversos nveis, inclusive no Brasil
35
, consiste na insero, no sistema de
justia penal, notadamente nos delitos de menor potencial ofensivo e no
atendimento do adolescente autor de ato infracional, da Justia Restaurativa. Com
origem na organizao social das sociedades comunais pr-estatais europias e
nas coletividades nativas, que privilegiavam as prticas de regulamento social
centradas na manuteno da coeso do grupo
36
, idias associadas aos movimentos
de contestao das instituies repressivas, da descoberta da vtima e de exaltao
da comunidade, funda-se essa modalidade de resoluo de conflitos em outro olhar
sobre os fatos sociais, um olhar ainda concentrado nos sujeitos da relao, mas cuja

31
MELO, Eduardo Rezende de. Justia Restaurativa e seus desafios histrico-culturais. In: SLAKMON,
Catherine (Org.) et al. Justia Restaurativa. Braslia, DF: MJ e PNUD, 2005, p. 58.
32
FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo. So Paulo: RT, 2002, p. 29.
33
CHIES, Luiz Antnio Bogo. Possvel se Ter o Abolicionismo como Meta, Admitindo-se o Garantismo como
Estratgia? In: CARVALHO, Salo de e WUNDERLICH, Alexandre (org.). Novos Dilogos sobre Juizados
Especiais Criminais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 193
34
Nesse sentido, para exemplificar, a Recomendao n 19, de 19.09.99, do Conselho de Ministros sobre a
Mediao em Matria Penal, do Conselho da Europa (GROENHUIJSEN, Marc. O Sentido do artigo 10 da
Deciso-Quadro e Perspectivas para a sua Implementao. In: MARQUES, Frederico Moyano (org.).
Seminrio Internacional DIK Proteo e Promoo dos Direitos das Vtimas de Crimes na Europa. Lisboa:
Crotius II, 2003, p. 109), e os enunciados da Resoluo n 99/26, de 28.07.99, do Conselho Econmico e Social
das Naes Unidas.
35
Sobre Justia Restaurativa em Porto Alegre, projeto Justia para o Sculo 21, instituindo prticas
restaurativas (disponvel em www.justica21.org.br - consultado em 27.03.2008). Sobre Justia Restaurativa no
Brasil, Scrates, Adriana Barbosa. Prticas Restaurativas como diferentes formas de lidar com o que comparece
Justia (disponvel em www.justiciarestaurativa.org/news/adriana - consultado em 27.03.2008).
36
JACCOUD, Mylne. Princpios, Tendncias e Procedimentos que Cercam a Justia Restaurativa. In:
SLAKMON, Cartherine [et al.] (org.). Justia Restaurativa. Braslia, DF: MJ e PNUD, 2005, p. 163/164.

troca de lentes
37
consiste na ruptura com o conceito tradicional de delito, no mais
como uma violao contra o Estado ou como uma transgresso norma jurdica,
mas como um evento causador de prejuzos e conseqncias, dimenses que no
se anulam, mas que se somam no propsito de reparar os danos vividos, na
abrangncia das dimenses simblicas, psicolgicas e materiais
38
. O essencial,
nessa perspectiva, seria a compreenso do justo como o resultado construdo na
relao dos prprios sujeitos em relao. Por isso, no lugar de to-s um modelo
retributivo, nascido da constituio contratualista da sociedade, meramente de
natureza prescritiva da conduta a ser obedecida, um outro modelo, um modo com
nfase em seu dinamismo prprio, criando inclusive espaos outros de acolhimento
e de promoo de direitos, atentos necessidade da fala, de escuta, de dilogo e de
canais de expresso
39
. Um modelo reconstrutivo, de resposta inteligente ao
pluralismo moral prprio de toda a sociedade democrtica
40
. Ou de converso, para
o direito penal de alternativas
41
, um sistema preocupado com a adequao
variedade de transgresses e de sujeitos envolvidos, um sistema de transmudao,
do monoltico, de uma s resposta possvel, para um sistema que oferea respostas
adequadas realidade instituidora da vida
42
. Uma resposta em que o olhar na
satisfao das necessidades produzidas pelo fato passa a ser a razo da conduo.
Instala-se, por fora do proceder de que trata a Justia Restaurativa, um outro
modo de justificao. Aqui pouco importa a utilidade do resultado segundo a
metrologia da tradio retributiva. O modo de justificao passa a ser fundado no
valor da emergncia do relacional, locus de instituio de uma tica em que o outro
conta como absolutamente outro
43
, categoria que poderia ser dita como que nascida
da Alteridade nos termos propostos por Emmanuel Levinas
44
, que no uma

37
In Changing Lenses: A New for Crime and Justice, obra de Howard Zehr, consagrada referncias
bibliogrficas sobre a Justia Restaurativa. PINTO, Renato Scrates Gomes. Justia Restaurativa Possvel no
Brasil? In: SLAKMON, Cartherine [et. al.] (org.). Justia Restaurativa. Braslia, DF: MJ e PNUD, 2005, p;21.
38
JACCOUD, Mylne. Princpios, Tendncias e Procedimentos que Cercam a Justia Restaurativa. In:
SLAKMON, Cartherine [et.al] (org.). Justia Restaurativa. Braslia, DF: MJ e PNUD, 2005, p.168.
39
MELO, Eduardo Rezende. Op. cit. p. 68/69.
40
GARAPON, Antoine. A Justia Reconstrutiva. In: GARAPON, Antoine [et. al.]. Punir em Democracia.
Lisboa: Instituto Piaget, 2001, p. 313.
41
RAMREZ, Juan Bastos. A Pena e suas Teorias. In: Fascculos de Cincias Penais, n5. Porto Alegre: Srgio
Antnio Fabris Editor, 1992, p. 111.
42
MELO, Eduardo Azevedo. Op. cit., p. 71
43
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Glosas ao Verdade, Dvida e Certeza, de Francesco Carnelutti,
para os Operadores do Direito. In: RUBIO, David Snchez [et al.] (Org.). Anurio bero-Americano de Direitos
Humanos (2001/2002). Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002, p. 182.
44
Pensador lituano-francs (1906-1995), estudioso de Brgson, aluno de Husserl e leitor e crtico da Ontologia
Fundamental de Heidegger, considerado o filsofo cuja obra tem a caracterstica de uma intensa e rigorosa
reconsiderao da questo da subjetividade esvaziada de sua aufo-suficincia ontolgica, instituidora, em

categoria como outra qualquer, que se prestasse meramente a articulaes
intelectuais, mas uma incmoda presena a mim, o Mesmo, que sou o indivduo
reflexionante, a mnada autocompreensiva com a qual sua concretude entra em
contato real...
45
. Abre-se, nesse contexto, uma nova fresta para os porqus da
Justia Juvenil. Descortinar a paisagem constitui um desafio a mais para o
pensamento do jurdico no mbito da infrao na adolescncia: alm de estabelecer
limites s discricionariedades e aos subjetivismos, visualizar e incorporar nas
prticas do cotidiano procederes efetivamente emancipatrios, uma virada
metodolgica de institucionalizao do respeito cultura do aprendizado
46
.
O paradigma filosfico estruturado a partir da Alteridade permite a reviso
crtica do proceder pela tradio retributiva, proceder tendente a totalizaes
notadamente pelo uso da linguagem desde sempre de reduo do Outro a um
conceito. Ele, o adolescente, o Outro, j ingressa no sistema reduzido a um conceito,
como "o" infrator. Ele j "" antes mesmo de juzos decisrios acerca do
comportamento que lhe est sendo atribudo. Quando fala, fala como pertencente a
uma categoria, encontra-se na situao de sujeito passivo do proceder em que o
positivismo classificatrio a principal linha de ao, um proceder estruturado na
lgica do separar para apurar melhor, para estudar melhor, para compreender
melhor, para julgar melhor. E, depois de julgado, no mapa da realizao do adjetivo
socioeducativo ao substantivo medida, para tratar melhor, para educar melhor. Os
titulares do sistema acreditam na possibilidade de compreender, tm f absoluta na
capacidade cognitiva do Estado-Juiz. No seria o caso de se desconfiar desse
poder, no poderia haver espaos para o exceder da compreenso? O autor de um
ato infracional no deveria contar como um ente e, como tal, constituir-se em um ser
insuscetvel de reduo a um conceito, a um definio, a uma categoria universal
possvel de ser compreendida?

conseqncia, de um outro modo de pensar, em que a tica a filosofia primeira e a base de todo pensar. ele
um homem experimentado nos traumas do Sculo XX e que soube, na incansvel perseguio da preservao do
humano, pensar no um ser melhor, mas um melhor que ser, para um alm de ser, um ser diferente de ser da
tradio ontolgica, um ser tico. E ao pensar tica, Levinas leva em considerao o outro homem, o
absolutamente diferente, o outro percebido como insuscetvel de reduo a conceitos, a definies. Estrutura tal
pensador, assim, uma outra tica, a tica da Alteridade, sinnimo de responsabilidade, responsabilidade ativa,
responsabilidade por outrem, na no-indiferena, modo primeiro de instalar o justo entre os humanos.
45
SOUZA, Ricardo Timm de. Levinas e a Razo tica. In: SOUZA, Ricardo Timm de. Razes Plurais. Porto
Alegre: Edipucrs, 2004, p. 168.
46
Sobre o tema: KONZEN, Afonso Armando. Justia Restaurativa e Ato Infracional: desvelando sentidos no
itinerrio da Alteridade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007.

A reflexo sobre o sentido do proceder e de seus resultados sob o manto dos
fundamentos da Alteridade coloca em crise a justia como valor absoluto dos
sistemas juridicamente encarregados de dizer o justo
47
. Justia, aqui, no mais
como a virtude de dar a cada o que seu, como elemento de eqidade, mas justia
como valor em dimenso, como desejo de realidade na convivncia entre os
humanos. Somente haver justia se justa for a relao com o Outro. Tal lgica
subverte toda lgica da liberdade como valor absoluto, que no se pode colocar em
questo na linha da tradio liberal. A justia como valor, assim, dependente de
construo do sentido entre sujeitos que se falam. Trata-se de um desejo de
concretude daquele que fala em face da presena do Outro. responsabilidade por
outrem. Justia, portanto, como elemento essencial da realidade, enquanto
constitutivo essencial da prpria realidade meramente pensvel
48
.
Rompe a filosofia da Alteridade, assim, com a possibilidade inspirada na
tradio, dada a pensar justia como o modo de adequar a realidade ao pensado,
uma justia que tolera excessivas liberdades da injustia efetiva
49
. E h a
introduo de um conceito de justia como dever de pensar a realidade para que ela
possa tornar-se justa, e por real da realidade entendidas como as relaes ticas
fundamentais entre os indivduos
50
.
Pela tradio retributiva, na sua configurao mais clssica, o que o justo, o
que significa fazer justia? Como sistema estatal, todos os esforos consistem na
busca da adequao de um determinado comportamento norma penal
preexistente. O exerccio do devido processo legal est na conduo dos diversos
intervenientes com vistas busca do resultado. Na existncia de prova ou na sua
insuficincia, a absolvio. Se ao contrrio convencer-se, dir o juiz a procedncia e
o quantum da resposta. Cabe ao julgador o encargo de ditar a qualidade e o
quantidade da resposta com base em circunstncias concebidas para o ajuste
proporcional entre a gravidade do fato e o quanto de conseqncia. desse
exerccio de individualizao que resultar, ao final, a orao: fez-se justia. Ser do

47
Sobre justia em Levinas, v.g.: LEVINAS, Emmanuel. Verdade e Justia. In: Totalidade e Infinito. Lisboa:
Edies 70, 1980, p. 68-87; LEVINAS, Emmanuel. Filosofia, Justia e Amor. In: Entre Ns: ensaios sobre a
alteridade. Petrpolis: Vozes, 2005, p. 143-164. SOUZA, Ricardo Timm de. Justia, Liberdade e Alteridade
tica: sobre a questo da radicalidade da justia desde o pensamento de E. Levinas. In: OLIVEIRA, Nythamar
Fernandes e SOUZA, Draiton Gonzaga (Org.). Justia e Poltica: homenagem a Otfried Hffe. Porto Alegre:
Edipucrs, 2003, p. 619-633.
48
SOUZA, Ricardo Timm de. Op. cit. p. 620.
49
Ibid., p. 633.
50
Ibid., p. 633.

Estado, na figura do Estado-Juiz, a titularidade exclusiva de ditar o justo, pelo
exerccio de adequao da realidade a critrios objetivos e preexistentes a partir de
percepes subjetivas. Ser o ditado da medida certa da punio. ele, o titular do
poder jurisdicional, o titular do saber da medida certa.
Mesmo que se percebam largas as margens para a discricionariedade ou para a
subjetividade do julgador, inexiste nesse sistema a possibilidade de espaos para a
construo do justo como modo de adequar a realidade de tal forma que ela possa ser
justa, porque de modo algum importam as relaes entre os sujeitos, entre os entes, no
entendimento de que justo s pode ser o considerado como o dado pelos sujeitos direta
ou indiretamente envolvidos no conflito. Deles ter sido o conflito. Deles ter sido ou
ainda ser a dor e a culpa. Deles ser a responsabilidade de levar a vida adiante.
Desapropria-lhes, entretanto, o Estado, a capacidade de se envolver com a busca da
soluo, com a possibilidade de contribuir com a pacificao real. O justo do resultado
ser meramente simblico, expresso em frmulas matemticas que se traduzem em
clculos visveis na modalidade de anos, meses e dias de controle estatal em forma de
restrio ou privao de liberdade. Nenhum conforto adicional. Nenhum encontro alm
das formalidades da colheita probatria. O justo nada mais ser do que a totalizao
formal da sentena, indiferente s necessidades relacionais a serem satisfeitas no
territrio da restaurao das violaes com sede no fato propriamente dito. Trata-se, na
perspectiva crtica do proceder pela tradio retributiva, nada mais do que modalidade
de substituir a violncia do fato por outra modalidade de violncia, de violao da
possibilidade de instalar o justo como o disposto pelos titulares do conflito.
Ser ele, o Outro, sujeito passivo do proceder, uma forma de totalidade
procedimental em que pouco importam as relaes entre os indivduos atores do
conflito-causa. Far-se- Ele presente por representao. Trata-se de uma exigncia
formal havida pelo sistema em tutela de sua liberdade, bem indisponvel por vontade
poltica do poder estatal. Sua fala j no ser um direito palavra, mas um dizer que
se sustenta por concesses despidas de Alteridade. Para que Alteridade pudesse
haver, o juiz precisaria descer do seu lugar de poder real ou simblico, despir-se da
toga e pr-se na circularidade do chamado a responder, respeito original ao Outro
como absolutamente Outro, locus simblico em que antes de ser interrogado ou
perguntado, o adolescente teria direito palavra na expresso genuna do seu
Rosto, na confidencialidade do encontro em que o acontecimento principal estaria no
dizer o justo na sua frmula mais original, na forma de lhe oferecer a palavra.

O que no quer dizer que no se possa admitir as formas de justia
tradicional? Se falamos de justia, necessrio admitir juizes, necessrio admitir
instituies como o Estado; viver num mundo de cidados, e no s na ordem do
face-a-face
51
. Ainda que o Estado seja sempre uma ordem violenta, em que a
relao interpessoal impossvel, ele indispensvel ao terceiro como fonte de
justia, justificando-se, inclusive, a represso, na idia de que a violncia sofrida
por terceiro que justifica que se pare com violncia a violncia do outro
52
. No
entanto, um Estado que se deve fixar limites
53
.
No se trata, portanto, de deslegitimar a reao do Estado como justificativa
para conter a violncia
54
. Tampouco de sugerir um modelo abolicionista ou de
abandonar as formas de institucionalidade
55
, com a excluso da justia formal, da
necessidade da norma ou o abandono do estado democrtico. Trata-se, segundo o
pensamento em pauta, de instituir, ou de justificar a essencialidade absoluta da
negociao, da palavra, da mediao, como modalidade primeira, e
verdadeiramente tica, de (re)solver a violncia. Est nessa perspectiva a
possibilidade de fazer com que a realidade possa tornar-se justa, com a qualidade
da reconstruo das relaes ticas destrudas pela violncia, em forma de
manifestao da responsabilidade de uns pelos outros. Ou seja, justia como modo
de tornar de novo possvel a expresso em que, na no-reciprocidade, a pessoa se
apresenta nica. Nesse sentido, a justia um direito palavra
56
como direito
expresso em sentido pleno, sintetizado na preservao incondicional da dignidade
da unicidade absoluta de cada um em meio multiplicidade dos Outros
57
.
O proceder segundo o ritual circularidade da Justia Restaurativa tem como
caracterstica fundamental em relao ao proceder pela retributividade o desejo da
instalao do ambiente em que os sujeitos em conflito so merecedores de um
direito, o de exercer a palavra. No a palavra na estrutura legal do interrogatrio,
nem na ordem do responda-o-que-perguntado dos depoimentos, formas de

51
LEVINAS, Emmanuel. Entre Ns: ensaios sobre a alteridade. Petrpolis, RJ: Vozes, 2005, p. 145.
52
LEVINAS, Emmanuel. De Deus que Vem Idia. Petrpolis, RJ: Vozes, 2002, p. 121.
53
LEVINAS, 2005, p. 146.
54
Para Levinas, h necessidade de instituies que arbitrem e uma autoridade poltica que a sustente. A justia
exige e funda o Estado. In: LEVINAS, 2005, p. 248.
55
Abandonar as instituies o Direito, o Estado, etc. pode significar a proliferao da violncia. In:
SUSIN, Luiz Carlos. O Homem Messinico: uma introduo ao pensamento de Emmanuel Levinas. Petrpolis,
RJ: Vozes, 1999, p. 194.
56
LEVINAS, Emmanuel. Totalidade e Infinito. Lisboa: Edies 70, 1980, p. 278.
57
SOUZA, Ricardo Timm de. o Sujeito, tica e Histria: Levinas, o traumatismo infinito e a crtica da filosofia
ocidental. Porto Alegre: Edipucrs, 1999, p. 148.

submisso tpicas das relaes de poder. Mas uma palavra posta na circularidade
dos falantes. Antes do resultado, importa a forma de proceder.
A Justia Restaurativa est presente no contexto brasileiro de forma ainda
embrionria. Apesar das recomendaes da normativa internacional para que seja
adotada como modo de resoluo no-violenta de conflitos, muito h por avanar. E
se h sentidos j desvelados, outros tantos podem ser percebidos notadamente
como instrumento de reviso crtica dos procederes da tradio. A Justia
Restaurativa, nesse contexto, porque afinada com o relacional, com o pedaggico
propriamente dito, prope uma questo de natureza tica
58
. Por isso mesmo, a
condio que seja vista desprovida de preconceitos, do medo da presena da
subjetividade, da dor, da emoo, das necessidades que esto nas razes dos
sentimentos. O resultado esperado no seria mais traduzido pela linguagem da
condenao ou da absolvio, do inocente ou culpado, mas pela linguagem da
compreenso. Uma fresta aberta para a descoberta da Justia Juvenil como
instncia de institucionalizao da cultura do aprendizado.

5. GUISA DE ENCAMINHAMENTO

A reflexo sobre o sentido do processo infracional sob o manto da Proteo
Integral possibilita a reviso crtica das certezas e das justezas estabelecidas. E
apresenta-se como um convite para o repensar. Repensar especialmente a partir
das conquistas formuladas pelo modelo garantista, cuja importncia para a
superao do abuso ou do uso do poder revelia das especificidades de cada
adolescente indesmentvel, pelo dever-ser da instalao de um maior equilbrio
entre o poder estatal de aplicar a medida e a possibilidade de poder resistir. O
pensar o novo, por isso, no justifica o abandono da carteira fundacional do
garantismo, longe, ainda, no cotidiano das prticas jurdicas da Justia Juvenil, de se
constituir em alcance universal. Se, no entanto, ainda h muitas carncias e lacunas
na incorporao, no dia a dia das lidas do atendimento ao adolescente autor de ato

58
tica como o fundamento da condio humana que vive e medita sobre si, sobre seu lugar, sobre sua casa,
sobre seu mundo, tica como o fundamento de todas as especificidades do viver, em suas mais complexas
relaes e derivaes, das cincias e da tecnologia, da histria das comunidades e da prpria filosofia, tica
como vontade de justia em realizao, justia em todos os sentidos, justia para com o que no ns, justia
para ns como justia para com o outro que ns. SOUZA, Ricardo Timm de. Uma introduo tica
Contempornea. So Leopoldo: Nova Harmonia, 2004, p. 20 e 51.

infracional, da principiologia garantista, deve haver espaos para a reviso crtica do
existente, do ainda existente e do ainda no-existente.
Uma das alternativas que se apresenta e que se percebe como uma novidade
e como alternativa ao existente a forma de proceder da Justia Restaurativa.
Prope ela um outro olhar sobre as formas de proceder em face das
responsabilidades de natureza penal, antes sobre a razo de ser da medida,
tambm, e principalmente, sobre os modos relacionais de alcan-la. E inaugura-se,
ento, uma outra perspectiva, ainda a ser estudada, experimentada, vivida e
aperfeioada, mas que, como aquele que se permite um novo olhar para a mesma
paisagem, potencializa a possibilidade da descoberta de outros e novos sentidos.
A possibilidade de aproximao e de convivncia dos fundamentos do
garantismo com os valores da Justia Restaurativa no mbito da Justia Juvenil no
se constitui em tema concludo. Apresenta-se como em perspectiva. Para a
superao do estranhamento, da suspeita, da incerteza e, qui, do preconceito,
como costuma ocorrer nas primeiras visualizaes do emergente, um olhar fundado
na tica da responsabilidade poderia auxiliar. Independente da maior ou menor
efetividade como mecanismo de controle social, um olhar fundado no justo resultante
da posio de circularidade das falas dos direta e indiretamente interessados
assinala a possibilidade concreta de superar a mediocridade do encarceramento ou
o descrdito punitivo de uma mera medida de meio aberto, fruto das relaes de
verticalidade das relaes de poder, para instalar, no centro dos procederes, as
necessidades de pessoas e a horizontalidade dos relacionamentos, pessoas
constitudas de carne e osso, e de sentimentos, como o adolescente, esse sujeito
smbolo de toda e qualquer idia de Alteridade.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALENCAR, Ana Valderez A. N. de. Cdigo de Menores: Lei n. 6.697/79,
comparaes, anotaes, histrico, informaes. 2.ed. Braslia: Senado Federal,
1984.
BRUOL, Miguel Cillero. Nulla Poena Sine Culpa: um lmite necesario al castigo
penal de los adolescentes. In: MNDEZ, Emlio Garcia (org.). Adolescentes y
Responsabilidad Penal. Buenos Aires: Ad-Hoc, 2001.
CARVALHO, Salo de. Pena e Garantias. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003.
CHIES, Luiz Antnio Bogo. Possvel se Ter o Abolicionismo como Meta,
Admitindo-se o Garantismo como Estratgia? In: CARVALHO, Salo de e

WUNDERLICH, Alexandre (org.). Novos Dilogos sobre Juizados Especiais
Criminais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005.
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Glosas ao Verdade, Dvida e Certeza, de
Francesco Carnelutti, para os Operadores do Direito. In: RUBIO, David Snchez [et
al.] (Org.). Anurio bero-Americano de Direitos Humanos (2001/2002). Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2002.
__________ Prefcio. In: CARVALHO, Salo de. Pena e Garantias. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2003.
FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo. So Paulo: RT, 2002.
__________ Infncia, Lei e Democracia na Amrica Latina. Revista do Juizado da
Infncia e da Juventude. Porto Alegre: Departamento de Artes Grficas do Tribunal
de Justia, Ano III, vol. 6/7, 2003.
GARAPON, Antoine. A Justia Reconstrutiva. In: GARAPON, Antoine [et al.]. Punir
em Democracia. Lisboa: Instituto Piaget, 2001.
LEVINAS, Emmanuel. Entre Ns: ensaios sobre a alteridade. Petrpolis, RJ: Vozes,
2005.
__________ Filosofia, Justia e Amor. In: Entre Ns: ensaios sobre a alteridade.
Petrpolis: Vozes, 2005.
_________ Totalidade e Infinito. Lisboa: Edies 70, 1980.
LOPES Jr., Aury. Introduo Crtica ao Processo Penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2005.
_________ (Re)Discutindo o objeto do processo penal com Jaime Guasp e James
Goldschmidt. Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo: RT, n.39, 2002.
_________ Sistemas de Investigao Preliminar no Processo Penal. 3 ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2005.
KONZEN, Afonso Armando. Justia Restaurativa e Ato Infracional: desvelando
sentidos no itinerrio da Alteridade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007.
_________ Pertinncia Socioeducativa: reflexes sobre a natureza jurdica das
medidas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
MACHADO, Martha de Toledo. A Proteo Constitucional de Crianas e
Adolescentes e os Direitos Humanos. So Paulo: Manole, 2003.
MARQUES, Frederico Moyano (org.). Seminrio Internacional DIK Proteo e
Promoo dos Direitos das Vtimas de Crimes na Europa. Lisboa: Crotius II, 2003.
MATURANA, Humberto R. Conversaes Matrsticas e Patriarcais. In: MATURANA,
Humberto R.; VERDEN-ZLLER, Gerda. Amar e Brincar: fundamentos esquecidos
do humano. Trad. de Humberto Mariotti e Lia Diskin. So Paulo: Palas-Athena, 2006.

MELO, Eduardo Rezende de. Justia Restaurativa e seus desafios histrico-
culturais. In: SLAKMON, Catherine (org.) [et al.] Justia Restaurativa. Braslia, DF:
MJ e PNUD, 2005.
JACCOUD, Mylne. Princpios, Tendncias e Procedimentos que Cercam a Justia
Restaurativa. In: SLAKMON, Cartherine [et al.] (org.). Justia Restaurativa. Braslia,
DF: MJ e PNUD, 2005.
PAULA, Paulo Afonso Garrido de. Direito da Criana e do Adolescente e Tutela
Jurisdicional Diferenciada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
PINTO, Renato Scrates Gomes. Justia Restaurativa Possvel no Brasil? In:
SLAKMON, Cartherine [et al.] (org.). Justia Restaurativa. Braslia, DF: MJ e PNUD,
2005.
PIRES, lvaro Afonso Penna de O. Responsabilizar ou Punir? A justia juvenil em
perigo?: In: SLAKMON, Catherine; MACHADO, Mara Rocha; BOTTINI, Pierpaolo
Cruz (org.). Novas Direes na Governana da Justia e da Segurana. Braslia, DF:
Ministrio da Justia, 2006.
PLATT, Anthony M. Los Salvadores Del Nio o La Invencin de la Delinquencia.
Buenos Aires: Siglo XXI, 1982.
RAMIDOFF, Mrio Luiz. Lies de Direito da Criana e do Adolescente: ato
infracional e medidas socioeducativas. Curitiba: Juru, 2006.
RAMREZ, Juan Bastos. A Pena e suas Teorias. In: Fascculos de Cincias Penais,
n5. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1992.
RIZZINI, Irene. A Criana e a Lei no Brasil: revisitando a histria. 2.ed. Rio de
Janeiro: Universidade Santa rsula, 2002.
SARAIVA, Joo Batista Costa. Adolescente em Conflito com a Lei, da Indiferena
Proteo Integral: uma abordagem sobre a responsabilidade penal juvenil. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
SOUZA, Ricardo Timm de. Justia, Liberdade e Alteridade tica: sobre a questo da
radicalidade da justia desde o pensamento de E. Levinas. In: OLIVEIRA, Nythamar
Fernandes e SOUZA, Draiton Gonzaga (Org.). Justia e Poltica: homenagem a
Otfried Hffe. Porto Alegre: Edipucrs, 2003.
__________ Levinas e a Razo tica. In: SOUZA, Ricardo Timm de. Razes Plurais.
Porto Alegre: Edipucrs, 2004.
_________ Sujeito, tica e Histria: Levinas, o traumatismo infinito e a crtica da
filosofia ocidental. Porto Alegre: Edipucrs, 1999.
_________ Uma introduo tica Contempornea. So Leopoldo: Nova Harmonia,
2004.
THUMS, Gilberto. Sistemas Processuais Penais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.

VICENTIN, Maria Cristina Gonalves. Responsabilidade Penal Juvenil:
problematizaes para a interface psi-jurdica. Revista Brasileira de Cincias
Criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais, n.53, 2005.