vocar en el objeto, una singular impresin est-

tica. Ms an, en que un solo color, pudiendo

ser la esencia de un producto, el reconocimien-
to del derecho a su exclusividad, atentara a la
libertad de comercio e industria. Y si es el
procedimiento de coloracin el que reviste ca-
rcter original y novedoso, es la ley de pa-
tentes de invencin la que sustituye el dere-
cho en este aspecto del autor. Lo contrario
acontece, cuando se trata de una combinacin
de colores, pues segn como fueren maneja-
dos, le da al objeto un indiscutible tinte de
originalidad, sujeto, entonces, a tutela legal.
2) Novedad. El segundo requisito que se
exige para que los dibujos y modelos sean re-
gistrados, es que sean novedosos. Se trata de
un recaudo de carcter cronolgico, toda vez
que el mismo requiere que la creacin no se
encuentre ya registrada a nombre de otro o
bien, no haya pasado al dominio pblico antes
de la fecha de su depsito. Esta situacin est
vinculada estrechamente con las anterioridades,
que se encuentran sometidas a un cierto n-
mero de reglas y cuya apreciacin concierne
soberanamente al juez, quien est facultado para
decidir, entre otras cosas, acerca de si un dibu-
jo no es nuevo porque las modificaciones que
presenta en relacin a otros anteriores son de
poca importancia o porque los elementos que
lo integran, considerados aisladamente, perte-
necen al dominio pblico.
La novedad, en tales condiciones, puede ser
absoluta o relativa, vale decir, segn que los
antecedentes oponibles al registro de un dibujo
o de un modelo puedan o no ser invocados sin
lmites de tiempo ni de espacio.
La mayor parte de las legislaciones con ex-
cepcin de Francia y Blgica, admiten el aludi-
do requisito, pero se inclinan por una u otra
de las citadas novedades. As, Alemania, Estados
Unidos, Inglaterra y Suiza, entre otros pases,
aceptan la novedad relativa. En tanto que Ita-
lia y Espaa, lo hacen por el sistema de nove-
dad absoluta.
Nuestro pas, sin dejar de haber adoptado
el sistema de la novedad absoluta, admite, sin
embargo, determinadas excepciones al principio
general, como lo veremos ms adelante.
Acorde con lo expuesto Alemania precepta
que la novedad se pierde slo cuando la pu-
blicacin y el uso anterior a la creacin se
hayan realizado en el mismo pas. Estados
Unidos, a su vez, determina que el objeto ca-
rece de novedad cuando ha sido conocido o
empleado en el pas o patentado o descripto
en publicaciones impresas en el pas o en el
extranjero antes de la fecha de su invencin
o bien, por el uso pblico o por la venta en
los Estados Unidos hasta ms de dos aos de
la presentacin de la solicitud.
A su turno, Inglaterra dispone que todo hecho
producido fuera del territorio del Reino Unido
no es destructivo de novedad.
Finalmente, Suiza instituye que la publica-
cin y el uso slo son destructivos de la no-
vedad si se producen antes del depsito en
el pas.
Italia y Espaa al inclinarse por el sistema
de la novedad absoluta establecen de una ma-
nera general que la publicacin y el uso ante-
rior al depsito tanto en el pas como en el
extranjero destruyen la novedad.
Francia y Blgica, son unos de los pocos
pases que no aceptan la novedad como requi-
sito para obtener el registro del dibujo o mo-
delo. El primero, en efecto, consigna en el
artculo 3 de la ley de 1909 que "la publicidad
dada a un dibujo o modelo con anterioridad a
su depsito por venta o por cualquier otro me-
dio, no entraa la caducidad ni del derecho
de propiedad, ni de la proteccin especial que
acuerda la ley". En tanto que el segundo, al
atribuir su doctrina jurisprudencial de una ma-
nera constante un carcter esencialmente decla-
rativo al depsito previsto por su ley, es lgico
pensar que la publicidad o el uso antes de
aqul, no destruye la novedad. Sin embargo,
la jurisprudencia belga es incierta al tender a
admitir que la explotacin comercial o la venta
antes del depsito aniquila la novedad al con-
siderar que ello implica el abandono de parte
del autor de su derecho privado.
Nuestra ley, conforme dijimos, si bien se
inclina por el sistema de la novedad absoluta,
lo limita, empero, mediante determinadas ex-
cepciones, por lo que cabe afirmar que nuestra
legislacin ha adoptado, en verdad, un sistema
especial que se distingue de los dems de su
gnero. Al respecto el artculo 6 de nuestro
texto apunta que: "No podrn gozar de los
beneficios que otorgue este decreto:
"a) Aquellos modelos o diseos industriales
que hayan sido publicados o explotados pblica-
mente, en el pas o en el extranjero, con ante-
rioridad a la fecha del depsito. . .".
El mismo inciso en su parte "in fine" anota
dos excepciones a dicho principio:
1) La referente a los dibujos y modelos de-
positados o patentados en el extranjero. Pues
consigna que slo carecern de novedad cuando
hayan sido explotados industrialmente en nues-
tro pas por un tercero, antes de solicitarse
el registro en el pas de origen.
2) La que atae al dibujo o modelo exhibido
en exposiciones o ferias realizadas en este pas
o en el exterior, a condicin de que el respec-
tivo depsito se efecte dentro del plazo de 6
meses a partir de la inauguracin de la ex-
posicin o feria.
Para la exgesis del texto apuntado y para
evitar repeticiones innecesarias, nos remitimos
a lo que expusimos sobie la novedad al tratar
la voz "Patentes de invencin" (
9
).
3) Industrialidad. El tercero de los requisitos
necesarios para el otorgamiento del registro
de los dibujos y modelos es el de su industria-
lidad. Al margen del valor esttico de la crea-
cin, aqullos deben ser concebidos para ser
utilizados industrialmente, vale decir, aplicados
a productos de la industria o del comercio. En
otros trminos, los dibujos y modelos quedan
fuera del mbito jurdico que nos ocupa, si no
tienen una aplicacin prctica. Lo contrario,
hara imposible circunscribir los dibujos y mo-
delos a lmites precisos y definidos por sus in-
finitas aplicaciones ulteriores, previsibles e
imprevisibles, lo que los hara necesariamente
carecer de los atributos esenciales de todo obje-
to destinado a ser protegido legalmente.
Por eso nuestra ley /especifica expresamente
en el artculo I
9
que "la tutela se ejerce sobre
los diseos o dibujos industrales", aadiendo
el artculo 3
?
que "a los efectos de este decreto,
se considera modelo o diseo industrial las
formas o el aspecto incorporados o aplicados a
un -producto industrial que le confieran carc-
ter ornamental".
Quedan, pues, fuera del dominio que nos
ocupa, aquellas obras que su autor no ha des-
tinado a una aplicacin prctica. Mas no siem-
pre se puede discernir la verdadera intencin
del autor, pues el destino es un hecho ntimo
que se hace cierto y evidente a los terceros
slo cuando se ha realizado. La cuestin se
reduce, de tal modo, a la comprobacin del
hecho material ejecutado para que comience a
regir la tutela de la ley de dibujos y modelos.
Las leyes de los Estados Unidos, Inglaterra
y Francia, entre otras, tienen en cuenta tam-
bin el requisito de la industrialidad para el
registro de dibujos y modelos. As, la primera,
estima que es patentable slo el dibujo, nuevo,
original y ornamental para un producto indus-
trial. La segunda exige, a su vez, entre otros
recaudos, que los elementos de forma, de con-
figuracin o de ornamentacin deben ser apli-
cados a un objeto mediante un procedimiento o
un medio industrial. La tercera establece, en
fin, que la ley es aplicable a todo dibujo nuevo,
a toda forma plstica nueva o a todo objeto
industrial.
4) Ornamentalidad. El carcter ornamental
de los dibujos o modelos es otro de los requi-
sitos que nuestra ley exige para que sean re-
gistrables. As lo precepta el artculo 3
9
al
establecer expresamente de que "se considerar
dibujo o modelo para la ley cuando la forma
o el aspecto incorporados o aplicados a un
producto industrial le confieren carcter orna-
mental". La tutela de la ley slo se extiende,
de tal modo, sobre las creaciones de forma
plstica que tienden a satisfacer, por consi-
guiente, el sentido esttico al darle al objeto
un nuevo aspecto, el que toma as una fiso-
noma propia y caracterstica. En tal sentido,
son dibujos los jaspeados, las mltiples combi-
naciones de telas, los 'vacos y los rellenos obte-
nidos al combinar los hilos que reproducen los
contornos de un objeto, etctera.
La configuracin ornamental del objeto para
ser amparada debe ser adems ostensible. No
hay tutela, pues, si los dibujos y modelos no
son exteriores y visibles. En otros trminos, re-
conocibles. Por eso se ha aseverado que un siste-
ma de hilos metlicos para sostener el armazn
de un sombrero de seora no puede constituir
un dibujo industrial, porque est destinado
a ser cubierto por la tela y desaparecer de la
vista.
La ornamentacin debe recaer tambin sobre
una forma concreta y determinada. Encontrn-
dose destinado el dibujo o modelo a dar al
objeto un sello particular o una fisonoma ori-
ginal debe traducirse por una forma concreta
y determinada que impresione los sentidos y
que no sea solamente la traduccin de una
operacin intelectual, ni la causa, manera o
tipo de fabricacin.
As lo sustentaron los \tribiinales france-
ses (
10
). al negar proteccin a un modelo de
"Journal-Casse", cuya originalidad consista en
una coordinacin de trazos verticales y hori-
zontales, es decir, una suerte de regladura pro-
pia para facilitar sobre el papel la aplicacin
de un cierto mtodo de trabajo. No se trataba,
por tanto, de crear una forma, interesante por
su representacin grfica o plstica, sino de
poner en prctica una concepcin intelectual,
un procedimiento de clculo. Por eso tambin
no se protege el procedimieno del adamascado,
sino su efecto sobre una tela una vez obtenido.
De igual modo, es ajeno a la ley el modo pata
obtener o reproducir el dibujo o el modelo, ya
se hayan ejecutado a mano o con procedimien-
tos mecnicos.
La idea tampoco es amparada aun cuando
recaiga sobre creaciones relativas al gusto, pues
todos los concurrentes pueden adoptar la mis-
ma idea, con la condicin de variar el dibujo
o el modelo tutelado. Indudablemente, cuando
la obra permanece en el estado de una concep-
cin abstracta no es protegida. Es necesario
que pase del mundo de las ideas al mundo de
las formas. La ley tutela, as, la materializacin
del pensamiento, que es la obra. Es lo que
constituye, por otra parte, la representacin
concreta de la idea. Pues el autor no puede
obtener proteccin sino por la forma concreta
que ha impreso a su creacin y no por la id
(9) Enciclopedia Jurdica Omeba.
CIO) Tribunal Corr. du Mens, 26 de mayo de 1921.
Ann. 22-1-50.
generadora, la cual pertenece al fondo comn
de la humanidad. Por las mismas razones, no
se encuentran amparados los efectos del muar,
del jaspeado, del adamascado, sino solamente en
relacin a un objeto definido al cual ellos le
otorgan una fisonoma propia y nueva, porque
no se monopoliza un tipo de fabricacin, sino
un objeto particular presentado bajo un aspecto
concreto.
Las leyes de los Estados Unidos, Inglaterra
y Francia, exigen sobre el particular que los
dibujos o modelos para ser protegidos deben
satisfacer, entre otros requisitos, el de ser orna-
mentales o bien el de revestir una forma pls-
tica, con lo cual ponen de resalto que slo
extienden su tutela a aquellas creaciones que
ofrecen en su conformacin el carcter sealado.
5) Moralidad y buenas costumbres:
Nuestra ley exige como ltimo requisito, se-
gn as lo dispone el inc. e) del artculo 6, que
el dibujo o modelo no sea contrario a la moral
y a las buenas costumbres. Es evidente, que si
la creacin no cumple con el recaudo sealado,
no puede ser objeto de registro. Y el mismo
debe ser examinado de acuerdo con el nivel
de la moralidad media apreciada por un "buen
padre de familia" y no con ciertos principios
admitidos generalmente por quienes tienen in-
tereses creados en mantenerlos. Pero sea como
fuere, lo cierto es que la valoracin de tal re-
quisito, corresponde con entera amplitud a los
tribunales que juzgarn de acuerdo ai tiempo y
lugar de su pronunciamiento.
E) Distincin con otras figuras jurdicas
1) Con las obras de arte aplicadas a la indus-
tria. Establecer la separacin entre los dibujos
y modelos ornamentales y los de arte aplicados
a la industria, resulta una cuestin de gran
inters prctico. Pues el lugar de dichas obras
no es fcil de determinar jurdicamente, dado
que el arte aplicado a la industria tiende a eli-
minar las fronteras con el derecho de autor, al
inclinarse hacia la propiedad industrial ms que
a la artstica, ya que el modelo por su forma
nueva y racional no slo satisface el sentido
esttico sino que contribuye tambin al ade-
lanto tcnico. Existen, empero, autores (
n
) que
consideran que las obras de bellas artes apli-
cadas no deben gozar de amparo como obras
artsticas, segn lo otorga el derecho de autor,
por el hecho circunstancial de su utilizacin
prctica o por su destino industrial; o bien, en-
tienden otros (
12
), que los dibujos o modelos
industriales y las obras de arte aplicadas son
conceptos sinnimos. Pero lo cierto es, que
la propiedad de un dibujo o modelo orna-
mental no es protegida de la misma manera y
con el mismo alcance que la de un dibujo o
modelo artstico. Nuestra ley 11.723 sobre la
produccin intelectual legisla y extiende la pro-
teccin de los modelos y obras de arte aplicadas
a la industria durante la vida de su autor y
a sus herederos o derechohabientes durante
cincuenta aos ms. En tanto que el decreto-
ley n
9
6673/63, ratificado por ley 16.478, so-
bre diseos y modelos industriales, los amparan
en relacin con el objeto al cual se aplican
o se adaptan y dentro de un trmino mximo
de quince aos. De aqu que para delimitar
jurdicamente las obras ornamentales y las de
arte aplicadas a la industria, existan distintos
criterios doctrinarios y se hayan creado diversos
sistemas legislativos en base a dos teoras: la
de la dualidad y la de la unidad del arte.
Dos grandes corrientes podemos sealar, pues,
al respecto, cuyo anlisis y crtica haremos pos-
teriormente: una que admite la diferenciacin
de dichos dibujos y modelos y otra que la ex-
cluye. A nuestro juicio, en vez, ambas corrien-
tes deben descartarse, por cuanto entendemos
que la solucin jurdica de la cuestin en es-
tudio, no se encuentra en la separacin o en
la fusin del arte con lo que no lo es, sino
que debe surgir de la originalidad de las refe-
ridas obras, conforme lo puntualizaremos al emi-
tir nuestra opinin.
1. Corriente que admite la diferenciacin
A) Doctrinaria:
1. Opinin que se basa en el modo de repro-
duccin de la obra. El dibujo o modelo debe
considerarse ornamental y, por consiguiente,
amparado mediante las normas de la propiedad
industrial cuando se obtenga por medios mec-
nicos. Si el dibujo o modelo exigen un trabajo
a mano sern, por el contrario, obras de arte
protegidas por los preceptos de la propiedad ar-
tstica (
1S
).
2. Criterio que se funda en el destino de la
obra. La obra inmaterial que tenga una finali-
dad artstica ser protegida por la ley relativa
a las obras de arte. Cuando se encuentra desti-
nada a la ornamentacin de los productos in-
dustriales ser, en vez, amparada por la ley
concerniente a los dibujos y modelos ornamen-
tales.
"Este sistema, dice Pouillet (
14
), admite que
un dibujo aunque fuera artstico, desde el ins-
(11) Mendilaharzu, Eduardo F.: "Las artes aplicadas
a la industria ante las convenciones internacionales en
materia de derecho de autor", Rev. La Ley, t. 77, sec.
doctr., pg. 817.
(12) Desbois, Henri: Le droit d'auteur, n? 98, pg.
118.
(13) M'eiss, N.: Traite ihorique et pratique du droit
intemational -priv, t. II, pg. 292; Pataille et Huguet:
Cade International de Proprit Industrielle artistiq-ue et
litteraire, pao. 72; De Couder, Rubn: Dlctionnaire:
Dessins de fabrique n? 30.
(14) Pouillet, Eugene: Ob. cit., n? 24, pgs. 40 y 41.
tante que se destina a una reproduccin in-
dustrial constituye exclusivamente un dibujo de
fbrica sometido a las formalidades de la ley
de la materia. El destino que se imprima a la
obra es lo que determina su naturaleza indus-
trial o artstica. Una vez escogido, no puede
cambiarse la naturaleza de aqulla".
"Es el sistema, manifiesta Huard(
1B
), que
parece ms satisfactorio. Ninguno es ms neto
ni se aviene ms con el inters de los artfices.
Ningn criterio es ms neto: con l es fcil
discernir la intencin primigenia del autor.
Ella resulta, algunas veces, del modo originario
que adopte para su explotacin, otras de la for-
ma en que se manifieste su concepcin, o del
hecho que el trabajo fuera destinado a un fa-
bricante. Ningn criterio se aviene ms con el
inters de los artfices: cuando stos se proponen
explotar su obra, incorporndola principalmente
a un objeto usual, el destino que ellos le asig-
nan les sugiere la idea de reclamar la protec-
cin consagrada por la ley que rige el arte
industrial. Por lo dems, a causa de que los
artfices ejecutan comnmente sus produccio-
nes bajo la direccin de un empresario que los
sustituye frente al pblico y de la mediocridad
habitual de sus obras, es difcil determinar
quin es el autor y la fecha de la creacin del
dibujo o del modelo. Se comprende, entonces,
que el juez llamado a pronunciarse sobre la
propiedad de una obra de esta especie, encon-
trar gran dificultad al tener que hacerlo sobre
la base de pretensiones contradictorias, tanto
ms, cuanto el depsito que determina la pro-
piedad del objeto sometido a su apreciacin no
haya sido oportunamente impugnado. Esto nos
conduce a establecer que cuando una obra de
arte se encuentra destinada, principalmente, a
ser aplicada a objetos usuales, su resultado con-
sistir comnmente en una produccin incon-
fundible por su simplicidad y que ha sido eje-
cutada por un sencillo obrero. Y la mejor ma-
nera de comprobarlo la otorga la aplicacin de
este sistema".
3. Juicio que se apoya en el carcter accesorio
de la obra. Afirma Philipon O
6
) que "lo que
caracteriza al dibujo de fbrica es de carecer
de existencia por s mismo, porque constituye
el accesorio del objeto al que se lo incorpora,
aumentando su encanto y su valor, sin cambiar
su destino ni aumentar su utilidad. Cuando se
compra el producto sobre el cual ha sido apli-
cado el dibujo, es posible que ste influya por
su belleza en aqul, pero no es ello lo que ad-
quiere ni de lo que se sirve el comprador. Des-
provisto del dibujo, podr el objeto ser menos
agradable al sentido de la vista, pero no ser
menos til ni dejar de llenar el fin buscado
por quien se propuso comprarlo. El dibujo ar-
tstico, por el contrario, tiene una existencia
propia e independiente: la tela o el papel sobre
el cual ha sido trazado no tienen ningn valor,
ninguna utilidad por s mismos. Un ejemplo,
agrega dicho autor, nos har comprender la di-
ferencia que existe entre el dibujo industrial
y el dibujo artstico. Si por un procedimiento
qumico se hacen desaparecer los rasgos de un
aguafuerte, la hoja de papel que quede en blan-
co despus de la operacin no podr llenar ms
la necesidad que satisfaca el grabado desapa-
recido. Si, en vez, se borran los dibujos que
recubren un plato, por ejemplo, este utensilio
de menaje no dejar de prestar despus de dicha
operacin toda su utilidad anterior. Este carc-
ter accesorio del dibujo industrial, a nuestro
entender, es el sello verdaderamente distintivo
de los dibujos de este gnero".
4. Teora que se erige en la naturaleza artstica
de la obra. Esta posicin se basa en la natura-
leza intrnseca de la creacin. Si la obra intrn-
secamente considerada es artstica, lo seguir
siendo siempre, cualquiera fuera su aplicacin
ulterior. Este sistema fue propugnado por e!
Congreso de la Propiedad Industrial celebrado
en Pars en 1878 v es igualmente el sustentado
por Piola Caselli C
17
}, quien ensea que "se
debe entender por obra de arte aplicada, a la
obra de arte que puede ser tambin concebida
como obra de arte puro, disociable de aquellos
elementos materiales que le dan el carcter de
un producto industrial. En vez, agrega, son
tutelables como dibujos y modelos de fbrica,
la moldura, el dibujo, la coloracin, las orna-
mentaciones accesorias, etctera, aunque conten-
gan un elemento artstico, pero que forman parte
integrante del producto y no pueden, ser conce-
bidos como obra en s o independientes del pro-
ducto mismo". Este criterio es seguido tambin
por la jurisprudencia nacional (
18
) al afirmar
que "no estn protegidos por la ley 11.72? los
papeles de aplicacin industrial, diseados y
coloreados. . ., que por su naturaleza intrnseca
no son dibujos artsticos". Lo comparte asimismo
la jurisprudencia italiana, con la sentencia de
la Corte de Apelacin de Miln, de fecha 17
de julio de 1933, en que sostuvo que "la obra
de arte aplicada es protegida por la ley sobre
derechos de autor, cuando el carcter artstico
de la misma es independiente de los elementos
materiales. Es decir, cuando el objeto puede set
considerado en s mismo como una obra de
arte, o que dicha independencia sea de tal mo-
do, que el producto industrial conserve su valor
aun cuando se vuelva prcticamente intil. Por
el contrario, el modelo es protegido por la lev
(15) Huard, Gustavo: Traite de la propit intellectue-
lle, t .2, n? 380, pg. 482 y sgts.
(16) Philipon, Eduardo: Traite de la proprict des
dcssins et modeles industriclles u? 23, pg. 55.
(17) Piola Casel, Edoardo: Trattato del diritio ii
autor* et del contratto di edizione, n9 44, t>g. 109.
(18) Jurisprudencia Argentina, t. 47, pg. 998.
de dibujos y modelos cuando el elemento ar-
tstico constituye una parte integrante y esen-
encial del producto industrial del cual no puede
ser separado". Los tribunales italianos han dicho
adems que para que una obra de arte apli-
cada a la industria pueda invocar la tutela de
las leyes sobre derecho de autor, debe constituir
una obra de arte puro, vale decir, disociable
de los elementos materiales que le dan el carc-
ter de producto artstico industrial. Para la tu-
tela legal, no interesa, pues, el fin o el destino
de la obra, por cuanto dichas leyes protegen la
obra de arte slo en relacin a sus elementos
intrnsecos, cuya naturaleza originaria subsiste
a pesar de la finalidad que se haya propuesto
el autor (
19
).
5. Objeciones. Cada una de las cuatro teoras
analizadas precedentemente se hallan sujetas,
a nuestro entender, a las siguientes crticas:
7
O
a) Nuestros tribunales (
ao
) han dicho que
la ley 11.723 no permite distingo alguno refe-
rente al medio de reproduccin, o al basado
en el destino de la obra, porque la ley recom-
pensa y protege toda composicin debida al
esfuerzo del espritu humano relacionado con
las bellas artes.
b) Es verdad que la industria emplea, gene-
ralmente, procedimientos mecnicos, pero no es
menos cierto, que dibujos o modelos artsticos
de gran mrito no son reproducidos por dichos
procedimientos. Adems, los dibujos pintados
a mano no dejan de ser dibujos ornamentales,
ya que es frecuente la venta en el comercio de
pauelos pintados a mano o de pantallas deco-
radas a mano que, aun cuando su factura ma-
nual les brinda distincin o incrementa su valor,
no les quita su carcter industrial.
"iEs la naturaleza del dibujo ensea Poui-
llet(
21
) lo que seala su carcter industrial.
Si el dibujo no tiene nada de artstico o cons-
tituye slo una ornamentacin, siendo un sim-
ple accesorio del objeto al cual se aplica, se
traa de un dibujo industrial, cualquiera fuera
el modo de fabricarlo. Por eso nunca se ha
dudado que los dibujos de puntillas no fuesen
dibujos de fbrica, aunque la puntilla se fa-
brique comnmente a mano. Es bien claro,
pues, que la propiedad del dibujo no puede
depender de ningn modo de la manera como se
fabrique. La ley no tiene que indagar si el
dibujo es obtenido por impresin, textura, bor-
dado o por cualquier otro mtodo. Ella consi-
dera solamente el efecto, no la causa; el orna-
mento que impresiona el sentido de la vista,
no el procedimiento adoptado para obtenerlo".
Por su parte, nuestra ley 11.723 sobre la pro-
duccin intelectual, estatuye en el artculo I
9
que "toda produccin cientfica literaria o ar-
tstica se encuentra comprendida en ella, sea
cual fuere el procedimiento de reproduccin".
La jurisprudencia dei nuestros, tribunales no
admite tampoco esta teora (
2;
). Diversas le-
yes extranjeras se apartan tambin de este cri-
terio doctrinario. As, por ejemplo, la ley ingle-
sa de 1907, el estatuto sobre la propiedad in-
dustrial de Espaa de 1931, el Cdigo de pro-
piedad industrial del Brasil de 1945, etctera,
establecen que "un dibujo o modelo es indus-
trial, sea obtenido por cualquier medio manual,
mecnico o qumico, separado o combinado".
c) Pregunta Pouillet C
23
), al criticar la opi-
nin que se funda en el destino, si una obra
realizada por un eminente artista que ha teni-
do especialmente en mira su aplicacin indus-
trial, puede modificar su carcter. "Por nues-
tra parte agrega no lo admitimos. La obra
no pierde su carcter artstico o industrial, ya
se destine a uno u otro fin. El arte, aun en
la misma aplicacin industrial, persiste, es in-
deleble, existe o no existe. Y si existe, qu im-
porta que se aplique a la decoracin de un
objeto industrial? No desaparece ni se aminora
por ello. Por el contrario, l imprime su ca-
rcter al objeto y se lo transmite. No puede
admitirse, por consiguiente, que si un fabrican-
te se pone de acuerdo con un autor en aplicar
a la decoracin de sus productos un dibujo ar-
tstico preexistente que ha recibido la consa-
gracin de una exposicin de bellas artes, pue-
da cambiar el carcter artstico de esa obra en
virtud de dicha aplicacin. La obra persiste
siempre como creacin artstica a pesar de la
aplicacin industrial de que pueda ser objeto".
''Si la recompensa manifiesta Bozerian(
24
)
que el legislador acuerda al autor debe ser pro-
porcional al mrito de la obra, no importa la
aplicacin o el destino de la misma. Cuando
el autor estima hacer mltiples aplicaciones,
tanto mejor para l. Por qu hacer una pro-
hibicin de esa multiplicidad? Si aqul des-
tina principalmente a la industria una obra
verdaderamente artstica, por qu tratarlo me-
nos favorablemente que al que destina princi-
palmente la suya al arte? Se dice que es dif-
cil distinguir la obra artstica de la obra indus-
trial. Si ello no se consigue por sus muchas
dificultades, menos se lograr cuando se trata
de determinar el destino principal de un objeto.
De igual modo, si dicha dificultad es ya gran-
de cuando en un objeto complejo el elemento
artstico se encuentra separado o es susceptible
de ser separado del industrial, por ejemplo, una
estatuita sobre un pndulo; la dificultad, en
(19) Revista II Diritto di Autor e, abiil-junio 1938,
pg. 171.
(20) jurisprudencia Argentina, t. 47, pg. 998, y t.
48, pg. 504.
(21) Pouillet, Eugene: O>. cit., n9 23, pg. 40.
(22) Jurisprudencia Argentina, t. 47, pg. 998.
(23) Pouillet, Eugene: Ob. cit., n9 24, pgs. 42-43.
t^24) Bozeiian, M-: Opinin citada por Eugenio Poui-
llet en db. cit., n9 24, pg. 42.
vez, ser insalvable, cuando los < 3os elementos
se encuentren confundidos y sean indivisibles,
como en las cermicas o en las piezas de plata".
d) "Esta teora, dice Di Franco C
25
), refi-
rindose a la que se apoya en el carcter acce-
sorio de la obra ornamental, aunque ingeniosa,
tiene todos los defectos de la que se funda en
el destino de los dibujos o modelos, porque ten-
dra que considerar, por ejemplo, la famosa sa-
lera de Miguel ngel, las copas y los jarros de
Benvenuto Cellini, las terracotas esmaltadas de
Lea de la Robbia, las porcelanas de Capodi-
monte, en la medida de simples modelos indus-
triales".
A su vez, afirma Pouilkt (
28
) que "Philipon
nace de su teora una aplicacin que desnatu-
raliza y restringe el alcance del dibujo de f-
brica. En efecto agrega en su sistema de-
ben forzosamente colocarse en la categora de
dibujos de fbrica a los que tengan un carcter
artstico cuando se incorporan a un objeto in-
dustrial para decorarlo. Por consiguiente, su
sis'ema no se distingue del denominado del
destino que el mismo combate".
e) "El sistema que se funda en la natura-
leza artstica de la obra manifiesta Phili-
pon (
27
) parece seductor, pero ofrece dificul-
tades prcticas insalvables. Dnde comienza
el arte? dnde termina la industria? Cmo
podr trazarse una lnea de separacin entre los
dibujos artsticos y los dibujos industriales:
1
Este sistema deja todo librado al criterio de los
jueces v no resuelve nada. Estos tendrn nece-
sidad de realizar en cada juicio un examen
especial para determinar si el carcter de tal
dibujo es artstico, o, por el contrario, si es
industrial. Dificultades y discusiones renace-
rn sin cesar y soluciones contradictorias sern
emitidas sobre una misma cuestin".
Por su parte, sostuvo Bozerian C
28
) en el
Congreso Internacional de la Propiedad Indus-
trial celebrado en Pars en 1878, "que haba
buscado durante mucho tiempo la lnea de se-
paracin entre el arte y la industria, pero que
'haba renunciado a encontrarla por considerar
imposible su hallazgo. Desafo a los jueces
afirm, a hacer lo que el legislador no pue-
de; lo que es imposible para uno, lo es para el
otro. Dejar esa misin en libertad completa a
los tribunales, es dejar la puerta abierta al ca-
pricho, a la moda, a la improvisacin, a la
pasin".
B) Legislativa: Sistemas,
Diversos sistemas legislativos propugnan la
separacin de los dibujos y modelos ornamen-
(25") Di Franco, Luigi: Trattato Helia propriet in-
dustrale, n? 82, pg. 219.
(26) Pouillct, Eugene: Ob. cit., n? 25, pg. 44.
(27) Philipon, Eduardo: Oh. cit., n? 19, pgs. 50-51.
(28) Bozerian, M.: Opinin citada por Eduardo Phi-
lipon en ob. cit., pg. 324.
tales de los artsticos. Entre otros, cabe citar
los siguientes:
1. El que legisla ambas obras en sendas li-
jes especiales. Es el sistema adoptado, entre
otros pases, por Alemania con las leyes del 11
de enero de 1876 sobre dibujos y modelos de
gusto y la del 9 de enero de 1907 sobre la
propiedad artstica. Por Suiza, que protege los
dibujos ornamentales por ley del 30 de marzo
de 900, modificada en 1914 y 1928, en tanto
que ampara las obras literarias y artsticas por
ley del 7 de diciembre de 1922.
2. El que incluye las obras ornamentales en
la ley de patentes ci invencin y las artsticas
en la ley sobre 'propiedad intelectual. La ley
italiana, por ejemplo, del 13 de septiembre de
1934 incluye los dibujos y modelos ornamen-
tales en el ttulo referente a los privilegios in-
dustriales (patentes de invencin). En vez, le-
gisla Italia sobre la propiedad intelectual por
ley promulgada en 1941.
3. El que inserta las primeras, en la ley so-
bre marcas de fbrica y de comtelo- y las se-
gundas, las somete a la ley sobre el derecho
intelectual. Es el sistema que propugnaba la
ley mejicana del 28 de noviembre de 1889 so-
bre marcas de fbrica al incluir tambin en
ella los dibujos y modelos ornamentales. En
cambio, el derecho de autor es legislado en
dicho pas por ley del 31 de diciembre de
1947.
4. El que incorpora las obras ornamentales
en el Cdigo de la propiedad industrial (en el
captulo sobre las patentes de invencin o so-
bre las marcas de fbrica y de comercio), legis-
lando las artsticas en la ley sobre derechos de
autor. Este sistema se subdivide en dos corrien-
tes: a) la que incluye los dibujos y modelos
ornamentales en el Cdigo de la propiedad in-
dustrial, sometindolos a las mismas formalida-
des que a las patentes de invencin, como el
del Brasil del 27 de agosto de 1945, en tanto
que legisla el derecho de autor por leyes de
1898, 1912, y decretos-leyes, entre otros, de
1939, 1940 y 1946 y b) la que inserta las
obras ornamentales en el captulo sobre las
marcas de fbrica y de comercio, como por
ejemplo, el Estatuto sobre la Propiedad Indus-
trial de Espaa del 16 de setiembre de 1931,
legis^ndo. en vez, dicha nacin, el deredio
intelectual por otra ley especial del 10 de ene-
ro de 1879, reformada el 26 de julio de 1883,
2. Corriente que excluye la
diferenciacin
A) Doctrinara
1. Pouillet (
29
) propugnador principal de
esta corriente expresa: "De dnde parte la i-
(29) Pouillet, Eugene: Ob. cit., n? 28, pg. 49 y sgts.
ficultad que se encuentra en definir claramente
la naturaleza y de establecer los caracteres del
dibujo y del modelo de fbrica? Ella nace
-agrega cuando se busca separar o se preten-
de establecer una lnea de demarcacin entre
dos cosas hechas para juntarse y unirse: el ar-
te y la industria. Si el dibujo o el modelo de
fbrica nunca revistiesen carcter artstico, la
definicin sera lograda de inmediato; basta-
ra decir, que el dibujo o el modelo de fbrica
consisten en todo efecto de lneas, de colores y
de formas que tienen por fin dar al objeto al
cual se aplican, una nueva individualidad. Es-
ta individualidad comercial o industrial es, en
la realidad de los hechos, el elemento ms efi-
caz para definir el dibujo o el modelo de f-
brica. Pero esto no sucede siempre as, se lle-
ga a ese efecto particular que hemos indicado
precedentemente, al adquirir lo creado una fi-
sonoma distinta que, por su jerarqua, se apro-
xima a un verdadero dibujo que se ha conve-
nido en denominar artstico. Este, ya no es
una simple combinacin de lneas geomtricas;
no es ms una amalgama cualquiera de colo-
res, sino un dibujo que tiene un sentido de-
terminado, que tiene una sugerencia espiritual
plasmada en un objeto o en una figura que
existe en la naturaleza. En este caso, el dibujo
aplicado a un artculo comercial le da una fi-
sonoma propia que lo distingue de los artcu-
los similares, pero al mismo tiempo permite
que se lo admire por s mismo, haciendo pasar
inadvertido el objeto sobre el que se aplica al
cautivar y absorver la atencin del consumidor,
por lo que la adquisicin y eleccin del artcu-
lo se deber principalmente a l. Si el carcter
artstico del dibujo al menos, en ciertos casos,
como lo hemos indicado, lleva consigo un fin
utilitario que incide en favor del objeto sobre
el que dicho dibujo se aplica, nos pregunta-
mos sinceramente: cul es la regla a la que
el juez deber someterse para discernir la be-
lleza? Lo mismo entre los artistas reconocidos
como en todos los pases y en todos los siglos,
no hay escuelas que partiendo de principios
opuestos consideren el arte y conciban lo bello
de una manera diametralmente diferente. Es
que lo bello es absoluto? No vara segn la
naturaleza, los caracteres, el ambiente, las cos-
tumbres de los pases o de los individuos?
Quin podr establecer una lnea de demar-
cacin neta y definida entre lo bello y lo que
no lo es, o sea, entre lo que es arte o lo que
no lo es? El arte, es necesario decirlo, no tiene
lmites, no tiene comienzo ni fin, no es sino
la expresin de la creacin concebida por el
espritu humano. Desde que hay creacin del
espritu, el arte se manifiesta. La forma ser
ms o menos censurable, la manifestacin ms
o menos grandiosa, la obra ms o menos efme-
ra, pero el arte no dejar de persistir. El legis-
lador francs, a pesar de la lgica, no ha po-
dido durante ms de sesenta aos conducir a
buen fin la ley sobre dibujos y modelos de
fbrica por haber tentado una distincin impo-
sible, por haber querido admitir la existencia
del dibujo industrial al margen y fuera del di-
bujo artstico, por haber pensado en separar lo
que la misma naturaleza de las cosas ha unido
al punto de confundirlas. Admitir que la ley
debe ser uniforme para todas las obras que tie-
nen arte para que todo se allane y las dificul-
tades se desvanezcan. Pensamos, pues, que la
mejor ley en materia de dibujos y modelos de
fbrica es la que asimila pura y simplemente el
dibujo de fbrica al dibujo artstico y los con-
funde en una misma proteccin. Y es lo que
hoy se ve en gran parte realizado gracias a los
votos sucesivos de las leyes del 11 de marzo
de 1902 y del 14 de julio de 1909".
2. Greffe y Casalonga (
80
) se inclinan, asi-
mismo, a favor de este criterio al afirmar que
"el esfuerzo puesto de manifiesto por los diver-
sos legisladores para trazar la lnea ideal des-
tinada a separar el arte puro del arte aplicado
parece vano. En nuestra opinin agregan
buscar dicha distincin equivale a decidir sobre
el valor artstico del objeto. No nos parece po-
sible en esta materia encontrar un criterio ob-
jetivo capaz de determinar de alguna suerte ese
valor artstico. La bsqueda del mismo ha lle-
vado a los tribunales de numerosos pases
a emitir decisiones contradictorias. Conviene,
pues, a nuestro juicio, suprimir toda distincin
entre la obra de arte puro y la de arte aplicado
y de simplificar el problema estableciendo ni-
camente si el objeto que se desea proteger por
la legislacin de los modelos es til o no. Va
de suyo, que por til entendemos lo que es sus-
ceptible de dar un resultado industrial, de pro-
ducir un efecto tcnico o que constituya lo que
se denomina un prodxtcto industrial, es decir,
un producto utilizable industrialmente con un
fin tcnico. Nos parece, por consiguiente, que
para saber si la obra examinada puede ser con-
siderada como modelo, es suficiente formular la
siguiente pregunta: Sirve para algo? En la
afirmativa, debe ser protegida por una patente
de invencin. Por el contrario, si no sirve para
nada o es intil, es en la categora de los mo-
delos en la que deber ser incluida. La carac-
terstica del arte es, en efecto, la inutilidad. Es
imposible apreciar de una manera cierta el va-
lor artstico de un objeto. Todo lo que es po-
sible afirmar de una manera objetiva es la uti-
lidad o inutilidad del objeto. Esta concepcin
permite hacer desaparecer as, las incoherencias
que se encuentran, muchas veces, en las diver-
sas legislaciones".
(30) Greffe, Piene et Casalonga, Alain: Ofc. cit,, nms.
285/286, pgs. 232 y 233.
3. Ramella(
31
) comparte tambin esta co-
rriente doctrinaria. Al criticar la ley italiana
sobre dibujos y modelos del 30 de agosto de
1868, expresa que "falta unidad de trato para
los dibujos, es decir, la asimilacin de los di-
bujos y modelos de fbrica a los artsticos. De-
be existir una proteccin nica (la de la ley
sobre derechos de autor) para las produccio-
nes de carcter artstico sea cual fuere su ob-
jeto, puramente esttico o utilitario, esto es, pa-
ra la aplicacin a la industria".
B) Legislativa
1. La ley francesa del 11 de marzo de 1902
sobre derechos de autor que derog prctica-
mente la ley napolenica de 1806 sobre dibu-
jos y modelos industriales, estatuye que "los
derechos establecidos por la ley de 1793 (sobre
propiedad artstica) se aplicarn a los escultores
y dibujantes de ornamentos, cualquiera fuere
el mrito y el destino de la obra".
2. El decreto-ley belga del 29 de enero de
1935 suprimi la dualidad existente entre las
leyes sobre derechos de autor y dibujos y mo-
delos. En la exposicin de motivos con que fue
elevado al soberano belga para su aprobacin
se expuso que: "El proyecto de decreto real que
el gobierno presenta hoy a la aprobacin de
vuestra majestad, se basa en el principio, casi
unnimemente admitido por los mejores inte-
reses, que una sola y misma ley, aquella del
22 de marzo de 1886, debe en lo sucesivo ase-
gurar la proteccin de todas las producciones
de la forma, desde las ms humildes hasta las
ms eminentes, vale decir, los dibujos y mo-
delos artsticos como los dibujos y modelos in-
dustriales. Toda otra solucin tendra por efec-
to mantener una barrera artificial entre el di-
bujo obra de arte puro y el dibujo trabajo
puramente industrial y de abandonar a los jue-
ces la decisin sobre la naturaleza de cada
creacin de la forma, que pueda presentarse".
C) Jurisprudencial
1. Los tribunales franceses, basndose en la
legislacin vigente en el pas, admiten la teora
sobre la unidad del arte. As, por ejemplo, la
Corte de Pars sostuvo el 20 de junio de 1929,
que fue compartido por la Corte de Casacin
con fecha 9 de julio de 1931, "que no es du-
doso que la ley del 11 de marzo de 1902
(1793) haya extendido a los dibujos de orna-
mento, lo mismo que a los dibujos industria-
les y sin carcter artstico, cualquiera fuere el
mrito y el destino de la obra, la proteccin
reservada a la propiedad artstica y literaria con
las respectivas sanciones previstas para esta l-
tima".
(31) Ramella, Agustn: Tratado de la propiedad in*
dustrial, t. I, n? 292, pg. 392.
El mismo tribunal estableci el da 17 de
julio de 1936 que "la ley del 11 de marzo de
1902 (1793) no protege exclusivamente los di-
bujos y ornamentos esculturales, sino que su
texto ampara expresamente a los escultores y
dibujantes de ornamentos, cualquiera fuere el
mrito y el destino de la obra".
2. Los tribunales belgas se pronuncian tam-
bin a favor del referido criterio. Por ejemplo,
la Corte de Apelacin de Bruselas con fecha 4
de febrero de 1913 orient la jurisprudencia
belga hacia la unidad del arte y la industria,
dando lugar as a la reforma legislativa del ao
1935. Sostuvo en esa oportunidad "que cuan-
do se trataba de fijar el carcter de una crea-
cin desde el punto d vista de la ley del 22
de marzo de 1886 sobre derechos de autor, bas-
taba establecer que dicha obra tuviera, aun en
parte, cierto sentido artstico por escaso o exi-
guo que fuera". Como era raro encontrar mo-
delos o dibujos industriales completamente des-
provistos de dicho carcter artstico, la unidad
del arte resultaba de esa manera casi completa
en Blgica.
3. La jurisprudencia estadounidense se in-
clina, asimismo, al sistema de la unidad arts-
tica. El elemento protegible segn la misma,
es el aspecto exterior del dibujo al ser necesa-
rio que ofrezca un carcter ornamental, dado
que su proteccin dimana en cuanto es est-
tico o bello. Pero el tribunal americano ha ex-
tendido, en ciertos casos, el alcance de la pa'
labra "ornamental" al darle el mismo signifi-
cado que el que posee la "artstica". Resulta
as imposible en los Estados Unidos hacer una
distincin entre el dominio de aplicacin de
la ley sobre el "Copyright" y la legislacin re-
lativa a las "patentes sobre dibujos, principal-
mente, cuando estos ltimos presentan cierto
carcter artstico".
3. Nuestra opinin: La solucin deriva
de la originalidad
Examinadas anteriormente las dos corrientes
que admiten o que excluyen la diferenciacin
entre las obras ornamentales y las de arte apli-
cadas a la industria, llegamos a la conclusin
que ambas se basan en la doctrina de la unidad
o de la dualidad del arte al fusionar o bien al
separar el arte y la industria. La exposicin de
las objeciones sobre las teoras que sustentan
la doctrina de la unidad y la dualidad del
arte, nos revelan adems, en nuestra opinin,
que ambas carecen de fundamento, mxime en
cuanto surge de los propios trminos de la pri-
mera, su fracaso, toda vez que el juicio de sus
expositores se basa en la imposibilidad de ha-
llar la separacin entre el arte y lo que no 1
es. Porque todo ello equivale tambin, a nues-
tro criterio, a pretender precisar o determinar
el concepto lgico de lo artstico, cuando en
verdad resulta tarea mproba y vana dada la
dificultad insalvable de lograrlo. Por consi-
guiente, ninguna ,de las dos corrientes referidas
alcanzan a resolver satisfactoriamente la cues-
tin que origina. Su error fundamental consis-
te en haber pretendido basar la separacin de
las mencionadas obras inmateriales en su con-
dicin o valoracin artstica, ya que no son
stas, precisamente, las que determinan en e!
dominio del derecho intelectual, la distincin
ni la tutela de las obras del ingenio. Les falta
a dichas corrientes para que sean aceptables
jurdicamente aquellos elementos que deben
encontrarse en toda concepcin e esta ndole:
la certeza, la substancia y la justicia intrnseca.
Cundo, por consiguiente, debe considerarse
una obra de bellas artes aplicadas, protegida
por el derecho de autor y cundo solamente un
dibujo o modelo ornamental ajeno a dicho am-
paro? A nuestro juicio, es el atributo de origi-
nalidad el que permite su separacin al deter-
minar los preceptos legales a que deben que-
dar sometidas, como el de establecer si corres-
ponde o no su proteccin jurdica. El trmino
"artstico" debe usarse, en cambio, como sin-
nimo de "inmaterial", "intelectual" o "de inge-
nio", porque las obras artsticas son juzgadas
y protegidas en el derecho de autor de la mis-
ma manera y con igual alcance que cualquier
obra inmaterial, intelectual o de ingenio. Los
dibujos y modelos ornamentales como los ar-
tsticos no deben juzgarse, pues, en el campo
jurdico, de acuerdo con, su valoracin artstica
sino exclusivamente, desde el punto de vista
de su originalidad. No en cuanto atae a su
originalidad artstica, sino a su originalidad ju-
rdica. Ello no significa que lo artstico quee
totalmente excluido de lo jurdico, porque pue-
de acontecer que dibujos y modelos considera-
dos originales en la rbita del derecho de au-
tor o en el dominio del derecho industrial, sean
al mismo tiempo artsticos o, por el contrario,
no obstante ser artsticos estn desprovistos de
originalidad al constituir simples repeticiones o
copias del trabajo ajeno. La originalidad jur-
dica o simplemente la originalidad es, por con-
siguiente, a nuestro juicio, el atributo que re-
suelve adecuadamente la separacin entre las
mencionadas obras de ingenio, haciendo facti-
ble su tutela mediante preceptos legales dife-
rentes. Pero aun cuando es el mismo atributo
el que les es aplicable, su determinacin jur-
dica est condicionada por la presencia de de-
terminados ndices reveladores de su existen-
cia, los que debern ser juzgados sobre ciertos
elementos peculiares pertenecientes a las obras
de aite u ornamentales, conforme lo puntuali-
zaremos a continuacin.
a) La originalidad en las obras de arte apli-
cadas a la industria. Segn lo hemos sustenta-
do (
32
), la originalidad de la obra artstica en
el dominio del derecho de autor, debe surgir
de la inspiracin de este ltimo, que constituye
la idea que anima el tema o el asunto de su
obra concebida como una unidad ideolgica.
Pfero hemos dicho adems, en aquel estudio,
que para establecer la originalidad es necesa-
rio recurrir a determinados ndices reveladores
de su existencia. Por consiguiente, cualquier
dibujo o modelo ser tutelado por el derecho
intelectual cuando la idea de inspiracin que
lo motiva, le haya exigido al autor para su rea-
lizacin, sortear ciertas dificultades, vencer de-
terminados obstculos o le hubiera demandado
cierto esfuerzo mediante la aplicacin de espe-
ciales facultades derivadas de su arte, de su ha-
bilidad o de su tcnica, juzgadas o valoradas de
acuerdo con el nivel medio intelectual del hom-
bre del oficio; o bien, cuando la obra basada
en la idea de inspiracin y considerada intrn-
secamente, provoque en el espectador o en el
sujeto encargado de juzgarla, un efecto estti-
co de carcter singular que la hacen inconfun-
dible con las dems de su gnero. Resultan
ajenos, por lo tanto, al derecho intelectual, el
destino industrial del dibujo o modelo, su au-
tnoma posibilidad artstica de vida, su disocia-
bilidad de la funcin utilitaria a que sean des-
tinados o su desconcadenacin de aquellos ele-
mentos materiales que les dan carcter de pro-
ducto industrial. Acorde con esto, nuestros tri-
bunales han sustentado que el destino indus-
trial no cambia el carcter del derecho del au-
tor de la obra (
3S
), como tambin que la ley
protege las producciones intelectuales con in-
dependencia de las cosas materiales, toda vez
que el derecho de autor no se halla en stas,
sino en la concepcin intelectual C
3i
)- De tal
modo, el dibujo o el modelo son amparados en
la rbita del derecho intelectual como crea-
ciones en s mismas o en su intrnseca natura-
leza. De ello resulta que su proteccin legal
as otorgada, impide cualquier aplicacin o
adaptacin industrial ulterior que traten de ha-
cer los terceros en el campo del derecho indus-
trial al pretender transformar la obra artstica
en una de carcter ornamental.
b) La originalidad en las obras ornamentales.
Los dibujos y modelos aun desprovistos de la
originalidad exigida por el derecho de autor,
no quedan exentos, empero, de proteccin ju-
rdica en el dominio del derecho industrial si
la poseen como dibujos o modelos ornamenta-
les. La originalidad de stos, no deriva ya co-
mo en el derecho intelectual de la idea de ins-
piracin que le es aplicable a los dibujos y
modelos de arte, sino segn nuestro criterio,
(32) Ledesma, Julio C.: "La originalidad en la obra
artstica", Rev. La Ley, t. 83, sec. doctr., pg. 818,
(33) Jurisprudencia Argentina, t. 48, pg. 504.
(34) Revista La Ley, t. I, pg. 272.
dado su destino industrial, de la idea de apli-
cacin o de adaptacin industrial, conforme lo
sealamos anteriormente,
2) Con las marcas de fabrica y de comercio.
Sabido es que la marca es el signo nominativo
o emblemtico de los productos o mercancas
que distingue. De aqu que enseen las prc-
ticas mercantiles que toda representacin gr-
fica original de un concepto o idea, como la
forma de los recipientes desde los simples en-
voltorios de papel hasta las cajas, botellas y
frascos, pueden ser smbolos protegidos como
marcas. Pero la ley exige, adems, que dichos
signos para ser registrados como tales, deben
revestir los caracteres de originalidad y nove-
dad. Y ello no significa otra cosa que para ser
susceptibles de apropiacin no deben ser ele-
mentos representativos de los artculos que de-
signan, de las figuras usualmente empleadas en
ciertas industrias o que indiquen la naturaleza
del producto o la clase a que pertenecen o, en
fin, no deben ser sensiblemente semejantes a
los dems signos registrados con anterioridad, de
manera que produzcan confusin. Sin embar-
go, no siempre ha existido un criterio uniforme
sobre la proteccin como marca de la forma, aun
original, que se d a los productos por el fabri-
cante y ms an, frente a lo dispuesto por el
inciso 2
V
del artculo 3
9
de nuestra ley 3975
sobre marcas de fbrica de comercio y de agri-
cultura, que la excluye de su tutela.
Sobre el particular, existen en general, tres
corrientes doctrinarias: a) La que niega toda
proteccin marcaria a la forma de un produc-
to; b) La que admite que puede constituir mar-
ca, en tanto sea original y novedosa y c) La
que acepta el criterio que si bien la forma de
un producto no puede en principio constituir
marca, un comerciante puede dar a sus artcu-
los una forma especial y la imitacin de dicha
forma puede ser uno de los elementos constitu-
tivos de la concurrencia desleal.
a) La primera corriente indicada, es la se-
guida por Bedarride (
3B
) y Bry (
3e
), entre
otros. Bedarride al exponer que "la cuestin
de que los recipientes, la forma y el color pue-
den constituir una marca de comercio suscep-
tible de un derecho privativo, puede parecer
ociosa. Un producto no puede ser una marca
de comercio, precisamente, porque es un pro-
ducto. Nos negamos pues a admitir que la con-
figuracin del objeto o sea la marca de fbrica
protegida por la ley de 1857, ni que su usurpa-
cin constituya el delito que esta ley prev y
castiga".
"La primera idea que se presenta en este
(35) Bedarride, J.: Commentaire des lois sur les bre-
vets d'invention sur les noms des fabricants et sur les
marques de fabrique, t. III, nms. 840 y 841, pg. 47
y ssts.
(36) Bry, Georges: La yroprt industrelle, littraire
et artistique, n9 123, pg. 109.
(37) Pouillet, Eugene: Traite des marques de foriou
et de la concurrence dloyale en tous genres, n? 41,
pg. 45.
clamado por las necesidades de la fabricacin.
Por qu, por ejemplo, dice ste autor, la for-
ma de un pan de jabn, si es nueva y especial,
no puede servir de marca a este producto? La
fabricacin no requiere aqu una forma parti-
cular y si un fabricante imagina antes que
todos, el de presentar un jabn al pblico bajo
una forma determinada, que nadie haya em-
pleado antes que l, por qu privarlo del be-
neficio de su idea?".
Con referencia al argumento de que la forma
est en el dominio pblico y que el principio
de la libertad de industria se opone a que se
impongan al comercio semejantes trabas, dice:
este razonamiento se aplica a todo otro gnero
de marcas, toda figura geomtrica est en el
dominio pblico y, sin embargo, se reconoce
que la adopcin por un fabricante de una for-
ma geomtrica que l dibuja sobre sus etique-
tas le da el derecho de prohibir a sus compe-
tidores el empleo de la misma forma geom-
trica. Sucede lo mismo con el dibujo de un
monumento pblico, etctera.
"Se objeta aduce ms adelante que la
forma del producto constituye un modelo de
fbrica, protegido como tal por la ley de 1906.
Sin duda, se ha admitido bajo el imperio de
la ley de 1806, y la ley de 1909 ha cerrado
toda discusin acerca de que la forma de un
producto puede constituir un modelo. Esto
impedir que esta misma forma pueda servir
de marca? Por qu la forma del producto no
podr ser al mismo tiempo- protegida desde dos
puntos de vista diferentes por dos disposiciones
distintas? El nombre no est, a la vez, pro-
tegido por las leyes de 1824 y de 1857? El
dibujo que sirve de marca de fbrica no puede
ser al mismo tiempo amparado por la ley de
1793 como propiedad artstica y por la ley
de 1857 como marca de fbrica?"
Y concluye: "Qu inters puede entonces
inspirar al fabricante que copia la forma espe-
cial que uno de sus competidores ha dado a
sus productos? No es indudable que su fin
es crear una confusin entre los productos de
su competidor y los suyos? Qu importa al
comercio, qu importa al consumidor que el
producto tenga tal o cual forma, cuando esta
forma no produce por s misma ningn resul-
tado especial y no tiene otro efecto que espe-
cializar, que singularizar el producto? No ve-
mos ninguna razn plausible para sustraer a la
proteccin de la ley de 1857 la forma misma
del producto y pensamos que en numerosos ca-
sos esta forma, si es nueva y especial, cons-
tituir, al contrario, una marca muy caracte-
rstica".
Rendu (
38
) que comparte este criterio, re-
(38) Rendu, Ambroise: Marques de fabrique et de
cmmerce, n? 67, pg. 65.
cuerda que en las porcelanas y en los cristales,
la moda o el gusto no toleran ningn signo
extrao y slo se pueden distinguir por su con-
figuracin misma, que no protege la ley de
modelos de fbrica.
"Esta configuracin, agrega, tiene el mismo
fin, el mismo valor, el mismo efecto, que la
marca propiamente dicha; es indudablemente
latu sensu, un signo destinado a distinguir,
es entonces una marca".
Sustentan de igual modo, esta opinin, Braun
y Capitaine (
S9
) y Ramella(
40
).
c) La tercera solucin es la que determina
que si bien la forma de un producto no pue-
de, en principio, constituir marca, se puede
dar, sin embargo, al artculo una forma origi-
nal y la imitacin de la misma puede ser con-
siderada como un acto de concurrencia desleal.
Es la postura adoptada por Pataille (
41
) al
consignar que "aun cuando se deduzca del texto
y del espritu de la ley de 1857, que el le-
gislador ha querido permitir en el futuro a los
fabricantes, comerciantes o productores, asegu-
rarse la propiedad de todos los signos distin-
tivos que pudieran servir para distinguir sus
productos, nos parece imposible hacer entrar
en la clasificacin legal de marcas de fbrica,
la forma misma de los productos. La imitacin
de la forma de un producto, puede ser sola-
mente, segn las circunstancias, uno de los
elementos constitutivos de la concurrencia des-
leal y nada ms".
Por nuestra parte, pensamos, como Di Gu-
glielmo'(
42
), que "cuando la forma del produc-
to carece de toda finalidad funcional o tcnica y
slo constituye un medio para diferenciarlo de
sus similares, ningn motivo racionalmente fun-
dado induce a sustraerla del derecho marcario,
tanto ms que la imposibilidad de separarla del
artculo que distingue, asegura por su estabili-
dad, la mayor permanencia del carcter nove-
doso que la ley tutela".
A su vez, Breuer Moreno (
43
) sostiene que
el inciso 2
9
, del artculo 3
9
de nuestra ley
3975, debe referirse a las formas necesarias o
inherentes a los productos y, por tanto, pueden
constituir marcas las formas arbitrarias y carac-
tersticas.
En tanto, comenta Zavala Rodrguez (
44
) que
"aunque no existiera la disposicin del inciso
2
9
, del artculo 3
9
, antes referida, que slo pro-
hibe el registro de la forma comn, la forma
(39) Braun, Thomas et Capitaine, Albert: Les mar-
ques de fabrique et de commerce, n? 16, pg. 32.
(40) Ramella, Agustn: Ob. cit., t. 2, n? 451, pg. 54.
(41) Pataille, Mi: Anales de la proprit industrielle,
artistique et litteraire, t. 57, pg. 256.
(42) Di Guglielmo, Pascual: Tratado de derecho in-
dustrial, t. 2, n? 115, pg. 90.
(43) Breuer Moreno, Pedro: Tratado de marcas da
fbrica y de comercio, n9 111, pg. 125.
(44) Zavala Rodrguez, Carlos Juan: "La forma de los
productos como marca", / -^-v * 1946-IV, sec. doctr.,
pg. 32.
tampoco poda ser marca si no es original y
novedosa".
De lo expuesto llegamos a la conclusin que
las formas que se de a los objetos o de acuer-
do cmo se apliquen, pueden ser tuteladas tan-
to por el rgimen marcario como por el de
los modelos, de la propiedad artstica o por el
de las invenciones, segn la finalidad que se
proponga el autor con su creacin y en cuanto
ella satisfaga los requisitos que la ley a la que
se quiere someter, exige.
3 Con las -patentes de invencin. Conforme
lo hemos sealado en la voz "Invencin" (
45
),
sta est constituida por la idea de solucin
original materializada de un problema tcnico.
Si el dibujo o modelo ornamental est integra-
do, a su vez, por la forma, la fisonoma, el
contorno o el aspecto externo que adquiere un
producto industrial al producir un efecto or-
namental, es evidente que su separacin con la
invencin, est determinada por las consecuen-
cias o el resultado que producen en el mundo
exterior. De modo pues, que sta se distingue
por el efecto tcnico o por el resultado indus-
trial, en tanto que el dibujo o modelo, por el
efecto ornamental o por el resultado decorati-
vo. As, por ejemplo, en el invento de un me-
canismo de una mquina, no se aprecia las
meras condiciones de forma, sino en la medida
de los efectos tcnicos conseguidos, por lo que
no constituye un invento de forma, sino un
invento de fuerzas de la naturaleza. Sin em-
bargo, puede acontecer que en un mismo obje-
to coexistan elementos de forma protegibles ni-
camente por una patente de invencin y otros
que, por su resultado ornamental, sean asimis-
mo susceptibles de ser registrados como mode-
los. Mas, para que una creacin de forma sea
protegible como modelo ornamental debe sa-
tisfacer los requisitos antes apuntados de la ley
que los regula, independientemente de la ob-
tencin de un efecto tcnico o de un resultado
industrial.
Nuestra ley de dibujos y modelos ha previs-
to tal coexistencia al establecer expresamente
en el artculo 28, 2* parte, que "cuando por
error se solicita una patente de invencin para
proteger un modelo o diseo industrial, obje-
tada la solicitud por la Direccin Nacional de
la Propiedad Industrial por tal motivo, el inte-
resado podr convertirla en solicitud de regis-
tro de modelo o diseo". Pero obtenida una
invencin patentable, se carece del derecho
aun cuando no est consignado por la ley,
para aumentar la duracin de su monopolio ex-
clusivo. Vale decir, de depositar a ttulo de mo-
delo dicha invencin y todas las otras formas
de realizacin equivalentes, susceptibles de en-
trar en el cuadro de esa inventiva.
(45) Enciclopedia Jurdica Omeba.
4) Con los modelos de utilidad. Su diferen-
ciacin la estudiaremos al tratar de una manera
particular los modelos de utilidad, por lo que
nos remitimos a l por razones de brevedad.
F) Adquisicin del derecho. Sistemas
legales
Existen en la legislacin comparada dos sis-
temas tradicionales sobre la adquisicin del de-
recho de los dibujos y modelos referidos espe-
cialmente a la necesidad o no de proceder a su
registro para obtenerlo. Tales son: 1) Sistema
declarativo y 2) Sistema atributivo:
1) Sistema declarativo. De acuerdo con es-
te sistema, la adquisicin del derecho sobre los
dibujos y modelos nace con su creacin, pero
para gozar del derecho exclusivo de explotacin,
debern registrarse. Es el sistema adoptado por
nuestra ley, pues mediante el artculo P otor-
ga al autor un derecho de propiedad, en tanto
que para gozar de los derechos exclusivos so-
bre su creacin, l debe registrar su dibujo o
modelo. De manera pues, que la propiedad so-
bre la obra, resulta del hecho de la creacin
que tambin protege la ley, en tanto que el
registro que ella prev no confiere ya un ttulo
de propiedad, sino un derecho exclusivo de ex-
plotacin, tal como lo determina el artculo 4'
que estatuye que "para gozar de los derechos
reconocidos por el decreto-ley, el autor deber
registrar el modelo o diseo de su creacin en
el Registro de Modelos y Diseos Industriales
que a tal efecto ser llevado por la Secretara
de Industria y Minera (Direccin Nacional de
la Propiedad Industrial)". Otorga adems la ley,
una presuncin "juris tantum" a favor del pri-
mer registrante al consignar el artculo 5' que
"se presume que quien primero haya registrado
un modelo o diseo industrial es el autor del
mismo, salvo prueba en contrario".
El creador goza as, en nuestro rgimen le-
gal, por el slo hecho de serlo, de dos clases
de derechos bien definidos: Los anteriores al
registro y los posteriores al mismo, pero con la
nota caracterstica de que sin registro no pue-
de invocar los beneficios de la ley.
La ley francesa de 1909 abraza un sistema
similar al apuntado, pero basta tan slo el de-
psito sin ninguna otra formalidad para adqui-
rir el derecho que otorga. En tal sentido dice
el artculo 3
9
de aqul texto: "Que la propie-
dad de un dibujo o modelo pertenece a quien
lo ha creado o sus derechohabientes; pero se
presume que el primer depositante de dicho di-
bujo o modelo, salvo prueba en contrario, es
el creador".
Igual orientacin siguen las leyes de Alema-
nia -y Espaa, toda vez que si bien no crean el
derecho o la propiedad sobre los dibujos o mo-
dlos, slo el registro otorga un derecho exclu-
sivo de explotacin.
La ley belga, en vez, admite el sistema de-
clarativo puro, al aceptar el registro de carcter
exclusivamente facultativo, dado que los dibu-
jos y modelos son depositados bajo pliego ce-
irado, que slo es abierto en caso de objecin
y e] derecho de propiedad sobre ellos nace des-
de la creacin, sin que el uso y la publicidad
antes del depsito, segn lo sealamos anterior-
mente, provoque la prdida de la novedad y,
por tao, la extincin del derecho del creador.
2) Sistema atributivo. Las leyes de los Es-
tados Unidos y de Inglaterra abrazan, en cam-
bio, el sistema de registro atributivo. Pues la
primera impone el registro obligatorio para el
verdadero autor o el primer inventor del dibu-
jo o modelo para que pueda adquirir un dere-
cho sobre ellos. Igual exigencia adopta la se-
gunda, para que el autor de la creacin ob-
tenga proteccin legal.
G) Otorgamiento del derecho
Para el otorgamiento del derecho de un di-
bujo o modelo, presntanse en la legislacin com-
parada dos sistemas principales y uno interme-
dio, segn que se someta o no a los mismos por
medio de los rganos administrativos a un pre-
vio examen los requisitos extrnsecos (formali-
dades de la solicitud) o intrnsecos (originali-
dad y novedad) o bien, limitado a los primeros.
En tal sentido, cabe examinar las tres si-
guientes situaciones: 1) Sin examen previo;
2) Con examen completo previo y 3) Con exa-
men formal previo:
1) S examen previo. Francia y Blgica son
de los pocos pases que carecen de todo exa-
men, bastando el simple depsito del dibujo o
modelo creado, para que el derecho sea con-
cedido de manera exclusiva.
2) Con examen completo 'previo. Los Esta-
dos Unidos e Inglaterra introducen, en cambio,
el sistema del examen obligatorio previo de ca-
rcter extrnseco e intrnseco por tcnicos espe-
cializados, vale decir, sobre los requisitos for-
males de la solicitud y sobre la originalidad y
la novedad del dibujo o modelo. En suma, adop-
tan el mismo sistema que aplican a las patentes.
3) Cora examen formal previo. Es el tipo
de examen abrazado por nuestra ley. Se lo de-
nomina tambin administrativo, por cuanto ex-
cluye el examen de las formalidades intrnse-
cas de los dibujos y modelos, seguido por la
ley de patentes. Se limita, en cambio, a verifi-
car el simple cumplimiento de los recaudos for-
males de la solicitud, conforme lo indica el ar-
tculo 10 de nuestro texto legal.
Las leyes alemanas y suiza se han inclinado
por igual criterio.
Rgime de nuestra ley: Requisitos formales.
Acorde con lo expuesto el citado artculo 10 de
nuestra ley determina que "la solicitud del re-
gistro deber presentarse en la Direccn Nacio-
nal de la Propiedad Industrial, de acuerdo a lo
que estatuya la reglamentacin respectiva, de-
biendo contener:
1) Una solicitud, acompaada del compro-
bante de haber abonado la tasa prevista en el
artculo 9";
2) Dibujos del modelo o diseo;
3) Descripcin del mismo y
4) Autorizacin especial con la sola firma
del solicitante, no legalizada, que habilite a
quien lo represente en el caso de no hacerlo
personalmente".
La solicitud de depsito, dice el artculo 12,
"no podr ser rechazada sino por incumplimien-
to de los requisitos formales determinados en el
artculo 10 y concordantes del presente decreto
y su reglamentacin".
Al respecto dispone el artculo 2 del Decre-
to reglamentario: "la solicitud deber ser escri-
ta en castellano y observarse las formas que
son de prctica en los documentos pblicos. En
ella se har constar:
a) nombre, apellido e identidad de! solici-
tante, si es persona de existencia fsica; y si
es persona de existencia ideal deber mencio-
narse su denominacin o razn social; as co-
mo los datos que individualicen su existencia
legal;
b) domicilio real y legal;
c) declaracin, bajo juramento, del solici-
tante sobre su carcter de autor del modelo o
diseo, o de sucesor singular o universal del
mismo;
d) indicar la naturaleza del producto al que
se incorpore o aplique el modelo o diseo;
e) cuando se acte en ejercicio de un man-
dato general o de una representacin legal,
debern ajustarse a la disposicin de la Direc-
cin Nacional de la Propiedad Industrial N
9
4/56, con la salvedad de que en el supuesto
de su apartado 6
9
se acompaar testimonio
ntegro en forma, o extracto de la parte perti-
nente del mismo que justifique la personera,
sobre cuya exactitud certificar escribano p-
blico, y adems el mandatario manifestar bajo
declaracin jurada que se encuentra en vigencia".
Establece, asimismo, el artculo 3 que: "La
solicitud deber ser acompaada de:
a) constancia de haberse abonado los impor-
tes establecidos en los incisos a) y g) del ar-
tculo 23 de este decreto;
b) si se tratare de un modelo o diseo de-
positado o registrado en el extranjero, un tes-
timonio o certificado del pas de origen, del
que resulte la fecha y nmero del depsito o
registro y trmino de su vigencia. Dicha do-
cumentacin deber hallarse traducida al cas-
tellano por traductor pblico nacional inscripto
en la Direccin Nacional de la Propiedad In-
dustrial; no se requerir, a los efectos del re-
gistro, legalizacin de estos documentos en tan-
to se haga la presentacin de certificados ori-
ginarios del registro efectuado en el extran-
jero;
c) un juego de dibujos, debiendo el original
estar en cartulina lisa-, una copia en tela de cal-
car y dos copias fijas en papel fotosensible, so-
bre fondo blanco;
d) descripcin sucinta de los elementos de
composicin del modelo o diseo, conducente a
completar la ilustracin de los dibujos, en ori-
ginal y tres copias;
e) un clis que reproduzca cada lmina de
los dibujos presentados y diez ejemplares del
facsmil de los mismos;
f) el instrumento que justifique el mandato
cuando ste fuere de carcter especial o no es-
tuviere comprendido en alguno de los supues-
tos previstos en el inciso e) del artculo an-
terior".
Indica a su vez el artculo 4' que: "La soli-
citud, dibujos y clis a que se refieren los dos
artculos precedentes, debern reunir las carac-
tersticas y dems requisitos formales que pa-
ra la presentacin establezca la Direccin Na-
cional de la Propiedad Industrial".
Art. 5
?
: "No ser recibida ninguna solicitud
que no venga munida del dibujo del modelo o
diseo, clis y de su respectiva descripcin".
Art. 6: "Las solicitudes de registro de los
modelos y diseos industriales seguirn el tr-
mite establecido en los artculos 7, 8
9
y 9
9
del presente decreto, dentro del sistema de
prioridad del depsito determinado por el ar-
tculo 5' de la ley que se reglamenta. Una vez
terminado el trmite mencionado se proceder
al registro de la solicitud en los libros que al
efecto se llevarn bajo firma del jefe del Re-
gistro de Modelos y Diseos Industriales y se
expedir el certificado conforme al artculo 10
y se efectuar la publicacin prescripta en los
artculos 11 y 12".
Art. 7: "La solicitud dar lugar a la inicia-
cin de un expediente en cuya cartula se ano-
tar el nmero d entrada y da y hora de
recepcin, entregndose constancia de sta al
interesado.
Las solicitudes sern asentadas en el orden
que se presenten y siguiendo un estricto orden
numrico, en un registro de entrada que con-
tendr los mismos datos indicados precedente-
mente".
Conversin. La segunda parte del artculo
28 de nuestra ley prev que: "Cuando por
error se solicite una patente de invencin para
proteger un modelo o diseo industrial, obje-
tada la solicitud por la Direccin Nacional de
la Propiedad Industrial por tal motivo, el inte-
resado podr convertirla en solicitud de registro
de modelo o diseo".
A su vez, el artculo 22 de la reglamentacin
consigna que: "El derecho de solicitar la con-
versin a que se refiere el artculo 28 de la ley
que se reglamenta deber ser ejercido dentro
de los treinta das hbiles siguientes a la noti-
ficacin de la objecin formulada a la solici-
tud de patente de invencin para no perder el
derecho de prioridad emergente de la fecha de
presentacin de esta ltima".
"La solicitud de conversin deber reunir to-
dos los recaudos exigidos para los pedidos de
registro nuevos y el asentamiento de la misma
se efectuar siguiendo el orden numrico pre-
visto en el artculo 7'".
"El derecho a solicitar la conversin slo po-
dr ejercerse con respecto a las solicitudes de
patentes de invencin presentadas con poste-
rioridad a la vigencia del presente decreto".
Apelacin. La parte "in fine" del artculo
12 de la ley prev el recurso de apelacin de
la resolucin denegatoria del registro respecto
a la solicitud del depsito. Admite dos vas pa-
ra interponerlo: la administrativa, que deber
hacerse ante la Direccin Nacional de la Pro-
piedad Industrial o la judicial que se deducir
ante los tribunales federales, siendo la elec-
cin de una excluyeme de la otra.
Por su parte, precepta el artculo 21 del
Decreto reglamentario que: "La apelacin a
que alude el artculo 12 del decreto-ley que se
reglamenta deber interponerse dentro de los
trminos establecidos en la ley N
9
50, obser-
vndose dicha ley en lo referente al trmite de
la apelacin".
Tasas
1
. El artculo 8
9
de la ley establece que
"para el registro, la prrroga de su duracin y
para la expedicin de testimonios o certifica-
dos se pagarn tasas y aranceles que sern de-
terminados en la pertinente reglamentacin. Las
tasas sern fijadas por la Secretara de Indus-
tria y Minera e ingresarn en la cuenta de la
Direccin Nacional de la Propiedad Industrial".
Acorde con tal facultad, el artculo 23 del
Decreto reglamentario indica que: "Por el tr-
mite de solicitudes relacionadas con el presen-
te, se percibirn en concepto de servicio reque-
rido, los siguientes importes:
a) registro originario, 500 pesos;
b) primera renovacin, 1.000 pesos;
c) segunda renovacin, 1.500 pesos;
d) transferencia de registro, por acto ente
vivos, que no provenga de transferencia de ne-
gocio, transformacin de la naturaleza de li
sociedad o transferencia de activo y pasivo co-
mercial del cedente, 1.000 pesos.
e) transferencia proveniente de actos com-
prendidos dentro de las excepciones del inciso
anterior o por disposicin de ltima voluntad:
as como por anotacn de cambio de rubro o
denominacin social del titular del registro,
pesos;
f) expedicin de testimonio de actuacin o
certificado que no sea el original; 250 y 50
pesos por foja adicional;
g) publicacin de registro originario, 100 pe-
sos por centmetro de columna; 300 pesos m-
nimo;
h) publicacin de renovacin o de transfe-
rencia de registro, 100 pesos por centmetro de
columna; 300 pesos mnimo".
Art. 24: "La Secretara de Estado de Indus-
tria y Minera estar autorizada para modifi-
car anualmente dichos importes, despus de un
ao de vigencia del presente".
Oficina registradora: facultades. El registro
estar en la Direccin Nacional de la Propie-
dad Industrial, dependiente de la Secretara de
Estado de Industria y Minera, y se har me-
diante la presentacin de una solicitud ante el
Registro de Modelos y Diseos Industriales que
aquella tiene bajo su dependencia. Ella se en-
carga de la extensin de los ttulos que certi-
fiquen sobre la fecha del depsito, nombre de
su titular y contengan copia del dibujo y des-
cripciones depositadas (arts. 13, ley y 1' del
Decreto reglamentario).
Sobre el particular dispone, asimismo, el ar-
tculo 8
9
del Decreto reglamentario que: "El
registro de los modelos y diseos industriales se
efectuar por partida doble; numricamente,
conservando el nmero de depsito de la soli-
citud, y segn su objeto. A este ltimo efec-
to, sern clasificadas de acuerdo al nomencla-
dor que fije la Direccin Nacional de la Pro-
piedad Industrial".
''El registro dentro de cada clase se efectuar
respetndose el nmero del registro numrico".
"El registro ser llevado en doble juego, uno
de los cuales estar a disposicin del pblico".
Art. 9
9
: "Efectuado el registro, se destinar
una de las copias fijas en papel fotosensible y
una de las descripciones a que alude el artcu-
lo 3
9
, para formar una carpeta en cuya portada
figurar el nombre del titular del registro y la
fecha, trmino, nmero y clase de este ltimo,
para su consulta por el pblico".
Art. 10.: "El registro se acreditar con un
certificado en el que se mencionar: nmero de
registro, da y hora de su depsito, trmino de
su vigencia y nombre y domicilio del titular,
firmado por el jefe del Departamento del Re-
gistro de Modelos y Diseos Industriales o su
reemplazante natural. En caso de ausencia o
impedimento temporario de alguno de stos,
por los funcionarios que designe el Director
Nacinal de la Propiedad Industrial".
H) Publicacin y comunicacin
del registro
Por las mismas razones apuntadas para las
patentes de invencin, los registros de dibujos
y modelos debern ser hechos pblicos, confor-
me lo exige el artculo 16 de la ley y en la
forma que lo establece el Decreto reglamenta-
rio en el artculo 11: "Registrado un modelo o
diseo industrial, se publicar, a costo del in-
teresado, conforme lo prescripto en el artculo
3
9
inciso a), una reproduccin de las lminas
del modelo o diseo, nombre del titular, n-
mero y fecha del registro y trmino de venci-
miento".
"Toda renuncia a un registro y las cancela-
ciones por mandato judicial sern publicadas
gratuitamente".
Art. 12.: "Toda publicacin se efectuar por
un da en una seccin que se habilitar a tal
efecto, en el boletn que edita la Direccin
Nacional de la Propiedad Industrial conforme
al decreto 10.261/61".
I) Duracin del registro. Legislacin
comparada.
El artculo 7
9
de nuestra ley precepta que
la proteccin concedida es por un plazo de cin-
co aos a partir de la fecha del depsito y po-
dr ser prolongada por dos perodos consecu-
tivos de la misma duracin, a solicitud de su
titular lo que hace un plazo mximo de pro-
teccin de 15 aos.
La solicitud de renovacin del depsito, di-
ce el artculo 11, deber ser presentada no me-
nos de seis meses antes de la expiracin del
perodo de vigencia de la proteccin. Dicha
solicitud ser acompaada de los mismos requi-
sitos exigidos para el primer depsito.
El Decreto reglamentario consigna, asimis-
mo, en el artculo 14 que: "La solicitud de re-
novacin de un registro deber reunir las mis-
mas formalidades indicadas en el artculo 2, ex-
cepto el caso del inciso c) del mismo".
Art. 15.: "La solicitud de renovacin debe-
r ser acompaada de:
a) constancia de haberse abonado Jos im-
portes establecidos en los incisos b) o c) y h)
del artculo 23;
b) el instrumento previsto en el inciso f)
del artculo 3';
c) certificado del registro que se pretende
renovar para anotacin de la renovacin".
Art. 16.: "La constancia de la renovacin
ser asentada en el registro respectivo y en el
certificado que acompa el interesado, con
mencin del grado de renovacin".
Art. 17.: "Cuando se renueve el registro de
un modelo o diseo industrial se publicar tal
circunstancia, por cuenta del interesado, con in-
dicacin de la fecha en que se efectu la pu-
blicacin del registro originario".
Art. 18.: "No se dar curso a las solicitudes
de renovacin que se presentan con una ante-
rioridad mayor a los nueve meses de la fecha
de vencimiento del registro que se pretende
renovar".
En la legislacin comparada la duracin del
registro puede ser a eleccin entre 1, 3 5
aos o a perpetuidad como en Blgica o entre 3
y medio, 7 14 aos como en los Estados Uni-
dos. O bien, como en Alemania que fija 3
aos renovables por un segundo perodo de 7
aos y un tercero de 5 aos. Inglaterra esta-
blece 5 aos renovables por dos perodos ms,
de igual trmino y Suiza 15 aos o ms, re-
novables cada 5 aos.
En cambio, Francia, Italia y Espaa conce-
den el registro por un plazo fijo de 50, 4 y 10
aos, respectivamente.
J) Dibujos y modelos revalidados
Nuestra ley otorga sus beneficios a los dibu-
jos y modelos depositados o patentados en el
extranjero, siempre que cumplan con los si-
guientes requisitos: 1) Que el depsito se efec-
te dentro de un plazo no mayor de seis meses
desde que se hubiere efectuado la presentacin
en el pas de origen. 2) Que no hayan sido
explotados industrialmente en nuestro pas por
un tercero, antes de solicitarse el registro en el
pas de origen.
La duracin del derecho de exclusividad de
esta clase de dibujos y modelos no podr exce-
der a la vigencia de la patente o depsito pri-
mitivo.
K) Sujetos del derecho
Autor y sucesores legtimos. Nuestra ley re-
conoce, en primer trmino, que es sujeto prin-
cipal del derecho exclusivo de propiedad de
un dibujo o modelo su autor y, en su caso, sus
sucesores legtimos por el tiempo y bajo las
condiciones establecidas por el texto en exa-
men (art. I
9
). Vale decir, reconoce de manera
primordial como titular del derecho a quien lo
haya concedido y ejecutado. Por eso se presu-
me la propiedad a favor de quien primero los
haya registrado, salvo prueba en contrario (art.
5
9
). Si en cambio, no los hubiesen registrado,
tanto el autor como sus sucesores legtimos tie-
nen segn el artculo I
9
, la accin reivindica-
tora para recuperar la titularidad de un re-
gistro efectuado dolosamente por quien no fue-
se su autor.
Trabajador subordinado. La segunda parte
del artculo I
9
de nuestra ley prev la situacin
de las personas que trabajan en relacin de de-
pendencia. Establece que a ellos les correspon-
de el derecho exclusivo de explotacin, salvo
el caso que hayan sido especialmente contrata-
dos para crearlos o sean meros ejecutantes de
directivas recibidas de las personas para quie-
nes trabajan. Si, en vez, el modelo o diseo
fuera obra conjunta del empleador y del em-
pleado, pertenecer a ambos, salvo convencin
en contrario.
Colaboradores. La ley contempla tambin en
el artculo I
9
el caso de que dos o ms perso-
nas hubiesen creado en conjunto un dibujo o
un modelo. Estatuye as que les corresponde a
ellos el derecho de explotacin exclusiva y el
de registrar a su nombre la obra de su creacin
y que, en tal caso, las relaciones entre los co-
autores se regirn por el concepto de copro-
piedad.
L) Transferencia de los dibujos
y -modelos
Consigna el artculo 15 de la ley que "el
titular de un registro de modelo o diseo po-
dr cederlo total o parcialmente bajo las con-
diciones que estime conveniente. El cesionario
o sucesor a ttulo particular o universal, no po-
dr invocar derechos emergentes del registro,
mientras no se anote la transferencia en la Di-
reccin Nacional de la Propiedad Industrial".
"Si el cesionario no notifica al ccdente la im-
pugnacin judicial a un registro, hacindole
posible su intervencin en el pleito como parte
coadyuvante, el cedente no estar obligado a
restituir el precio de las cesiones".
Para formalizarse las transferencias dispone
el artculo 19 del Decreto reglamentario que:
"La solicitud de transferencia deber acompa-
arse de;
a) documento que instrumente la transferen-
cia si sta no se formaliza en la misma soli-
citud;
b) constancia de haberse abonado el impor-
te establecido en los incisos d) o e) y h) del
artculo 23;
c) certificado del registro;
d) instrumento que acredite el mandato
cuando se acte en representacin de un ter-
cero, salvo el caso previsto en el inciso e) del
artculo 2
9
".
Y el artculo 20 del referido decreto que:
"La constancia de la transferencia ser publica-
da a costo del interesado y ser asentada en el
registro respectivo y en el certificado que acom-
paa el interesado".
El legislador con estas disposiciones, como es
natural, ha previsto slo las condiciones refe-
rentes a la transferencia a ttulo singular, dado
que sobre la transmisin a ttulo universal, nada
hay que agregar a las reglas comunes impuestas
por el derecho sucesorio, toda vez que los dibu-
jos y modelos a la muerte de su autor son trans-
misibles a sus herederos.
Sentado lo expuesto, conviene asimismo ad-
vertir que la transmisin a ttulo particular de
los dibujos y modelos pueden presentarse bajo
dos aspectos bien diferentes: su transmisin
accesoria con un fondo de comercio o la transe-
misin principal del dibujo o del modelo en
s mismos.
La ley n? 11.867, del 9 de agosto de 1934, i
relativa a la transmisin de establecimientos co-
merciales e industriales ha reconocido que los
dibujos y modelos industriales como todos los
dems derechos derivados de la propiedad in-
dustrial, comercial o artstica, son elementos
constitutwos de un fondo de comercio a los
efectos de su transmisin por su ttulo. Y en el
aspecto que nos ocupa, el legislador exige que
la venta de dichos establecimientos para produ-
cir efecto con, relacin a terceros, deber exten-
derse por escrito e inscribirse dentro de diez
das en el Registro de Comercio o en un regis-
tro especial creado al efecto. De manera, pues,
que mientras la ley sobre fondos de comercio
crea un registro especial para su transmisin, la
de dibujos y modelos estatuye la obligatoriedad
del registro tambin para las partes, ante un
nuevo organismo, como lo es la Direccin Na-
cional de la Propiedad Industrial.
En cuanto a la cesin de los dibujos y mode-
los por s mismos, la ley citada en primer tr-
mino, determina que con respecto a terceros
debe ser por escrito, en tanto que la segunda
no consigna ninguna formalidad fuera de la ano-
tacin de la respectiva transferencia, conforme
qued dicho, en la Direccin Nacional de la
Propiedad Industrial.
Sobre el punto que nos ocupa, plantase
tambin la cuestin de si cedida la propiedad
del bien, corporal creado, se transmite al mismo
tiempo el derecho de reproduccin, vale decir,
el derecho de autor.
Durante mucho tiempo la jurisprudencia
francesa decidi que la enajenacin de una obra
de arte implica, necesariamente, el abandono
del derecho de reproduccin. Este criterio, sin
embargo, fue combatido por la mayor parte
de los jurisconsultos. Se dijo, en, efecto, que
el derecho de reproducir la obra tiene un valor
pecuniario ms considerable que la obra misma,
por lo que es exagerado sostener que el derecho
de reproduccin resulta cedido al mismo tiem-
po que la obra, como un accesorio que debe
seguir la suerte de la cosa cedida, segn lo
dispone el Derecho civil.
La extensin de la cesin puede ser variable
en cuanto a su objeto, en el espacio o en el
tiempo.
La cesin puede extenderse, as, a todas las
industrias o, por el contrario, debe ser restrin-
gida a tal o cual gnero.
O O
Puede comprender, asimismo, todos los mo-
dos de reproduccin o solamente un modo de-
terminado.
En lo que atae al espacio, puede ser total,
lo que permitir al cesionario beneficiarse de
todas las convenciones internacionales que ase-
guren la proteccin del derecho de autor en el
extranjero.
En lo referente al tiempo, comporta una ce-
sin total del derecho cuando se haga por toda
su duracin.
Por lo dems, los derechos y obligaciones de
los contratantes estn determinados, en princi-
pio, por las reglas del contrato de compraventa.
LL) Extincin del derecho
Cancelacin: Requisitos. El artculo 17 de nues-
tro texto establece que "el registro de un modelo
o diseo industrial ser cancelado cuando el
mismo haya sido efectuado por quien no fuere
su autor o en contravencin a lo dispuesto en
este decreto, pero tal cancelacin slo podr ser
ordenada por sentencia firme de los Tribuna-
les Federales, a instancia de parte interesada,
que tenga o no registrados modelos o diseos
con anterioridad".
Prescripcin. El artculo 18 consigna, a su vez,
que "la accin para pedir la cancelacin de un
registro esatblecida en el artculo 17 prescribir
a los cinco aos de la fecha del depsito en el
Registro de Modelos y Diseos Industriales".
Como se advierte, no existe en materia de
dibujos y modelos como causa de extincin la
caducidad del monopolio por falta de explota-
cin, como prev la ley de patentes. De modo,
pues, que la extincin del derecho que nos ocu-
pa, deriva en nuestro rgimen legal de la can-
celacin del registro a pedido de parte intere-
sada. Adems, se produce por el vencimiento
del trmino de duracin del derecho, previsto
por cinco aos, desde que se trata de creaciones
dependientes del gusto y sometidas a los ca-
prichos de la moda y, por consiguiente, de ca-
rcter efmero. Sin embargo, el plazo de du-
racin puede ser prorrogado por dos perodos
consecutivos de la misma duracin a solicitud
de su titular (artculo 7), lo que lo extiende
a una duracin mxima de quince aos.
M) Obligacin de explotar. Legislacin
comparada
Nuestra ley no impone, como la de patentes,
la obligacin de explotar el objeto registrado
para mantener en vigencia el derecho adquiri-
do, ya que se inclina en este tipo de creacio-
nes por los principios impuestos por la ley
sobre derechos de autor.
Tanto Francia como Suiza, Estados Unidos
y Blgica, entre otros, siguen igual criterio.
La ley italiana de 1808 prevea la obligacin
de explotar el dibujo al establecer que el derecho
feneca de pleno derecho si el dibujo no se
utilizaba dentro del ao de publicacin, pero
el Decreto-ley del 13 de setiembre de 1934
derog tal obligacin,.
Entre los pocos pases que la admiten, est
Alemania que impone la obligacin de explotar
o fabricar el dibujo o modelo en su territorio
para mantener el derecho.
Inglaterra estatuye asimismo dicha obliga-
cin, la que deber ser practicada industrial-
mente en una medida razonable. Espaa a su
vez, determina que si no se explota el dibujo
o modelo durante un ao, se pierde el derecho,
a menos que se haya estado impedido de hacerlo
por causa de fuerza mayor.
Licencia obligatoria. Inglaterra, adems de ser
una de las escasas naciones que legisla sobre la
obligacin de explotar el dibujo o modelo para
conservar el derecho, lo hace asimismo sobre
la licencia obligatoria en la seccin 58 de su
ley de 1907-1932. Esta dispone, en efecto, que
toda persona que tiene inters, puede en todo
momento, despus del registro de un dibujo,
solicitar la concesin de una licencia obligatoria,
si la aplicacin industrial del mismo lo es
en un pas extranjero y no tiene lugar, en
cambio, en el Reino Unido en la medida razo-
nable exigida por las circunstancias.
N) Derechos del autor de la obra indita
Estudiados con anterioridad los requisitos ne-
cesarios para que se proteja jurdicamente el
dibujo o modelo, cabe examinar a continuacin
los derechos que posee el creador de ellos antes
de su registro, ya que el otorgamiento de ste,
transforma al autor en titular de lima obra re-
gistrada, en virtud de lo cual adquiere nuevos
derechos y acciones, conforme lo estudiaremos
ms adelante.
En el ordenamiento jurdico de la propiedad
industrial no hay un derecho de explotacin
exclusiva para el autor, sino para el titular del
registro, lo cual obedece, a no dudarlo, a mo-
tivos econmicos, sociales y prcticos, cuya con-
veniencia se ha impuesto el legislador. De lo
contrario, no habra posibilidad de obtener un
derecho exclusivo ni de efectuar con cierta se-
guridad o garanta una explotacin industrial
o comercial del dibujo o modelo, conforme a
su importancia. Son, pues, principalmente, cir-
cunstancias de inters econmico, de defensa o
de proteccin a los terceros y de inters prc-
tico lo que impulsa la existencia del registro,
ante la imposibilidad unas veces, o a la difi-
cultad extrema en otras, de acreditar sin l
la propiedad d la creacin dada su naturaleza
inmaterial. Sin embargo, existen determinados
derechos en favor del autor del dibujo o modelo
que lo colocan a buen resguardo en su condicin
de tal y en tanto su creacin sea indita.
Precisamente, la tutela de dichas obras antes
de la solicitud de su registro, es tutela de la
novedad de la idea creadora, Y es proteccin
necesaria, porque si el secreto del dibujo o
modelo no fuese reconocido como valor econ-
mico para su creador, se llegara a consecuencias
incompatibles con el orden jurdico de los bienes
inmateriales, tal como sucedera tambin con
las invenciones. Pero hay ms, el derecho del
autor nace por el hecho de su creacin y no
por obra del otorgamiento legal del registro,
cuyo fin es slo regularizar y proteger esa pro-
piedad. De aqu que, producida una controver-
sia, se le reconozca a aqul ciertos derechos con-
tra el titular del registro. Tal es, por ejemplo, el
caso para recuperarlo o el de dejarlo sin efecto,
que la propia ley le reconoce expresamente.
As, cuando el verdadero autor ha sido despo-
jado dolosamente de su obra por quien, no sin-
dolo, la registr exclusivamente a su nombre,
tiene el derecho de hacerlo pasar al suyo me-
diante la accin reivindicatora o cuando se
encuentra unido a un colaborador, que adquiere
el ttulo del registro slo a su nombre, lo posee
para figurar l tambin en el mismo (artculo
I
9
"in fine"). Tiene, de igual modo, el derecho
de hacer dejar sin efecto el registro mediante
la accin canoelatoria, cuando haya sido obte-
nido por quien no es su autor (artculo 17).
Otros tantos derechos le son tambin re-
conocidos al autor de la obra indita que nacen,
principalmente, del derecho que la doctrina de-
signa unnimemente con el nombre de Aerelo
moral. Este no es otra cosa, a nuestro- entender,
que un derecho de propiedad de naturaleza es-
pecial, que se distingue de los dems de su
gnero, toda vez que adems de ser perpetuo,
en l se amalgaman ntimamente lo personal
del autor con lo social del destino de la obra.
El derecho moral es, por tanto, el que pertenece
al autor en razn de que su creacin es el
fruto de su ideacin y de su trabajo personal,
por lo que tiene un derecho inalienable sobre
su obra al ser considerada como la emanacin
misma de su personalidad. Por este derecho,
el creador obtiene el respeto de su pensamiento
y de la integridad de su obra. De aqu tam-
bin, que el derecho moral forma parte del
grupo de los derechos extrapatrimoniales o de-
rechos d la personalidad, que se traducen, prin-
cipalmente, por la accin civil de reparacin
del perjuicio o de los daos causados.
El derecho moral se opone as netamente
al monopolio de explotacin, cuya sancin es
la accin d falsificacin, dado que el derecho
moral no confiere a su titular ninguna accin
contra los falsificadores, pero s de carcter civil
contra quien haya alterado groseramente la fi-
sonoma de su obra al reproducirla.
La doctrina ha considerado como principales
aplicaciones del derecho moral los siguientes
derechos exclusivos: 1) Mantener la obra en
secreto; 2) Perfeccionarla o mejorarla; 3) Darla
a publicidad; 4) Figurar como autor de ella;
5) Conservarla o hacerla conservar sin modi
1
ficaciones o alteraciones; 6) Destruirla y 7)
Impedir una explotacin contraria al respeto
debido a la obra.
1) Mantener la obra en secreto. Sobre el par-
ticular, cabe advertir en primer trmino, que no
debe confundirse la obra indita con el derecho
de indito. La primera, es la obra mantenida en
secreto o no divulgada, en tanto que el se-
gundo, es un derecho de carcter personal e
integrante del derecho moral inherente al in-
ventor que se proyecta aun despus de su
muerte. Pero puede acontecer que el objeto aun
divulgado o publicado por un tercero, no deja
de perder el carcter de indito para su autor,
desde el momento que ha sido privado de su
novedad por un acto contrario a su voluntad.
La obra indita puede estar en el comercio al
pasar a integrar el patrimonio del inventor
cuando ste lo disponga, en tanto que el dere-
cho de indito, siendo un derecho personal, se
encuentra siempke fuera del comercio, pero
pasa a formar parte del acervo hereditario de
los sucesores legtimos despus del fallecimiento
del autor.
El derecho de indito cubre la etapa en que
se tutela la creacin como un bien indiscutible-
mente unido a la persona que le ha dado ori-
gen. Abarca as, el perodo de preparacin y
de experimentacin del futuro dibujo o modelo
en el que no se ha alcanzado su pleno perfec-
cionamiento para ser industrializado o comer-
cializado con presumible xito. Es an, pues,
imperfecto y precario. De aqu que constitu-
yendo el derecho de indito una prerrogativa,
se funde en. la libertad de pensamiento.
La doctrina ha establecido que el derecho de
indito posee, entre .otros, los siguientes carac-
teres: a) Exclusividad de comunicar o divulgar
la idea creadora; b) No tiene trmino de dura-
cin; c) Es inalienable; d) No est sujeto a
ejecucin forzosa y e) No es expropiabe.
Como los mismos son suficientemente com-
prensibles, estimamos innecesario insistir sobre
ellos.
2) Perfeccionarla o mejorarla. Nuestra ley
no protege provisoriamente los dibujos o mo-
delos. Vale decir, no tutela en su gnesis un
perodo en el que el autor se presume que no
ha logrado an concretar todos los medios o la
forma en que basar definitivamente el resul-
tado que anhela. Con ello se pretende asegurar
al autor el fruto de sus estudios y trabajos, im-
pidiendo que pueda ser privado de los mismos
por terceros d mala fe que soliciten el registro
de obras iguales o semejantes sin que ellas se
encuentren totalmente terminadas.
Otras leyes, sin embargo, han previsto esta
situacin, tales como la de los Estados Unidos
que establece en la seccin 73 de su Cdigo
que el invento nuevo de un dibujo original u
ornamental puede ser patentado aun cuando
haya sido usado pblicamente o puesto en ven-
ta en los Estados Unidos, hasta despus de dos
aos de la presentacin de la solicitud. Ingla-
terra por su parte, en la seccin 50 de su ley
de 1907-1932 prev expresamente esta situacin
en favor del autor al establecer: "si el propie-
tario de un dibujo registrado solicita el registro,
para la misma clase de productos, de un dibujo
constituido por el dibujo registrado con modi-
ficaciones o variantes que no son suficientes
para cambiar el carcter o el fondo de identi-
dad de aqul, la solicitud no ser rechazada ni
el registro del dibujo depositado en segund
trmino, lo invalidar por los siguientes motivos:
a) Que el dibujo depositado en segundo lugar
no es nuevo u original, sino nicamente a
causa del registro del dibujo depositado en pri-
mer trmino; b) Que el dibujo depositado en
segundo lugar ha sido publicado en el Reino
Unido nicamente, porque el dibujo deposi-
tado en primer lugar ha sido aplicado a los
productos para los cuales se lo ha registrado".
"Todo ello en base a que la duracin del
derecho de autor respecto al dibujo depositado
en segundo lugar, que puede gozar, no exceder
a la duracin de proteccin asegurada al dibujo
depositado en segundo trmino o de la prrro-
ga que fuera acordada en relacin a aqul".
Se advierte, as, que esta disposicin de la
ley inglesa crea una suerte de "dibujos de adi-
cin", los que presentan una cierta analoga
con los certificados de adicin de las patentes.
3) Darla a publicidad. :E1 conocimiento in-
oportuno del dibujo o modelo puede perjudicar
no slo los intereses personales o patrimoniales
del autor, sino tambin los de la sociedad. Dicho
conocimiento podra dar lugar a crticas incom-
pletas o inexactas, a impresiones antojadizas o
a juicios prematuros. Suscitara, en fin, oposi-
ciones e impedimentos preventivos. Todo lo
cual, evidentemente, se producira en detrimen-
to de los legtimos intereses del autor que se
vera as privado de apoyo econmico para una
futura explotacin, cuando no obligado a dejar
trunca su obra en menoscabo de la colectividad,
a pesar de estar sta prxima a su fin. Se pre-
sume, pues, que la obra durante el tiempo
anterior a la solicitud de su registro, no se ha
logrado perfeccionarla o completarla suficiente-
mente para que el autor est satisfecho con su
resultado. Por eso nuestra ley ha previsto con-
secuentemente el caso al reconocer al autor
del dibujo o modelo, mediante el artculo 17, el
derecho de cancelar el registro cuando el mismo
se hubiere obtenido por un tercero contra su
voluntad y sin tener ningn derecho para
hacerlo.
4) Figurar como autor de ella. El nombre del
autor no puede ser suprimido de las reproduc-
ciones. Inversamente, tiene el derecho de no
hacer figurar su nombre al decidir conservarse
en el anonimato o slo figurar con un seudni-
mo. Tampoco puede dejar de darse a publicidad
el nombre del colaborador de la obra, a menos
que ste decida quedar tambin en el anoni-
mato.
5) Conservarla o hacerla conservar sin modi-
ficaciones o alteraciones. As como el autor goza
del derecho de mejorar o perfeccionar su obra,
tiene, por el contrario, el de conservarla o ha-
cerla conservar sin modificaciones o alteraciones.
Particularmente lo ejerce sobre el editor o el
cesionario, evitando as desfiguraciones o im-
perfecciones que se producen comnmente en
la reproduccin. Es evidente, tambin, que las
reproducciones alteran de manera frecuente el
carcter esttico de la obra, por lo que son sus-
ceptibles de perjudicar la reputacin del autor.
Otro tanto ocurre con las reproducciones par-
ciales hechas sin autorizacin que tambin des-
naturalizan comnmente el carcter de la obra.
Por otra parte, poco importa que la repro-
duccin infiel haya sido obtenida por un ce-
sionario o un tercero falsificador o, en fin, por
una persona que quiere reproducir una obra
que ha pasado al dominio pblico, pues este
derecho slo se extingue con la propia des-
truccin, de haberla, por la accin del tiempo.
6) Destruirla. Aunque una obra est com-
pletamente terminada, los acreedores del autor
no pueden constreirlo a reproducirla ni sus
herederos forzosos tienen tal derecho durante
la vida de aqul. Tampoco pueden reconstituir-
la cuando su creador ha resuelto destruirla o
destruida, se opone a su reconstitucin.
7) Impedir una explotacin contraria al res-
peto debido a la obra. Sin la previa autorizacin
del autor, no puede destinarse el dibujo o mo-
delo a ciertas explotaciones comerciales que
las ridiculicen, ya que va de suyo, tambin,
la consideracin o el respeto debido al autor.
Oros derechos. Al margen del derecho moral
antes sealado, el autor de una obra que an
no ha sido registrada ni tampoco solicitado su
registro, goza tambin de otros derechos ati-
nentes a su creacin y cuyo ejercicio nace, a
nuestro juicio, en unos casos de la ley especial
como: ]) Recuperar la titularidad del registro
de la obra; 2) Impedir la vigencia del registro
de su obra obtenido por quien no es su autor.
.En otros, emerge de la ley comn, tales como:
3) Disponer libremente de la obra; 4) Gra-
varla, y 5) Ser indemnizado civilmente de los
daos y perjuicios ocasionados.
1) Recuperar la titularidad del registro de
su obra. Conforme lo hemos sealado anterior-
mente, la propiedad de un dibujo o modelo
pertenece originariamente al autor, posterior-
mente a sus sucesores legtimos o a quienes ten-
gan derecho a sustituirlo, por lo que todos ellos
pueden reivindicar el registro correspondiente
de la oir cuando hubiera sido obtenido dolo-
samente por cualquier otro, en contra de sus
lerti.os derechos. Se trata de una verdadera
reivindicacin, porque lo que est en discusin
es el derecho sobre el objeto registrado. Y ade-
ms, porque la concesin del registro, teniendo
efecto puramente declarativo y no atributivo
de propiedad, no impide que el verdadero autor
pueda recuperar la propiedad de su obra de
quien indebidamente obtuvo su ttulo.
Es natural que el reconocimiento de este
derecho se produzca toda vez que frecuente-
mente el autor debe comunicarse con opera-
rios, empleados, colaboradores, capitalistas y
cuantos lleguen de un modo o de otro a cono-
cer el dibujo o modelo con anterioridad a su
registro. Y bien, stos pueden tentarse, abu-
sando del conocimiento adquirido, adelatndose
as a su registro y obtenindolo a su propio
nombre.
En la prctica se ha comprobado que el re-
gistro es logrado, muchas veces, de modo do-
loso, por empleados que abusaron del conoci-
miento adquirido por razones de oficio; por per-
sonas que llegaron a la obra como consecuen-
cia de tratativas de sociedad; por acreedores que
solicitaron registro por las obras de su deudor,
El derecho que nos ocupa, no slo ha sido
reconocido por nuestra ley especial, mediante
el artculo I
9
"in fine", conforme lo veremos
ms adelante al estudiar las acciones, sino que
est previsto tambin en el Cdigo civil por
aplicacin del artculo 2758 que dice: "Que el
propietario de la cosa tiene derecho de reivin-
dicarla de cualquiera que se encuentre en po-
sesin de ella".
2) Impedir la vigencia del registro de su
obra, obtenido por quien no es su autor. Es el
derecho del creador que tiene su raz en el
derecho moral, segn hemos visto, de mantener
en secreto su obra, de darla a publicidad cuan-
do le plazca y de figurar de modo exclusivo co-
mo autor de ella.
Y aun cuando el mismo es anterior a la ley,
desde que se sintetiza en el derecho exclusivo
del autor de registrar la obra a su exclusivo
nombre, este derecho ha sido reconocido ex-
presamente por aqulla (arts. I
9
y 17, ley cit.)
al facultar al verdadero autor no slo a re-
gistrarla cuando lo considere conveniente, y
a reivindicar su registro cuando alguien dolo-
samente se hubiera adelantado a hacerlo en su
propio nombre (art. 1' "in fine"), sino que
goza tambin del derecho de prohibir que el
registro siga subsistiendo cuando hubiera sido
obtenido por quien no es el autor de la obra,
peticionando ante el Poder Judicial su cance-
lacin (art. 17 cit.) en tanto lo haga dentro
del plazo de cinco aos de la fecha del dep-
sito en el registro (art. 18).
3) Disponer libremente de ella. Al consti-
tuir el dibujo o modelo un bien de acuerdo a
lo preceptuado por el artculo 2312 del Cdigo
civil, forma parte del patrimonio del autor, por
lo que ste puede cederlos o transferirlos como
cosas futuras, objetos registrables o con suje-
cin a ensayos o pruebas. Son asimismo trans-
misibles a sus herederos o legatarios por causa
de muerte o por disposicin de ltima voluntad.
4) Gravarla. Por las razones antedichas, la
obra indita puede ser gravada o dada en pren-
da por el autor, por lo que en esas condiciones
puede ser objeto de ejecucin forzosa.
5) Ser indemnizado civilmente de los danos
y perjuicios ocasionados. La indemnizacin es
una consecuencia natural de la violacin del
derecho moral del autor y de los que nacen
de la creacin.
Este derecho se basa, precisamente, en el
principio consagrado unnimemente por todas
as legislaciones que establecen que quien eje-
cuta un hecho, que por su culpa o negligencia
ocasione un dao a otro, est obligado a la re-
paracin del perjuicio.
) 'Derechos del titular de la obra registrada
Registrada la obra por el autor y obtenido
el pertinente ttulo de propiedad sobre la mis-
ma, que le otorga el derecho exclusivo de ex-
plotado, despus de haber dado cumplimiento
a los requisitos formales establecidos por la ley
de la materia, el titular de la obra que se en-
cuentra en dichas condiciones, goza, entre otros,
de los siguientes derechos: 1) Renovar el re-
gistro; 2) Impedir la explotacin de un regis-
tro indebido; 3) Hacer cesar el uso indebido;
4) Ser resarcido de los daos y perjuicios; 5)
Ser restituido de los frutos en caso de mala
fe; 6) Ceder libremente el registro, y 7
9
) Gra-
varlo.
1) Renovar el registro. Al respecto estable-
ce el artculo 11 del decreto-ley que: "La re-
novacin del depsito prevista en el artculo 7,
deber ser presentada no menos de 6 meses
antes de la expiracin del perodo de vigencia
de la proteccin. Dicha solicitud ser acom-
paada de los mismos requisitos exigidos pan
el primer depsito".
2) Impedir la explotacin de un registro
indebido. Puede acontecer fcilmente que la
oficina encargada de registrar los dibujos y
modelos haya otorgado un ttulo en contraven-
cin a lo dispuesto por la ley, especialmente
en lo que respecta a los requisitos de fondo que
ella exige, desde que la solicitud de registro
no puede ser rechazada segn lo indica el ar-
tculo 12, sino por incumplimiento de las for-
malidades determinadas por el artculo 10. De
tal suerte, el ttulo bien puede ser otorgado, por
ejemplo, a una obra que carezca de una con-
figuracin distinta y fisonoma propia y nove-
dosa con respecto a una anteriormente regis-
trada, violndose as lo dispuesto por el inciso
b) del artculo 6
9
.
Ante tal situacin, el titular del registro an-
terior, sintindose perjudicado en su derecho
exclusivo de explotacin, puede impedir que
el nuevo registrante contine beneficindose
con un registro indebido, mediante la accin
civil de cancelacin de registro que le concede
el artculo 17 de la ley, conforme lo veremos
al tratar las acciones que aqul puede ejercer
en defensa de sus derechos.
3) Hacer cesar el uso indebido. La facultad
de hacer cesar el uso indebido de un registro
nace como consecuencia de una explotacin abu-
siva o contraria a los derechos del titular de un
registro. Por ejemplo, cuando el titular ha ce-
dido parcialmente mediante un conntrato de
licencia parte de su derecho exclusivo de ex-
plotacin y el beneficiario abusare de tal con-
venio o bien, cuando un tercero se sirviera o
se aprovechare de un dibujo o modelo regis-
trado con nimo de lucro, lo que siendo ileg-
timo cae adems bajo la sancin represiva.
4) Ser resarcido de los daos y perjuicios.
Este derecho no requiere mayores explicacio-
nes, toda vez que es principio pacfico en la
rbita jurdica, que quien ejecuta un hecho
que por su culpa o negligencia ocasiona un
dao a otro, est obligado a resarcirlo, el que
puede ser obtenido tanto por va civil como
por va penal, pero la una excluye la otra.
5) Ser restituida de los frutos en caso de
mala f e . Es el derecho que se origina no s-
lo en la disposicin inserta en el artculo 20
de la ley especial, sino que fluye tambin del
derecho comn, consagrado por el artculo 590
del Cdigo civil al consignar "que el deudor
que hubiese posedo de mala fe, est obligado
a restituir la cosa con los frutos percibidos y
pendientes, sin tener derecho a indemnizacin
alguna".
6} Ceder libremente el registro. Et'idene-
mente, la cesin del registro es un derecho ex-
clusivo derivado del de propiedad que posee
el titular de un registro, segn as lo indica la
primera parte del artculo I
9
de la ley especial
y lo consagran tanto la doctrina corno las le-
gislaciones de modo invariable.
Acorde con ello, el artculo 15 de la ley es-
pecial, prev la transmisin del registro y las
condiciones que se deben cumplir para que
surta efecto contra terceros, conforme lo exa-
minamos anteriormente en el pertinente ttulo
sobre la transferencia de los dibujos y modelos.
7) Gravarlo. Este derecho integra el cuadro
de los derechos exclusivos pertenecientes tanto
al autor como al titular de un registro de una
obra, segn as lo sustentan de manera incues-
tionable la doctrina de los autores y as legis-
laciones que regulan esta materia.
O) Acciones del autor de la obra indita
El autor de la obra indita slo goza de ac-
ciones civiles, toda vez que las penales pueden
ser deducidas exclusivamente por el titular de
a obra registrada (arts. 19 y 23, ley cit.).
Las acciones civiles que aqul puede ejercer
son, entre otras las siguientes: 1) Reivindicato-
ra; 2) Cancelatoria y 3) Indemnizatoria.
1) Reivindicatora. Conforme lo sealamos
anteriormene, el autor de una obra indita tie-
ne el derecho de recuperar la titularidad del
registro de su creacin mediante la reivindi-
cacin.
Esta accin reivindicatoria ha sido prevista
expresamente por el artculo 1" "in fine" de
la ley especial al determinar "que el autor de
un modelo o diseo industrial y sus sucesores
legtimos tienen accin reivindicatoria para re-
cuperar la titularidad de un registro efectuado
dolosamente por quien, no fuere su autor".
Este precepto otorga al autor de la obra la
facultad de poder deducir ante los tribunales
federales por va civil la pertinente accin pa-
ra recuperar la propiedad exclusiva de la obra
de quien maliciosamente ha efectuado su re-
gistro. Pues de ser su titular de buena fe,
vale decir, de no haber obtenido el registro
dolosamente, el autor de la obra carece inevi-
tablemente de la accin en examen, contra el
mismo, pudiendo slo ejercer en su lugar la
accin por resarcimiento de daos y perjuicios,
si los hubiere.
La accin reivindicatoria se prescribe a los
cinco aos de la fecha del depsito en el Re-
gistro de Modelos v Diseos Industriales, segn
lo ordena el artculo 18 de la ley citada.
2) Cancelatoria. El autor de una obra in-
dita puede asimismo ejercer la accin cancela-
toria en virtud de lo preceptuado por el artcu-
lo 17 del decreto-ley. Precisamente, ste facul-
ta a deducirla a quien sea parte interesada,
tenga o no registrados modelos o diseos con
anterioridad, y cuando stos hayan sido efec-
tuados por quien no fuere su autor o en con-
travencin con lo dispuesto en el decreto.
Esta accin para que produzca sus efectos de-
be ser dispuesta por sentencia firme de los tribu-
nales federales, prescribindose como la ante-
rior a los cinco aos de la fecha del depsito
en el Registro antes citado (art. 18, ley cit.}.
3) Indemnizatoria. Es la accin ordinaria
que goza el autor de una obra indita slo por
va civil para obtener el resarcimiento de los
daos y perjuicios ocasionados en su derecho
contra quien por su culpa o negligencia se
los haya nroducido (art. 1109 y concordantes,
Cd. civil).
P) Acciones del titular del registro
Ellas estn integradas por acciones civiles y
penales.
Las primeras son, entre otras, las siguientes:
1) Cancelatoria; 2) Cesacin de uso; 3) Daos
y perjuicios y 4) Restitucin de frutos.
Las segundas son: 1) Falsificacin por fa-
bricacin; 2) Hechos asimilados a la falsifica-
cin: Venta, exposicin en venta, exhibicin,
importacin, exportacin o cualquier modo de
comercializacin del producto falsificado; 3)
Tenencia ilcita o encubrimiento; 4) Usurpa-
cin de la calidad de titular y 5) Venta como
propio de un registro ajeno.
a) Acciones civiles.
1) Cancelatoria. Registrado un dibujo o mo-
delo en contravencin de la ley, esta misma
otorga mediante el artculo 17, la accin de
cancelacin, que consiste en hacer dejar sin
efecto legal alguno por va judicial y por par-
te interesada el registro otorgado en violacin
de sus derechos. As, por ejemplo, el anterior
registrante goza de dicha accin contra un nue-
vo registro, cuyo ttulo haya sido otorgado so-
bre una obra que sea confundible con la suya.
La aludida cancelacin, segn apuntamos an-
teriormente, slo podr ser dispuesta por sen-
tencia firme de los tribunales federales y se
prescribe para pedirla a los cinco aos de la
fecha del depsito en el Registro de Modelos o
Diseos Industriales (art. 18, ley cit.).
2) Cesacin de uso. El artculo 19 del de-
creto-ley establece de manera general que "el
titular de un registro de modelo o de diseo
tiene una accin judicial contra todo aqul que,
sin autorizacin, explota industrial o comer-
cialmente, con relacin a los mismos o diferen-
tes productos, un diseo depositado o imitacio-
nes del mismo".
"La accin podr entablarse ante los tribu-
nales federales, por va civil para obtener el
resarcimiento de daos y perjuicios y la cesa-
cin del luso, o por va penal si se persigue,
adems, la aplicacin de las penas que esta ley
establece".
De l fluye, lgicamente, que el legislador
ha previsto en favor del titular del registro la
accin contra un tercero que utilizare ilegti-
mamente, sea comercial o industrialmente, el
mismo registro de su obra o su imitacin, sea
con idntica o diferente aplicacin industrial,
Es lo que la lev denomina de cesacin de
uso, la que podr entablarse conjuntamente con
la de daos y perjuicios. Y, asimismo, tanto poi
va civil, si pe persigue slo el resarcimiento de
los menoscabos, como por va penal, si se pre-
tende adems la aplicacin de las penas.
Acorde con lo expuesto, la accin que no
ocupa puede deducirse en virtud de la exis
tencia de dos maneras de proceder al uso in
debido: a) Uso de un registro autntico y t'
De un registro falsificado.
El primer caso, se refiere al empleo ilcito
de un objeto registrado, cuya fabricacin k
sido realizada por el mismo titular del registro.
El segundo caso, trata del aprovechamiento
industrial o comercial de un objeto falsificado
que realiza el mismo falsificador en perjuicio
de un tercero.
Sin embargo, no todo uso de una obra regis-
trada dara lugar a la accin en examen, ya
que consideramos necesario para que la misma
prospere, que el uso debe ser comercial o in-
dustrial. Pues la prctica del registro no sera
indebida o ilcita si slo se limitara a un uso
personal o privado del objeto, vale decir, para
la inmediata satisfaccin de las propias necesi-
dades o de la familia o para estudio o ense-
anza de quien lo fabrica o lo utiliza.
3) Daos y 'perjuicios. .El reclamo < 3e la
indemnizacin puede hacerlo el titular de un
registro, tanto por va civil, por tratarse de una
accin acumulable, como por va penal, en que
es una accin accesoria. O bien, por la prime-
ra, despus de la condena y en tanto no se
haya reclamado en el juicio criminal.
El artculo 20 expresa sobre el particular que
"todo aqul que haya infringido de buena o
mala fe derechos reconocidos a favor de un mo-
delo o diseo depositado, estar obligado a re-
sarcir los daos y perjuicios que haya causado
al titular del registro y adems a restituirle los
frutos en caso de mala fe".
Cuando la indemnizacin se hubiere perse-
guido exclusivamente por va criminal y no ci-
vil, el titular del registro tiene tambin dere-
cho, a nuestro juicio, a exigir al condenado la
reparacin del dao moral adems de los daos
materiales.
4) Restitucin de frutos. La ley especial al
sealar en el artculo 20 antes citado, que el
titular del registro ser indemnizado de los da-
os y perjuicios que le hubieren sido causados,
obliga al condenado o ejecutado, en su caso, a
indemnizarle el lucro cesante y el dao emer-
gente, que no debe confundirse con la obliga-
cin de restituir los frutos que nos ocupa y
que el mismo precepto prev en su parte final,
en caso de mala fe.
Esta norma especial, no hace otra cosa que
repetir el principio consagrado por el Cdigo
civil en el artculo 590, que ordena que "el
deudor que hubiese posedo de mala fe, est
obligado a restituir la cosa con los frutos perci-
bidos y pendientes, sin tener derecho a indem-
nizacin alguna".
De aqu que sostenga la doctrina en general,
que los daos y perjuicios deben ser calculados,
no sobre la ganancia obtenida por el poseedor
de mala fe, sino sobre la lesin y el perjuicio
sufrido por el titular del registro. Hace as el
distingo entre el perjuicio sufrido por el titu-
lar y la ganancia obtenida por el ejecutado. Es
que, en verdad, no existe una neta separacin
entre el lucro cesante que puede afectar al ti-
tular del registro y la ganancia que podra ob-
tener el poseedor de mala fe. Pues stas no se-
rian otra cosa para la doctrina, que "los frutos
) los beneficios netos obtenidos por el referido
dor".
El registrante que iniciare un juicio civil en
lugar de uno penal para hacer valer sus dere-
chos, goza como en ste de iguales prerroga-
tivas. As lo estatuye el artculo 24 que le
concede como medida previa, como en el pro-
ceso
1
penal, se incaute de un ejemplar de los
productos en infraccin, levantando inventario
detallado de los existentes. De igual modo,
puede exigir por incidente por separado, al de-
mandado, d caucin real suficiente para no
interrumpirlo en la explotacin. En caso con-
trario, podr pedir la suspensin de la explo-
tacin y el embargo de todos los objetos im-
pugnados (art. 25).
Finalmente, puede optar entre recibir los ob-
jetos declarados en infraccin a valor de costo
a cuenta de la indemnizacin y restitucin de
frutos que se le deban o que sean destruidos
o comisados (art. 22).
b) Acciones penales,
1) Falsificacin -por fabricacin. El artculo
21 de nuestra ley estatuye que "Sern reprimi-
das con multa de m$n. 3.000 a m$n. 100.000:
1) "Quienes fabriquen o hagan fabricar pro-
ductos industriales que presenten las caracters-
ticas protegidas por el registro de un modelo
o diseo o sus copias".
Atribuida expresamente la imputabilidad por
ley, tanto al mismo fabricante como al empre-
sario que dirija o encargue la elaboracin del
producto industrial falsificado, presntase la pri-
mera cuestin derivada del texto a examen, co-
mo lo es el de saber cundo hay reproduccin
del original o de su copia y cules son los ele-
mentos de apreciacin que sirven para deter-
minar la falsificacin.
Para ello debe tenerse en cuenta en primer
trmino, lo establecido pacficamente, tanto por
los autores como por la jurisprudencia acerca
de que la falsificacin se aprecia por las seme-
janzas y no por las diferencias. Es necesario
buscar, en efecto, el grado de confusin que
crea en el espritu de los terceros la presencia
de la obra original y de la controvertida, toda vez
que las diferencias insignificantes, son gene-
ralmente introducidas en la nueva obra con el
solo fin de ocultar el uso abusivo que se hace
de la propiedad ajena. No es necesario, pues,
que haya una reproduccin servil o una iden-
tidad absoluta. De tal surte, la cuestin de
saber si hay semejanza y, por consiguiente, con-
fusin, es una cuestin de hecho que debe ser
resuelta en cada caso particular. Pero la apre-
ciacin deber ser realizada no con el criterio
de un simple particular o de un profano, sino
al menos con el criterio de que est dotado el
"hombre del oficio".
La jurisprudencia francesa (
46
) que es bien
C46) Corte de Pars, 18 de julio de 1907, ley 24 de
agosto de 1907.
copiosa al respecto, ha sustentado de una ma-
nera general, que no se debe tener en cuenta
en la apreciacin de la falsificacin las diferen-
cias que existen entre el modelo falsificado y
el original, en tanto que las mismas no permi-
tan descartar la posibilidad de la confusin.
Ha manifestado tambin que hay falsificacin
de una obra cuando la reproduccin que se ha
hecho no ofrece sino modificaciones de detalle
insuficientes para otorgarle carcter de una pro-
pia originalidad. Tampoco excluye de la fal-
sificacin la reproduccin servil, cuando las mo-
dificaciones de detalle introducidas, son insu-
ficientes para otorgarle al objeto similar, un
sello personanl. De igual modo, cuando una
copia no presenta con el modelo creado sino
diferencias secundarias. Ha juzgado tambin,
el tribunal francs: que los objetos destinados
a un mismo uso, tales como los sacos de da-
ma, que no hay concurrencia, si las diferencias
de detalle son ms numerosas que las seme-
janzas.
Tampoco el carcter imperfecto o grosero de
un dibujo o modelo reproducido, no es excusa
suficiente para impedir la sancin aunque no
cree una duda sobre su origen en el pblico
consumidor o en los presuntos compradores, to-
da vez que el inters jurdicamente protegido,
no deriva ya de la comercializacin del objeto
sino de su creacin.
Aun cuando la reproduccin de una obra sin
la autorizacin de su autor provoca su falsifi-
cacin, la inspiracin en ella no sera delictuo-
sa, en tanto no presente las mismas caracters-
ticas que den lugar a confusin.
Nuestra ley, contrariamente a la francesa, se
rige por los principios generales del Derecho pu-
nitivo, en cuanto a que el dolo no se presume.
Pues en el Derecho francs, la buena fe en la
falsificacin se presume, correspondiendo al fal-
sificador establecerla. Tal, por ejemplo, que ha
procedido por ignorancia o error.
Dado que la ley no distingue, todos los pro-
cedimientos empleados por los falsificadores de-
ben ser considerados ilcitos y, en consecuencia,
sometidos a las penalidades establecidas por
aqulla. Por consiguiente, poco importa la ma-
teria empleada. Una obra de bronce ser fal-
sificada aun cuando el original est hecho, por
ejemplo, en cera o madera.
Aun cuando la ley sobre dibujos y modelos
no prev de una manera expresa el delito de
complicidad, se puede aplicar, sin embargo, las
reglas del Derecho comn. En tal sentido, quien
con conocimiento de causa ayude o asista al
autor de la falsificacin, atenta de igual modo
contra los derechos del creador. De tal modo,
el cmplice podr ser perseguido al mismo tiem-
po que el autor principal de la falsificacin a
no ser que haya actuado sin dolo.
La copia de una obra original como de una
falsificada se encuentra asimismo sancionada
por la ley especial. Evidentemente, estas imi-
taciones constituyen un nuevo atentado a los
derechos del creador, que se hace, sin duda al-
guna, independientemente del que proviene de
la falsificacin originaria.
2) Plechos asimilados a la falsificacin.
"Quienes con conocimiento de su carcter il-
cito, vendan, pongan en venta, exhiban, impor-
ten, exporten o de -otro modo comercien con os
'productos referidas en
[
el -prrafo anterior".
Es innegable que si la ley protege al creador
de los dibujos o modelos contra los falsificado-
res, tambin lo tiene que hacer contra todos
aquellos que de un modo u otro se beneficien
con su venta, exhibicin, importacin, exporta-
cin o todo acto que de uno u otro modo im-
porte la comercializacin del producto falsifi-
cado. Poco importa, pues, la forma empleada
para su colocacin en el mercado, ya que cual-
quiera fuere la naturaleza del acto, l atenta
contra el derecho exclusivo de explotacin per-
teneciente al creador del dibujo o modelo re-
gistrado.
Sujetos activos del delito. El contenido "n
fine" del inciso 2 del artculo 21 de la ley
especial al indicar que sern reprimidos tam-
bin: ". . .los que de otro modo comercien con
los productos referidos en el prrafo anterior",
as como el del artculo 19 que exige en la par-
te pertinente que el titular de un registro para
iniciar la accin penal la debe entablar al me-
nos contra quien sin su autorizacin haya he-
cho o haga una explotacin industrial o comer-
cial de los productos cuestionados, demuestran
claramente que nuestra ley no exime de las
sanciones que prev, sino slo a aqullos que
hubieran hecho uso de la cosa falsificada e
un modo personal o privado o con una finali-
dad cientfica, didctica o experimental.
De tal modo, no slo son pasibles de pena
quienes fabriquen los objetos falsificados, sino
tambin los que encarguen su fabricacin.
No menos imputable resulta, quien ejecute
materialmente la obra bajo las rdenes de otro,
en tanto en cuanto conozca el origen doloso de
los dibujos o de los modelos que se le ha en
cargado de reproducir.
Ser tambin culpable, el autor que ia ce
dido su obra si despus de su cesin, contina
explotando la obra transferida. Lo mismo acn
tece respecto del cesionario que presta una pai-
te de la obra que le ha sido cedida slo ]
incorporarla a otra.
El -usuario cae asimismo bajo la accin re-
presiva, en tanto haya procedido con dolo y i
utilizacin de la obra sea con carcter indus-
trial o comercial.
El colaborador puede ser tambin sujeto ac-
tivo en el caso de que explote en su benefido
exclusivo.
En fin, la falsificacin puede resultar asimis-
mo de la violacin de clusulas contractuales.
As el editor que, por ejemplo, revende por su
cuenta personal un clich que ha recibido pa-
ta ejecutar exclusivamente cartas postales o
quien utiliza la fotografa de un monumento
para adornar la cubierta de una caja de quesos,
etctera.
3) Tenencia ilcita. "Quienes maliciosamen-
te detenten dichos prodiictos o encubran a sus
fabricantes".
Al punir la ley tanto la simple detentacin
del objeto falsificado como el encubrimiento de
sus fabricantes, cierra todo paso referente a la
comercializacin de cualquier manera que fuese
de la obra espuria. De manera pues, que caen
bajo la sancin penal todos los actos que im-
porten un atentado cualquiera al derecho de
propiedad de los dibujos y modelos y, ms es-
pecficamente, cuando con ellos se traba la li-
bre administracin de justicia para lograr la
represin de los delitos y el castigo de los cul-
pables.
4) Usurpacin de la calidad de titular.
"Quienes sin tener registrado un modelo o di-
seo, lo invocaren maliciosamente".
Con este precepto, la ley no slo sanciona a
los que violan el derecho exclusivo de explo-
tacin perteneciente al autor de la obra, sino
tambin a los que dolosamente usurparan la
calidad del titular del registro.
Existe, de tal modo, delito de usurpacin de
la calidad de propietario del dibujo o del mo-
delo cuando sin ttulo legtimo se invocare la
condicin de titular de aqul o se ejerciere do-
losamente los derechos exclusivos del propie-
tario.
La figura delictiva sealada conforma una
falsedad, ya que se falta a la verdad y se in-
duce a los terceros en error de juicio cuando
se invoca la calidad mentida de titular o se
ejerce un derecho exclusivo perteneciente al
mismo, atribuyndose falsamente la propiedad
de la obra.
El delito que nos ocupa, puede revestir as,
dos formas: la asuncin y el ejercicio de los
derechos del titular. Sin embargo, la mera in-
vocacin de la calidad de propietario, no obs-
tante la redaccin de la norma, no revestira, a
nuestro juicio, carcter delictuoso, si no se ejer-
cen realmente los derechos pertenecientes al
mismo o no se obtiene con dicha ostentacin un
beneficio de cualquier naturaleza.
5) Venta como propio de un registro ajeno.
"Quienes vendan coma propios planos de di-
seos protegidos por un registro ajeno".
La venta en las condiciones sealadas en el
citado precepto conforma, sin resquicio de duda,
una falsificacin, toda vez que la comercializa-
cin de los pertinentes planos de dibujos pro-
tegidos, permiten reproducir a cualquiera que
los posea, los dibujos que ellos contengan.
Con esta sancin se impide as, se diluya la
accin de los terceros que aun actuando de bue-
na fe, podran ocasionar graves perjuicios al
creador al ver disminuidos los beneficios por la
explotacin ilegtima de su obra.
Reincidencia. La ley prev y sanciona con
mayor rigor al reincidente al expresar en el l-
timo apartado del artculo 21 "que en caso de
reincidencia se duplicarn las penas estableci-
das en l".
Naturaleza de la accin penal. Cabe poner
de resalto, en primer trmino, que la accin pe-
nal es en nuestra ley de naturaleza privada.
As lo determina expresamente el artculo 23.
De modo pues, que el ejercicio de estas accio-
nes corresponde nicamente al ofendido o agra-
ciado o al damnificado. En otros trminos, a la
parte interesada.
Condiciones para su ejtsrcicio. Para estudiar
las condiciones necesarias para el ejercicio de la
accin penal previsto por el artculo 21 antes
citado, es menester tener en cuenta: a) Los he-
chos anteriores al registro y b) Los hechos pos-
teriores al mismo.
a) Hechos anteriores al registro. Al estatuir
nuestra ley en la segunda parte del artculo 23
que "No se dar curso a las demandas, tanto
penales como civiles, si no son acompaadas por
el ttulo del registro que se invoca", no signifi-
ca otra cosa que el de establecer que mientras
no haya un registro de dibujo o modelo pu-
blicado, la persona lesionada no puede invocar
la proteccin de la ley. Ello concuerda as con
la naturaleza del derecho a examen, en cuanto
a que si bien el mismo tiene su origen en la
creacin, la condicin para su goce exclusivo
est sujeta inexcusablemente a la formalidad
del registro, por lo que la sola presentacin de
su solicitud no da derecho alguno. En tal sen-
tido, el artculo 4
9
reza que "Para gozar de los
derechos reconocidos del presente decreto, el
autor deber registrar el modelo o diseo de
su creacin en el Registro de Modelos y Dise-
os Industriales, que ser llevado por la Secre-
tara de Industria y Minera. (Direccin Nacio-
nal de la Propiedad Industrial)".
De esto se deduce que los hechos anteriores
al registro estn exentos totalmente de las pe-
nalidades establecidas por la ley especial, pero
juzgamos que no lo estaran, en cambio, del
Derecho penal comn, de encontrarse encuadra-
do cualquiera de ellos en alguna figura delic-
tiva prevista por este ltimo.
b) Hechos posteriores al registro. Nuestra
ley, contrariamente a la ley francesa de 1909,
no hace los distingos que sta establece, toda
vez que ordena simplemente que slo goza de
la accin penal quien posee un ttulo otorgado
por el registro ni tampoco permite llegar a una
conclusin distinta que a la impuesta por el
Derecho penal comn, en el sentido que incum-
be la prueba del dolo slo a quien lo invoque.
La ley francesa, en cambio, separa los hechos
anteriores al depsito, pero anteriores a su pu-
blicidad, de los que son posteriores a dicha
publicidad del depsito. Pues exige mediante
el artculo 11 para el primer caso, que la carga
de la prueba para establecer la mala fe del le-
sionado, corresponde al damnificado, en tanto
que para el segundo, la prueba de la falta de
dolo slo est a cargo del imputado.
Prueba. Dado que la ley no impone ningn
medio de prueba a la parte lesionada, ella pue-
de valerse de todos los medios que estn a su
disposicin.
Medidas previas: Confiscacin. El artculo
24 de la ley determina que "Como nica me-
dida previa a la iniciacin del juicio penal y
para comprobar el hecho ilcito, el titular de
un registro de modelo o diseo a quien llegue
noticia de que en una casa de comercio, f-
brica u otro sitio, se estn explotando industrial
o comercialmente objetos de diseo en infrac-
cin a su registro, podr solicitar al juez dando
caucin suficiente y presentando el ttulo del
Registro, que designe un oficial de justicia pa-
ra que se constituya en el lugar y se incaute
de un ejemplar de los productos en infraccin,
levantando inventario detallado de los existen-
tes. El correspondiente mandamiento se librar
dentro de las 24 horas de solicitado".
"Cuando el tenedor de las mercaderas no sea
su productor deber dar al titular del modelo
o diseo explicaciones sobre su origen, en for-
ma de permitirle perseguir al fabricante. En
caso que las explicaciones se nieguen o resul-
ten falsas o inexactas, el tenedor no podr ale-
gar buena fe".
Caucin. Suspensin de la explotacin y
embargo. La ky nacional establece tambin,
mediante el artculo 25 que en incidente se-
parado "se podr exigir al demandado caucin
para no interrumpirlo en la explotacin del
modelo o diseo impugnado, en caso que ste
quiera seguir con ella. En defecto de la cau-
cin podr pedir la suspensin de la explotacin
y el embargo de todos los objetos impugnados
que estn en poder del demandado, dando si
fuese solicitado, caucin conveniente".
"Las cauciones sern reales y sern fijadas
por el juez, teniendo en cuenta los intereses
comprometidos".
Destruccin y comiso de los objetos falsifi-
cados. "Los artculos o parte de artculos, dice
el artculo 22, que impliquen modelos o diseos
industriales declarados en infraccin sern des-
truidos, aunque la destruccin del modelo o di-
seo importe la destruccin de los productos,
a menos que el titular del modelo o diseo
acceda a recibirlos, a valor de costo, a cuenta
de la indemnizacin y restitucin de frutos que
se le deba".
"La destruccin y comiso no alcanzar a las
mercaderas ya entregadas por el infractor o
compradores de buena fe".
Prescripcin. Consigna la ley en el artculo
27 que las acciones para la aplicacin de las
penas previstas en los artculos 21 y 22, se
prescriben a los 2 aos, contados desde el mo-
mento en que el delito dej de cometerse.
Q) Los dibujos y modelos en el Derecho
Internacional
La necesidad de proteger la produccin in-
dustrial de los pases hizo nacer la exigencia
del amparo internacional de los derechos en
examen.
Se busc, as, hacerlo mediante los tratados
internacionales o conferencias de igual natu-
raleza.
Una de las primeras que diera ms frutos al
respecto fue la Convencin celebrada en Pars
el 4 de noviembre de 1880, de la cual naci
la Unin Internacional para la Proteccin de
la Propiedad Industrial; de la subsiguiente ce-
lebrada en la misma ciudad el 20 de marzo
de 1883, revisada y completada en Bruselas el
14 de diciembre de 1900; en Washington el
2 de junio de 1911; en La Haya el 6 de no-
viembre de 1925 y en Londres el 2 de jun
.de 1934.
Esta Convencin crea un basto territor
compuesto de todos los Estados signatarios, do
de el autor perteneciente a cualquiera de ell
es admitido a hacer valer sus derechos. El si
tema de proteccin consiste en acordar a toe
persona pertenecietne a un Estado de la Unin
la facultad de protegerse con una relativa fac
lidad en todos los Estados signatarios contra
copia, la usurpacin de marca, la concurren
cia desleal y de hacerlo gozar de las misma
ventajas que las leyes de esos pases reserva
a los nacionales, con la condicin de cumpl
miento de formalidades y de condiciones ira
puestas a los nacionales por la legislacin in
terna de cada Estado.
Otra de las Convenciones que marca
primer paso en el sentido de la unificacin de
la legislacin en materia de Propiedad Indus
trial es la celebrada en Berna en 1883.
En ella se declara que la proteccin indus-
trial tiene por objeto las patentes de invencin
los modelos de utilidad, los dibujos y modelos
industriales, las marcas de fbrica o comercio,
el nombre comercial, las indicaciones de prove-
niencia o denominaciones de origen y a re-
presin de la competencia desleal.
Por ella se establece que las personas que
dependan de cada uno de los pases de la
Unin gozarn en todos los dems pertene-
cientes a ella, en lo que concierne a la pro-
leccin de la Propiedad Industrial, de las ven-
tajas que las leyes respectivas acuerden actual-
mente o acordaren en lo sucesivo a los na-
cionales.
Se acuerda un plazo de seis meses para dicho
beneficio, para inscribir en los dems pases
de la Unin los dibujos y modelos indus-
triales.
Los pases de la Unin otorgan asimismo una
proteccin transitoria a los dibujos y modelos
industriales para los productos que figuraran
en las exposiciones internacionales oficiales o
reconocidas oficialmente.
Convenios Americanos. Los Estados Ameri-
canos han celebrado al respecto numerosas con-
venciones y tratados plurlaterales. Entre ellos
cabe citar la Convencin de Montevideo del
11 de enero de 1889; la de Washington del 10
de diciembre de 1907 y la de Caracas del 11 d
julio de 1911.
Entre las Convenciones Panamericanas, pue-
den citarse la de Mjico del 27 de enero de
1902; de Ro de Janeiro, del 23 de agosto de
1906 y de Buenos Aires, del 11 de enero de
1910, revisada en La Habana el 11 de febrero
de 1928.
Conferencia de Montevideo. Dada la impor-
tancia que reviste esta Convencin nos referi-
remos a ella de un modo particular, tanto ms
en cuanto la misma se relaciona especialmente
con la proteccin de los dibujos y modelos.
Esta Convencin ha sido signada por casi
todos los pases de Amrica del Sur. Tres la
han ratificado: Paraguay, el 2 de septiembre
de 1889; Per, el 25 de octubre de 1889, y
Uruguay el \ de octubre de 1892. En tanto
que Bolivia, Brasil, Chile y nuestro pas, se
han abstenido. Por su parte, Colombia, Ecua-
dor y Venezuela no asistieron a la conferencia
y, adems, no se adhirieron.
El artculo 26 de la misma, permite a las
naciones que no han formado parte del Con-
greso, pero que, sin embargo, quisieran acep-
tar el reglamento, el de mandar su adhesin
al tratado, en razn de la reserva hecha del
derecho de cada Estado signatario de aceptar
o no dicha adhesin. Se aade que si la nacin
que solicita la adhesin no pertenece a dicho
hemisferio y no ofrece en compensacin algn
beneficio o una verdadera reciprocidad, su adhe-
sin puede ser rehusada.
Contrariamente a los principios establecidos
por las convenciones europeas, la Convencin
de Montevideo, admite como sistema aquel del
estatuto personal de la obra. Aplica as la ley
del pas donde la obra ha tenido origen. Decla-
ra, asimismo, que las sanciones aplicables a los
falsificadores son las del pas donde el fraude
se ha cometido, lo mismo en lo que concierne
a la duracin de la proteccin en cuanto se
establece que es la "lex fori" la aplicable.
El artculo 5
9
de la Convencin de Monte-
video reproduce el artculo 4 de la Convencin
de Berna. De tal modo, poco importa la nacio-
nalidad del autor que publica por primera vez
una obra en un estado signatario y cumple con
las formalidades necesarias para obtener la pro-
teccin legal. Por el contrario, un autor depen-
diente de un estado adherente que publique su
obra en un pas que se encuentra fuera de la
convencin, no puede prevalerse de su situa-
cin personal. Los autores deben mencionar
sus nombres o sus seudnimos (el empleo de
seudnimo est permitido) sobre la obra acer-
ca de la cual ellos quieren hacer valer sus
derechos. Para las obras annimas, los editores
deben hacer saber que el derecho de autor les
pertenece.
Este tratado permite a los autores de obras
creadas en la Argentina solicitar en Francia
la aplicacin de las leyes de ese pas o del
Paraguay. Lo mismo ocurrir con las leyes bel-
gas, italianas y espaolas para las creaciones
que se hayan originado, sea en Blgica, en Italia
o en Espaa. Es por eso evidente que provoca
un estado de cosas extraordinarias y fundamen-
talmente opuestas a los principios de la Con-
vencin de Berna.
Oficina Internacional de La Habana. Existe
asimismo en La Habana una institucin que
se relaciona con el "Bureau Internacional de
la Propiedad Industrial". Es una Oficina cen-
tral donde pueden ser depositadas las marcas
de origen, de los pases miembros de la Unin
Panamericana. Esta oficina no parece ocuparse
de la proteccin de los dibujos y modelos, pero
es cierto, en todo caso, que no corresponde de
ninguna manera a la Oficina de la Unin In-
ternacional Literaria y Artstica de Berna.
Derechos de los extranjeros bajo el hwperio
de nuestro rgimen legal. La situacin de los
extranjeros slo puede ser considerada en nues-
tro pas sobre la proteccin de los dibujos y mo-
delos desde el punto de vista de la ley vigente,
toda vez que nuestra Repblica no se ha adhe-
rido hasta la fecha a ninguna de las Conven-
ciones existentes sobre la materia.
Acorde con lo expuesto, nuestra ley especial
concede proteccin a los extranjeros y a sus
sucesores legtimos que crean dibujos o modelos
en su pas de origen, siempre que sus respec-
tivos pases otorguen reciprocidad para los de-
rechos de los autores argentinos o residentes en
la Argentina (artculo 2
9
) como a los autores
extranjeros que hayan depositado o patentado
su obra en el extranjero, las que podrn ser,
asimismo, depositadas en nuestro registro con los
mismos beneficios que se acuerdan a los re-
gistrados en el pas, en tanto cumplan con
determinados requisitos, conforme lo sealamos
oportunamente (artculo 14).
De todo esto, slo se plantea la cuestin en
cuanto se trata de establecer qu se entiende
exactamente por reciprocidad.
Al respecto, M. M. Pillet et Chabaut(
47
)
se preguntan si para asegurar la reciprocidad
es suficiente que los pases acuerden a los di-
bujos y modelos franceses una proteccin cual-
quiera o que se haya establecido a su favor
una proteccin parecida a la que otorga la ley
francesa. Contestan que nadie exigir una pro-
teccin idntica, toda vez que ello no se en-
contrara jams, pero sera necesario, al menos,
una similitud en la proteccin. Sin duda, as
debe ocurrir, porque todo el sistema de la re-
ciprocidad reposa sobre la idea primaria de
igualdad de trato. Y esta igualdad no existira
si el derecho contemplado no beneficiara a los
dos pases con garantas sensiblemente an-
logas.
Aaden dichos autores que la analoga debe
consistir en la interdiccin de la falsificacin
con una sancin seria. Todo otro sistema de
proteccin no satisfara los principios de la
ley. Pero, en definitiva, son los tribunales los
que deben juzgar, en la especie y en ltima
instancia, si la reciprocidad es suficiente.
IV. MODELOS DE UTILIDAD
Introduccin
Hemos indicado anteriormente que los dibu-
jos y modelos industriales estn integrados ade-
ms de los dibujos y modelos ornamentales o de
gusto, por los modelos de utilidad o d uso.
Estas creaciones, aun cuando importan una
mejora en la utilizacin de los objetos cono-
cidos, no logran, empero, producir por su in-
ferior jerarqua industrial un progreso tcnico
que permita subsumirlos en el rgimen legal de
las patentes de invencin. Sin embargo, este
tipo de obras se encuentra sujeto, como los
dibujos y modelos ornamentales, a una tutela
jurdica especial que las aparta de la produccin
industrial e intelectual propiamente dicha. En
tal entendimiento, afirma Ghiron (
48
), que
"entre las varias contribuciones al patrimonio
de la utilidad preexistente hay algunas que no
conciernen substancialmente a la tcnica in-
dustrial, pero que, no obstante, se les reconoce
naturaleza suficiente para constituir materia
patentable. Tales son los llamados dibujos y
modelos industriales (nosotros los denominamos
modelos de utilidad) que a pesar de no resolver
problemas de tcnica industrial, agregan, sin
embargo, una utilidad a los objetos en cuanto
aumentan su mrito al conferirles cualidades
que los hacen ms cmodos para el uso y, por
tanto, ms codiciados por los consumidores".
Por consiguiente, aun cuando los modelos
de utilidad no importan la solucin de un pro-
blema tcnico como los inventos, por lo que
no cabe confundirlos con stos, contribuyen,
empero, a aumentar el mrito de los objetos, al
conferirles ciertos atributos que los hacen ms
aptos o ms cmodos para su aplicacin o para
su uso ulterior.
Sin embargo, las invenciones y los modelos
'de utilidad son frecuentemente confundidos.
As, gran nmero de autores otorgan a estos
modelos la denominacin de pequeas inven-
ciones o invenciones secundarias (
49
) o de
menor trascendencia (
50
) por considerarlos si-
milares a. las invenciones propiamente dichas
al entender que slo los separan sutiles diferen-
cias en relacin a su importancia.
Otros autores (
51
), en vez, los asimilan to-
talmente, por eso llmanse en Francia inven-
ciones de productos industrales (
B2
). Es el
equvoco en que incurre, tambin, a nuestro
juicio, y en nuestro pas, la Direccin de la
Propiedad Industrial al otorgar ttulos de paten-
tes de invencin a simples modelos de utilidad
o de uso. Y ello es debido a que no se ha de-
terminado, a nuestro entender, con acertado
criterio su separacin, la que pensamos debe
buscarse, principalmente, en la originalidad de
las referidas creaciones, por cuanto sera el
nico atributo idneo capaz de lograrla, con-
forme lo analizaremos ms adelante.
Por eso se impone tambin el criterio de que
su proteccin jurdica se haga de manera
autnoma, mediante una ley especial. Ms an,
si se tiene en cuenta que si se asegura al crea-
dor su explotacin exclusiva, se acicatea al mis-
mo tiempo la inventiva de autores ms modes-
tos, pero no menos necesarios, desde que con-
tribuyen a la obtencin de mejoras en los
objetos de uso comn. Sin embargo, pocos son
los pases en los cuales se encuentran legislados
de manera especial. Entre ellos, podemos citar
a Alemania, quien lo hizo por ley del P de
junio de 1891, revisada en 1936 y 1949; Japn
en 1921; Polonia en 1924 y 1928; la Unin
de las Repblicas Soviticas en 1924; Espaa
en 1929; Italia en 1934 y 1940 y Brasil
en 1945.
Tambin fueron reconocidos por las Con-
venciones de Washington de 1911 y de La
Haya de 1925.
Nuestro pas carece de una legislacin al
(47) Pillet, M. M., et Chabaut: Le rgime Internatio-
nal de la Proprit Industrielle, pg. 80.
(48) Ghiron, Mario: Corso di diritto industrile, t. 2,
pg. 384.
(49) Schmidt, Pablo: Notice genrale. Recueil General.
Union International your la Protection de la Proprit
Industrielle, t. 1, pg. 7.
(50) Wassermann, Martn: "La proteccin de los di
1
bujos y modelos industriales", Rev. La Ley, t. 25, sec.
doctr.,"pg. 967.
(51) Breuer Moreno, Pedro C.: Tratado de patenta
de invencin, t. 1, nms. 130 y 131, pg. 179 y sgts,;
Bonnet, J.: Etude de la lgislation allemande sur les
brevets d'invention, Saint Cloud 1902, n? 23, pg. 44.
(52) Casalonga, Alain: Traite, teclinique et pratiqw
des brevets, d'invention, t. 19, n? 457, pg. 282.
respecto, pues el Decreto-ley n
9
6673/63, ra-
tificado por ley 16.478, slo comprende a los
dibujos y modelos ornamentales analizados an-
teriormente.
Concepto y Definiciones
A) En la legislacin
Entre las diversas leyes que han tutelado los
modelos de utilidad o de uso, cabe citar las si-
guientes:
1) La ley alemana del I
9
de junio de 1891,
revisada en 1936 y 1949, estatuye que "son
protegidos a ttulo de modelos de uso, los ins-
trumentos de trabajo u objetos de uso prctico
o sus partes, si por una nueva configuracin,
una nueva disposicin o un nuevo mecanismo
estn destinados a servir a un trabajo o a un
uso prctico".
2) La ley -polaca del 22 de marzo de 1928,
que establece en el artculo 87 que "es un
modelo cuya forma nueva tiene por finalidad
aumentar el rendimiento del objeto por la ob-
tencin de un resultado industrial".
3) La ley espaola sobre el Estatuto de la
Propiedad Industrial sancionado en 1929, ex-
presa en el artculo 171 que "El registro de la
Propiedad Industrial otorga una concesin de
registro por aquellos modelos de utilidad para
instrumentos, herramientas, dispositivos y obje-
tos o parte de los mismos que aporten a la
funcin a que son destinados un beneficio o
efecto nuevo o una economa de tiempo, ener-
ga, mano de obra o un mejoramiento en las
condiciones higinicas o psicofisiolgicas del
trabajo".
4) La ley italiana del 25 de agosto de 1940,
dice en el artculo 2
9
que el modelo de utilidad
est constituido "por las particulares conforma-
ciones, disposiciones, configuraciones o combi-
naciones de partes aptas para conferir particular
eficacia o comodidad de aplicacin a mquinas
o partes de ellas, a instrumentos, utensilios o
a objetos de uso en general".
5) El Decreto-ley brasileo sobre el Cdigo
de la Propiedad Industrial de 1945, dispone en
el artculo 10 que "se considera modelo de
utilidad susceptible de proteccin, toda dispo-
sicin o forma nueva introducida u obtenida
en objetos conocidos, desde que se presten a un
trabajo o uso prctico".
B) En la doctrina
Diversos autores han tratado, asimismo, de
precisar el concepto de los modelos de utilidad.
1) Expresa Ramella (
B3
) que los "modelos
de uso se refieren a productos ubicados en una
situacin intermedia entre los dibujos y mo-
delos industriales y las patentes. Se aproximan
a los primeros, en cuanto a la exterioridad de
la forma y se asemejan a los segundos, en
cuanto al fundamento de la proteccin, a la
faz tcnica del invento. Pero se diferencian
de los dibujos y modelos, porque se refieren
a objetos destinados a un uso prctico, que
tienden a realizar en una forma especial una
utilizacin mejor. Y de las patentes, porque su
proteccin no se extiende ms all de la forma
particular que los caracteriza".
2) Expone con acierto Ghiron (
54
) que "los
gustos de los consumidores crean flujos de de-
manda no slo hacia los que aportan grandes
beneficios, en virtud de lo cual se viaja ms
rpidamente, se vuela, se telefonea, sino tam-
bin hacia las formas de los objetos que acre-
cienten las comodidades existentes. Un uten-
silio que se puede asir mejor en virtud de una
nueva manija ms fcil de aferrar, un nuevo
tipo de tijera o pinza ms adaptable para cier-
tos fines, etctera, enriquecen nuestra vida co-
tidiana con un sinnmero de utilidades que
derivan exclusivamente de la forma dada a
determinados objetos de uso comn. Algunas
veces sucede que el cambio de forma de un
objeto implica la solucin de un problema tc-
nico. Por ejemplo, la configuracin puntiaguda
de un proyectil de can, permite conciliar
una mayor velocidad con un menor gasto de
plvora en la carga; la forma dada a determi-
nadas quillas de barcos permite obtener una
menor resistencia del agua, etctera. Cuando se
logran estos resultados, nos encontramos frente
a invenciones que importan un progreso de la
tcnica industrial. Otras veces, el cambio de
forma puede acordar a los objetos una mayor
aptitud para determinados usos, sin que importe
la solucin de un problema tcnico, pero con-
tribuye a mejorar la utilidad preexistente. Estos
casos refirense a los modelos de utilidad".
3) Por su parte, manifiesta Di Franco (
55
)
que "existe una tendencia doctrinaria que reco-
noce a las invenciones de forma, con presan-
dencia de todo fin ornamental o efecto artsti-
co, un determinado destino a mejorar la utiliza-
cin de los objetos con un carcter similar al
de las invenciones industriales. Esta corriente
agrega ha sido seguida por algunos sistemas
legislativos que han adoptado expresamente la
disciplina denominada de los modelos de uti-
lidad, modelos de instrumentos o de objetos,
que por una nueva configuracin, una nueva
disposicin o un nuevo mecanismo, deben ser-
vir a un trabajo o a un uso prctico. El carc-
ter esencial de dichos modelos estriba en que
la forma es considerada en ellos como tal y no
(53) Ramella, Agustn: O>. cit., t. I, nms. 46 y 305,
lgs. 70 y 411.
(54) Ghiron, Mario: O. cit., t. 2, pg. 384 y sgts.
(55) Di Flanco, Luigi: Ob. cit., n? 83, pg. 224.
como expresin ocasional del mecanismo del
objeto. De donde la existencia y proteccin del
modelo de utilidad no puede surgir sino de la
forma que se adopte".
4) Ensea, a su vez, Wasserman (
5e
) que
"la doctrina y la jurisprudencia alemanas no
consideran los dibujos y modelos como obje-
tos de propiedad intelectual sino de propiedad
industrial. Adems, establecen la distincin en-
tre los modelos de gusto (ornamentales) y los
modelos de utilidad. Estos agrega estn des-
tinados a proteger invenciones de menor tras-
cendencia, tales como ser: mejoras de aparatos
ya existentes; nuevas formas de productos y
mecanismos; en fin, inventos que, con respecto
a la idea inventiva, no cumplen con las exi-
gencias harto severas de la ley de patentes ale-
manas".
5) Sostiene por su lado Jannoni Sebastia-
ni (
57
) que "se trata en substancia no de pro-
pias y verdaderas invenciones, sino de adapta-
ciones y disposiciones particulares de cosas ya
conocidas que dan a los objetos un mejor em-
pleo al conferirles una mayor eficacia o uti-
lidad".
C) Conclusiones
Expuestas precedentemente la legislacin y
la doctrina sobre los modelos de utilidad o de
uso, podemos extraer de ellas las siguientes con-
clusiones:
1) El modelo recae sobre objetos conocidos
o sus partes, estando comprendidos, entre otros,
los productos, mquinas, herramientas, instru-
mentos, utensilios, tiles, es decir, todos los
objetos de uso.
2) Imprime un nuevo carcter conformativo
o configurativo a los objetos.
3) Est destinado a obtener una mayor efi-
cacia o a mejorar el empleo o la utilizacin
de los objetos de uso comn.
D) Nuestra opinin
Las conclusiones sealadas nos permiten es-
tablecer que los modelos de utilidad o de uso
estn constituidos por ''las nuevas configura-
ciones, conformaciones, disposiciones o combi-
naciones de partes introducidas u obtenidas en
los objetos conocidos para proporcionarles una
particular eficacia o runa -mayor comodidad de
aplicacin!'. De aqu que sea necesario, para
que el modelo pueda ser protegido jurdicamen-
te, que est investido de los atributos de nove-
dad y originalidad. El primero deriva de la prio-
(56) Wassermarm, Martn: Ob. cit., Rev. La Ley, t.
25, sec. doctr., pg. 967.
(57) Jannoni, Sebastian! Alfredo: La tutela della pri-
vatve industriali e dei marchi di fbbrica e di commercio,
pg. 61.
ridad en su creacin porque requiere que las
configuraciones, conformaciones, disposiciones o
combinaciones de sus partes sean nuevas. Es
decir, que no hayan sido realizadas con ante-
rioridad por otro autor ni divulgadas dentro o
fuera del pas con amplitud suficiente como pa-
ra ser ejecutadas. La originalidad, en vez, debe
juzgarse en relacin al concepto lgico deter-
minante del modelo, a la idea creadora en que
se origina, o bien, al elemento intrnseco que
permite establecer si existe creacin protegible.
La originalidad, por consiguiente, del modelo
de utilidad, deriva de la idea de innovacin,
por cuanto constituye el concepto lgico que
lo determina o porque es la idea que dirige o
conduce la voluntad creadora del autor a mo-
dificar, cambiar o variar los elementos de los
objetos conocidos a fin de obtener un nuevo
resultado prctico. De modo que la innovacin
introducida u obtenida en los objetos conocidos
mediante nuevas configuraciones, conformacio-
nes, disposiciones o combinaciones de partes,
dar la nota distintiva y fundamental sobre la
que deber indagarse la originalidad del mo-
delo para establecer si existe creacin protegi-
ble. Pero la originalidad no podr ser determi-
nada, si no se recurre a ciertos ndices revela-
dores de su existencia. Ellos son, en nuestra
opinin, para esta clase de bienes inmateriales:
del esfuerzo o de la dificultad de creacin y
de la utilidad. De tal suerte, el modelo de
utilidad o de uso ser amparado jurdicamente
cuando la idea de innovacin que lo motiva le
haya exigido al autor para su materializacin
sortear ciertas dificultades, vencer determinados
obstculos o le hubiera demandado cierto es-
fuerzo mediante la aplicacin de especiales fa-
cultades derivadas de su arte, de su habilidad
o de su tcnica, juzgadas o valoradas de acuer-
do con el nivel medio del hombre del oficio. De
la misma manera ser protegido cuando el mo-
delo derivado de la idea de innovacin pro-
duzca un nuevo resultado prctico. Es decir,
cuando valorado funcionalmente, confiera al ob-
jeto de uso comn una singular eficacia o una
mayor comodidad de aplicacin que lo distinga
de los objetos similares al proporcionarle una
mejora a su utilidad preexistente. De aqu que,
sintetizando, podamos afirmar que el modelo
de utilidad o de uso lo constituye la idea de in-
novacin original. Por eso tambin, se ha es-
tablecido, que son modelos de utilidad o de
uso, entre otros, una nueva y especial defensa
dispuesta sobre zapatos de esquiar; una nueva
tijera con curvas ms aptas o adecuadas para
ciertos usos; una nueva forma de encendedor
que elimina los inconvenientes de otros tipos;
una nueva manija ms cmoda que las anterio-
res; unos nuevos anteojos ms livianos que
acrecen el goce o la comodidad especfica de
los existentes, etctera.
Relaciones y diferencias con otros
institutos jurdicos
A) Con las patentes de invencin
a) En la doctrina. Sostiene Ramella (
58
) que
"no existiendo un lmite preciso que separe el
campo de los modelos de uso y de las patentes,
no faltan las dificultades para distinguirlos,
puesto que las condiciones de proteccin son
las mismas y nicamente hay una relacin gra-
dual, bastando para los modelos de uso un pro-
greso aunque sea mnimo".
No obstante la dificultad sealada por el re-
ferido jurista italiano y la opinin que no ad-
mite la separacin entre modelos e inventos,
existen, empero, autores que han puntualizado
ciertas diferencias:
1) Por ejemplo, expone Kohler (
59
) que se
ha buscado de establecer su diferencia, hacin-
dola residir, particularmente, en que el modelo
es insignificante e inferior a la invencin y que
una mquina no puede ser modelo de utilidad.
"Ello agrega es un error, porque una cosa
dada puede ser a la vez objeto de invencin y
de modelo de utilidad. Lo uno no excluye ne-
cesariamente lo otro. Aun cuando alguna cosa
fuera de poca importancia, ella no se vincula
Je ningn modo con la naturaleza del modelo
de utilidad; semejante distincin sera cierta-
mente y en sumo grado indeterminada e impo-
sible. En vez, es esencial que en el modelo de
utilidad se hable solamente de conformaciones
en el espacio en s, con abstraccin de todo em-
pleo de fuerzas naturales. De ello resulta que
si una mquina es patentada, lo ser por s mis-
ma, en su manifiesta aplicacin de las fuerzas
naturales y, la patente, tendr eficacia aun
cuando dicha aplicacin fuera producida por
otros medios materiales. Si, en vez, la patente
se otorgara exclusivamente como modelo de uti-
lidad, slo la conformacin material sera am-
parada como tal, y quienquiera podra realizar
siempre en ella aplicaciones de fuerzas con otros
medios materiales. Por eso puede ser modelo
de utilidad lo que es sensible a la vista, pero
no lo podr ser nunca un procedimiento. El
modelo de utilidad otorga, pues, slo derechos
sobre la forma. En vez, quien obtenga una pa-
tente de invencin adquiere un derecho en re-
lacin a todo el conjunto de las fuerzas natu-
rales que se encuentran reunidas en dicha for-
ma, de la cual se sirve para su aplicacin. El
derecho de patente se extiende as a toda nueva
conformacin en la que se efecta esa conexin
de las fuerzas naturales".
2) Ensea Piola Caselli (
B0
) que "el pri-
(58) Ramella, Agustn: Ola. cit., t. 1, n9 304, pg.
412.
(59) Koliler, Jos: Manuale delle privative industrale,
pg. 30 y sgts.
(60) Piola Caselli, Edoardo: O), cit., 2* edic., n? 40,
pg. 101.
vilegio por dibujos y modelos de fbrica tiene
una funcin anloga a la de los derechos d
patentes, porque tambin asegura el disfrute ex-
clusivo en la aplicacin prctica de una creacin
intelectual constituida por una nueva forma de
modelo o dibujo industrial. Estos modelos son,
pues, como las invenciones, nuevos descubri-
mientos industriales del ingenio humano aun
cuando de carcter ms modesto y restringido,
sin tener en mira un resultado industrial, sino
simplemente para hacer un producto, un uten-
silio, un objeto de uso, ms simple, ms cmodo
o ms til".
3) Afirma Greco (
61
) entre otras cosas, que
"se considera como invencin propiamente di-
cha no solamente la que resuelve un problema
tcnico, sino tambin la que descubre y repro-
duce una relacin de causalidad susceptible de
dar nuevos resultados de carcter industrial. En
vez, cuando dichos resultados dan lugar a una
nueva forma o a una variante en la forma de
los objetos materiales, no constituyen una no-
vedad que importe la adquisicin de algn nue-
vo conocimiento cientfico o de un nuevo prin-
cipio causal. Estos resultados permiten, exclu-
sivamente, en virtud de la forma adoptada y en
base a la pura y simple aplicacin de conoci-
mientos preexistentes como acontece en los
modelos el empleo o el uso ms cmodo, ms
til y eficaz de un objeto o de un bien ins-
trumental".
4) Sustenta Di Franco C
62
) que "la realiza-
cin concreta del medio preelegido para ejecutar
la invencin no siempre tiene por s misma
valor autnomo, pero puede ser absorbida por
la idea de solucin del problema inventivo. De
modo que la invencin se extiende al medio
especial ya adoptado para su realizacin y a
todos los otros medios posibles para lograrlo.
Esta observacin ser til gua en la prctica
para una adecuada distincin entre las inven-
ciones y los modelos. As, para reconocer la
invencin de un mecanismo a fin de determi-
nar la validez de su patente, se deber conside-
rar la funcin de sus rganos antes que la for-
ma singular de que est revestida. En tanto,
que cuando se prescinda de dicha funcin y
se tenga slo en cuenta la forma considerada
en s misma, la tutela deber circunscribirse al
campo exclusivo de los modelos industriales".
5) Manifiesta finalmente Schmidt(
83
) que
"a menudo se presentan en las oficinas de pa-
tentes pequeas novedades tcnicas que, en los
pases de examen previo, son rechazadas como
teniendo demasiada poca importancia para me-
recer la proteccin -de una patente. Sin embar-
go, estas invenciones secundarias no dejan de
(61) Greco, Paolo: I Diritti sai Taeni immateriali,
pg. 534.
(62) Di Franco, Luigi: OZ>. cit., n? 26, pgs. 58 y 59.
(63) Schmidt, Pablo: Ob. cit., t. I, pg. 7.
tener inters y merecer proteccin. Es as que,
a menudo, por una modificacin aportada a la
disposicin o forma de un objeto conocido o de
una herramienta, se obtiene un resultado til
y novedoso. La ley del 1 de junio de 1891
fue promulgada para llenar esa laguna y para
asegurar a esos perfeccionamientos tcnicos una
proteccin en relacin a su importancia por
medio de una clase de patente de invencin
especial",
b) En la jurisprudencia. Los tribunales ita-
lianos han establecido, por su parte, las dife-
rencias que existen entre las patentes de inven-
cin y los modelos de utilidad.
1) La Comisin de recursos de Roma, con
fecha 2 de febrero de 1951, sostuvo, al juzgar
sobre un sistema de agenda perpetua, que la
invencin presupone una creacin, no solamen-
te en cuanto a la forma, sino tambin por la
aplicacin de un principio cientfico o tcnico
que permite obtener un resultado industrial.
Ello no acontece, en la especie, dijo, por cuan-
to el recurrente ha encontrado solamente un me-
dio propio para hacer ms cmodo el empleo
de las agendas C
64
).
2) El mismo tribunal estableci tambin que
la referida diferencia se encuentra en el valor
del resultado industrial. La patente, sostuvo,
implica un objeto inexistente o desconocido con
anterioridad. El modelo de utilidad cubre, en
cambio, toda conformacin o disposicin nueva
de lo que es conocido, con la condicin que
confiera al objeto una eficacia o una comodidad
de empleo particular C
65
).
c) Objeciones.. Si bien Kohler, con singular
criterio, establece la similitud y la extensin
de los privilegios derivados de los inventos y
modelos, no llega, sin embargo, a puntualizar
su diferencia. Comete, por otra parte, el error
de sostener que un objeto puede ser a la vez
invento y modelo, cuando, en verdad, la crea-
cin slo da lugar a un derecho exclusivo so-
bre la misma, sea como invento o como modelo.
Otros autores fundan la distincin en el va-
lor del resultado o en el resultado industrial,
o bien en la funcin o en la forma de los ob-
jetos. Sus opiniones carecen, a nuestro juicio,
de solidez jurdica, por cuanto la proteccin
legal de una obra inmaterial no se finca sola-
mente en los resultados o en los efectos logra-
dos, sino que se debe basar, principalmente, en
la idea de creacin original y en sus consecuen-
cias. Precisamente, son estos elementos los que
deben ser comparados para establecer la distin-
cin que se pretende, dado que ella no se pue-
de juzgar sino sobre los objetos considerados en
su integridad.
(64) Rev. La Pr&prit Industrielle, Berna, febrero
de 1952, pg. 31.
(65) Rev. La Pro-prit Industrietle, Berna, agosto de
1952, pg. 119.
Tampoco cabe establecer la separacin, como
se afirma, en orden a la importancia de las
creaciones, ya que se trata de un concepto esen-
cialmente subjetivo y, por consiguiente, total-
mente ajeno al campo jurdico.
d) Nuestra opinin. Las objeciones seala-
das oblganos a exponer nuestro criterio acerca
de la distincin entre inventos y modelos de
utilidad. Adelantamos que l se funda en la
originalidad de las creaciones y sus consecuen-
cias. Considerrnoslo as, por cuanto es el ni-
co atributo idneo capaz de establecer la sepa-
racin entre inventos y modelos, no lograda
an, a nuestro entender, por la doctrina, no
obstante los esfuerzos puestos en ello. En efec-
to, la originalidad lleva implcita la idea e
creacin que configura el verdadero elemento
constitutivo de la obra de ingenio en sentido
jurdico. Y la distincin entre stas debe surgir,
necesariamente, conforme lo hemos dicho, de
aquellos elementos determinantes de su existen-
cia legal que al establecer la extensin de
los privilegios fijan indubitadamente los pun-
tos de separacin.
Hemos sustentado antes de ahora (
66
) que
para identificar las cosas materiales era menes-
ter servirse de la vista u otros sentidos que las
hacen visibles o tangibles, pero para distinguir
los bienes inmateriales que tienen origen en la
profundidad de la mente humana, ello no era
posible, por lo que era necesario recurrir a los
conceptos lgicos que los caracterizan. En tal
entendimiento, seala Luzzatto(
67
) que el con-
cepto lgico determinante del ente inventivo
est dado por la idea de solucin. Por eso en-
sea que la invencin constituye la solucin
original de un problema tcnico. La solucin
original resulta, de tal suerte, el elemento de-
terminante del derecho del inventor. De aqu
que para que el inventor logre el resultado fa-
vorable del problema tcnico que se propuso,
es necesario que haya encontrado la idea que
permita resolverlo. Cuando la idea que lo gua
hacia el efecto tcnico buscado, indica y con-
tiene todos los elementos necesarios para poder
ejecutar la invencin, ella se materializa. El
ciclo queda as completo y el ente inventivo
existe o ha sido logrado. Por consiguiente, el
verdadero elemento constitutivo de la inventiva
en sentido jurdico es la solucin original. Pot
otra parte, de sta se deriva, necesariamente,
que la invencin constituye una unidad tecno-
lgica, en razn de que cuando las partes inte-
grantes de un invento se encuentran dispersas
entre s y separadas del efecto que en conjunto
obtienen, no logran el objeto de la inventiva,
ya que tomadas o consideradas aisladamente no
(66) Ledesma, Julio C.: Oh. cit., Rev. La Ley, t. 83,
sec. doctr., pg. 818.
(67) Luzzatto, Enrique: Trattato genrale delle p
vative industriali, t. 1, pg. 338 y sgts. y 353.
resuelven ningn problema o no contienen la
idea de solucin que lo origina. Por ejemplo,
el problema tcnico de obtener la disminucin
de la accin atmosfrica que se produce detrs
de la bala del fusil en el curso de su trayecto-
ria para obtener un mayor alcance del arma
de fuego que utilice dicho tipo de bala, fue
solucionado con la idea materializada de una
forma especial de proyectil combinada con el
mecanismo del fusil que lo emplea. Y la uni-
dad tecnolgica de la referida invencin estri-
ba en que no se puede separar la forma dada
a dicha bala de los elementos integrantes del
mecanismo del arma que la utiliza, ya que de
ser asi, el problema tcnico planteado queda-
ra sin resolver.
Conclusiones
De conformidad con lo expresado preceden-
temente sobre la originalidad de la invencin
y sus consecuencias y de lo expuesto sobre los
modelos de utilidad en prrafos anteriores, po-
demos establecer entre ambos y, entre otras,
las siguientes:
1) La invencin deriva de un problema tc-
nico. El modelo de utilidad de una cuestin
prctica.
2) El concepto determinante del ente inven-
tivo est dado por la idea de solucin original.
El del modelo por la idea de innovacin ori-
ginal.
3) La invencin constituye una unidad tec-
nolgica, en tanto que el modelo es ajeno a
todo principio tcnico al constituir una creacin
de naturaleza conformativa o configurativa.
4) El invento se proyecta sobre la tcnica.
El modelo recae sobre las formas.
5) El ente inventivo produce un efecto tc-
nico peculiar. El modelo, en cambio, da lugar
a un efecto utilitario.
6) La inventiva importa un progreso tcnico.
El modelo proporciona simplemente a los ob-
jetos conocidos un progreso a su eficacia prc-
tica preexistente.
7) La tutela jurdica de la invencin se ex-
tiende a todo el ente inventivo y a sus aplica-
ciones. La del modelo se limita a la creacin
conformativa o configurativa.
8) La proteccin de la forma en la inven-
cin, deriva de su valoracin tcnica. En el
modelo, surge de su valoracin utilitaria.
Las diferencias apuntadas nos permiten sus-
tentar que no constituyen inventos: en los nai-
pes, el cambio de las esquinas rectangulares por
redondas y doradas; la substitucin de perfo-
raciones rectangulares por perforaciones circu-
lares en cartulinas empleadas en mquinas de
calcular o la reunin de una goma a un lpiz.
Son en cambio, modelos de utilidad, toda vez
que no se refieren a la solucin original de
un problema tcnico, sino a originales innova-
ciones introducidas en los objetos que les pro-
porcionan una mayor duracin o comodidad
para su uso. Son, en vez, invenciones y no
modelos de utilidad: la configuracin puntia-
guda de un proyectil de can, por cuanto tc-
nicamente permite conciliar una mayor velo-
cidad con un menor gasto de plvora en la car-
ga, como asimismo la forma dada a determina-
das quillas de barcos que logra una mayor ve-
locidad por oponer una menor resistencia al
agua, etctera.
B) Con los modelos ornamentales
a) En la doctrina. 1) Sostiene Ramella(
68
)
que "no es fcil en la prctica determinar dn-
de cesa el modelo de gusto y comienza el de
uso. Crecen las diferencias cuando el modelo,
adems de la idea de utilidad, satisface el sen-
tido de la forma, como acontece, por ejemplo,
con un portamonedas o un bolso que a la for-
ma esttica uniera las ventajas de un nuevo
mecanismo de cierre o de una divisin particu-
lar que facilite la bsqueda de los objetos de-
positados en ellos, o bien, de una estufa que
aumenta la fuerza del fuego y tiene al mismo
tiempo una forma decorativa especial".
2) A pesar de la dificultad sealada por
Ramella, el jurista alemn Seligsohn indica que
la diferencia reside en el hecho de que los mo-
delos de gusto por su forma nueva gravitan so-
bre el sentido de la vista o por su belleza y,
en los de uso, la conformacin nueva est des-
tinada a un fin utilitario. Por ejemplo, el per-
feccionamiento de una reja de chimenea des-
tinada a evitar la cada del carbn o una valija
en la cual una disposicin particular permite
un mejor empleo del espacio til y una mejor
distribucin del contenido, constituyen sendos
modelos de utilidad.
3) Por su parte, el autor alemn Pinzger ex-
presa que "la proteccin de la forma concreta
de un modelo de gusto es independiente de su
fin utilitario. No es necesario en el modelo de
gusto tomar en consideracin la combinacin de
formas en el espacio o en la superficie que ten-
gan por mira resolver la idea tcnica mediante
la forma utilitaria de un objeto. Por el contra-
rio, se tutela nicamente la forma, en tanto
produzca un efecto esttico".
b) Objeciones. Nos remitimos "brevitatis
causa" a todo cuanto dijimos al criticar las opi-
niones vertidas sobre la separacin entre los in-
ventos y modelos de utilidad. De modo que la
distincin entre los modelos ornamentales y de
utilidad no puede basarse tampoco, como se pre-
tende, en los fines o en los efectos logrados.
Corresponde, en vez, establecerla, de acuerdo
con la idea creadora y en sus consecuencias,
(68) RameHa, Agustn: Oh. ct., t. 1, n? 305,
412 y 413.
porque indicar la extensin del privilegio de
los objetos protegidos, es fijar al mismo tiempo
las bases y los lmites de su distincin.
c) Nuestra opinin. Descartada con la cr-
tica vertida, nuestra posicin favorable a las
ideas expuestas sobre la distincin entre mode-
los ornamentales o de gusto y de utilidad, da-
remos ahora nuestra opinin al respecto.
Hemos manifestado en otra oportunidad C
69
)
que la originalidad del modelo ornamental de-
riva de la idea de ada-ptacin, que generalmente
se obtiene de una forma plstica especial sobre
un producto o sobre un objeto conocido. Y que,
por consiguiente, la originalidad surge de la
fisonoma o del contorno exterior o del aspecto
o forma externa que adquiere un producto o un
objeto por dicha adaptacin, o bien, del con-
junto o de la armona que resulta de la fusin
de lo inmaterial (la forma particular) con lo
material (el objeto o el producto a los cuales
se adapta). Pero hemos agregado que para que
la proteccin jurdica de dicha creacin tenga
lugar, es necesario que la adaptacin o fusin
realizada le hubieran demandado a su autor
cierto esfuerzo o sortear determinadas dificulta-
des mediante la aplicacin de especiales facul-
tades derivadas de su arte, de su habilidad o de
su tcnica, juzgadas o valoradas de acuero con
el nivel medio del hombre del oficio, o cuando
la obra considerada extrnsecamente, provoque
un efecto esttico de carcter singular que la
distinga de las dems de su gnero. En tanto
que al referirnos, precedentemente, al modelo
de utilidad, hemos dicho que su originalidad
deriva de la idea de innovacin materializada.
Y cuya tutela jurdica para hacerse efectiva re-
quiere que la creacin le haya exigido a su
autor un cierto esfuerzo o sortear determinadas
dificultades, o bien que produzca un eficaz re-
sultado prctico que permita distinguir el ob-
jeto innovado de sus similares.
Conclusiones
Establecidas as la originalidad y sus conse-
cuencias de los modelos ornamentales y de los
modelos de utilidad, estamos en condiciones de
indicar en base a ellas y, entre otras, las si-
guientes diferencias:
1) El modelo ornamental resuelve un pro-
blema esttico. El de utilidad soluciona una
cuestin prctica.
2) El concepto determinante del modelo or-
namental est dado por la idea de adaptacin
original. El del modelo de utilidad por la idea
de innovacin original.
3) El modelo ornamental provoca un efec-
to esttico singular. El de utilidad o de uso
da lugar, en cambio, a un efecto utilitario.
(69) Ledesma, Julio C.: "Los dibujos y modelos orna-
mentales y los artsticos aplicados a la industria", Rev.
La Ley, t. 85, sec. doctr., pg. 747.
4) El modelo ornamental obtiene un resul-
tado decorativo. El de utilidad provoca un re-
sultado prctico.
5) La proteccin de la creacin en el mo-
delo ornamental deriva de su valoracin plstica.
En el de uso de su valoracin utilitaria.
6) El elemento individualizador del modelo
ornamental lo constituye la nueva configura-
cin del objeto o del producto. El del modelo
de utilidad lo otorga la particular eficacia o la
mayor comodidad de aplicacin del objeto o del
producto en relacin con su uso anterior.
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PROPIEDAD INTELECTUAL. * SUMARIO:
1. El trabajo intelectual y el trabajador in-
telectual. 2. Los derechos intelectuales. Con-
cepto y caracteres. 3. Antecedentes hist-
ricos. 4. Legislacin argentina. 5. La li-
bertad de creacin intelectual y el problema
de la censura. 6. Conclusiones.
1. EL TRABAJO INTELECTUAL Y EL
TRABAJADOR INTELECTUAL
Siendo ambos nobilsimos y cada uno irreem-
plazable en su esfera, el trabajo intelectual se
destaca sobre el material por su mayor comple-
jidad y responsabilidad.
Fuera del esfuerzo fsico, que con distintos
matices y en mayor o menor escala es comn
a uno y otro tipo de actividad, aqul se inte-
gra, adems, con un considerable aporte de ele-
mentos espirituales, que en algunos casos es fi-
na intuicin creadora y en otros exquisita sen-
sibilidad para traducir fielmente lo que otros
* Por el Dr. CARLOS J. LPEZ CASTRO.
han concebido. Casi siempre se advierte tam-
bin la influencia de condiciones naturales ade-
cuadas, no adquiridas aunque susceptibles de
perfeccionamiento, sin cuyo complemento aque-
llos otros factores no podran lograr la necesaria
armona y coordinacin.
Como afirman Carlos Mouchet y Sigfrido Ra-
daelli en su obra Los derechos de la cultura
(Coleccin "Nuevo Mundo", N
9
7, pg. 1,),
"no siempre se sabe a qu precio un hombre
pudo crear aquello que merece la alabanza de
todos. Aunque el mundo oficialmente honra
(por lo general en forma postuma) a las figu-
ras sobresalientes de la ciencia, del arte y de
las letras, muy pocas veces ciertamente se con-
sidera la alta jerarqua que corresponde a aqu-
llas en el orden social. Y es con frecuencia du-
ra su tarea y escasa su repercusin inmediata
en un medio en el cual slo los negocios, los
deportes y la poltica preocupan a la mayora
de las gentes.
"Es necesario, pues, que la sociedad, tanto a
travs de los rganos del poder pblico como
de los sectores privados, se considere obligada
a respetar, proteger y estimular el trabajo in-
telectual y a asegurar a los autores los justos de-
rechos sobre la labor que han realizado.
"No se trata, en suma concluyen, de dis-
pensarles situaciones de favor, como se haca
antiguamente mediante el mecenazgo o los pri-
vilegios, sino de reconocer lo que efectivamente &
. ? ., . . ,
representan por propia gravitacin espiritual,
y lo que significa la obra de arte o de pensa-
miento, nica cosa que en verddad perdura
entre los hombres".
Los creadores de obras intelectuales (hombes
de ciencia, escritores y artistas) y quienes las
concretan, traducen o ejecutan en los campos
de las ciencias, las artes y las letras, poseen
como luego veremos derechos que les son
peculiares, y que en su singular doble aspecto
(moral y pecuniario) estn fuera de las relacio-
nes jurdicas comunes a las que se podra pre-
tender asimilarlos.
El trabajo intelectual puede considerarse des-
de un doble punto de vista. Por un lado, el
que representa una creacin, por mnima que
sea, como sucede con la labor de los autores,
en sentido amplio (comprensivo de los hombres
de ciencia, los escritores y los artistas), y por
el otro, el que implica una simple tarea intelec-
tual, propia de los educadores y profesionales
liberales.
El elemento originalidad caracteriza la prime-
ra de dichas manifestaciones, que constituye la
expresin ms autntica del trabajo intelectual.
Quien realiza una mera tarea no creadora, en
el campo profesional o docente, recibe el aporte
original que otros le han proporcionado y lo
traduce o aplica no de una manera mecnica o
automtica, sino conforme a la concepcin per-
sonal con que lo ha asimilado e interpretado.
Como puede apreciarse, una y otra categora
de trabajo intelectual se encuentran identifi-
cadas por la necesidad que anima en comn a
quienes lo ejercen en el sentido de proyectar
su labor al medio social en el que actan. El
contenido espiritual que distingue a esta clase
de labor no se vera cumplimentado en su ma-
yor parte si no se diera para quienes practican
una amplia posibilidad de comunicarse con ter-
ceros. Por eso se ha dicho con razn, aplicando
el pensamiento a una de las manifestaciones
del espritu (el arte), que "el entregar algo de
s es lo ms noblemente cristiano que puede
haber" (Monseor Miguel De Andrea).
2. LOS DERECHOS INTELECTUALES.
CONCEPTO Y CARACTERES
Es tradicional la clasificacin de los derechos
subjetivos de contenido patrimonial en perso-
nales y reales.
Durante mucho tiempo se insisti en forzar
dichas categoras jurdicas para hacer entrar en
sus moldes las relaciones que se derivan de la
creacin de obras intelectuales. Por eso se asi-
mil los derechos de los autores de obras cien-
tficas, literarias y artsticas y de los inventores
y descubridores al derecho real de dominio.
La identificacin no poda ser ms artificiosa.
Tomando como punto de referencia el Cdigo
civil argentino, que ha seguido en este aspecto
la tradicin romanista, "el dominio es el de-
recho real en virtud del cual una cosa se en-
cuentra sometida a la voluntad y a la accin
de una persona" (art. 2506). En tal carcter
es exclusivo, perpetuo y absoluto.
Los derechos de los autores e inventores slo
en parte se refieren a cosas, consideradas como
"objetos corporales susceptibles de tener un va-
lor" (Cdigo civil, art. 2311). Fuera del sig-
nificado material de la sustancia sobre la que
se elaboran (papel, madera, lienzo, etc.) que
en la actualidad suele ser nfimo comparado con
la creacin en s aquella categora de dere-
chos comprende como ya adelantamos dos
aspectos que le son peculiares, a los que una
moderna terminologa denomina derecho econ-
mico o pecuniario y derecho moral de autor.
Entindese por derecho econmico o 'pecu-
niario la posibilidad de disfrute que asiste a los
autores de obras cientficas, literarias y arts-
ticas y a los inventores y descubridores respecto
del producido material del resultado de su crea-
cin. Su principal caracterstica, que contribu-
ye a acentuar la diferenciacin con el derecho
real de dominio, es su vigencia limitada en el
tiempo, ya que se extiende a toda la vida del
autor y a un perodo subsiguiente a la muerte
del mismo, en beneficio de sus herederos, que
en el caso de nuestro pas es ahora de cincuen-
ta aos.
Los caracteres fundamentales de este aspecto
del derecho de autor se encuentran enumera-
dos en el artculo 2'' de la ley 11.723, pese a
la impropiedad de la denominacin que utili-
za para caracterizarlo. Dispone el mencionado
texto legal que "el derecho de propiedad de
una obra cientfica, literaria o artstica com-
prende para su autor la facultad de disponer
de ella, de publicarla, de ejecutarla, de repre-
sentarla y exponerla en pblico, de enajenarla,
de traducirla, de adaptarla o de autorizar su
traduccin y de reproducirla en cualquier for-
ma".
"El derecho moral es el aspecto del derecho
intelectual que concierne a la tutela de la per-
sonalidad del autor como creador y a la tutela
de la obra como entidad propia" (Mouchet y
Radaelli, Los derechos del escritor y del artista,
Buenos Aires, pg. 26).
El concepto que se ha transcripto contempla
los dos elementos sustanciales de la creacin in-
telectual: el autor y la obra. En la consuncin
de ambos factores, reunidos bajo el comn de-
nominador de aquella idea intangible, reside la
peculiaridad de la materia que consideramos,
tanto en el sentido objetivo que hace del De-
recho intelectual una rama autnoma de la cien-
cia jurdica como en el aspecto subjetivo que
considera a los "derechos intelectuales" faculta-
des o posibilidades de obrar distintas de las con-
templadas en el clsico esquema tradicional de
los derechos personales y reales.
El derecho moral de autor se caracteriza por
ser perpetuo e inalienable. Quiere ello significar
que la transferencia, por cualquier ttulo jur-
dico, que realice el creador de una obra inte-
lectual respecto de los derechos que le asistan
sobre la misma se refiere solamente al aspecto
econmico o pecuniario de su derecho, sin
afectar los elementos que se relacionan con su
paternidad sobre la obra enajenada ni con las
restantes circunstancias que vinculan a aqul
con el producto de su creacin.
Mouchet y Radaelli clasifican las facultades
que se derivan del derecho moral de autor en
exclusivas y concurrentes. Entre las primeras
"que slo pueden ser ejercidas por el autor
en virtud de su condicin singularsima de
creador" mencionan el derecho de crear; el
de continuar y terminar la obra; de modificar
y destruir la propia obra; de indito; de pu-
blicar la obra bajo el propio nombre, bajo seu-
dnimo o en forma annima; de elegir los in-
trpretes para la misma y de retirarla del co-
mercio.
Entre las facultades concurrentes "que
ejerce el autor y, en defecto del mismo, sus
sucesores, derechohabientes o ejecutores testa-
mentarios" incluyen el derecho de exigir que
se mantenga la integridad de la obra y su t-
tulo; de impedir que se omita el nombre o el
seudnimo, se los utilice indebidamente o no
se respete el annimo, y de impedir la publi-
cacin o reproduccin imperfecta de una obra
(Los derechos del escritor y del artista, Buenos
Aires, pg. 34).
La distincin entre los aspectos moral y eco-
nmico de los derechos intelectuales ha sido
recogida implcitamente por la ley argentina
que rige la materia (N
9
11.723). "El autor
o sus derechohabientes pueden enajenar o ceder
total o parcialmente su obra. Esta enajenacin
es vlida slo durante el trmino establecido
por la ley y confiere a sus adquirentes el de-
recho a su aprovechamiento econmico sin poder
alterar su ttulo, forma y contenido" (art. 51).
"Aunque el autor enajenare la propiedad de
su obra, conserva sobre ella el derecho de exi-
gir la fidelidad de su texto y ttulo en las im-
presiones, copias o reproducciones, como asi-
mismo la mencin de su nombre o seudnimo
como autor" (art. 52).
Finalmente, una vez cada la obra en el do-
minio pblico, cualquier habitante de la Na-
cin podr denunciar al Registro Nacional de
Propiedad Intelectual creado por la misma
ley la mutilacin de una obra literaria, cien-
tfica o artstica, los agregados, las trasposicio-
nes, la infidelidad de una traduccin, los erro-
res de concepto y las deficiencias en el conoci-
miento del idioma del original o de la versin
(art. 83).
El mencionado Registro podr tambin en
sos casos proceder de oficio con la misma fi-
nalidad tuitiva o protectora del derecho moral
del autor, vulnerado despus de su muerte.
El concepto y la terminologa de "derechos
intelectuales", as como su caracterizacin di-
ferencial de las categoras tradicionales de dere-
chos subjetivos, fueron introducidos por el ju-
rista belga Edmond Picard en una conferen-
cia pronunciada en 1873 ante el Colegio de
Abogados de Bruselas, complementando su pen-
samiento al respecto en un artculo titulado
"Embryologie juridique", que public en el
Jmtmal de droit international priv (Pars,
1883).
El mencionado autor incluye en la materia
< ie los derechos intelectuales los siguientes ru-
bros: a) derechos sobre las obras literarias y
artsticas; b) inventos; c) modelos y dibujos
industriales; d) marcas de fbrica, y e) ense-
as comerciales.
La teora de Picard se ha impuesto moder-
namente en el terreno doctrinario y ha sido
aceptada por la mayor parte de los juristas que
se han ocupado del tema, aunque en algunos
casos reduciendo su alcance a las dos primeras
especies de su clasificacin. Los modelos y di-
bujos industriales, las marcas de fbrica y las
enseas comerciales parecen, en efecto, mate-
rias ajenas a la creacin intelectual propiamen-
te dicha, correspondiendo el estudio del aspecto
jurdico de las mismas a los Derechos adminis-
trativo e industrial.
En el mbito legislativo contina predomi-
nando el antiguo criterio de asimilar los dere-
chos de los autores e inventores al dominio o
propiedad sobre las cosas, tendencia a la que
tampoco han podido sustraerse la legislacin
argentina vigente ni los ensayos anteriores que
condujeron a ella.
Por nuestra parte, adherimos a la referida
teora de Picard, con el alcance restringido que
hemos sealado anteriormente. Consideramos,
en consecuencia, a los derechos intelectuales
como una categora especial de derechos sub-
jetivos, de contenido complejo (patrimonial y
moral a la vez), en cuya virtud los autores de
obras artsticas, cientficas y literarias y los in-
ventores y descubridores se ven reconocidos
en el goce de las consecuencias econmicas que
se derivan de su creacin y en el seoro sobre
las relaciones intangibles que lo vinculan a la
misma.
3. ANTECEDENTES HISTRICOS
Al reconocimiento de la situacin que ha
quedado expuesta en los prrafos precedentes
no se Ikg sino despus de una lenta y pro-
longada evolucin. Para ello fue necesario su-
perar una serie de etapas previas, caracteriza-
das, respectivamente, por el desconocimiento
de los derechos intelectuales, el sistema del pri-
vilegio y la asimilacin de aqullos a la pro-
piedad sobre las cosas.
El espritu prctico de los romanos no se
conciliaba con el reconocimiento de los dere-
chos provenientes de las creaciones del inte-
lecto y, menos an, con su consideracin como
categora diferenciada de las tres admitidas cl-
sicamente (derechos personales, obligacionales
y reales). Los propios autores, por otra parte,
no se haban planteado la inquietud de pre-
tender por sus obras otras recompensas que las
derivadas del prestigio y reputacin que las
mismas les procuraban.
Esta situacin se mantuvo sin mayores va-
riantes hasta el siglo XV, poca de la invencin
de la imprenta y de la consiguiente posibilidad
de mayor divulgacin que su uso proporcionaba.
Con el fin de estimular la labor de los autores,
comenzse a utilizar el sistema del privilegio,
en cuya virtud el monarca, como una emanacin
de la soberana, conceda una licencia para la
explotacin exclusiva de la obra o invento du-
rante un tiempo determinado y sometida a cier-
tas condiciones. Dicho procedimiento llevaba
implcito, naturalmente, la censura previa o
examen de las obras o trabajos determinantes
del privilegio.
La Revolucin francesa, consecuente con sus
principios, aboli todos los privilegios y las si-
tuaciones que pudieran conducir a los mismos.
Para reforzar la proteccin de los creadores in-
telectuales asimil las relaciones que los vincu-
laban a sus obras al derecho real de dominio,
considerando a esta clase de propiedad como
ms importante que la establecida sobre los
bienes materiales, sistema que perdur como
se ha visto hasta la segunda mitad del siglo
XIX, cuando comenz la renovacin que ya
fue sealada en las concepciones relativas a
esta materia.
Corresponde destacar que los dos sistemas
descriptos en ltimo trmino (el del privilegio
y el de la asimilacin al dominio) implicaron,
pese a sus notorias imperfecciones, una salu-
dable reaccin contra las posiciones negatorias
del derecho de goce que asiste a los autores
respecto del producto de su creacin intelectual.
El Derecho castellano, que rigi subsidiaria-
mente en Amrica durante la dominacin his-
pnica, se hallaba impregnado del espritu
propio de la poca, comn a todas las legis-
laciones, que .estableca el sistema de la censura
previa y el privilegio.
Como afirman Mouchet y Radaelli, "desde
el momento de la introduccin de la imprenta
en Espaa, en el ao 1473, la autoridad real
advirti el poder y los peligros de este medio
de difusin del pensamiento. Se comenz as
a dictar leyes tendientes a evitar que nada se
imprimiese sin licencia real, lo que significaba
la censura gubernativa previa. El derecho de
los autores de disponer y usufructuar sus obras
intelectuales, no era ms que una concesin
graciosa de la autoridad. Este rgimen se com-
pletaba con la censura eclesistica sobre los
impresos, establecida desde 1501 por bula de
Alejandro VI" (Derechos intelectttales sobre
las obras literarias y artsticas, tomo I, pgs. 22
y 23).
El sistema de la licencia previa fue estable-
cido por una pragmtica de los reyes catlicos
del ao 1502, ampliada por otra disposicin
de la misma ndole sancionada por Felipe II en
1558, mediante la cual se prohibi la circu-
lacin por Castilla de libros impresos sin li-
cencia.
Una pragmtica de Carlos III dictada en
1763 dispuso: "Deseando fomentar y adelantar
el comercio de los libros en estos reynos, de
cuya libertad resulta tanto beneficio y utilidad
a las Ciencias y a las Artes, mando que aqu
adelante no se conceda a nadie privilegio ex-
clusivo para imprimir ningn libro, sino al
mismo autor que lo haya compuesto".
Por una real orden dada por el mismo mo-
narca un ao ms tarde se estableci "que los
privilegios concedidos a los autores de libros
no se extingan por su muerte sino que pasen
a sus herederos, no siendo Comunidad o Mano-
muerta", "por la atencin que merecen aque-
llos literatos que despus de haber ilustrado
su Patria, no dexan ms patrimonio a sus fa-
milias que el honrado caudal de sus propias
obras y el estmulo de imitar su buen exemplo".
Como dicen Mouchet y Radaelli de cuya
obra ltimamente mencionada fueron extra-
das las citas histricas recin transcriptas la
referida ley, que representa "un momento im-
portante en la evolucin legislativa de los de-
rechos del autor", al establecer la transmisin
patrimonial de los mismos, "reconoca implci-
tamente la existencia del derecho intelectual,
fundado, ms que en el privilegio, en la propia
creacin" (op. cit., tomo I, pg. 24).
Respecto del Derecho indiano o sea, del
conjunto de disposiciones dictadas por las auto-
ridades metropolitanas o residentes espaolas
para tener vigencia exclusiva en las provincias
del Nuevo Mundo expresa Jos Mara Ots
Capdequ que no se encuentran en sus fuentes
"normas jurdicas reguladoras de esta materia
a lo largo del perodo colonial. Pero en series
nutridas de legajos que se conservan en el Ar-
chivo General de Indias de Sevilla se contienen
numerosos testimonios histricos de expedientes
instruidos a instancias de particulares, por vir-
tud de los cuales se concede permiso para la
impresin y venta exclusiva de algn libro en
los territorios de las Indias por el plazo de
tiempo que se seala, o para la explotacin,
tambin con carcter exclusivo v pr el tiempo
que concretamente se fija, de algn invento de
aplicacin industrial que detalladamente se des-
cribe.
"El inters histrico de estos documentos
que figuran inventariados en la Coleccin
manuscrita de Belmonte del Archivo de refe-
rencia es incuestionable. Pero su volumen,
aun siendo considerable, no es suficiente para
fundamentar conclusiones susceptibles de gene-
ralizacin" (Manual de Historia del Derecho
Espaol en las Indias y del Derecho propia-
mente Indiano, Editorial Losada, Buenos Aires,
pg. 451).
Rega en Amrica, al igual que en Espaa,
el sistema de la censura previa y la licencia,
aplicadas sobre todo despus de la introduccin
de la imprenta en el Nuevo Continente, esta-
blecida en Mxico en 1535, en el Per en
1582 v en el Ro de la Plata a principios del
siglo XVIII.
La misma complicada tramitacin a que se
hallaba sujeto en la Metrpoli el otorgamiento
de privilegios para la publicacin de impresos
tena vigencia en Amrica, donde, adems, se
prohiba la impresin v venta de libros atinentes
a materias de las Indias sin la previa licencia
del Consejo de Indias, como tambin de no-
velas y libros de romance que trataran de cues-
tiones profanas y fabulosas de historias fingidas
y de las obras de los luteranos, por contener
"proposiciones falsas que esparcen y comunican
a gente ignorante".
Las disposiciones restrictivas dictadas en esta
materia no se cumplieron en su mayor parte,
al amparo de la tolerancia demostrada por los
funcionarios encargados de ejecutarlas y del
aporte proveniente del contrabando, "que no
slo era segn Mouchet y Radaelli un medio
para introducir mercaderas sino tambin para
difundir ideas prohibidas" (pp cit., tomo I,
pg- 27).
Producida su emancipacin de la Metrpoli
en 1810, continu rigiendo en las Provincias
Unidas el sistema del privilegio, como se tradu-
ce en las escasas disposiciones consagradas al
respecto por los ensayos constitucionales ante-
riores a 1853, aunque con un respeto ms acen-
tuado hacia la libertad de expresin y de crea-
cin intelectual como bienes jurdicamente ga-
rantizados.
Corresponde recordar aqu la primera refe-
rencia concreta al tema que nos ocupa conte-
nida en el Derecho patrio argentino precodifi-
cado. Se trata de un decreto firmado por Riva-
davia con fecha 17 de mayo de 1823, por el
que se reconoci a los profesores del Departa-
mento de Jurisprudencia de la Universidad de
Buenos Aires el derecho intelectual que les
asista sobre los cursos que estaban obligados
a redactar con la sntesis de las enseanzas que
impartan, asignndoles el beneficio econmico
derivado de la publicacin de los mismos, una
vez cubierto el costo de impresin.
Como expresa Ricardo Levene, "las publi-
caciones universitarias y el reconocimiento del
derecho a la retribucin de sus autores, con
la visin de sus grandes tareas, implicaba un
concepto sobre la autoridad y jerarqua del pro-
fesor" (Noticia preliminar a las Instituciones
demntales sobre el Derecho Natural y de
Gentes, de Antonio Senz, Instituto de Historia
del Derecho Argentino, "Coleccin de textos
y documentos para la Historia del Derecho
Argentino", Vol. I, 1939).
4. LEGISILACIN ARGENTINA
La Constitucin Nacional, en su artculo 17,
establece que "todo autor o inventor es propie-
tario exclusivo de su obra, invento o descu-
brimiento por el trmino que le acuerda la ley".
El texto constitucional vigente ha restrin-
gido temporalmente el alcance del derecho que
reconoce, modificando en este aspecto el pro-
yecto de Alberdi, que dispona: "Todo autor
o inventor goza de la propiedad exclusiva de su
obra o descubrimiento".
Afirma Gonzlez Caldern que "el autor de
una obra literaria o de un descubrimiento cien-
tfico, as como el que logra aplicar y desarro-
llar un invento suyo, pone en estas cosas ms
originalidad de la que vulgarmente se cree, y
lo que produce tiene ms el sello de su perso-
nalidad que la propiedad de las cosas y bienes
materiales. El derecho de recoger los frutos del
trabajo intelectual, sin limitaciones como las-
que establece nuestra Constitucin, justifcase
por los sacrificios de toda ndole que el que
lo ha realizado se ha visto obligado a hacer,
dedicndole todo su esfuerzo mental y sus ener-
gas fsicas ms intensas o consagrando a su
labor, quiz, la vida" (CMrso de Derecho Cons-
titucional, 3* edic., pg. 264).
La Constitucin Nacional se encuentra ads-
cripta como se ve a la teora que asimila el
derecho intelectual al derecho real de dominio,
considerando slo el aspecto econmico o pe-
cuniario de aqul, con prescindencia de su
contenido moral.
Ese es el criterio que preside toda la legis-
lacin positiva argentina sobre la materia, la
que, en lo que se refiere a las obras literarias
y artsticas, tuvo su primera manifestacin en
la ley 7092, sancionada en 1910, sobre la base
de un proyecto presentado por los diputados
Carlos y Manuel Caries. Dicha ley llamada
"ley Clemenceau", por hallarse relacionada su
sancin con la visita al pas del clebre poltico
francs consisti en un modesto y deficiente
texto, cuyas limitaciones se hallaban acentua-
das por la carencia de disposiciones penales
para las infracciones que pudieran cometerse
en la materia.
La ley 7092 fue parcialmente sustituida en
1933 por la que lleva el nmero 11.723 sobre
"Rgimen legal de la propiedad intelectual",
que, con algunas reformas, rige en la actua-
lidad.
Se trata de un cuerpo legal de 89 artculos,
sancionado sobre la base de sendos proyectos
presentados por los diputados Roberto J. Noble
y Domingo Rodrguez Pinto, el Poder Ejecutivo
Nacional y el senador Matas Snchez Sorondo,.
que incluye, adems de normas especficas so-
bre la materia que rige, disposiciones adminis-
trativas, penales y procesales. Su contenido se
extiende a ciertos "derechos conexos", como los
referentes a los intrpretes, el seudnimo, el
ttulo, las informaciones de prensa, la repro-
duccin de la propia imagen y las cartas misivas.
La principal innovacin introducida por la
ley que nos ocupa, consisti en la proteccin
penal de los derechos de autor, mediante la
asimilacin de las infracciones que pudieran
cometerse respecto de los mismos, a los delitos
de estafa y defraudacin, previstos en los ar-
tculos 172 y siguientes del Cdigo penal, con
relacin a quien "de cualquier manera y en
cualquier forma defraude los derechos de pro-
piedad intelectual que reconoce esta ley".
Con propsitos de fomento de la actividad
creadora en los campos de las artes y las letras,
la ley cre un organismo representativo llamado
Comisin Nacional de Cultura, suprimido en
1952 y reemplazado parcialmente por la Di-
reccin General de Cultura.
En el mbito convencional, la Argentina ha
firmado una serie de tratados internacionales
relativos a Derecho intelectual, entre los cuales
se encuentra la Convencin Universal en ma-
teria de derechos de autor sobre obras literarias,
cientficas y artsticas, suscripta en Ginebra en
1952 y ratificada por decreto-ley 12.088/57.
Dicha Convencin ha modificado el rgimen
de la ley 11.723 en lo que se refiere al amparo
en el pas de la obra intelectual extranjera.
Como lo ha declarado la Corte Suprema de
Justicia con fecha 16 de mayo de 1962, el
artculo III de la Convencin Universal en
materia de derechos de autor estatuye como
nica formalidad para el amparo de la "obra
intelectual" extranjera, o sea la "obra intelec-
tual" publicada por primera vez fuera del pas,
que lleve consignada en ella misma la "reserva
del derecho" (^copyright) en los trminos ta-
xativos que establece (resumen en E Derecho,
tomo 2", pgs. 581 y siguientes).
5. LA LIBERTAD DE CREACIN INTELECTUAL
Y EL PROBLEMA DE LA CENSURA
El creador intelectual cualquiera sea el
campo en el que acte necesita un clima
de libertad para la expresin de sus ideas.
Complementando el reconocimiento de sus
derechos intelectuales que, segn vimos, le
prodiga en el artculo 17 la Constitucin Na-
cional contiene otras disposiciones que contri-
buyen a la formacin de esa atmsfera im-
prescindible para el desenvolvimiento de las
actividades del espritu, referidas principalmen-
te a los autores de obras literarias. As, el ar-
tculo 14 reconoce a todos los habitantes de la
Nacin "conforme a las leyes que regla-
menten su ejercicio" el derecho "de publicar
sus ideas por la prensa sin censura previa", y el
artculo 32 dispone que "el Congreso Federal
no dictar leyes que restrinjan la libertad de
imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin
federal".
Ninguna forma de censura es aceptable jur-
dica ni polticamente, con la nica y relativa
excepcin de la que atiende al contenido moral
de ciertos impresos. Todo ello sin perjuicio
de las sanciones que corresponden a los delitos
que pueden cometerse por medio de la prensa.
La fiscalizacin o supervisin, por razones
de moralidad, en materia de publicaciones im-
presas forma parte de la llamada "Polica de
Costumbres", denominacin que concuerda con
el origen etimolgico de la razn que le sirve
de fundamento, ya que moralidad (del latn
moralis*) significa "lo perteneciente a las cos-
tumbres" (Barcia, Roque, Diccionario General
Etimolgico de la Lengua. Espaola, tomo IV,
pg. 412, y Calandrelli, M., Diccionario filo-
lgico-comparado de la lengua, castellana, tomo
IX, pg. 3735).
Cuando se habla de la necesaria regulacin
que el Estado debe tener a su cargo, desde el
punto de vista moral, en materia de publicacio-
nes es frecuente utilizar, a nuestro juicio en
forma inapropiada, la palabra censura, expre-
sin que se presta a la atribucin de un sentido
peyorativo, susceptible de originar lamentables
equvocos. No se trata, en realidad, de una
cuestin meramente terminolgica, sino que
trasciende al plano conceptual, ya que censura
da idea de negacin o al menos de limitacin
arbitraria de determinados derechos individua-
les, en tanto que los sistemas que se apliquen
a la materia que consideramos deben basarse
en el respeto de los principios y garantas re-
conocidos en la Constitucin y en las leyes.
Afirma Gonzlez Caldern (op. cit., pg,
210) que "por muy valiosa y necesaria que sea
la libertad de imprenta en el pas, no hay que
olvidar que est ocasionada a ser abusivamente
ejercida por los que no tienen el verdadero
concepto de sus derechos y de sus deberes en
la sociedad. La prensa es, indudablemente, ele-
mento esencial para el desarrollo progresivo de
la democracia moderna; es, quizs, el rgano
ms realmente expresivo de la opinin pblica;
es centinela avanzado y guardin celoso de
las libertades populares; es, en fin, poderoso
instrumento de control y de crtica de los actos
y de la conducta de los mandatarios del pueblo,
El abuso de la libertad de imprenta, empero,
puede causar perjuicios y males irreparables a
la sociedad, cuyos intereses superiores debera
servir siempre con eficacia.
"Es imprescindible, por consiguiente agre-
ga, que el Estado, mediante una legislacin
adecuada, reprima los abusos daosos de la li-
bertad de imprenta".
"Cualquiera intervencin de la ley o de la
autoridad en la conciencia o en las expresiones
del pensamiento, antes que se comuniquen de
palabra o por escrito dice Joaqun V. Gonz-
lez en su Manual de la Constitucin Argenti-
na es contraria al derecho reconocido en el
artculo 19, sobre la inviolabilidad de la per-
sona privada. El gobierno argentino desde 1811
reconoci expresamente la libertad de imprenta,
y la Constitucin asegura la absoluta liberad
de emitir las ideas, pero no la impunidad de
las ofensas a la moral, al orden pblico y a los
derechos de tercero. Luego, la nica limitacin
que ella impone al poder de legislar sobre el
ejercicio de ese derecho se refiere a la previ
censura".
ndice elocuente de la preocupacin que
siempre ha existido, desde los orgenes de nues-
tra vida independiente, por establecer un des-
linde correcto entre las ventajas que se derivan
de un adecuado ejercicio de la libertad de
prensa y la desnaturalizacin a que puede con-
ducir el uso abusivo de la misma lo constituye
la ley dictada por la Junta de Representantes
de la Provincia de Buenos Aires el 8 de mayo
de 1828, durante el gobierno de Dorrego, cuyo
artculo I
9
deca: "Son abusivos de la libertad
de imprenta los impresos que ataquen la reli-
gin del Estado, que exciten a sedicin, o a
trastornar el orden pblico, o a desobedecer las
leyes, o a las autoridades del pas; los que
aparezcan obscenos, contrarios a la moral u
ofensivos del decoro y de la decencia pblica;
los que ofendan con stiras e inventivas al
honor y reputacin de algn individuo, o ridicu-
licen su persona, o publiquen defectos de su
vida privada, designndolo por su nombre o
apellido o por seales que induzcan a determi-
narlo, aun cuando el editor ofrezca probar di-
chos defectos". Tales excesos seran sancionados
con pena pecuniaria, aplicable al editor o im-
presor.
Afirma Carlos Mouchet en la Presentacin
de nuestro trabajo Moralidad de los espectcu-
los y 'publicaciones (Facultades policiales del
municipio') Ed. Abeledo-Perrot, Coleccin
"Monografas Jurdicas", N
9
32, Buenos Aires,
1960, pgs. 8 y siguientes: "Los creadores
intelectuales necesitan la libertad como condi-
cin indispensable para su labor. La literatura,
el arte, la ciencia, son actividades libres por su
naturaleza. Croce ha dicho que repugna al
espritu humano la idea de una creacin inte-
lectual forzada. Pero si bien es difcil obligar
a otro, si no lo quiere, a crear en una determi-
nada direccin, a veces es factible que se lo
limite en ese impulso.
"Los creadores intelectuales, aun sin propo-
nrselo, suelen encontrarse enfrentados al Es-
tado. En todos los tiempos, determinados reg-
menes polticos, instalados en los timones esta-
tales, se han preocupado, ms que de reconocer
las facultades del creador intelectual, de poner
vigilancia a su actividad, mediante recursos
que pueden contarse desde la censura previa
hasta la persecucin posterior.
''La necesidad de libertad es la que lleva
a los creadores intelectuales a mirar con leg-
tima preocupacin las diversas formas de cen-
sura ejercidas por el Estado y a resistirse ante
las expresiones del dirigismo intelectual.
"Pero es evidente que bajo el nombre gen-
rico y equvoco de censura suelen confundirse
cosas diversas cuando discurren sobre el punto
los que no dominan las distinciones jurdicas
que ofrece el tema.
"As, hay que distinguir de otras formas le-
gtimas de contralor preventivo o represivo la
censura previa de sentido poltico e ideolgico
que en los Estados totalitarios asume formas
diversas, desde la exigencia de aprobacin por
la autoridad gubernativa de los escritos antes
de publicarlos hasta la expropiacin, incauta-
cin, y medidas anlogas contra las imprentas
y peridicos. Esto es lo que debe inquietar a
los autores.
"En cambio concluye Mouchet, no puede
reprobarse en principio la intervencin del Es-
tado, mediante sus rganos judiciales o admi-
nistrativos, para defender a la colectividad en
su libertad, en su moralidad y en su dignidad,
contra los abusos y delitos que se pueden co-
meter mediante la difusin de determinadas
obras intelectuales. Estas son restricciones im-
puestas por exigencias del orden pblico, que
a todos interesa mantener, so pena de caer en
la anarqua, el desorden y la corrupcin".
Para apreciar debidamente el peligro que
puede representar el contenido inmoral de un
libro, revista o impreso de cualquier carcter
es necesario tener en cuenta dos aspectos pri-
mordiales: la calidad literaria del texto y el
grado de accesibilidad en que se halla con
respecto al pblico.
Es conocida la existencia de obras clsicas
y modernas que alcanzaron justificada celebri-
dad en razn de sus indiscutibles valores lite-
rarios, cuyo desarrollo argumental, en su con-
junto o en algunos de sus pasajes, puede, no
obstante, ser considerado ofensivo a la moral
y al pudor.
Puede observarse, sin embargo, en la mayora
de dichas expresiones que los elementos in-
morales que las integran tienen un carcter
instrumental o adjetivo y distan de constituir
la finalidad especfica perseguida por su autor,
lo que despoja a las mismas de los ingredientes
dolosos o intencionales que haran ms repu-
diable su creacin.
Como dice Soler (Derecho Penal Argentino,
Buenos Aires, 1953, tomo III, pgs. 396 y 397),
"la obra verdaderamente obscena no plantear
grandes problemas de crtica literaria porque
cuando la finalidad es pornogrfica, sta se
pone de manifiesto de modo patente y hace
imposible, en realidad, que en la produccin
se concrete una verdadera voluntad artstica.
Esas obras, entre otros caracteres, muestran
cierto apresuramiento inmoderado por llegar sin
otras preocupaciones a la descripcin o exhi-
bicin de actos y cuestiones del sexo".
El mismo autor agrega que "una obra puede
ser obscena total o parcialmente; no es posi-
ble exigir que lo sea ntegramente; basta que
ciertos pasajes renan las condiciones seala-
das. El carcter pornogrfico de una obra debe
establecerse, sin embargo, por una apreciacin
de conjunto, porque solamente as ser posible
estimar el significado de los fragmentos".
El factor econmico juega tambin en esta
materia un papel no despreciable, pues es de
presumir que aquellas expresiones que por la
modicidad de su precio resultan ms accesibles
al lector han de ser, tambin las que exhibirn
un contenido temtico ms endeble, en el que
los valores artsticos y literarios sern por lo ge-
neral escasos o nulos, sin desconocer la posibi-
lidad, cada vez menos frecuente, de encontrar
algunas ediciones de las llamadas "econmicas"
referentes a ciertas obras de mayor jerarqua.
Son, por desgracia, aquellas publicaciones li-
geras y superficiales las que intelectual y eco-
nmicamente se hallan ms al alcance de la
juventud. Su lectura no suele exigir ningn
esfuerzo mental determinado y en ocasiones
hasta se ve facilitada con el auxilio de ilustra-
ciones que contribuyen a acentuar la inconve-
niencia de su texto. Y en cuanto al precio,
es evidente que por lo que cuestan un libro o
una revista a los que pueda reconocerse algn
significado artstico o literario cualquier per-
sona se halla en condiciones de adquirir varios
kilogramos de aquel tipo de literatura a la que
slo puede medirse por su peso material y por
los efectos nocivos que se desprenden de su
contenido.
El problema de la juventud radica en este
aspecto en la carencia del suficiente discerni-
miento para seleccionar sus lecturas. El joven
de nuestros das no siente, por lo general, la
necesidad de leer con un sentido cultural, sino
que se inclina a contemplar aquellas expresio-
nes que acceden ms fcilmente a su compren-
sin por medio de relatos sencillos y grficos
adecuados.
Dicha despreocupacin queda demostrada en
la casi absoluta falta de contacto con libros y
peridicos, salvo algunas secciones especiales de
estos ltimos (como deportes y polica), y en la
predileccin hacia la revista frivola o picaresca
y la novela pseudo-amatoria o policial, en la
que las excelencias indiscutibles de dichos g-
neros se ven sustituidas por una sucesin de na-
rraciones srdidas y descarnadas, de una con-
textura argumental muy semejante entre s,
cuyo nico propsito es infectar las mentes de
la juventud con la exaltacin de valores indig-
nos de la emulacin a la aqulla se siente pre-
dispuesta.
6. CONCLUSIONES
Como conclusiones de lo expuesto hasta aqu
pueden destacarse los siguientes aspectos fun-
mentales de la materia a que se refiere la pre-
sente monografa:
a) El trabajo intelectual, como categora del
trabajo humano, es digno del respeto de la so-
ciedad y de la proteccin del Derecho.
b) Los trabajadores intelectuales poseen de-
rechos derivados de su creacin y que los .vin-
culan a la misma.
c) Dichos derechos, distintos del derecho real
de propiedad o dominio sobre las cosas, poseen
un singular doble aspecto: moral, resultante de
la paternidad sobre la creacin intelectual, y
pecuniario, que asegura la posibilidad de dis-
frute econmico de la misma.
d) El trabajador intelectual necesita un am-
plio clima de libertad para el ejercicio de su
actividad creadora o interpretativa.
e) Ninguna forma de censura previa es acep-
table como lmite o restriccin de aquella li-
bertad. Slo pueden admitirse como responsa-
bilidades ulteriores a la publicacin de la otra
las derivadas de los delitos y las contravencio-
nes susceptibles de cometerse a travs de la
misma. (V. CONTRATO' DE EDICIN.)
JURISPRUDENCIA *. Los derechos que esta norma re-
conoce al autor impiden 'su reproduccin por terceros
sin autorizacin de aqul, por lo cual el autor de una
obra puede reclamar que se le indemnicen los perjuicios
ocasionados por haberla reproducido sin su consentimiento.
Cm. Civ. 2? Cap., 10-10-939, L. L., t. 16, pg. 378. -
El plagio de las obras cinematogrficas debe ser estimado
por la reproduccin de las ideas, la distribucin de los
materiales y de los detalles en el desarrollo de las
1
escenas.
Cm. Civ. 2? Cap., 23-12-948, J. A., 1949-1, pg. 395. -
En materia de derechos intelectuales, lo que aquel po-
tege es el fruto del trabajo intelectual, encarnado en la
forma o modos de expresin. Juzg. Nac. Civ. Cap., 30-
6-952, ]. A., 1954-H, pg. 125. Esta norma no esta-
blece respecto a los plazos de duracin del derecho nin-
S.ma diferencia cuando se trata de obras inditas. Cm.
iv. 1 Cap., 27-7-949, J. A., 1949-IV, pg. 46. - H
llamado derecho moral consiste en la facultad de exilie
que se le reconozca como tal en su carcter de creador
de la obra como entidad, y hasta con abstraccin de su
creador; por ello, aun despus de la muerte del autor y
de que su obra haya pasado al dominio pblico, puede
invocarse ese derecho para proteger, en nombre del
inters pblico, la integridad e individualidad de la obra.
Juzg. Nac. Civ. Cap., 30-6-952, J. A., 1954-H, pg. 125.
A los fines de la viabilidad de una demanda sobre de-
rechos de autor, que se aducen amparados por la legis-
lacin de Francia, constituye suficiente prueba del cum-
plimiento de los requisitos establecidos por los arts. 14
y 15, ley 11.723, el informe de la embajada de Francia,
acerca ce lo sustancial del texto, vigencia y sentido de la
ley francesa, as como de las formalidades establecidas
en la misma para la proteccin del trabajo intelectual,
tiempo de amparo, etc. Juzg. Nac. Civ. Cap., 30-6-952
/. A., 1954-11, pg. 124. Son cosas distintas el dere-
cho del editor de un peridico, que se refiere al conjunto
de la publicacin, y el de los autores de los artculos.
Cm. Civ. 1? Cap., 22-12-941, J. A., 1942-1, pg. 336.-
La falta de autorizacin del fotografiado no puede ser
suplida por el fotgrafo. Sup. Corte Nac., 9-5-938, L L,
t. 14, pg. 677. La reproduccin con fines de propa-
ganda de la fotografa de una artista espaola en la que
aparece con un cigarrillo en la mano, en el cual se lee
la marca del mismo y que lleva la leyenda "Un nuevo
placer para la dama portea", no representa un menos-
cabo que la autorice a exigir un resarcimiento al fabri-
cante. Cm. Civ. 1 Cap., 2-3-942, J. A., 1942-11, pg.
3. El ttulo de una obra slo est protegido en cuanta
forme parte de la misma. Cm. Nac. Com. B. Blanca,
14-12-956, L. L., t. 86, pg. 627. El amparo judicial
de la propiedad intelectual depende no slo del registro
o depsito legal de las obras, sino tambin de la inscrip-
cin de toda modificacin de aquel derecho. De ah la
importancia de la inscripcin ordenada por la nueva ley
de toda enajenacin de un derecho inherente a la pro-
piedad intelectual. Cm. Civ. 1? Cap., 31-7-939, L L,
t. 16, pg. 620. El escrito judicial presentado en
los autos, no ha podido ser publicado sin la autorizacin
del litigante patrocinado por el letrado autor del escrito,
por la parte contraria, antes de pronunciada la sentenc
de ltima instancia. Si con la publicacin se ha irrogado
algn perjuicio, ste es indemnrzable. Cm. Civ. II
Cap., 21-2-940, J. A., t. 69, pg. 383. - En rgimen
de la ley 11.723 la proteccin de los derechos de autor
se hace efectiva desde la fecha de la inscripcin de los
mismos en el Registro Nacional de la Propiedad Intelec-
* La jurisprudencia citada no es del autor sino de
la Redaccin.
tual, de tal manera que las ediciones, reproducciones,
ejecuciones y de toda otra publicacin hecha durante el
tiempo que la obra no estuvo inscripta, son vlidas. Cm.
Crim. y Corr. Cap., 7-10-938, L. L., t. 12, pg. 241.
En las lesiones al derecho de propiedad intelectual la
reparacin del dao moral comn, con prescindencia del
"derecho moral" del autor, no procede si no existe delito
criminal. Cm. Civ. 1^ Cap., 19-5-939, L. L., t. 16,
pg. 532. El delito de defraudacin a que se refieren
el art. 72 y sgts. no es formal, por lo que se requiere
la existencia de dolo o de culpa para que el hecho sea
lcito y d lugar a responsabilidad. Cm. Civ. 2? Cap.,
29-7-943, /. A., 1943-III, pg. 584. - La ratificacin de
la Convencin de Ginebra sobre derechos de autor de
1952, no modifica el rgimen de tutela penal de la ley
11.723, toda vez que constituye un acuerdo internacio>-
nal de derecho privado y no puede modificar los elemen-
tos del delito de defraudacin de derechos intelectuales
estatuidos con anterioridad a su sancin, pues todo lo
que atae a la materia penal es de regulacin del dere-
cho pblico interno, de acuerdo con principios unni-
memente establecidos en derecho internacional y cuya
violacin lesionara la soberana del Estado afectado.
Cm. Crim. Cap., 1-9-959, /. A., 1959-VI, pg. 218. -
La conducta tpica para ser penalmente punible, debe
cumplir algunos esquemas del delito de defraudacin
descriptos en el Cdigo penal, arts. 172 y 173. Cm.
Crim. Cap., 4-3-960, /. A., 1960-III, pg. 603. Frente
a un plagio consciente no cabe eliminar de la condena
el resarcimiento del dao moral, aunque no exista sen-
tencia en el fuero criminal que declare la existencia de
un delito. Cm. Civ. 1? Cap., 11-8-939, L. L., t. 15,
pg. 861. El propietario de la revista que public las
producciones poticas adquiridas por el editor querellante
a sus autores sin autorizacin de ninguno de ellos, no
comete el delito si se demuestra que obr con ausencia
de dolo. Cm. Crim. y Corr. Cap., 22-9-939, L. L.,
t. 16, pg. 408. Las excepciones opuestas en el pro-
cedimiento de la ley 11.723 deben ser apreciadas al
dictar sentencia dada la naturaleza de la accin que se
ejercita. Cm. Civ. 1? Cap., 31-12-937, L. L., t. 9,
pg. 218. El jurado de idneos slo est obligado a
declarar si existe o no dao causado conforme a la ley
o a la convencin. La indemnizacin de ese dao queda
sometida al rgimen del Cd. Civ. Cm. Civ. 1? Cap-,
19-5-939, L. L., t. 16, pg. 532. - No procede la de-
signacin del jurado si no se cuestionan los derechos
de autor invocados al entablar la demanda, sino tan slo
si el actor, a mrito de la contribucin que se atribuye
en la confeccin de una cinta cinematogrfica "rodada"'
por la empresa demandada, tiene o no accin para recla-
mar de la misma el pago de una suma de dinero como
retribucin de su trabajo. La designacin del jurado
no tiene otra finalidad que establecer "si existe o no la
lesin a la propiedad intelectual". Cm. Com. Cap.,
3-6-939, J. A.f t. 69, pg. 549. Corresponde tramitar
la demanda por la cual el actor pretende que el deman-
dado lo indemnice de los daos que le ha irrogado en
cuanto sin autorizacin ha utilizado obras literarias del
padre del actor de una pelcula cinematogrfica. Por lo
tanto, de la demanda debe conferirse traslado por seis
das. Cm. Civ. 2* Cap., 13-5-941, J. A., t. 74, pg.
651. - Corresponde hacer lugar al pedido de que se
designe el jurado de idneos si fue hecho en trmino y
la contraparte no se opuso, aunque la importancia del
asunto y la naturaleza tcnica de la cuestin no requieran
esa prueba. Cm. Nac. Apels. Civ. Cap., 27-3-953,
J. A., 1954-1, pg. 64.
BIBLIOGRAFA. Barcia, Roque: Diccionario General
Etimolgico de la Lengua Espaola, tomo IV. Calan-
drelli, M.: Diccionario filolgica-comparado de la lengua
castellana, tomo IX. El Derecho, t. II. Gonzlez
Caldern, Juan A.: Curso de Derecho Constitucional, 3^
ed. Levene, Ricardo: Mamial de H.vora del Derecho
Argentino. 'Noticia Preliminar a las "Instituciones ele-
mentales sobre el Derecho Natural y de Gentes", de An-
tonio Senz, Instituto de Historia del Derecho Argentino,
"Coleccin de textos y documentos para la Historia del
Derecho Argentino", vol. I, ao 1939. Lpez Castro,
Carlos J.: Moralidad de los espectctilos y publicaciones
(facultades policiales del municipio'), ed. Abeledo-Perrot,
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1960. "Ejercicio municipal de la polica de costumbres",
separata de Lecciones y ensayos, nms. 21/22, 1961.
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lectuales sobre las obras literarias y artsticas, t. I; Los
derechos de la cultura, ed. Perrot, Coleccin "Nuevo
Mundo", n? 7; Los derechos del escritor y del artista.
Ots Capdequ, Jos Mara: Manual de Historia del De-
recfoo Espaol en las Indias y del Derecho propiamente
Indiano, ed. Losada, Buenos Aires. Soler, Sebastin:
Derecho Penal Argentino, Buenos Aires, 1953, t. III.
PROPIEDAD LITERARIA Y ARTSTICA.
(V. PROPIEDAD INTELECTUAL.)
PROPIEDAD MINERA. (V. RGIMEN DE
LA PROPIEDAD MINERA.)
PROPIEDAD URBANA. Como su propio
nombre lo indica es la que recae sobre los in-
muebles, terrenos o edificaciones que se encuen-
tran dentro de las zonas urbanas y en ese sen-
tido es opuesto a la propiedad rural o agra-
ria. En realidad tanto la propiedad urbana co-
mo la rural no son sino manifestaciones del
dominio sobre los bienes inmuebles, por lo
cual hacemos remisin a la voz BIENES INMUE-
BLES. Tal vez la caracterstica de la propiedad
urbana se encuentra en su sumisin a las nor-
mas, generalmente municipales, reguladoras de
las condiciones de seguridad y de esttica. Co-
mo quiera que una gran parte de la edificacin
urbana no se encuentra destinada al uso directo
del constructor o propietario, sino al alquiler
a terceros, bien de la totalidad del edificio, bien
de ciertas partes de l, as como tambin a la
venta de departamentos a otras personas, es
evidente que la propiedad horizontal se en-
cuentra vinculada al rgimen de locacin. (V.
URBANAS [LOCACIONES]). As como al rgimen
de propiedad horizontal. (V. PROPIEDAD HORI-
ZONTAL.) (M. O. y F.).
PROPIEDAD RURAL Y URBANA. (V.
PROPIEDAD AGRARIA. PROPIEDAD HORIZONTAL.
PROPIEDAD URBANA.)
PROPIETARIO DE AERONAVES. (V.
PROPIEDAD DE AERONAVES.)
PROPIETARIO DE BUQUE. * El propie-
tario de un buque es el titular del dominio pres-
cindiendo de que lo explote o no y el nico
requisito para poder revestir ese carcter es que
tenga la capacidad de adquirir.
La figura del propietario puede decirse que
se perfila como pasiva en contraposicin a la
del armador, que ya se limite a armar y equi-
par el buque (armador esttico), o a ejercer la
navegacin (armador dinmico), es esencial-
mente activa (
J
). Por esta razn, para poder
ser armador, el artculo 875, exige las calida-
des necesarias para ejercer el comercio, o sea,
* Por el Dr. JOS DOMINGO RAY.
El tema contenido en esta voz y cuyo original nos re-
mite el Dr. Ray, ha sido tambin tratado en su obra
Derecho de la navegacin.
(1) V. Ray, J. D., "Particularismo y autonoma", De-
recho de la navegacin, pg. 33.
las establecidas en los artculos 9
9
y 10 del C-
digo de comercio.
El ttulo I, del Libro II del proyecto Mal-
vagni se dedica a la propiedad y armamento
del buque, dividido en 7 captulos de los cua-
les el 2
9
y 3
9
estn dedicados a la propiedad
y a la copropiedad naval y el 4' y 5
9
al ar-
mador y a la coparticipacin, respectivamente.
En nuestro ordenamiento vigente no existen
disposiciones en el Cdigo de comercio sobre
condominio y, en cambio s, sobre la copartici-
pacin o explotacin por los condminos, que
se regula en el ttulo II, del artculo 875 en
adelante.
Malvagni ha separado netamente la titulari-
dad del dominio del buque, de su utilizacin o
explotacin y dedica los artculos 224 a 229
a la copropiedad, que en nuestro Derecho vi-
gente debe regularse por las disposiciones de
los artculos 2673 y siguientes del Cdigo civil
referentes al condominio.
En estos artculos, Malvagni dispone que las
disposiciones sobre condominio son de carc-
ter supletorio, que las decisiones de la mayo-
ra, computadas por el valor de la parte que
cada uno tenga en el buque, obligan a la mi-
nora y establece las soluciones para los casos
de disidencia y los derechos de la minora en
esos supuestos.
Modos de adquisicin. Entre los modos de
adquisicin del buque debemos distinguir los
tpicos del Derecho de la navegacin y los co-
munes. Desde que el buque es una cosa que
Se encuentra en el comercio, como ya hemos
dicho, es posible que pueda ser adquirido por
los medios comunes, por ejemplo: venta, pres-
cripcin, sucesin, donacin, permuta. Entre
los medios comunes de Derecho pblico puede
citarse la confiscacin o incautacin que est
prohibida por el artculo 17 de la Constitucin
Nacional C
2
)- Entre los tpicos del Derecho de
la navegacin, se cuentan el abandono de los
aseguradores, el apresamiento y la construccin.
Venta. La compraventa de buques se rige,
en primer lugar por las pertinentes disposicio-
nes de las leyes comunes y por algunos artcu-
los contenidos en el Libro III del Cdigo de
comercio.
El artculo 861 se refiere al objeto del con-
trato y est vinculado al 856 que caracteriza
al buque como una universalidad o res conexa.
El artculo siguiente, el 862, establece, en
caso de venta del buque en viaje, a quin le
corresponden los fletes devengados en el l-
timo viaje, salvo convencin en contrario de
las partes.
En materia de capacidad se deben aplicar
las reglas generales sobre capacidad para con-
tratar. Hemos de mencionar simplemente que,
en caso de existir una coparticipacin, tienen
los copartcipes de acuerdo al artculo 886 el
derecho de tanteo, si alguno de los partcipes
quiere enejenar su parte. El artculo 887 dis-
pone para el caso de que la mayora de la co-
participacin decidiera la venta del buque, que
la minora podr exigir que esa venta se efec-
te en remate pblico.
Algo cabe agregar sobre las facultades del
capitn para enajenar el buque. En principio,
el artculo 874 establece que el capitn no est
autorizado para vender el buque bajo su man-
dato, ya que no entra dentro de los poderes
normales de su funcin. El segundo prrafo
de ese artculo establece una excepcin autori-
zando al capitn a vender el buque, cuando
ste se haya vuelto innavegable y siempre que
esta innavegabilidad haya sido comprobada an-
te la autoridad judicial, que debe conceder la
autorizacin pertinente. En este supuesto ex-
traordinario la venta debe hacerse en la forma
prescripta para las judiciales.
La forma en que ha de celebrarse el contrato
est reglamentada en los artculos 859, segun-
da parte, 860 y 866. Conforme a los textos
citados la venta de un buque mayor de 6 to-
neladas debe efectuarse por documento escrito
e inscribirse en un registro especial.
La Cmara Federal de la Capital el 29 de
junio de 1962, confirmando una sentencia del
doctor Gonzlez Bonorino en los autos "Ca.
Argentina de Navegacin de Ultramar S. A,
y Cosadex S. R. L. Ca. Exportadora e Impor-
tadora Sudamericana e/Independencia Ca. Ar-
gentina de Seguros S. A. Ind. Inmobiliaria y
Fin.", resolvi' que no es necesaria la escritura
pblica cuando la venta es en, subasta pblica,
en razn de lo dispuesto en el artculo 1184
del Cdigo civil y en virtud de lo establecido
en el artculo 866 del Cdigo de comercio.
Tambin en este caso se dej perfectamente
aclarado que a los efectos de una accin fren-
te a terceras personas, pueden actuar tanto los
vendedores como los compradores debidamente
autorizados o facultados (
3
).
La Cmara Federal de Rosario por fallo
del 13 de mayo de 1948 decidi que no co-
rresponde la reivindicacin de una chalana con-
tra el adquirente de buena fe, porque siendo
una embarcacin de menos de 6 toneladas se
encuentra sujeta al principio del artculo 2412
del Cdigo civil por imperio de lo dispuesto en
los artculos 859 y 864 del Cdigo de comer-
cio O).
En el caso "Rodrguez Zuiga Guillermo A,
(2) Bruuetti, A., t. II, n? 191, pg. 19. Para modos
de adquirir ver Spasiano, E., "Modi di acquisto della po-
prieta navale" en Rivista 11 Diritto Marittimo, enero-
marzo 1963, pg. 3.
(3) T. 29, n? 934, Libio de Sentencias de la Sal
Civil de la Cm. Fedeial de Apelaciones de la Cap.
(4} V. Revista La Ley, 28 de agosto 1948. Caso Sos
de Romero, Luca c/Pinea, Baudilio.

y otio c/Tebe Edmundo y otro", la Sala C de

la Cmara Civil de Capital cit las opiniones
de Malagarriga QDerecho comercial, t. III, pg.
103, N
9
9) y Segovia (Explicacin y crtica
del Cdigo de comercio, t. II, pg. 246, nota
235), en el sentido de que la adquisicin por
compra de todo buque de ms de 6 toneladas
requiere, en la Repblica, el otorgamiento de
una escritura pblica por ante un escribano de
marina, pero aclar que atentas las particu-
laridades del caso se estimaba innecesario ana-
lizar la interpretacin y alcance de los artculos
859 y 866 del Cdigo de comercio que, a jui-
cio de los actores, slo exigiran el documento
escrito para acreditar el contrato entre las par-
tese).
En cuanto a los efectos de la venta del bu-
que, el Cdigo distingue segn se trate de venta
judicial o extrajudicial. En el primer caso, el
artculo 863 dispone que al hacerse la venta
voluntaria, se produce la transferencia del bu-
jue al comprador, con todas sus cargas y salvo
los derechos y privilegios especificados en el
titulo correspondiente. El artculo 865 estable-
ce que el vendedor debe entregar al comprador
una nota firmada con todos los crditos privi-
legiados a que pueda estar sujeto el buque, la
cual debe insertarse en la escritura correspon-
diente.
En el caso de que la venta se haya hecho
judicialmente, el buque se transmite libre de
todo privilegio, el que slo podrn hacerse
valer sobre el precio. As lo dispone el artculo
864, confirmado por el artculo 1378 (
6
).
Malvagni reproduce el principio del artculo
856 del Cdigo actual en el artculo 215 de
su Proyecto y en el siguiente dispone que los
derechos reales de terceros sobre algunas de
las pertenencias del buque pueden ser opues-
tos a los acreedores de buena fe con derechos
sobre el buque, siempre que aquellos derechos
adems de estar inscriptos en los registros res-
pectivos tambin lo estn en el Registro de bu-
ques y se hayan asentado en el certificado de
matricula, con fecha anterior a la del nacimien-
to del crdito respectivo.
En su anteproyecto, Malvagni exiga la es-
critura pblica, bajo pena de nulidad, para la
constitucin, traslacin o extincin de derechos
reales sobre un buque de ms de 20 toneladas,
que slo producira efectos respecto de terce-
ros desde la inscripcin en el Registro de la
Propiedad Naval (art. 218) y que si el buque
era de matrcula nacional y se realizaban los
actos en el extranjero, la escritura deba exten-
derse ante el cnsul quien deba remitir testi-
monio autorizado de la misma al Registro Na-
cional de Buques.
(5) V. /. A., diario, 24 de mayo 1963, fallo dictado
el 22 de febrero de 1963.
(6) V. Privilegios, cap. XIII, n? 148 j sgts.
Como consecuencia de las objeciones plan-
teadas en el Seminario que se realiz en la fa-
cultad y en el seno de la Comisin Asesora,
Consultiva y Revisora, se reformaron ese ar-
tculo y los concordantes, mantenindose el cri-
terio en vigencia que resulta de la interpreta-
cin de los textos de nuestro Cdigo de co-
mercio.
El artculo 218 en su nueva redaccin esta-
blece:
Todos los actos constitutivos, traslativos o
extintivos de la propiedad o de otros derechos
reales sobre el buque de ms de veinte tone-
ladas de arqueo total, o sobre una o ms de
sus partes en copropiedad naval, deben hacerse
por escritura o por documento privado, bajo
pena de nulidad. Tratndose de un buque de
matrcula nacional, los referidos actos, cuando
se realizaren en el extranjero, deben hacerse
por escritura otorgada ante el cnsul argentino
respectivo, quien debe remitir testimonio au-
torizado de la misma al Registro Nacional de
Buques. En ambos casos, solamente producirn
efectos, en relacin a terceros, desde la fecha
de su inscripcin en el referido Registro.
Con respecto a los buques menores de 20
toneladas, el artculo 219 textualmente dice:
La propiedad de los buques menores de vein-
te toneladas de arqueo total a los efectos ad-
ministrativos, se transfiere mediante un acta
que las partes extendern ante la autoridad ma-
rtima, y que sta archivar en su registro,
otorgando al propietario el certificado perti-
nente.
El artculo 220 del Proyecto Malvagni re-
produce el principio del artculo 863 de que,
en caso de venta privada, la propiedad se
transfiere con todos los privilegios que graven
al buque.
A continuacin el artculo 221 consagra la
posibilidad de que la venta se realice con las
modalidades previstas para la venta de inmue-
bles, con pacto de retroventa, reventa, condi-
cin resolutoria o pacto comisorio que debern
inscribirse en el Registro Nacional de buques.
Entre las partes la inscripcin en el Regis-
tro no es indispensable, pero esos actos slo
frente a terceros tienen efectos desde la ins-
cripcin (art. 218).
En el libro IV sobre Derecho procesal, Mal-
vagni dedica el artculo 752 a la venta judi-
cial del buque que dispone que debe hacerse
con las mismas formalidades que para los in-
muebles y si es de un buque extranjero con
notificacin al cnsul del auto que dispone la
venta.
Prescripcin. La regulacin de esta forma
de adquirir es semejante a la establecida para
los inmuebles. El artculo 867 tomado del C-
digo francs establece que el buque se ad-
quiere por posesin quinquenal, cuando se
cuenta con justo ttulo y buena fe y faltando
estos requisitos, por prescripcin de 20 aos.
Agrega este artculo que el capitn nunca
puede adquirir por usucapin el buque que
tiene bajo su mando. Esta disposicin es total-
mente innecesaria, ya que se sabe que el ca-
pitn tiene el navio siempre por cuenta del
propietario y por tanto nunca puede prescribir
a su favor.
Malvagni en el artculo 222 consagra los
plazos de 3 y 10 aos para la prescripcin
adquisitiva, diciendo textualmente:
"La adquisicin de buena fe de un buque
de quien no sea propietario, mediante un t-
tulo idneo para transferir la propiedad, e ins-
cripto en el Registro Nacional de Buques,
autoriza al adquirente a oponer la prescripcin
adquisitiva al cabo de tres aos de posesin
continuada, contados a partir de la fecha de
dicha inscripcin.
Si faltare alguna de las referidas condicio-
nes, la prescripcin se opera a los diez aos".
Sucesin. El Cdigo no contempla expresa-
mente este medio de adquirir ms que a
travs del artculo 866, prrafo 3, en el cual
se dispone que la propiedad del buque adqui-
rida de esta manera se podr probar exclusi-
vamente con testimonio fehaciente del testa-
mento o actas de adjudicacin, segn se trate
de sucesin testamentaria o intestada.
Construccin^'^). Dentro de los medios de
adquisicin propios del Derecho martimo, te-
nemos el caso de la construccin del buque,
contrato que no est expresamente previsto en
el Cdigo.
En realidad, dentro de este medio de ad-
quirir se agrupan dos formas completamente
distintas, que estn vinculadas con la tcnica
y la economa:
a) la construccin por cuenta propia.
b) la construccin por empresa.
a) Construccin por cuenta -propia. Esta
forma fue practicada en la primera parte del
siglo pasado. En la actualidad no se emplea
ms que para los pequeos buques de recreo
o de pesca. El propietario encarga la confec-
cin de los planos, adquiere los materiales,
contrata los obreros y el navio se construye por
su cuenta.
La construccin por cuenta propia, tambin
llamada por economa, no ofrece problemas de
difcil solucin. Si el propietario adquiere los
materiales, existe simplemente entre l y el
personal tcnico que contrata, una locacin de
(7) V. Bess, Alain, "Du lisque aprs livraison et de
la garande du constructeur ou de la responsabilit rsul-
tant des dommages causes ou subs par le navire aprs
sa construction", en Droit Maritime Franjis 1963, pg.
195. V. tambin Matis, Georges, "De la condition ju-
ridique du constructeur de navires" en ~Revue de Droit
Maritime Compar, t. XIV, 1926, pg. 1.
obra o de servicios, segn las caractersticas del
caso.
Pero segn ya hemos dicho, este modo slo
se emplea en los casos menos comunes, ya que
en la mayor parte de las veces el futuro pro-
pietario estipula un contrato de construccin
por empresa.
b) Construccin por empresa. La construc-
cin por empresa es la que ha suscitado ma-
yores discusiones en la doctrina y en la juris-
prudencia. El constructor proporciona no slo
la mano de obra, sino tambin los materiales y
se compromete a entregar el buque una vez
que est terminado. El precio se paga gene-
ralmente en cuotas, que se entregan en propor-
cin a los trabajos realizados y de ah que se
conozca este tipo de contrato como de cons-
truccin a destajo o a forfait.
Sobre la naturaleza de este contrato se ha
discutido desde el Derecho romano. Algunas
veces se lo ha calificado de locacin de obra,
otras de venta y tambin se le ha asignado un
carcter mixto de venta y locacin.
Sea cual fuere la posicin que se adopte, la
propiedad del buque construido a forfait pasa
a manos del propietario mediante la tradicin,
sobre todo ante la clara disposicin del artculo
577 del Cdigo civil. Esta situacin jurdica trae
aparejado un grave inconveniente, sobre todo
por ser frecuente que el pago se haga en pro-
porcin al trabajo realizado.
Sin embargo, no podra sostenerse vlida-
mente, aun cuando el pago se haya hecho con-
forme a la tarea concluida, que la propiedad
del buque se transfiere por partes, ya que no
es la intencin de las partes comprar y ven-
der separadamente la quilla, el timn o el
puente, sino adquirirlo o entregarlo completa-
mente listo, como una cosa nica e indivisible.
Ante la falencia del constructor, no le que-
dar al comitente de la obra otra posibilidad
que la de presentarse en la masa como acree-
dor quirografario por las cuotas del precio que
hubiere pagado. Por ello, dada la importancia
de las sumas que implica una construccin na-
val, se estipula en los contratos que la propie-
dad del buque se transfiere al comprador una
vez colocada la quilla del mismo. Otra seguridad
que se le otorga a quien encarga la construc-
cin es construir una hipoteca sobre el buque
en construccin, que sujeto a ciertos requisitos
autoriza el deereto-ley 3115/58.
Como ya hemos dicho, el Cdigo no con-
templa la adquisicin del buque por construc-
cin. Exclusivamente se hace una referencia
accidental en el artculo 866, y, en caso de
falencia del constructor, posiblemente se dis-
cutira el valor de la clusula sobre transfe-
rencia de la propiedad.
Si opinamos que se trata de una locacin
de obra no se requerir formalidad alguna para
su celebracin. No obstante ello, dada la enor-
me importancia y el valor de los buques en la
actualidad, estos contratos se celebran por es-
crito.
El constructor tiene dos obligaciones funda-
mentales: entregar la cosa construida y la obli-
gacin de garanta. En cuanto a la primera,
generalmente en los contratos se estipula con
detalle el da en que estar listo el buque y
el modo y duracin de la construccin.
Respecto a la segunda, el constructor tiene
obligacin -de responder por los vicios de cons-
truccin. Generalmente en los contratos se fija
un plazo para garantizar el funcionamiento del
buque.
La principal obligacin del comitente es el
pago del precio. Segn el contrato, puede pa-
garse al terminar la obra o ms comnmente,
como ya hemos dicho, se harn pagos parciales,
proporcionales a los trabajos cumplidos.
El Digesto Martimo y Fluvial en su primer
captulo se refiere a la construccin, modifica-
cin o reparacin de buques, confeccin y pre-
sentacin de planos y en los siguientes se re-
glamentan los trmites para la ejecucin de los
trabajos de tirar a tierra y botar al agua las
embarcaciones, arqueo, etctera.
Malvagni en su proyecto, se refiere en el
captulo II del ttulo H del libro I, sobre el
rgimen administrativo del buque, a todas las
disposiciones administrativas para la construc-
cin, modificacin o reparacin de buques y
en el captulo I del ttulo I sobre propiedad y
armamento del libro II (arts. 208 a 214), re-
gula el contrato de construccin de buques,
inspirndose en las disposiciones del Cdigo
italiano de la navegacin.
Exige que si el buque es mayor de 20 tone-
ladas el contrato debe ser por escrito y para
ser oponible a terceros, inscripto en el Regis-
tro Nacional de Buques. La falta de inscrip-
cin implica la presuncin de que el buque se
construye por cuenta del constructor (art. 209).
El artculo 210 dispone que la estipulacin
contractual en virtud de la cual las partes con-
vengan que el buque ser de propiedad del
comitente a partir de la colocacin de la quilla
o a partir del pago de la primera cuota del
precio, podr hacerse valer contra terceros,
siempre que se hubiere cumplido con la trans-
cripcin prevista en el artculo precedente.
En el artculo 211 se refiere a la obligacin
de garanta diciendo que: "El construtor res-
ponde de los vicios ocultos que se descubran
dentro de los seis meses de la entrega del bu-
que al comitente, siempre que le sean denun-
ciados dentro del trmino de los treinta das
subsiguientes a la fecha de su descubrimiento.
La accin respectiva se prescribe por el trans-
curso de un ao contado a partir de la fecha
de la denuncia".
Dispone que subsidiariamente debe re-
currirse a las normas relativas a la locacin
de obra (art. 213) y que las disposiciones de
ese captulo se aplican al contrato de construc-
cin de un artefacto naval, dentro de las limi-
taciones que establezca la reglamentacin, se-
gn su naturaleza (art. 214).
Abandona a los aseguradores. Es un medio
de adquirir el buque, propio del Derecho mar-
timo y regulado en, los artculos 1232 y si-
guientes del Cdigo de comercio.
La propiedad del buque se transfiere al ase-
gurador recibiendo a su vez el asegurado el
total de la indemnizacin pactada. El abandono
procede en el caso de los siniestros mayores y
una vez aceptado por los aseguradores o decla-
rado vlido, es irrevocable.
Apresamiento. Esta es una institucin del
Derecho internacional pblico, que consiste en
apoderarse de la propiedad naval enemiga y
de la neutral en ciertos casos, como ser, si el
buque conduce contrabando de guerra o se con-
figura un caso de asistencia hostil, de resisten-
cia al derecho de visita o si existe violacin
de bloqueo. El artculo 866 en su prrafo 3
?
menciona el apresamiento.
Antiguamente, el derecho de capturar el bu-
que coincida con el derecho de confiscarlo.
En la actualidad, este derecho debe ser decla-
rado por un tribunal de presas, que debe con
j
siderar al buque buena presa; el derecho de
corso se aboli en el Congreso de Pars de
1856.
La Constitucin en el artculo 67, inciso 22,
se refiere a la facultad del Congreso de con-
ceder patentes de corso y establece reglamen-
tos para las presas y expresamente prohibe la
confiscacin (art. 17 C.N.) (V. PUBLICIDAD
NAVAL).
JURISPRUDENCIA. La citada en el texto y notas.
BIBLIOGRAFA. La indicada en el texto y notas.
PROPINA. * SUMARIO: I. Introduccin. II.
Concepto. III. Naturaleza jurdica. IV. La
propina en la legislacin argentina. V. La
propina en la jurisprudencia.
I. INTRODUCCIN
Los autores conciden en que la propina de-
be de haber existido en los tiempos ms re-
motos. Mazuyer cita para demostrarlo una ins-
cripcin encontrada en Isernia, que reproduce
un dilogo entre una posadera y su cliente (
1
);
el mismo autor recuerda que, durante el rei-
* Por el Dr. HCTOR GENOUD.
(1) Rene Mazuyer: Le pourboire (Paiis, 1947), pg.
13. La cita est tomada del Dictionnaire des Antiquits
grecques et romaines de Daremberg y Saglio (1887),
pg. 974, voz Cau-pona.
nado de Justiniano, estaba prohibido a los
notarios aceptar ddivas del pblico, lo cual
significa, evidentemente que la costumbre de
esas ddivas ya haba aparecido, pues no tiene
sentido prohibir lo que nadie ha intentado
hacer.
Este tipo de recompensas ha estado vincula-
do, desde antiguo, a la idea de bebida. As,
la voz espaola -propina deriva directamente
del latn -propinare, que significa convidar a
beber. Ms an: en nuestro pas, las personas
de ms de cuarenta aos recordarn que en
un tiempo no muy lejano era usual en Buenos
Aires acompaar la pequea gratificacin mo-
netaria, sobre todo cuando se daba a un obrero
manual, con las palabras "para la copa". Este
mismo fenmeno se advierte en gran parte de
los idiomas modernos: en francs se dice po-ur-
ooire ("para beber") (
2
); en cataln, per eure
(igual significado); en alemn, Trinkgeld, que
significa "dinero para beber"; idntico sentido
tienen las expresiones sueca (^drckspengar^),
danesa (drzkfeepenge), noruega (drikkepenger*)
V finlandesa (^juomaraha~); el hngaro borraval
deriva de boroz, que quiere decir "beber vino"
y el serviocroata napojnica proviene de napojiti
(igual "abrevar"); anlogo origen parece te-
ner la voz polaca napiwek. Por ltimo, se ad-
vierte un pintoresco tono de templanza al pasar
al idioma ruso: podachka na chai significa
"donativo para el t"; la infusin suple en
este caso a la bebida alcohlica, pese al rigor
del clima (
3
).
II. CONCEPTO
La Real Academia Espaola (
4
) da tres de-
finiciones: 1) "Colacin o agasajo que se re-
parta entre los concurrentes a una junta, y
que despus se redujo a dinero" (aqu se ad-
vierte alguna vinculacin con la ya mencio-
nada idea de bebida); 2) "Agasajo que sobre
el precio convenido y como muestra de sa-
tisfaccin se da por algn servicio"; 3) "Gra-
tifciacin pequea con que se recompensa un
servicio eventual".
Pero, como suele suceder, las definiciones
meramente lingsticas son insuficientes para
(2) En otras pocas se ha hablado de -pingle ("alfi-
ler") y se han empleado dos expresiones espaolas: para-
guantes, transformada en paraguante y despus en gant,
y albricias, que es la propina que se da a un mensajero
que trae una buena nueva. Dentro de la corriente de las
bebidas, se oa antiguamente le vin du valet. En cuanto
a -pot de vin y sou du franc, corresponden a situaciones
distintas.
(3) Se apartan de esta tendencia la voz italiana maneta,
derivada de mano (lo que se puede abarcar con ella);
la turca bhsis (de bahsetmek ~ "dar"; la rumana
balisis, evidentemente emparentada con la, anterior; la
inglesa tip, de origen dudoso (of doubtful & -prob. various
orig., segn The Concise Oxford Dictionary of Currcnt
Englsh, 3 ed., Oxford, 1934, pg. 1286); y otras dos
cuya etimologa ignoramos: gorjeta (portugus) y fooi
(holands).
(4) Diccionario de la lengua esvaola (18? ed., Ma-
drid, 1956), pg. 1073.
su uso en el terreno jurdico. Este concepto in-
teresa primordialmente al Derecho laboral, pe-
se a que no solamente en el mbito de su vi-
gencia se presenta este antiguo fenmeno social
(es frecuente la entrega de propinas a traba-
jadores independientes, como lustrabotas, mo-
zos de cordel, etc.), ya que en las instituciones
por l regidas es donde mayor importancia tiene
la costumbre que estudiamos y donde mayores
problemas plantea. As pues, es necesario afir-
marnos en una definicin encuadrada dentro
de esta rama del Derecho. Puede servir para
ello la que da Cabanellas (
5
): "la retribucin
que el usuario del servicio abona directamen-
te al trabajador con carcter voluntario (aun-
que respondiendo a la costumbre y a exigen-
cias sociales), y por la satisfaccin del servicio
recibido". Se advierte que esta definicin est
directamente entroncada con la segunda de
las que da el Diccionario de la Real Academia
Espaola.
Esta liberalidad, que los usos sociales han
tornado casi obligatoria, es frecuente en mu-
chas actividades, especialmente en las llamadas
gastronmicas (camareros de hotel, de restau'
rantes, de confiteras, etc.; otros empleados de
esos establecimientos); tambin se practica en
las casas de espectculos (acomodadores de tea-
tros y cines), en las casas de juego, en deter-
minados vehculos (taxmetros, coches de al-
quiler), etctera.
III. NATURALEZA JURDICA
El anlisis de la naturaleza jurdica de la
propina presenta especiales dificultades, lo que
se ha reflejado en la exposicin de gran can-
tidad de teoras. Voirin, en un artculo fa-
moso (
6
), llega a la conclusin de que se trata
de un "puente entre dos contratos que, sin em-
bargo, siguen siendo distintos: un contrato en-
tre el empresario y sus clientes (contrato de
hospedaje, de transporte, etc.) y un contrato de
trabajo entre este mismo empresario y su personal
asalariado". Este concepto es refutado por De-
veali (
7
), quien tambin rechaza la teora de
que constituye una parte del salario. Este au-
tor distingue dos hiptesis: a) el caso en que
las propinas sustituyen en todo o en paite
al salario que se debera al trabajador y b)
cuando las propinas superan al salario y el tra-
bajador abona la diferencia al patrono. Para el
primer caso, acepta la teora de Barassi, quien
considera que hay algo as como una rerrih-
cin en especie consistente en la posibilidad
(5) Guillermo Cabanellas: Contrato de trabajo, vol. II
(Buenos Aires, 1963), pg. 493.
(6) Fierre Voirin: "Elude juridique du pourboire", en
Revue Tritnestrielle de Droit civil, abril-junio de 1929,
cit. por Mazuyer (ob. cit., pg. 33).
(7) Mario L. Deveali: "Situacin jurdica de los tra-
bajadores retribuidos con propinas", en Derecho del Tra-
bajo, 1944, pg. 369.
que el empleador brinda al empleado de per-
cibir propinas, a la que denomina "ocasin de
ganancia" (
8
). Para el segundo, en cambio,
Deveali entiende que debe hablarse de un
contrato mixto. Cesarino Jnior, por su parte,
considera a las propinas como un salario in-
directo. Cabanellas zanja la cuestin hablando
de una naturaleza sui generis (
9
).
IV. LA PROPINA EN LA LEGISLACIN
ARGENTINA
El primer texto legal que mencion a la
propina fue el decreto-ley 31.665/44 (
10
), so-
bre rgimen jubilatorio del personal del co-
mercio y actividades civiles. En sus artculos
13 y 14 la incluye como parte de la "retri-
bucin total" del trabajador, sobre la que deben
efectuarse los descuentos de aportes jubilato-
rios. Normas idnticas fueron incluidas en el
decreto-ley 13. 937/46
11
) (rgimen jubilato-
rio del personal de la industria), artculos 12
y 13, y en otros sistemas similares.
Posteriormente a aquella primera disposicin,
el decreto-ley 33.302/45 (
12
), al definir el sa-
lario en su artculo 2
9
, dice: "A los efectos del
presente decreto-ley se entiende por sueldo
o salario a toda remuneracin de servicios
en dinero. . . propinas y viticos. . .". Cuando,
diecinueve aos despus, el Congreso volvi a
legislar sobre el salario, elimin, en una enu-
meracin anloga el artculo 3
9
de la ley
16.459, el rubro propinas. Sin embargo, ello
no ha sido obstculo para que en la reglamen-
tacin de dicha ley aprobada por el decreto
7.374/64 se incluyera como prrafo final del
artculo 3: "Las propinas, cuando estn espe-
cialmente tarifadas en las convenciones colec-
tivas de trabajo, se considerarn parte inte-
grante del salario".
Otro aspecto legislativo importante est dado
r el caso de los trabajadores gastronmicos.
1945 se desat en ese gremio una campaa
encaminada a obtener la eliminacin de la
propina y substituirla por un porcentaje, seme-
jante al que ya rega en otros pases. Ante la
falta de acuerdo con la parte patronal, se so-
meti la cuestin al arbitraje del Director Ge-
neral de Trabajo y Accin Social Directa de la
Secretara de Trabajo y Previsin, quien lau-
d el 4 de setiembre de 1945 en forma de-
tallada, mediante un documento en el que se
estableci la supresin de la propina, su reem-
plazo por un recargo en los precios de las con-
sumiciones y una minuciosa reglamentacin de
por
En
(8) Lodovico Batassi: II Diritto del Lavara, t. III (Mi-
ln, 1949), pg. 68. Sealamos que esta cita correspon-
de a una edicin posterior a la mencionada en el artculo
de Deveali, que es de 1944.
(9) O. cit., vol. II, pg. 495.
(10) Ratificado por la ley 12.921.
(11) Ratificado por la ley 12.921.
(12) Ratificado por la ley 12.921.
la forma de distribuir el producto de ese re-
cargo. Este laudo, que en su momento fue
objeto de un breve pero sustancioso comentario
de Unsain (
13
), constituye el eje del sistema
que an hoy est en vigencia. Muy poco tiem-
po despus, se origin en el habla de los
argentinos una metonimia que tuvo como con-
secuencia que el porcentaje que obligatoria-
mente se agregaba a los precios pasara a re-
cibir el nombre de laudo, con el que todava
se lo designa al cabo de veinte aos. La fuerza
de este fenmeno ha sido tan grande que ha
atravesado las fronteras: en el Uruguay, donde
el mecanismo sustitutivo anlogo tuvo otro ori-
gen, tambin se emplea el vocablo con la misma
acepcin. Pocos meses despus de dictado el
laudo, su obligatoriedad fue reforzada con la
sancin del decreto-ley 4.148, del 8 de febrero
de 1946 (
14
). Posteriormente, sucesivos conve-
nios colectivos de trabajo han actualizado las
cifras del laudo inicial, pero manteniendo el
mismo esquema.
El rgimen sustitutivo de la propina tuvo
una vida relativamente breve: el sistema de
porcentaje se mantuvo, pero al cabo de pocos
aos, por efecto de una ley psicolgica que
impele al hombre a buscar lo que lo perjudica,
se produjo la resurreccin de la propina, lo
que se tradujo en una real desuetudo derogatoria
de la prohibicin obtenida en 1945 con ribe-
tes de conquista social, hasta el extremo de
que hoy la perciben sin excepcin todos los
integrantes del gremio que por la ndole de
sus tareas estn en condiciones aptas para ello.
Se ha llegado as a la "doble propina" (por-
centaje ms ddiva), por imposicin de la va-
nidad del usuario, que disfruta adoptando pos-
turas magnnimas. Pero no debe creerse que,
como sostienen algunas personas carentes de
informacin ello sea un mal exclusivamente
argentino: son muchos los pases donde ocu-
rre lo mismo y desde hace mucho tiempo; as
nos enteramos de que el diario francs La 4e.
Rpulique se quejaba de esta duplicacin en
su edicin del 30 de setiembre de 1923 (
15
).
Otro gremio en el que la propina fue abo-
lida es el de los peluqueros. En este caso se
trat de un convenio colectivo, que fue ratifi-
cado y extendido a toda la categora, dentro
de la Capital Federal, por el decreto 2S.935/
44. En l tambin se estableci un porcentaje
sustitutivo y sanciones severas para quien vio-
lase la prohibicin: cesanta inmediata para los
empleados y multas para los patronos. No obs-
tante ello, al cabo de un tiempo no muy largo,
la misma desuetwdo del caso de los gastron-
O
micos consigui marginar la prohibicin y hoy
(13) Alejandro M. Unsain: "Un laudo sobre propinas",
en Derecho del Trabajo, 1945, pg. 517.
(14) Ratificado por la ley 12.921.
(15) Cit. por Mazuyer (_ob. cit., pg. 23).
nadie intenta siquiera omitir la propina en la
peluquera.
Las indicadas son las principales normas le-
gales referentes a propinas; hay otras en con-
venios colectivos pero no es el objeto de esta
resea catalogarlas en su totalidad.
V, LA PROPINA EN LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia ha resuelto que, cuando
la propina es habitual, forma parte del salario
(Cm. Paz Cap., Sala II, 27/XII/40, DT,
1941, pg. 76; id. Sala IV, 7/IX/44, DT,
1945, pg. 22, ambos casos de gastronmicos);
lo mismo para los conductores de taxmetros
(Cm. Nac. Trab., Sala II, 13/VIII/47, DT
1948, pg. 71); las propinas que percibe de
los clientes, como nica remuneracin, el en-
cargado de la "toilette" de un bar no son bice
para que exista un contrato de trabajo, pues
se da la "ocasin de ganancia", equiparable
a una retribucin en especie (Cm. Nac. Trab.,
Sala II, 28/V/48, DT, 1948, pg. 351); pero
las que reciben los encargados de casas de
rentas no pueden considerarse como incremento
del sueldo (Cm. Nac. Trab,, Sala I, 15/H/
52, DT, 1952, pg. 437); el empleado (aco-
modador de cine) tiene derecho a reclamar del
patrono la compensacin por las propinas que
dej de percibir en das feriados nacionales de
pago obligatorio (Cm. Nac. Trab., Sala I,
20/XII/54, DT, 1955, pg. 624); no corres-
ponde, en cambio reconocer esa entrada como
sueldo permanente y legal cuando se trata de
-empleados de instituciones oficiales o de ca-
ridad que tienen prohibido aceptarlas (caso
de un portero de hospital) (Cm. Civ. 1* Cap.,
16/111/43, DT, 1943, pg. 335) comete falta
grave e injuria a los intereses del principal el
mozo de un bar que acepta propinas pese a la
prohibicin del laudo gastronmico (Trib. Trab.
La Plata, 20/XI/50, DT, 1951, pg. 106).
Importa injuria a los intereses del trabajador
la reimplantacin del rgimen de propinas y
abandono del sistema de porcentaje por acto
unilateral del patrono (Cm. Nac. Trab., Sala
III, 28/VIII/46, LL, t. 44, pg. 495; id. Sala
II, 31/XII/46, LL, t. 45, pg. 569; id. Sala
I, 31/V/47, LL, t. 46, pg. 778; id. Sala III,
18/IX/47, LL, t. 48, pg. 675). En pocas ms
recientes, se ha reiterado que las propinas de
un pen de taxi forman parte del salario (Cm.
Nac. Trab., Sala I, 24/111/61, GT, 1961-11,
pg. 633, R. 1669); que el impuesto a los
rditos alcanza a las propinas que reciben los
empleados de los casinos (Corte Sup. Nac.,
19/V/61, GT, 1962-1, pg. 638, R. 2401);
que para el pago de vacaciones o indemnizacio-
nes el clculo del salario debe incluir las pro-
pinas, si stas configuran un suplemento indi-
recto de la remuneracin (Cm. Nac. Trab.,
Sala I, 15/VI/64, GT, 1964, pg. 505, R.
4047).
JURISPRUDENCIA. La citada en el texto.
BIBLIOGRAFA. La citada en el texto y notas.
PROPIOS. (V. BIENES COMUNALES Y PRO-
PIOS).
PROPUESTAS DE DUMBARTON OAKS.
(V. DUMBARTON OAKS [PROYECTO DE]).
PRORROGA DEL PAGO DE IMPUES-
TOS. * El artculo 27 de la ley 11.683 (t.o.
en 1960 y modificaciones) establece el prin-
cipio general en materia de pago de impues-
tos, al disponer que el mismo deber ser hecho
dentro de los plazos que la Direccin General
Impositiva establezca para la presentacin de
las declaraciones juradas. As, producido el ven-
cimiento fijado por la reparticin fiscal, surge
una doble obligacin por parte del contribu-
yente: presentacin de la declaracin jurada
y pago del impuesto resultante. Sin embargo,
el artculo 39 de la misma ley ha facultado a la
Direccin a conceder, en casos especiales y sujeto
a determinadas condiciones, prrroga para el pago
de los impuestos, recargos, intereses, etctera.
Las dificultades financieras por las que vie-
ne atravesando el pas, junto con las altas tasas
de los impuestos, han hecho que este remedio
excepcional se haya convertido, hoy, en un
medio usual de extincin de las obligaciones
tributarias.
La concesin de una prrroga por parte de
la administracin fiscal, constituye una con-
vencin bilateral por medio de la cual el su-
jeto pasivo de la relacin tributaria, contri-
buyente, se obliga a cancelar su deuda en cierto
nmero de cuotas y de abonar los intereses corres-
pondientes. Por su parte, el sujeto activo, Fisco,
se compromete a no ejecutar su crdito mientras
se de cumplimiento a las cuotas pactadas.
Esta convencin slo modifica uno de los
elementos de la obligacin primitiva, en lo que
respecta al tiempo de su cumplimiento, por lo
que, de acuerdo con el artculo 812, tercera
parte, del Cdigo civil, no constituye novacin
de la obligacin.
A idntica conclusin ha llegado el Tribunal
Fiscal, destacando que el incumplimiento de
la prrroga hace renacer la obligacin primitiva,
lo que es indicativo de que no se ha operado
la novacin (fallo N 238, Solari y Rossi
S.R.L.).
En uso de las facultades conferidas en el
artculo 39 de la ley 11.683 y en general, las
del artculo 8, la Direccin Impositiva ha re-
glamentado los requisitos a los que deben ajus-
tarse los pedidos de prrroga mediante las re-
* Por el Dr. HORACIO UTEDA.
soluciones generales 706.789 y 439. Estas han
sido derogadas por la resolucin general 1017
(Varios) por lo que pasaremos directamente
a analizar su contenido.
Se establecen dos regmenes para la conce-
sin de prrrogas, segn se trate de gravme-
nes cuyos vencimientos se operen antes o des-
pus del I
9
de enero de 1965. Para el primer
caso, el rgimen es ms liberal en cuanto a cuo-
tas, porcentaje de pago a cuenta, intereses e
impuestos a los que abarca. As, el artculo 6
establece diversos planes segn que el nmero
de cuotas sea de 3, 5, 10 y 20 variando el
porcentaje del pago que se debe efectuar a
cuenta del 5 % para los tres primeros planes
y del 10 % para el restante. En cuanto a los
intereses se rijan en el 1 % mensual para los
dos primeros planes, el 1,5 % para el tercero
y el 2% para el ltimo. Se establece, igual-
mente, una cuota mensual mnima de $ 3.000-,
$ 5.000.-, $ 10.000.- y $ 20.000.- segn
sea el plan por el que se opte. Este requisito
no es exigido para los planes de prrroga re-
ferente a. vencimientos de impuesto que se ope-
ren con posterioridad al 1 de enero de 1965.
Comprende a todos aquellos impuestos cuya
recaudacin efecta la Direccin Impositiva, con
las limitaciones que a continuacin se indican:
a) Impuesto a la revaluacin de activos: s-
lo se puede optar por los planes 1, 2 y 3).
b) Impuesto para la educacin tcnica: (ex
aprendizaje), emergencia 1962/1964 fondo na-
cional de vialidad (cubiertas), incrementos pa-
trimoniales, ganancias eventuales, impuestos
internos a los artculos de tocador, cervezas, cu-
biertas o hilados y tejidos de seda e impuestos
pendientes de cobro judicial: planes 1 y 2.
Vencimientos que se operen despus del I
9
de
enero de 1965
Se restringe considerablemente el mbito de
aplicacin de las prrrogas por cuanto stas
slo podrn solicitarse para abonar impuestos,
recargos, penalidades e intereses referentes a
los impuestos a los rditos emergencia 1962/
64 y 1965/66, ganancias eventuales, sustitu-
tivo del gravamen a la transmisin gratuita de
bienes, y ventas (artculo 2).
Se fijan tres planes segn que el nmero de
cuotas sea de 3, 6 10, requirindose un pago
a cuenta, al momento de presentar la solicitud,
que asciende al 10, 15 20 % segn el plan
elegido, siendo los intereses del 1,2%, 1,5%
y 2 % mensual. Ntese el aumento de las tasas
de intereses.
Normas generales para ambos regmenes
Requisitos:
a) Los pedidos de prrroga deben efectuarse
en los formularios 7277/O y 7277/p segn
que el vencimiento del impuesto que se abona
sea anterior o posterior a la fecha indicada.
b) Se debe proponer uno de los planes ci-
tados, 'venciendo la primer cuota el da 15 del
mes siguiente al del vencimiento general del
impuesto o de la fecha de presentacin de la
solicitud. Los vencimientos siguientes se ope-
rarn tambin los das 15 de cada mes.
c) No se debe adeudar suma alguna en con-
cepto de retenciones efectuadas.
d) Cuando la deuda total por la que se so-
licita facilidades exceda de $ 100.000. debe
indicarse los Bancos con que se opera y la l-
nea de crdito como asimismo las deudas que
se tengan pendientes con la Direccin General
Impositiva.
e) En el caso de empresas unipersonales o
sociedades, deben consignarse el monto de los
dividendos distribuidos en efectivo, honorarios
pagados a los directores, disminucin de dis-
ponibilidades e inversiones efectuadas, todo por
un perodo de un ao anterior a la fecha de la
solicitud. Asimismo, y siempre para este su-
puesto deben acompaarse a la solicitud estado
y presupuesto financiero.
La falta de cumplimiento de algunos de estos
requisitos har que la solicitud sea rechazada.
Obligaciones:
Como es obvio, la principal obligacin que
asumen los solicitantes es dar estricto cumpli-
miento al plan propuesto, satisfaciendo el im-
porte de las cuotas y de los intereses de pr-
rroga a su vencimiento.
Asimismo, se exige tomar a cargo las costas
y dems gastos que ocasione la gestin judicial
por la ejecucin de los crditos ya satisfechos
cuando se haya omitido el cumplimiento de
cualquiera de las formalidades, obligaciones o
compromisos contraidos.
Se requiere tambin el compromiso de no
solicitar reconsideracin alguna sobre el plan
de pagos propuestos o sobre las facilidades que
en definitiva acuerde la Direccin General
Impositiva.
Estimamos ociosa esta disposicin. En efec-
to, la concesin de una prrroga por parte de
la Direccin General Impositiva es un acto
administrativo que no abre las vas que el
artculo 71 de la ley 11.683 concede contra
las decisiones de la Direccin Impositiva: re-
curso de reconsideracin o el de apelacin ante
el Tribunal Fiscal, ya que estos remedios se
dan nicamente contra decisiones en materia
de determinaciones tributarias dictadas como
consecuencia del procedimiento reglado en los
artculos 23 y siguientes de dicha ley o en el
caso de repeticin de impuestos.
Caducidad de la -prrroga:
De acuerdo a lo establecido en el artculo
12 de la resolucin que comentamos, el in-
cumplimiento de cualquiera de las obligacio-
nes o compromisos contraidos, como as tam-
bin la falta de pago a su vencimiento de una
cuota en el caso de impuesto cuyo venci-
miento se opere antes del 1' de enero de
1965 y de dos cuotas, consecutivas o alter-
nadas para el supuesto de impuesto cuyos
vencimientos se operen con posterioridad a esa
fecha originar la caducidad del plan, inicin-
dose sin ms trmite las acciones judiciales
tendientes al ingreso del total adeudado.
Es decir, que en tal hiptesis, la situacin
se retrotrae al momento del vencimiento general
del impuesto correspondiente, debindose in-
gresar el total del monto adeudado ms los
recargos del 3 % mensual establecidos en el
artculo 42 de la ley 11.683.
Comit de prrrogas:
La resolucin interna N
9
2172 (Adm.) de
la Direccin General Impositiva, dictada como
consecuencia de la ley 16.932 de condonacin
y moratoria impositiva, ha derogado el rgimen
establecido por las resoluciones internas Nos.
1912 y 1924 en las cuales se estructuraba las
funciones del llamado Comit de Prrrogas.
No obstante ello, consideramos de inters re-
sear brevemente este sistema.
De acuerdo al artculo 1' de la primera de
las resoluciones citadas, el Comit de Prrro-
gas estaba presidido por el sub-director Gene-
ral de la Direccin e integrado por los direc-
tores de Fiscalizacin y de Coordinacin, Or-
ganizacin y Mtodos. Sus funciones eran las
de resolver todas las solicitudes de prrroga
que, por situaciones especiales, no se ajustaran
al rgimen general. Intervenan en las solicitu-
des cuyo monto, excluidos intereses y recargos,
excediera la suma de $ 5.000.. Hasta esa
cifra el pedido de prrroga que se encontrara
en las circunstancias apuntadas, poda ser re-
suelto por el jefe de la Delegacin Regional.
Ley 16.932 de Condonacin y Moratoria
Impositiva
Las disposiciones de esta ley han introducido
importantes modificaciones al rgimen de pr-
rrogas.
De acuerdo a lo establecido en el artculo
5' comprende a todos los impuestos y sus an-
ticipos cuyos vencimientos se hubieran operado
antes del 1" de julio de 1966, debiendo los
responsables regularizar su situacin antes del
15 de octubre de 1966 en las condiciones que
a continuacin se indican.
Se ha fijado tres planes de pago de 10,
20 y 30 cuotas mensuales y consecutivas, a
una tasa de inters anual que asciende a 14,
18 y 20 % respectivamente. En todos los casos
se exige un pago a cuenta del 10 % del monto
total de la deuda.
Como puede verse, la tasa de inters ha dis-
minuido sensiblemente con respecto a la esta-
blecida en la resolucin general 1017, habin-
dose acrecentado el nmero de cuotas.
Cuando se efecte un pago al contado de no
menos del 40 % del total de la deuda, incluido
el 10 % que se exige como pago a cuenta, se
gozar de una rebaja equivalente al 10% del
importe abonado.
Pueden acogerse a este rgimen, todos los
responsables por cuenta propia o ajena del
pago de los impuestos cuya recaudacin se ha-
lla a cargo de la Direccin Impositiva (art. I
9
).
No estn alcanzados, en lo que se refiere a
prrroga, los responsables de impuestos de se-
llos cuando el gravamen debe ingresarse me-
diante la habilitacin de los instrumentos gra-
vados con estampillas fiscales (art. 3
9
). Tam-
poco pueden solicitar prrroga los agentes de
retencin, ya sea que hubieran retenido y no
ingresado o que hubieran omitido retener
(art. 8
9
).
Los beneficios de esta ley alcanzan tambin
a las deudas comprendidas en planes de pago
formalizados con anterioridad, pudiendo, en
tal caso, optarse por continuar con el plan vi-
gente o alguno de los tres que autoriza esta
ley. Si bien, por ser las condiciones exigidas
ms liberales en cuanto a cuotas e intereses
puede estimarse que sern pocos los contribu-
yentes con prrrogas concedidas que no opten
por el nuevo sistema, la exigencia establecida
en el artculo 11, en el sentido de que no se
podr solicitar nuevas prrrogas durante la vi-
gencia del plan de pagos, reducir considera-
blemente el nmero de responsables que se
acogern a la moratoria.
Con respecto a aquellos que se hallan con ve-
rificacin fiscal en curso entendindose por tal,
tambin, a los contribuyentes con recurso
apelacin en trmite ante el Tribunal Fiscal,
pueden acogerse a la moratoria dentro de los
15 das de notificada la determinacin o de los
30 das de notificada la sentencia del Tribunal,
segn sea el caso.
Requisitos formales
Para gozar de los beneficios de esta ley se
requiere la presentacin de un formulario 7618
por cada impuesto, y al igual que la resolucin
general 1017, se exige que los beneficiarios de
las prrrogas que se hallen en gestin judicial,
se hagan cargo de las costas originadas y las
abonen antes del 14 de octubre de 1966, que-
dando paralizados los respectivos juicios.
Quiz la disposicin que ms innova en esta
ley es la norma del art. 9 por la cual el in-
cumplimiento de cada una de las cuotas, traer
aparejada la constitucin en mora del impert
de la misma, sin necesidad de interpelacin
alguna, debiendo la Direccin Impositiva ini-
ciar dentro de los 30 das el correspondiente
juicio de apremio.
Como la caducidad del plan slo viene pre-
vista con el incumplimiento de seis cuotas con-
secutivas o nueve alternadas, cuatro consecu-
tivas o seis alternadas y dos consecutivas o tres
alternadas, segn se trate de los planes A, B
o C (art. 9, 3 prrafo), se da la posibilidad
de que para el cobro de una deuda, formali-
zada en un plan de pagos, puedan llegar a ini-
ciarse hasta ocho, cinco y dos juicios de apre-
mio por cada cuota incumplida, respectivamen-
te. Ello podr significar una mayor celeridad en
1 cobro del crdito por parte del Fisco, pero,
sin duda alguna, ser un pesado lastre para la
administracin de justicia, muy resentida ya
por el enorme frrago de trabajo.
Igualmente es criticable el silencio que guar-
dan la ley y su reglamentacin, con respecto
a la suerte que corrern los apremios iniciados
por incumplimiento de cuotas aisladas si, ca-
ducado el plan, debe ejecutarse el total de la
deuda. Entendemos que en tal caso, la Di-
reccin Impositiva slo podr accionar por el
remanente de cuotas no comprendidas en los
apremios ya iniciados.
Dispone la ley que en el caso de incumpli-
miento de una o varias cuotas, el importe in-
gresado en concepto de intereses se considerar
como ingresado a cuenta del recargo que co-
rresponda aplicar.
Culmina as una larga polmica entre los
contribuyentes y el Fisco quien sostena la
tesis ahora recogida por la ley y aquellos,
quienes consideraban, a nuestro entender acer-
tadamente, que al caducar el plan de prrroga
el importe ingresado en concepto de intereses
deba ser imputado a capital y no como pago
a cuenta de los recargos devengados.
Dijimos al principio de esta resea que la
concesin de una prrroga por el organismo
recaudador no implicaba una novacin de la
deuda originaria, la cual renaca con todos sus
efectos en caso de incumplimiento de las esti-
pulaciones pactadas. La sola circunstancia de
que haya caducado el plan de prrroga, no au-
toriza a la Direccin General Impositiva a dar
a los fondos ingresados el destino que ms con-
venga a sus intereses. Con el mismo criterio,
podra sustentarse que la parte de las cuotas
destinadas a satisfacer la deuda por impuesto,
debera imputarse a la cancelacin de recargos.
El Tribunal Fiscal, en el fallo 2066, Car-
pente S.A., resolvi con acierto la cuestin.
Sostuvo que: "admitiendo por hiptesis que la
Direccin General Impositiva pudiera, a tenor
de lo dispuesto en el art. 33 mencionado (de
la ley 11.683), efectuar por s la imputacin,
debe hacerlo razonablemente aplicando los prin-
cipios generales del Derecho, o sea, partiendo
del principio de que el responsable, a quien
incumbe efectuar la imputacin ha carecido de
la oportunidad para hacerlo, y que, por tanto,
sustituyndose a sus intereses, el pago efec-
tuado debe imputarse a la deuda ms gravosa
para el deudor (art. 778 del Cd. Civil), o sea,
sobre el capital que, en el caso, lleva apare-
jados fuertes recargos e intereses punitorios en
el supuesto de ejecucin.
Por ltimo, cabe consignar que la ley 16.932
no ha derogado la resolucin general 1017,
por lo que, vencido el plazo establecido en la
ley o las ampliaciones que puedan dictarse, los
nuevos pedidos de prrroga de impuestos se
regirn por las normas de la resolucin gene-
ral citada.
PRORROGA ORDINARIA Y EXTRAOR-
DINARIA. (V. SOBRESEIMIENTO [ORDINABIO Y
EXTRAORDINARIO] ).
PROSTITUCIN Y PROXENETISMO. * Su-
MABIO: Generalidades. Evolucin histrica:
Oriente, Grecia, Roma. Advenimiento del
cristianismo. Edad Media. Evolucin poste-
rior. Antecedentes locales de la Ley 12.331,
de -profilaxis social. Ordenanzas municipales.
Ley nmero 9.143 (Ley Palacios). Legisla-
cin penal. Antecedentes. Cdigo Penal. Ley
12.331. Suspensiones y modificaciones. Me-
didas de carcter internacional adoptadas con
respecto a la prostitucin. Convencin y Tra-
tados. Convencin para la trata de seres
humanos y la explotacin de la prostitucin.
Su importancia. Actividad y disposiciones
de la Organizacin internacional de polica
criminal (Interpol).
GENERALIDADES. EVOLUCIN HISTRICA. La
prostitucin constituye un fenmeno de carcter
universal, cuyo origen se remonta a pocas tan
lejanas que resulta difcil precisarlas con exac-
titud. Como se ha dado en todos los tiempos,
en todos los climas y en todas las civilizaciones
es muy difcil, tambin, determinar cules han
sido, y son, las causas que favorecen su exis-
tencia. La ley se ocupa de las manifestaciones
abiertas de la prostitucin y de su vinculacin
con distintas figuras delictivas, mientras que la
psicologa y la sociologa la estudian como un
fenmeno, al parecer imperecedero, resultante
de distintos factores, ticos y econmicos, por
una parte, y somticos y psicolgicos por la
otra.
Los estudiosos de los pueblos y civilizaciones
primitivas afirman que, dada la absoluta li-
bertad sexual imperante entre los mismos, no
puede hablarse de prostitucin er relacin a
ellos. Ubican su origen, entonces, en los pri-
meros estadios de la civilizacin, y consideran
* Por la Dra. MARA EUGENIA ITZIGSOHN DE
FISCHMAN.
que la que se ha llamado "la ms vieja de las
profesiones", es relativamente reciente y est
vinculada por una parte a la aparicin del con-
cepto de propiedad, y por la otra, a la prdida
de la libertad de las relaciones premaritales.
En las sociedades algo ms avanzadas, la
prostitucin de las jvenes solteras se ha pre-
sentado como un fenmeno relativamente co-
mn, bajo la forma de un rito de iniciacin
de la pubertad, o como prostitucin religiosa en
los templos, donde la virginidad se ofrendaba
a la ms importante de las divinidades (distin-
tas versiones de Afrodita o Astarte, de acuerdo
al lugar).
Oriente. En Babilonia, las mujeres, cualquiera
fuese su rango social, deban concurrir en po-
cas prefijadas al templo de Ishtar, para entre-
garse al primer extranjero que las elijiese. En
esta forma cumplan con un solemne deber re-
ligioso, pero bastaba con que fuesen elegidas
una sola vez. Este ritual se basaba en la con-
viccin de que la mujer perteneca a la co-
munidad, y que el acto sexual, que la vin-
culaba a la divinidad, beneficiaba a todo el
pueblo.
Los judos permitan el ejercicio de la pros-
titucin nicamente a las mujeres extranjeras.
A las hijas de Israel sta les estaba rigurosa-
mente prohibida, aunque no existan castigos
fijos para el caso de contravencin, salvo que
se tratase de hijas de sacerdotes, las que po-
dan ser quemadas vivas por este delito. Co-
mo la ley no prohiba las relaciones con las
prostitutas extranjeras, stas eran muy nume-
rosas y poda encontrrselas siempre a lo largo
de las rutas ms importantes, alojadas en tien-
das donde ejercan aparentemene, el oficio de
buhoneras. Deban vestirse en una forma es-
pecial, y les estaba prohibido acercarse a los
templos. En los Diez Mandamientos de Moiss
se encuentran disposiciones de inters general,
que previenen la posibilidad de la transmisin
de las enfermedades venreas.
En algunos pueblos de la Mesopotamia, las
jvenes se prostituan para juntar una dote.
Esta costumbre se perpetu en el tiempo, y
hasta pocas muy recientes las jvenes de al-
gunas tribus de Argelia iban a las ciudades
grandes para ganarse la vida como prostitutas
y bailarinas; luego volvan a su hogar para
casarse.
En la isla de Chipre, en Fenicia, y en casi
toda el Asia y frica predomin la prostitucin
religiosa. Los templos levantados en honor de
Venus estaban construidos en lugares elevados
y frente al mar, a manera de faros que indi-
caban a los extranjeros que all podran en-
contrar descanso y placer. En el templo de
Afrodita, en Corinto, haba una gran cantidad
de jvenes que atendan a los marineros que
llegaban hasta ese puerto.
En Cartago las mujeres ejercan la prostitucin
en los templos, la mitad de lo que perciban era
destinada a incrementar el tesoro de los mismos,
mientras que la otra mitad contribua a formar
la dote para su casamiento.
En Egipto la prostitucin existi desde las
pocas ms remotas, pero al cabo de poco tiem-
po perdi su carcter religioso. Los egipcios
fueron los primeros en prohibir las relaciones
carnales con las mujeres nativas o peregrinas
domiciliadas en los templos y dems lugares
sagrados de la poca. Al romperse el vnculo
entre prostitucin y religin, la primera con-
tinu practicndose en forma independiente y
alcanz contornos extraordinarios por su asom-
brosa corrupcin y por la influencia nefasta
que ejerci sobre las costumbres pblicas y pri-
vadas del imperio. En Egipto se dictaron, por
primera vez, normas de carcter policial para
reglar y sanear el ejercicio de la prostitucin,
las que no llegaron a ejercer ninguna influencia
efectiva, pero sirvieron de antecedente a las
normas de control estatal en este terreno.
Grecia. En Grecia hubo prostitucin religiosa
desde que se fundaron los templos, por lo que
se la vincula al origen mismo del paganismo he-
lnico. En Corinto era usual adscribir al templo .
de Afrodita mujeres que servan como meretri-
ces y que entregaban a los sacerdotes lo que
recaudaban en esa calidad. Constituan una
gran atraccin que contribua al enriquecimien-
to de la ciudad y, dada la elasticidad de la
moral de esa poca, llegaron a ser tratadas como
benefactoras. Al comenzar el auge del cristia-
nismo se inici su decadencia, y en su primera
Epstola a los Corintios San Pablo las fustig
en forma despiadada, poniendo fin a un estilo
y una poca.
En verdad, ya antes del advenimiento del
cristianismo, en el perodo de mayor cultura
griega, se haba llegado a abolir la prostitucin
religiosa, pero sus huellas persistieron en mu-
chos ritos y costumbres.
Soln trat de preservar el orden y la moral
de Atenas, y para ello, adems de tomar otras
medidas, reglament la prostitucin. Cre casas
especiales, a las que llam dicterin, que que-
daban confinadas a ciertos barrios y eran mo-
nopolio del Estado, que las administraba
perciba impuestos especiales por su rendimien-
to. Legalizaban, aparentemente, el libertinaje,
pero es indudable que su implantacin res-
pondi a una necesidad de la poca, y que
Soln trat, por su intermedio, de evitar graves
males hereditarios y de atemperar el desorden
en el mbito social.
Las mujeres que los habitaban eran, en su
mayora, extranjeras o esclavas compradas al
efecto, sobre las que se impona una serie de
limitaciones; no podan transitar por ciertas
zonas de la ciudad, deban usar vestiduras es-
peciales, que permitieran identificarlas, y les
estaba prohibido intervenir en los servicios re-
ligiosos. Cumplan las ms humillantes funcio-
nes pblicas, y los establecimientos a que per-
tenecan fueron, en verdad, el antecedente his-
trico de los "lenocinios" romanos, de las
"mancebas" espaolas y de los "prostbulos"
de nuestra poca.
La vida de las dalerades estaba rgidamente
reglamentada, y sus costumbres eran contro-
ladas con mucha mayor severidad que las de
sus equivalentes actuales. Pero al cabo de poco
tiempo la disciplina se relaj, bajo la influen-
cia de las mujeres extranjeras que invadieron
Atenas; las mismas lograron obtener tantas
franquicias administrativas y policiales que, al
cabo de un siglo de la creacin de los dicterio-
nes, no era difcil encontrar a sus pupilas en
los lugares sociales y hasta en el foro.
Dentro de la denominacin genrica de cor-
tesanas griegas se encontraban varios grupos,
clasificados de acuerdo a las leyes que regan
su actividad. Las pupilas del dicterin tuvieron,
durante muchos aos, el carcter de verdaderas
esclavas; eran adquiridas por el Estado, que
corra con sus gastos y necesidades, pero fijaba,
al mismo tiempo, la tarifa oficial de explotacin
para cada una de las mujeres del estableci-
miento. Este era regenteado por un funcionario
pblico, que impona disciplina y perciba las
sumas recaudadas directamente por las mujeres.
Venan luego las pornai que se ubicaban prin-
cipalmente en el Pirco, en establecimientos ms
libres y menos reglamentados; lo< s "visitantes
podan "alquilarlas", y llevrselas a vivir con-
sigo por perodos de una semana, un mes o
un ao.
El rango superior lo ocupaban las auletridas
o taedoras de flauta, que tenan una relativa
libertad de movimientos, ya que podan tras-
ladarse a cualquier sitio. Iban, generalmente,
a fiestas de hombres solos, en las que se poda
tasar discrecionalmente su trabajo de artistas
y danzarinas.
La categora ms alta de las cortesanas grie-
gas estaba formada por las heteras, palabra que
significa compaera. A diferencia de las fjornai
que eran, en su mayora, orientales, las heteras
eran, por lo general, mujeres de la clase de los
ciudadanos, que haban perdido su respetabi-
lidad, o que se negaban a aceptar la vida de
reclusin de las matronas atenienses. Vivan en
forma independiente y reciban en su casa a los
hombres que haban logrado atraer. Algunas
de ellas consiguieron adquirir gran cultura y
refinamiento y se incorporaron, en forma un
tanto mtica, a la historia de ciertos aconte-
cimientos de su pas. Aunque no gozaban de
derechos civiles y slo podan frecuentar el tem-
plo de su propia diosa, Afrodita, algunas hete-
ras llegaron a gozar de muy alta consideracin
en la sociedad masculina de Atenas, hasta el
extremo de que en muchos casos no se consi-
der bochornoso que un hombre se exhibiera
pblicamente en su compaa.
Roma. En la antigua civilizacin etrusca se
conoca y admita la prostitucin, hasta el ex-
tremo de aceptar que muchas jvenes formaran
su dote con, los fondos que recababan con su
ejercicio. La prostitucin se manifestaba en la
forma hospitalaria y en la consentida. La prime-
ra se ejerca en los bosques de laurel y mirto
que rodeaban las ciudades, mientras que la re-
glada o consentida tena por escenario los arra-
bales de las mismas, especialmente los que
rodeaban los puertos y permitan un fcil con-
tacto con los extranjeros.
En la Roma primitiva las prostitutas eran
muy poco numerosas y estaban excluidas de
la sociedad romana. Se les prohiba llevar el
vestido de las matronas, signo de la mujer de-
cente, y deban vivir confinadas en los rincones
ms oscuros de la ciudad.
Poco a poco se las fue organizando mediante
un control muy severo. Las prostitutas deban
registrarse en la polica, lo que constituye un
antecedente de las prcticas actuales, y queda-
ban disminuidas automticamente por ciertas
incapacidades civiles. En los primeros tiempos
del imperio eran vigiladas por los censores y
por los ediles crales, que aplicaban los regla-
mentos de polica y cobraban el impuesto, lla-
mado vectigal, creado por Calgula, que equi-
vala a la octava parte de la ganancia diaria de
cada prostituta, con el que se engrosaba enorme-
mente el fisco.
Ms adelante se crearon los lupanaria, equi-
valentes al dicterin griego, que, de acuerdo a
las disposiciones de la ley, deban estar fuera
de los muros de la ciudad y slo podan abrirse
por la noche. El Senado estableci una divisin
entre las mujeres que trabajaban en estos es-
tablecimientos y las que practicaban la prosti-
tucin en forma errante y clandestina, a las
que se llam quoestus. Ambas quedaban, por
igual, manchadas por la infamia pblica, lo que
equivala a una especie de muerte civil. Esta
sanci-n era extensiva, en el concepto pblico,
a todos los cmplices del trfico y a sus hijos;
a los hoteleros, taberneros v baeros que faci-
litaban la prostitucin en cualquier forma; a
las comediantes, que fomentaban la prostitu-
cin en teatros y circos; a los maridos compla-
cientes que inducan a sus esposas; a las es-
clavas y sirvientes de panaderas que traficaban
en, esos locales de acuerdo con las costumbres
de la poca; a las lobas o vagabundas que tra-
ficaban en medio de la espesura de los rboles
del bosque; a las sepultureras que buscaban a los
hombres despus de los entierro; a las prosti-
tutas que ambulaban por los campos contiguos
a las ciudades; y, finalmente, a los afeminados,
barberos, perfumistas y bailarines, que facili-
tasen o amparasen el trfico carnal a cambio
de dinero.
En la poca de Trajano se calculaba que en
Roma haba ms de 30.000 prostitutas censadas
que vivan en las afueras de la ciudad, y a
stas haba que agregar varios millares de "pa-
seantas" secretas, no fichadas, que practicaban
la prostitucin libre.
Tambin se ejerca la prostitucin mascu-
lina, aunque la misma nunca fue reconocida
legalmente.
Cristianismo. Con el advenimiento del cris-
tianismo comenz la lucha contra la prostitu-
cin. Diocleciano, Anastasio I y Justiniano tra-
taron de poner un dique a las costumbres
licenciosas de la poca, ayudando a la rehabi-
litacin de las mujeres cadas, mediante la
destruccin de los registros donde constaba su
posicin infamante, y la anulacin de las in-
capacidades que pesaban sobre ellas. La nueva
religin conden la corrupcin e hizo conocer
el dogma del pecado, mediante el cual se pre-
dicaba una moral muy severa, que honraba la
castidad y la continencia, y sancionaba la mo-
nogamia como ley sagrada. Las reformas ms
importantes de la nueva Iglesia se realizaron
en el terreno del sexo. El paganismo haba to-
lerado a la prostituta como un mal menor y
necesario; la Iglesia catlica las atac, sin con-
cesiones, e impuso un patrn nico de morali-
dad para ambos sexos. Su xito no fue com-
pleto, ya que la prostitucin continu su camino
en el ocultamiento y el disimulo; sobrevivi
pese a tener que franquear barreras ticas y
morales totalmente nuevas. Adems, no debe
olvidarse que la rgida moral cristiana de los
primeros tiempos, se suaviz muy rpido.
En el Siglo IX Carlomagno orden el cierre
de todos los establecimientos donde las mujeres
se permitan tener relaciones sexuales promis-
cuas y dispuso el destierro de las prostitutas.
Pero dada la gran corrupcin de las costumbres,
las medidas legales resultaban inocuas. Du-
rante la primera cruzada, algunas mujeres pa-
gaban su viaje vendindose en las ciudades de
la ruta. Y las cruzadas siguientes vieron engro-
sadas sus filas por numerosos contingentes de
mujeres, vestidas de hombres, que llegaron a
crear verdaderos burdeles alrededor de la tien-
da real.
Pese a la devocin religiosa imperante en
esa poca, se toleraba a las prostitutas por con-
siderarlas un mal necesario; solaz para los sol-
dados que combatan por el seor y defensa de
la moral de los hogares. Como todos los tra-
bajadores se agrupaban en gremios, ellas tam-
bin formaron el suyo, que contemplaba, tanto
la situacin de las que se encontraban recluidas
en casas especiales, como la de aquellas que
viajaban errantes tras los ejrcitos. Es decir
que la prostitucin no slo era aceptada sino,
incluso, protegida y regulada.
Algunas ciudades, como Tolosa, Avin,
Montpellier, Nurenberg y aples, legalizaron
la prostitucin, sometindola a inspeccin mu-
nicipal; para justificarse, los gobernantes afir-
maban que gracias a ellas las mujeres decentes
podan salir sin temor a la calle.
En Tolosa el beneficio derivado del ejercicio
de la prostitucin se reparta entre la Ciudad
y la Universidad. En Avignon y Montpellier
r 1- 1 1
constitua un monopolio municipal, pues las
autoridades organizaban y administraban casas
pblicas o "abadas" obscenas, con fines de ex-
plotacin fiscal e invocando el pretexto de uti-
lidad pblica. !
En 1254 Luis IX decret el destierro de todas
las prostitutas de Francia, pero cuando comen-
z a aplicarse el edicto, se comprob que la
promiscuidad clandestina reemplazaba el ante-
rior trfico abierto, lo que indujo a revocarlo
en 1256. El nuevo decreto especificaba en qu
zonas de Pars podan vivir las prostitutas, re-
glamentaba su forma de actuar, la ropa que
podan usar y las insignias que las caracteri-
zaban. Las someta, adems, a la inspeccin y
control de un magistrado policial, que lleg a
ser conocido bajo la denominacin de "rey de
los alcahuetes, mendigos y vagabundos". En su
lecho de muerte, Luis IX aconsej a su hijo
que renovara el decreto de expulsin, cosa que
ste hizo con resultados similares a los anterio-
res, vale decir que la ley continu existiendo
formalmente, pero sin aplicarse. En 1561, bajo
el reinado de Carlos IX, se reedit la orde-
nanza, con el propsito de combatir los estra-
gos que el "mal de aples" o sfilis, haca
entre la poblacin.
En Genova y Venecia la prostitucin estuvo
reglamentada administrativamente, bajo la di-
reccin de una mujer, a quien llamaban "reina",
que se encargaba de hacer respetar en forma
estricta los reglamentos policiales.
En Espaa ocurri lo mismo, ya que la
prostitucin reglamentada tuvo una evolucin
anloga a la de los dems pases de la poca,
En el siglo XV las mujeres se agrupaban en
"mancebas" enormes, cercadas por murallas, en
las que su nmero llegaba a centenares. Estos
establecimientos fueron reglamentados por Fe-
lipe II, suprimidos por Felipe IV, reimplanta-
"dos por Carlos II y legalizados, definitivamente,
en 1865. En Amrica, la "manceba" ms impor-
tante fue la que se denomin "Casa de Reco-
gidas", fundada en La Habana en 1776.
En Inglaterra haba una cadena de burdeles
cerca del puente de Londres, que en un prin-
cipio obtenan su licencia del obispo de Win-
chester y luego del Parlamento. En 1611, bajo
el reinado de Enrique II, se dict una serie
de ordenanzas, con las que se trat de evitar
la propagacin de las enfermedades venreas.
Por las mismas se prohiba a los dueos de los
establecimientos que tuvieran mujeres atacadas
por esas enfermedades, como tambin la ad-
misin de hombres que sufrieran de "males
nefandos".
Con el advenimiento de la reforma, las cos-
tumbres cambiaron totalmente, y se insisti
sobre la necesidad imperiosa de la castidad. En
1650 en Inglaterra se lleg a considerar la for-
nicacin como una felona, que al reiterarse
poda acarrear la pena de muerte. A partir de
esa fecha, las prostitutas comenzaron a ser juz-
gadas por tribunales civiles y no eclesisticos;
se las condenaba por indecencia pblica o alte-
racin del orden. En 1751 comenzaron a ce-
rrarse los burdeles y desde entonces la legisla-
cin se ocupa de las ofensas contra la decencia
en lugares pblicos y trata de castigar, especial-
1 T 1 1 /
mente, a los intermedanos de la prostitucin.
Evolucin Posterior: La prostitucin regla-
mentada, se impuso a lo largo de lo que podra-
mos considerar poca moderna. Desde principios
del siglo XIX, esta institucin se generaliz en
todas partes, y fue considerada por los distintos
Estados como una "necesidad desagradable" a
la que era necesario reglamentar y de la que era
conveniente sacar beneficios pecuniarios. Esta-
ba encuadrada dentro del aparato estatal, regida
por normas de carcter policial e higinico y,
aunque rechazada por un cmulo de conceptos
morales y ticos, no poda dudarse de su existen-
cia, tanto real como legal. En la actualidad, la
mayor parte de los pases civilizados sustentan
un criterio abolicionista, que rechaza la inter-
vencin gubernamental en el problema, o la
reduce a un mnimo. Las leyes no disponen la
abolicin de la prostitucin, sino la abolicin
de la reglamentacin correspondiente, eliminan
su vergonzoso carcter oficial. Este es el sentido
y el criterio de la ley argentina nmero 12.331,
llamada de profilaxis social y antivenrea, cuyo
anlisis detallado haremos ms adelante.
ANTECEDENTES LOCALES DE LA LEY 12.331.
Antes de la declaracin de la independencia, en
el virreynato del Ro de la Plata la prostitucin
se reglaba por las mismas ordenanzas que en
Espaa, aunque en las Leyes de Indias figura-
ban algunas normas especficas sobre moralidad
j los sucesivos virreyes dictaron distintas dis-
posiciones sobre buenas costumbres.
En el perodo de la anarqua y durante los
aos de la conquista del desierto, las prostitu-
tas fueron empujadas hacia las nuevas fronte-
ras, donde vivan en tiendas de campaa, de
manera similar a la de las rameras de la Edad
Media.
El primer documento concreto que encontra-
mos en conexin con este problema es el Tra-
tado Sanitario, firmado con Uruguay y Brasil
en 1873. Y como medida de carcter legisla-
tivo, la ordenanza municipal de 1874, cuyo
alcance se limitaba a la capital de la Confede-
racin y por la que se gravaba con impuestos
el ejercicio de la prostitucin dentro de la
misma.
En 1879 otra ordenanza municipal se ocup
de reglamentar las llamadas "casas de toleran-
cia" asignndoles un radio dentro de la ciudad
de Buenos Aires y determinando los requisitos
de control sanitario, penalidades por infraccio-
nes, etctera. Este criterio reglamentarista fue
seguido en 1883 por la Municipalidad de Cr-
doba, en 1884 por la de La Plata, en 1888
por la de Rosario y en 1890 por la de Tucumn.
En el ao 1889, la Repblica Argentina for-
maliz con Paraguay, Chile, Uruguay, Bolivia,
Per y Brasil, un Tratado Internacional de De-
recho Penal, que se ocupaba, entre otras cosas,
de la extradicin de reos condenados por la co-
misin de delitos comunes; en la nmina de
los mismos figuraban el contagio venreo y el
proxenetismo. La lucha interestatal contra este
tipo de delincuencia no dio resultados eficaces,
ya que el ejercicio y explotacin de la prosti-
tucin estaban protegidos por intereses muy po-
derosos, y la reglamentacin interna de cada
pas, al aceptar la existencia legal de los pros-
tbulos, opona obstculos verdaderamente in-
salvables.
En 1897, el intendente dict una ordenanza
por la que se suprima el barrio de los prost-
bulos y se los distribua en distintas zonas de
la ciudad. El 20 de febrero de 1902, la Muni-
cipalidad prohibi el ejercicio de la prostitucin
a las camareras de los cafs. En 1904 una nueva
ordenanza modific algunas disposiciones rela-
cionadas con la instalacin y organizacin de
os prostbulos, y con los mtodos de control.
El 6 de agosto de 1907 se dict otra orde-
nanza, ms minuciosa y detallada, compuesta
por 17 artculos y reglamentada el 11 de oc-
tubre del mismo ao por un decreto municipal,
que deba entrar en vigencia el I
9
de enero
de 1908.
El 21 de diciembre de 1907 se dict una
breve ordenanza, compuesta nicamente por dos
artculos, por la que se prohiba la instalacin
de prostbulos en calles cortadas.
Como el auge de la prostitucin clandestina
era cada vez mayor, el 11 de febrero de 1910
el Departamento Ejecutivo de la Municipali-
dad de la Capital Federal dict otro decreto
en el que se tomaban medidas para "combatir
y reprimir la prostitucin clandestina".
El I
9
de abril de 1910 se dict una orde-
nanza por la que se permita la instalacin de
cafs cantantes atendidos por camareras, que
constituan, en verdad, casas de tolerancia ms
o menos encubiertas. En la ordenanza se es-
tableca una serie de requisitos, los ms im-
portantes de los cuales se relacionaban con las
medidas de control sanitario y con la exclusin
de menores de 18 aos.
El 25 de julio de 1910 se dicta otra orde-
nanza que se ocupa, tambin, de la prostitucin
clandestina y ordena la desocupacin de los
locales donde se descubra su ejercicio.
El 7 de abril de 1911, el Concejo Delibe-
rante sanciona otra ordenanza que fijaba el
horario de apertura y cierre de los prostbulos,
as como las multas que deban imponerse en
caso de contravencin. El 8 de noviembre del
mismo ao se dicta otra disposicin municipal,
prohibiendo la propaganda de los locales donde
se ejerciera la prostitucin y enumerando las
multas y sanciones a aplicar por las posibles
contravenciones.
Como puede verse a travs de este somero
resumen, las autoridades responsables del pas
no otorgaban al problema la trascendencia que
ste mereca; lo soslayaban y se beneficiaban
con sus derivaciones econmicas fiscales. Con-
tinuaba aplicndose el antiguo criterio regla-
mentarista, que consideraba a la prostitucin
como "un mal menor o necesario", que contri-
bua "a la defensa de la moral de los hogares".
Se llegaron a admitir como lcitas las distin-
tas formas de la trata de blancas, con todas sus
posibles consecuencias, tanto ticas como eug-
nicas. Al amparo de una legislacin permisio-
nista proliferaron los explotadores de distintas
denominaciones y jerarquas, y se expandieron
las enfermedades venreas hasta alcanzar nive-
les nunca sospechados. En los pueblos y ciuda-
des del interior de la repblica nadie se haba
preocupado por modificar una situacin moral-
mente afrentosa, y en la Capital los esfuerzos
se limitaban a unas pocas normas y disposiciones
de carcter municipal, que daban vigencia legal
a una situacin considerada como inadmisible
por las leyes de la mayora de los pases.
El primer intento para enfocar el problema
en todo su vasto alcance estuvo representado
por la ley nacional 9.143, promulgada el 8 de
octubre de 1913, e incorporada luego al Cdigo
penal derogado. El artculo I
9
de la ley, llamada
tambin ley Palacios, como homenaje al le-
gislador socialista que la propici, modifica dos
incisos del artculo 19 de la ley 4189, con el
propsito de castigar a los que promuevan o
faciliten la corrupcin o prostitucin, tanto de
mayores como de menores. Las sanciones esta-
ban representadas por la prdida de la libertad
con la accesoria de prdida de la patria potesad,
del poder marital, de la tutela o de la cratela,
segn los casos, y se estableca la posibilidad
de la deportacin de extranjeros para el caso
de reincidencia.
El artculo 2
9
castigaba a los regentes de
los prostbulos que "admitiesen" menores, para
el ejercicio de la prostitucin, y el artculo 3*
a los que se "ocupen del trfico de mujeres".
El artculo 4
9
confiaba al Poder Ejecutivo la
responsabilidad de impedir la entrada al pas
de los tratantes de blancas de alcance interna-
cional, y el quinto estatua una instancia p-
blica para la acusacin y denuncia de estos
delitos y un procedimiento de oficio, que poda
ser activado por gestin o intermedio de cual-
quier entidad dedicada a la proteccin de la
mujer.
En el artculo 6 se estableca la forma en que
deban cooperar las autoridades martimas, po-
liciales, judiciales y municipales para llevar a
efecto los propsitos de esta ley. En el artculo
7 se determinaban los recaudos para fijar la
verdadera edad de las vctimas; en el 8 se ca-
lificaba como encubridor a todo empleado que
dificultase el cumplimiento de los propsitos
de la ley; y en el 9 se determinaba la incor-
poracin del artculo 2 y siguientes al Cdigo
penal vigente en esa poca. Los artculos 10
y 11 son de mero trmite.
La ley Palacios, tan bien inspirada, no dio
los frutos que pudieron haberse esperado. Su
fracaso se debi, en gran medida, a la falta
de una reglamentacin adecuada, as como a la
carencia de disposiciones represivas de carcter
internacional, que derivasen de convenios y
tratados.
Como las disposiciones de la ley se convir-
tieron, muy pronto, en letra muerta, el proble-
ma continu siendo encarado por ordenanzas
y decretos municipales. El 23 de noviembre de
1915 se dict una ordenanza que se ocupaba
de la persecucin de los prostbulos ilcitos o
clandestinos, y de las alteraciones del orden en
otros locales similares. El 24 de abril de 1917,
otra ordenanza dispuso la tolerancia de la pros-
titucin reglamentada. El 16 de junio de 1919,
una nueva ordenanza reglament el ejercicio
de la prostitucin, y se ocup de la vigilancia
mdica de las prostitutas, de los requisitos de
su inscripcin y de las formalidades para su
eliminacin del registro, de la prostitucin
clandestina e incitacin al libertinaje y de las
penalidades correspondientes.
El 23 de julio de 1929 se dict otra c
nanza inspirada, tambin, en el criterio regla-
mentarista. Estaba formada por 12 artculos
en los que se legislaba sobre la vigilancia pro-
filctica de las meretrices, inscripciones de las
mayores de edad en un registro y prohibicin
de ejercer a las que no estuvieren matriculadas,
instalacin de los prostbulos dentro de determi-
nados sectores de la ciudad, multas y penalida-
des por las infracciones, etctera. El artculo
final dispona que las casas de prostitucin
deban ser clausuradas el 31 de diciembre '
ese mismo ao, medida que en realidad no se
cumpli. Esta ordenanza, que se llam de "mo-
ralidad", estuvo en vigencia hasta el 30 de di-
ciembre de 1934 y signific' el pasaje del sistema
prostibular colectivo o plural al individual o
singular, ya que autorizaba, nicamente, la pre-
sencia de una meretriz por cada establecimiento.
El 28 de noviembre de 1939 el Concejo
Deliberante sancion una ordenanza, mediante
la cual se trataba de brindar proteccin a las
mujeres que quisiesen abandonar el ejercicio
de la prostitucin. En la misma se estableca
que el Departamento Ejecutivo de la Munici-
palidad tomara las medidas necesarias para que
las ex prostitutas volviesen a la vida regular, y
que, a ese efecto, habilitara locales de albergue
y celebrara convenios con el Departamento
Nacional del Trabajo para lograr su ubicacin
en campos de trabajo. Se cre una comisin
asesora y cooperadora, integrada por un repre-
sentante del Departamento Nacional del Tra-
bajo, un representante de la Asociacin Argen-
tina contra la Trata de Blancas, otro de la
filial argentina de la National Association, del
Ejrcito de Salvacin y de la Asociacin para
Proteger a las Mujeres y Nios Israelitas.
El 28 de julio de 1920, el Departamento
Ejecutivo de la Municipalidad dict un re-
glamento por el que se obligaba a las prostitu-
tas a exhibir su libreta sanitaria en las ins-
pecciones peridicas, bajo pena de la clausura
del local. El 2 de septiembre del mismo ao,
otro decreto reglamentario dispuso que la auto-
rizacin para reabrir prostbulos clausurados
slo se otorgara bajo ciertas condiciones.
El 9 de enero de 1923 un decreto reglamen-
tario del Departamento Ejecutivo de la Muni-
cipalidad estableci que no se autorizara el
ejercicio de la prostitucin a ninguna mujer
que se domiciliase cerca de templos, escuelas,
colegios o fbricas. El 17 de marzo de 1925 la
Municipalidad se ocup del desalojo de clan-
destinos ubicados en inquilinatos, casas de ve-
cindad y departamentos y, por una ordenanza
especial, dispuso que la persecucin de la pros-
titucin clandestina deba partir de hechos con-
cretos y demostrables, o basarse en denuncias
formalmente presentadas. El 30 de diciembre
del mismo ao se dict una ordenanza, cuyo
propsito esencial era frenar la proliferacin de
prostbulos resultante de la habilitacin del sis-
tema individual, y en la que se dispona que
las autoridades pertinentes no autorizaran la
instalacin de prostbulos hasta que se sancio-
naran nuevas disposiciones sobre moralidad.
Un decreto municipal, del 6 de octubre de
1930, autoriz nuevamente la habilitacin de
prostbulos y la transferencia de los ya existen-
tes. Este decreto derog la ordenanza del 30
de diciembre de 1925, que haba tratado de
llegar a la extincin del sistema prostibular
mediante la prohibicin de nuevas instalaciones
y transferencias.
La larga serie de decretos y ordenanzas mu-
nicipales que acabamos de reproducir no esta-
ban inspirados en un criterio nico, y sus con-
tradicciones, totales o parciales, creaban una
situacin, verdaderamente catica, que propi-
ciaba el auge de un submundo donde prolife-
raba toda clase de delincuentes internacionales.
Era inevitable, entonces, llegar a la conclusin
de que los largos aos de poltica tolerante y
reglamentarista, en relacin al problema perma-
nente de la prostitucin, no haban dado re-
sultado alguno.
Buenos Aires haba llegado a convertirse en
un mercado muy importante de la trata de blan-
cas. Tanto, que hasta fue glosado en la literatu-
ra en El Camino de Buenos Aires, de Albert
London, y despertado acerbas crticas en el seno
de las comisiones especializadas de la Liga
de las Naciones.
Teniendo en cuenta todos estos elementos, la
intendencia dict un decreto el 24 de diciem-
bre de 1930, con el propsito de hacer una
revisin del sistema vigente y abolir las orde-
nanzas reglamentaristas. Como medida prelimi-
nar, el 27 de marzo de 1931, se design una
comisin tcnica que, al cabo de nueve meses
expidi su dictamen, propugnando un sistema
abolicionista. Present, adems, un proyecto de
decreto por el que se dispona la derogacin
de la ordenanza de 1919 que haba autorizado
la instalacin de los prostbulos. Lamentable-
mente, ni el proyecto ni el decreto llegaron a
concretarse, hasta que en el ao 1932, el in-
tendente reactualiz la ordenanza del 30 de di-
ciembre de 1925, que prohiba la habilitacin
de los prostbulos.
En el ao 1934 se sucedieron, en el mbito
municipal, una ordenanza del 26 de mayo de
1934, por la que se reglamentaban las orde-
nanzas de 1919 y 1925, otra del 14 de agosto
de 1934, estableciendo el abolicionismo. El
15 de enero de 1935, la Intendencia dict un
decreto sobre clausura de prostbulos, que re-
present la ltima medida importante adoptada
en el mbito municipal en relacin a este pro-
blema.
ANTECEDENTES. LEGISLACIN PENAL. San-
ciones adoptadas contra las personas que in-
duzcan o faciliten el ejercicio de la prostitu-
cin y contra las que la ejerzan.
En su clebre Programma, Francesco Carrara
seala las tres formas clsicas de represin del
delito de lenocinio, o sea del cometido por aquel
que facilite o induzca el ejercicio de la prosti-
tucin, las mismas son:
1 Considerar como figura criminosa la
mera intervencin de un tercero para favorecer
la realizacin de cualquier acto ertico entre
dos personas, sin distinguir las intenciones del
sujeto activo ni las condiciones personales del
pasivo, sin exigir honestidad y juventud a
quienes son prostituidas y corrompidas de este
modo y sin reclamar habitualidad y venalidad
en el intermediario o "lenon"'.
2
9
Considerar como figura criminosa el
mismo hecho, con iguales caractersticas, pero
agregndole el requisito de la habitualidad y el
hbito de lucro en el tercero. Esta es una for-
ma ms limitada de lenocinio y para su confi-
guracin se exigen nuevos requisitos, represen-
tados por condiciones especiales en el sujeto
activo.
3
9
Considerar como figura criminosa el
mismo hecho, con iguales caractersticas, pero
sin que la vctima tenga que ser necesariamente
lionesta y menor de edad, y sin que se exija
el hbito de lucro y la habitualidad en el in-
termediario.
Carrara considera que esta ltima forma es
la tpica del lenocinio, y la que ms se adeca
a los axiomas del Derecho penal, evitando la
confusin de vicio y pecado con delito.
Es interesante recordar tambin lo que las
legislaciones antiguas decan del lenn o ru-
fin, para poder cotejarlo con lo que las actua-
les consideran como proxeneta o rufin. La
Ley 4, del Ttulo II, del Libro 3
9
del Digesto
dice: "Hace lenocinio el que hubiere tenido
esclavos para lucrar con su prostitucin, y en
la misma condicin est tambin el que ejerce
este comercio con personas libres". Al referirse
al equivalente femenino e. los lenones o rufia-
nes, vale decir a las "alcahuetas", el Digesto
agrega: "Llamamos alcahuetas a las que prosti-
tuyen a las mujeres de mala vida", y dice que
"prostituir es inducir al comercio sexual por
precio".
El delito de lenocinio es contemplado por
primera vez en nuestro pas por la ley 9.143,
sancionada en el ao 1913, que modificaba, en
parte, a la ley 4.189. El artculo I
9
de la ley
mencionada en primer trmino, dispone:
"Modifcanse los incisos g) y h) del artculo
19 de la ley 4.189 en la siguiente forma: g)
La persona que en cualquier forma promueva
o facilite la prostitucin o corrupcin de me-
nores de edad, para satisfacer deseos ajenos,
aunque medie el consentimiento de la vctima,
ser castigada con 3 a 6 aos de penitenciara,
si la mujer es mayor de 18 aos; con 6 a 10
de la misma pena si la vctima, varn o mujer,
es mayor de 12 aos y menor de 18, y si es
menor de 12 aos, el mximum de la pena
podr extenderse hasta 15 aos. Esta ltima
pena ser aplicable, prescindiendo del nmero
de aos de la vctima, si mediare violencia,
amenaza o abuso de autoridad, o cualquier otro
medio de intimidacin; como tambin si el
autor fuese ascendiente, marido, hermano o
hermana, tutor o persona encargada de su edu-
cacin o guarda, en cuyo caso traer aparejada
la prdida de la patria potestad, del poder
marital, de la tutela o de la ciudadana, en su
caso. Cuando las vctimas sean mayores de
edad, se aplicar al autor de los hechos a que
se refiere el prrafo anterior, la pena de seis
a diez aos de penitenciara, si para obtener su
consentimiento hubiera mediado cualquiera de
las circunstancias agravantes enumeradas en
aqul. Si hubiera mediado tan slo engao para
alcanzar el consentimiento, la pena ser de uno
a tres aos de penitenciara.
"h) La persona o personas regentes de las
casas de prostitucin pblicas o clandestinas,
donde se encontrare una vctima de los delitos
especificados en el inciso anterior, sern con-
sideradas, salvo prueba en contrario, autores o
coautores, y penadas de acuerdo con la escala
mencionada. En cualquiera de los casos de los
incisos g) y h), si hubiera reiteracin, el de-
lincuente ser deportado.
"Artculo 2 La persona o personas regen-
tes de casas de prostitucin pblica o clandes-
tina, que admitieren menores de edad para el
ejercicio de la prostitucin, sern pasibles <3e
la pena de seis meses a un ao de arresto, si
fueren mayores de dieciocho aos. Si fuesen
menores de dieciocho aos, o concurrieran las
circunstancias del artculo I
9
, inciso g), sern
pasibles de las penas que en el mismo se es-
tablecen, i
"Artculo 3' Fuera de los casos previstos
en los incisos g) y h) del artculo 19 de la ley
4189, cualquiera que se ocupe del trfico de
mujeres, que no sea su simple admisin por
la regenta de casa autorizada, o les facilite en
cualquier forma el ejercicio de la prostitucin,
ser castigado con uno o tres aos de peni-
tenciara, o deportacin en caso de reincidencia.
"Artculo 4" El Poder Ejecutivo dispondr
lo necesario para impedir la entrada en el te-
rritorio de la Repblica, a todos los extranjeros
que reconocidamente se hayan ocupado dentro
o fuera del pas, del trfico de mujeres.
"Artculo 5
9
Los delitos calificados en la
presente ley podrn ser acusados o simplemente
denunciados por cualquier persona del pueblo,
y tambin perseguidos de oficio por cualquier
sociedad de beneficencia reconocida por el go-
bierno, que se haya fundado, o que se funde
en el pas, con el propsito de proteger a la
mujer".
Los artculos subsiguientes ofrecen menor
inters, pero es importante hacer notar las di-
ferencias de penalidad establecidas para el caso
de que las vctimas fuesen menores de edad,
o de que para lograr su consentimiento se re-
curriese a violencia o intimidacin, o se abusase
de una situacin que otorgase ascendiente
moral o legal. Tena tambin especial impor-
tancia el artculo 4
9
, que reprima el rufia-
nismo y la trata de blancas con un criterio pre-
ventivo, impidiendo la entrada al pas de los
tenebrosos internacionales y dificultando las
actividades de los rufianes territoriales.
Pero la ley no poda ser efectiva, y resultaba,
en verdad, incongruente pretender aplicarla en
una poca en que rega el criterio "reglamen-
tarista" de la prostitucin, evidenciado en la
larga serie de decretos y ordenanzas, reprodu-
cidos en prrafos anteriores. No puede olvidarse
que el reglamentarismo organiza la prostitucin
como institucin del Estado y, en consecuencia,
obliga a ste a aceptar la existencia del rufin
y del proxeneta.
El Cdigo penal sancionado en 1921, tro-
pez para su aplicacin con los mismos incon-
venientes, ya que castigaba una situacin que
el Estado reconoca legalmente. Sus artculos
125 y 126 se ocupan de los delitos vinculados,
o derivados, del ejercicio de la prostitucin.
El artculo 125 dice: "El que con nimo de
lucro, o para satisfacer deseos propios o ajenos,
promoviere facilitare la prostitucin o corrup-
cin de menores de edad, sin distincin de
sexo, aunque mediare el consentimiento de la
vctima, ser castigado:
"I
9
Con reclusin o prisin de cuatro a
quince aos, si la vctima fuera menor de do-
ce aos;
"2* Con reclusin o prisin de tres a diez
aos, si la vctima fuera mayor de dieciocho
aos y menor de veintids.
"Cualquiera que fuese la edad de la vctima,
la pena ser de reclusin o prisin, desde diez
a quince aos, cuando mediare engao, violen-
cia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier
otro medio de intimidacin o coercin, como
tambin si el autor fuera ascendiente, marido,
hermano, tutor o persona encargada de su edu-
cacin o guarda, o que hiciera con ella vida
marital".
Artculo 126: "Ser reprimido con reclusin
o prisin de cuatro a diez aos, el que con
nimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos,
promoviere o facilitare la corrupcin o prosti-
tucin de mayores de edad, mediante engao,
violencia, amenaza, abuso o cualesquiera otros
medios de coercin".
Eos dos artculos castigan el promover o fa-
cilitar la prostitucin, es decir, tanto el hecho
de incitarla, inicialmente, como el ayudar a
prolongar un estado ya existente, eliminando
obstculos o proporcionando facilidades. En
consecuencia, no es necesario que la persona
cuya prostitucin se promueve o facilita sea
inocente u honesta, puede facilitarse, tambin,
la prostitucin de una mujer ya prostituida.
Pero la ley no construye la figura delictiva
ni sobre la base del mero conocimiento de la
existencia de la prostitucin, ni sobre el con-
sentimiento, expreso o tcito. Para considerar
que se ha cometido este delito, es necesario
que se acredite la existencia de actos que lo han
propiciado, lo que sucede cuando se instiga,,
amenaza, se ejerce coercin o, simplemente,
se allanan dificultades prcticas o se consi-
guen clientes.
En verdad el delito no es de prostitucin; lo
que se reprime es el proxenetismo, que lleva
a crear un "estado" o "situacin" de prostituta.
Y es lgico que se consideren como agravantes
la menor edad de la vctima, la intimidacin,
la violencia o la coercin, como tambin la
posesin de un estado que permite ejercer un
ascendiente mayor, ya que todas esas situacio-
nes disminuyen las posibilidades de defensa
de la mujer y pueden presionar para obligarla
a iniciarse, o proseguir, en un tipo de vida
que la destruye, aniquilando sus posibilidades
intrnsecas, inherentes a todo ser humano.
Ea prostituida es una persona pasiva, vctima
del delito, pero colocada tambin al margen de
la ley. No debe ser castigada, pero, indudable-
mente, en muchos casos conviene aislarla tem-
porariamente de la sociedad, sin que esta sepa-
racin tenga carcter infamante ni punitorio.
En nuestro pas no existen todava estableci-
mientos cientficamente adecuados para la re-
adaptacin de las prostitutas al medio ambiente,
que les proporcionen medios de trabajo y la
posibilidad de recuperar su dignidad humana.
EEY 12.331. Ea ley 12.331, de profilaxis
de las enfermedades venreas, fue sancionada
el 17 de diciembre de 1936, y signific la
imposicin, con fuerza de ley, del criterio abo-
licionista con respecto al problema creado por
la prostitucin. Suprima el reglamentarismo,
considerando que esta era la nica forma cohe-
rente y lgica de llegar a la eliminacin o re-
presin del proxeneta o rufin y, adems, la
nica actitud digna que poda adoptar el Es-
tado frente a una actividad tan nociva e in-
moral.
El artculo 15 de la ley mencionada, dice:
"Queda prohibido, en toda la Repblica, el es-
tablecimiento de casas o locales donde se ejerza
la prostitucin, o se incite a ella". Y el ar-
tculo 17 de la misma dispone: "Eos que sos-
tengan, administren o regenteen, ostensible o
encubiertamente, casas de tolerancia, sern cas-
tigados con una multa de mil pesos moneda
nacional. En caso de reincidencia sufrirn pri-
sin de uno a tres aos, la que no podr apli-
carse en calidad de condicional. Si fuesen
ciudadanos por naturalizacin, la pena tendr
la accesoria de prdida de la carta de ciudadana
y expulsin del pas, una vez cumplida la
condena, expulsin que se aplicar, asimismo,
si el penado fuese extranjero.
Ea mayora de los penalistas considera que
este artculo defiende la dignidad de la mujer
al castigar a los que quieren utilizarla como
una mercanca, y tutela la salud fsica y moral
de la Nacin al combatir la lacra representada
por la trata de blancas en sus distintas manifes-
taciones. Pero, pese a estar inspirado en un
criterio claramente abolicionista, ya que al re-
dactarlo se habl siempre de "suprimir la regla-
mentacin de la prostitucin" y no de prohi-
birla, ha sido interpretado en forma contradic-
toria por los tribunales, que han llegado a apli-
carlo como si tuviera un alcance prohibicionista,
olvidando que los que intervinieron en la pre-
paracin de la ley, consideraban a la prostitu-
cin como un hecho inmoral pero no delictivo.
Podramos citar, as, varios fallos, tan con-
tradictorios como los que reproducimos a con-
tinuacin: El 27 de marzo de 1940, la Exce-
lentsimo Cmara de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional de la Capital Federal, dict en
acuerdo plenario la siguiente resolucin: "El
simple ejercicio de la prostitucin por la mujer,
en forma individual e independiente, en un
local, configura la infraccin prevista y repri-
mida por el artculo 17 de la ley 12.331".
Mientras que el 19 de octubre de 1944, la
Cmara resuelve: "El simple ejercicio de la
prostitucin por la procesada en su casa, en
forma individual e independiente, sin afectar
el pudor pblico, no constituye delito".
Por lo dems, este es el criterio imperante en
la actualidad, en la mayora de las legislaciones,
y el sustentado por la jurisprudencia de casi
todos los pases civilizados. Hay una corriente
casi unnime que tiende a castigar, no a las
rameras sino a los rufianes, proxenetas y tratan-
tes de blancas, que representan tres gradaciones
(local, interprovincial e internacional) de la
actividad que se quiere reprimir.
Algunas disposiciones de la reglamentacin
de suspensin transitoria de la ley
de profilaxis
El 30 de diciembre de 1954, se dict el de-
creto 22.352, que se public el 18 de enero
de 1955. El mismo dispona lo siguiente:
"Se modifica la reglamentacin de la ley
de profilaxis. Artculo 1. Se faculta a los go-
biernos de provincias y territorios nacionales, y
a la Intendencia Municipal de la Ciudad de
Buenos Aires, para autorizar la instalacin, den-
tro de sus respectivas jurisdicciones, y en las
zonas adecuadas, de los establecimientos a que
se refiere la citada disposicin legal, fijando, al
efecto, las condiciones que considere necesarias,
y los requisitos a que deber ajustarse su fun-
cionamiento, cuyo control, as como la aplica-
cin de sanciones a que hubiere lugar, estarn
a cargo de las mencionadas autoridades. En
todo caso, deber informarse al Ministerio del
Interior y Justicia, acerca de las zonas que se
determinen para la ubicacin de los locales, y
de los reglamentos que al respecto se dicten.
"Artculo 2. Por el Ministerio de Asisten-
cia Social y Salud Pblica se impartirn las
normas sanitarias de carcter general, las que
debern observarse obligatoriamente, aparte de
las que se considere conveniente dictar en el
orden legal.
"Artculo 3. Sin perjuicio de lo dispuesto
en los artculos anteriores, el Ministro del In-
terior y Justicia podr ordenar la clausura, tem-
poraria o definitiva, de los establecimientos a
que se refiere el presente decreto, siempre que
estime que el inters pblico as lo requiere.
"Artculo 4. Comuniqese, publquese..."
El decreto que acabamos de reproducir tuvo
una vida muy corta, ya que otro, dictado el
6 de diciembre de 1955, en muy distintas con-
diciones de gobierno, le quit toda vigencia.
El nuevo decreto, reglamentaba la ley de pro-
filaxis social y dejaba sin efecto la modificacin
dispuesta por el nmero 22.352 del ao 1954.
Lamentablemente, no fue publicado en el Bo-
letn Oficial hasta el 22 de junio de 1959.
Estaba precedido por un prembulo, integrado
por una serie de considerandos, que resulta muy
interesante reproducir:
"Considerando que el mencionado decreto
faculta a los gobiernos de provincias y terri-
torios nacionales, y a la Intendencia Municipal
de la Ciudad de Buenos Aires, para autorizar
la instalacin, dentro de sus respectivas juris-
dicciones, y en las zonas adecuadas, de los es-
tablecimientos a que se refiere la mencionada
disposicin legal. . .;
"Que ese decreto invoca, como nico fun-
damento, una imperiosa necesidad pblica, sin
aducir pruebas ni mencionar estudios previos,
consultas a la opinin pblica, votos de Con-
gresos Internacionales, estadsticas, etctera, in-
dispensables para justificar una decisin opuesta
a la reglamentacin abolicionista de la ley
12.331, cuya aplicacin ha sido, as, desvir-
tuada en la prctica;
"Que el sistema adoptado por ese decreto
no da solucin efectiva al problema a que se
refiere, y que por el contrario lo agrava y colo-
ca a la Repblica Argentina en una situacin
ya relegada, ante el consenso de las dems
naciones;
"Que la ley 12.331, aunque puede ser sus-
ceptible de reformas, aconsejadas por congre-
sos cientficos donde se la analiz, se pusieron
de relieve los plausibles propsitos en que se
funda, ya que consagra una alta poltica social
al adoptar el sistema abolicionista y no prohi-
bicionista, que impide que la mujer se halle
en una real e inadmisible esclavitud, que re-
pugna a los principios de libertad y dignidad
humanos;
"Que hasta tanto se sancione el reglamento
legal, destinado a resolver, en forma definitiva
y organizada tan delicado problema, no cabe
mantener la vigencia de un procepto contrario
al espritu de solidaridad y respeto social, as
como al resguardo de los valores esenciales de
la persona, que anima a la Revolucin liber-
tadora;
"Por ello el Presidente Provisional de la
Nacin Argentina, decreta:
"Artculo 1. Djase sin efecto el decreto
22.532 del ao 1954.
Artculo 2. El presente decreto ser refren-
dado por el Excelentsimo Seor Vicepresi-
dente de la Nacin y por los Ministros Secre-
tarios de Estado, de Ejrcito, Marina, Aeronu-
tica Interior y Asistencia Social y Salud P-
Hica".
Se volva, as, a la poltica abolicionista, pero
en el breve intervalo de reimplantacin legal
del reglamentarismo se dict el decreto muni-
cipal nmero 2492, del 5 de abril de 1955,
publicado en el Boletn, Municipal del 21 de
abril de 1955. Por el mismo se reglamentaba
la instalacin y funcionamiento de las casas de
tolerancia, se delimitaba la zona donde po-
dan funcionar las mismas y se tomaban otras
medidas accesorias.
Otras modificaciones a la ley de
-profilaxis social
Con anterioridad al decreto 22.352, de exis-
tencia tan efmera, se haba dictado el decreto
10.638, del 28 de abril de 1944. El mismo
modificaba los artculos 15 y 17 de la ley
12.331, en la siguiente forma:
El artculo 15 de la ley mencionada deca:
"Queda prohibido, en toda la Repblica, el
establecimiento de casas o locales donde se ejer-
za la prostitucin". Pero el decreto modifica-
torio agregaba a su texto lo siguiente: "Con
excepcin de aquellos cuyo funcionamiento fue-
ra autorizado por la Direccin Nacional de
Salud Pblica y Asistencia Social, con aproba-
cin del Ministerio del Interior. Estas autori-
zaciones slo debern otorgarse atendiendo a
necesidades y situaciones locales, limitando su
vigencia al tiempo en que las mismas subsistan,
con carcter precario, debiendo los estableci-
mientos autorizados sujetarse a las normas sa-
nitarias que se impongan por la reglamentacin".
El artculo 17 de la ley 12.331, en su for-
ma original deca: "Los que sostengan, adminis-
tren, o regenteen, ostensible o encubiertamente,
casas de tolerancia, sern castigados con una
multa de mil pesos moneda nacional. En caso
de reincidencia sufrirn prisin de uno a tres
aos, la que no podr aplicarse en calidad de
condicional. Si fuesen ciudadanos por natu-
ralizacin, la pena tendr la accesoria de pr-
dida de la carta de ciudadana y expulsin del
pas una vez cumplida la condena; expulsin
que se cumplir, asimismo, si el penado fuese
mente no modificaba este texto, en su parte for-
mal, pero agregaba un prrafo que implicaba
una modificacin sustancial.
Para lograr una concordancia con la modi-
ficacin del artculo 15 dispona lo siguiente:
"El simple ejercicio de la prostitucin por la
mujer, en su casa, en forma individual e inde-
pendiente, sin afectar el pudor pblico, no
constituye el delito penado por este artculo.
Tampoco constituye delito el ejercicio de la
prostitucin por la mujer, o el desarrollo de
las tareas necesarias de gestin o de adminis-
tracin, realizadas por mujeres, cuando se trate
de actividades respectivamente cumplidas den-
tro y para los establecimientos autorizados en
los trminos del artculo 15".
En virtud de las disposiciones mencionadas
se instalaron prostbulos en zonas militares o
navales, como la zona militar de Comodoro
Rivadavia, que abarcaba parte de las Goberna-
ciones de Santa Cruz y Chubut, o la zona na-
val de Usuahia.
La ley 16.666 de junio de 1965 dej sin
efecto estas modificaciones, volviendo los tex-
tos de los artculos mencionados a su forma
primitiva.
Medidas de carcter internacional ado-ptadas
con res-pecto a la -prostitucin
En la mayor parte de los pases, la prostitu-
cin se prohibe, nicamente, en la medida en
que la misma implique la existencia de ele-
mentos de perversin o alcahuetera. Sin em-
bargo en Pakistn, Arabia Saudita, Egipto y en
algunos Estados de los Estados Unidos, el mero
'
ejercicio de la prostitucin constituye, en si,
una infraccin.
En Blgica, en Espaa, en Francia, en Gran
Bretaa y, desde hace poco, en Italia se ha
suprimido la reglamentacin administrativa. Y
en Dinamarca se prohibe slo la prostitucin
masculina.
El proxenetismo y la trata de blancas, uni-
das desde siempre al ejercicio de la prostitu-
cin, configuran delitos clsicos que invaden
el terreno internacional y que, en consecuen-
cia, han debido ser encarados por leyes de ese
alcance formalizadas como convenciones, acuer-
dos o tratados.
El antecedente ms importante, en ese terre-
no, estuvo representado por la Conferencia de
Pars, convocada en 1902 por el Comit Na-
cional Francs de la Oficina Internacional con-
tra la trata de mujeres. Trece pases firma-
ron, en 1904, el Convenio correspondiente, in-
tegrado por nueve artculos que se ocupaban
sucesivamente del compromiso que adquira
cada una de las partes contratantes de desig-
nar una autoridad especial, la que debera ocu-
parse de centralizar todos los datos relaciona-
-Kft --tjii -3i -Raluftanfeifo -Jit mjerc lustarasi,
destinadas al ejercicio del meretricio en otros
pases. Dicha autoridad deba ocuparse, tam-
bin, de la vigilancia de las estaciones ferro-
viarias y puertos martimos y fluviales; de to-
mar declaraciones a las mujeres que se entre-
guen a la prostitucin, a fin de identificarlas
y hacerles establecer las causas que las indu-
ieron a abandonar su pas de origen; de confiar
las vctimas del trfico prostitucional a institu-
ciones de bien pblico, suficientemente acre-
ditadas; de devolver a su patria a las prostitutas
que pidiesen ser repatriadas, o que fueran re-
clamadjas por familiares con autoridad sobre
ellas; de la forma de financiar esa repatriacin,
y de la vigilancia de los organismos que se
ocupasen de dar trabajo 0 las mujeres en el
extranjero.
Este Convenio fue suscripto por Francia,
Gran Bretaa, Suecia, Noruega, Suiza, Italia,
Alemania, Blgica, Dinamarca, Espaa, Rusia,
Portugal y Pases Bajos, y en el mismo slo
se contemplaron medidas de polica extraterri-
torial y de repatriacin. Fue enmendado por el
Protocolo de la U.N. del 4 de mayo de 1949,
que define la trata de blancas como: "Embau-
camiento de mujeres y jvenes con vistas a su
remisin al extranjero", y establece que las
autoridades nacionales centrales de cada pas
deben establecer relaciones directas, a fin de
tomar las medidas conducentes a la repatriacin
de las vctimas.
En 1908 se reuni en Pars otra Conferen-
cia Intereuropea, en la que participaron Fran-
cia, Espaa, Gran Bretaa, Rusia, Alemania,
Blgica, Dinamarca, Austria, Hungra, Italia,
Portugal, Suecia y Pases Bajos. En este nuevo
convenio se establecieron disposiciones de tipo
penal contra los tratantes de blancas.
El artculo 1' dice: "Debe ser castigado
cualquiera que por satisfacer las pasiones aje-
nas ha reclutado, arrastrado o desviado, aunque
fuera con su consentimiento, a ana mujer o
muchacha menor de edad, con el fin de pros-
tituirla, aun cuando los distintos actos que for-
man los elementos constitutivos de la infraccin
hubieran sido ejecutados en diferentes pases".
En este artculo se aplica el principio de
Derecho internacional penal, que se denomina
"la ley del lugar del acto y la ley del lugar del
efecto".
El artculo 2
9
se basa en el mismo prin-
cipio jurdico y dispone: "Debe castigarse, tam-
bin a cualquiera que, por satisfacer las pa-
siones ajenas ha, fraudulentamente, o valindose
de violencias, amenazas, abuso de autoridad o
cualquier otro medio de coaccin, reclutado,
arrastrado, o desviado una mujer o muchacha
mayor de edad, con el fin de prostituirla, aun
cuando los distintos actos que forman los ele-
mentos constitutivos de la infraccin hubieran
sido ejecutados en pases diferentes". Pero, a
diferencia del anterior, protege tambin a las
mujeres "mayores de edad", ampliando el al-
cance del amparo internacional a todas las mu-
jeres, cualquiera fuese su edad.
En el artculo 3
9
, las altas partes contratan-
tes se comprometen a sancionar las leyes nece-
sarias para reprimir los delitos contemplados en
los artculos anteriores. El 4
9
instituye a Fran-
cia como vnculo de comunicacin entre los
pases firmantes, en relacin a todo lo que pu-
diera resultar de inters a los efectos de esa
convencin. El artculo 5
9
declara que quedan
sometidos a extradicin los sujetos que come-
tan los delitos previstos en los artculos 1 y 2,
y el 6
9
dispone cules sern los trmites para
cumplir ese requerimiento. Los restantes son de
mero trmite.
Posteriormente, en la clusula 23 del Tra-
tado de Versalles, se incluy un prrafo por
el que se encomendaba a la Sociedad de las
Naciones "el contralor general de los acuerdos
relativos a la trata de mujeres y de nios, bajo
reserva, y en conformidad con las disposiciones
de las convenciones internacionales existentes".
Para dar cumplimiento a esto, en el ao
1921 se reuni en Ginebra una nueva Con-
ferencia Internacional, integrada por los repre-
sentantes de treinta y cuatro pases, veinte
europeos, seis americanos y ocho asiticos, que
para completar las disposiciones de las dos con-
venciones anteriores, dispuso la firma de una
tercera. Esta se formaliz el 30 de setiembre
de 1921, entre Albania, Alemania, Austria,
Australia, Blgica, Brasil, Canad, Chile, Chi-
na, Colombia, Costa Rica, Cuba, Checoeslova-
quia, Dantzig, Estonia, Grecia, Hungra, In-
glaterra, India, Italia, Japn, Letonia, Lituania,
Noruega, Nueva Zelandia, Persia, Pases Ba-
jos, Polonia, Portugal, Rumania, Suecia, Suiza,
Siam y Sud-Africa.
Esta Convencin se propona asegurar, en
forma ms completa, la lucha con la que hasta
ese momento se denominaba "trata de blancas",
y a partir de entonces "trata de mujeres y de
nios". Este cambio de terminologa sirvi para
extender la proteccin legal a las vctimas de
ese tipo de trfico que no pertenecieran a la
raza blanca.
Las Convenciones de 1904, 1910 y 1921
resultaron prcticamente ineficaces. Para reme-
diarlo, la Liga de las Naciones convoc, en el
ao 1933, una nueva Conferencia, en la que
se formaliz la Convencin Internacional para
la Supresin de la Trata de Mujeres y de Ni-
os, firmada en Ginebra el 11 de octubre de
ese mismo ao.
Se compona de 11 artculos, y su propsito
fundamental era ampliar, al mximo, el alcance
de la proteccin contemplada por los documen-
tos anteriores. Introduca la posibilidad de so-
meter ciertos casos a la jurisdiccin de la Corte
Permanente de Justicia de La Haya, siempre
y cuando no hubiera sido posible llegar a la
solucin de los mismos por vas normales.
Esta Convencin fue enmendada por el Pro-
tocolo de las Naciones Unidas del 12 de no-
viembre de 1947.
La disposicin, ms reciente, que regla los
distintos aspectos planteados por este problema,
y trata a la vez de prevenirlo y repararlo, es
la llamada, "Convencin para la Represin e
la Trata de Seres Humanos y la Explotacin de
la Prostitucin", firmada el 21 de marzo de
1950, en Nueva York. Reproducimos a conti-
nuacin su texto ntegro, ya que, dada su vi-
gencia actual, la amplitud de sus disposiciones
y el gran nmero de pases adheridos, reviste
gran importancia.
Prembulo
Considerando que la prostitucin, y el mal
que la acompaa, vale decir la trata de seres
humanos, con miras a la prostitucin, son in-
compatibles con la dignidad y el valor de la
persona humana, y ponen en peligro el bie-
nestar del individuo, de la familia y de la co-
munidad;
Considerando que en lo que respecta a la re-
presin de la trata de mujeres y de nios, es-
tn en vigor los instrumentos siguientes:
1. Acuerdo internacional del 18 de mayo
de 1904, para la represin de la trata de blan-
cas, modificado por el Protocolo aprobado por
la Asamblea General de las Naciones Unidas,
del 3 de diciembre de 1948;
2. Convencin internacional del 4 de mayo
de 1910, en relacin con la trata de blancas,
modificada por el protocolo ms abajo men-
cionado;
3. Convencin internacional del 30 de se-
tiembre de 1921, para la represin de la trata
de mujeres y de nios, modificada por el Pro-
tocolo aprobado por la Asamblea General de
las Naciones Unidas del 20 de octubre de
1947;
4. Convencin internacional del 11 de oc-
tubre de 1933, para la represin de la trata de
mujeres mayores, modificada por el Protocolo
antes mencionado;
Considerando, que la Liga de las Naciones
elabor en 1937, un proyecto de convencin
que ampliaba el campo de los instrumentos an-
tes mencionados; y
Considerando que la evolucin producida a
partir de 1937, permite que se llegue a for-
malizar una convencin que unifique los ins-
trumentos mencionados, conservando lo esen-
cial del proyecto de Convencin de 1937, con
las enmiendas que se considere conveniente
En consecuencia, las partes contratantes con-
vienen lo siguiente:
Artculo 1.Las partes intervinentes en la
presente Convencin convienen en castigar a
toda persona que, para satisfacer las pasiones
de otros:
1. Embauque, traiga o desve, con miras a
la prostitucin, a cualquier otra persona, aun-
que la misma preste su consentimiento.
2. Explote la prostitucin de otra persona,
aunque la misma preste su consentimiento.
Artculo 2. Las partes intervinientes en la
presente Convencin, convienen, igualmente,
en castigar a toda persona que:
1. Tenga, dirija, o, conscientemente, finan-
cie o contribuya a financiar una casa de pros-
titucin.
2. D o tome, conscientemente, en locacin,
total o parcial, un inmueble u otro lugar con
propsito de dedicarlo al ejercicio de la pros-
titucin ajena.
Artculo 3.Toda tentativa, o acto prepa-
ratorio, llevada a cabo con miras a cometer las
infracciones, contempladas por los artculos 1
y 2, deben ser castigadas en la forma que au-
torice la legislacin nacional.
Artculo 4. Es punible, en la medida en
que lo autorice la legislacin nacional, la parti-
cipacin intencional en la comisin de los actos
contemplados por los artculos 1 y 2.
En la medida en que lo permita la legisla-
cin nacional, los actos de participacin sern
considerados como infracciones diferentes, en
todos los casos en que sea necesario proceder
as para evitar la impunidad.
Artculo 5. En todos los casos en que una
persona damnificada es autorizada por la ley
para actuar, como parte civil perjudicada, por
cualquiera de las infracciones contempladas por
la presente Convencin, podr hacerlo tanto si
es nacional del pas como si es extranjera.
Artculo 6. Cada una de las partes asis-
tentes a esta Convencin, conviene en adoptar
todas las medidas necesarias para abrogar o abo-
lir todas las leyes, todos los reglamentos y todas
las prcticas administrativas que obligan, a las
personas que se dedican o se sospecha que se
dedican a la prostitucin, a inscribirse en re-
gistros especiales, tener papeles especiales, o
adaptarse a condiciones excepcionales de vigi-
lancia o declaracin.
Artculo 7. Toda condena anterior, pronun-
ciada en un Estado extranjero, como consecuen-
cia de la comisin de alguno de los actos con-
templados por la presente Convencin ser to-
mada en consideracin, en la medida en que
lo permita la legislacin nacional, para:
1. Determinar el carcter de reincidentc;
2. Para fijar incapacidades, caducidades o in-
terdicciones, tanto de Derecho pblico como
de Derecho privado.
Artculo 8. Los actos contemplados por los
artculos 1 y 2 de la presente Convencin,
sern considerados como casos de extradicin,
en todos los tratados de extradicin celebrados,
o a celebrarse, entre las partes asistentes a la
presente Convencin.
Las partes asistentes a la presente Conven-
cin, que no subordinen la extradicin a la
existencia de tratados especiales reconocen, de
ahora en adelante, que los actos contemplados
por los artculos 1 y 2 de esta Convencin
constituyen casos de extradiccin entre ellas.
La extradicin ser acordada de acuerdo a
las disposiciones legales del Estado al que se le
haya solicitado.
Artculo 9. Los ciudadanos de un Estado,
cuya legislacin no admite la extradicin de
nacionales, y que han vuelto a ese Estado des-
pus de haber cometido, en el extranjero, al-
gunos de los actos contemplados por los artcu-
los 1 y 2 de la presente Convencin, debern
ser juzgados por los tribunales de su propio
pas, y castigados por los mismos.
Esta disposicin no es obligatoria si, en un
caso similar, que interese a las partes asisten-
tes a esta Convencin, no se ha acordado la
extradicin de un extranjero.
Artculo 10. Las disposiciones del artculo
9 no se aplican cuando el acusado ha sido juz-
gado en un Estado extranjero y, en caso de
que haya sido condenado, cuando ha cumplido
la pena o ha sido beneficiado por un indulto
o una disminucin de pena, previstas por la
ley de dicho Estado extranjero.
Artculo 11. Ninguna de las disposiciones
de esta Convencin podr ser interpretada como
si dirigiera la atencin a la actitud de alguna
de las partes asistentes a esta Convencin so-
bre el problema general de la competencia de
la jurisdiccin penal considerado como proble-
ma de Derecho internacional.
Artculo 12. La presente Convencin man-
tiene intacto el principio de que los actos que
la misma contempla, deben ser clasificados den-
tro de cada Estado, y procesados y juzgados de
acuerdo a la legislacin nacional.
Artculo 13. Las partes asistentes a la pre-
sente Convencin deben dar cumplimiento a
las tramitaciones rogatorias relacionadas con las
infracciones contempladas por la Convencin,
de acuerdo a su legislacin nacional y a su
prctica en esa materia.
La transmisin de los documentos rogatorios
debe hacerse:
1. Por va de comunicacin directa entre las
autoridades judiciales.
2. Por correspondencia directa entre los mi-
nistros de Justicia de los dos Estados, o por un
pedido, dirigido por otra autoridad competente
del Estado requirente al ministro de Justicia
del Estado requerido.
3. Por intermedio del agente diplomtico o
consular del Estado requirente en el Estado
requerido. Este representante enviar, directa-
mente, los documentos rogatorios a la autori-
dad judicial competente, o a la autoridad que
indique el gobierno del Estado requerido y re-
cibir directamente de esta autoridad, las pie-
zas que muestren que se ha dado cumplimiento
a lo solicitado en las cartas rogatorias.
En los casos 1 y 3 se dirigir siempre a la
autoridad superior del Estado requerido, una
copia de los documentos rogatorios.
En caso de que no exista una disposicin
en contra, los documentos rogatorios debern
ser redactados en el idioma de la autoridad re-
quirente, con la reserva de que el Estado re-
querido tendr el derecho de pedir que se le
enve una traduccin en su propio idioma, cer-
tificada de acuerdo a las disposiciones de la
autoridad requirente.
Cada una de las partes asistentes a la pre-
sente Convencin har conocer, mediante una
comunicacin dirigida a cada una de las otras
partes, las distintas formas de transmisin que
admite para los documentos rogatorios.
Hasta el momento en que se haga esta co-
municacin, se mantendr el procedimiento en
vigor, por lo que respecta a la transmisin de
documentos rogatorios.
O
El cumplimiento de lo solicitado en los do-
cumentos rogatorios no dar lugar al reem-
bolso de ningn derecho o impuesto que no
sea el correspondiente a trabajos de expertos o
peritos.
Ninguna de las disposiciones contenidas en
el presente artculo podr ser considerada como
implicando un compromiso de alguna de las
partes asistentes a la presente Convencin, de
aceptar una derogacin de sus leyes en lo que
concierne al procedimiento y a los mtodos
empleados para obtener las pruebas en materia
represiva.
Artculo 14. Cada una de las partes asis-
tentes a la presente Convencin, debe crear,
o mantener, un servicio encargado de coordi-
nar y centralizar los resultados de las investi-
gaciones relacionadas con las infracciones con-
templadas por esta Convencin.
Estos servicios debern reunir todos los indi-
cios e informes que puedan ayudar a prevenir
y a reprimir las infracciones contempladas por
esta Convencin, y debern mantenerse en con-
tacto con los servicios similares de los otros
Estados.
Artculo 15. En la medida en que lo per-
mita la legislacin nacional, o en la que ellas
lo juzquen til, las autoridades encargadas de
los servicios mencionados en el artculo 14
darn, a las autoridades encargadas de los ser-
vicios correspondientes en los otros pases, los
informes siguientes:
1. Datos precisos relacionados con toda in-
fraccin, o tentativa de infraccin, contemp
por esta Convencin;
2. Datos precisos relacionados con las bs-
quedas, procesos, detenciones, condenas, nega-
tivas de admisin, o expulsiones de las per-
sonas culpables de algunas de las infracciones
contempladas por la presente Convencin, as
como de los desplazamientos de estas personas,
y todos los dems informes que puedan resultar
tiles.
Los informes que deben proporcionarse se
relacionan, esencialmente, con la filiacin de
los delincuentes, sus impresiones digitales y su
fotografa, indicaciones sobre sus procedimien-
tos habituales, las actas policiales y los pron-
tuarios judiciales.
Artculo 16. Las partes asistentes a la pre-
sente Convencin convienen en adoptar, o esti-
mular, por intermedio de sus servicios sociales,
econmicos, educacionales y de higiene, y otros
conexos, tanto pblicos como privados, las me-
didas adecuadas para prevenir la prostitucin
y asegurar la reeducacin y rehabilitacin de las
vctimas de la prostitucin y dems infraccio-
nes contempladas por esta Convencin.
Artculo 17. Las partes asistentes a la pre-
sente Convencin convienen en adoptar, en lo
que concierne a la emigracin o inmigracin,
as tambin como en mantener en vigor, dentro
de los lmites de sus obligaciones definidas por
esta Convencin, las medidas destinadas a com-
batir la trata de personas, de uno u otro sexo,
con miras a la prostitucin.
Se comprometen, especialmente;
1. A promulgar los reglamentos necesarios
para la proteccin de los inmigrantes o emigran-
tes, en especial de las mujeres y los nios, tanto
en el momento de su partida o llegada, como
en el transcurso del viaje;
2. A tomar medidas para organizar una pro-
paganda apropiada, que ponga en guardia a
la poblacin, previnindola contra los peligros
derivados de esa trata;
3. A tomar las medidas adecuadas para que
se ejerza vigilancia en las estaciones, los aero-
puertos, puertos de mar, en el curso del viaje
y en los lugares pblicos, a fin de impedir la
trata internacional de seres humanos con miras
la prostitucin;
4. A adoptar las medidas apropiadas para
(pe las autoridades competentes estn preveni-
das de la llegada de personas que, manifiesta-
mente parezcan culpables, cmplices o vctimas
'e esta trata.
Artculo 18. Las partes asistentes a la pre-
sente Convencin se comprometen a recopilar,
Je acuerdo a las condiciones estipuladas por su
legislacin nacional, las declaraciones de las
personas de nacionalidad extranjera, que se en-
treguen a la prostitucin, a fin de establecer
su identidad y su estado civil, y de averiguar
cules son las causas que los han inducido a
abandonar su pas. Estos informes se comuni-
carn a las autoridades del Estado de origen de
dichas personas, a fin de lograr su repatriacin
eventual.
Artculo 19. Las partes asistentes a la pre-
sente Convencin se comprometen, de acuerdo
a las condiciones estipuladas por su legislacin
nacional, y sin perjuicio de los procesos, o cual-
quier otra accin iniciada por las infracciones
a sus disposiciones, a:
1. Adoptar las medidas convenientes para
subvenir a las necesidades, y asegurar el man-
tenimiento, a ttulo provisorio, de las vctimas
de la trata internacional con miras a la prostitu-
cin, en el caso de que se encuentren despro-
vistas de recursos mientras esperan el cumpli-
miento de los trmites necesarios para su re-
patriacin;
2. Repatriar las personas contempladas por
el artculo 18, que as lo deseen, o que sean
reclamadas por personas que ejerzan autoridad
sobre ellas, y tambin a aquellas cuya expulsin
haya sido decretada de acuerdo a la ley. La
repatriacin se cumplir despus de que se haya
llegado a un acuerdo sobre la nacionalidad e
identidad con el Estado de destino, as como
sobre el lugar y la fecha de llegada a la fron-
tera. Cada una de las partes asistentes a la
presente Convencin facilitar el trnsito, sobre
su territorio, de las personas repatriadas.
En el caso de que las personas contempladas
en el prrafo precedente no puedan reembol-
sar, por s mismas, los gastos de su repatria-
cin, y no tengan ni cnyuge, ni padre, ni tutor
que pague por ellas, los gastos de su repatria-
cin corrern por cuenta del Estado donde se
encuentren, hasta la frontera, puerto de em-
barque, o aeropuerto ms prximo, que se en-
cuentre en direccin a su Estado de origen.
Desde all, los gastos corren por cuenta de su
Estado de origen.
Artculo 20. Las partes asistentes a la pre-
sente Convencin se comprometen, si no lo han
hecho an, a adoptar las medidas necesarias
para ejercer una vigilancia sobre las oficinas o
agencias de colocaciones, a fin de evitar que
las personas que buscan empleo, especialmen-
te las mujeres y los nios, queden expuestas al
peligro de la prostitucin.
Artculo 21. Las partes asistentes a la pre-
sente Convencin comunicarn al secretario
general de las Naciones Unidas, sus leyes y
reglamentos en vigor y, anualmente, todos los
nuevos textos de leyes y reglamentos relacio-
nados con el propsito de la Convencin, as
como todas las medidas que hayan adoptado
para la aplicacin de la misma. La Secretara
General publicar, peridicamente, los informes
recibidos, y los har llegar a todos los miembros
de la Organizacin de las Naciones Unidas,
as como a los Estados que no sean miembros
y a los que se les haya comunicado, oficial-
mente, la presente Convencin, de acuerdo a
las disposiciones del artculo 23.
Artculo 22. Si entre las partes asistentes
a esta Convencin se plantea cualquier dife-
rencia, relacionada con su interpretacin o apli-
cacin, y si esta diferencia no puede ser obviada
por otros medios, a pedido de una de las partes
ser sometida a la Corte Internacional de Jus-
ticia.
Artculo 23. La presente Convencin ser
abierta a la firma de todos los Estados miem-
bros de la Organizacin de las Naciones Uni-
das, y de cualquier otro Estado al que el Con-
sejo Econmico y Social haya dirigido una in-
vitacin a ese efecto.
Ser ratificada, y los instrumentos de rati-
ficacin quedarn depositados, a cargo del se-
cretario general de la Organizacin de las Na-
ciones Unidas.
Los Estados mencionados en el primer p-
rrafo que no hayan firmado la Convencin,
podrn adherirse.
La adhesin se har mediante el depsito de
un instrumento de adhesin, que quedar a
cargo del secretario general de la Organiza-
cin de las Naciones Unidas.
A los fines de la presente Convencin, la
palabra Estado designar, tambin, a todas las
colonias y territorios bajo tutela, dependientes
del Estado que firme o ratifique la Conven-
cin, o se adhiera a la misma, as como todos
los territorios que ese Estado represente en el
plano internacional.
Artculo 24. La presente Convencin en-
trar en vigor noventa das despus de la fecha
de depsito del doceavo instrumento de ratifi-
cacin o adhesin.
Para cada uno de los Estados que ratifiquen
o adhieran, despus del depsito del doceavo
instrumento de ratificacin o adhesin, la Con-
vencin entrar en vigor noventa das despus
de que dicho Estado haya depositado su instru-
mento de ratificacin o adhesin.
Artculo 25. Despus de que haya trans-
currido un plazo de cinco aos, a partir del
comienzo de la vigencia de esta Convencin,
todas las partes asistentes a la misma, la podrn
denunciar por notificacin escrita, dirigida al
secretario general de la Organizacin de las
Naciones Unidas.
Artculo 26. El secretario general de la
Organizacin de las Naciones Unidas, notificar,
a todos los Estados miembros de la Organi-
zacin de las Naciones Unidas, y a los Esta-
dos no miembros, mencionados en el artcu-
lo 23:
aj Las firmas, ratificaciones y adhesiones
recibidas en aplicacin del artculo 23;
b) La fecha en que entrar en vigor esta
Convencin, de acuerdo al artculo 24;
c) Las denuncias recibidas, de acuerdo a los
trminos del artculo 25.
Artculo 27. Cada Parte asistente a la pre-
sente Convencin se compromete a adoptar, de
acuerdo a su Constitucin, las medidas legis-
lativas, o de otro carcter, que sean necesarias
para asegurar la aplicacin de esta Convencin.
Artculo 28. Las disposiciones de esta Con-
vencin anulan, y reemplazan entre las partes,
las disposiciones de los instrumentos internacio-
nales mencionados en las lneas 1, 2, 3 y 4
del segundo prrafo del Prembulo. Se consi-
derar que cada uno de estos instrumentos ha
dejado de estar en vigor cuando todas las par-
tes que han intervenido en ese instrumento
hayan llegado a ser partes de esta Convencin.
En fe de lo cual, los abajo firmantes, debida-
mente autorizados por sus respectivos gobiernos,
han firmado la presente Convencin, que ha
estado abierta a la firma en Lake Success, Nue-
va York, el 21 de marzo de 1950, y de la que
se enviar copia certificada por el Secretario
General, a todos los Estados miembros de la
Organizacin de las Naciones Unidas, as como
a los Estados no miembros, contemplados por
el artculo 23.
Firman los representantes del Ecuador, la
India, Liberia, Gran Ducado del Luxemburgo,
Pakistn y Unin Sudafricana.
Protocolo de clausura
No podr considerarse que ninguna de las dis-
posiciones de esta Convencin perjudica la apli-
cacin de las disposiciones de cualquier legis-
lacin que, con miras a la supresin de la trata
internacional de seres humanos y de la ex-
plotacin de otros, con fines de prostitucin,
aplique medidas ms rigurosas que las que han
sido previstas por esta Convencin.
Las disposiciones de los artculos 23 a 26
inclusive, de esta Convencin, sern aplicables
a este Protocolo.
Firmaron el Protocolo los representantes de
los mismos pases que firmaron la Convencin.
Albania, Argelia, Bulgaria, Francia, Hun-
gra, Rumania, Ucrania y la Unin Sovitica
se adhirieron formulando reservas con respecto
al texto del artculo 22, que se ocupa de la
jurisdiccin que puede dirimir los conflictos
que se planteen entre las partes de la Con-
vencin.
Argentina, Blgica, Brasil, Ceylan, Corea,
Cuba, Espaa, Guinea, Hait, Alto-Volta, In-
dia, Irak, Israel, Japn, Libia, Mal, Mjico,
Noruega, Pakistn, Filipinas, Polonia, Rep-
blica rabe Unida, Repblica rabe-Siria, Re-
pblica Sud-Africana, Checoeslovaquia y Yu-
goeslavia, ratificaron o adhirieron sin formulai
reservas de ninguna clase.
Blgica y Grecia se adhirieron en el trans-
curso del ao 1965.
Importancia de la convencin
La Convencin a que nos hemos referido
rene las disposiciones ms importantes de los
tratados y convenios anteriores que se han ocu-
pado de la "trata de blancas", o, ms recien-
temente de la "trata de mujeres y nios". In-
cluye adems, dndoles especial jerarqua, los
principicios y normas que inspiraron el docu-
mento internacional que se denomin "Proyecto
de Convencin de 1937", redactado en base
a informes y estudios del "Comit contra la
Trata de Mujeres'", subsidiario de la Liga de
las Naciones, y de la "Oficina Internacional
para la Codificacin del Derecho Penal".
El estallido de la guerra, el 1" de setiembre
de 1939, disolvi el organismo mundial e im-
pidi que tan importante proyecto pudiera con-
cretarse, al menos en su forma originaria y en
el momento de su presentacin.
Actividad y dis-posliciones de la Organizacin
Internacional de Polica Criminal
La Interpol u Organizacin Internacional de
Polica Criminal, tiene, como su nombre lo in-
dica, ramificaciones en todo el mundo, lo que
le ha permitido encarar la lucha contra la pros-
titucin, y el delito de proxenetismo, a nivel
internacional. El organismo centra especial-
mente su actividad en la lucha contra la trata
de mujeres, la que casi siempre se hace bajo
la forma de la contratacin de una mujer con
miras a su prostitucin en un pas distinto del
de su residencia habital.
Ha llevado a cabo encuestas e investigacio-
nes en los distintos pases, para determinar el
monto de la prostitucin en cada uno de ellos,
as como tambin las causas determinantes de
la misma. Ofrece sumo inters el informe de
la polica suiza en especial, por sus implicacio-
nes sociolgicas en un campo tan controver-
tido. El mismo dice: "Los socilogos atribuyen,
generalmente, la prostitucin a la miseria, a las
condiciones deficientes de alojamiento, o a la
falta de instruccin. Suiza no conoce ninguna
de estas plagas, por lo que no vacilamos en
atribuir la persistencia de la prostitucin a cau-
sas ms profundas, inseparables de la natura-
leza humana; el gusto por la vida fcil, el vi-
cio, o la avidez por el dinero. La legislacin
ms severa puede atenuar los efectos y evitar
los desbordamientos, pero no conseguir, jams
su eliminacin. La experiencia suiza es, en este
aspecto, totalmente concluyente".
La Organizacin Internacional de Polica
Criminal no tiene poder reglamentario y slo
puede hacer recomendaciones a los distintos
pases, sirviendo de intermediaria entre las au-
toridades policiales de los mismos. El 22 de
enero de 1930, en la sexta sesin de la Asam-
blea General, en Viena, Interpol fund un
comit para el estudio de la trata de seres hu-
manos, que fue consultado en diversas oportu-
nidades por comisiones especializadas de la Liga
de las Naciones. La primera recomendacin de
este comit insisti en particular sobre:
a) La vigilancia internacional de las oficinas
de inmigracin, lugares de contratacin de per-
sonal para distintos trabajos, oficinas de colo-
caciones, escuelas de danzas, cinematografa,
etctera;
b) Aprobacin de disposiciones legales so-
bre el depsito de fianza, a fin de asegurar el
regreso normal de los artistas, en caso de inob-
servancia o rescisin de contrato;
c) Control y prudencia en la expedicin de
pasaportes, especialmente en los de las menores
de edad;
d) Vigilancia de los locales donde se contra-
tan bailarinas y artistas extranjeras, y control
especial del cumplimiento de los contratos;
e) Creacin, en cada pas, de una polica
femenina, que deba coordinar sus actividades
con las de los distintos servicios de asistencia
pblica y social, a fin de combatir la trata de
seres humanos y las infracciones y delitos de-
rivados de la misma.
La Asamblea General de la Organizacin
adopt en 1957 una resolucin, confirmada
posteriormente, en 1960, que dice as:
"La Asamblea General de la Organizacin
Internacional de Polica Criminal, solicita, con
especial insistencia, que se controle con ms
severidad la extensin de pasaportes, as como
la llegada y salida de giras artsticas, que deben
ser severamente vigiladas. Todas las pruebas de
actos de prostitucin deben ser comunicadas al
pas de origen.
"Recomienda, tambin, que los servicios de
polica velen, en la medida de sus posibilidades,
para evitar que ciertas mujeres sean sometidas
a presin, para que se prostituyan o continen
prostituyndose".
BIBLIOGRAFA. Will Durant: La historia de Grecia,
Editorial Sudamericana, Buenos Aires, 1945. Will Du-
rant: Csar y Cristo, Editorial Sudamericana, Buenos Ai-
res, 1948. Will Durant: La edad de la f e , Editorial
Sudamericana, Buenos Aires, 1960. Sebastin Soler:
Derecho Penal Argentino, Tipogrfica Editora Argentina,
Buenos Aires. Carrara: Programma. Carlos Alberto
Bernaqui Juregui: Estudio dogmtico sobre la ley de pro-
filaxis antivencnea, edicin del autor, Buenos Aires 1950.
Luis Jimnez de Asa: La teora jurdica del delito,
Madrid, 1931. Marcel Sicot: Interpol, Biblioteca Poli-
cial; Polica Federal Argentina, Buenos Aires, 1963.
Moniteur Belge, 13 de agosto de 1965.
PROTECCIN A LA MATERNIDAD.
(V. PREVISIN SOCIAL).
PROTECCIN CONSULAR. (V. AGENTES
CONSULARES. DERECHO CONSULAR).
PROTECCIN DE LA VIDA HUMANA
EN EL MAR. * POLICA PARA LA SEGURIDAD
Por el Dr. JOS DOMINGO RAY,
DE LA NAVEGACIN. Berlingieri considera que una
de las notas caractersticas del perodo del de-
recho de la navegacin que se inicia con la
introduccin del vapor como medio de propul-
sin, es la tendencia a garantizar mediante la
sancin de reglas internacionales la seguridad
en la navegacin O).
En realidad la preocupacin por controlar
las condiciones de seguridad de la navegacin
existi desde mucho tiempo antes y la mejor
prueba de ello es el artculo 856 de nuestro
Cdigo de comercio, que establece la obligacin
de que el buque sea inspeccionado por la auto-
ridad martima, antes de que ste se haga a la
mar. Pero es, sin duda, desde fines del siglo pa-
sado y en el curso del actual, que esta preocu-
pacin se intensifica y traduce en la aprobacin
de varias convenciones internacionales, algunas
de las cuales han sido ratificadas por nuestro
pas.
Se han sancionado, entre otras, las Conven-
ciones de Londres de 1929, sobre seguridad de
la vida humana en el mar, derogada por la de
Londres de 1948 y sta, a su vez, por la ms
reciente de 1960; la de Londres de 1930 so-
bre lneas mximas de carga; los reglamentos
internacionales referentes a las seales, luces
y maniobras, etctera.
En nuestro pas, numerosas reglas sobre se-
guridad estn incluidas en el Digesto Marti-
mo y Fluvial, como ser, las referentes a nor-
mas para la construccin de las embarcaciones,
francobordo, reglamento para prevenir colisio-
nes en el mar y para la estiba de mercaderas
peligrosas, etctera (
2
).
CONVENCIONES DE 1929 Y DE 1948. a) Con-
ferencia de Londres de 1929. El 31 de mayo
de 1929 se suscribi en Londres la Convencin
Internacional para la Seguridad de la Vida
Humana en el Mar, a la cual adhiri nuestro
pas por la ley 12.166 del 27 de junio de
1935 (
3
).
La Convencin de 1929 coron un proceso
cuyos orgenes se remontan al ao 1912 cuan-
do ocurri la tragedia del "Titanic" al chocar
con el iceberg. El buque "Karpatia", que reci-
bi el pedido de auxilio, lleg al lugar del he-
cho despus de 3 horas y pudo salvar a 705
personas de las 2180 que se encontraban a
bordo. La prdida de 1475 personas conmovi
a la opinin pblica y el gobierno ingls con-
voc a una Conferencia en Londres (noviem-
(1) Berlingieri, F.: "I principal caratteristiche del
IMritto marittimo odierno e la sua estnutura autnoma'*
en El Diritto marittimo, 1928, pg. 319.
(2) V. artculos pertinentes del Digesto Martimo y
Fluvial y Proyecto Malvagnt, art. 69 y sgts.
(3) V. la Convencin en Anales de Legislacin Argen-
tina, 1920/40, pg. 624; Nizery, A. , "La Conferenca
International de Londres pour la sauvegarde de la vie
humaine en mer (avril-mai, 1929), en Revue de Droit
Maritime Compar, t. XX, julio-diciembre 1929, pg. 48
y Revista de Derecho Martimo, ao 1957, pg. 8,
bre de 1913 y enero de 1914) que elabor
una Convencin (74 artculos) y un Reglamen-
to que deban ser ratificados a ms tardar el
31 de diciembre de 1914.
Como a esta fecha slo la haban ratificad
muy pocos Estados y la guerra interrumpi las
actividades de este tipo, se consider conveniente
convocar a una Conferencia, que preparara un
nuevo proyecto de Convencin, teniendo en
cuenta los adelantos tcnicos. El convenio se
firm el 31 de mayo de 1929 y entr en vigor,
juntamente con la Convencin de 1930 sobre
lneas de carga, el 1ro. de enero de 1933.
La Convencin se divida en 7 captulos, el
primero sobre disposiciones preliminares y defi-
niciones, el segundo sobre reglas referentes a la
construccin de buques, el tercero sobre elemen-
tos de salvamento, el cuarto sobre radiotelegra-
fa, el quinto sobre normas a seguirse para la
seguridad de la navegacin, el sexto sobre cer-
tificados de seguridad y el sptimo y octavo
sobre disposiciones generales y finales respec-
tivamente.
En el captulo quinto, sobre reglas de segu-
ridad, se prevea lo referente a los avisos en
caso de peligro, la centralizacin, propagacin
y comunicacin de los informes sobre servicios
meteorolgicos, bsqueda de hielos, velocidad
o modificacin de la derrota en la cercana de
los hielos, la conveniencia de incorporacin a
la legislacin de las modificaciones al regla-
mento internacional para evitar los abordajes
en el mar, sobre rdenes de timn, seales de
alarma, socorro, tripulaciones adecuadas, radio-
gonimetros, etctera.
En el anexo 2do. de la Convencin se incluye
el Reglamento Internacional para Prevenir Co-
lisiones en el Mar, cuya traduccin se aprob
en nuestro pas por decreto N' 26.846 del
4 de setiembre de 1947 y que se encuentra
incorporado al Digesto Martimo y Fluvial (
4
).
Despus de cinco aos la Convencin poda
revisarse, pero transcurrido ese plazo, en 1939,
estall la segunda guerra mundial y fue as
que recin despus de concluido el conflicto,
se decidi, en 1946, convocar a una nueva
conferencia reunida en 1948 que elabor la
Convencin a la cual adhiri la Repblica Ar-
gentina, mediante el decreto-Iey 8508/56.
b) Conferencia de Londres de 1948. La
Conferencia de 1948 emiti, el 10 de junio,
un acta final con cuatro anexos:
I") La Convencin Internacional para la
seguridad de la vida humana en el mar, 1948,
con un extenso reglamento para la aplicacin
del convenio.
2') El Reglamento Internacional para pre-
venir los abordajes en el mar, 10 de junio
de 1948.
C4) Puede verse el decreto n? 26.846/47 en Anales l
Legislacin Argentina, t. VII, pg. 793.
3
9
) Resoluciones sobre el transporte de pasa-
jeros en nmero superior al sealado en el
convenio y sobre la admisin de Espaa como
miembro de la Convencin.
4
9
) Recomendaciones sobre denuncia de la
Convencin de 1929, que se reemplaza por la
de 1948, aplicacin especial de las normas del
convenio, enmiendas referentes a la construc-
cin, normas sobre mamparos estancos de bu-
ques de pasajeros, radar, alumbrado de costas,
transporte de mercaderas peligrosas, baliza-
mientos uniformes, alarma en caso de cicln,
transmisin de mensajes meteorolgicos, etc-
tera.
c) Convencin de 1948. La Convencin
se compone de 15 artculos y un Reglamento
comprometindose especialmente los Estados
contratantes a:
1') Aplicar las disposiciones del presente
convenio y las Reglas y Anexos.
2') A promulgar todas las leyes, decretos,
rdenes y reglamentos y a tomar todas las me-
didas necesarias para dar al convenio pleno
efecto, y asegurar que desde el punto de vista
de la seguridad de la vida humana un buque
es apto para el servicio al que se le destina
(Artculo 1').
3
9
) A comunicar a la Organizacin Marti-
ma Intergubernamental el texto de las leyes,
decretos, rdenes y reglamentos que se promul-
guen sobre las diferentes materias de que trata
el convenio, todos los informes oficiales o sus
resmenes referentes a los resultados de las
disposiciones del presente convenio (si no fue-
ran confidenciales), un nmero suficiente de
ejemplares de certificados necesarios para in-
formar a los otros gobiernos (Artculo 3
9
) y,
cuando de conformidad con el convenio, se
establezcan reglas especiales por acuerdo entre
todos o algunos de los gobiernos contratantes
(Artculo 8
9
).
La Organizacin Martima Consultiva nter-
gubernamental, creada en la Conferencia de
Ginebra de marzo de 1948 fue convertida en
el organismo centralizador de todo lo referente
a la seguridad de la vida humana en el mar.
El reglamento se aplica a los buques de na-
cionalidad o matriculados en un pas, cuyo
gobierno sea contratante, ya que ste debe ser
el sentido del Artculo 2, cuando dice que
se aplica a los buques pertenecientes a un Es-
tado contratante.
Se puede suspender la aplicacin del Regla-
mento en caso de guerra, de fuerza mayor y
transporte de personas en caso de urgencia
(Artculos 4
9
, 5
9
y 6").
Establece el artculo 7
9
que el presente con-
venio reemplaza y anula al de Londres, sus-
cripto el 31 de mayo de 1929 y toda otra
disposicin en contraro.
Los artculos 9", 10, 11 y 12 se refieren a las
modificaciones, a la firma y a la forma de de-
nunciar la Convencin, todo lo cual debe ha-
cerse por intermedio o con intervencin de la
Organizacin Intergubernamental (
5
).
d) Reglamento sobre seguridad. El reglamen-
to se divide en seis captulos referentes a: 1')
disposiciones generales; 2
9
) construccin de
buques; 3
9
) medios de salvamento; 4
P
) radio-
telegrafa y radiotelefona; 5
9
) seguridad en la
navegacin; 6
9
) transporte de granos y mercan-
cas peligrosas.
En cinco apndices se incluyen los modelos
de certificados de seguridad, para buques de
pasaje, de carga, certificados de seguridad radio-
telefnica y radiotelegrfica y certificado de
excepcin.
El Reglamento en su captulo I, sobre Dis-
posiciones Generales, dice que se aplica a los
buques destinados a viajes internacionales, sal-
vo mencin expresa en contrario y que un bu-
que es de pasajeros cuando transporta a ms
de 12 personas que no pertenezcan a su do-
tacin.
No se aplica el reglamento a los buques de
guerra y a los transportes de tropas; a los buques
de menos de 500 Tdas. brutas; a los buques sin
propulsin mecnica; a los buques de madera
de construccin primitiva; a los yates de re-
creo, no dedicados a trfico comercial y a los
buques de pesca.
La inspeccin y visita de los buques debe
realizarse por funcionarios del pas de matrcula
del buque, sin perjuicio de que el gobierno
de cada pas puede confiar esta misin a ins-
pectores designados a tal efecto o a organis-
mos por l reconocidos, como sera cualquiera
de las sociedades de clasificacin.
T'odo buque de pasajeros debe ser inspeccio-
nado antes de que el buque entre en servicio,
peridicamente cada 12 meses, y cuando las
circunstancias lo indiquen.
Los aparatos de salvamento y de extincin
de incendios de los buques de carga, tambin
deben someterse a una inspeccin antes y des-
pus de la entrada en servicio y peridicamente
cada 24 meses.
Las instalaciones radiotelegrficas de los bu-
ques de carga deben inspeccionarse igual que
las de los buques de pasajeros.
Despus de las visitas e inspecciones a los
buques de pasaje, de carga, a las instalacio-
nes radiotelegrficas, a las radiotelefnicas y,
en los casos en que se otorguen exenciones, el
gobierno del pas de matrcula del buque o el
organismo que este gobierno haya reconocido,
debe otorgar el certificado de seguridad, de ar-
mamento, de seguridad radiotelegrfica, de se-
(5) V. texto de la Convencin y de las modificaciones
introducidas por la Conferencia de 1960 a la misma, en
el Apndice de la obra Derecho de la Navegacin, t. I,
de J. D. Ray.
guriad radiotelefnica o de exencin, respecti-
vamente.
Todos los certificados o su copia, debida-
mente legalizada, salvo los de exencin, deben
fijarse en un lugar bien visible y de fcil ac-
ceso del buque.
Los certificados expedidos en nombre de
un gobierno contratante debern ser aceptados
por los dems gobiernos contratantes, a todos
los efectos del presente convenio, reconocin-
doles la misma validez que a los expedidos
por ellos mismos para sus propios buques.
Los buques con certificado vlido, estn su-
jetos al control de los funcionarios, en tanto y
cuanto el control tenga por objeto comprobar
la existencia a bordo del certificado y que las
condiciones de navegabilidad del buque corres-
ponden a lo expresado en el certificado y el
funcionario no debe permitir que el buque se
haga a la mar si existe peligro para los pasa-
jeros y la dotacin; en este caso debe darse
cuenta por escrito al cnsul del pas de ma-
trcula y a la Organizacin Intergubernamental.
En el captulo II del Reglamento, dividido
en seis partes, individualizadas con letras de
"A" a "F", se establecen normas deferentes a
la construccin del buque, permeabilidad, es-
tabilidad en casos de avera, dobles fondos,
lneas de carga, compartimientos estancos, me-
dios de achique e instalaciones elctricas y pre-
cauciones contra incendio referentes slo a los
buques de pasaje y deteccin y extincin de
incendios en los buques de pasaje y de carga.
En el captulo III, referente a los medios
o instrumentos de salvamento, se establecen
disposiciones segn el buque sea de pasajeros,
de carga o mixto, sobre construccin y capaci-
dad cbica de embarcaciones de salvamento,
nmero reglamentario y equipo de estas em-
barcaciones, chalecos salvavidas, aparatos de
radio, aparatos flotantes y balsas.
Sobre radiotelegrafa y radiotelefona se con-
o J
sagran reglas en el captulo IV con respecto a
cmo deben ser las instalaciones, a los servicios
de escucha, autoalarma, radiogonimetros, apa-
ratos porttiles para embarcaciones de salva-
mento y sobre el Diario de radio de a bordo.
En el captulo V, que lleva por ttulo "Se-
guridad de la Navegacin", se establecen reglas
sobre los mensajes en los casos de peligro,
servicios meteorolgicos, riesgos con respecto a
los hielos flotantes, las derrotas en el Atlntico
Norte, radiogonimetros, tripulaciones adecua-
das, escala de mano para los prcticos, transmi-
sin de mensajes, vigilancia en las costas, et-
ctera.
En concordancia con lo establecido en el
artculo 11 de la Convencin sobre asistencia y
salvamento martimo de Bruselas de 1910, en
la Regla lOma. de este captulo, se consagra
la obligacin de acudir a toda marcha en socorro
de las personas que se hallen en peligro, salvo
que uno o varios buques ya hubiesen acudido
al requerimiento.
El ltimo captulo, el VI, es el destinado a
las precauciones que deben tomarse en los ca-
sos de transporte de granos y mercancas pe-
ligrosas.
Con respecto a los cargamentos de granos,
se establece una serie de medidas para impedir
el desplazamiento de la carga y nuestra Prefec-
tura Nacional Martima despus de la desa-
paricin del buque "General San Martn", ocu-
rrida en 1951, por causas que algunos
atribuyeron a deficiencias del estibaje con
fecha 5 de septiembre de 1955, dict una re-
solucin incorporando al Digesto Martimo y
Fluvial la obligacin de tomar las precauciones
establecidas en el captulo VI de la Convencin
de Londres, referentes al transporte de granos.
e) Reglamento Internacional. Para preve-
nir colisiones en el mar, en la forma adoptada
el 10 de junio de 1948, estableci reglas que
deben seguir todos los buques e hidroaviones
que maniobren en alta mar y en todas las aguas
que tengan conexin con ellas y sean accesibles
a os buques de navegacin martima (
6
).
Este reglamento aprobado en la Conferencia
de 1948, con algunas modificaciones, es el de
1929 y tiene antecedentes de ms de un siglo.
La necesidad de adoptar reglas de ruta para
prevenir colisiones y accidentes, se impuso a
medida que se desarrollaba la circulacin ma-
rtima.
En 1848 Francia y Gran Bretaa se pusie-
ron de acuerdo sobre una serie de reglas acep-
tadas luego por otros Estados como normas uni-
formes.
En 1863 Inglaterra aprob un conjunto de
reglas sobre rutas en el mar que fueron com-
plementadas en 1868 y, despus de ser reno-
vadas en 1879, fueron aprobadas tambin por
EE.UU., Alemania, Austria, Hungra, Blgica,
Dinamarca, Espaa, Grecia, Italia, Noruega, et-
ctera.
Estados Unidos, de acuerdo a una ley del
Congreso, aprobada el 9 de julio de 1888, invi-
t a las potencias martimas a tomar paite en
una conferencia para discutir las principales
cuestiones relativas a la seguridad de la nave-
gacin martima y esa conferencia se celebr
del 16 de octubre al 31 de diciembre de 1889
en Washington.
La conferencia mejor el Reglamento de ori-
gen britnico, que haba sido puesto en vigor
por las legislaciones de muchos Estados y for-
maliz el compromiso de dictar un reglamento
conforme al nuevo texto que entonces se ela-
bor. Sin embargo, cabe sealar que todos los
(6) V. Reglamento Internacional para prevenir colisio-
nes en el mar, en el apndice de la obra de Ray, Derecho
de la Navegacin.
reglamentos, hasta 1929, eran de carcter na-
cional e inspirados en el de Washington de
1889 (
7
).
Por decreto del 4 de septiembre de 1947,
N
9
26.846/47 se aprob la traduccin del ane-
xo 2 de la Convencin de 1929 que era el
Reglamento Internacional para prevenir coli-
siones en el mar, de 31 artculos.
En 1948 se introdujeron algunas modifica-
ciones a ese reglamento, que en su nueva forma
lo integran 33 artculos, dividido en 5 partes,
a cada una de las cuales se califica con una
letra.
La parte A determina la esfera de aplicacin
del Reglamento y define los trminos em-
pleados.
Con la palabra "buque" se designa todo flo-
tador de cualquier naturaleza que sea (excepto
los hidroaviones amarrados), utilizado o sus-
ceptible de ser utilizado como medio de trans-
porte sobre agua.
La palabra hidroavin designa una aeronave
y todo otro aparato volante susceptible de ma-
niobrar en el agua.
La parte B se refiere a las luces que deben
llevar los buques y los hidroaviones, segn los
distintos casos: se encuentren en movimiento,
con remolque, sin gobierno, si est realizando
trabajos hidrogrficos o submarinos, de pesca,
etctera, y las seales por medio de pitos o de
bocina, en caso de niebla, as como la mode-
racin de velocidad, etctera.
La parte C establece las disposiciones rela-
tivas a rumbo v gobierno, sobre riesgos de abor-
./O " O
daje, privilegio de paso, etctera.
En la parte D se determinan las pitadas que
deben darse segn el buque "caiga a estribor",
"a babor", "atrs" y las reservas con respecto
a los reglamentos de puesto y a la navegacin
interior, y tambin las seales de auxilio.
En la parte E hay un artculo adicional al
reglamento espaol.
CONFERENCIA Y CONVENCIN DE 1960. Con-
vocada por la Organizacin Martima Consul-
tiva Intergubernamental, se celebr, del 17 de
mayo al 17 de junio de 1960, la Conferencia
para salvaguardia de la vida humana en el mar,
que propuso un nuevo texto de Convencin en
reemplazo del de 1948, y que figura como ane-
xo "A" del acta final firmada el 17 de junio
de ese ao.
Tambin se revisaron las reglas internacio-
nales para prevenir colisiones en el mar, que
se incluyen como anexo "B" del acta final.
La Conferencia invit a la Organizacin Ma-
(7) Gidel, op. ct. en el cap. XVI, t. I, pg. 258 de la
obra de J. D. Ray, Derecho de la Navegacin. El Cdigo
internacional de seales constituye otro ejemplo de regla-
mentaciones nacionales concordantes. Este Cdigo fue
preparado por un comit britnico reunido en 1855 e
incorporado posteriormente en el Reglamento para preve-
nir colisiones en el mar.
rtima Consultiva Intergubernamental a comu-
nicar las nuevas reglas revisadas a los gobiernos
que han aceptado las que se encuentran en
vigencia y que tambin fije a fecha, a partir de
la cual las reglas de 1960 deberan ser apli-
cadas por los gobiernos que las hubieran acep-
tado, cuando exista un acuerdo equivalente a
la unanimidad.
La Conferencia adopt muchas recomenda-
ciones respecto a buques nucleares, especfica-
mente sobre principios generales de seguridad,
reglas a seguir para las instalaciones nucleares,
proteccin contra las radiaciones, desechos ra-
dioactivos, normas de conducta, certificados de
seguridad, controles especiales, publicaciones y
difusin de las reglas, etctera. Todo esto fi-
gura en el anexo "C" del acta final.
Por ltimo, bajo el anexo "D", se incluyen
recomendaciones generales respecto a la con-
vencin, en lo referente a construccin de bu-
ques, dispositivos de salvataje, radiotelegrafa,
radiotelefona, seguridad de la navegacin, ra-
dar, transporte de granos, minerales, mercade-
ras peligrosas, etctera.
La Convencin de 1960 es similar a la de
1948, manteniendo su estructura y casi literal-
mente sus trminos. Las reglas y los anexos
se consideran parte integrante de la Conven-
cin, coincidiendo con lo que dispone la de
1948.
El reglamento sobre seguridad tambin es
similar al de 1948, con la diferencia de que se
agrega un captulo VII que se constituye con
las reglas referentes al transporte de mercade-
ras peligrosas, desglosadas del captulo VI de
la Convencin de 1948 y un captulo VIII, en
el que se incluyeron 12 reglas sobre navios
nucleares.
Tambin se modific el Reglamento Interna-
cional para prevenir colisiones en el mar y se
incluy como anexo de las reglas recomen-
daciones concernientes a la utilizacin del
radar.
PROTECCIN DIPLOMTICA. (V.
AGENTES DIPLOMTICOS. DERECHO DIPLO-
MTICO).
PROTECTORADO COLONIAL*. 1. Se
entiende por tal a la asociacin establecida entre
un Estado y una comunidad semicivilizada o
salvaje, merced a la cual el primero obtiene
de la segunda determinadas ventajas polticas
y/o comerciales, a cambio de una proteccin
que le brinda.
2. Forma de penetracin pacfica para al-
gunos C
1
); modo de extender la influencia po-
* Por el Dr. JORGE DAMIANOVICH OLIVEIHA.
(1) Antokoletz, Daniel: Tratado de Derecho Interna-
cional Pblico, 1944, t. I, pig. 570.
ltica y econmica para otros'C
2
), constituy
una de las formas adoptadas por las potencias
para dilatar su predominio y ampliar sus es-
feras de influencia.
3. A travs de este medio, las grandes poten-
cias podan someter a su mbito de poder vastas
regiones geogrficas, economizando medios hu-
manos y materiales, al no necesitar ocupar
efectivamente el territorio as sometido; y, al
mismo tiempo, reciban los beneficios concre-
tos derivados del predominio establecido, con
exclusin de terceros Estados.
4. Como seala Despagnet, con el protec-
torado colonial, las potencias sacaban igual pro-
vecho que con las colonias y sin el mismo grado
de responsabilidad que tendran, en caso de una
anexin pura y simple (
3
).
5. Sin perjuicio de reconocer antecedentes
mediatos en el siglo XVIII, este arbitrio tuvo
auge en el ltimo cuarto del siglo XIX y obtu-
vo reconocimiento legislativo internacional en
el Congreso de Berln de 1885.
6. El protectorado colonial se concretaba, ge-
neralmente, mediante acuerdos que tenan for-
ma de tratados C
4
), aun cuando tambin lo
fueron por decisin unilateral de la potencia
protectora (
5
).
7. Elan obligaciones del protector, garantir
la seguridad y el orden al protegido y a sus
habitantes; y, aun en algunos casos, la estabi-
lidad del gobernante o de su dinasta.
8. Por su parte, el protegido reconoca al
protector la facultad de manejar sus relaciones
con terceros Estados, intervenir en su comercio
y participar en su defensa militar, ocupando
sitios estratgicos en caso necesario (
6
). Estos
acuerdos han sido reputados jurdicamente in-
vlidos (
7
).
9. El predominio concedido al protector ex-
clua la accin de terceros Estados. Para con-
siderarse viable tal exclusin, era necesario que
se practicara la pertinente notificacin; requi-
sito que, en cuanto a los protectorados colo-
niales de frica, estableci el Congreso de Ber-
ln de 1885C
8
).
10. La doctrina coincide en diferenciar, ne-
tamente, este tipo de asociacin poltica lla-
mada tambin protectorado de pueblos incul-
tos (
9
), de los protectorados de Derecho inter-
(2) Despagnet, Fiantz: Essa sur les Protectorats, Pars
1896, pg. 137.
(3) Despagnet, Frantz: Op. cit., pg. 137.
(4) Tratado entre Francia y Tnez celebrado el 12 de
mayo de 1881, reproducido en pg. 22, Droit Interna-
tional et Histoire Di-plomatique, recopilacin preparada
por el profesor Claude-Albert Colliard, Pars, 1948.
(5) Declaracin del gobierno de su majestad britnica
del 18 de diciembre de 1914.
(6) Prembulo y artculos 1? a 6? del Tratado Franco-
Tunecino de 1881, ya citado.
(7) Moreno Quintana, Lucio M.: Tratado de Derecho
Internacional, ao 1963, t. II, pg. 200.
(8) Artculos 34 y 35 del Acta de Berln de 1885.
(9) Paredes, ngel Modesto: Las ltimas transforma-
ciones del Derecho Internacional (Interpretacin Socio-
lgica'), Buenos Aires 1961.
nacional propiamente dichos o protectorados de
Derecho de gentes.
II. La posicin doctrinaria es correcta, to-
da vez que el protectorado internacional se
acuerda entre Estados; en tanto que, en el pro-
tectorado colonial, la parte protegida carece de
personera internacional (
10
).
PROTESTA. (V. PROTESTA TRIBUTARIA.)
PROTESTA DE MAR. * Dentro de las fun-
ciones administrativas del capitn, se cuenta
la obligacin de llevar el Diario de Navega-
cin. A esta funcin hace referencia el artcu-
lo 927 del libro III del Cdigo de comercio que
enumera entre los asientos que deben hacerse
en el libro mencionado los siguientes: inciso
9
9
: "Todos los daos que acaezcan al buque o
a la carga y sus causas" e inciso 10: "El es-
tado, en cuanto sea posible, de todo lo que se
perdiere por accidente o de todo lo que se hu-
biese cortado o abandonado"; inciso 11: "La
derrota seguida y los motvios de las separacio-
nes, ya sean voluntarias o forzosas"; inciso 12:
"Todas las resoluciones tomadas por el conse-
jo del buque".
El artculo 939 agrega que todas las pro-
testas formadas a bordo, tendientes a compro-
bar echazn, averas u otras prdidas cuales-
quiera, deben ser ratificadas con juramento del
capitn, dentro de las veinticuatro horas ti-
les, ante la autoridad competente del primer
puerto donde llegara.
El artculo 941 dispone que "el capitn est
obligado, dentro de las veinticuatro horas tiles
siguientes a su llegada a un puerto cualquiera,
a presentar su diario de navegacin y a decla-
rar: I
9
El lugar y el tiempo de su salida; 2*
1
La derrota que haya seguido; 3
9
Los peligros
que haya corrido, los daos sucedidos en el
buque o carga y las dems circunstancias nota-
bles de su viaje".
En el artculo siguiente el Cdigo determina
ante quin debe hacerse la presentacin del
Diario y la declaracin, que es ante el cnsul
de la Repblica o la autoridad competente del
lugar en puerto extranjero y en puerto de la
Repblica, ante el juez de comercio o la auto-
ridad que determinen los reglamentos. En nues-
tro pas se ha confiado la funcin de recibir
la exposicin y visar el Diario a la Prefectura
Nacional Martima.
Por otra parte el Cdigo exige en el artculo
1268 una protesta o reclamo a los fines de con-
servar la accin en casos de choques o abor-
dajes. El artculo 1268 dice expresamente:
"La accin para el resarcimiento de los daos
(10) Venturini, Giancarlo: 11 Protettorato nernazio-
nale, la Natura Giuridica, Miln, 1939, pg. 39.
* Por la Dra. MARTA EMILIA KROM.
resultantes del abordaje de los buques, no se-
r admisible si no se hiciera protesta o reclamo
dentro del quinto da ante la autoridad del lu-
gar del siniestro o de la primera arribada".
En el caso de una arribada forzosa el artcu-
lo 1276 dispone: "Dentro de las veinticuatro
horas tiles de la llegada al puerto de arriba-
da, se presentar el capitn ante la autoridad
competente a formalizar la correspondiente pro-
testa que justificar ante la misma autoridad,
conforme lo prescripto en el artculo 939".
Finalmente el Cdigo se refiere tambin a la
protesta en caso de naufragio, estableciendo en
el artculo 1288: "Naufragando un buque que
va en convoy o en conserva, se distribuir la
parte de su cargamento y de pertrechos que
haya podido salvarse, entre los dems buques,
en proporcin a la cavidad que cada uno tenga
expedita.
"Si algn capitn lo rehusare sin justa causa,
el capitn nufrago protestar contra l, ante
dos oficiales de mar, los daos y perjuicios que
de ello se siguen y en el primer puerto rati-
ficar su protesta en la forma prescripta por
el artculo 939".
Quiere decir que dentro de nuestro Cdigo
de comercio la palabra protesta se refiere tanto
a ciertos asientos que debern hacerse por el
capitn en el Diario de la Navegacin, como
los actos que deber cumplir ante la autoridad
martima. El capitn acta en su carcter de
funcionario pblico, delegado de la autoridad
a bordo, con el fin de dejar constancia de los
eventos extraordinarios que se hayan produci-
do en el transcurso del viaje, a los fines de que
se pueda determinar alguna transgresin a las
normas sobre seguridad o reglamentos que ri-
gen la navegacin y tambin para iniciar la in-
vestigacin consiguiente en el caso de que
existiera la eventual comisin de algn delito.
Esta actividad pblica del capitn repercute
en el mbito privado, en las acciones tendien-
tes a la reparacin de los daos y perjuicios
que resulten de los eventos extraordinarios. El
valor probatorio a los fines privados de los
asientos registrados en el Diario de la Navega-
cin ha sido discutido. Mientras algunos au-
tores consideran que debe drsele valor atri-
buido a los asientos llevados por los comercian-
tes, afirmando que no admiten prueba en con-
trario o bien que slo prueban en tal forma
contra el capitn, pero no a su favor.
En realidad creemos que no se puede ser
tan terminante con respecto al valor de las
protestas registradas en los libros de a bordo,
ratificadas ante la autoridad pertinente. Es evi-
dente que constituyen tales protestas una prue-
ba que afecta tanto al armador como al capitn
y a los dems interesados en la expedicin ma-
rtima y es indudable que el Cdigo al exigir-
las, ha tenido el propsito de preconstiruir prue-
bas con respecto a los hechos ocurridos a bordo.
Pero el juez deber apreciar el valor proba-
torio, segn las circunstancias del caso, distin-
guiendo cules son las partes interesadas y que-
dando siempre a salvo la facultad de apreciar
las presunciones creadas con amplitud, confor-
me al total de la prueba rendida y pudiendo,
en ciertos casos, llegar a negar eficacia proba-
toria cuando lo considere necesario.
Dentro de las disposiciones legales transcrip-
tas u\l sufra, la del artculo 1268 tiene un ca-
rcter distinto a las del resto. Se trata en este
caso de un reclamo o protesta exigida a los
fines de conservar la accin por daos y per-
juicios. El Cdigo no exige que dicha protes-
ta sea notificada al capitn o armador del otro
buque, por lo que su importancia prctica es
en realidad nula.
El antecedente ms remoto de esta dispo-
sicin en la ordenanza francesa de 1681 que
impona la obligacin de promover la accin
dentro de las veinticuatro horas de sufrido el
dao, si el accidente hubiera ocurrido en puer-
to, baha u otro lugar que el capitn pudiera
alcanzar.
El Cdigo francs en su artculo 435 exigi
solamente la protesta como requisito indispen-
sable para conservar la accin y en el artculo
436 dispone que la misma es nula en caso de
no haberse practicado y notificado dentro de
las veinticuatro horas y si dentro de un mes
de la fecha, no son seguidas de una demanda
Como ya dijimos, en nuestro Cdigo no se
exige la notificacin de la protesta, que por
consiguiente no tiene ms valor que proba
la existencia del hecho, y es por ello comple-
tamente inoperante. As se entendi en forma
unnime en todos los pases y ya la Conven-
cin de Bruselas de 1910 sobre unificacin
de normas en materia de abordajes suprimi el
requisito de la protesta en su artculo 6 dis-
poniendo expresamente "que la accin por abor-
daje no est subordinada a ninguna protesta
ni formalidad especial" y las legislaciones mo-
dernas han eliminado tal requisito.
En nuestro pas a raz de la ratificacin de
la Convencin de Bruselas de 1910, por ley
11.132 rigen dos conjuntos de normas diferen-
tes en caso de abordajes. Y cuando fuere de
aplicacin la Convencin y no el Cdigo, no
sera indispensable la protesta para promover
la accin.
Como la nica finalidad del artculo 1268
es registrar la existencia del choque, la juris-
prudencia ha admitido que la exposicin labra-
da por el capitn ante la Prefectura y que fi-
gura como primera pieza del sumario, se ins-
truye por razones administrativas y para de-
terminar si se ha cometido delito.
BIBLIOGRAFA. Brunetti, A., Dmto Martimo privato,
t. II, pg. 256. Hay, }. >., Derecho de la navegacin,
pg. 236. Malvagni, A., "Protesta del art. 1268 del
Cd. de comercio despus del abordaje y embargo del bu-
que" (nota a fallo). Revista La Ley, t. 81, pg. 389.
Spasiano, E., "In torno alia protesta per urto fra aero-
mobili", Rivista del Dirtto della Navegazione, 1938, t. II,
pg. 238.
PROTESTA TRIBUTARIA.* SUMARIO: 1.
Orgenes. 2. Casos en que es innecesaria.
3. Requisitos. 4. Forma del acto. 5. Mo-
mento de manifestar la oposicin. 6. Im-
puestos municipales.
1. Sus orgenes. Este medio para mantener
la eficacia de los derechos est arraigado en
nuestra antigua legislacin. Definindolo, dice
Escriche que es "la testificacin o declaracin
espontnea que se hace para adquirir o con-
servar algn derecho o precaver algn dao
que pueda sobrevenir. Llmase protesta por-
que quien la hace manifiesta que no tiene
nimo de hacer lo que va a hacer".
Su adaptacin al Derecho fiscal ha nacido
en una lenta elaboracin jurisprudencial de la
Suprema Corte de la Nacin.
Se introdujo al principio en una de las
primeras sentencias del tribunal que vale la pe-
na ver con alguna detencin, no slo por su
valor histrico, sino porque es bastante suges-
tiva. Tratbase en el caso del artculo 18 de
la ley general de impuestos de la provincia
de San Luis, del 7 de julio de 1862, que gra-
vaba con derechos municipales los cueros va-
cunos, cerda, lana, cueros de cabra y cabritos
y, adems las "camas" de carreta y carretilla.
Ha de entenderse, aunque no resulta muy ex-
plcitamente de la sentencia, que tales dere-
chos se pagaban por la extraccin de los re-
feridos productos, porque la Corte declar la
inconstitucionalidad calificndolos derechos de
aduana internos y, como tales, contrarios al or-
den econmico nacional. Observaba atinada-
mente el tribunal que los reclamantes que ha-
ban tributado los derechos, seores Domingo
Mendoza y hermano, eran acopiadores de fru-
tos y que, en esa calidad, trasladaban el im-
puesto a los productores; presentndose "en con-
secuencia esta reclamacin ante la Corte desti-
tuida de todas las consideraciones de equidad
que pudieran recomendarla".
En cuanto a la traslacin de los impuestos
es ms probable que fuese hacia adelante, que
lo pagase el consumidor, pero de cualquier ma-
nera es exacto que no lo sufrira en definitiva
el acopiador (
J
).
Observ el tribunal que desde el ao 1862
* Por el Dr. ROBERTO TAMAGNO.
(1) En el caso del tomo 101, pg. 8 (1904), la Corte
cambi el punto de vista para afirmar: "que la Corte
siempre ha reconocido inters y personera a los inme-
diatamente afectados", desentendindose del traslado que
el impuesto sufia.
en que se promulg la ley "hasta el ao pasado
de 1864" en que compareci el agente de Men-
doza hermanos ante el Juzgado de seccin re-
sistiendo el pago del mencionado impuesto
"han pagado sin protesta ni oposicin alguna".
"Que en tal caso y aun cuando todos los habi-
tantes de un pas tienen la obligacin natural
de contribuir a los gastos de la administracin
pblica y de dar al gobierno que les rige los
medios de llenar su destino, no puede, segn
derecho, tener lugar la accin condictio ide-
biti, condictio sine causa". Por tales razones la
Corte orden restituir lo cobrado a partir del
da de la demanda, vale decir, desde que se
materializ la oposicin.
En el segundo caso que se consider en el
Tribunal -t. 17, p. 207 (ao 1876)- y en
que se trataba de una cuestin de competencia,
hizo referencia accidental a la protesta al decir
que el camino era: "poner demanda contra la
provincia despus de pagar el impuesto con las
reservas convenientes". En los casos insertos
en los tomos 30, p. 24 y 31, p. 82, se hicieron
referencias incidentales a la protesta y en el
79, pg. 17 (1899) se decidi hacer lugar a
Ja devolucin de un impuesto pagado a la Mu-
nicipalidad y con respecto al cual se haban
hecho las "reservas correspondientes".
Es en el caso del tomo 99, pg. 355 (1904)
al oponerse por la provincia de Buenos Aires
demandada la falta de protesta como excep-
cin, que el Alto Tribunal consider con pre-
cisin los fundamentos jurdicos del instituto
que haba creado; dijo entonces que no consta-
ba que los actores hubieran hecho "reserva de
sus derechos para promover juicio de repeti-
cin", formalidad que ha sido considerada por
la Corte, en varios casos de fecha posterior a
la sancin del Cdigo civil, un requisito in-
dispensable para la procedencia de las deman-
das de repeticin de impuestos.
Agreg, ya tratando de precisar su pensa-
miento, que no estaba en juego la prueba del
pago, que ya resultaba de los recibos, sino de
"no paralizar la recaudacin que debe hacerse
por las autoridades locales con arreglo a sus
propias leyes, y no privar de sus rentas a los
gobiernos de provincia";: y respondiendo a la
objecin de que no reuna los requisitos del
artculo 784 del Cdigo civil, emite juicios
que importan reconocer la autonoma del Dere-
cho fiscal: "Que esta sentencia, deca, . . . . . .
. . no es contraria a la norma citada, porque
las disposiciones de sta son de aplicacin in-
mediata a actos regidos en su causa, formas y
efectos por el Derecho comn, y slo subsidia-
riamente se extienden a las relaciones entre !a
administracin y los gobernados que forman la
materia propia del Derecho pblico". "Que la
repeticin de lo pagado por error en las rela-
ciones de Derecho privado fundada en el prin-
cipio de que nadie puede enriquecerse a ex-
pensas de otro, no es aplicable con la misma
amplitud de la ley civil a las relaciones del in-
dividuo con el Estado en lo referente a los
impuestos; porque stos pueden ser considera-
dos como el equivalente de servicios prestados
a la comunidad y su monto se determina por
el de los gastos que esos mismos servicios exi-
gen al Estado y que en una forma u otra, tie-
nen que ser satisfechos por el contribuyente".
Aqu la Corte parece profesar la doctrina con-
tractual con respecto a la causa jurdica de los
tributos, doctrina que no na tenido mayor acep-
tacin entre los estudiosos de la materia.
A partir de este pronunciamiento el requisito
de la protesta aparece exigido con frecuencia
y en forma concreta. Fallos, t. 100, pg. 31 y
100 (1904); 101, pg. 30 (1904).
En el tomo 118, pg. 347 (1914) lo decla-
r un requisito necesario. Agreg que si el
pago fuese nulo, por serlo la ley misma que lo
ordena, en concepto de violatoria de las ga-
rantas acordadas a los contribuyentes por la
Constitucin nacional, debe tenerse presente
que esas garantas no son incondicionales ni
ilimitadas.
2. Casos en que es innecesaria, a) Si el
pago fue realizado por error o sin causa, vale
decir, si se crey deudor y luego result no
serlo (
2
). No es error pagar sin saber que la
ley era inconstitucional y violatoria de la ley.
S. C. N. 188-318 (1940).
b) Si medi juicio de apremio ya que des-
de el momento en que el deudor resisti el
pago est explcita su voluntad de no pagar.
S. C. N. y 153, pg. 350 (1928) y artculo
278 en la ley 50.
c) No es necesaria tampoco en los casos re-
gidos por la ley 11.683.
3. Requisitos. 1 Ha de referirse al impuesto
establecido en la ley vigente, vale decir, no
ampara los pagos realizados bajo el imperio
de una ley posterior referente al mismo tributo.
S. C. N. t. 183, p. 343; t. 182, pg. 254.
2' Con respecto al pago hecho en juicio
es vlida la protesta realizada, no al depositar
el dinero a la orden del juez, sino en el escrito
en el cual se ofrece el pago. S. C. N. t. 184,
pg. 711 (1939).
Igualmente la notificada al gerente del ban-
co autorizado a percibir el impuesto. S. C. N.
t. 185, pg. 46 (1939).
Cuando la protesta invoca razones de inva-
lidez del pago la reclamacin judicial no puede
invocar otras razones. S. C. N., pg. 22.
No es prueba hbil de la protesta negada
por la provincia la constancia de los libros
de comercio, certificadas por un escribano y la
(2) Carlos M. Giuliani Fonrouge, Derecho Financiero,
vol. II, pg. 702 y fallos all citados.
declaracin de dos testigos. S. C. N. t. 186,
pg. 45 (1940).
Es ineficaz la protesta en que el contribu-
yente se limita a expresar no estar legalmente
obligado al pago del impuesto. S. C. N. 186,
pg. 64, o mencionar antecedentes que opor-
tunamente se expondran, S. C. N. 186, pg.
377. Es extemporneo poner en cuestin su
eficacia al alegar de bien probado, no habin-
dolo hecho al contestar la demanda. S. C. N.
t. 186-353 (1940). Puede en cambio alegarse
la falta de notificacin. S. C. N. 186-437.
La prueba de la notificacin est a cargo
del actor que la invoca. S. C. N. 187-128
(1940).
Resulta ineficaz la protesta que alega de in-
constitucional el impuesto al vino, sin especi-
ficar a cul de los varios impuestos al vino se
refiere. S. C. N. 188-205 (1940). Lo mismo
si lo tratado en la demanda no est incluido
en la protesta. S. C. N. 182-67 (1938). Tam-
bin se ha considerado insuficiente la protesta
hecha en la tesorera cuando el contribuyente
se limit a expresar que pagaba por requeri-
miento judicial, si tampoco hizo objecin con-
creta de inconstitucionalidad en la secuela del
juicio de apremio. S. C. N. 191-351 (1941).
Debe especificarse cules son las leyes im-
pugnadas, el monto del gravamen pagado, nom-
bre de la propietaria del inmueble de que se
trataba y el empadronamiento de los mismos.
S- C. N. 210, pg. 37. Ad. pgs. 207, 238,
209 y 200.
La protesta hecha por el causante ampara
a su sucesores a ttulo universal. S. C. N. 191-
374 (1941).
4. Forma del acto. No est sujeto a frmu-
las o solemnidades especiales. Es suficiente el
acta ante el Juzgado de Paz notificada al repre-
sentante fiscal. S. C. N. 127-383. Lo es me-
diante escrito en actuacin administrativa o ju-
dicial. S. C. N. 209-114; o por telegrama. S.
C. N. 187-128.
No se necesitan poderes especiales conforme
con el artculo 1881 del Cdigo civil. S. C. N.
139-295 (1923). No es necesaria la protesta
para cada uno de los pagos; basta hacerla para
uno y cubre los posteriores, pero no los de fe-
cha anterior ya que la protesta no tiene efecto
retroactivo.
5. Momento de manifestar la oposicin. No
es indispensable que sea simultnea con el pa-
go, pero debe ser en fecha prxima. As se
ha considerado vlida al da siguiente. S. C.
N. 203-267, o el primer da hbil. S. C. N.
207-270.
Resulta extempornea la formalizada un mes
despus del pago. S. C. N. 210-172.
6. Impuestos Municipales. Dado el criterio
con que la justicia ordinaria de la Capital Fe-
deral consider la materia impositiva con rea-
cin al gobierno municipal, resulta lgico que
declare innecesaria la protesta para repetir lo
pagado por tributos.
Durante decenios los tribunales, integrados
por civilistas de primera fila, aplicaron el Cdigo
civil a la materia impositiva y el resultado era
previsible: el desmntelamiento financiero. Era
el mal que la Corte Suprema haba querido
prever al crear la institucin de la protesta
previa.
Deca a este respecto el distinguido juez
doctor Barraquero^
3
): "El Estado, con o sin
protesta, recauda lo mismo el impuesto y le da
su destino legal, sin perturbar en lo ms mni-
mo su contabilidad, aparte de que sera recin
al notificarse la demanda, la oportunidad de
adoptar las medidas administrativas, para el ca-
so de que prosperara la accin de repeticin. Por
otra parte como lo he establecido precedente-
mente, la exigencia de la protesta contrara
abiertamente el rgimen del Cdigo civil, acer-
ca del pago indebido, desde que ste descansa
en la ignorancia del vicio del consentimiento
al tiempo de ejecutarlo" (
4
).
En decisiones plenarias (
5
) las Cmaras ci-
viles haban persistido en su doctrina.
Fue en 1953 que conforme con los avances
realizados por los estudios relativos al Derecho
financiero, que tuvo eco en los tribunales la
teora adversa. Dijo entonces el ilustrado juez
doctor Juan Enrique Coronas: "Siendo como
lo ha expresado la Corte en diversos fallos (vean
por ejemplo el que se registra en el tomo 90,
pg. 355 de su coleccin) que las disposiciones
sobre repeticin de pago indebido que contiene
el Cdigo civil, no pueden ser aplicadas con
la misma amplitud a la repeticin de impues-
tos, no slo por las razones que he expresado,
sino por cuanto stas se rigen por la legisla-
cin tributaria, rama del Derecho administra-
tivo, y por ende son Derecho pblico. Tanto
el principio de solve et repele, como el de la
protesta previa, es un presupuesto de la accin
de repeticin, surgen de la naturaleza, carac-
teres y fines del Derecho tributario y no jue-
gan en las relaciones privadas, donde no existe
el inters superior de la colectividad que gua
los actos del imperio del Estado, en el caso el
poder financiero". Contina el juez afirmando
que la necesidad del reclamo previo est sus-
tentada por el superior de la colectividad. En
igual sentido se manifestaron todos los inte-
grantes del tribunal pleno (
e
).
JURISPRUDENCIA. La citada en el texto.
PROTESTO. (V. PAGAR, LETRA DE CAM-
BIO, CHEQUE Y FACTURA CONFORMADA.)
PROTOCOLIZACIN. * I. GENERALIDA-
DES. La protocolizacin consiste en la incor-
poracin de un documento, que puede ser un
instrumento pblico o un instrumento privado,
a un protocolo notarial.
Llambas C
1
) agrega al requisito de la incor-
poracin a un protocolo notarial, el del "otor-
gamiento del acta respectiva", que se denomi-
na dice "escritura de protocolizacin". A
efectos de precisar la terminologa es necesario
recordar: I
9
') Que en doctrina las escrituras se
clasifican en: a) Escrituras 'propiamente dichas,
que se caracterizan porque contienen una de-
claracin de voluntad, un negocio jurdico; y
b) Actas, que slo tienen por objeto la rela-
cin fehaciente de hechos que presencia el es-
cribano C
2
). 2
9
) Que la protocolizacin puede
ser: a) Principal; o b) Accesoria. La protoco-
lizacin principal, sin elevacin a escritura p-
blica, se hace por acta; el documento privado
sigue siendo privado sin que se produzca con-
versin. En la protocolizacin accesoria, en cam-
bio, el documento privado, por absorcin, que-
da convertido en instrumento pblico; desapa-
rece como documento privado en el mismo acto
en que la escritura de reconocimiento queda
concluida C
3
). 3
9
) Que la escritura de recono-
cimiento permite prescindir de la protocoliza-
cin y/o transcripcin del instrumento prima-
rio o primordial.
La protocolizacin puede tener origen: a) en
una orden judicial; b) en un requerimiento
efectuado pos una sola de las partes; o c) en
un requerimiento efectuado por todas las partes
intervinientes en el negocio jurdico contenido
en el documento.
El primer caso se refiere a la protocolizacin
propiamente dicha o protocolizacin en sentido
estricto, mientras que los otros dos casos ver-
san sobre la protocolizacin en sentido amplio
o protocolizacin en sentido lato.
II. PROTOCOLIZACIN PROPIAMENTE
DICHA O EN SENTIDO ESTRICTO
a) Concepto. La protocolizacin propiamen-
* Por el Sr. ERNESTO BERNARDO FMEDMAN.
(3) Cm. civil 2?, "Caja de Crdito Hipotecario (S.A.)
e/Municipalidad", en J. A., t. 35, pg. 1342 (1924).
(4) Cm. civil 2?, "Milia Hnos. e/Municipalidad" ea
J. A., t. 37, pg. 964 (1932).
(5) La Ley, t. 16, pg. 306, y G. del F., t. 97, pg.
221.
(6) Cmaras civiles en pleno, "Prego, Domingo O. c/
Municipalidad de la Capital" en La Ley, t. 71, pg. 46Q
(1953).
(1) Llambas, Jorge Joaqun: Tratado de Derecho CM
Argentino, Parte General, 2? ed., ed. Peirot, Es. As., ao
1964, t. II, n? 1699, pg. 435.
(2) Gonzlez, Carlos Emrito: Teora General ie\
Instrumento Publico; ed. EDIAR, Bs. As., 1953, r>? 34,
pg. 83.
(3) Nez-Lagos, Rafael: Contenido Sustantivo de Id
Escritura Pblica, Revista Notarial, n? 746, La Plata,.
1963, pg. 97. Las distinciones que efecta este autor I
tienen aplicacin en nuestro Derecho en los casos en quel
no media orden judicial, pue's en este ltimo supuesto la I
protocolizacin se realiza siempre mediante acta (escritural
de protocolizacin), y con el efecto previsto en el art.1
984 del Cdigo civil. 1
te dicha o en sentido estricto consiste en la
incorporacin a un protocolo notarial, ordenada
por juez competente, de un instrumento p-
blico o privado, previo reconocimiento, en el
ltimo caso, de las firmas que lo suscriben o
comprobacin de su autenticidad (*).
b) Condiciones. Salvat'(
5
) menciona las tres
condiciones siguientes:
I
9
) Que sea ordenada por juez competente.
La orden judicial es indispensable, tal como lo
establece el artculo 1003 del Cdigo civil, mo-
dificado por la ley 11.846, reforma que ha sido
mantenida por la ley 15.875. Las leyes citadas,
por otra parte, limitan la facultad judicial a los
casos de protocolizacin de documentos exigida
por ley.
2
9
) Que la firma del instrumento -privado
haya sido reconocida o comprobada su autenti-
cidad. Segn el artculo 984 del Cdigo civil,
la protocolizacin ordenada por juez competen-
te convierte al instrumento privado en un ver-
dadero instrumento pblico. La fuerza proba-
toria del documento protocolizado se rige por
las disposiciones establecidas para los instru-
mentos pblicos, aunque con las limitaciones
que luego se vern. En consecuencia, se justi-
fica plenamente la condicin estudiada, aun
cuando la ley no la contempla expresamente.
De ms est decir que tal exigencia no rige
cuando lo que se protocoliza es un instrumento
pblico.
3
9
) Que se trate del original de un instru-
mento privado. La copia no permite compro-
bar la autenticidad del documento que se quiere
protocolizar.
c) Procedimiento. La jurisprudencia haba
establecido que la protocolizacin requera ade-
ms de la agregacin del original del instru-
mento al protocolo notarial, la transcripcin del
mismo en la escritura pblica que deba exten-
der el notario (
8
).
Despus de la sancin de la ley 11.846,
mantenida en lo pertinente por la ley 15.875,
no es necesaria la transcripcin ntegra del ins-
trumento cuya protocolizacin ha sido orde-
nada judicialmente, bastando que se lo agre-
gue al protocolo por medio de un acta que con-
tenga solamente los datos esenciales para pre-
cisar su identidad. Agregan las citadas normas
que el notario dar a los interesados los testi-
monios que se le pidieren.
(4) Conf.: Borda, Guillermo A.: Tratado de Derecho
Civil Argentino, Parte General, 2* ed., ed. Perrot, Bs.
As., 1955, t. II, nms. 1041 y 1042, pg. 210 y sgts.
(5) Salvat, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil
Argentino, Parte 'General, 10? ed.; Ed. TEA, Bs. As.,
1954, t. II, n? 1990, pg. 359.
(6) Cm. civ. en pleno, 18 nov. 1925, en Gaceta, del
Foro, t. 59, pg. 205.
(7) Mustpich, Jos Mara: Tratado Terico y Prctico
fe Derecho Notarial, Ed. EDIAR, Bs. As., 1955, t. I,
pg. 410.
Mustpich (
7
) no obstante las disposiciones
legales recordadas aconseja la transcripcin n-
tegra del documento, fundando su opinin en
razones de orden prctico, pues aqul podra
extraviarse o ser alterado su texto, lo que se
evitara con la transcripcin en la escritura p-
blica, que contribuira a dar seguridad al acto.
d) Efectos. Adems de la conservacin del
documento, el efecto propio de la protocoliza-
cin consiste en convertir el instrumento pri-
vado en instrumento pblico. Su fuerza pro-
batoria se regir por los principios establecidos
para los instrumentos pblicos, y, por consi-
guiente, har plena fe de su contenido hasta
la redargucin por falsedad, de acuerdo con los
artculos 993, 994 y 995 del Cdigo civil. Pe-
ro la proteccin de la fe pblica slo se ex-
tiende a todo aquello que aparezca comprobado
o hecho por el notario dentro de los lmites de
su competencia (con relacin a la materia, al
territorio y a las personas). Fuera de lo que
aparezca comprobado o hecho por el oficial p-
blico, el documento protocolizado se encuentra
en la misma condicin del instrumento privado
(en cuanto a su sinceridad, a la verdad de su
fecha, etctera) (
8
).
El instrumento privado se convierte en ins-
trumento pblico desde el da en que el juez'
orden la protocolizacin (art. 984, Cd. civ.).
Bordad
9
) considera exacta la solucin legal,
pues el documento ya tiene fecha cierta, y,
adems, tambin goza de autenticidad, por ha-
ber sido reconocido o comprobada la misma.
Salvat (
10
), por el contrario, entiende que el
instrumento slo ser pblico desde la fecha
de su incorporacin al protocolo. Debe armo-
nizarse la mencionada disposicin del Cdigo
civil con otros artculos del mismo, v. gr. artcu-
lo 1211, segn el cual la tradicin no podr ha-
cerse con efectos jurdicos hasta que los ins-
trumentos pblicos otorgados en el extranjero
no se hallen protocolizados por orden de un
juez competente.
e) Enunciacin de los casos de protocoliza-
cin exigida por ley. De acuerdo con el artculo
1003 del Cdigo civil, reformado por las leyes
11.846 y 15.875, y pese a la amplitud que
parece desprenderse del artculo 984 del C-
digo civil, los jueces slo pueden ordenar la
protocolizacin de instrumentos pblicos o pri-
vados cuando la misma es exigida por ley, lo
que ocurre con relacin a los instrumentos p-
blicos otorgados en pases extranjeros por los
cuales se transfiere el dominio de bienes races
situados en la Repblica (art. 1211 Cd. civ.)
o se constituyen hipotecas que gravan los mis-
mos (art. 3129 Cd. civ.), as como con res-
(8) Spota, Alberto G.: Tratado de Derecho Civil, ed.
Depalma, Bs. As., 1958, t. I, V. 37 (9), pg. 327.
(9) Oh. cit., t. II, pg. 211.
(10) O., cit., t. II, n? 1992, pg. 359.
pecto a algunos testamentos (arts. 3637, 3677,
3681, 3690 y 3692 Cd. civ.) C
11
).
Los artculos 999 y 1000 del Cdigo civil
ordenan la protocolizacin de la minuta que
deben hacer los otorgantes de una escritura p-
blica cuando no dominan el idioma nacional
o se trata de sordomudos que saben darse a
entender por escrito; pero en tales casos no es
necesaria la autorizacin judicial (
12
), en razn
de que dicha minuta es parte integrante de la
voluntad de los otorgantes y hace posible la
configuracin del negocio jurdico deseado por
las partes.
La jurisprudencia ha establecido que debe
protocolizarse en la Repblica el testimonio del
testamento olgrafo protocolizado en el extran-
jero C
13
), solucin que ha sido criticada, ya
que dicho testimonio debidamente autenticado
y legalizado, es un instrumento pblico que
hace plena fe de conformidad con lo estable-
cido en nuestra ley de fondo, y, por otra parte,
los artculos 1211 y 3129 del Cdigo civil fi-
jan los casos en que es necesario protocolizar
los instrumentos pblicos que no han sido ex-
tendidos en la Repblica (
14
).
Las leyes locales pueden establecer normas
de procedimiento relacionadas con la protocoli-
zacin (v. gr., Cdigo de procedimientos civil
y comercial de la Capital, arts. 704 y 714),
pero son anticonstitucionales aquellas que, con
fines principalmente fiscales, imponen el re-
quisito de la protocolizacin de los instrumen-
tos pblicos emanados de otras jurisdicciones,
para su inscripcin en el Registro de la Pro-
piedad.
Leyes de tal naturaleza contradicen disposi-
ciones expresas de la Constitucin Nacional,
pues es materia que excede los lmites de los
poderes no delegados por las provincias (arts.
104 y 107 C.N.), correspondiendo al Congreso
de la Nacin dictar la legislacin civil que debe
regir en todo el territorio de la Repblica '(art.
67, inc. 11, C.N.). Y exigir la protocolizado)?
previa a la inscripcin en el Registro de la Pro-
piedad, significa agregar nuevos requisitos a
los establecidos por el Cdigo civil para la cons-
(11) El Colegio de Escribanos de la Capital Federal
(Revista del Notariado n9 468, Bs. As., 1940, pg. 341),
haba resuelto que entre los documentos que deban pro-
tocolizarse por mandato judicial estaban incluidos los
instrumentos privados, en las condiciones que determina
el art. 984 del Cdigo civil, adems de los que se men-
cionan en el texto. Recientemente (Revista del Notariado
n9 674, Bs. As., 1964, pg. 390) la misma Institucin
aprob un excelente dictamen del escribano Horacio E.
Fontenla muchas de cuyas argumentaciones han inspi-
rado varios pasajes; de este trabajo en el cual se consagra
la interpretacin restrictiva expuesta durante el desarrollo
del tema.
(12) Mustpich, J. M.: ob. cit., t. I, pg. 411.
(13) Cmara civil 2? de la Capital, 30 de mayo de
1950, Rev. La Ley, t. 60, pg. 373; con la disidencia del
Dr. Snchez de Bustamante.
(14) Serantes Pea, Osear y Clavell Borras, Javier:
Cdigo Procesal Civil y Comercial Concordado y Comen-
tado, Ed. Depalma, Bs. As., 1957, pg. 404.
titucin, modificacin o extincin de los dere-
chos reales, invadiendo materia reservada a la
legislacin nacional.
Igual razonamiento corresponde efectuar con
relacin a cualquier otro acto o contrato que
deba inscribirse en registros especiales creados
al efecto.
El artculo 7 de la Constitucin Nacional
establece que los actos pblicos y procedimien-
tos judiciales de una Provincia gozan de entera
fe en las dems; por lo tanto, slo es necesario
la legalizacin del instrumento para la admi-
sin de los actos y procedimientos de las dis-
tintas provincias (ley federal 44).
La primaca de las disposiciones constitucio-
nales citadas sobre las normas locales que las
contravengan est determinada por el artculo
31 de la Constitucin Nacional, que establece
que sta, las leyes de la Nacin que en su
consecuencia se dicten y los tratados con las
potencias extranjeras, son la ley suprema de la
Nacin, y las autoridades de cada provincia
estn obligadas a conformarse a ella.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin
en reiterados fallos ha declarado la inconstitu-
cionalidad de las leyes locales que establecan
la obligatoriedad de esas protocolizaciones, ha-
ciendo aplicacin en cada caso de las mencio-
nadas normas contenidas en la Constitucin
Nacional y preservando la unidad de la legis-
lacin civil dentro del mbito de la Rep-
blica C
1
). !
Los principios recordados, bsicos en nuestro
rgimen federal, deben tenerse presentes a pro-
psito de las disposiciones arancelarias sobre
remuneracin notarial C
16
)-
II. PROTOCOLIZACIN EN SENTIDO AMPLIO
O EN SENTIDO LATO
a) Concepto. La protocolizacin en sentido
amplio o en sentido lato consiste en la incor-
poracin a un protocolo notarial de un docu-
mento, que generalmente es un instrumento
privado, a pedido de una sola de las partes o
de todas ellas, sin intervencin judicial.
b) Protocolizacin 'pedida por una sola de
las -partes. La insercin del documento privado
en el protocolo no tiene otro efecto que la
atribucin de fecha cierta (art. 1035, incs. 2
y 3 Cd. civ.)(
17
).
Queda asimilado a este supuesto aquel en
que siendo varias las partes la protocolizacin
slo es pedida por algunas de ellas.
Si el documento emana de una sola parte,
(15) Vase Ferrari Ceretti, Francisco: "El Criterio dfl
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Materias
Afines al Notariado, en Un Siglo de Actuacin", en Re-
vista del Notariado n? 672, Bs. As., 1963, pg. 987 y sgts.
(16) Arce Castro, Alfredo: Remuneracin Notarial,
La Plata, 1964, pg. 11.
(17) Cmara Civil 1 de la Capital, Rev. Jar. Ar.,
1950-IV, pg. 9.
la protocolizacin a pedido de sta no le da
autenticidad al mismo, pues si no existe ma-
nifestacin expresa de la voluntad de reconocer,
el acto produce por imperio de la ley su efecto
propio, o sea, brindarle fecha cierta al instru-
mento (
18
); no obstante, debe tenerse en cuen-
ta que en materia de reconocimiento se admite
que los tribunales pueden apreciar con ampli-
tud de juicio las circunstancias de cada caso (
19
).
c) Protocolizacin pedida por todas las paes.
La protocolizacin pedida por todas las partes
interesadas en el negocio jurdico que cons-
tituye el contenido del documento, nicamente
produce el efecto de darle fecha cierta (
20
);
pero s meda, un acto de reconocimiento y se
cumple con todos los requisitos inherentes a las
escrituras pblicas, el instrumento privado se
eleva en instrumento pblico(
21
).
Segn Busso (
22
) para que exista reconoci-
miento son esenciales los siguientes elementos
o requisitos: a) La voluntad de reconocer; b)
La capacidad y los poderes suficientes; c) La
causa lcita; y d) El objeto lcito.
En cuanto a los requisitos para que la escri-
tura pblica sea vlida, ellos estn contenidos
en el Cdigo civil (art. 997 y siguientes, as
como disposiciones concordantes relativas a los
instrumentos pblicos: art. 979 y siguientes).
En realidad, en el caso en que existe una
declaracin de voluntad negocial no se justifica
el empleo de la palabra protocolizacin C
23
),
puesto que mediante la escritura de. reconoci-
miento se reproduce el contenido del instru-
mento primario o primordial, lo que permite
prescindir de su incorporacin al protocolo, ca-
racterstica de toda protocolizacin.
Debe tenerse en cuenta que la elevacin
del instrumento privado en pblico resulta
imposible cuando la escritura pblica se exi-
ge con carcter solemne, constitutiva de la
estructura del negocio jurdico (v. gr., art. 1810
Cd. civ.).
JDMSPRUDENCIA. La citada en las notas.
BHLIOGBAF. La indicada en el texto y notas.
(18) En contra: Cmara Nacional en lo Comercial,
Sala B, 2 de agosto de 1963, Revista del Notariado n?
675, Bx. As. 1964, pg. 484. En el caso se sostuvo que
Ja protocolizacin del instrumento privado (acta de una
sociedad) importaba reconocer su autenticidad en virtud
de ]a intervencin del notario. Pero esa intervencin re-
sulta intrascendente en cuanto a la autenticidad del do-
cumento si la declaracin de voluntad est dirigida a lo-
par su protocolizacin y no a su reconocimiento.
(19) Salvat, R. M., ob. cit., Obligaciones en General,
61 ed., Ed. TEA, Bs. As., 1953, t. II, n9 1030, pg. 161.
(20) Vase: Peralta, Alejandro, nota en Rv. Jur. Arg.,
t. 6, pg. 44, quien sostiene que si todas las partes con-
curren a la protocolizacin, este acto equivale a la escri-
tura piiblica.
(21) Spota, A. G.: b. cit., t. I, V. 37 (9), pg. 324.
Vase en igual sentido el dictamen del escribano Horacio
E. Fontenla citado en nota 11.
(22) Busso, Eduardo B.: Cdigo Civil Anotado, Ed.
EDIAR, Bs. As., 1955, t. V, pg. 205.
(23) Con este supuesto tiene similitud la escritura de
constitucin definitiva de sociedades annimas (art. 319
Cd. com.) mal llamada de protocolizacin.
PROTOCOLO. (V. PROTOCOLIZACIN).
PROTOCOLO DE BRUSELAS.* SUMARIO:
1. Origen. 2. Protocolo de Bruselas.
1. Origen. El adelanto del transporte areo,
dio como resultado el problema de establecer si
la responsabilidad del transportador deba re-
girse por la teora de la culpa o por el principio
de la responsabilidad absoluta, en su vincula-
cin con el asegurador. Cuestin problemtica
para resolver en razn de la posicin adoptada
por las compaas de seguros, en cuanto alu-
da al pago de sus obligaciones. La solucin
fue traida al tapete por la Cuarta Conferencia
de Derecho Internacional Privado Areo, por
medio del Protocolo de Bruselas, que luego for-
m parte de la llamada Convencin de Roma,
producto de la Tercera Conferencia de Derecho
Internacional Privado reunida en Roma el 29
de mayo de 1933 y que estuvo destinada a lo-
grar la unificacin de las reglas relacionadas con
los daos causados por las mquinas areas
en vuelo, a personas o bienes que se encon-
traban en la superficie del suelo. Pero sola-
mente fue ella ratificada por Guatemala y
Brasil.
2. Protocolo de Bruselas. Documento en el
cual se comprenden los medios de defensa que
puede invocar el asegurador a su favor. Fija
los requisitos a que debe someterse el seguro
areo, legislado en el artculo 12 de la Con-
vencin de Roma, para que tenga derecho a
obtener el beneficio de la limitacin.
Dispone esta norma: "Toda aeronave matri-
culada en el registro de un territorio de una
Alta Parte contratante deber, para circular so-
bre territorio de otra Alta Parte contratante,
estar asegurada contra los daos previstos en
el presente Convenio, en los lmites fijados en
el artculo 8
9
, en una institucin pblica de
seguros o un asegurador autorizado para este
riesgo en el territorio de la matrcula de la ae-
ronave.
"La legislacin interna de cada Alta Parte
contratante podr^ sustituir en todo o en parte
el seguro por otra garanta de los riesgos pre-
vistos en el presente Convenio.
"a) Bajo la forma de un depsito en efectivo
efectuado en una caja pblica o en Banco au-
torizado a este fin en el territorio de la ma-
trcula de la aeronave;
"b) Bajo la forma de una garanta dada por
un Banco autorizado a este fin en el territorio
de la matrcula de la aeronave;
"Este depsito, en efectivo, y esta garanta
debern completarse tan pronto como las canti-
dades que representan puedan resultar dismi-
nuidas en el importe de una indemnizacin.
"La indemnizacin de seguro, el depsito
* Por el Dr. NGEL R. MERCADO.
en efectivo y la garanta del Banco debern
estar afectados de un modo especial y prefe-
rente al pago de las indemnizaciones debidas
en virtud de los daos previstos por el pre-
sente Convenio".
A su vez en el Protocolo de Bruselas se in-
cluyeron reglas que regulaban, el seguro con
objeto de las probables responsabilidades del
asegurador. Ellas aparecen acotadas en su arti-
culado como especificacin propia de un sis-
tema destinado a garantizar las acciones del ase-
gurador que pudieran nacer en base al seguro y
tendientes a la exoneracin de las obligaciones
aseguradoras.
De modo que el Protocolo Adicional al Con-
venio de Roma, del 29 de mayo de 1933, de-
nominado oficialmente Protocole addtionale
la Convention pour l'unification de ceritaines
regles relatives aux dommages causes par les
aronefs aux tiers a la surface, establece:
"Artculo I
9
La garanta del empresario de
la aeronave, prevista en el artculo 12 del Con-
venio para la unificacin de ciertas reglas re-
lativas a los daos causados por aeronave a
terceros en la superficie, producir, con respecto
a los terceros perjudicados, los efectos siguientes:
"1. Fuera de las excepciones que correspon-
dan al empresario y sin perjuicio del derecho
de repeticin contra el asegurado, el asegurador
slo podr oponer, a las reclamaciones funda-
das en la aplicacin de dicho Convenio, las
excepciones siguientes:
"a) Que el dao se ha producido despus
del cese de la garanta.
"Sin embargo si el plazo previsto en la ga-
ranta caduca en. el transcurso del viaje, conti-
nuar aquella hasta el primer aterrizaje con-
trolado por la autoridad pblica, sin que esta
prrroga pueda exceder de veinticuatro horas.
En todos los dems casos de caducidad de la
garanta, sta quedar prorrogada hasta la re-
tirada efectiva por la autoridad competente del
certificado de la garanta, pero no ms de quin-
ce das, a contar de la notificacin hecha por
el asegurador a la autoridad competente del
Estado en que ha sido expedido el certificado.
"b) Que el dao se ha producido fuera de
los lmites territoriales previstos por el contrato
de seguro, salvo que el vuelo fuera de tales
lmites se deba a fuerza mayor, asistencia jus-
tificada, o a una falta de pilotaje, conduccin o
navegacin.
"O Que el dao es consecuencia directa de
un conflicto internacional armado o de distur-
bios civiles.
"Para la aplicacin de los prrafos a) y b),
los terceros en caso de divergencia entre los
datos del certificado de seguro o de los docu-
mentos de a bordo y las estipulaciones del con-
trato de seguro, podrn prevalerse de tales datos
tanto con respecto a la duracin del seguro
como a su extensin territorial.
"2. Fuera de los medios de defensa mencio-
nados, el asegurador no podr prevalerse, en
relacin a terceros, de causa alguna de nulidad
ni de facultad de rescisin retroactiva.
"3. Si cambia la persona del empresario du-
rante el perodo del seguro, el asegurador con-
tinuar obligado frente a los terceros perjudi-
cados como si no hubiera tenido lugar la trans-
ferencia pero sin que la duracin de esta obli-
gacin pueda exceder de siete das a partir del
momento en que el asegurador haya notificado
la expiracin del seguro a la autoridad com-
petente del Estado en que se ha expedido el
certificado de garanta.
"Art. 2., 1. El presente Protocolo forma par-
te del Convenio para la unificacin de ciertas
reglas relativas a los daos causados por aero-
nave a terceros en la superficie, firmado en
Roma el 29 de mayo de 1933.
"2. A partir de la fecha de la firma del
presente Protocolo la ratificacin de dicho Con-
venio comportar la del presente Protocolo adi-
cional. Sin embargo, quedan autorizadas las
Altas Partes contratantes para hacer en docu-
mentos separados esta ratificacin simultnea.
"3. La ratificacin del Convenio y del Pro-
tocolo, sea en documentos separados o en uno
solo, nicamente crear obligaciones con res-
pecto a las Altas partes contratante que hayan
hecho lo mismo.
"Art. 3., 1. El presente Protocolo queda re-
dactado en francs en un solo ejemplar...".
Como vemos los actos principales de defensa
que el asegurador puede oponer, se detallan en
el artculo primero. Estatuye los extremos ne-
cesarios para obligar al asegurador por la auto-
ridad pblica a continuar con la garanta por
las causa de tiempo que all explica y hasta el
primer aterrizaje. En cambio si la pliza ter-
mina por cualquier motivo, el asegurador sigue
obligado hasta el momento en que la autoridad
del Estado retire de manos del explotador el
documento del seguro, pero no ms lejos que
quince das desde la notificacin efectuada por
el asegurador a las autoridades pertinentes del
pas. No expresa la forma en que deben cum-
plirse estos extremos ni la forma de la notifi-
cacin.
PROTOCOLO Y CEREMONIAL. La pa-
labra -protocolo segn el Diccionario de la Aca-
demia y por acepcin extensiva, quiere decir
"regla ceremonial diplomtica o palatina esta-
blecida por decreto o por costumbre"; as como
ceremonial equivale a "serie o conjunto de for-
malidades para cualquier acto pblico o solem-
ne". De ah que protocolo y ceremonial vengan
a ser una misma cosa. Si bien las cuestiones
protocolarias y ceremoniosas tienen cierta 'im-
portancia en toda clase de relaciones sociales
especialmente en las de carcter oficial, tal vez
adquieren su mayor trascendencia cuando estn
referidas a la vida diplomtica, porque enton-
ces pueden dar lugar a delicadas cuestiones in-
ternacionales, derivadas de la situacin en que
un Estado queda situado frente a otro cuando
juzga que ha sido desconocido o preterido en
actos de cortesa o de etiqueta. Es cierto que
la sencillez creciente de la vida moderna, tien-
de a eliminar o a suavizar los problemas proto-
colarios; mas todava subsisten en cantidad y
calidad suficientes, para que no puedan desco-
nocerse dentro del mbito de las normas y cos-
tumbres diplomticas. Como recuerda Daz Cis-
neros (Derecho Internacional Pblico, Bs. As.,
1955), en los antiguos gobiernos monrquicos
absolutistas, las cuestiones de precedencia raya-
ron en lo absurdo y lo ridculo para la con-
ciencia jurdica del hombre moderno. "Aque-
llos conflictos sobre la -precedencia dice el
autor mencionado o derecho que cada emba-
jador pretenda tener de ser el primero en las
ceremonias pblicas, porque con ello entenda
defender la preeminencia de su soberano ya
que no representaban al pueblo a la Nacin,
sino a la persona del autcrata han desapa-
recido y hoy suscitan un sentimiento de sor-
presa si se recuerda que algunos de esos con-
flictos sobre el rango y la precedencia termi-
naron en lucha sangrienta entre embajadores
y sus squitos, todos armados, naturalmente,
como ocurri en Londres, 1661, entre el em-
bajador de Espaa, Vatteville y el de Francia,
conde d'Estrades; y tambin en Londres, 1768,
entre el embajador de Francia conde Chatelet-
Lomon y el embajador de Rusia, Chernichew".
El Congreso de Viena de 1815 pese a repre-
sentar una reunin de autcratas y a su ten-
dencia retrgrada, trat de evitar esos conflic-
tos mediante la elaboracin de un reglamento
de los agentes diplomticos, especialmente en
materia de rango y precedencia de los agentes
diplomticos. Esta materia aparece tambin re-
gulada en el protocolo de Aix-la-Chapelle de
1818.
Pradier-Fodr en su Cours de Droit Di-plo-
matique afirma: "El rango es el lugar que co-
rresponde a cada persona, a cada cosa. La
precedencia, es la preferencia en el orden y en
el rango a seguir cuando varios Estados, en
sus relaciones exteriores, concurren a encon-
trarse; es, la primaca en el rango, el derecho
de ocupar el primer lugar". De ah que las cues-
tiones relacionadas al ceremonial protocolario,
pertenezcan no al Derecho internacional pbli-
co, sino al Derecho diplomtico. El rango de
los agentes diplomticos se encuentra relacio-
nado con su categora segn la clasificacin que
de los mismos se ha hecho (V. AGENTES DI-
PLOMTICOS). En consecuencia, los agentes de
primera clase, embajadores, preceden a los agen-
tes de segunda clase, cualquiera sea el pas
a que pertenezcan, con excepcin, en los pa-
ses catlicos, de los representantes del papado.
Dentro de una misma categora, la precedencia
o rango es establecida a favor de aqul cuya
notificacin oficial de llegada es anterior; o
bien de aqul que present sus credenciales
anteriormente (V. DERECHO DIPLOMTICO) (M.
O. y FO.
PROTUTOR. (V. PROTUTELA).
PROTUTELA. En el sistema espaol -y
tambin de algunos otros pases de protec-
cin a los menores de edad, a los incapacitados,
a los declarados judicialmente prdigos y a los
que estuvieren sufriendo la pena de interdiccin
civil, el protutor constituye uno de los elemen-
tos integrantes de la institucin. El artculo
201 del Cdigo civil de Espaa determina que
la tutela se ejercer por un slo tutor bajo la
vigilancia del protutor y del consejo de fami-
lia. Es, pues, evidente que la protutela como
el consejo de familia tienen como misin la
fiscalizacin de los actos del tutor (que en la
Argentina y en, relacin a los menores sera
el curador) a efectos de evitar abusos, no de-
masiado infrecuentes, del tutor. Muchas legis-
laciones, entre ellas la Argentina, desconocen el
consejo de familia y la protutela y no faltan
autores que defienden ambas omisiones soste-
niendo que slo sirven para hacer ms recar-
gado el engranaje del rgimen tutelar espaol.
Tal afirmacin podra ser rechazada porque
si esa complejidad contribuye a la mejor ga-
ranta de los derechos del tutelado, puede re-
sultar de suma utilidad pues evita la actuacin
individual de una persona en el cumplimiento
de graves deberes y obligaciones. No se diga
que los organismos judiciales del Estado, ya sea
por su propia iniciativa o a instancia de otras
personas tienen facultades para desarrollar la fun-
cin de vigilancia, porque es sabido que esas ins-
tituciones inclusive carecen de medios para cono-
cer cul es en cada momento la conducta de todos
los tutores y curadores que desempean tales
cargos y que no siempre son afectos al pupilo. En
cambio la existencia de un organismo (el consejo
de familia) y de un cargo (el protutor) especial-
mente designados para cada caso y sobre los
cuales recaen las responsabilidades derivadas
del mal ejercicio de la funcin, representan una
garanta efectiva de defensa de los intereses del
o
pupilo.
El cargo del protutor lo mismo que el de
tutor es irrenunciable y slo pueden excu-
sarse de su ejercicio los ministros del Poder
Ejecutivo; los presidentes de los cuerpos cole-
gisladores, del Consejo de Estado, del Tribu-
nal Supremo, del Consejo Supremo de Guerra
y Marina y del Tribunal de Cuentas; los ar-
zobispos y obispos; los magistrados, jueces y
funcionarios del Ministerio Fiscal; los que ejer-
zan autoridad dependiente del gobierno; los mi-
litares en servicio activo; los eclesisticos que
tengan cura de almas; los que tuvieran bajo
su potestad cinco hijos legtimos; los que fue-
ren tan pobres que no puedan atender a la
tutela sin menoscabo de su subsistencia; los que
por su mal estado de salud o por no saber leer
ni escribir no pudieren cumplir bien sus de-
beres; los mayores de 60 aos; y los que fue-
ren ya tutores o protutores de otra persona.
La protutela puede ser testamentaria o da-
tiva, y constituyen obligaciones del protutor:
intervenir en el inventario de los bienes del
menor o incapacitado, as como en la constitu-
cin de la fianza, cuando sea procedente; re-
presentar los derechos del tutelado en juicio
y fuera de l, cuando sean incompatibles con
los del tutor; llamar la atencin del consejo de
familia cuando la gestin del tutor parezca
perjudicial para la persona o bienes del pu-
pilo; promover la reunin del consejo de fami-
lia para nombrar nuevo tutor, por vacante o
abandono del cargo; responder de los daos y
perjuicios que cause su imprevisin o su ne-
gligencia. En el sistema tutelar espaol a que
vengo refirindome, el protutor tiene voz pero
no voto en el consejo de familia (IVI. O. y F.).
PROVIDENCIA. (V. DECHETO).
PROVINCIA RELIGIOSA.* El Cdigo de
Derecho cannico en su Libro Segundo CDe
las personas), Parte Segunda (De los religio-
sos), da el concepto de Provincia Religiosa
canon 488, prrafo 6
9
al expresar que ella
es "la unin de varias casas entre s bajo un
mismo superior, formando parte de la misma
religin".
Constituye pues una Provincia religiosa, el
conjunto de varias casas, ya fueren religiosas,
regulares o formadas, que reconocen un mismo
superior (abades, supremos moderadores, supe-
riores provinciales, etc.), formando parte de
una misma religin, por la que ha de enten-
derse una sociedad, aprobada por la legtima
autoridad eclesistica, en la cual los socios,
conforme a las leyes propias de la misma so-
ciedad, emiten votos pblicos, sean perpetuos
o temporales, que han de renovar cuando ex-
pire el plazo por el cual fueren emitidos, y
de ese modo tienden a la perfeccin evan-
glica.
Constituye atribucin exclusiva de la Sede
Apostlica, el dividir una religin en provin-
cias; el unir entre s provincias ya existentes;
el crear nuevas provincias; y suprimir las que
existan, cuando se trate de una religin de
Derecho pontificio, o sea, aquella religin que
ha obtenido la aprobacin o por lo menos el
* Por el Dr. ALFREDO NOCETTI FASOLINO.
decreto laudatorio de la Sede apostlica (c-
nones 494, prrafo primero, y 488, prrafo
tercero).
El Cdigo de Derecho cannico contiene nu-
merosos preceptos, referidos a los bienes de las
Provincias religiosas. As, el canon 494, prrafo
segundo, establece que, el determinar acerca
de los bienes de una provincia extinguida, sal-
vas las leyes de la justicia y la voluntad de
los donantes, pertenece, siempre que las cons-
tituciones no dispongan otra cosa, al Captulo
General o, fuera del tiempo del Captulo, al
Moderador general con su Consejo.
Todo el captulo III, del ttulo X referido
al rgimen de las religiones, de la Parte Se-
gunda (De los religiosos), del mismo Cdigo,
est dedicado tambin a legislar sobre los bie-
nes temporales y su administracin. All ha-
llamos, que las provincias tienen capacidad para
adquirir y poseer bienes temporales con rentas
fijas o fundadas, a no ser que en las reglas y
constituciones se excluya o coarte dicha capa-
cidad. Como sealan Migulez, Alonso y Ca-
breros (Cdigo de Derecho cannico bilinge
y comentado, Madrid, 1945), para remediar
los inconvenientes que de la mendicidad se ori-
ginaban, el Concilio de Trento autoriz que
pudiesen poseer bienes inmuebles todos los
monasterios y casas tanto de varones como de
mujeres, incluso de los mendicantes, sin ex-
ceptuar aquellos que lo tenan prohibido por
sus constituciones o en virtud de privilegio
apostlico. Slo fueron excluidos los francisca-
nos menores y los capuchinos, los cuales que-
daron en la misma situacin que antes del Con-
cilio citado. Los carmelitas y jesutas renun-
ciaron parcialmente a la concesin del Triden-
tino, y el Cdigo conserva las cosas en ese
estado.
Establece el canon 532, que los bienes de
las Provincias religiosas deben administrarse
conforme a las constituciones; y que los gastos
y actos jurdicos de la administracin ordinaria
los hacen vlidamente los superiores o los ofi-
ciales designados para esto en las constitucio-
nes, dentro de las atribuciones de su cargo. Se
entiende por administracin ordinaria, todos
aquellos actos mediante los cuales, haciendo uso
del dinero disponible, se adquieren las cosas
necesarias para el alimento y vestido d
religiosos, pago de jornales, conservacin y me-
joramiento de las fincas, etc.
Lo sealado precedentemente vale lambi
en lo que atae a la colocacin del dinero, salvo
situaciones especialmente previstas en el ca-
non 533, en que debe obtenerse previamenit
el consentimiento del ordinario del lugar, li
colocacin del dinero, a que alude este canon
es su inversin en otros bienes productiva
como acciones, obligaciones de alguna sodedaii
valores del Estado, etctera.
Si se trata de enajenar cosas preciosas o bie-
nes de la Provincia religiosa, cuyo valor su-
pere la cantidad de treinta mil francos o liras;
o de contraer deudas u obligaciones que excedan
esa suma; o sea los comnmente llamados actos
de administracin extraordinaria, ser invlido
el contrato, si para celebrarlo no se hubiera
obtenido el beneplcito apostlico. En las pre-
ces para obtener el consentimiento para con-
traer tales deudas u obligaciones, deben mani-
festarse todas las otras deudas u obligaciones
que actualmente pesen sobre la Provincia re-
ligiosa, pues de lo contrario, es nulo el permiso
otorgado (
can
n 534). La nocin de bienes
preciosos la da el canon 1497 (prrafo segun-
do), cuando dice que son aquellos que tienen
un valor notable, por razn del arte o de la
historia o de la materia.
Cuando la Provincia religiosa contrajere deu-
das y obligaciones, aun con licencia de los
superiores, ella es quien tiene que responder
de las mismas. Si las contrajo un regular con
licencia de los superiores, debe responder la
Provincia cuyo superior dio la licencia. Si las
contrajo un religioso, sin ningn permiso de
los superiores, habr de responder tal religioso,
pero no la Provincia (
can
n 536).
En los casos en que una casa religiosa obtuvo
licencia de los superiores, para contraer deu-
das u obligaciones, y los acreedores le exijan el
pago cuando carece de medios para poder ha-
cerlo, aunque la Provincia religiosa los tenga,
no est obligada a saldar las deudas, puesto que
el Superior, al conceder la licencia, no sali
fiador del pago, sino que se limit a cumplir
un requisito exigido por la ley.
Por fin, habr de destacarse que no est per-
mitido hacer regalos de los bienes de la Pro-
vincia, como no sea a ttulo de limosna o por
otra causa justa, con licencia del superior y
segn la norma de las constituciones (canon
537). Este canon hace extensiva a todas las
religiones la prohibicin que en el Derecho
antiguo afectaba slo a los regulares; pero no
subsisten las penas con que antes se castigaba
los transgresores.
Digamos, para concluir, que no ha de con-
fundirse la Provincia religiosa, con la Provin-
cia eclesistica, que es la agrupacin de varias
dicesis en determinadas circunscripciones, a
fines de un mejor gobierno de la Iglesia,
y al frente de las cuales aparece un metropo-
litano o arzobispo.
PROVINCIALIZACION. (V. TERRITORIOS
NACIONALES).
PROVINCIAS. (V. PROVINCIAS ARGENTI-
NAS).
PROVINCIAS (DEMANDAS CONTRA
LAS). En el orden interno las acciones que
quieran ejercitar los particulares contra el Es-
tado provincial, se regulan por las normas pro-
cesales vigentes en cada provincia. El proble-
ma se suscita cuando el litigio afecte a dos o
ms provincias o entre stas y los particulares
de otras. El tema se ha contemplado en el
artculo 100 de la Constitucin Nacional que
entre las competencias de la Corte Suprema
de la Nacin seala la de conocer "de las cau-
sas que se susciten entre dos o ms Provincias;
entre una Provincia y los vecinos de otra; en-
tre los vecinos de diferentes Provincias; y entre
una Provincia y sus vecinos, contra un Estado
o ciudadano extranjero". A su vez el artculo
101 determina que en los asuntos en que al-
guna Provincia sea parte, la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin ejercer su jurisdic-
cin originaria y exclusivamente.
El decreto-ley 1285/58 sobre organizacin
de la justicia nacional, ratifica el precepto cons-
titucional al establecer que la Corte Suprema de
Justicia conocer originaria y exclusivamente,
en todos los asuntos que versen entre dos o
ms Provincias y los civiles entre una Pro-
vincia y algn vecino o vecinos de otra o ciu-
dadanos o subditos extranjeros, as como de
aquellos que versen entre una Provincia y un
Estado extranjero (art. 24); determinndose a
continuacin que a los efectos de ese artculo
se considerarn vecinos: a) las personas fsicas
domiciliadas en el pas desde dos o ms aos
antes de la iniciacin de la demanda, cualquiera
sea su nacionalidad; b) las personas jurdicas
de Derecho pblico del pas; c) las dems per-
sonas jurdicas constituidas y domicialadas en
el pas; d) las sociedades y asociaciones sin per-
sonera jurdica, cuando la totalidad de sus
miembros se halle en la situacin prevista en
el apartado a). Entender por va de recurso
extraordinario en los casos de los artculos 14
de la ley 48 y 6 de la ley 4055, el primero
de los cuales determina que de los juicios ra-
dicados ante los Tribunales de Provincia, slo
podr apelarse a la Corte Suprema de la Na-
cin contra las sentencias pronunciadas por los
Tribunales Superiores de Provincia: I
9
) cuando
en el pleito se haya puesto en cuestin la vali-
dez de un tratado, de una ley del Congreso, o
de una autoridad ejercida en nombre de la
Nacin y la decisin haya sido contra su va-
lidez; 2
9
) cuando la validez de una ley, de-
creto o autoridad de Provincia se haya puesto
en cuestin bajo la pretensin de ser repug-
nante a la Constitucin Nacional, a los Tra-
tados o leyes del Congreso, y la decisin haya
sido en favor de la validez de la ley o autoridad
de Provincia; 3
9
) cuando la inteligencia de al-
guna clusula de la Constitucin, o de un Tra-
tado o ley del Congreso, o una comisin ejer-
cida en nombre de la autoridad nacional haya
sido cuestionada y la decisin sea contra la va-
lidez del ttulo, derecho o privilegio o exencin
que se funda en dicha clusula y sea materia
de litigio. Y el segundo o sea el art. 6
9
de la
ley 4055 que sienta la competencia de la
Corte Suprema de la Nacin para conocer en
grado de apelacin, de las sentencias definiti-
vas pronunciadas por las Cmaras Federales de
Apelacin y por los Tribunales Superiores de
Provincias en los precitados casos del artculo
14 de la ley 48.
El concepto relativo a la competencia "ori-
ginaria y exclusiva" de la Corte Suprema, ha
dado origen a diversas interpretaciones. Jofr
(Manual de Procedimiento, pg. 409) ha di-
cho que mientras en Estados Unidos la juris-
diccin de la Corte es originaria pero no ex-
clusiva, entre nosotros reviste ambos caracte-
res, ya que en aquel pas ha podido distribuir-
se la jurisdiccin por el Congreso entre la Corte
y los Tribunales inferiores, lo que no sucede
entre nosotros. Alsina (Tratado Terica-Prc-
tico de Derecho Procesal Civil y Comercial, t.
I, pgs. 745-46), sostiene que si bien por lo
que respecta al concepto de originaria no hav
dificultad de interpertacin, pues es el mismo
de su modelo norteamericano, entendindose
que la Corte Suprema acta como Tribunal de
nica instancia, en lo referente al trmino
exclusivo, se han suscitado algunas dudas, pues
mientras unos entienden que su alcance es el
de no permitir que por ley se atribuya al Tri-
bunal el conocimiento de otras causas que las
enumeradas en la Constitucin, lo que parece
ms bien relacionarse con el carcter limitado
de la jurisdiccin federal, otros piensan que
su significado es impedir que tales casos pue-
dan caer bajo el conocimiento de otros Tribu-
nales. Mas en el concepto de Alsina, el tr-
mino exclusivo nada agrega al trmino origi-
nario, por cuanto ste es ms comprensivo. Li-
nares Quintana (Tratado de la Ciencia del
Derecho Constitucional, N' 6101) adhiere su
opinin a la de Jofr v seala el "diferente
criterio consagrado al respecto por las Cons-
tituciones de los Estados Unidos y la Argen-
tina: all la competencia de la Corte Suprema
es originaria pero no exclusiva; aqu, es am-
bas cosas: con la consecuencia destacada por el
precitado jurista: en los Estados Unidos la lev
ha podido distribuir la competencia entre la
Corte v los Tribunales inferiores; en nuestro
pas ello no es posible" (M. O. y F.).
PROVINCIAS ARGENTINAS. * I. El ori-
gen de las provincias argentinas arranca de la
conquista y del rgimen de gobierno y admi-
nistracin creado durante la dominacin es-
paola. Los historiadores han sealado en for-
ma coincidente, que la conquista y colonizacin
* Por el Dr. CARLOS R. MEL.
de nuestro pas por los espaoles ha sido la
obra de tres corrientes: la del Este, venida di-
rectamente de Espaa; la del Norte, provenien-
te del Per; y la del Oeste procedente de Chi-
le. La proveniente de Espaa, conquist y co-
loniz la regin de los grandes ros de la Cuen-
ca del Plata. Su accin efectiva se inicia con
los adelantados, de los cuales el primero realiza
la primera fundacin de Buenos Aires (1536),
pero esta fundacin desaparece (1541), y el
centro de la dominacin espaola en la Cuen-
ca del Plata se establece en la Ciudad de Asun-
cin del Paraguay, fundada por los espaoles
en 1537.
Los conquistadores continuando su empresa
creadora de ciudades, fundan entre otras a San-
ta Fe de la Vera Cruz (1573), repueblan Bue-
nos Aires en 1580 y echan los cimientos de
Corrientes en 1588. El adelantazgo desaparece
en 1593 y el gobierno del Ro de la Plata, con-
vertida en Provincia del Virreinato del Per,
queda a cargo de gobernadores. La real cdula
del 16 de diciembre de 1617 divide en dos las
gobernaciones existentes, "He tenido por bien,
deca la cdula del rey Felipe III, que el di-
cho gobierno se divida en dos, que el uno ses
del Ro de la Plata, agregndole las ciudades
de la Trinidad, Puerto de Santa Mara de Bue-
nos Aires, la ciudad de Santa Fe, la ciudad de
San Juan de Vera de las Corrientes, la ciudad
de Concepcin del ro Bermejo; y el otro go-
bierno se intitule de Guayr, agregndole pr
cabeza de su gobierno, la ciudad de Asuncin
del Paraguay y la de Guayr, Villa Rica del Es-
pritu Santo y la Ciudad de Santiago de Jerez".
A la Constitucin de la Provincia del Ro de
la Plata, teniendo como capital a Buenos Aires,
sigue la ereccin de su respectivo territorio en
provincia eclesistica, con la creacin del Obi
pado de Buenos Aires (1620) cuya jurisdicci
se sustrae de esta suerte al Obispado de Asn
cin fundado en 1547.
La necesidad de asegurar la dominacin es
paola en la Banda Oriental del Ro de
Plata, territorio dependiente de la gobernacin
del mismo nombre y cuyo dominio disputaban
los portugueses, hace que en 1724 se ecb
los cimientos de la ciudad de Montevideo.
La corriente del Norte conquista la regin
del Norte y Centro del pas, designada con
el nombre de Tucumn, inicindose la coloni
zacin espaola con la precaria fundacin de
la Ciudad del Barco (1550-1552) que en pfr
eos meses conoci tres asientos distintos y que
subordinada por la fuerza a los conquistad
de Chile, fue definitivamente trasladada a su
cuarto asiento, tomando el nombre de Santiago
del Estero (1553).
El 29 de agosto de 1563, una real cdula df
Felipe II constituye la Gobernacin del Tu
man, totalmente independiente de Chile y so-
metida a la jurisdiccin de la Audiencia de
Charcas, creada en 1559 e instalada en 1561,
y dentro asimismo de la dependencia del Vi-
rreinato del Per. Diversos asientos de pobla-
cin son fundados, subsistiendo a pesar de los
factores adversos, las ciudades de San Miguel
de Tucumn (1565), Crdoba (1573), Salta
(1582), La Rioja (1591), Jujuy (1593) y Ca-
tamarca (1683). La provincia civil fue pronto
provincia eclesistica con la ereccin del Obis-
pado de Tucumn (1570).
El territorio de Cuyo incluido dentro de la
jurisdiccin chilena fue colonizado por la co-
rriente del Oeste. Los conquistadores chilenos
fundaron Mendoza (1561), San Juan (1562)
y San Luis (1596). Cuyo se convierte en uno
de los once corregimientos en que se divida
la gobernacin de Chile, dependiente a su vez
del Virreinato del Per. En lo judicial Cuyo
dependa de la Audiencia de Santiago de Chile
(1606), en tanto Buenos Aires y Tucumn
dependan de la Audiencia de Charcas. El co-
rregimiento de Cuyo dependi en lo eclesis-
tico del Obispado de Santiago de Chile, creado
en 1561.
El 27 de julio de 1776, el rey Carlos III
cre en forma provisional el Virreinato del Pio
de la Plata, creacin que luego hara defini-
tiva. Las provincias que formaron el nuevo vi-
rreinato en el momento de su constitucin fue-
ron: I
91
) Buenos Aires o Ro de la Plata; 2
9
)
Tucumn; 3
9
) Cuyo; 4
9
) Paraguay; 5
9
) Poto-
s; 6
?
) Santa Cruz de la Sierra y 7
9
) Charcas.
El 28 de enero de 1782, el gobierno espaol
dio un verdadero estatuto al nuevo virreinato
con la real ordenanza de intendentes, que lo
dividi en ocho intendencias, a saber: I
9
) Bue-
nos Aires; 2
9
) Asuncin del Paraguay; 3
9
) San
Miguel del Tucumn; 4
9
) Santa Cruz de la
Sierra; 5
9
) La Paz; 6
9
) Mendoza, que inclua
Cuyo; 7
9
) La Plata (Charcas); y 8
9
) Po-
tos. A estas provincias se agregaban los go-
biernos de Montevideo y de los treinta pueblos
de las Misiones Guaranes. Esta organizacin
no tard en ser modificada por las "Declaracio-
nes Reales" dadas en San Ildefonso el 5 de
agosto de 1783, sufriendo la anterior organi-
zacin territorial las modificaciones siguientes:
1') Desapareca la Intendencia de Mendoza y
se desmembraban de Tucumn las jurisdiccio-
nes de las ciudades de Crdoba y La Rioja,
formndose con el territorio de estas ltimas y
I de las ciudades de Cuyo, la Intendencia de
Crdoba del Tucumn que comprenda las ciu-
dades y jurisdicciones de Crdoba, Mendoza,
San Juan del Pico, San Luis de Loyola y Rioja;
2') El resto del territorio de la anterior Inten-
dencia del Tucumn, se converta en Intenden-
cia de Salta, que comprenda las ciudades y
jurisdicciones de Salta, Jujuy, San Miguel (Tu-
cumn), Santiago del Estero y Catamarca; 3')
La Intendencia establecida en Santa Cruz en
1782, se mandaba a establecer en la Ciudad
de Cochabamba, por lo que dicha provincia
tomaba el nombre de Intendencia de Cocha-
bamba, pues la Ordenanza de Intendentes dis-
pona que las intendencias llevaran el nombre
de la ciudad o villa que fuera su capital; 4
9
)
Subsistan los gobiernos de Montevideo y de
los Treinta Pueblos Guaranes, y se extenda
este principio de excepcin a los otros dos
gobiernos de Moxos y Chiquitos, suprimidos en
1782, pero que ahora se mantenan. En lo su-
cesivo los jefes de las provincias se llamaran
gobernadores intendentes.
La Intendencia de Buenos Aires era la Gene-
ral de Ejrcito y Provincia, y las intendencias
restantes, eran slo de provincia. Los intenden-
tes tenan a su cargo cuatro ramos o causas:
Justicia, Polica, Hacienda y Guerra, con la
jurisdiccin y facultades necesarias, sin per-
juicio de la subordinacin y dependencia del
virrey y Audiencia del Virreinato. El 25 de
julio de 1782, Carlos III resolvi establecer la
Real Audiencia Pretorial de Buenos Aires,
dndole por distrito la Provincia de este nom-
bre y adems Paraguay, Tucumn y Cuyo, dic-
tndose la respectiva cdula ereccional el 14
de abril de 1783, pero el Tribunal no entr
a funcionar hasta 1785.
El intendente general de 'Ejrcito y Real
Hacienda y cada gobernador intendente, tenan
un teniente letrado que ejerca por s la juris-
diccin contenciosa civil y criminal en la Ca-
pital y su particular territorio y que al mismo
tiempo era asesor ordinario en todos los asuntos
de la Intendencia. Una real orden del 11 de
noviembre de 1787 seal que el principal
objeto de los asesores era asesorar en las mate-
rias civiles y criminales y ejercer la jurisdiccin
ordinaria y contenciosa en las cuatro causas.
Las resoluciones de los tenientes letrados podan
recurrirse ante la Audiencia del respectivo dis-
trito. Los gobernadores intendentes tenan fa-
cultades de superintendencia sobre sus tenien-
tes, sus delegados, alcaldes ordinarios y dems
jueces subalternos, pero el principal poder dis-
ciplinario perteneca al Tribunal superior que
fuera competente "segn la calidad del ne-
gocio".
Es de tener presente que el cargo de inten-
dente de Ejrcito y Hacienda del Virreinato de
Buenos Aires fue ejercido durante ms de una
dcada por un funcionario distinto del virrey,
pero la superintendencia de la Real Hacienda
volvi a los virreves por real orden del 9 de
mayo de 1788. El superintendente estaba asis-
tido por la Junta Superior de la Real Hacienda
que tena su asiento en Buenos Aires y gozaba
de amplias facultades.
Los gobernadores intendentes tuvieron con
las funciones de polica, las generales de admi-
nistracin, y de esta suerte ejercieron el Vice-
patronato Real; presidieron los Ayuntamientos
de sus capitales; visitaban su provincia, fomen-
taban y protegan la industria, la agricultura,
el comercio, la minera y la ganadera; cuidaban
del orden pblico; atendan a la construccin
y conservacin de los caminos; tenan a su
cargo funciones municipales, como el abasto
pblico, limpieza, ornato y pavimentacin del
pueblo, procurar la felicidad de los goberna-
dos, etctera, o sea en sntesis el gobierno po-
ltico y econmico de su provincia. En el ramo
Causa de Hacienda, corresponda a los gober-
nadores intendentes el manejo de las rentas
reales y de cuantos derechos pertenecieran al
real erario, sin distincin alguna y adems la
jurisdiccin contenciosa que antes era de los
oficiales reales para la cobranza del haber y
ramos del Real Erario. En el ramo o Causa
de Guerra los gobernadores intendentes aten-
dan todo lo correspondiente a guerra, que tena
conexin con la Real Hacienda, y especial-
mente lo referente a la subsistencia, economa
y polica de las tropas que se hallaban en sus
respectivos territorios.
El Virreinato lleg a contar con nueve inten-
dencias al crearse la Intendencia de Puno por
resolucin real del 6 de mayo de 1784, con los
Partidos de Puno, Lampa, Chicinto, Azngaro
y Carabaya, separados de la intendencia de La
Paz, y cuya capital fue la Villa de Puno. Esta
nueva intendencia fue separada en 1796 del
Virreinato del Ro de la Plata e incorporada al
Virreinato del Per.
Las tres intendencias erigidas en territorio
argentino comprendieron nuestras primeras ca-
torce provincias. La intendencia de Buenos
Aires extenda su jurisdiccin sobre Buenos Ai-
res, Santa Fe, Entre Ros, Corrientes, Misiones
y Banda Oriental; la de Crdoba del Tucumn
sobre Crdoba, Mendoza, San Juan, San Luis
y La Rioja. La de Salta, sobre Salta, Jujuy,
Tucumn, Santiago del Estero y Catamarca.
Esta ltima intendencia vio aumentado su te-
rritorio con la Real Cdula del 17 de febrero
de 1807 que desmembr el Obispado de Cr-
doba, creando un nuevo Obispado sobre el
territorio de la Intendencia de Salta, al que
incorpor al Partido de Tanja, de la Intenden-
cia de Potos, partido que el Rey dispuso asi-
mismo quedara bajo la jurisdiccin de la In-
tendencia de Salta. Era principio de la domi-
nacin espaola de que a cada provincia admi-
nistrativa correspondiera una provincia ecle-
sistica, lo que explica este reajuste de juris-
diccin en lo eclesistico que se aplic tambin
en Cuyo con relacin a Crdoba. El Papa
Po VII al crear el Obispado de Salta sufra-
gneo del Obispado de Charcas el 28 de enero
de 1806, separ del Obispado de Santiago de
Chile el territorio de Cuyo, el cual incorpor
a la Dicesis de Crdoba del Tucumn. Una
Real Cdula del 17 de febrero de 1807 dis-
puso la incorporacin de Cuyo a la Dicesis
de Crdoba, lo que se hizo efectivo el 10 de
octubre de 1809.
II. La Revolucin del 25 de mayo de 1810
signific el comienzo de un nuevo perodo en
la formacin de las provincias argentinas.
El Gobierno Intendencia de Buenos Aires
dependa directamente del Virrey, y los go-
biernos generales del pas surgidos del movi-
miento emancipador, a la vez que atendan los
asuntos que les eran propios, continuaron la
tradicin virreinal. Los inconvenientes del sis-
tema se sintieron en forma tal que el Cabildo
de la Ciudad de Buenos Aires reclam que
el gobierno particular de la provincia no fuera
ejercido directamente por el gobierno general,
y que se creara un gobierno territorial que
conociera en las cuatro causas que correspon-
dan a los gobernadores intendentes, lo que
permitira al gobierno general atender mejor
los negocios comunes. El pedido del Cabildo
fue aceptado por el Triunvirato, autoridad que
rega entonces los asuntos nacionales y que
decidi separar la provincia de Buenos Aires
de su dependencia directa, constituyendo en
ella "provisionalmente un gobernador intenden-
te, con conocimiento en las cuatro causas, con
la extensin y en la forma que designan las
leyes y ordenanzas de intendentes" (13 de
enero de 1812). Tal fue el punto de partida
de la aparicin de la Provincia de Buenos Aires,
El desmembramiento del territorio de las
vastas gobernaciones intendencias ubicadas en
lo que es hoy nuestro territorio, era un pro- I
ceso que apuntaba no slo por razones elemen-
tales de buen gobierno, sino tambin por el
intenso sentimiento localista de cada ciudad,
gobernada por la respectiva corporacin muni-
cipal o cabildo, del que participaban los pobla-
dores de la jurisdiccin rural respectiva. Alre-
dedor de las ciudades cabildos, con la sola ex-
cepcin de la provincia de Entre Ros, se hace
la formacin de las provincias argentinas ante-
riores a la organizacin definitiva de la Nacin,
cuyo fundamento son actos gubernativos o re-
voluciones de los pueblos. El 29 de noviembre
de 1813, un decreto suscripto por Nicols ~
drguez Pea, Juan Larrea y Gervasio Antonio
de Posadas, que ejercan el supremo Podet
Ejecutivo, y refrendado por el secretario Ma-
nuel Moreno, considerando los inconveniente
que provenan de que los pueblos de Mendoza,
San Juan y San Luis, siguieran unidos al
bierno intendencia de Crdoba, sobre todo ante
la situacin de Chile, amenazada por la invasin
espaola, dispuso que en adelante los misma
con sus peculiares jurisdicciones, formaran IB
gobierno intendencia aparte, con la denomina-
cin antigua de Provincia de Cuyo, temad) j
por Capital y residencia del gobernador, la ciu-
dad de Mendoza, "bajo el mismo pie y forma de
los dems gobiernos de su clase existentes en
la comprensin de las Provincias Unidas del
Ro de la Plata".
El 7 de marzo de 1814, un decreto del di-
rector supremo de las Provincias Unidas del
Ro de la Plata, Gervasio Antonio de Posadas,
efecta el primer desmembramiento de la go-
bernacin intendencia de Buenos Aires, al es-
tablecer que todos los pueblos del territorio de
las Provincias Unidas, con sus respectivas ju-
risdicciones que se hallaban en la Banda Orien-
tal del Uruguay y Oriental y Septentrional del
Ro de la Plata, formarn en adelante una
de las Provincias Unidas, con denominacin
Oriental del Ro de la Plata, que se regira
por un gobernador intendente, "con las facul-
tades acordadas a los jefes de su clase", tenien-
do por residencia momentnea el punto en que
pudiera llenar mejor las atenciones del gobierno,
hasta que oportunamente se sealare la ciudad
capital de la Intendencia, debiendo gobernarse
dicha provincia bajo la misma forma y con las
mismas prerrogativas que las dems provincias
< jue integraban el Estado.
El 10 de setiembre de 1814, el mismo supre-
mo director del Estado, fundado en la conside-
racin de que los territorios de Entre Ros y los
que comprendan las jurisdicciones de Corrien-
tes y Misiones, se hallaban en las mismas cir-
cunstancias que dictaron el establecimiento de
un gobierno intendencia en la Banda Oriental
del Uruguay, decret la creacin de las pro-
vincias de Entre Ros y Corrientes.
El territorio de Entre Ros con todos sus pue-
blos constituyeron una provincia del Estado con
la denominacin de Provincia de Entre Ros,
y la Ciudad de Corrientes y los pueblos de
Misiones, con sus jurisdicciones respectivas,
formaron otra provincia con el nombre de Pro-
vincia de Corrientes. Ambos territorios cons-
tituidos en provincias, quedaron por consi-
guiente separados de la Intendencia de Buenos
Aires, y "regidos por gobernadores intendentes
con las mismas facultades, derechos, prerrogati-
vas y dependencia de las dems provincias del
Estado". La Villa de Concepcin del Uruguay,
fue declarada Capital de la Provincia de Entre
Ros, y la Ciudad de Corrientes de la Pro-
vincia de su mismo nombre.
Una nueva provincia fue creada por el mis-
mo Director Posadas por decreto del 8 de
octubre de 1814, que al dividir la provincia de
Salta, cre la de Tuoumn. Etcho decreto es-
tableca que el territorio que comprenda los
pueblos de Tucumn, Santiago del Estero y
Valles de Catamarca, formara una provincia
del Estado con el nombre de Provincia de Tu-
cumn, siendo sus lmites las respectivas ju-
risdicciones de los referidos pueblos. Las ciu-
dades de Salta, Jujuy, Oran, Tarija y Santa
Mara, formaran otra provincia distinta, con-
servando la misma denominacin de Provincia
de Salta, con que era conocida antes de ser
desmembrada, y teniendo por lmites las mis-
mas jurisdicciones respectivas de los pueblos
que la integraban. Ambas provincias se regiran
por gobernadores intendentes, con las mismas
facultades, derechos, prerrogativas y dependen-
cia de las otras del Estado. Las ciudades de
Salta y Tucumn fueron declaradas capitales
de las provincias de sus nombres.
Con la creacin de la provincia de Tucumn,
y como resultado de un proceso legal, las tres
gobernaciones intendencias en que se divida
en 1810 el territorio propiamente argentino, se
haban convertido en 1814 en ocho provincias,
incluyendo naturalmente en ellas la Provincia
Oriental. El proceso no estaba sin embargo ce-
rrado, pues no se haban satisfecho las aspi-
raciones de otras ciudades, que con sus respec-
tivas jurisdicciones se crean con derecho a
convertirse en provincias y se agitaban por
lograrlo. No fue fcil al Gobierno Nacional pa-
ralizar aunque lo consigui momentneamen-
te este movimiento que, robustecido por los
sentimientos localistas, termin por tener un
matiz netamente federal. Lo que no se consi-
gui por la va legal, lo alcanzaron los pueblos
por la revolucin. En la Provincia Oriental,
Jos Gervasio Artigas, interpretando el sentir
de las masas de su provincia, se coloca a su
cabeza, alza la bandera de la forma federal de
gobierno y pone en grave aprieto al gobierno
general de las Provincias Unidas. A la par
de Artigas aparecen en las dems provincias
otros caudillos de masa que hacen suyos los
principios federales. El pas, a pesar de los es-
fuerzos de las clases ilustradas, marcha al fede-
ralismo, y las aspiraciones localistas, impedidas
de obtener una satisfaccin dentro de la ley,
recurren a la violencia, y los movimientos po-
pulares reemplazaron a los actos de gobierno
como instrumento creador de nuevas provin-
cias. Artigas extiende su influencia por el li-
toral argentino. Santa Fe, tenencia del gobier-
no de la Provincia de Buenos Aires, descon-
tenta con la Capital, se entreg al movimiento
artiguista. El teniente de gobernador, Eustaquio
Daz Vlez fue depuesto y en su lugar el Ca-
bildo de la Ciudad de Santa Fe eligi gober-
nador a Francisco Antonio Candioti (26 de
marzo de 1815), y as este territorio qued
separado d Buenos Aires y sometido al protec-
torado de Artigas. No tard sin embargo en
producirse entre los santafesinos serio descon-
tento contra este caudillo, lo que facilit la
entrada del ejrcito nacional comandado por
el general Juan Jos Viamonte, quien favoreci
la designacin de Juan Francisco Tarragona
como teniente gobernador. Los excesos de los
soldados de Viamonte, dieron lugar a un nuevo
movimiento que volvi a emancipar a Santa Fe
y elev al gobierno a don Mariano Vera (10
de mayo de 1816), quien gobern con pres-
cindencia de Buenos Aires hasta que fue de-
nuesto por un movimiento revolucionario (mayo
de 1818).
Hecho cargo del gobierno el Cabildo, el co-
mandante de armas de la Ciudad, Estanislao
Lpez, se apoder del mismo por la fuerza y se
proclam gobernador interino (23 de julio de
1818). Estalla entonces un conflicto armado
con el gobierno nacional que termina con el
Armisticio o Paz de San Lorenzo (12 de abril
de 1819), que reconoce la separacin de la
provincia de Santa Fe. La tradicin ha sealado
la fecha de elevacin al gobierno de Estanislao
Lpez, como la fecha de la definitiva separa-
cin de Buenos Aires y de la aparicin de la
Provincia de Santa Fe.
III. En el ao 1820 se produce en la Rep-
blica una grave crisis que destruye el Gobierno
Nacional y libra a s misma a cada provincia.
Es una revolucin que arrasa para siempre toda
la tradicin poltica y social del pasado espaol,
que haba subsistido a pesar de los cambios
operados por la revolucin emancipadora, mar-
cando todo un corte abisal.
El ejrcito auxiliar del Alto Per, en marcha
a Buenos Aires, se subleva en la Posta de Are-
quito (7/8 de enero de 1820).
Los hechos repercuten en Crdoba, donde su
gobernador intendente, Manuel Antonio de
Castro, renuncia ante un Cabildo Abierto que
proclama la independencia de la Provincia y
entrega el gobierno al Cabildo (17 de enero).
Otro cabildo abierto realizado el 23 de enero
elige gobernador intendente interino de la
Provincia, al coronel Jos Javier Daz. Reunida
el 18 de marzo de 1820 la representacin de
la provincia, ratific en la misma fecha dicha
'proclamacin, "declarando en la forma ms
solemne: que la soberana de esta provincia
reside en ella misma y por su representacin
en esta asamblea, entre tanto se arregla su
constitucin; que como tal provincia libre y
soberana no reconoce dependencia ni debe
subordinacin a otra; que mira como uno de
sus principales deberes la fraternidad y unin
con todas, y las ms estrechas relaciones de
amistad con ella, entre tanto reunidas todas,
en congreso general, ajusten los tratados de
una verdadera federacin, en paz y en guerra,
a que aspira, de conformidad con las dems".
La sublevacin de Arequito repercute en
La Rioja, que an continuaba sometida a Cr-
doba. l 24 de enero de 1820 un movimiento
revolucionario inspirado por el coronel mayor
Francisco A. Ortiz de Ocampo, depone a las
autoridades y entrega el gobierno al Cabildo.
Crdoba trat de conservar La Rioja bajo su
dependencia y su gobernador intendente inte-
rino, coronel Daz, dispuso que se realicen en la
jurisdiccin riojana las elecciones de represen-
tantes resuelta por la asamblea popular que la
haba elevado al gobierno, para constituir la
Asamblea o Cuerpo Constituyente de la Pro-
vincia. Las elecciones en La Rioja y en el dis-
trito de su dependencia se efectuaron conforme
las instrucciones de Daz, pero al hacerse el
escrutinio de las mismas el 1 de marzo de
1820, result proclamada su independencia,
desmembrndose as una vez ms la Goberna-
cin Intendencia de Crdoba y constituyndose
de esta suerte la provincia de La Rioja. El mis-
mo da el pueblo de La Rioja reunido en asam-
blea, despus de proclamar su independencia,
eligi gobernador intendente de la nueva pro-
vincia al inspirador del movimiento, Francisco
Antonio Ortiz de Ocampo. Crdoba acept la
separacin de La Rioja, que fue reconocida por
su nuevo gobernador coronel mayor Juan Bau-
tista Bustos. El estado revolucionario del pas
se manifest tambin en San Juan. El capitn
Mariano Mendizbal sublev en esta Ciudad el
Batalln nmero 1 de Cazadores de los Andes
(9 de enero de 1820), depuso al teniente go-
bernador, Jos Ignacio de la Rosa y convoc al
pueblo el mismo da para que procediera a
designar nuevas autoridades, siendo elegido en
su lugar el mismo Mendizbal. El 1' de marzo
de 1820 los vecinos de la ciudad de San Juan,
reunidos en Cabildo Abierto en su iglesia matriz
proclamaron la autonoma de la provincia, de-
clarando: "Que reasumida su soberana se de-
claraba el pueblo independiente de la que haba
sido capital de la provincia, y que al acta!
teniente gobernador lo elevaba el pueblo a la
clase de gobernador con todas las prerrogativas
y facultades anexas a esta clase; que este hecho
y la independencia que acaba de declarar res-
pecto de la capital de Mendoza, se entendan
estables hasta la reunin y declaracin de
las autoridades legislativas, que hayan de cons-
tituir las provincias federadas, a cuyas delibe-
raciones queda nicamente sujeto el pueblo".
Los acontecimientos sanjuaninos repercutie-
ron en el resto de la provincia de Cuyo. En
San Luis, fue depuesto el teniente gobernador,
coronel graduado Vicente Dupuy (15 de fe-
brero de 1820), y el cabildo local se convirti
en cabildo gobernador. Este convoc al vecin-
dario de la ciudad de San Luis, el que reunido
en asamblea el 26 de febrero de 1820 dispuso
que el gobierno fuera compuesto por el Ayun-
tamiento, y de consiguiente que en l slo
se refundan o reasuman las facultades de en-
tender en los cuatro casos o causas a saber: po-
ltico, militar, hacienda y guerra, por cuya
razn su ttulo sera el de Cabildo Gobernador.
Este eligi su presidente a Jos Santos Ortiz,
y comunic el I
9
de marzo el advenimiento de
la nueva autoridad a las dems provincias, fecha
que se seala como la de la Constitucin de
la provincia de San Luis con un gobierno
propio.
En el momento de producirse la sublevacin
de Mendizbal, era gobernador intendente de
Cuyo el general Toribio de Luzuriaga, quien
desde Mendoza envi a San Juan al general
Rudecindo Alvarado para sofocar el movimiento.
Alvarado desisti de atacar a San Juan ante
el peligro, que segn el cabildo de esta ciudad,
corran los prisioneros polticos del jefe del
movimiento sanjuanino, y regres a Mendoza.
Luzuriaga, entre tanto, apremiado por la si-
tuacin de su misma Capital renunci a su
cargo y entreg el gobierno a manos del Ca-
bildo (17 de enero), el que no tard en ser
depuesto por un movimiento revolucionario
(febrero de 1820), que elev al gobierno a
Pedro Jos Campos, que ha sido considerado
como el primer gobernador de la provincia de
Mendoza. Mendizbal gestion del nuevo go-
bernador el reconocimiento de la autonoma
de San Juan, y para ello la reunin en Mendo-
za de uan conferencia de representantes de las
tres provincias surgidas del desmembramiento de
la gobernacin intendencia de Cuyo. Este acuer-
do import el reconocimiento de la situacin
creada y de la autonoma de cada una de estas
provincias.
En la provincia de Tucumn las tendencias
leprimidas por la presencia del Ejrcito auxiliar
del Alto Per, hicieron explosin al alejarse
ste llamado por el gobierno central. El 11 de
noviembre de 1819, un motn militar depuso
al gobernador intendente de Tucumn, Felicia-
no de la Mota Botello, y tres das despus, un
Cabildo Abierto reunido en la Capital para
reemplazarlo, nombr en su lugar al coronel
mayor de milicias Bernab Aroz. Este trat
de organizar su provincia, y convoc a un
congreso provincial el que dict la Constitucin
del 6 de setiembre de 1820, cuyo prembulo
expresa que: "la provincia de Tucumn en
uso de los imprescriptibles derechos con que
el Sumo Autor de la Naturaleza caracteriz
a sus habitantes, y que el orden de los sucesos
le ha ejecutado a reasumirlos, se declara por
su representacin legtima, una repblica libre
e independiente, unida s con las dems que
componen la Nacin Americana del Sud, y
entre tanto el Congreso Federal de ella determi-
ne la forma de gobierno, establece por medio
de sus diputados la constitucin siguiente. . .",
en texto que se da a continuacin del mismo
prembulo.
Santiago del Estero, descontenta de Tucu-
mn, trata de escapar a su. sujecin. Las voces
separatistas encuentran eco en el jefe del Fuerte
de Abipones, comandante Juan Felipe Ibarra,
quien marcha con sus fuerzas sobre la ciudad
de Santiago del Estero, desaloja de ella a los
tucumanos y pone fin a su dominio en el te-
rritorio santiagueo (31 de marzo de 1820).
Una asamblea popular designa al jefe triun-
fante, teniente gobernador. Un manifiesto
dado por Aroz en Tucumn (10 de abril),
juzgando los acontecimientos santiagueos, pro-
voca la ruptura definitiva con la capital de la
Provincia, constituyndose Santiago del Estero
en provincia argentina (27 de abril de 1820).
La proclamacin de la autonoma fue obra de la
Asamblea o Junta Electoral compuesta por re-
presentantes de los Departamentos. "Nos, los
representantes de todas las comunidades de este
territorio de Santiago del Estero expresa el
acta de la referida Asamblea convencidos del
principio sagrado que entre hombres libres no
hay autoridad legtima sino la que dimana de
los votos libres de los ciudadanos, tomamos al
Ser Supremo por testigo y juez de la pureza
de nuestras intenciones en la declaracin so-
lemne que vamos a hacer: Artculo I
9
) Decla-
ramos por la presente acta nuestra jurisdiccin
de Santiago del Estero, uno de los territorios
unidos de la Confederacin del Ro de la Plata.
Artculo 2) No reconocemos otra soberana ni
supericridad sino la del Congreso de nuestros
coestados, que va a reunirse para organizar
nuestra federacin. Artculo 3') Ordenamos
que se nombre una junta constitucional para
formar la constitucin provisoria y organizar
la economa interior de nuestro territorio; segn
el sistema provincial de los Estados Unidos de
Amrica del Norte, en tanto como lo permitan
nuestras localidades".
E/ ejemplo de Santiago del Estero fue se-
guido por Catamarca, que por medio de un
cabildo abierto realizado en la casa municipal
de su ciudad capital, y constituido por el ca-
bildo, gobierno, junta electoral y pueblo, se
declar tan libre como los dems pueblos que
se haban declarado provincias, y pronunci la
disolucin de los vnculos que la subordinaban
Tucumn (25 de agosto de 1821), eligiendo
como primer gobernador a Nicols Avellaneda
y Tula.
La disolucin de la Repblica del Tucumn
provocada por la cada de Aroz (28 de agosto
de 1821) hizo que la ciudad de Tucumn y
su jurisdiccin se organizara en provincia. Bajo
el gobierno interino de Clemente Zavaleta, se
rene la Sala de Representantes de la Provin-
cia de Tucumn (mayo de 1822) y con ello
Ja existencia de la provincia qued definiti-
vamente fijada.
Mientras en el ao 1820 las dems provin-
cias argentinas se encuentran absorbidas por sus
problemas locales, la provincia de Salta, libra-
da a s misma, con su gobernador Martn Mi-
guel Gemes, que desempeaba ese cargo desde
su eleccin popular hecha el 6 de mayo de
815, no tena ms que una preocupacin: la
defensa del territorio patrio de la invasin es-
paola y la conclusin de la guerra de la in-
dependencia. Gemes muri el 17 de junio de
1821, corno consecuencia de una herida que le
fuera inferida en una accin de sorpresa que
le vali al ejrcito espaol ocupar la ciudad
de Salta. La prdida de su ilustre jefe no des-
anim a los sltenos que sitiaron a los espao-
les en la ciudad ocupada y los obligaron a eva-
cuarla, firmndose con tal motivo el armisticio
del 14 de julio de 1821, ratificado al da si-
guiente. Este armisticio contiene clusulas que
constituyen el punto de partida de la organi-
zacin de la provincia, ya que previndose una
conferencia de delegados en Jujuy formada por
representantes del jefe espaol, brigadier Pe-
dro Antonio de Olaeta, de la provincia de
Salta y dems provincias de la Repblica, para
celebrar un tratado que hiciera cesar la gue-
rra, se estableca que el jefe espaol se obli-
gaba a garantizar la completa libertad a todos
los jefes polticos y militares y dems ciudada-
nos y habitantes, tanto de la ciudad de Salta
como de la de Jujuy y sus respectivas campa-
as, "en el ejercicio de sus funciones y debe-
res, especialmente en el acto de nombrar un
gobernador propietario de esta ciudad, por el
tiempo que creyesen conveniente conforme a las
reglas e instituciones que hasta el presente han
observado en tales casos". La eleccin deba
realizarse dentro del trmino de quince das, a
contar de la firma del tratado, o algunos das
ms en caso necesario. El tratado contena ade-
ms otras previsiones tendientes a asegurar la
libertad del sufragio, y estableca asimismo, que
inmediatamente de posesionado de su cargo el
gobernador electo, se reunira en Jujuy la Con-
ferencia de Paz convenida en el mismo. Ele-
gidos los representantes de la provincia, se re-
unieron en junta, dictaron la Constitucin de
la misma (9 de agosto de 1821) y a continua-
cin eligieron gobernador al coronel Jos An-
tonio Fernndez Cornejo. De esta suerte la pro-
vincia de Salta qued definitivamente consti-
tuida.
Jujuy era una dependencia de Salta, y no
dejaron de sentirse en ella las aspiraciones au-
tonomistas, pero stas tardaron en triunfar. La
lucha entablada en 1834 entre Salta y Tucu-
mn facilit la secesin. El 18 de noviembre
de 1834 un movimiento popular dirigido por
el cuerpo municipal y por el alcalde teniente
coronel Jos Mara Faci, proclam la indepen-
dencia poltica de Jujuy y de sus territorios, se-
parndola de Salta y constituyendo as una nue-
va provincia. Proclamada la separacin de Sal-
ta, la misma asamblea design a Faci para el
cargo de gobernador poltico y militar de la
nueva provincia, en calidad de provisorio, has-
ta la reunin de su junta general, la que deba
convocarse a la mayor brevedad, bajo las bases
del reglamento antiguo de elecciones de salta,
con las atribuciones de constituyente y dems
facultades acordadas por el mismo reglamento.
La Legislatura de Salta, reconoci la separacin
de Jujuy el 2 de diciembre de 1834 y la nue-
va provincia se apresur a organizar sus insti-
tuciones locales, tanto que el 16 de febrero
de 1835 se constituy su primera legislatura,
compuesta de once miembros, uno por cada par-
tido en que se divida el territorio.
La provincia de Salta perdi asimismo el dis-
trito de Tarija, prdida que lo fue tambin pa-
ra la nacionalidad argentina. Terminada la
guerra de la independencia Sudamericana con
la batalla de Ayacucho (9 de diciembre de
1824) el gobernador de Salta, general Juan An-
tonio de Arenales, march sobre el Alto Per
de acuerdo con el vencedor, general Antonio
Jos de Sucre, con una divisin del ejrcito
sobre las fuerzas espaolas comandadas por el
general Pedro Antonio de Olaeta. Este pe-
reci en Tumusla y con ello qued libre el Al-
to Per y Arenales regres a su provincia. El
Congreso General Constituyente de las Provin-
cias Unidas del Ro de la Plata, el 9 de mayo
de 1825 decidi invitar a las cuatro provincias
altoperaanas por medio de la asamblea de dipu-
tados de las mismas, convocada por el gran ma-
riscal de Ayacucho, Antonio Jos de Sucre, a
que concurrieran enviando sus representantes
a tomar parte en la misma. La invitacin -
agregaba la resolucin del Congreso "y las
instrucciones que la legacin reciba del Supre-
mo Poder Ejecutivo, reconocern por base, que
aunque las cuatro provincias del Alto Per han
pertenecido siempre a este Estado, es la vo-
luntad del Congreso General Constituyente que
ellas queden en plena libertad para disponer
de su suerte, segn crean convenir mejor a sus
intereses y a su felicidad".
El 10 de julio de 1825 se instal en Chu-
quisaca la Asamblea General de Diputados de
las cuatro provincias altoperuanas y el 6 de
agosto declar su independencia. Una ley del
11 de agosto del mismo ao, denomin al nue-
vo Estado, Repblica Bolvar, y a la ciudad
capital (Chuquisaca), Sucre. Tarija qued pri-
meramente dentro de Salta, pero tropas colom-
bianas no tardaron en ocuparla. Ante el recla-
mo argentino, el libertador de Colombia, Simn
Bolvar, por decreto dado en Chuquisaca el 17
de noviembre de 1825, orden al gobernador
de Tarija la entrega de este territorio al ede-
cn de la delegacin argentina, Ciraco Daz
Vlez.
El 27 de agosto de 1825 se reuni en Ta-
rija la Junta de Electores de la Ciudad y su
jurisdiccin para elegir diputado al Congreso
Argentino. El gobernador de Salta, general
Arenales, envi como teniente gobernador a
Tarija, a Mariano Gordaliza, que se encontr
con la oposicin de Daz Vlez, que haba asu-
mido las funciones de gobernador y apoyado
en los tarijeos, resistase a entregar el cargo
por no subordinar este territorio a Salta. La
municipalidad de Tarija reclam contra la ac-
titud de Salta al Gobierno Nacional, y ste
orden terminantemente a Daz Vlez que en-
tregara el mando al teniente gobernador nom-
brado y contest a la municipalidad "que nada
haba ms perjudicial que los pueblos procedie-
sen por la va de hecho a tomar rango, y a
ocupar un lugar que slo deba dar el Gobier-
no Nacional; que si se consideraba con derecho
para constituirse en una provincia indepen-
diente, lo expusiera a la Representacin Nacio-
nal, exigindolo de ella; y que contara con que
el Gobierno Nacional apoyara su solicitud si
era justa y compatible con el inters general
v derechos de la Nacin". En la sesin del
Congreso Constituyente del 24 de abril de
1826, el Ministro de Gobierno del Presidente
Bernardino Rivadavia, Julin Segundo de Age-
ro, se opuso a la incorporacin de los diputados
tarijeos y el Congreso suspendi la incorpo-
racin de los mismos hasta que el gobierno in-
formara sobre la eleccin de Tarija.
Los tarijeos se haban dirigido tanto al Con-
greso como al Poder Ejecutivo pidiendo el re-
conocimiento de su provincia. El 4 de febrero
de 1826, la municipalidad de Tarija y su go-
bernador, Bernardo Trigo, declararon que acep-
taban la incorporacin de Tarija a la Repbli-
ca Argentina, a base de que Tarija fuera se-
parada de Salta. Es indudable que el partido
gobernante no quera enajenarse la voluntad
de Salta, provincia que era uno de sus ms
firmes apoyos en el interior, a la vez que le
interesaba que los diputados tarijeos respon-
dieran a su poltica y no se sumaran a la opo-
sicin. Ms adelante, Tarija estuvo represen-
tada en el Congreso. La situacin de Tarija
fue resuelta por acto de violecia. Bernardo Tri-
go, al frente de considerables fuerzas bolivianas
desaloj de la ciudad de Tarija a la escasa guar-
nicin saltea que la ocupaba (26 de agosto
de 1826) se adue de todo su territorio, y
proclam su anexin a la Repblica de Bolivia,
lo que sta acept (ley del 3 de octubre de
1826). El Congreso Constituyente tardamen-
te dio satisfaccin a Tarija. El 30 de noviem-
bre de 1826 sancion una ley que elev a Ta-
rija y su territorio a categora de provincia con
"todos los derechos y prerrogativas que la Cons-
titucin y las leyes establecen en favor de las
provincias". De todas manera Tarija estaba
perdida, pues la repblica se hallaba empeada
en la guerra con el Brasil para recuperar la
Provincia Oriental, y no era posible una nueva
complicacin internacional.
La Provincia Oriental qued abandonada a
Artigas desde la evacuacin de Montevideo por
el general Miguel Estanislao Soler (26 de fe-
brero de 1815). La influencia de Artigas fue
grande en el pas, durante la revolucin fede-
ral de 1815 y su autoridad se ejerci particu-
larmente, aparte de su propia provincia, sobre
las de Santa Fe, Entre Ros y Corrientes. En
1816 los portugueses invadieron la Provincia
Oriental y a pesar de la resistencia de Artigas,
el general portugus, Carlos Federico Lecor, se
adue de Montevideo (20 de enero de 1817).
La lucha local contra los invasores prosigui,
pero los orientales, librados a sus propias fuer-
zas, sufrieron una derrota decisiva en Tacua-
remb (20 de febrero de 1820) que consolid
el dominio portugus en la Provincia, la que
fue anexada al reino de Portugal con el nom-
bre de Estado Cisplatino o Provincia Cisplati-
na (31 de julio de 1821). Proclamada la in-
dependencia del Brasil (7 de septiembre de
1822), la Provincia Oriental, conservando el
nombre de Provincia Cisplatina, fue incorpora-
da por la fuerza al Imperio Brasileo, a pesar
de su resistencia a ser parte del mismo, y el
gobierno de Buenos Aires, frente a la contien-
da abierta entre brasileos y portugueses, dej
pasar la oportunidad de recuperarla, no obstan-
te contar con el apoyo de Santa Fe y Entre
Ros que implicaba el de las otras provincias,
librando a una gestin diplomtica lo que de-
bi ser obra de la decisin oportuna, actitud
que no impidi un poco ms all, el estallido
de la guerra entre las Provincias Unidas y el
Brasil. Los brasileos consiguieron imponerse
a los portugueses, y el jefe lusitano, Alvaro da
Costa, termin por entregar Montevideo al ejr-
cito brasileo del general Lecor, quien volvi
a entrar triunfalmente en esa ciudad (febrero
de 1824).
Los uruguayos no tardaron en sublevarse
contra la dominacin brasilea (19 de abril de
1825) y una asamblea de representantes de la
Provincia Oriental, reunida en la Villa de La
Florida, proclam a la misma, de hecho y de
derecho, libre e independiente del rey de Por-
tugal y del emperador del Brasil. El mismo
da la Asamblea declar que la Provincia Orien-
tal se consideraba parte integrante de las Pro-
vincias Unidas del Ro de la Plata (25 de
agosto de 1825). El Congreso de las Provincias
Unidas del Ro de la Plata reconoci a la Pro-
vincia Oriental de "hecho reincorporada a la
Repblica de las Provincias Unidas del Ro de
la Plata, a que por derecho ha pertenecido y
quiere pertenecer" (25 de ctubre de 1825).
La consecuencia de esta reincorporacin fue la
declaracin de guerra hecha por el Brasil a las
Provincias Unidas (10 de diciembre de 1825),
guerra que termin por la Convencin preli-
minar de Paz del 27 de agosto de 1828, por la
que ambos pases reconocieron la independen-
cia de la Provincia Oriental. El Congreso de
las Provincias Unidas de 1824/1827, se haba
disuelto, pero la Representacin Nacional de
las Provincias Argentinas reunida en la Ciudad
de Santa Fe, haba autorizado al gobernador de
la Provincia de Buenos Aires a ratificarlo, cosa
que hizo el 29 de septiembre de 1828. Los
diputados orientales se retiraron de la Conven-
cin Nacional de Santa Fe, el 4 de noviembre
de 1828, consumndose con esto, la separacin
de dicha provincia, que se convirti as en la
Repblica Oriental del Uruguay.
La revolucin federal de 1815, oblig al go-
bernador intendente de Entre Ros, coronel Juan
Jos Viamonte, a abandonar esta provincia. A
todo esto, el coronel Jos Eusebio Here, due-
o de la Bajada del Paran, proclama la inde-
pendencia de la Provincia de Entre Ros (mar-
zo de 1815) bajo el protectorado de Artigas,
que se denomin a s mismo jefe supremo y
protector de los Pueblos Libres. En 1818, el
gobierno de Entre Ros qued en manos del
general Francisco Ramrez. De acuerdo con Ar-
tigas, Ramrez, juntamente con el gobernador
de Santa Fe, Estanislao Lpez, deciden llevar
la guerra a Buenos Aires, para, segn la pro-
clama del gobernador entrerriano "arrojar del
mando a los dspotas, restablecer la igualdad
civil entre los pueblos y los ciudadanos, y fuer-
tes en la unidad, acabar con el ambicioso por-
tugus y con los restos de la impotencia espa-
ola, para cantar himnos a la libertad interior,
a la paz general y a la independencia de Sud
Amrica". El 1 de febrero de 1820, el ejr-
cito del director supremo de las Provincias
Unidas del Ro de la Plata, general Jos Ron-
deau, fue derrotado por Ramrez y Lpez, y es-
ta derrota hizo desaparecer al Gobierno Na-
cional, quedando cada provincia duea de sus
propios destinos. Como consecuencia, la Go-
bernacin Intendencia de Buenos Aires, bajo la
coaccin de los vencedores, se constituy en
provincia autnoma y fue con sta que los cau-
dillos victoriosos celebraron el Tratado del Pi-
lar (23 de febrero de 1820) que consagr el
triunfo del principio federal. Descontento Ar-
tigas de que en el referido tratado Ramrez
hubiera prescindido de l, lo atac, pero Ram-
rez lo puso rpidamente en derrota, obligndolo
a asilarse en el Paraguay, terminando con esto
la vida pblica del mencionado jefe de los
orientales (23 de septiembre de 1820). Pocos
das despus, el 29 de septiembre, Ramrez
constituy la Repblica de Entre Ros forma-
da por las provincias de Entre Ros y Corrientes
y el territorio de Misiones, que coloc bajo su
gobierno, asumiendo el ttulo de jefe supremo
de la Repblica de Entre Ros y General en
Jefe de sus ejrcitos. A continuacin llam a
los pueblos a elecciones para que designaran el
jefe supremo de la Repblica. El resultado de
esta convocatoria fue la confirmacin de Ra-
mrez en dicho cargo. La antigua gobernacin
intendencia del Paraguay, parte del Virreinato
del Ro de la Plata, se haba mantenido al mar-
gen de los acontecimientos provocados por la
Revolucin de Mayo, y desde 1811, libre de
la dominacin espaola, se haba aislado del
resto de las Provincias del Ro de la Plata, go-
bernada duramente por Jos Gaspar Rodrguez
de Francia. Su independencia se haca inevi-
table. Ramrez trat de frustrarla y se prepar
para reincorporar al Paraguay a la unidad ar-
gentina. Los acontecimientos se lo impidieron.
Buenos Aires, resuelta a evitar el triunfo del
sistema federal, aliada con Santa Fe, promo-
vi un nuevo conflicto. Estallada la guerra,
Ramrez fue vencido y muerto (10 de julio de
1821). La Repblica de Entre Ros se disol-
vi. Ricardo Lpez Jordn, que ejerca el go-
bierno en ausencia de Ramrez, dispuso la con-
vocatoria de un congreso de representantes de
la Repblica de Entre Ros que deba reunirse
en Paran y designar el sucesor de Ramrez,
pero no tuvo xito.
Ramrez haba dividido en tres secciones o
departamentos principales la Repblica de En-
tre Ros, cada una de las cuales tena a su
frente un comandante militar, designado por
el jefe supremo, a saber: Entre Ros, a cargo
del coronel Ricardo Lpez Jordn; Corrientes,
a cargo, primero del coronel Lucio Mansilla y
luego, del coronel Evaristo Carriego; y Misio-
nes, a cargo del comandante Flix Aguirre.
El coronel Lucio Mansilla, de acuerdo con
Santa Fe y Buenos Aires, se sublev en Paran
contra Lpez Jordn (23 de septiembre de
1821) y asumi el mando poltico y militar de
Paran y Entre Ros con el ttulo de Goberna-
dor Provisorio. El 28 de octubre, Mansilla con-
voc a elecciones para elegir el Congreso Pro-
vincial de Entre Ros que tendra a su cargo
designar el gobernador propietario y dictar la
Constitucin provincial. Dicho Congreso, ins-
talado en Paran, eligi gobernador de Entre
Ros al mismo Mansilla (diciembre de 1821),
cuyo perodo da fisonoma propia a las insti-
tuciones entrerrianas.
La muerte de Ramrez repercuti en Co-
rrientes. Una revolucin estallada en la capital
depuso a Carriego (12 de octubre de 1821) y
una asamblea popular reunida el mismo da,
nombr comandante general interino al sar-
gento mayor Nicols Ramn de Atienza, hasta
la reunin de un Congreso Constituyente que
dictase una constitucin y nombrase el gober-
nador propietario. Convocada a elecciones la
provincia, el Congreso provincial se instal en
la ciudad de Corrientes el 26 de noviembre de
1821, eligi gobernador al teniente coronel
Juan Jos Fernndez Blanco (5 de diciembre)
y a continuacin dict la primera constitucin
local conocida bajo la designacin de Estatuto
Provisorio Constitucional del 11 de diciembre
de 1821. La existencia de la provincia de Co-
rrientes qued de esta suerte definitivamente
asegurada.
Ramrez haba salvado el territorio de Misio-
nes de las pretensiones de portugueses y para-
guayos, lo haba pacificado y organizado, cons-
tituyndolo en una comandancia de la Rep-
blica de Entre Ros. Muerto Ramrez, y di-
suelta su creacin poltica, Misiones se erigi
en provincia bajo la accin de su comandante,
general Flix Aguirre, y la proteccin del go-
bernador de Santa Fe, general Estanislao L-
pez, quien al firmarse el Tratado del Cuadri-
ltero (25 de enero de 1822) hizo reconocer
su existencia y establecer en el artculo 15 del
mismo que Misiones quedaba libre para formar
su gobierno y para reclamar la proteccin de
cualquiera de las provincias contratantes. Mi-
siones envi dos diputados al Congreso Cons-
tituyente de 1824. Graves conflictos internos
no tardaron en agitar la nueva provincia, a los
que se aadieron los ataques del Brasil durante
la guerra sostenida con motivo de la liberacin
de la Provincia Oriental. El gobernador de Co-
rrientes, invocando la necesidad de concluir con
la anarqua reinante, ocup Misiones (1827)
y puso fin a su existencia como provincia. La
maicha de los jefes federales, Francisco Ram-
rez y 'Estanislao Lpez, sobre Buenos Aires y
su victoria en Cepeda (I
9
de febrero de 1820)
sotre el ejrcito directorial, al producir la diso-
lucin de los poderes nacionales oblig a la
provincia de Buenos Aires a organizarse como
tal siguiendo el ejemplo de las dems provin-
cias. Los vencedores exigieron y obtuvieron la
disolucin del Directorio y del Congreso Na-
cional. A instancias del Cabildo de la Ciudad
de Buenos Aires, el Congreso se disuelve y en
igual fecha, el Supremo Director, general Jo-
s Rondeau, deposit en la referida corporacin
municipal "la suprema direccin del Estado"
(11 de febrero de 1820). El mismo da el Ca-
bildo declar: "Reasumido el mando universal
de esta Ciudad y su Provincia en esta Exma.
Corporacin". El 12 de febrero dio el encargo
de "gobernador poltico", en comisin a Miguel
Irigoyen y el cargo de comandante general de
las fuerzas de mar y tierra de la provincia, con
1 departamento de guerra, al general Miguel
Estanislao Soler. Por este mismo acto el Ca-
tldo dispuso que los ciudadanos concurrieran
los das 18 y 19 de febrero en la ciudad, y
1
?
de marzo en la campaa, a sufragar por
doce electores que tendran a su cargo elegir
el gobernador propietario. El Cabildo trata de
llegar a un acuerdo con los jefes federales, pe-
ro Ramrez se niega a tratar con los enviados
del Cabildo, al que considera vinculado al r-
gimen cado y les hace saber "que mientras sus
poderes no emanen de la autoridad que el pue-
blo de Buenos Aires elija en completa libertad,
no escuchar proposicin alguna de aveni-
miento" (12 de febrero de 1820). La eleccin
se adelant.
El 16 de febrero de 1820, se reuni un ca-
bildo abierto a convocatoria del Ayuntamiento,
y bajo su presidencia, pero los asamblestas pres-
cindieron de la corporacin municipal y eligie-
ron doce representantes cuya tendencia era ma-
nifiestamente federal, a los que otorgaron am-
plias facultades. La Junta de Representantes
del Pueblo se constituy en la madrugada del
17 de febrero y conforme lo resuelto por el
cabildo abierto del da anterior, eligi gober-
nador de la provincia a Manuel de Sarratea,
designado en forma provisional hasta que pu-
diera reunirse el voto de la campaa. La cons-
titucin de su Primera Junta de Representan-
tes y la eleccin de gobernador por la misma,
seala la aparicin de la provincia de Buenos
Aires, como Estado provincial, dentro de las
comunidades provinciales argentinas. De esta
suerte aparecieron las provincias argentinas an-
teriores a la Constitucin Nacional de 1853,
con el carcter de comunidades polticas aut-
nomas, que hasta el presente conservan. Como
se ha visto, slo catorce del perodo preconsti-
tucional han subsistido. Tres provincias des-
aparecieron: una por haberse anexado a una
Nacin extranjera, otra por haberse constituido
en estado independiente y la tercera por haber
sido incorporada al territorio de otra provincia,
lo que no sera bice para su reaparicin, aun-
que con una superficie menor durante el pe-
rodo constitucional.
IV. Las instituciones propias de estas pro-
vincias se van configurando a lo largo del pe-
rodo preconstitucional. Al producirse la Re-
volucin de Mayo de 1810, las tres provincias
del Virreinato rioplatense que constituyeron la
piedra angular de la nacionalidad argentina,
conservaban como estatuto de gobierno la Real
Ordenanza de Intendentes del 28 de enero
de 1782, ya citado, modificado por las Decla-
raciones Reales de San Ildefonso del 5 de agos-
to de 1783 y otras provisiones de la Corona.
El jefe superior de la provincia era el gober-
nador intendente, y el rgano de gobierno de
cada ciudad o villa y territorio de su dependen-
cia era el Cabildo o corporacin municipal. Los
dems funcionarios provinciales o municipales
estaban subordinados al gobernador o al Ayun-
tamiento, sin perjuicio de la autoridad superior
de! Virrey, de la Audiencia o de la Corona.
La Revolucin opera a lo largo de la primera
dcada de nuestra existencia nacional una trans-
formacin substancial en el gobierno provincial
y as los representantes del monarca absoluto
se convierten en representantes del pueblo. Las
instituciones locales entre 1810 y 1820 son fi-
jadas por las autoridades nacionales. A partir
de 1820, disuelto el gobierno general, las ins-
tituciones locales se transforman dentro de su
mbito, cobrando una fisonoma particular. Los
aos que corren entre 1820 y 1825 arraigan
un tipo de gobierno propio. Las aspiraciones y
tentativas de crear un gobierno general destru-
yendo los gobierno particulares y autnomos
He las provincias, estn condenadas a fracasar.
Slo habr gobierno nacional cuando se alcan-
ce la comprensin de la realidad histrica.
Cada provincia procura dar forma a su or-
ganizacin local con su gobernador, su asam-
blea representativa y su administracin de jus-
ticia. El predominio del gobernador es visible.
No obstante, entre 1825 y 1835 corre una d-
cada en que parece tenderse a un cierto equi-
librio entre gobernador y representacin pro-
vincial, pero despus de 1835 el gobierno per-
sonal del gobernador se impone definitivamente
hasta 1853 con el ejercicio de las facultades
extraordinarias. La administracin de justicia
durante este perodo de cuarenta y tres aos
no alcanza a tener una verdadera estructura
de poder de Estado. Con todo, al cabo del
mismo el Estado provincial est constituido y
la organizacin y equilibrio de sus poderes gu-
bernamentales y el ejercicio de su competencia,
ser materia del acatamiento a la Constitucin
General de la Nacin y de las reglas de sus
constituciones particulares.
Ideas, tradiciones y costumbres han elabora-
do las instituciones locales. Los espaoles nos
trasmitieron el cuadro de su administracin y
los principios autoritarios en materia de go-
bierno. Al pensamiento poltico francs debe-
mos la doctrina de la soberana del pueblo, la
teora de la divisin tripartita de los poderes
gubernamentales y la declaracin de los dere-
chos del hombre. Los Estados Unidos nos die-
ron los principios contenidos en su declaracin
de independencia, la teora de una Constitu-
cin como ley suprema del Estado, comprensiva
de los derechs civiles y de la organizacin del
gobierno, y tambin los modelos de constitjicio-
nes de los es,tados particulares integrantes de
la Unin. El personalismo en el gobierno y
en la direccin de nuestra vida poltica son ras-
gos que nos pertenecen por entero.
V. Producida la Revolucin de Mayo, los
gobernadores de la Corona son reemplazados
por los gobernadores nombrados por el Primer
Gobierno Patrio, pero la revolucin haba echa-
do las bases de un rgimen electoral al exigir
de la Junta Provisional Gubernativa que ha-
ba creado, el libramiento de rdenes para que
los cabildos del Virreinato convocaran a la par-
te principal y ms sana del vecindario a ob-
jeto de elegir sus representantes al Congreso
General. El Cabildo careca de base popular,
tanto que anualmente el cabildo cesante elega
el cabildo sucesor. Sin embargo, ninguna ins-
titucin estaba ms cerca de lo que entonces
se llamaba pueblo, pues a pesar de su forma
de eleccin, era el rgano autntico de los
intereses de los vecindarios que administraba.
El hecho de que los integrantes de cada cabildo
fueran vecinos de la respectiva ciudad o villa
a su cargo, creaba el vnculo que los ligaba
ms que todo a las comunidades de que ha-
can parte. El grupo principal del vecindario
era harto reducido, pero la regla aplicada, nica
posible en ese entonces, consagr el adveni-
miento del sufragio popular y el triunfo del
principio proclamado por Cornelio de Saave-
dra en el clebre Cabildo Abierto del 22 de
mayo de 1810 "d que el pueblo es el que
confiere la autoridad o mando".
Pronto un nuevo paso mejorar el sistema
electoral. El gobierno revolucionario para dar
satisfaccin a los sentimientos locales dicta el
decreto de las juntas provinciales del 10 de
febrero de 1811. En la capital de cada pro-
vincia, comprendida la de Charcas, se creaba
una junta de cinco individuos formada por el
presidente o gobernador intendente, que la
presidira, nombrado por la Junta Superior y
cuatro vocales elegidos por el pueblo. En cada
ciudad o villa con derecho de representacin
en la Junta Superior, deban a su vez formarse
juntas subordinadas a la de la Capital de la
Provincia, compuesta de tres miembros: el co-
mandante de armas, nombrado por la Junta Su-
perior, y dos vocales de eleccin popular. Los
vocales de la Junta se elegan indirectamente
por medio de electores elegidos a su vez en
forma directa por el pueblo. Las juntas pro-
vinciales duraron pocos meses siendo suprimi-
das por el Triunvirato (diciembre de 1811).
La Junta de Mayo fue sustituida por la
Junta Grande, la que a su vez, despus de
entregar la funcin ejecutiva al Triunvirato,
fue disuelta por ste. El sistema de eleccin
en cabildo abierto, subsiste, Buenos Aires elige
con este sistema diputados al Congreso (19
de setiembre de 1811). El Triunvirato al dic-
tar el estatuto provisional del gobierno de las
Provincias Unidas, establece la renovacin se-
mestral de sus componentes por una asamblea
general compuesta del Ayuntamiento de la Ca-
pital, de las representaciones que nombran los
pueblos y de un nmero considerable de ciu-
dadanos elegidos por el vecindario de la ciudad
de Buenos Aires segn las prescripciones de un
reglamento dictado por el Gobierno', el que fue
dado el 19 de setiembre de 1812. La asamblea
deba componerse del Cabildo de la Ciudad
de Buenos Aires que la presida, de los apode-
rados de las ciudades de las Provincias Uni-
das y de cien ciudadanos de la Capital y de
otros pueblos de las provincias, aunque se ha-
llaren de paso en aqulla. El 17 de enero el
Triunvirato haba pasado una circular a los
cabildos de las provincias, indicndoles que de-
ban proceder por s y en unin de doce ve-
cinos patriotas al nombramiento de sus repre-
sentantes, el que deba recaer en persona re-
sidente en la Capital. La circular fue mal reci-
bida; varios cabildos se desentendieron de efec-
tuar la designacin v el Triunvirato se vio en
O J
el caso de ordenarles que la hicieran.
A los fines de la eleccin la Capital se di-
vidi en cuatro sesiones y se dispuso que cada
una de ellas eligiera dos diputados electores.
Los ocho electores unidos con el Cabildo se-
leccionaran trescientos ciudadanos entre los
cuales se sortearan los cien ciudadanos resi-
dentes en la Capital que deban ser miembros
de la Asamblea. El grupo gobernante no ha-
ll trescientos nombres suficientemente adictos
y entonces debi reducirlos a cien y limitar a
treinta y tres los favorecidos por el sorteo que
deban ser miembros de la asamblea. Asimismo
el gobierno atribuy al cabildo porteo la de-
signacin de los diputados de las ciudades que
no la haban hecho y de los suplentes y subro-
gantes de los diputados inhbiles o incapacita-
dos. El Cabildo se abstuvo de designar los pri-
meros pero no tuvo dificultad en designar los se-
gundos. La Asamblea reunida el 4 de abril fue
disuelta por el gobierno el 6 d abril. Una
nueva asamblea se reuni el 6 de octubre, pero
su composicin no slo se hizo con los proce-
dimientos de la anterior, sino que se encontr
asimismo viciada por las inhabilitaciones produ-
cidas por el gobierno, como la recada sobre
Bernardo Monteagudo, elegido por Mendoza.
La revolucin del 7/8 de octubre de 1812
reemplaz al Primer Triunvirato por el Se-
gundo Triunvirato. El nuevo gobierno se apre-
sur a convocar a los pueblos a elecciones para
constituir la asamblea que los representara, la
que nos es conocida con el nombre de Soberana
Asamblea General Constituyente de 1813. La
convocatoria a elecciones dipuso que la Capital
eligiera cuatro diputados, dos las ciudades ca-
pitales de provincia, y uno las ciudades de su
dependencia, a excepcin de Tucumn que po-
da concurrir a su discrecin con dos (24 de
octubre de 1812). El sistema de eleccin adop-
tado se inspira en el de las juntas provinciales.
Los diputados se eligen indirectamente por elec-
tores designados a su vez directamente por el
pueblo, los que asociados al Ayuntamiento ha-
can su eleccin. La Soberana Asamblea del
ao XIII dispuso que los electores nombrados
por las asambleas originarias de los pueblos
para elegirla conservaran su mandato por el
trmino de aquella, y proveeran las vacantes
de diputados que se produjeran.
Las aspiraciones autonmicas de los pueblos
E argentinos llevan a la revolucin federal de
1815. Caido el director supremo del Estado,
Carlos Mara de Alvear, y disuelta la Asamblea,
la llamada Junta de Observacin que asume el
gobierno, redacta y pone en vigencia el Esta-
tuto Provisional para la direccin y administra-
cin del Estado, del 5 de mayo de 1815. Este
Estatuto organiza el sistema electoral que
permite la eleccin de los diputados al Congreso
de Tucumn. Por este sistema se mantiene la
eleccin de segund grado. Las municipalida-
des formaban un registro pblico compuesto de
dos libros en uno de los cuales se inscriban
todos los ciudadanos en condiciones de sufragar
y en el otro los que hubieren perdido o se ha-
llaren suspendidos en el ejercicio del sufragio.
Todo hombre libre, nacido y residente en el
territorio del Estado era ciudadano, pero no en-
traba en el ejercicio de la ciudadana hasta no
haber cumplido veinticinco aos, o estar eman-
cipado. Todo extranjero de la misma edad que
hubiera residido en el pas y se hubiera hecho
propietario de un capital mnimo de cuatro mil
pesos, o en su defecto ejerciera arte u oficio
til, gozaba del sufragio activo en los comicios
pblicos, siempre que supiera leer y escribir.
Para la celebracin de las asambleas primarias
que deban elegir los diputados de las provin-
cias, en las ciudades y villas donde existan
municipalidades, se efectuaban en cuatro sec-
ciones presididas cada una por un miembro de
la Municipalidad y dos jueces de barrio auxi-
liados de un escribano, y a falta de ste, por
dos testigos. En cada seccin los sufragantes
daban su voto para tantos electores cuantos co-
rrespondan al total de la poblacin de suerte
que resultase un elector por cada 5.000 ha-
bitantes; pero si la ciudad o villa no poda
dividirse en las cuatro secciones, la votacin
se haca en un solo lugar. En la campaa se
guardaba la misma proporcin con la diferen-
cia de que en cada asamblea primaria haba
secciones de proporcin y secciones d nme-
ro, y cada parroquia era una seccin de pro-
porcin donde cada ciudadano votaba por un
elector. El juez principal del curato y el cura
con tres vecinos nombrados por la Municipa-
lidad del distrito, se reunan en casa del pri-
mero y reciban los sufragios, los que se de-
positaban de inmediato en una arca pequea
de tres llaves que se distribuan entre el juez,
el cura y uno de los vecinos asociados. El su-
fragio poda darse de palabra o por escrito
abierto o cerrado, segn lo dispusiese el su-
fragante, designndose as la persona que ha-
ba de concurrir a la asamblea electoral con
la investidura de elector. Concluida la vota-
cin que duraba dos das, quedaban clausura-
dos los actos de recepcin de votos de las sec-
ciones y al da siguiente el alcalde, con dos
de los tres vecinos asociados, conduca el arca
cerrada a la seccin de nmero, entregando
entonces el cura su llave al que correspondiera.
El distrito de curato reunidos que comprenda
en su territorio 5.000 habitantes, constitua la
seccin de nmero. Cuando en un distrito de
seccin de nmero no haba alguna villa, la
Municipalidad inmediata de aquel ^erritorio
sealaba el curato que haba de ser cabeza de
la seccin, prefiriendo siempre el de vecinda-
rio ms numeroso. A la cabeza de la seccin
de nmero deban conducirse las arcas de las
secciones de proporcin, las que eran recibidas
por el juez, el cura y tres vecinos asociados,
quienes en forma pblica practicaban el escru-
tinio y proclamaban elector a la persona que
hubiese obtenido el mayor nmero de votos.
Los electores reunidos formaban las Asambleas
Electorales. Cada una de stas se constitua en
el edificio de la Municipalidad de la capital de
la respectiva provincia, donde a pluralidad de
votos, se designaban los diputados al Congreso
Nacional. El Estatuto estableci que se elegira
iun diputado cada 15.000 habitantes, y dispuso
asimismo que si en las secciones de nmero
haba all una fraccin que no excediera de
2500 habitantes, slo se elegira un elector, pero
si sta pasaba de dicha cifra, se nombraran dos
electores. En cuanto a los diputados, la exis-
tencia en un distrito de una fraccin superior
a 7.500 habitantes autorizaba a nombrar un
diputado ms. Para la eleccin d los miembros
de la Corporacin Municipal, el Estatuto divi-
di a cada ciudad o villa que elegan electores,
en proporcin al nmero de habitantes, los
cuales reunidos en asamblea a su vez designa-
ban los cabildantes, quienes duraban un ao en
sus funciones. La eleccin popular de electo-
res de cabildos seculares deba practicarse el
15 de noviembre y la que deban realizar los
electores el 15 de diciembre de cada ao, a
fin de que el I
9
de enero los nuevos cabil-
dantes tomaran posesin de sus cargos.
Los electores de la provincia nombraban tam-
bin al gobernador de la misma, eligiendo para
ello seis ciudadanos con las calidades necesa-
rias, entre los que se sorteaban tres, que se
convertan as en candidatos obligados dentro
de los cuales se elega a pluralidad de sufragio
el gobernador de la Provincia, por un perodo
de tres aos. Los tenientes gobernadores, car-
gos que haban resucitado los gobiernos patrios,
deban ser nombrados por el director del Es-
tado, a propuesta en terna del Cabildo de su
residencia, y los subdelegados seran designa-
dos por los gobernadores a igual propuesta he-
cha por el Cabildo de la capital de la respectiva
provincia. La aplicacin del Estatuto Provisio-
nal de 1815, dio lugar a la primera eleccin
de los Cabildos por el pueblo y asimismo a la
eleccin de los diputados al histrico Congreso
de Tucumn.
El Estatuto fue una ley de emergencia, que
por las circunstancias en que se lo dict tuvo
necesariamente una vida efmera. La organiza-
cin del nuevo Estado fue provisoriamente fi-
jada en una ley constitucional de considerable
trascendencia para las provincias; el "Regla-
mento Provisorio para la administracin y di-
reccin del Estado" del 3 de diciembre de
1817, el que no fue alterado mayormente por
la efmera constitucin del 22 de abril d
1819, ya que la misma mantiene en pie la
vigencia de sus disposiciones hasta su sustitu-
cin por la legislacin del Congreso, el cual,
aunque elegido, no alcanz a constituirse. La
crisis de 1820 disuelve los poderes nacionales,
pero el reglamento de 1817 subsiste en las pro-
vincias como instrumento de gobierno, riaien-
1 -1 - ! 'O
do su vida mientras sus disposiciones, no son
reemplazadas por las leyes y constituciones lo-
cales, las que en buena parte se inspirarn en
el mismo. El nuevo reglamento que entr en
vigencia el 30 de enero de 1818, mantuvo la
eleccin indirecta de los diputados nacionales
y de los miembros de los cabildos. En materia
municipal estableci que en las ciudades o
villas, cuya poblacin no fuera suficiente pata
el nombramiento de cinco electores, se elegira
sin embargo este nmero cualquiera fuera su
cantidad de habitantes. La designacin de los
gobernadores fue modificada, disponindose que
los gobernadores intendentes, tenientes gober-
nadores y subdelegados de los partidos, se ha-
ran al arbitrio del supremo director del Esta-
do, entre la lista de las personas elegibles, den-
tro o fuera de la provincia, que todos los
cabildos de la misma formaran y se le remi
tiran en el primer mes de su eleccin. Estas
lneas no deban componerse de ms de ocio
personas ni de menos de cuatro por cada car
go; y de los comprendidos en una lista, no
podan designarse ms de dos, a no ser que
un tercero estuviera inscripto en la lista de
otra provincia. El trmino de duracin de
estos empleos era de tres aos, a cuya expira-
cin los que los hubieran desempeado que-
daban sometidos al juicio d residencia.
VI. La organizacin judicial sufre durante
esta dcada importantes transformaciones. Al
terminar la dominacin espaola, la justicia de
primera instancia en lo civil se encuentra a
cargo de los alcaldes ordinarios. En materia
criminal los alcaldes de hermandad eran jue-
ces de instruccin y los alcaldes ordinarios,
jueces de sentencia. En materia comercial, el
Tribunal del Consulado creado por la R
Cdula del 30 de enero de 1794, con asiento
en la ciudad de Buenos Aires, era el compe-
tente en las cuestiones suscitadas en dicha ca-
pital. En el resto del Virreinato, en las ciudades
de importancia comercial, exista un diputado
designado por aquel tribunal, el que asistido
por dos personas que l mismo elega entre las
que le proponan las partes del juicio, senterr
ciaba los casos. En las dems ciudades y villas
la competencia mercantil corresponda a los
jueces ordinarios. En segunda instancia en lo
civil entenda el gobernador intendente de la
provincia asistido por un teniente letrado, y en
segunda instancia en lo comercial, conoca en
Buenos Aires y en La Plata (Charcas o Chu-
quisaca, hoy Sucre) en los casos producidos
en la jurisdiccin que les era propia, el Tri-
bunal de Alzada de Comercio, compuesto del
oidor decano de la Audiencia respectiva y de
dos individuos elegidos entre los propuestos
por cada litigante. Exista una tercera instan-
cia civil y criminal a cargo de la audiencia
correspondiente y del Consejo Supremo de In-
dias. Tanto este ltimo tribunal como la Casa
de Contratacin, eran tambin tribunales de
tercera instancia para conocer en los recursos
contra los fallos del Tribunal de Alzada de
Comercio. El Consejo de Indias tambin co-
noca en los recursos de segunda suplicacin
de nulidad o injusticia notoria, interpuestos
contra las sentencias revistadas por la Au-
diencia.
La administracin de justicia colonial deri-
vaba del poder discrecional de la Corona, que
directamente o por medio de sus represen-
tantes alteraba los fueros y cambiaba las ju-
risdicciones de suerte que los casos podan ser
tratados lo mismo por los tribunales ordinarios,
que por comisiones especiales o por tribunales
militares.
El acta del 25 de mayo d 1810 excluye a la
Junta de Gobierno del ejercicio del Poder Ju-
dicial, el cual queda en manos de la Real Au-
diencia. Antes de un mes, las exigencias de
la Revolucin hacen que la Junta separe de
dicbo tribunal a cuatro oidores y a un fiscal,
todos espaoles y los sustituya por nativos
(22 de junio de 1810), lo que no impide que
el reglamento del 22 de octubre de 1811, dic-
tado por la Junta conservadora, se haga eco
de las aspiraciones colectivas y declare que el
Poder Judicial es independiente, y que a l
I
slo toca juzgar a los ciudadanos.
. El gobierno de la revolucin organiza la jus-
ticia por el reglamento del 23 de enero de
1812. En la campaa, la justicia civil de me-
nor cuanta queda a cargo de los alcaldes pe-
dneos o de hermandad, contra cuyas reso-
luciones cabe apelacin ante los alcaldes ordi-
narios de la ciudad o villa de la que depende
el partido. La justicia ordinaria de primera
Instancia la administran los alcaldes ordinarios,
y el Cabildo es tribunal de apelacin y si su
sentencia revoca la de primera instancia, hay
recurso ante la Alzada de la Provincia, cons-
tituida por el gobernador intendente asociado
a dos personas que el mismo elige, una por
cada parte, entre los nombres que le propone
cada litigante. En los casos de montos dados
corresponda a la Alzada de la Provincia el
conocimiento de la apelacin interpuesta con-
tra la sentencia de primera instancia. Con res-
pecto a las decisiones de la Alzada de la Pro-
vincia, exista recurso de apelacin ante la C-
mara de Apelaciones, tribunal nuevo, creado
por el Reglamento al suprimir la Real Audien-
cia. En materia criminal, en primera instan-
cia conocan los alcaldes ordinarios, y en se-
ounda instancia la Cmara de Apelaciones. En
0
. , ., ,
r

materia comercial permaneci la organizacin
anterior con las modificaciones que haca que
la Alzada del Consulado se constituyera con
los jueces de la Cmara de Apelaciones en lu-
gar de los oidores. La Cmara de Apelaciones
se compuso de cinco miembros designados por
el gobierno por dos aos. En los recursos ex-
traordinarios, por nulidad e injusticia notoria,
debase consultar al gobierno, quien decida
sobre los mismos. Se crearon los Tribunales de
Concordia que funcionaron hasta 1815 y sin
cuya intervencin no poda iniciarse demanda
alguna, y que trataban de conciliar a las partes,
y si no lo lograban, declaraba si haba o no m-
rito para litigar. El Reglamento de 1812 no
impidi las comisiones especiales que hubieron
de crearse para reprimir el exceso de delincuen-
cia. El reglamento de administracin de jus-
ticia del I
9
de setiembre de 1813, dictado por
la Soberana Asamblea General Constituyente,
conserv los lineamientos generales del regla-
mento de 1812.
El reglamento provisorio del 3 de diciem-
bre de 1817, constituy el Poder Judicial con
el Tribunal de Recurso de Segunda Suplica-
cin, Nulidad e Injusticia Notoria, con las C-
maras de Apelaciones y con los dems Juzga-
dos. Para los casos que no tuvieran tribunal
dentro de la ley, proveera el Congreso.
Las Cmaras de Apelaciones conservaron el
distrito que hasta entonces haban tenido (Bue-
nos Aires y Charcas) y se compusieron de cinco
miembros y un fiscal. Las designaciones para
estos cargos las practicaban el director del Es-
tado de una lista de cuatro letrados propuestos
por la misma Cmara, de los cuales dos deban
pertenecer al lugar donde resida la misma, y
los otros dos deban ser del interior de su dis-
trito. Las Cmaras conservaban las atribucio-
nes de las extinguidas audiencias a las que
agregaban las sealadas por el reglamento, y
entre ellas el conocimiento de los recursos de
nulidad e injusticia notoria entablados contra
las resoluciones del Tribunal de Alzada de
Comercio. El Juzgado de Alzada se turnaba
anualmente entre los miembros de la Cmara
del Territorio donde ocurra la alzada. En los
recursos de segunda suplicacin, nulidad e in-
justicia notoria, las Cmaras, terminada la sus-
tanciacin del grado, daban cuenta al director
del Estado, quien en consulta de su asesor
general, nombraba una comisin de cinco le-
trados, que constitua el Tribunal de dicho re-
curso, el que se disolva con la terminacin
de su cometido. El juez de alzada de Provin-
cia conoca de las apelaciones contra las reso-
luciones de los alcaldes ordinarios y dems
ministros de Justicia, en todos los pleitos y ne-
gocios civiles, y asimismo en las causas crimi-
nales. Los gobernadores intendentes perdieron
sus atribuciones Judiciales, conservando las fa-
cultades de Gobierno, Hacienda y Guerra de
la antigua ordenanza de intendentes. Desapa-
reci el cargo de teniente asesor de las In-
tendencias y se estableci un secretario letra-
do del gobernador, para que lo asesorara en
los ramos a su cargo.
VIL Al producirse la crisis de 1820, las
provincias tienen las instituciones debidas a la
dominacin espaola y las creadas durante el
primer decenio de existencia nacional. El r-
gimen de la ordenanza de intendentes perdura
en diversos aspectos, pero la ley general que
domina en la organizacin del Estado Argen-
tino, es el reglamento del 3 de diciembre de
1817. Este reglamento, cuvos textos estn in-
fluidos por la Constitucin del Estado de
Massacbusets de 1780, queda en la mayora
de las provincias regulando el sistema electo-
ral, el rgimen municipal, y la organizacin
udicial, hecho que se explica por haber sido
la ley constitucional nacional ms uniforme-
mente aplicada en las provincias y la de ms
larga vigencia en ellas. No sorprende por lo
tanto la aplicacin de este reglamento con
anterioridad a la sancin de las Constitucio-
nes, reglamentos, estatutos y leyes constitucio-
nales locales, pues es un texto legal que no
se deroga y que slo desaparece cuando la ley
local lo deja sin efecto. Producida la disolu-
cin de los poderes nacionales, y libradas las
provincias a s mismas, stas se siguen rigien-
do por el reglamento de 1817, cuyos textos re-
producen las constituciones locales que apare-
cen, tanto que a algunas y entre ellas el re-
glamento de Crdoba de 1821, se la ha se-
alado como una adaptacin del reglamento
de 1817. Las provincias conservan las garantas
individuales acordadas por ste, su sistema elec-
toral y los principios d la organizacin de los
Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial. El
gobernador provincial es con todo, un con-
tinuador del antiguo gobernador intendente cu-
ya figura no deforma su papel de encargado
del Poder Ejecutivo. La tradicin y las leyes
continan, pero su voluntad, libre de las cor-
tapisas de una voluntad superior, ejerce una
magistratura discrecional. El Poder Legislativo,
a cargo de una Asamblea representativa llama-
da Legislatura, Sala o Junta de Representantes,
Congreso o Representacin Provincial, puede
aparecer como la nica institucin extraa. An-
tes que surgiera la Legislatura, la corporacin
municipal o Cabildo, ejerca sus funciones so-
bre su respectivo centro urbano y la zona rural
de su dependencia. La entrega de la eleccin
de los cabildantes al sufragio popular termin
por hacer que cada Cabildo tendiera a desem-
pear funciones legislativas provinciales, peto
la necesidad de considerar los intereses de la
campaa y los antagonismos de sta con la
ciudad, y particularmente con la oligarqua
urbana que dominaba en ella, dio lugar a su
desplazamiento por las legislaturas, institucin
que nos viene de los Estados Unidos, cuya
organizacin se conoce a travs de las Cons-
tituciones de sus Estados particulares, tradu-
cidas al espaol por escritores que se preocu-
pan de difundirlas en textos impresos. Los ca-
bildos proclaman la "independencia" de cada
provincia y tratan de hacer suyo todo el poder
pblico, mas al ser obligados por las circuns-
tancias, se resignan a aceptar que las Juntas
de Electores de la Provincia, como represen-
tantes de la soberana popular local, asuman
la representacin de la misma y se conviertan
en Legislatura; pero si no pueden evitarlo, tra-
tan de hacer suya la eleccin de la Junta de
Representantes o de ejercer una funcin le-
gislativa paralela. La lucha de la Legislatura
con el Cabildo se entabla y el resultado es la
desaparicin del poder poltico del Cabildo,
primero, v de su existencia como corporacin,
despus. Antes de que esto ocurra los Cabildos
defendern celosamente lo que consideran sus
atribuciones. Al final de este proceso todos los
Cabildos desaparecen con excepcin de uno,
el de Oran en Salta, que subsisti hasta la
organizacin nacional. Los curatos, divisiones
eclesisticas que despus tomarn el nombre de
Departamentos, se convierten en circunscrip-
ciones electorales que eligen representantes a la
Legislatura. El reglamento provisorio de 1817
lega a las provincias su sistema electoral.
La antigua administracin de justicia, a pe-
sar de las transformaciones alcanzadas, conti-
na en pie. Muy lentamente se ir despren-
diendo de ella la fisonoma de "administracin"
para acercarse a la estructura de un verdadero
poder de Estado. Ni gobernador, ni legislatura
renuncian a subordinarla y a creerla una cria-
tura suya. Las facultades de la corona y del
Gobierno general las hacen suyas los gober-
nadores que con frecuencia participan en la
funcin judicial. Las innovaciones judiciales de
Rivadavia con motivo de la supresin de los
cabildos de la provincia de Buenos Aires, son
rpidamente imitadas por las dems provin-
cias. Los viejos Cdigos espaoles se mantie-
nen en vigencia. El gobernador no deja de
avocarse al conocimiento de las causas judicia-
les y de intervenir en las sentencias. Las ins-
tituciones polticas de las provincias alcanzan
S i g u i e n t e P g i n a