Responsabilidad Civil (Pizarro) - Resumen

Apuntes preparados por Mauricio Reyes
Profesores
Dr. Carlos Pea
Dr. Carlos Pizarro
Derecho Civil V
Prohibida su copia o cita.
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CURSO DE DERECHO DE DAOS.
RESPONSABILIDAD CIVIL.

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Dr. Carlos Pea
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PRIMERA PARTE

ASPECTOS GENERALES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y PRIMERAMENTE DE LA
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

1. En el cdigo civil chileno, as como en todos los cdigos modernos, es posible
encontrar dos distintos estatutos de responsabilidad, esto es, dos conjuntos de reglas que
disciplinan el tema de la responsabilidad.

2. Por una parte, tenemos las reglas de responsabilidad contractual. Por otra parte, se
encuentran las reglas de responsabilidad extracontractual, tambin denominada
delictual o cuasidelictual. Las reglas de responsabilidad contractual son aquellas que
regulan las consecuencias jurdicas derivadas de la infraccin del contrato. Las reglas
de responsabilidad extracontractual, por su parte, se refieren a las consecuencias
jurdicas que se siguen cuando un sujeto causa dao en el cuerpo o la propiedad de
otro. En ambos casos se verifica la infraccin de una obligacin previamente
existente. En el mbito de la responsabilidad contractual, se trata de una obligacin que
las partes han convenido de manera autnoma. En el caso de la responsabilidad
extracontractual, la obligacin que se infringe no es una regla configurada
autnomamente, sino que se verifica una infraccin a un deber general de cuidado.
Tanto en la esfera de la responsabilidad contractual cuanto la extracontractual, lo que da
origen a la responsabilidad es el quiebre de un deber jurdico.

3. En el derecho comparado se reconoce de manera hasta ahora unnime, la distincin
entre ambos estatutos de responsabilidad.

4. En el derecho anglosajn existe, por una parte, responsabilidad por infraccin de contratos, y, por otra
parte, existe el derecho de daos ("law of torts": regula los actos que no se acomodan a lo previsto por el
sistema legal). La palabra "tort" persiste en el lenguaje legal francs, pero como "infraccin de ley".

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5. En el derecho alemn, por su parte, existe tambin una clara distincin entre la responsabilidad por
incumplimiento contractual y aquella surgida por lo que el derecho alemn denomina "acto ilcito". El
derecho de los actos ilcitos es lo que entendemos por derecho de la responsabilidad extracontractual.

6. Es en el derecho francs donde se impone la expresin "responsabilidad
extracontractual"o delictual y cuasidelictual (estas ltimas expresiones provienen del
derecho romano justineaneo). A esta terminologa se ajusta el derecho espaol, as
como buena parte del derecho hispanoamericano (con las excepciones de Per, donde
suele hablarse de "ilicitud", y de Puerto Rico, donde se sigue la terminologa
americana).

7. En el caso del derecho angloamericano, se entiende por "tort" un acto que causa dao
y que fue ejecutado con falta de previsin: el sujeto ejecut un acto que caus dao,
pudiendo haberlo previsto y evitado. Concordantemente, si quien ejecut el acto no
pudo prever el dao, entonces no hay un tort. Por regla general, Ud. responde si el dao
que caus era previsible y, entonces, porque previsible, pudo evitarlo.

8. Se responde por ejecucin de actos negligentes que causan dao. La negligencia se
mide por la previsibilidad de los efectos daosos. En la tradicin francesa, se incurre
en responsabilidad extracontractual cuando se causa dao mediando culpa, y la culpa se
define por referencia no a la previsibilidad, sino que se define por el abandono de un
cierto standard de conducta, a saber, el de un buen padre de familia. En otras
palabras, si Ud. no se comporta como un buen padre de familia y con su actitud causa
dao, entonces responde.

9. Bajo la luz de la regla francesa, la culpa pierde connotacin psicolgica y pasa a
objetivizarse. En el caso del cdigo civil chileno, a la luz del ttulo XXXV del L.IV del
mismo, la responsabilidad proviene del dao que un sujeto causa a otro mediando
malicia o negligencia. La expresin "malicia" es, bajo la regla chilena, sinnimo de
dolo. Esto se traduce en que quien acta con malicia persigue deliberadamente el
resultado doloso y con pleno dominio del curso causal.

10. Bajo las reglas del ttulo XXXV del L.IV del cdigo civil, importa poco distinguir si el
dao fue producto de malicia o negligencia, puesto que las consecuencias que se siguen
en una y otra hiptesis son exactamente iguales: el victimario debe soportar el costo
ntegro del dao, cuestin que har pagando una indemnizacin. Por su parte, la
vctima se encuentra premunida de una accin para exigir la indemnizacin por el
perjuicio producido. La accin antedicha tiene por objeto reparar la totalidad del dao
causado, dejando a la vctima en la misma condicin en la que se encontraba momentos
antes del accidente.

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11. El cdigo civil chileno impide que se indemnice a la vctima ms all del dao, no
pudiendo quedar esta en mejor situacin de la que se encontraba antes del accidente
(desde un punto de vista econmico, se persigue que se verifique indiferencia entre el
antes y el despus).

12. Bajo la regla del derecho angloamericano, el principio es, por regla general, el mismo.
Sin embargo, el derecho angloamericano permite el pago de lo que se llama "daos
punitivos". Esta expresin alude a la posibilidad que, en caso de accidente, se fije una
suma mayor al monto correspondiente a la reparacin del dao causado. El
concepto de "daos punitivos" alude a una indemnizacin en dinero que percibe la
vctima y que tiene por funcin no la reparacin del dao, sino inhibir al causante del
accidente para que cause dao en el futuro.

13. La indemnizacin posee dos funciones: por una parte, una funcin de reparar el dao.
Por otro lado, cumple la funcin de desalentar al victimario para la ejecucin de futuros
actos daosos.

14. El derecho alemn tiene un sistema de responsabilidad por actos ilcitos basado en una regla de
negligencia, pero utilizando un sistema de tipos, esto es, de situaciones dainas descritas en el BGB que
dan origen a accin indemnizatoria. En Alemania, la indemnizacin es puramente reparatoria. Sin
embargo, en el derecho alemn se admite excepcionalmente (en los hechos) la fijacin de daos
punitivos, concretamente en caso de actos ilcitos que daan la privacidad de una persona.

15. Habitualmente, las infracciones a la privacidad producen o pueden producir dao econmico o dao
moral. Con todo, hay casos en que se infringe la privacidad de una persona sin que esta padezca dao
alguno. Frente a este tipo de situaciones surge la pregunta relativa a la proteccin de la privacidad en caso
que la tasa de bienestar de la vctima no se vea disminuida. La respuesta, como es posible advertir a la luz
de la experiencia comparada, radica en la fijacin de indemnizaciones puramente punitivas a fin de
producir un efecto de prevencin general.

ANALISIS ECONOMICO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL. SISTEMAS
DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

16. Cabe preguntarse cuales son las funciones de un sistema de responsabilidad civil
extracontractual. En trminos muy generales, la literatura ensea que las reglas de
responsabilidad extracontractual cumplen las siguientes funciones sociales:

17. 1.- FUNCION DE COMPENSACION. Los sistemas de responsabilidad
extracontractual poseen, por lo menos en el derecho europeo continental, una funcin
de compensacin econmica en caso de accidente. Esta funcin de compensacin se
traduce en que el sistema legal, en caso de que se produzca un accidente procura que el
dao resultante sea reparado mediante el pago de una indemnizacin.

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18. Esta funcin compensatoria supone que la vctima del accidente debe quedar indemne,
o sea, que desde un punto de vista estrictamente econmico o pecuiniario, a la vctima
le sea indiferente situarse antes o despus del mismo.

19. Existe, sin embargo, alguna evidencia emprica que seala que los sistemas legales no
cumplen adecuadamente esta funcin. Parece haber alguna evidencia que las vctimas
de los accidentes reciben por indemnizacin una suma inferior a la correspondiente al
dao que padecieron. La evidencia disponible en los Estados Unidos de Amrica, indica
que a la tasa de indemnizacin hay que restarle entre un 10% y un 20%. Lo que ocurre
es que en los sistemas legales, la vctima, para obtener indemnizacin, tiene que incurrir
en costos, a saber: transferir parte de la tasa de indemnizacin al abogado, sufrir
alteraciones a su vida familiar y social (costos ocultos), poner en marcha el aparato
jurisdiccional (que indirectamente tiene que financiar por medio del pago de
impuestos). De tal modo, como obtener indemnizacin supone costos, los sistemas
legales no logran ser efectivamente compensatorios. Por supuesto, los sistemas legales
cuentan tambin con mecanismos para disminuir los costos de obtencin de
indemnizacin:

20. SISTEMA DE CUOTA LITIS: En algunos sistemas legales, particularmente en el
chileno y el americano, los abogados no cobran honorarios ex-ante, sino que cobran un
porcentaje de lo que se obtiene en el juicio. Este sistema permite que personas pobres
tengan acceso a abogado (si Ud es pobre y tiene un buen caso, el abogado lo toma).
Permite, asimismo, que los abogados operen bajo un sistema de seguros, lo que
significa que estos toman la mayor cantidad posible de casos y obtengan ganancias por
el volumen de casos en que intervienen.

21. 1.2.- APLICACIN ADECUADA DE UNA REGLA DE COSTAS: En el derecho
comparado existen dos diferentes sistemas de costas, a saber:
22. 1.2.1- MODELO INGLES: El que pierde el juicio paga todo.
23. 1.2.2- MODELO AMERICANO: Cada parte paga sus costas con independencia del
resultado del juicio.
24. En el modelo chileno, por otra parte, paga las costas el que pierde el juicio, a menos
que haya tenido motivo plausible para litigar. En la prctica, en todo caso, opera
como la regla americana.
25. Se estima que el modelo ingles es ms eficiente desde un punto de vista econmico.

26. 2.- FUNCION DE PREVENCION. El supuesto subyacente a ste es el que sigue: Si el
sistema legal pone el costo de los accidentes de cargo de quien los produce, entonces
las personas van a tener incentivos para obrar con mayor cuidado para disminuir la
probabilidad de accidentes. Esta funcin supone que los seres humanos tomamos en
cuenta tanto los costos como los beneficios de nuestras actividades, y que slo
decidimos emprender una actividad cuando el costo en que debemos incurrir es inferior
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al beneficio que esperamos obtener. Esto se suele denominar modelo de racionalidad
neoclsica. La funcin preventiva reposa sobre la idea que, si Ud realiza una
actividad, la va a llevar a cabo con mayor cautela si sabe que los costos del descuido los
va a pagar Ud.

27. En trminos econmicos, los sistemas de responsabilidad extracontractual permiten internalizar los costos
de los actos humanos en quienes lo ejecutan, permite que los costos de dichas actividades se internalicen
en quien los ejecut, evitando que se externalicen en un tercero ajeno a la actividad.

28. En todos los sistemas legales conocidos existen dos tipos de reglas para atribuir el costo
de los accidentes. Por una parte, se encuentra lo que se denomina regla aquiliana o
regla de responsabilidad por culpa. Esta regla, segn precepta el Art. 2314, Ttulo
XXXV del L.IV del cdigo civil, establece que el costo de un accidente (cualquier acto
que causa dao) debe ser soportado por aquel que lo caus mediando negligencia y,
en cualquier otro caso, el costo debe ser soportado por la vctima. En otras palabras,
la regla aquiliana es sta: el costo del accidente en principio lo paga la vctima, a menos
que sta pruebe negligencia por parte de quien lo caus. Otra consecuencia evidente de
esta regla es que, si la vctima contribuy a la produccin del dao, ambos tienen que
compartir el costo. Esta consecuencia se traduce en la regla de compensacin de
culpas, a saber: si el victimario caus negligentemente el accidente y la vctima se
expuso, entonces se rebaja la indemnizacin.

29. Por otro lado, si varias personas contribuyen a la causacin del dao, entonces, si
media negligencia, el costo del accidente recae de manera solidaria, esto es, la
vctima puede demandar a todos conjuntamente o a cualquiera de su preferencia.

30. Para la regla del cdigo civil, es indiferente si se causa el dao con culpa o con dolo.
Lo que se evala es el disvalor del resultado, no el disvalor de la accin.

31. La otra regla que existe en todos los sistemas legales, es la regla de responsabilidad
objetiva. En virtud de esta regla, el costo del accidente debe ser soportado por quien
lo caus, con prescindencia de si hubo culpa o dolo. En otras palabras, mientras en la
regla de responsabilidad aquiliana (con culpa), para demandar indemnizacin se
requiere, en principio, probar la causalidad.

32. En todos los sistemas legales existen estas dos reglas de responsabilidad. La diferencia
se encuentra, sin embargo, en la diversa amplitud o intensidad con que cada regla se
aplica. En Chile, por ejemplo, la regla casi unnime es la regla aquiliana, operando la
regla de responsabilidad objetiva nicamente en el margen, por ejemplo en materia de
accidentes nucleares.

33. Hay reglas que son, en algn sentido, una mezcla de ambas. Por ejemplo, las reglas de atribucin de
responsabilidad por accidentes areos. A este respecto rige el Pacto de Varsovia (dcada de 1930), bajo el
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cual opera una regla de responsabilidad estricta hasta un cierto monto. Si Ud quiere obtener
indemnizacin por sobre ese monto, tiene que probar dolo o culpa grave (esta regla supone un intento
conducente a estimular los viajes en avin y, simultneamente, evitar la quiebra de la industria area,
procurando asegurar a los usuarios de dichos servicios una determinada tasa de indemnizacin la que, no
siendo efectivamente compensatoria para las vctimas, permita que las compaas areas operen a costos
razonables).

34. En la literatura se discute acerca de cual regla sea ms conveniente desde el punto de
vista del bienestar social. Para dilucidar ese problema, suele distinguirse entre dos
clases de accidente. Por una parte, accidentes unilaterales. Por otra parte, los accidentes
bilaterales. Un accidente es bilateral cuando el nmero de los mismos depende
tanto del comportamiento de la victimario cuanto del comportamiento de la
vctima (caso tpico: accidentes automovilsticos). Es unilateral cuando el nmero de
accidentes es, en una medida relevante, resultado solamente de la conducta del
victimario. El caso evidente es el de accidentes producidos por el consumo de
productos defectuosos.

35. Un sistema de responsabilidad extracontractual procura disminuir los costos de los
accidentes. Los costos de los accidentes pueden ser de varias clases, pero
fundamentalmente de tres clases:

36. En primer lugar, se encuentra el nmero y la gravedad de los accidentes que se
producen en un tiempo y lugar determinado. A esto lo vamos a llamar costos
primarios, esto es, nmero y gravedad de los ilcitos que se verifican.

37. En segundo lugar, se encuentran los costos asociados a la reparacin de las vctimas.
Equivalen a los costos en que la sociedad debe incurrir para llevar a cabo la
compensacin, es decir, es preciso trasladar riqueza de un sector social a aquel
donde se produjo el accidente.

38. Finalmente, se encuentran los costos de administracin o de transaccin que supone
un sistema de responsabilidad (por ejemplo, el funcionamiento del aparato de justicia
requiere ser financiado con cargo a rentas generales). A estos designaremos costos
terciarios.

39. En suma, un sistema de responsabilidad por delitos o cuasidelitos tiene por objeto, entre
otras funciones, disminuir los costos de los accidentes. Cuando se afirma esto, se
quiere decir que un sistema de responsabilidad eficiente es capaz de disminuir el
nmero de accidentes, es capaz de compensar a las vctimas; todo eso con el menor
gasto pblico posible.

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40. En el derecho comparado existen dos reglas de responsabilidad. Por una parte, la regla
de responsabilidad aquiliana o por culpa y, de otra parte, la regla de responsabilidad
estricta.

41. Una regla de responsabilidad por culpa asigna los costos del accidente a quien lo
caus mediando culpa o dolo y, en cualquier otro caso, los costos recaen sobre la
vctima. La regla evidentemente supone que, si ambas partes contribuyeron
culpablemente a la produccin del dao, entonces deben distribuirse los costos.
Una regla de responsabilidad aquiliana asigna los costos del accidente en proporcin a
la culpa de quien los produjo.

42. Una regla de responsabilidad estricta, en cambio, asigna los costos del accidente a
quien lo caus, con prescindencia de que haya mediado culpa o dolo. Bajo esta regla,
es la mera causacin lo que permite asignar los costos del accidente.

43. Cabe preguntarse ahora cul regla contribuye a disminuir en mayor medida el costo de
los accidentes. Desde el punto de vista de la literatura, la regla de responsabilidad
estricta u objetiva es ms eficiente cuando se trata de disminuir los costos
primarios de los accidentes unilaterales. De ah que, en general, cuando se trata de la
responsabilidad del fabricante, los sistemas legales cuenten con una regla de
responsabilidad estricta. Tratndose de los costos secundarios, en principio, los
sistemas legales contribuyen a disminuir los costos de pago de indemnizaciones por
la va de fraccionar los costos de la misma. En otras palabras, un sistema legal que
cuenta con un sistema de seguro permite que los eventuales victimarios fraccionen
(diluyan) ex-ante el costo de la indemnizacin, por medio del contrato de seguro.

RESPONSABILIDAD CIVL Y RESPONSABILIDAD PENAL. RELACIONES.

44. Desde un punto de vista histrico, la responsabilidad civil se escinde de la
responsabilidad penal en el siglo XVII, con la obra de Domat. Es ste quien establece
un principio general de responsabilidad civil, el cual pasa al Art. 1382 del cdigo civil
francs y luego Bello lo va a plasmar en el Art. 2314 del cdigo civil chileno.

45. Sin embargo, la responsabilidad penal va a continuar presentando una
preeminencia respecto de la responsabilidad civil, preeminencia que se manifiesta
por medio de dos caractersticas que es preciso considerar:

46. En primer trmino, si en un proceso penal se establece responsabilidad penal, es decir,
si se dicta una sentencia condenatoria, esta va a producir efecto de cosa juzgada en
el mbito civil. El antiguo procedimiento penal establece que, ante la existencia de un
delito o cuasidelito penal, la vctima puede exigir que se haga valer la
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responsabilidad civil tanto en cede penal cuanto ante un tribunal civil. La sentencia
condenatoria produce, entonces, cosa juzgada en materia civil.

47. Por otra parte, si se trata de una sentencia absolutoria en materia penal o de un
sobreseimiento definitivo, slo se produce el efecto de cosa juzgada en cede civil en
el evento que se renan las caractersticas sealadas en el Art. 179 del cdigo de
procedimiento civil, es decir, dichas resoluciones judiciales slo por excepcin
producen cosa juzgada civil. En tanto se trate de un sobreseimiento temporal,
entonces evidentemente dicho efecto no se produce.

48. Otra caracterstica que presenta la responsabilidad penal y que le otorga preeminencia,
es la facultad que tiene el juez civil de suspender el proceso civil indemnizatorio
cuando exista un proceso penal pendiente (Art. 167 CPC). La razn de ste precepto
es evitar sentencias contradictorias.

49. Por regla general, en el caso de accidente, de negligencia mdica o de responsabilidad
profesional en general, en el foro los abogados tienden a preferir demandar la
responsabilidad civil en el proceso penal, exigindose sta slo por va accesoria.
Esto ha llevado a que, en varios aspectos la responsabilidad civil constituye un apndice
del proceso penal. La razn es que, en el proceso penal, la investigacin es llevada por
el juez y, de otra parte, una vez que se acredite responsabilidad penal, en cede civil slo
ser necesario determinar el monto del dao (la indemnizacin). Nuestra prctica fue
seguida durante todo el siglo XX.

50. La situacin previamente descrita se va a ver trastocada por el nuevo proceso
penal. El Art. 59 del cdigo procesal penal restringe la accin civil en el proceso penal,
y la restringe en dos sentidos:

51. De una parte, slo la vctima puede ejercer la accin civil de reparacin, con lo que
se descarta la posibilidad de que las vctimas por rebote o repercusin puedan ejercer la
accin de reparacin en el proceso penal.

52. Por otra parte, el Art. 59 del CPP impide a la vctima ejercer la accin de
reparacin en el proceso penal contra terceros civilmente responsables. En otras
palabras, la vctima slo puede ejercer la accin de reparacin en contra del imputado.
En el nuevo proceso penal, la vctima va a tener que ejercer la accin en nada ms ante
juez civil si pretende hacer valer la responsabilidad civil que cabe a terceros.

53. Lo expuesto anteladamente reviste importancia en el sentido que es posible vaticinar
que se va a producir una contractualizacin de la responsabilidad civil, un auge de la
responsabilidad contractual. Lo que ocurre es lo siguiente: en el proceso penal siempre
se ha entendido que existe una opcin a favor de la vctima, la cual es optar entre
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perseguir la responsabilidad por va contractual o extracontractual, lo que implica
que, aun cuando la vctima est unida contractualmente con su victimario, puede
perseguir la responsabilidad civil por va extracontractual. Es esta la tesis de Alessandri,
quien sigue a la doctrina y jurisprudencia francesas. En la prctica jurisprudencial, se
aplica en el proceso penal de manera unnime el estatuto de la responsabilidad
extracontractual. A pesar de que la doctrina se encuentra con testes en que existe la
opcin, esto es ms bien terico, puesto que en la prctica jurisprudencial se ha
adoptado unnimemente la tesis contraria.

54. Por otro lado, si bien en el proceso penal se acepta la opcin a favor de la vctima,
ste derecho no le asiste en el proceso civil. Es decir, si el dao padecido por la
vctima proviene de la infraccin de una obligacin configurada autnomamente por las
partes en un contrato, entonces es preciso que acuda a la va de la responsabilidad
contractual.

PARALELO ENTRE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

55. Existen dos estatutos de responsabilidad civil en el ordenamiento jurdico, a saber, la
responsabilidad contractual y la responsabilidad extracontractual. Generalmente se
presentan como dos continentes prcticamente antinmicos, pero la prctica hace
necesario tender a unificar ambos estatutos de responsabilidad civil. Con todo, es
preciso tener presentes sus diferencias:
56. Para que estemos en presencia de responsabilidad contractual, resulta imprescindible
la existencia de un contrato y, asimismo, es necesario que se incumpla una obligacin
contractual. Para esto, se requiere que el deudor no cumpla con su obligacin, o lo
haga de manera tarda o imperfecta (Art. 1555 CC). Esta obligacin contractual puede
ser principal (e.g. el no pago del precio, la no construccin de una obra), la cual puede
emanar tanto del texto legal como del acuerdo de las partes. Todava, la obligacin
puede ser accesoria, encontrndose tcitamente en el contrato o bien por va
jurisprudencial (ex post, por va pretoriana). A este respecto estudiaremos la
obligacin de informacin y la obligacin de seguridad.

57. En el mbito extracontractual la situacin es diversa, porque no existe una obligacin
pactada entre las partes, no existe un vnculo contractual precedente, sino que se
verifica un deber de comportamiento, de no daar al prjimo de manera ilegtima.
Es decir, todos los integrantes de la sociedad se encuentran compelidos a no causar
dao al prjimo. Este deber de comportamiento dice relacin con un patrn de
comportamiento, a saber, un hombre medio. Este patrn de comportamiento tambin
ha ido evolucionando y se ha hecho cada vez ms estricto. Ha habido una especie de
trnsito del patrn de hombre medio razonable a uno mucho mayor. Sobre todo, se ha
ido haciendo cada vez ms estricta la responsabilidad del empresario, tendiendo a una
responsabilidad objetiva o estricta.
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58. Un segundo elemento que va a diferenciar a ambos estatutos de responsabilidad dice
relacin con la culpa. Para que estemos en presencia de responsabilidad civil es
necesaria la produccin de un hecho generador, un dao, y, por ltimo, un vnculo
de causalidad entre estos. Cuando no se trata de responsabilidad objetiva es
necesario que concurra todava, un factor subjetivo de atribucin, a saber, la culpa
o el dolo.

59. Tratndose de la responsabilidad contractual, el incumplimiento se presume
culpable, segn previene el Art. 1547 inciso 3ro, correspondiendo en consecuencia
alegar y probar la diligencia al deudor. En otras palabras, el acreedor no satisfecho en
su crdito debe simplemente acreditar la existencia de una obligacin o vnculo
contractual y alegar sin ms el incumplimiento. Es el deudor quien, a efectos de
eximirse de responsabilidad civil, debe probar que fue diligente en el cumplimiento de
la obligacin contractual. Esto importa, como es evidente, que el onus probandi se
transfiere al deudor.

60. Una cuestin distinta ocurre en el mbito extracontractual. En ste mbito, la regla
general es que el la vctima quien tiene que acreditar o probar la culpa respecto del
agente del dao, es decir, se aplica la regla general del Art. 1698 en materia probatoria.

61. Esta diferencia tan ntida resulta sin embargo relativizada, puesto que en el mbito
extracontractual existen varias hiptesis de presuncin de culpa, que facilitan la
reparacin de la vctima. As, por ejemplo, se puede citar el Art. 2329, que seala el
principio de reparacin integral, esto es, por regla general todo dao debe ser reparado.
Este Art. Adems establece, segn est con testes la doctrina, tres numerales en que se
consagra una presuncin de culpa (vgr: el que dispara imprudentemente un arma de
fuego). Incluso, segn indican las opiniones de Ducci y Alessandri, este precepto
seala una presuncin general de culpa, que no se aplica nada ms a las hiptesis
enumeradas en la disposicin escrutada, sino que adems se aplica toda vez que, en
atencin a las circunstancias o naturaleza de la actividad que causa el dao, deba
estimarse que, desde el punto de vista de la previsibilidad y del riesgo de dicha
actividad, exista una presuncin del culpa (e.g. en un choque de trenes lo normal es
que no choquen, por lo que es posible presumir que hubo negligencia por parte de quien
caus el accidente). Segn la opinin vertida por estos autores, el Art. 2329 podra
transformarse en una presuncin general de culpa, si acaso esta regla fuese acogida por
la jurisprudencia.

62. El Art. 2320 consagra una regla de presuncin de culpa en lo referente a la
responsabilidad por hecho ajeno. La regla general es que se responda slo por los
propios actos u omisiones. Con todo, excepcionalmente, un sujeto ha de responder por
el hecho de otro. El precepto contenido en el Art. 2320 seala distintas situaciones en
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que un individuo responde por otros. En tales constelaciones, como por ejemplo, en los
casos de responsabilidad del empleador por hecho de su dependiente, la vctima debe
acreditar la culpa del agente directo del dao y adems debe probar el vnculo de
subordinacin entre el empleador y quien caus culpablemente el dao y, una vez
acreditado dichos elementos, se presume que concurre culpa por parte del tercero
civilmente responsable (el empleador, en este caso).

63. Otra diferencia entre ambos estatutos de responsabilidad dice relacin con el dao. El
Art. 1558 del CC seala que, en materia contractual, corresponde indemnizar los
daos previstos en caso que estemos en presencia de un imcumplimiento culpable.
Si el incumplimiento es, en cambio, doloso, el dao que se indemniza es tanto el
previsto como el imprevisto (esto tiene que ver con la funcin de previsibilidad que
asiste al contrato). En ambos casos se trata de dao directo.

64. Sin embargo, en el mbito extracontractual se indemnizan tanto los daos previstos
como imprevistos. Esta distincin ntida aparece diluida en la prctica jurisprudencial.

65. Otra diferencia entre ambos estatutos es que, en el mbito contractual no existe una
regla precisa que se refiera a la prescripcin de la accin indemnizatoria, por lo
cual corresponde aplicar la regla general, en conformidad a la cual esta prescribe
en cinco aos (Art. 2515 CC).

66. En el mbito delictual, en cambio, la prescripcin es de cuatro aos contados
desde que se perpetr el hecho (Art. 2332 CC). En relacin a la prescripcin en el
mbito extracontractual, se ha producido un debate relativo al momento a partir del cual
empieza a correr el plazo
1
. En efecto, Domnguez ha sealado que el dao termina
cuando se perpetra el hecho (como preceptua la regla antedicha), por ende, si el dao
contina acaeciendo, no comienza a devengarse el plazo de prescripcin.

67. Existe tambin una diferencia menor en cuanto a la capacidad. En el mbito
extracontractual, segn dispone el Art. 2319, son incapaces los menores de siete
aos y los dementes. Entre los siete y los diecisis aos, dichos sujetos se
encuentran sometidos a un juicio de discernimiento. El juez tendr que decidir si es
que las personas comprendidas en ese rango de edad son o no imputables, es decir, si
pueden o no dominar el curso causal de sus acciones y, en el evento que se trate de un
sujeto incapaz, se puede verificar responsabilidad por el hecho ajeno. En ese caso,
responder el padre o la madre, o el tutor o curador que tenga a su cargo al incapaz.

68. En el mbito contractual, por otra parte, se aplican las reglas de capacidad
previstas en los artculos 1446 y ss del CC.

1
Este asunto se ha discutido a raz del problema de derechos humanos en chile.
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69. Otra distincin entre los estatutos de responsabilidad dice relacin con la necesidad de
establecer la mora del deudor a efectos de hacer exigible la reparacin contractual
(segn la regla del Art. 1551 del CC, salvo en el caso de las obligaciones de no hacer).
Como es evidente, en el mbito extracontractual no es necesario establecer la mora.

70. La ltima diferencia a analizar, dice relacin con la aplicacin en el mbito contractual
de la teora de la prestacin de culpas. Segn dispone el Art. 1547 del CC, la
diligencia debida por el deudor est determinada en relacin a la utilidad que le
reporta el contrato. Esta teora es indita en el derecho comparado, el que establece
como nico patrn de conducta el del buen padre de familia.

CUMULO U OPCION DE RESPONSABILIDADES (CONCURRENCIA DE RESPONSABILIDADES)

71. La concurrencia de responsabilidades intenta dilucidar si el acreedor de una obligacin
que se incumple, teniendo en cuenta que dicho incumplimiento constituye al mismo
tiempo delito o cuasidelito civil, intenta responder si el acreedor puede optar entre
perseguir la responsabilidad contractual o, por el contrario, debe necesariamente
circunscribirse a la responsabilidad contractual. El principio ampliamente aceptado
por la doctrina y ratificado por la jurisprudencia es la negativa a la opcin. El
acreedor debe necesariamente exigir la responsabilidad contractual. El fundamento
para el rechazo de la opcin es la fuerza obligatoria del contrato (Art. 1545 CC), pues se
seala que de aceptarse la opcin a favor del acreedor, se desconocera el contenido
contractual, dejando de ser obligatorio el acuerdo pactado y, por ende, si se ha
establecido, por ejemplo, una clusula limitativa de responsabilidad, o una clusula
penal o una arbitral, estas dejaran de tener efecto.

72. Generalmente se dice que no se trata de un cmulo, porque no se trata de sumar o agregar una
indemnizacin a otra. A raz de eso a ganado lugar el trmino concurrencia de responsabilidades.

73. Como sabemos, el principio es la negativa al cmulo, salvas dos hiptesis:

74. A.) En primer lugar, se acepta la concurrencia de responsabilidades en tanto as lo
hayan pactado las partes. Si acuerdan la opcin, en virtud de la libertad contractual,
ese acuerdo es vlido (eso no ocurre nunca y, por lo tanto, se trata de una hiptesis
carente de relevancia prctica).

75. B.) De otro lado, se acepta la opcin de responsabilidad en el proceso penal.
Cuando el incumplimiento contractual no slo constituye delito o cuasidelito civil,
sino tambin un delito o cuasidelito penal, en ese caso la vctima puede optar por
perseguir la responsabilidad civil extracontractual a pesar de la existencia de un
contrato. Esto lo va a recoger la jurisprudencia de manera ms bien unnime. Sin
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embargo, es correcto decir que se trata de una opcin a medias, puesto que
prcticamente siempre se exige la reparacin por va extracontractual.

76. Cabe tener presente que no cabe confundir el problema de la opcin de
responsabilidad con la situacin distinta en que un incumplimiento contractual
puede dar lugar a la aplicacin de la responsabilidad extracontractual. O sea, el
incumplimiento contractual genera la aplicacin de ambos estatutos respecto de sujetos
diferentes (da lugar a dos responsabilidades distintas).

77. Hoy da se contempla la necesidad de intentar una unificacin, al menos moderada, de
los estatutos de responsabilidad civil. Por ejemplo, en el evento que se trate de daos
fsicos parece conveniente, a pesar de la existencia de un contrato, que no se distinga
entre ambos estatutos.

78. La aplicacin de dos estatutos de responsabilidad civil importa una diferencia
entre las vctimas que demandan la reparacin del dao, lo cual puede dar lugar a
que la vctima por rebote (o por repercucin) se encuentre en una posicin ms
ventajosa que la vctima directa o principal. As, por ejemplo: si se incumple una
obligacin contractual y, a propsito de este incumplimiento se causan lesiones al
cocontratante, ese dao que sufre el cocontratante puede repercutir en otros sujetos
(vgr: cnyuge e hijos). En esa situacin el paciente, esto es, la vctima principal o
directa, slo podr demandar los daos previstos, salvo incumplimiento doloso. Sin
embargo, la vctima por rebote carece de lmite en cuanto a la reparacin de los daos
imprevistos, puesto que, al no encontrarse vinculada contractualmente con el agente del
dao, ellas podrn invocar o ejercer slo el estatuto extracontractual. Producto de esta
situacin en que se crea una cierta desigualdad, se ha planteado (de lege ferenda) una
unificacin moderada de los estatutos de responsabilidad civil. Esta unificacin de la
responsabilidad civil debera aceptarse cuando estemos en presencia de daos fsicos a
la vctima principal.

79. Por ltimo, se ha discutido cual es el estatuto comn de responsabilidad civil. Las
fuentes de las obligaciones son cinco, sin embargo nada ms hay dos estatutos de
responsabilidad: Qu estatuto se aplica a los cuasicontratos y a la infraccin de ley?.
La tesis que histricamente ha tenido una mayor acogida por parte de la
jurisprudencia es la de Alessandri, quien sostiene que el estatuto de derecho
comn es el contractual. Su argumento principal es que el Ttulo XII del L.IV del CC,
que contempla la responsabilidad contractual tiene aplicacin general, puesto que se
refiere al Efecto de las obligaciones (es decir, se aplica a todas las obligaciones,
salvo estatuto especial). Esta interpretacin exegtica ha sido criticada, pues el
contenido de la misma se refiere nada ms al contrato. Modernamente, la doctrina
seala que corresponde aplicar como estatuto de derecho comn el estatuto
extracontractual. La responsabilidad contractual como categora autnoma es ms bien
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ajena al CC y, por lo tanto, mal Bello podra haberla contemplado como estatuto comn
de responsabilidad civil.

80. Hay ciertos casos o situaciones en que resulta ms bien problemtico definir qu
estatuto cabe aplicar. En primer trmino, cabe analizar la responsabilidad
precontractual, esto es: la responsabilidad civil que se puede generar durante el curso de
las tratativas negociales entre los posibles futuros contratantes (conversaciones
preliminares).

81. De una parte, la responsabilidad precontractual suscita alguna controversia en torno a
qu ocurre si el oferente se obliga a esperar una respuesta o se comprometi a no
disponer del bien objeto del futuro contrato por un perodo de tiempo (Arts. 98, 99 y
100 del Cdigo de Comercio). En esas situaciones, segn Alessandri y Abeliuk, cabra
la posibilidad de aplicar la responsabilidad contractual, puesto que se tratara de una
infraccin legal o, al menos, de una declaracin unilateral de voluntad, en cuyo caso,
segn estos autores, debera aplicarse la responsabilidad contractual. Sin embargo, si
uno acoge la teora que aplica el rgimen extracontractual como estatuto de derecho
comn, es evidente que ser ste el que habra de regir dicha situacin. Aparte de estas
hiptesis, puede ocurrir que alguno de los futuros contratantes, durante el perodo de la
negociacin, se retracte y rompa de manera unilateral la negociacin. Es evidente que,
durante las tratativas negociales, asiste un derecho de retractacin. La negociacin de
un contrato carece de efecto obligatorio. Sin embargo, la jurisprudencia y la doctrina
han establecido que, en el evento que la retractacin sea intempestiva, puede generarse
responsabilidad civil. Esta responsabilidad civil puede tener lugar cuando el sujeto que
se retracta en realidad no quera negociar, o bien nunca tuvo la intencin de contratar o,
de otra parte, estaba impedido de celebrar dicho contrato. En ambas situaciones puede
existir responsabilidad civil. En aras de fundamentar la opinin antedicha, cabe recordar
aqu la antigua tesis denominada de la culpa in contrahendo, formulada por Ihering en
Alemania (fines del S.XIX). En virtud de sta, cabe la responsabilidad contractual,
puesto que hay culpa al llevar a cabo as negociaciones y, en este mbito, corresponde
aplicar por analoga el referido estatuto. Esta posicin, sin embargo, ha sido
completamente abandonada. La solucin se encuentra en la aplicacin del rgimen
delictual o cuasidelictual. Con todo, la fundamentacin en virtud de la cual cabe aplicar
este estatuto es, todava, controvertible. Al respecto hay dos argumentos estndar.
82. 1.Por una parte, se cita como fundamento a la Tesis del Abuso del derecho. Es decir, la
configuracin de responsabilidad precontractual importara una manifestacin del abuso
del derecho a no contratar.
83. 2. De otra parte, aqu existira una infraccin a la buena fe objetiva que rige durante
todo el ter contractual.

84. Sin embargo, estas teoras o fundamentos de la responsabiliad precontractual slo
tienen carcter subsidiario o costituyen un argumento que refuerza la aplicacin del
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estatuto extracontractual. Aqu lo importante es que se verifica un genuino ilcito civil.
Es decir, el sujeto que se retracta y que le cabe responsabilidad, infringe un deber de
cuidado respecto de la vctima. En consecuencia, es ms simple verificar si concurren
las condiciones de la responsabilidad extracontractual, no siendo necesario recurrir a las
otras teoras.

85. Todava es posible, sin embargo, aplicar el rgimen contractual a las negociaciones
preliminares cuando existan acuerdos precontractuales, cuestin que tambin se
denomina puntuacin. Esto quiere decir que, en ciertas negociaciones complejas que
deben prolongarse durante un perodo de tiempo importante, las partes negociadoras
pueden establecer ciertas etapas en dicha negociacin y, una vez que cada etapa se
cumple, quedan impedidos de revisar o negociar dichos aspectos ya acordados. En este
caso en particular, se ha estimado que se aplica el rgimen contractual (generalmente se
trata de contratos de comercio internacional).

86. Otra situacin que en que generalmente resulta difusa la aplicacin de uno u otro
rgimen de responsabilidad, es cuando se produce la nulidad del contrato, es decir, si a
propsito de la nulidad del contrato se causan perjuicios: qu rgimen es aplicable para
su indemnizacin?. El estatuto que corresponde aplicar es el extracontractual, puesto
que el contrato ha dejado de tener existencia legal y, por ende, no cabra aplicar el
rgimen contractual (efecto retroactivo de la declaracin de nulidad). Cabe sealar que
se han cometido grandes errores jurisprudenciales respecto del particular.

87. Tambin se ha discutido acerca del rgimen a aplicar a la responsabilidad post
contractual. Es decir, aquella situacin en que, si bien el contrato se encuentra
terminado, pueden pervivir ciertas obligaciones, a las cuales est sujeto alguno de los
contratantes. Esto ocurre, por ejemplo, con la clusula de no competencia, o con la
clusula de confidencialidad: se exige, una vez terminado el contrato, que alguna de
las partes guarde secreto respecto de informacin relevante que se haya obtenido
durante la ejecucin del contrato. En este caso, cabe aplicar el estatuto de la
responsabilidad contractual, pues se trata de un tpico caso de pervivencia de obligacin
contractual.

LA ACCION DE REPARACION Y LAS VICTIMAS

88. Es necesario tener presente las caractersticas de la accin civil indemnizatoria. Esta es
personal, transferible y transmisible. Es adems, una accin prescriptible. En cuanto a
las vctimas o titulares de la accin, existen dos distinciones fundamentales: La vctima
directa o personal, por una parte. Por otra parte, tenemos a las vctimas por rebote o por
repercusin (identificadas bsicamente con el dao moral). Ambas clases de vctimas
pueden sufrir un dao patrimonial o extrapatrimonial (moral).

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89. La otra distincin importante consiste en diferenciar entre personas naturales y jurdicas
y, a su vez, personas jurdicas con o sin fines de lucro.

LA ACCION INDEMNIZATORIA

90. Ante todo, cabra sealar que, en un sistema aquiliano de responsabilidad, como ocurre
con el que consagra el cdigo civil chileno; la obligacin de indemnizar se encuentra
subordinada a la previa verificacin de un dao que se ha inflingido a la vctima
mediando culpa o dolo. El sistema aquiliano de responsabilidad, adems, se encuentra
inspirado en un principio de reparacin ntegra del dao. Conforme a este principio, el
monto de la indemnizacin que debe pagar el victimario debe ser estrictamente
coincidente con la extensin del dao. La indemnizacin que se paga bajo este
principio, no debe ser inferior al dao producido por el accidente, puesto que habra
enriquecimiento para el victimario; ni tampoco menor que el dao causado, pues
enriquecera a la vctima. No importa, a los efectos de este principio, que el dao que se
trata de reparar est distribuido entre varias vctimas.

91. Conforme a los principios acabados de revisar, parece claro que, frente a la pregunta
relativa a quien puede demandar indemnizacin de perjuicios como resultado del
accidente (quienes son titulares del derecho personal a la reparacin correlativo a la
obligacin de indemnizar). La respuesta parece evidente: son titulares de la accin
indemnizatoria todos quienes hayan padecido o experimentado un dao como
consecuencia del accidente. Si, a la luz del derecho vigente todo dao debe ser reparado
por medio de indemnizacin, entonces, cualquier persona que haya padecido el dao
puede ejercer la accin indemnizatoria. Si el derecho vigente no instituyera a todas las
vctimas del accidente como acreedoras del derecho a la indemnizacin, entonces ese
sistema legal no estara siendo fiel al principio de reparacin ntegra del dao. En
consecuencia, la determinacin de quienes son titulares de la accin indemnizatoria no
es susceptible de efectuarse antes del accidente, pues es la intensidad y la distribucin
del dao lo que va a determinar el elenco de personas dotadas o provistas de la accin
indemnizatoria.

92. Desde el punto de vista del Derecho de las Obligaciones, la vctima de un accidente es
un acreedor, es decir, el titular de un derecho personal a la indemnizacin. Ese derecho
personal a obtener una indemnizacin estrictamente coincidente con el dao producido,
es adquirido por la vctima en el momento preciso del accidente: por el hecho del dao,
queda instituido como acreedor. Poco importa que la vctima logre probar la malicia o
la negligencia tiempo despus del accidente. En cualquier caso, el derecho personal a la
reparacin se gener e ingres al patrimonio de la vctima con el accidente y se
incorpor al patrimonio de la vctima, de manera que si sta fallece un tiempo despus
del accidente sin haber ejercido la accin indemnizatoria, esa accin se transmite a los
herederos, aunque el causante no la haya principiado siquiera ejercer.
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93. Por supuesto, se trata todava, de una accin que, al incorporarse al patrimonio de la
vctima no slo se transfiere a los causahabientes, sino que tambin puede ser
transferida por acto entre vivos a ttulo gratuito u oneroso (e.g. mediante la tcnica de la
cesin de derechos).

94. Todo lo anterior conduce a la obvia conclusin que el derecho a demandar
indemnizacin se encuentra protegido por el derecho subjetivo pblico de propiedad,
desde el momento mismo del accidente. Si alguien pretendiera privarlo a Ud. De su
derecho a exigir indemnizacin, eso importara privacin de su derecho de propiedad.
Ni siquiera la extincin de la responsabilidad penal en caso de amnista puede impedir
el derecho de las vctimas a obtener indemnizacin. Esto importara privar a las
vctimas de su derecho a obtener reparacin. Se estara interpretando la ley de amnista
en un sentido ilegal y expropiatorio.

95. Como se acaba de sealar, la titularidad de la accin indemnizatoria depende del dao.
Si Ud padeci dao a consecuencia del accidente, eso exige reparacin.

96. Con todo, es preciso explicitar qu entendemos por dao. Desde el punto de vista
dogmtico, el dao es, en trminos generales, de dos clases. Se encuentra, por una parte,
el dao patrimonial o pecuniario. Este afecta a bienes que tienen precio de sustitucin
en el mercado. Por supuesto, esto incluye al dao en las cosas corporales o incorporales
de que la vctima es propietaria (por ejemplo, si su abogado gestiona negligentemente
una cobranza, entonces se configura dao patrimonial y el abogado responde). Tambin
es dao patrimonial el dao corporal (fsico), el cual tiene un precio que se calcula
sobre la base del desmedro actual o futuro que la vctima va a experimentar a causa de
la afectacin a su integridad corporal. Dichos daos se configuran, en rigor, como la
prdida de capacidad productiva. Tratndose del dao patrimonial que se configura
cuando lo desmedrado es una cosa, no es necesario para demandar indemnizacin de
perjuicios que, entre las cosas daadas y el sujeto que demanda, medie una relacin de
dominio. Otro tipo de derechos reales e, incluso, quien posee algn vnculo personal
con la cosa (vgr. el arrendador), generan derecho a la reparacin.
97. De la misma forma, el dao patrimonial se divide en dos clases: o es dao emergente o
es lucro cesante. El dao emergente es la perdida o disminucin actual del patrimonio
de la vctima como consecuencia del accidente. El lucro cesante, en cambio, es la
prdida de una ganancia esperada, que se calcula multiplicando el monto esperado por
la probabilidad que habra tenido la vctima de obtenerlo de no haber mediado el
accidente (de no haberse interrumpido su plan de vida): una cierta tasa de beneficio
multiplicada por la probabilidad de su ocurrencia. En el derecho angloamericano, en
general, la prdida patrimonial severa se entiende como prdida del patrimonio
hereditario. As, por ejemplo: Si George muere producto del accidente, las vctimas
pueden demandar al victimario para que se reconstituya el patrimonio que George
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habra podido acumular hasta el fin de sus das. Bajo las reglas del derecho americano,
dicho patrimonio se trae a valor presente y se paga fraccionado a la vctima (a travs del
tiempo). En el derecho vigente en Chile, el dao emergente cubre desde prestaciones
peridicas hasta reconstrucciones patrimoniales ntegras.

98. Por otro lado, tenemos el dao no pecuniario, denominado tambin dao moral. Este, en
su versin ms clsica equivale al precio del dolor, del sufrimiento que se experimenta
como producto del accidente. Modernamente, el dao moral es mucho ms amplio que
el precio del dolor (el sufrimiento o la angustia), aunque tambin lo comprende.
Alcanza, desde luego, a la lesin a los derechos de la personalidad (honor, honra, propia
imagen, etc). Aunque Ud no sufra, tiene derecho a ser reparado. Incluye, asimismo, a la
prdida de agrado, que no es propiamente sufrimiento. Este importa que el accidente
altera el plan de vida de la vctima, la que, aunque quede inclume, nunca va a poder
recuperar el goce que perdi.

99. Media una radical diferencia entre dao patrimonial y dao moral. Se trata, en verdad,
de daos que son inconmensurables entre s. El dao patrimonial es radicalmente
distinto al dao moral. En el caso del dao patrimonial se produce una prdida de
bienes que poseen un valor explcito de reemplazo en el mercado. Lo mismo ocurre con
la prdida de capacidad productiva. En el caso del dao moral, se lesionan bienes que
carecen de precio de mercado. Con arreglo a qu criterio puede el juez fijar la
reparacin, tratndose de la esfera moral de la personalidad?. Esta situacin ha llevado
a sostener que la indemnizacin por dao moral, como no hay valor de reemplazo, se
trata de una indemnizacin que no tiene por objeto la reparacin, sino que, en cambio,
se trata de una indemnizacin de carcter punitivo. En el derecho continental, la tcnica
de reparacin del dao moral no se ajusta bien a un sistema que rechaza los daos
punitivos.

100. Puede, entonces, concluirse que son titulares de la accin indemnizatoria todas las
personas que hayan padecido un dao pecuniario o no pecuniario como consecuencia
causal del ilcito. Con base en ese principio, en el derecho vigente se distinguen dos
categoras de titulares de a accin. Hay, por una parte, titulares de la accin por derecho
propio y, por otra parte, titulares que los son por derivacin. Los titulares por derecho
propio son, a su vez, de dos clases. Se encuentran, por una parte, las vctimas directas.
Por otra parte, las vctimas por rebote, por repercusin o indirectas. Vamos a llamar
vctima directa a aquel sujeto cuyo cuerpo o patrimonio experiment directamente el
hecho ilcito. Vamos a llamar vctimas indirectas o por repercusin a aquellas personas
que experimentan un desmedro en razn de las relaciones afectivas o econmicas que
los ligan con la vctima directa. Las categoras de vctima directa y por repercusin,
aluden a dos clases de vctimas que experimentan un dao propio.

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101. Cules son los lmites que han de establecerse para delimitar aquellos sujetos que
son titulares de la accin?. El slo criterio del dao es excesivamente amplio. Esta
situacin ha llevado a la jurisprudencia a sostener algunos criterios que permitan eludir
esta extrema extensin de vctimas por rebote:

102. Criterio de la legitimidad de la relacin que se invoca para exigir indemnizacin
por parte de vctimas por rebote. Los tribunales franceses, sobre la base de este criterio,
solan rechazar la relacin de concubinato, por cuanto era sta ilegtima. En Chile, la
jurisprudencia ha esgrimido un criterio similar. La legitimidad como criterio para
indemnizar el dao que merece proteccin, no es un criterio de moralidad, sino que es
un criterio meramente formal. Segn este criterio, hay ciertos tipos de relaciones que el
ordenamiento considera en principio ilegtimas, an cuando medie consentimiento por
parte de los involucrados. Luego, no son las creencias religiosas ni la moral del juez la
que decide quien tiene derecho a reparacin. Eso lo determina el derecho vigente.

103. La vctima por repercusin puede experimentar tanto un dao patrimonial como un
dao moral. La categora de dao moral no coincide, en la prctica judicial, con el
precio del dolor (pretium doloris), puesto que incluye tambin el perjuicio de agrado.
Esta extensin de la categora, en los hechos, repercute en el aumento de las vctimas
por repercusin en los casos de dao moral puro.

104. La titularidad de la accin indeminzatoria queda fijada por la calidad de vctima.
Quien padece un dao a consecuencia del ilcito, se transforma por eso en titular de la
accin indemnizatoria. As se puede concluir del carcter reparatorio que posee el
sistema de Responsabilidad Extracontractual en Chile. De tal forma, si un sujeto de
derecho experimenta un dao, sea patrimonial o extrapatrimonial, y no se le instituye
como un acreedor del derecho a la reparacin, entonces se infringir el principio de
reparacin ntegra del dao.

105. Los titulares por derivacin de la accin indemnizatoria son:

106. Los herederos o causahabientes. Pueden serlo tanto de la vctima directa, como de
la vctima por repercusin. La derivacin se produce en virtud del principio general de
continuidad (Art. 1097 CC). Cuando el heredero ejerce la accin indemnizatoria en
calidad su de tal (y no, en cambio, esgrimiendo el dao propio) y con apoyo en el
principio de continuidad, pretende que se repare el dao que se le ocasion al causante.
Por lo mismo, nada impide que la persona rena en si dos acciones distintas, y que
persiga dos indemnizaciones diferentes, las que no se excluyen recprocamente. De tal
manera, si se impide que el heredero ejerza ambas acciones, se estara infringiendo el
principio de la reparacin ntegra.

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107. Tratndose de dao moral, se ha planteado el problema de si la muerte instantnea
de la vctima ocasionada por el accidente, genera o no para el heredero el derecho a que
se le indemnice por el dao moral sufrido por su causante. Tratndose de la muerte
como resultado de un accidente, cabe distinguir dos situaciones, a saber: la muerte se
produce como consecuencia directa del accidente, mediando un lapso entre este y
aquella; o bien, la vctima muere como consecuencia directa y casi simultnea con el
accidente. En el primer caso, todos aceptan que el causante antes de morir fue titular de
la accin de reparacin por dao patrimonial y moral. Los herederos pueden, en
consecuencia, ejercer y sumar dichas acciones a las que puedan ejercer por derecho
propio. En el segundo caso, Alessandri argumenta que la muerte instantnea no genera
accin de reparacin por dao moral. As, el causahabiente slo puede aspirar a que se
le indemnice su propio dao moral. Esta opinin, a nuestro juicio, presenta tres
defectos:

108. 1.- Alessandri presenta los casos como si fuera posible concebir una muerte
estrictamente simultnea con el accidente cuando, en verdad, el accidente
necesariamente debe haber antecedido a la muerte.

109. 2.- La tesis de Alessandri parece creer que el dao moral es estrictamente
coincidente con el sufrimiento experimentado por la vctima, cuando, en rigor, el dao
moral mira a derechos personalsimos (esferas intangibles de la personalidad que el
derecho estima requeridas de proteccin).

110. 3.- la tesis de Alessandri presenta problemas desde el punto de vista de las funciones
de la Responsabilidad Extracontractual. Si nos plegamos a la opinin del jurista chileno,
sera ms rentable para el victimario matar inmediatamente a la vctima que
simplemente lesionarlo. Esto conduce a la creacin de incentivos para preferir la muerte
antes que las lesiones. Alessandri se defiende, sealando que la vctima prefiere una
muerte instantnea antes que una larga agona.

111. Este derecho personal (esta accin), no slo es una accin personal, sino que se trata
adems, de una accin mueble.

SEGUNDA PARTE

CONDICIONES PARA QUE PROCEDA LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL,
CONFORME AL TITULO XXXV DEL LIBRO IV DEL CODIGO CIVIL CHILENO.

112. A la luz del t. XXXV del L.IV del CC, las condiciones para que proceda la
Responsabilidad Civil por delito o cuasidelito, son las siguientes:

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DEBE HABER UNA ACCION U OMISION

113. En un sistema de Responsabilidad Civil, dan lugar a responsabilidad tanto las
acciones como las omisiones. En el caso de las omisiones slo cuenta la no ejecucin de
una accin que el agente tena la obligacin de realizar (omisin en sentido propio u
omisin propia). Si no media el deber jurdico de realizar dicha accin, no cabe
responsabilidad civil. De tal modo, es requisito que el agente se encuentre en posicin
de garante respecto del bien en cuestin. Desde el punto de vista civil, es irrelevante la
discusin acerca de los elementos subjetivos de la accin, puesto que no es necesaria la
presencia de una voluntad que la conduzca.

114. La teora causalista indica que, para la existencia de una accin basta el movimiento corporal del
agente, no requirindose que este se encuentre acompaado por voluntad final. La teora finalista, en
cambio, seala que hay accin si y slo si junto al movimiento corporal del agente, haba una voluntad
final dirigida a la obtencin del resultado tpico por parte de ste. El sentido de este debate en derecho
penal, consisti en decidir si el elemento subjetivo de atribucin de responsabilidad se ubicaba en el tipo
(finalismo: Welzel) o, en cambio, en la culpabilidad (causalismo: sistema Liszt-Beling). En otras
palabras, se trat de determinar la posicin sistemtica del dolo y la imprudencia.

115. En derecho civil, el debate acerca de la ubicacin sistemtica del elemento subjetivo
de la accin es irrelevante, puesto que la responsabilidad civil no opera bajo un sistema
de descripciones tpicas (salvo en Alemania), sino bajo estndares generales de cuidado.

EXISTENCIA DE UN DAO

116. Si en derecho penal pueden existir delitos abstractos (vgr: delitos de peligro en
oposicin a los delitos de lesin), en derecho civil el dao es condicin imprescindible,
puesto que la principal funcin de la Responsabilidad delictual es la reparacin ntegra
del dao. Aqu no se toma en cuenta el desvalor de la accin, sino nada ms el desvalor
del resultado.

IMPUTABILIDAD

117. Esto supone decidir si el agente cuya responsabilidad perseguimos es o no, bajo las
reglas de la responsabilidad, capaz de accin.

RELACION DE CAUSALIDAD ENTRE LA ACCION/OMISION Y LA VERIFICACIN DEL DAO

118. La relacin de causalidad exige que la accin u omisin del agente cuya
responsabilidad perseguimos sea la causa de un dao que se busca reparar. Surge
entonces el problema de determinar cuando un cierto evento es causa de un cierto
resultado. Al respecto, cabra hacer las siguientes precisiones:

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119. La relacin de causalidad entre dos eventos cualesquiera (e.g. A y B) es una relacin
coexistencial, puesto que lo que afirma la relacin de causalidad es que, cuando A es
causa de B, si es el caso que se verifica A es que se verificar B, y si es el caso que se
verifica B es que lo ha antecedido A.

120. En la literatura filosfica, la relacin de causalidad (a contar del S. XVII en
adelante) es vista como una relacin puramente probabilstica. En otras palabras,
decimos que, si aplicamos fuego al metal este se va a dilatar porque, a la luz de nuestra
experiencia, eso es as. Cuando decimos esto, lo que, en rigor, estamos sealando, es
que, a partir de un conjunto finito de casos, es posible inferir una relacin de carcter
universal. La relacin de causalidad es una relacin puramente probabilstica (no es esto
muy distinto a lo que ocurre con las encuestas de opinin por muestra). Todos nuestros
conocimientos empricos son puras inferencias probabilsticas. Entonces, cundo un
resultado A es consecuencia de una causa B?. Las respuestas posibles son las que
siguen:

121. Se ha sugerido que, para saber si un evento es causa de un cierto resultado, el mejor
camino es el de la supresin mental hipottica. Consiste este mtodo en preguntarnos si
B (efecto) se habra producido igualmente si, por un momento, imaginamos que no
hubiese concurrido A. Esta estrategia conduce a la equivalencia de las condiciones:
todas las condiciones que anteceden al efecto son equivalentes en su produccin (todas
las condiciones que anteceden al evento cuya causacin se trata de precisar son
estrictamente equivalentes).

122. Todo esto llev a formular la idea que la causalidad es dependiente de nuestra
experiencia. Se dijo que, entre todas las condiciones necesarias para la produccin de
un cierto resultado, hay algunas que, de acuerdo a la experiencia disponible, son
capaces de causar el resultado. Nos interesa saber si un determinado antecedente es, a la
luz de la experiencia disponible, una causa adecuada. Mientras que, desde un punto de
vista estrictamente fsico (naturalstico), los eventos que llamamos efectos son
producidos por una cadena potencialmente ilimitada de causas; jurdicamente
apreciado, el problema de la causalidad, en cambio, se trata de saber cual de los
eslabones de esa cadena causal es adecuado para producir un resultado, a la luz de la
experiencia disponible. Podemos llamar a este punto de vista Teora de la causalidad
adecuada. La versin ms cercana es la teora de la causalidad tpica. La teora de la
causalidad adecuada deja, todava, pendiente un problema, a saber, el problema
consistente en determinar si acaso la experiencia con arreglo a la cual ha de juzgarse la
adecuacin es la experiencia del sujeto en concreto, o la experiencia disponible para un
sujeto medio, en abstracto. Sin embargo, este problema debe resolverse a favor del
punto de vista abstracto, puesto que, de lo contrario, podra confundirse la experiencia
del sujeto con la culpabilidad.

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EXISTENCIA DE DOLO O CULPA

123. La Responsabilidad civil es un sistema de responsabilidad centrado en la culpa (por
sobretodo). Desde el punto de vista de la reparacin, es indiferente si el victimario
(quien ejecut el acto ilcito) actu con culpa o con dolo; pues, lo que fija la extensin
de la reparacin es la extensin del dao, ms que el desvalor de acto. Es indiferente si
acaso se prueba culpa o dolo. Basta que Ud pruebe culpa.

124. En el caso de la dogmtica penal, en cambio, el principio es el opuesto, puesto que la regla general es el
dolo y, en cambio, la culpa da origen a reproche penal solamente por excepcin.

125. En la dogmtica penal, el problema de la culpa y el dolo consiste en dilucidar si acaso la exigencia de uno
u otro ha de establecerse como una exigencia subjetiva del tipo, o bien como una exigencia de la
culpabilidad. Hoy da, casi la unanimidad de la doctrina penal aboga por posicionarla como una exigencia
subjetiva del tipo (la tipicidad se configura por un movimiento corporal externo, ms la voluntad final de
saber-querer la realizacin de los elementos del tipo objetivo).

126. Desde un punto de vista de las teoras psicolgicas de la culpabilidad, el dolo y la culpa se trasladan a la
culpabilidad. El problema de la ubicacin formal de la culpa y el dolo (muy relevante, en razn de
consideraciones garantistas) esa relevancia se pierde en el mbito civil, puesto que no hay exigencia de
tipo ni razones de garanta. No se requiere configurar un ilcito tpico, sino la transgresin a un estndar
de conducta.

127. Desde el punto de vista sustantivo, frente a la pregunta relativa al contenido de los
conceptos dolo y culpa, se pueden apreciar diferencias entre el derecho civil y el
derecho penal. Desde el punto de vista penal, podemos apreciar tres conceptos de
culpabilidad:

128. 1.- La teora antigua, esto es, la concepcin psicolgica de la culpabilidad: la culpabilidad entendida
como una relacin subjetiva del autor con el resultado. El estado de necesidad exculpante permiti
descartar esta teora.

129. 2.- Concepcin normativa de la culpabilidad: Se concibe la culpabilidad como la transgresin de un
deber de cuidado. Es decir, Hans es culpable del resultado X, proscrito por el ordenamiento, si y slo si
Hans pudo decidir no producir el resultado X y, en cambio, pudo causar el resultado Y. En la versin de
Goldsmith, la teora normativa de la culpabilidad afirma que Ud es culpable de producir X cuando pudo
producir un resultado diferente. Esta concepcin reposa sobre la idea de que el agente es capaz de
determinar voluntariamente su conducta. El agente puesto a obrar puede decidir libremente actuar o no.
Esto ha llevado a rechazar la concepcin normativa de la culpabilidad, por razones de garanta. No puede
castigarse a nadie sobre la base de una premisa inverificable (esta teora se compromete con una
concepcin de libre albedro, que concibe a la voluntad como indeterminada).

130. 3.- Se han buscado otras justificaciones para la culpabilidad en derecho penal:

131. 3.1.- Para Roxin, un principio bsico del Estado de Derecho es que los sujetos se reconocen
recprocamente un igual poder de actuacin. Los ciudadanos nos reconocemos recprocamente capacidad
para determinar nuestra conducta. Eso lo defendemos como una exigencia de reciprocidad en la accin.
En consecuencia, el concepto de culpabilidad tendra una fundamentacin normativa, no metafsica.
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132. 3.2.- Para Jakobs, la culpabilidad es un arbitrio para proteger la confianza en las reglas.

133. Desde el punto de vista del derecho civil, la culpa no se erige bajo una concepcin
psicolgica, sino que se construye, desde el principio, como una cuestin puramente
normativa, consistente en verificar si acaso el agente cuya responsabilidad se persigue,
llev a cabo un comportamiento por sobre, o al menos coincidente, con el umbral de
cuidado exigido por el ordenamiento. En otras palabras, el tema de la culpa se resuelve
verificando si el sujeto ajust o no su conducta de acuerdo al estndar de cuidado
previsto por el sistema. En el caso del derecho civil chileno, dicho estndar de conducta
es la culpa leve. Esta alude al grado de diligencia con que acta un buen padre de
familia. Esta expresin debe entenderse como aludiendo a un sujeto medio. Si su
conducta no resulta coincidente o superior al umbral de conducta referido, entonces
acta con culpa. El Art. 44 distingue tres tipos de culpa: levsima (si no actu como lo
hara una persona juiciosa en sus negocios importantes), grave (comportamiento de una
persona negligente y de poca prudencia). En materia de responsabilidad contractual,
impera el Art. 1547. En virtud de este, el deudor responde de alguno de estos tres tipos
de culpa, dependiendo de quien result beneficiado con el negocio. En materia
contractual, la culpa es graduada.
134. En el mbito extracontractual, en cambio, se responde de la culpa leve: si Ud no se
ajusta al comportamiento de un buen padre de familia y con su actitud causa dao,
entonces responde.

135. Para Alessandri, en cambio, se responde de toda clase de culpa en materia
extracontractual. Esto resulta insensato. Se responde, bajo la regla aquiliana, cuando se
ejecuta u omite un acto que debi haberse ejecutado, en trminos tales que esa decisin
no habra sido adoptada por un buen padre de familia, y siempre que, a la luz de la
experiencia disponible, esa accin u omisin sean la causa del dao cuya reparacin
ahora se persigue.

ANALISIS PARTICULAR DEL DAO

136. En materia de daos, impera el principio de reparacin ntegra. Este principio recibe
consagracin constitucional en el Art. 19 N XXX. Se estima, incluso, que la
indemnizacin tarifada resultara inconstitucional, por infraccin a este principio.

137. Este principio funciona en su integridad en el mbito de los daos materiales. Pese a
esto, resulta que el lucro cesante no sera tan exacto como el dao emergente, ya que
depende del "factor probabilidad". El problema ms grave, en lo relativo a la aplicacin
rigurosa de este principio, radica en el dao moral. En este, como luego se expondr, no
existe en rigor una idea de "reparacin", sino ms bien de "compensacin" o
"satisfaccin".

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138. Para que se configure responsabilidad civil, es preciso que se configure un dao.
Los requisitos que hemos de constatar para la verificacin del dao son:

139. 1.- Debe existir un inters legtimo protegido, que haya sido afectado por una
accin u omisin de otro sujeto de derecho. No necesariamente se exige un derecho
subjetivo en sentido estricto. De este modo, por ejemplo, la concubina podra demandar
por daos, pese a que no se encuentra jurdicamente vinculada con su pareja.

140. Existen algunos daos que, estando permitidos por el sistema legal, no son
susceptibles de indemnizacin. Por ejemplo: los perjuicios sufridos por quienes, en el
contexto de un sistema econmico libre y competitivo, resultan vencidos en el mercado.

141. 2.-Debe tratarse de un dao de cierta entidad. Esto es, debe presentar cierta
importancia o envergadura. Una simple molestia o perturbacin no da lugar a
indemnizacin de perjuicios.

142. 3.- El dao se debe probar. Quien no pruebe el dao no ser indemnizado. Para
esto hay que distinguir entre los daos materiales y los daos morales. En el primer
caso, la prueba documental resulta fundamental (ver: Art. 346 CPC). Tambin es
importante la prueba pericial.
143. En cuanto al perjuicio de afeccin (el dao moral que sufren las vctimas por
rebote), sola aplicarse una presuncin de dao moral. Hoy da, la Corte Suprema ha
estimado que el dao moral tiene que probarse, aplicando el principio general en
materia de onus probandi (Art. 1698 CC). Esta prueba, en todo caso, es ms flexible.

144. 4.- El dao debe ser cierto. Esto se adapta muy bien al dao emergente. Respecto
del lucro cesante, cabra todava distinguir entre lucro cesante pasado y futuro. Respecto
del primero, no existen problemas para establecer su certeza, puesto que se trata de
aquel dao patrimonial consistente en la prdida de ganancias acaecida entre el
accidente y la sentencia definitiva. En el mbito del lucro cesante futuro, en cambio, se
aplican criterios de previsibilidad. El juez tendr que hacer una previsin del futuro,
determinando el monto de la prdida de ganancias durante un cierto periodo.

145. Cabe destacar que el lucro cesante se determina a la luz del caso concreto, no es
abstracto.

146. 5.- El dao puede ser presente o futuro.

CLASIFICACION DE LOS DAOS:

EL DAO MORAL

EL DAO MORAL EN LA JURISPRUDENCIA
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147. En Chile, la primera sentencia que reconoce la indemnizacin por dao moral va a
ser dictada en 1922, por la Corte Suprema. En ese caso, se indemniz el dao moral de
afeccin (causado por la perdida de un hijo). Se indemniza el pretium dolores de una
vctima por rebote. Luego de 1922, se comenz a indemnizar el dao moral
experimentado a consecuencia de daos fsicos. El dao moral se encontraba vinculado
a una lesin fsica. En la dcada de 1950 se comienza a indemnizar el dao moral puro,
que no se encuentra vinculado a un perjuicio fsico, a una lesin fsica o a la muerte,
sino que a la afectacin ilegtima o antijurdica de un derecho personalsimo, como el
honor, la honra o el prestigio. Toda esta evolucin se experimenta nada ms en el
mbito extracontractual, y de manera fundamental en el marco de un proceso penal. El
dao moral va a ser reclamado, en el antiguo proceso penal, a raz de que paralelamente
al delito o cuasidelito civil, va a perseguirse la responsabilidad penal del agente.

148. Otra razn de desarrollo del dao moral en sede extracontractual, va a ser la
negativa a acogerlo por incumplimiento contractual.

149. En la dcada de 1990 va a comenzar, tenuemente, a aceptarse la procedencia de
indemnizar el dao moral en sede contractual.

150. Esta evolucin ha tenido un efecto fundamental en el mbito de la responsabilidad
civil, a saber: en todas las hiptesis en que se presenta un dao fsico o la muerte de la
vctima principal, el dao moral ha pasado a absorber a los dems rubros de daos. El
foro, la prctica profesional, y as tambin la jurisprudencia, han privilegiado la
indemnizacin del dao moral, en desmedro de los daos materiales. De ah que el
lucro cesante no tenga ms que una pobre aplicacin en la jurisprudencia nacional ya
que, existiendo el dao moral, la reparacin va a ser fijada de manera discrecional por
el juez. Se trata de un fenmeno usual en el derecho comparado, debido a la mayor
facilidad para obtener indemnizacin. Hasta una poca reciente, en ciertas hiptesis el
dao moral lleg incluso a presumirse. Por ejemplo, se cre una presuncin de dao
moral cuando se trataba de un cnyuge o de un pariente cercano. Sin embargo, esto ha
cambiado, puesto que ya no se aplican presunciones de dao.

151. La evolucin jurisprudencial anteladamente descrita, se manifiesta en un cierto
mosaico de decisiones desiguales. Frente a circunstancias similares, la indemnizacin
por dao moral resulta diversa. Esta desigualdad plantea un cierto problema de
constitucionalidad, en cuanto al principio de igualdad de trato. En el derecho
comparado se han planteado soluciones. Una de ellas consiste en la fijacin de tablas o
baremos de indemnizacin, a efectos de lograr una cierta regularidad en la
indemnizacin del dao moral. Este rol lo suplen, en algunos pases, los sistemas de
seguros. Las aseguradoras crean tablas consuetudinarias, con el fin de limitar la
discrecionalidad y uniformar el sistema indemnizatorio. Se ha discutido acerca de la
constitucionalidad de esta indemnizacin tarifada o forfataria. Sin embargo, estos
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sistemas han funcionado de manera ms o menos correcta. Estos sistemas tienen por
efecto, adems, que la indemnizacin tenga tambin una funcin punitiva.

152. En el mbito contractual, cuando existe dolo, este funciona como una agravante de
la responsabilidad civil contractual, puesto que se indemnizan tanto los daos previstos
como los imprevistos (la regla aplicable al incumplimiento culposo indica que se
indemnizan slo los daos previstos). Hoy da, hay numerosos fallos en que se acepta
indemnizar el dao moral en sede contractual.

NOCION Y CLASES DE DAO MORAL

153. La concepcin clsica de dao moral es la que maneja Alessandri y,
tradicionalmente, la jurisprudencia chilena. El pretium doloris era concebido como la
angustia, el pesar o dolor psicolgico experimentado por la vctima a causa del
accidente. Se trata de una nocin demasiado restringida, puesto que, segn esta, no
cabra indemnizar el dao moral a las personas jurdicas. Al ser estas una ficcin
carente de sensibilidad, es evidente que no pueden sufrir un pretium doloris. Sin
embargo, nuestra jurisprudencia tiende a aceptar el dao moral sufrido por una persona
jurdica. Esto va a ocurrir cuando la persona jurdica vea afectado su prestigio, su buen
nombre e imagen comercial. Ah se trata de un dao moral puro.
Clasificacin de los daos
Materiales o patrimoniales
Extra patrimoniales o morales
dao emergente
lucro cesante
Daos fsicos (perdida de capacidad productiva)
pasado
futuro
pretium doloris
dao moral puro
perjuicio de agrado
otros daos (sexuales, estticos, etc)
perjuicio de
afeccin
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154. Si nos restringisemos al dao moral como pretium doloris, tampoco cabra
indemnizar a los infantes como vctimas por rebote y, asimismo, todo sujeto que se
encontrase privado de conciencia de percibir su propio dao dejara de obtener
indemnizacin por dao moral. De ah que, modernamente, se proponga una
concepcin ms amplia o extensiva de dao moral, establecindose categoras del
mismo:

155. Perjuicio de Agrado: Aquella categora que ha logrado una mayor extensin es el
perjuicio de agrado, consistente en las actividades extra programticas que la vctima
deja de realizar como consecuencia del accidente.

156. Perjuicio esttico: Percepcin exterior de la belleza de la vctima. Tiene mayor
relevancia en el caso de la mujer. En el caso de las modelos, no cabe confundirlo con el
lucro cesante (lo que va a dejar de percibir por su trabajo de modelaje).

157. Perjuicio de afeccin: Perjuicio psicolgico que sufre una persona, a resultas del
dao de otra. Tambin se puede presentar, aunque con una intensidad muy reducida,
respecto de los daos en las cosas. Es esta una manifestacin del pretium doloris en las
vctimas por rebote.

158. Otros: perjuicio sexual y perjuicio juvenil.

159. Cul es la relevancia de crear categoras? En primer lugar, se tiende a objetivizar la
reparacin por dao moral. Por medio del establecimiento de diversos rubros de dao
moral, a los cuales se les asigna una determinada cantidad de dinero. Por otra parte, la
elaboracin de categoras permite que los abogados puedan fundamentar mucho mejor
las pretensiones de sus clientes.

MONTO DE LA INDEMNIZACION POR DAO MORAL

160. Una vez que se acepta que procede la indemnizacin, se cuantifica el monto de los
perjuicios. La jurisprudencia, apreciando discrecionalmente el dao, no obstante lo cual
maneja los siguientes factores para determinar el quamtum de la compensacin
2
:

161. La gravedad del hecho: Algunos dicen que si el desprecio por el sistema jurdico
demostrado por quien cometi el hecho, procede imponer una mayor indemnizacin.
Este es un claro caso en que se pasa de la reparacin a la punicin.

162. Facultades econmicas del demandante y del demandado (en especial de este
ltimo). Se toma en cuenta cuanto es el patrimonio del victimario. Si se trata, por
ejemplo, de un empresario, el juez es ms proclive a condenar por altas

2
Estos criterios se toman de manera dispar por la jurisprudencia.
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indemnizaciones. Esto puede resultar criticable, en virtud del principio de reparacin
ntegra del dao. Sin embargo, el principio antedicho se condice mal con el dao moral,
el cual se compensa, se castiga o se satisface. En rigor, no se repara.

163. Al tomarse en cuenta la situacin patrimonial de la vctima, se tiende a indemnizar
ms al que tiene un mayor patrimonio, lo que no significa que al pobre se le indemnice
menos.

164. Edad y sexo de la vctima.

DAO MORAL Y DESPIDO INJUSTIFICADO

165. Cuando el empleador despide injustificadamente al trabajador, invocando alguna causal grave que
hace improcedente la indemnizacin por ao de servicio, si se logra acreditar el dao moral, se accede a
una indemnizacin. Esta situacin presenta diversos problemas: El Art. 163 C del T seala que la
indemnizacin que corresponde pagar por despido injustificado, por aos de servicio, debe ser aumentada
(mayorada) hasta en un ciento por ciento. Precepta el C del T que no se aceptar otra excepcin. Se trata
de una indemnizacin tarifada (forfataria) y punitiva. Para algunos, esa indemnizacin cubre todos los
daos, incluso los morales. Este precepto adolecera de inconstitucionalidad, al infringir el principio de
reparacin ntegra del dao: tendr necesariamente mayor indemnizacin por dao moral quien ha
trabajado un mayor tiempo.

166. En lo concerniente al rgimen jurdico aplicable al dao moral por despido injustificado, algunos han
sealado que se aplicara de responsabilidad contractual, a raz del incumplimiento del contenido tico
jurdico del contrato de trabajo (la accin de despedir arbitrariamente). As opina Sergio Gamonal.

167. Por otra parte, la mayora de la doctrina opina que corresponde aplicar el estatuto extracontractual.
Ramn Domnguez seala que el despido injustificado puede configurar un ilcito civil autnomo,
independiente del contrato de trabajo.

168. Si estimamos que se aplica el estatuto contractual, el tribunal competente es el del trabajo. En
cambio, si estimamos que se aplica el rgimen extracontractual, necesariamente el tribunal competente
ser el civil.

LUCRO CESANTE

NOCION DE LUCRO CESANTE

169. El lucro cesante consiste en la prdida del incremento neto que habra ingresado al
patrimonio de la vctima, de no haber ocurrido el accidente o incumplimiento
contractual. Se trata de una ganancia legtimamente esperada que no se produce, un
patrimonio que no se incrementa. En cambio, en el dao emergente, el patrimonio
preexistente sufre una merma a causa del accidente.

170. Se incluye tambin en esta categora, la prdida de la oportunidad de usar y gozar
una cosa, salvo que concurra un bien de sustitucin (por ejemplo, una carroza destruida
es reemplazada inmediatamente por una arrendada).
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171. El dao moral ha desplazado en la jurisprudencia al lucro cesante. Esta situacin da
cuenta de una impropiedad en el sistema indemnizatorio, que contradice gravemente el
principio de reparacin ntegra del dao, ya que se trata de dos daos perfectamente
diferenciados. Ambos daos, en todo caso, presentan algn grado de incertidumbre, a
diferencia de lo que ocurre con el dao emergente.

172. El lucro cesante tiene importancia cuando se encuentra asociado a lesiones fsicas o
a la muerte de la vctima.

CLASES DE LUCRO CESANTE

173. Lucro cesante pasado: Aquel que se verifica desde el acaecimiento del accidente
hasta la sentencia definitiva. Es ms fcil de acreditar que se dej de percibir.

174. Lucro cesante futuro: Aquel que se produce con posterioridad a la sentencia. En este
caso, el juez debe hacer una previsin.

175. El lucro cesante no cumple de manera exacta el requisito de certidumbre. Para
determinarlos se emplean criterios de verosimilitud o previsibilidad, donde se toman en
cuenta las circunstancias normales y no las excepciones. As, no resulta procedente por
parte del victimario la alegacin de sucesos extraordinarios. La vctima no puede alegar
aumentos hipotticos de remuneraciones o promociones en su trabajo que podran haber
ocurrido de no mediar el accidente, salvo existencia de documentos expresos que
demuestren lo contrario.

PRUEBA DEL LUCRO CESANTE

176. Para probar el lucro cesante, es necesario acreditar la concurrencia de lesiones
fsicas o la incapacidad de la vctima, as como el perodo durante el cual dicha
incapacidad se mantuvo. Con todo, en ningn caso resulta suficiente probar la
concurrencia de los elementos antedichos, puesto que, adems, es preciso acreditar que
dicha prdida de capacidad productiva ha importado una merma en el ingreso de bienes
a su patrimonio. En consecuencia, para obtener indemnizacin por lucro cesante, es
preciso acreditar las lesiones, el detrimento en la capacidad productiva del demandante,
as como la prdida de ingresos en su esfera patrimonial como consecuencia del
acaecimiento del dao.

177. A efectos de probar las circunstancias precedentemente explicadas, es fundamental
acompaar los instrumentos respectivos que den cuenta de las lesiones corporales
inflingidas a la vctima. Puede tratarse de un peritaje mdico, o bien de instrumentos
pblicos o privados. El mismo peritaje, debe acreditar la extensin temporal de la
incapacidad surgida a raz del accidente.

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178. Para acreditar que el sujeto dej de percibir los ingresos, es posible acompaar el
contrato de trabajo, la liquidacin del sueldo, boletas, declaracin de renta, o bien
prueba testimonial. Es necesario calcular lo que efectivamente dej de percibir el sujeto.
A ese monto, hay que restarle la remuneracin que percibe el trabajador durante su
enfermedad, en razn del sistema de previsin social. Adems, los gastos en que ste
incurre durante un mes normal.

179. Adems, existe la posibilidad de acudir a presunciones judiciales para acreditar el
lucro cesante.

CALCULO DEL LUCRO CESANTE

180. Existen dos sistemas para calcular el monto de la indemnizacin por lucro cesante

181. 1.- Mtodo multiplicador: Multiplicar las remuneraciones por el perodo de tiempo
durante el cual se extiende la incapacidad productiva. Es este un mtodo inexacto. El
problema estriba en que, la aplicacin del mecanismo en examen, importa fijar una
indemnizacin nica y total. No es lo mismo recibir mensualmente una suma de dinero
que obtener inmediatamente el total de la reparacin.

182. 2.- Modelo matemtico-financiero: En virtud de este mtodo, debe establecerse un
capital que genere una renta equivalente a la remuneracin que la vctima no podr
percibir en razn del accidente. El problema es que dicho capital va a formar parte del
patrimonio de la vctima, configurndose un enriquecimiento injusto.

183. 3.- Otro sistema, consiste en establecer un capital al cual se le realiza una deduccin
peridica que incluye los intereses que genere, de manera tal que dicho capital se
extinga completamente con el pago ntegro de la indemnizacin por lucro cesante. Se
trata de un clculo financiero que la jurisprudencia, hoy por hoy, no efecta.

184. En el sistema francs, para calcular el lucro cesante se fija una plantilla por edad a la
cual se le aplica un factor para determinar el monto.

185. El lucro cesante es renta, y, por lo tanto, se encuentra afecto a tributacin.

DAO EMERGENTE

186. Este consiste en el menoscabo real y efectivo en el patrimonio de la vctima, los
costos en que la vctima incurre a causa del accidente. Se trata de la clase de dao cuya
prueba es ms sencilla.

PRESUNCIONES DE CULPA EN EL MBITO EXTRACONTRACTUAL

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187. El principal defecto del sistema de responsabilidad civil extracontractual en Chile,
radica en la carga que tiene la vctima de probar la culpa -o, en trminos ms generales,
el factor subjetivo de atribucin-, teniendo en cuenta sobretodo que, en reiteradas
situaciones resulta muy difcil discernir el elemento de la culpa. De ah que el
codificador, desde antiguo, a fin de facilitar la tarea de la vctima, establezca
presunciones de culpa, esto es, alteraciones en el onus probandi. Ser, en consecuencia,
el supuesto agente del dao quien deber probar la ausencia de culpa (la diligencia
debida). La codificacin establece ciertos casos de presuncin de culpa en el mbito
extracontractual.

PRESUNCION DE CULPA POR EL HECHO PROPIO

188. La responsabilidad por el hecho propio, por regla general, requiere la prueba de la
culpa. La vctima debe acreditar la negligencia (Art. 1698 CC, en relacin con el Art.
2314 del mismo cdigo). Segn parte de la doctrina nacional, el Art. 2329 del CC
consagra una presuncin de culpa que favorece a la vctima. Al respecto, la doctrina ha
expuesto las siguientes tesis interpretativas:

189. 1.- Meza Barros: Para algunos, este precepto no consagra una presuncin general
de culpa, sino que nada ms seala tres hiptesis especficas en que esta se presume: 1.)
Disparo de un arma de fuego, 2.) Remocin de losas o caeras en calle o camino, 3.)
Causacin de dao al mover ciertas estructuras de un puente. A esta proposicin se
suma Pablo Rodrguez Grez quien seala que, pese a resultar conveniente acoger -de
lege ferenda- una presuncin general de culpa, estima -de lege lata- que no es ese el
espritu del precepto.

190. 2.- Ducci Claro: En su memoria de prueba, Ducci Claro seala que existe una
presuncin general de culpa en el Art. 2329 del CC. Es esta una posicin avanzada. Esta
opinin doctrinaria est inspirada en la interpretacin de la doctrina colombiana del
mismo precepto. A favor de esta tesis se esgrimen los siguientes argumentos:

191. Argumento exegtico: El Art. 2329, por ubicarse luego de las presunciones de culpa
por el hecho ajeno y por el hecho de las cosas, no puede entenderse sino como una
norma de clausura de las presunciones de culpa, en aquellas situaciones en que se trate
de una actividad peligrosa. En otros trminos, para este autor, las actividades peligrosas
que generan un dao involucran una presuncin de culpa.

192. Sostener la inexistencia de una presuncin de culpa en el Art. 2329 llevara al
absurdo de que el Art. 2329 del CC repetira lo dispuesto en el Art. 2314: Qu sentido
tendra reiterar el principio general de responsabilidad contemplado en el Art. 2314, sin
establecer ninguna presuncin de culpa?

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193. El sujeto que se dedica a una actividad riesgosa o peligrosa, se encuentra en la mejor
posicin para prevenir o tomar las medidas necesarias para evitar un resultado daoso.
Es este un argumento elaborado por la doctrina contempornea.

194. 3.- Alessandri: Recoge la tesis de Ducci Claro y la ampla. Segn Alessandri, no
debe restringirse la presuncin de culpa a las actividades peligrosas, sino que debe
ampliarse a toda actividad que, de acuerdo a su naturaleza o circunstancias, cause un
dao que contraviene la normalidad de las cosas. Hay que analizar la actividad y sus
circunstancias y, si algo escapa a lo normal y produce un dao, la culpa se presume. El
efecto que podra ocasionar una interpretacin extensiva de la presuncin de culpa del
Art. 2329 es, justamente, la aplicacin general de una presuncin de culpa por el hecho
propio en el mbito extracontractual. De esta manera, el Art. 2314 comenzara un
periodo de desuetudo, pasando a ser letra muerta. As ocurri en la jurisprudencia
francesa. En esta, la interpretacin de presunciones de culpa por el hecho ajeno y por el
hecho de las cosas import que se aplicase de manera general una presuncin general de
culpa. Esto va encaminado para facilitar la reparacin.

195. Si el Art. 2329 lograra establecer una presuncin general de culpa, se producira un
acercamiento importante entre ambos estatutos de responsabilidad civil (contractual y
extracontractual). No obstante, la jurisprudencia nacional no ha ido tan lejos. Sin duda,
ha aplicado la presuncin de culpa del Art. 2329 excediendo los tres numerales de dicho
precepto. No existe, en todo caso, una jurisprudencia estable y coherente al respecto.

PRESUNCIONES DE CULPA POR EL HECHO AJENO

196. El CC establece, sus Arts. 2320 y 2322, la regulacin de la responsabilidad por el
hecho ajeno. Dicho precepto seala que no se es slo responsable por los propios actos,
sino tambin de aquellos que estuvieren bajo nuestro cuidado. Luego, dicho precepto
seala varias hiptesis -por va ejemplar- de presunciones de culpa por hecho ajeno. El
principio no es restrictivo: 1.) Responsabilidad de los directores de colegio por hecho de
sus discpulos. 2.) Del padre o de la madre, por el hecho de sus hijos capaces. 3.)
Responsabilidad de los artesanos por el hecho de sus aprendices.

197. La vctima que intente establecer la responsabilidad por el hecho ajeno, deber
acreditar la responsabilidad civil del agente directo del dao. De ah que ste tenga que
ser capaz.

198. Luego, para efectos de exigir la responsabilidad del principal (tercero civilmente
responsable) tiene que acreditarse un vnculo de subordinacin o dependencia entre
ambos. Slo una vez que se acredite la responsabilidad civil del agente directo del dao,
y el vnculo de subordinacin, se configura una presuncin de culpa en contra del
principal o tercero civilmente responsable, quien deber acreditar la diligencia o
ausencia de culpa (de l o de su dependiente).
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199. No se trata de responsabilidad por el hecho ajeno, de una responsabilidad vicaria o
estricta del tercero civilmente responsable. En la experiencia comparada (salvo
Alemania) se ha establecido por va jurisprudencial una responsabilidad objetiva o
estricta del principal. Una vez acreditada la responsabilidad civil del agente directo del
dao y el vnculo de subordinacin, no se aplica una presuncin de culpa respecto del
principal o tercero civilmente responsable, sino que este responde de manera objetiva.
En este caso, el empresario no podr librarse demostrando diligencia. Slo se liberar
probando fuerza mayor o caso fortuito.

200. La jurisprudencia nacional ha ido desarrollando un proceso de objetivacin de la
responsabilidad. Particularmente, del tercero civilmente responsable. Esto se ha
desarrollado a travs de limitaciones a las pruebas liberatorias. Se restringe la
posibilidad de acreditar diligencia. Los estndares de conducta que se exigen son ms
severos, por lo que en la prctica es complejo para el empresario acreditar la prueba
liberatoria.

201. Se sostiene que en la responsabilidad por el hecho ajeno concurren dos ilcitos. Por
una parte, el del agente directo del dao. De otro lado, el del tercero civilmente
responsable, a quien se le imputa presuntivamente una culpa in eligendo o in vigilando.
Sin embargo, el Art. 2325 permite repetir contra el agente directo del dao, bajo la
condicin que el subordinado sea capaz.

202. Un debate jurisprudencial consiste en determinar si la responsabilidad por el hecho
ajeno descrita en los artculos 2320 y 2322 implica solidaridad en el pago de la
indemnizacin (a favor de la vctima), o se trata simplemente de una obligacin
subsidiaria por parte del tercero civilmente responsable. La Corte Suprema ha sealado
que no se verifica solidaridad. La vctima no puede demandar indistintamente y por el
total del crdito al agente directo o al tercero principal. La razn que se ha invocado,
siguiendo a Alessandri, estriba en que no cabe entender que, en los casos de
responsabilidad por el hecho ajeno, el ilcito ha sido cometido conjuntamente por el
agente del dao y por el tercero. El Tribunal Supremo da a entender que se tratara de
un nico ilcito cometido por el agente directo, por el cual no responde slo ste, sino
tambin el tercero. Pero la regla del Art. 2317, que consagra la solidaridad en el mbito
extracontractual exige, segn la Corte Suprema, que el ilcito haya sido cometido de
manera simultnea o coetnea por los obligados al pago. Existen fallos de tribunal de
instancia, inclusive algunos confirmados por la Corte Suprema (pero sin que esta se
haya pronunciado respecto del punto), en que se establece solidaridad en el mbito de la
responsabilidad por el hecho ajeno, aplicando directamente el Art. 2317, sin un
razonamiento jurdico que sirva de base.

203. Este problema de la solidaridad no ha suscitado mayores dificultades, ya que la
jurisprudencia ha interpretado que, cuando no procede la solidaridad en la
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responsabilidad por el hecho ajeno, nada impide a la vctima demandar por el total al
tercero civilmente responsable, con la salvedad que dicha responsabilidad sera
subsidiaria.

204. Resulta necesario analizar algunas de las hiptesis que el CC comprende en relacin
a la presunciones de culpa por el hecho ajeno:

205. 1.- Responsabilidad del padre o la madre por el hecho de los hijos: Cabe tener
presente al Art. 2319. Ese precepto contempla reglas de capacidad para cometer un
ilcito civil. Dicho artculo implica que os sujetos considerados incapaces no pueden ser
objeto de una demanda de indemnizacin de perjuicios. Los incapaces carecen de
legitimacin pasiva. Como los infantes y los dementes son incapaces, responden por los
daos causados por estos las personas a cuyo cargo se encuentren, siempre y cuando se
establezca la culpa del guardador o la persona que tiene a su cargo al incapaz.
Justamente, en este caso, la culpa no se presume. En consecuencia, el padre o la madre
que tiene bajo su cuidado a su hijo incapaz que causa dao, estar obligada a reparar
dicho dao, siempre y cuando la vctima acredite la culpa del padre o de la madre.

206. Hay que tener presente una condicin especial que establece el inciso 2do del Art.
2319, a saber: que los menores habiten en la misma casa que el padre o madre.

207. Situacin distinta a la del Art. 2319 es la del Art. 2320. En la hiptesis del 2320,
tanto el tercero civilmente responsable como el hijo que causa el dao tienen que ser
capaces.

208. El Art 2320 exige capacidad por parte del agente directo del dao porque el incapaz
no puede cometer culpa.

209. Todava, respecto de los hijos menores, cabe tener presente la regla del 2314 del
CC. Aqu se ha sealado que el CC establecera una regla de responsabilidad estricta u
objetiva. En efecto, el cdigo seala que los padres sern siempre responsables en el
evento que los daos causados provengan conocidamente de la mala educacin o de los
hbitos viciosos que los padres los hayan dejado adquirir. No obstante, se trata de casos
ms o menos aislados en la jurisprudencia.

210. 2.- Responsabilidad del empresario por hecho de su dependiente: No resulta
necesario que exista una relacin laboral, ni que el dependiente sea una persona natural.
En el mbito de la responsabilidad del empresario, la jurisprudencia ha avanzado hacia
una objetivacin de dicha responsabilidad, estableciendo restricciones probatorias, al
exigir un estndar de conducta cada vez ms estricto.

211. Con todo, siempre cabe la posibilidad que el tercero civilmente responsable (el
empresario, en este caso) repita en contra del agente directo del dao (Art. 2325 CC),
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siempre y cuando el agente directo sea capaz y hubiere realizado el dao sin orden del
tercero principal.

212. 3.- Otros casos que no ameritan mayor explicacin: 1.) Responsabilidad del tutor
o curador por el hecho de su pupilo. 2.) Responsabilidad de los directores de colegio
por hecho de sus discpulos.

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LAS PERSONAS JURIDICAS

213. El Art. 545 del CC define las personas jurdicas. Segn estima la doctrina
mayoritaria, se acoge la doctrina de la "ficcin", elaborada por Savigny en el siglo
XIX. La persona jurdica es capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles,
esto es: tienen capacidad legal para obligarse. El problema radica en que una persona
ficticia carece de voluntad y, en consecuencia, no podra llevar a cabo una accin u
omisin culpable. He aqu el quid del asunto. Antes que nada, cabe aclarar que la
persona jurdica puede responder por el hecho de otro, y tambin por el hecho de las
cosas.

214. Es posible establecer una responsabilidad directa por el hecho propio?. Para
entender esto, cabe tener presente que las personas jurdicas tienen un rgano de
administracin (rgano social), que es aquel en cuyo seno se genera la voluntad de la
persona jurdica. As, en el caso de una fundacin o corporacin, existe un comit
directivo que administra y toma las decisiones vinculantes para la persona. Este
organismo social no puede entenderse como dependiente, puesto que desde l emana la
voluntad de la persona jurdica. Segn la teora del rgano, el directorio o la asamblea
de accionistas constituye la voluntad de la corporacin, fundacin o sociedad. En
consecuencia, no cabe aplicar la responsabilidad por el hecho ajeno. Al no poderse
establecer un vnculo de subordinacin, la doctrina ha planteado una responsabilidad
directa y por el hecho propio de la persona jurdica, por aquellos actos o decisiones
llevados a cabo por el rgano social. A esta responsabilidad no cabra aplicarle el Art.
2320 del CC. Existiran, en consecuencia, dos posibilidades de que la persona jurdica
responda por los daos causados: 1.) El hecho de su dependiente (hecho ajeno: Art.
2320), y 2.) decisiones del rgano social que causan un ao (hecho propio: Art. 2314
y/o 2329).

215. Con todo, este anlisis no parece conveniente de lege ferenda. Segn Pizarro
Wilson, sera necesario unificar la responsabilidad civil de la persona jurdica por el
hecho del rgano y por el hecho ajeno. Cosa distinta es la posible responsabilidad
personal de los dirigentes. Si estos actan extralimitndose en sus funciones, sern
personalmente responsables
3
(ver 552 CC, relativo a los actos del Representante de la
corporacin).

3
Hay reglas especiales para las sociedades annimas.
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RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS

216. En el caso de responsabilidad por el hecho de las cosas, se trata de varios casos de
responsabilidad (Art. 2323 y 2328), en los cuales esta recae sobre un sujeto que, en
principio, tiene relaciones de propiedad con la cosa que produjo directamente el dao.
El caso ms obvio corresponde a quien es, por ejemplo, dueo de un automvil. En
estos casos, el dueo responde por los daos que causa el automvil.

217. Tenemos tambin, el caso de las cosas que caen o se arrojan de la parte superior de
un edificio, y que causan dao a raz de dicha cada. Lo propio de la responsabilidad por
el hecho de las cosas es que se omite (en principio, al menos) la prueba de la
negligencia. La vctima, en consecuencia, queda exonerada de probar la negligencia,
debiendo nada ms acreditar el dao, el vnculo de causalidad, y la relacin de
propiedad que media respecto de la cosa. El dueo, con todo, puede exonerarse de
responsabilidad civil por medio de la prueba del cuidado debido o del caso fortuito.
Cabra subrayar que las tres hiptesis de presunciones de culpa son simplemente reglas
de inversin del onus probandi. Siempre el victimario podr probar que fue diligente, y
en ese caso no responde. Por eso, las tres hiptesis sealadas no son hiptesis de
responsabilidad estricta. Esta, en cambio, se verifica cuando la regla legal no admite
prueba de la diligencia.

218. La responsabilidad por el hecho de las cosas obedece a la siguiente hiptesis
general: Un sujeto padece un dao causado por una cosa animada o inanimada. Un
tercero, cuya conducta no ha incidido directamente en el dao, debe, sin embargo,
responder, en razn de la propiedad que tena sobre la cosa, o en razn del deber de
vigilancia que tena que ejercer sobre ella.

219. El CC consagra fundamentalmente dos grandes casos de responsabilidad por el
hecho de las cosas:

220. Por una parte, se encuentran los Arts. 2326 y 2327, relativos a la responsabilidad
por el dao causado por un animal (domstico o no), que se suelte o extrave sin la
voluntad del dueo, o de quien los utiliza.

221. Si un animal causa dao, la pregunta estriba en la identificacin del responsable: la
respuesta por los daos causados por un animal consiste en que estos deben ser
reparados por el dueo del mismo, o por quien lo utilice con su permiso.

222. Por otra parte, el Art. 2327 se refiere a la hiptesis de responsabilidad por daos
causados por un animal fiero. Dichos daos se imputan al dueo bajo una regla de
responsabilidad estricta.

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223. Existen, por otra parte, otras reglas del CC que se refieren fundamentalmente a tres
hiptesis, todas relativas a los daos que pueda ocasionar un edificio. Son los
siguientes:

224. 1.- Arts. 2323 y 2324: El CC presume la negligencia del dueo del edificio por el
dao que cause su ruina, provocada por la omisin de las necesarias reparaciones. Se
trata de una regla de desplazamiento de onus probandi, puesto que el dueo podra
eximirse de responsabilidad acreditando caso fortuito o fuerza mayor.

225. 2.- Art. 2003: Tratndose del dao causado por defectos en la construccin de un
edificio, la responsabilidad principal recae sobre el arquitecto, o sobre quien aport los
materiales del edificio.

226. 3.- Art. 2328: Establece una regla de responsabilidad por los daos que causa una
cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio. En ese caso, la
responsabilidad se imputa al dueo (en cuyo caso se trata de una obligacin de objeto
nico), o a prorrata de los copropietarios (en cuyo caso se trata de una obligacin
simplemente conjunta).

227. Cabra insistir en que, con la sola excepcin del Art. 2327, las reglas que acabamos
de revisar lo son de inversin de onus probandi.

RESPONSABILIDAD POR DIFAMACION

228. Bajo las reglas del T. XXV del libro IV del CC, se regula tambin la
responsabilidad por difamacin (segn la nomenclatura del derecho comparado). Esta
se configura frente a los atentados en contra del honor o la honra de una persona. Esta
responsabilidad se rige por el Art. 2331 del CC. Dicho artculo restringe la reparacin
solamente al dao patrimonial causado por las imputaciones injuriosas o calumniosas.
Se excluye, en consecuencia, la reparacin del dao moral.

229. Como vimos, la regla del Art. 2331 se refiere bsicamente al honor y a la honra.

230. En el contexto de una sociedad democrtica, la palabra honor alude a la dignidad
que hombres y mujeres se reconocen recprocamente. En una sociedad seorial, el
honor se encuentra desigualmente distribuido.

231. La honra es la imagen que Ud ha logrado generalizar en los dems respecto de sus
propias cualidades, morales o profesionales. Esta tiene una dimensin patrimonial ms
fuerte que la honra y el honor.

232. Desde el punto de vista general del ordenamiento jurdico, la responsabilidad por
difamacin ha sido regulada bajo reglas especiales. Desde luego, la ley 19733, sobre
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ejercicio del periodismo y la libertad de opinar e informar. Este cuerpo legal contempla
casos de injurias y calumnias cometidos a travs de un medio de comunicacin social,
estableciendo expresamente la reparacin del dao moral.

233. El CP y la ley de Seguridad del Estado, contemplan todava, lo que se conoce como
delito de desacato. Este consiste en proferir expresiones que lesionen la dignidad y el
honor de las instituciones nacionales. Se trata de un atentado a la imagen de las
instituciones. Por supuesto, es este un delito inadmisible en una democracia. Es un tipo
repugnante e indigno de una sociedad que cultiva la libertad de expresin.

RESPONSABILIDAD POR ATENTADOS CONTRA LA PRIVACIDAD

234. El Ttulo XXXV no contiene reglas directas y explcitas sobre la privacidad, que es
un concepto relacionado con el honor y la honra pero que, sin embargo, es
tcnicamente diferente.

235. En trminos generales, los mecanismos de proteccin de la privacidad son los
siguientes:

236. 1.- Va Penal: Arts 161 a y 161 b del CP: Tipos penales que regulan la invasin a
espacios fsicos que deben entenderse privados.

237. 2.- Va Constitucional: Recurrir de proteccin (casos ms habituales). En esta
materia, el rasgo fundamental de la jurisprudencia chilena es que, cuando existe
conflicto entre la privacidad y la libertad de opinin e informacin sin censura previa,
las Cortes conceden una primaca abstracta a la privacidad, por sobre la libertad de
expresin.

238. 3.- Va Civil: El Ttulo XXXV del L.IV del CC no contiene reglas explcitas
respecto de la privacidad. En frente de esa situacin, se han formulado las siguientes
opiniones en el derecho civil chileno:

239. a.- Hay quienes sostienen que el silencio de las reglas legales no es grave, porque la
regla general aquiliana permite que se pueda perseguir la responsabilidad por daos
patrimoniales y extrapatrimoniales causados. El problema que tiene esta solucin, es
que pone de cargo de la vctima la prueba de la negligencia del acto que supone dao
moral y, adems, se requiere probar el dao moral.

240. b.- Por otra parte, hay quienes sostienen que no hay reparacin si se trata de un
atentado a la privacidad con dao exclusivamente moral. Si el Art. 2331 impide la
reparacin por daos morales, con mayor razn habra que entenderse que, en caso de
atentados contra la privacidad no hay indemnizacin por dao moral.

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241. c.- Estn tambin quienes sostienen que una interpretacin de las reglas del Ttulo
XXXV del L. IV conduce inevitablemente a la reparacin

242. Cabe preguntarse que responsabilidad se origina por atentados a la privacidad de
una persona.

243. Desde luego, el derecho a la privacidad, en el derecho comparado, se entiende de
dos formas:

244. 1.- Por una parte, se entiende como autonoma, es decir, capacidad estricta de
autogobierno en todo lo que no afecte a la sociedad. Bajo este concepto, un acto es
privado, no en razn del lugar donde se realiza, sino en razn de las personas que a ese
acto comprometen. La Constitucin garantiza la privacidad, a menos que se lesionen
derechos de terceros.

245. 2.- Por otra parte, la privacidad puede ser entendida como un derecho al secreto: el
derecho que asiste a cada persona para decidir que aspectos de su vida pueden ser
conocidos de los dems. Una sociedad liberal acepta y reconoce el derecho al secreto: el
derecho a mentir, a que las personas exhiban una cara pblica diferente de aquella que
la persona prefiere mantener en secreto.

246. 3.- Todava, hay una tercera forma de privacidad. Esta es, la privacidad entendida
como extensin de la propiedad: Ud tiene derecho a que nadie se entrometa en la esfera
de lo que es suyo.

247. En el derecho comparado, se protege la privacidad como secreto, bajo las reglas de
la responsabilidad civil. Si una persona divulga aspectos de la vida de otra, sin que esta
consienta, entonces esa persona debe responder por los daos que dichas expresiones
causen. Cabe subrayar que no es lo mismo que la proteccin por difamacin. En el caso
examinado, el slo hecho de divulgar informacin genera responsabilidad.

248. La regla de responsabilidad civil en derecho comparado (RFA, Espaa) es que la
intromisin ilegtima, es decir, la divulgacin o difusin por cualquier medio de
informacin, relativos a la vida personal o familiar de otro, sin que medie su
consentimiento, genera responsabilidad civil tanto por los daos patrimoniales como
por los extrapatrimoniales que esa intromisin genere o produzca. No existe intromisin
ilegtima en tres hiptesis:

249. 1.- Desde luego, si media consentimiento (vgr: casos relativos al star system local.
Puede tratarse tambin, de una manifestacin tcita del consentimiento.

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250. 2.- Casos de figuras pblicas, as como personas que demandan la confianza de los
dems (e.g. clrigos, lderes espirituales
4
). En estos casos, hay inters pblico en hacer
escrutinio de dichos personajes, para ver si la confianza que la sociedad deposita en
ellos es o no justificada.

251. 3.- Finalmente, tampoco se verifica intromisin ilegtima respecto de quienes
ejercen cargos pblicos
5
. Ud, si ejerce un cargo, tiene menos motivos para esgrimir su
privacidad. No se protege la privacidad de quienes ejercen cargos pblicos en tres
dimensiones:

252. a.- Cumplimiento de sus funciones (deberes del cargo).

253. b.- Todo aquello que diga relacin con las competencias para ejercer el cargo

254. c.- Problemas de coherencia entre las expectativas que se genera la sociedad
respecto de la autoridad pblica.

RESPONSABILIDAD POR ATENTADOS CONTRA LA PROPIA IMAGEN

255. Como su propia denominacin lo indica, se trata de la facultad que asiste a toda
persona, de disponer de manera absolutamente discrecional, de su imagen fsica. En
otras palabras, el derecho a la imagen alude al ttulo que el ordenamiento reconoce a
cada hombre o mujer para disponer, incluso con fines comerciales, de su propia
apariencia.

256. El derecho a la imagen, as concebido, no est concebido de manera explcita en la
Constitucin Poltica. Sin embargo, debe estimarse que el derecho a la imagen
constituye una extensin de un principio general de autonoma que el ordenamiento
reconoce a las personas y, al mismo tiempo, impone una extensin del derecho de
propiedad por sobre dicha autonoma. Este derecho general de autonoma se encuentra a
la base de una constitucin liberal. Como parte de ese derecho general de autonoma,
los seres humanos tienen derecho a disponer de su propia imagen, a explotarla con fines
comerciales, y a impedir que otro se apropie de ella.

257. El caso ms claro es el de aquel que es filmado (subrepticiamente o no). Por otra
parte, se encuentra el caso de quien es filmado o fotografiado, y luego dicha grabacin,
filmacin o fotografa es utilizada en una campaa, en desmedro de la imagen que Ud
tiene de si mismo. Su imagen no puede ser estereotipada a ese extremo sin que Ud
consienta.

4
El excelentsimo P. Ral Hasbn, el profeta de Pealoln. Podemos citar adems al Prof. Joaqun Morales,
al menos en opinin del Sr. Mordoj...
5
Por ejemplo: Joaqun Lavn, Ivn Moreira, Felipe Corvaln Lagos, etc.
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43

258. Menos claros son aquellos casos en los que la imagen de una persona es usada o
utilizada con el fin de ilustrar una informacin. En este caso, en general, no se concede
reparacin. Fundamentalmente porque se considera que no existe, en trminos
generales, falta de diligencia, no hay grave descuido. Se ha sostenido que una
proteccin hasta este extremo sera intolerable para la libertad de expresin. Ud debe
tolerar eso se sostiene- un cierto gravamen a su personalidad, a efectos de hacer
operativa la libertad de expresin.

CAUTELA DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD. SINTESIS

259. En el caso de nuestro pas, y por razones que ya expusimos, la proteccin de los
derechos de la personalidad se persigue en sede constitucional. Cuando se tiene xito,
se logra obtener que el atentado contra estos derechos se detenga o cese, pero no se
logra obtener la reparacin. La accin constitucional de proteccin permite impedir que
el atentado contine. La reparacin, inevitablemente, debe ser obtenida mediante el
ejercicio de una accin civil.

RESPONSABILIDAD POR PRODUCTOS DEFECTUOSOS

260. Dentro de las reglas del Ttulo XXXV del Libro IV del CC no se encuentra ninguna
regla que de manera explcita se refiera a la responsabilidad por productos defectuosos.

261. La responsabilidad por productos defectuosos debe ser distinguida de aquella que es
propia del Derecho del consumidor.

262. En el caso de las reglas de proteccin al consumidor, el objetivo perseguido por las
mismas es evitar que el consumidor sea defraudado por los vicios intrnsecos del bien
que consume.

263. Las reglas de responsabilidad por producto defectuoso, en cambio, intentan proveer
de reparacin a los daos que el consumidor experimenta cuando utiliza o manipula un
producto (industrial, por regla general). Ud pretende que se le reparen los daos, no que
se le reemplace el producto.

264. En general, la expresin producto, debe entenderse comprensiva de bienes
industriales. En principio, no cabe considerar producto a lo que, desde el punto de vista
del CC llamaramos frutos naturales (frutas, animales). En el caso de la CEE
6
, se
excluy de los bienes comprendidos dentro del concepto productos, a los productos
orgnicos. Sin embargo, la tendencia en el derecho comparado parece ser extender la
proteccin contra productos defectuosos, incluso a bienes estrictamente orgnicos

6
Comunidad Econmica Europea
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respecto de los cuales graves omisiones humanas causan dao (e.g. caso de las vacas
locas), as como a bienes orgnicos manipulados industrialmente (e.g. pollos broiler,
cecinas de cerdo, etc). Se excluyen, sin embargo, los servicios. La prestacin de
servicios es un caso de responsabilidad profesional, y no un caso de responsabilidad por
productos, aunque estos se presten bajo una forma de organizacin industrial.

265. Desde el punto de vista de la teora econmica, tanto la regla aquiliana como la regla
de responsabilidad estricta poseen, en principio, un efecto equivalente respecto del
deber de diligencia o precaucin que adoptan las personas que realizan actividades
peligrosas. Un fabricante va a gastar en precaucin lo mismo bajo una regla de
responsabilidad aquiliana que bajo una regla de responsabilidad estricta. Lo que ocurre
es que las personas, cuando ejecutan actividades peligrosas, en general, tendrn una
propensin a gastar en precaucin en tanto el monto de dicho gasto se site por debajo
de los costos en que ha de incurrir para indemnizar a las vctimas. Corcordantemente,
resulta obvio que la disposicin al gasto en precaucin se encuentra determinado por el
monto de la indemnizacin a pagar (en razn al dao ocasionado a la vctima), ms que
por la regla aplicable.

266. Por otra parte, es preciso indicar que la adopcin de niveles ptimos de precaucin no
elimina absolutamente el peligro, sino que contribuye a su disminucin. Al invertir en
precaucin, dicha inversin va dirigida a prevenir aquellos accidentes que cuya
evitacin es posible. En consecuencia, si un accidente ocurrir inevitablemente,
entonces resulta absurdo tomar precauciones frente a dichos casos. Slo cuando
suponemos que una parte del dao depende de nosotros, entonces invertimos en
precaucin.

267. En la legislacin comparada suele distinguirse entre tres clases de defectos que podran
poseer los productos manufacturados o industriales. Cada uno de estos tres tipos de
defecto que presentan los productos manufacturados o de distribucin masiva, plantean
el problema de establecer cul ser la regla ms eficiente de responsabilidad.

268. Defectos de diseo: En el derecho comparado se aplica aparentemente una regla de
responsabilidad estricta. Con todo, cuando se trata de definir qu se entiende por
producto defectuoso, se abandona el criterio de la responsabilidad estricta, retomndose
el de la responsabilidad aquiliana.

269. La legislacin europea establece que el diseo es defectuoso cuando es
irrazonablemente peligroso. La vctima de un accidente por producto que presenta
defectos de diseo, podr perseguir la responsabilidad del diseador o fabricante,
resultando indispensable que pruebe que el producto fue defectuoso en su diseo,
retornndose a un estndar subjetivo, cercano a la responsabilidad aquiliana.

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270. Desde el punto de vista econmico, todos los diseos son inevitablemente defectuosos,
puesto que el nivel de riesgo del diseo de un producto depende de los costos de
prevencin en que se incurra a efectos de disminuirlo. Por eso, no es razonable aspirar a
suprimir todo peligro, sinoo, en cambio, a reducirlo hasta un costo razonable, puesto
que es posible contar con diseos provistos de un mnimo nivel de riesgo, pero a costps
prohibitivos. En consecuencia, ser irrazonablemente defectuoso un diseo si los costos
de precaucin fueron excesivamente bajos. Si fueron costos prudentes, entonces el
diseo no es defectuoso.

271. Desde el punto de vista del mercado, se prefiere tolerar la existencia de productos con
un diseo hasta cierto punto defectuoso o riesgoso, pero que permita que el bien en
cuestin sea de distribucin masiva. Correlativamente, esto exige un mayor nivel de
precaucin por parte del consumidor.

272. En todo caso, determinar qu ha de entenderse por productos defectuosos es una
cuestin contingente, prudencial, dependiente del contexto. No puede fijarse, en
consecuencia, un estndar de precaucin bajo aspectos pramente abstractos.

273. Defectos de fabricacin (defectos en la ejecucin del diseo): La regla
generalmente admitida es una regla estricta de responsabilidad. Se sostiene que es esta
eficiente puesto que, en tanto los costos de prevencin se trasladen al fabricante, este, a
su vez, trasladar parte del costo de prevencin a los consumidores del producto,
fraccionando dicho costo entre todos los consumidores, lo que, en rigor, disminuye el
costo del accidente. Si el costo del accidente se traslada al precio final, la decisin est
entregada a los consumidores. En efecto, si el costo del bien se eleva demasiado, quiere
decir que se trata de un bien o muy peligroso o muy costoso, por lo que los
consumidores podrn preferir el bien substituto o, simplemente, abstenerse de consumir
el bien.Todo lo anteladamente dicho supuno que el bien tenga bienes substitutos (bienes
equivalentes a aquel que se decide consumir). Si no hay bienes substitutos, entonces se
genera la posibilidad de que el productor abuse, subiendo los precios ms all de los
costos de precaucin, salvo, claro est, que no se trate de un bien indispensable, en cuyo
caso al productor no le es conveniente subir demasiado el costo, puesto que, an cuando
no hayan substitutos, los consumidores preferirn dejar de consumir el producto.+

274. Defectos de informacin: Desde el punto de vista de la teora econmica, si la
informacin fuera perfecta y completa (es decir, si la informacin manejada por los
fabricantes es equivalente a la que manejan los consumidores) entonces, no se
necesitara ninguna regla de responsabilidad, puesto que el consumidor, al comprar el
bien, sabra cuan peligroso es. Luego, si hay informacin completa no hay peligro:
comprar muy barato traslada el peligro al consumidor, comprar caro traslada el peligro
al productor, y la decisin de comprar caro o barato est radicada en el consumidro,
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quien conoce toda la informacin al respecto, por lo que, si comprara un bien barato,
sabra que tiene que adoptar una mayor precaucin.

275. Sabemos, sin embargo, que los mercados no cuentan con informacin perfecta. Esta,
en los mercados, no es simtrica sino asimtrica: quien produce el bien maneja una
mayor cantidad de informacin que quien lo adquiere. Las asimetras de informacin
existentes en el mercado, obligan a contar con reglas de responsabilidad por falta de
informacin. De tal modo, quien maneja la informacin es responsable por los daos
que dicho dficit produzca.

276. Los fabricantes se encuentran obligados a prevenir a los consumidores acerca de las
principales caractersticas del producto y los peligros que presenta su manipulacin. Si
se omite informacin relevante y, a raz de esto, se causa dao, entonces responde el
productor. Desde luego, esto importa discutir la correccin que, desde el punto de vista
de una buena poltica pblica, reviste imponer deberes de informacin a los fabricantes
(e. g. Advertencia en paquetes de cigarillos. Al incorporar informacin, los fabricanes
son liberados de la responsabilidad derivada de su omisin.). Las imposiciones
obligatorias de informacin al fabricante lo liberan de responsabilidad. Es este su
peligro. En opinin de Pea, tal vez bastara establecer que el fabricante respondiera por
la omisin de informacin relevante y, de esta forma, de seguro se informara muy
fidedignamente.

277. El problema precedente tiene un conjunto de dimensiones que es preciso mencionar:

278. A veces la entrega pormenorizada de informacin es una manera de ocultar
informacin (e. g. Las condiciones de uso de un sitio web que tiene 500 pginas de
informacin). Cabe recalcar que informacin completa no es lo mismo que informacin
pormenorizada. Informacin completa es informacin relevante. Informacin capaz de
olvidar algunas cosas.

REGULACION CHILENA

279. En nuestro pas, en rigor, no existe regla explcita relativa a la responsabilidad por
productos defectuosos y, en principio, no cabe ninguna duda que la responsabilidad por
productos defectuosos es, en nuestro sistema legal, un caso de responsabilidad
aquiliana, en el cual la reparacin se subordina a la previa verificacin de la
negligencia. Con todo, una interpretacin correcta del Art. 2329 podra convertirse en
una solucin para el caso de productos defectuosos, puesto que esta regla libera a la
vctima de la prueba de la negligencia, en tanto el accidente, por su propia naturaleza no
puede sino ser producto de la negligencia. Sin embargo, esto no quiere decir que la
regla del Art. 2329 sea una regla de responsabilidad estricta, puesto que se admite
prueba de la diligencia por parte del victimario. Simplemente se trata de una regla de
desplazamiento de onus probandi.
Profesores
Dr. Carlos Pea
Dr. Carlos Pizarro
Derecho Civil V
47

TERCERA PARTE

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

280. Desde el punto de vista del derecho vigente en Chile, la responsabilidad del Estado
debe ser apreciada formulando las siguientes distinciones: Por una parte, se encuentra la
responsabilidad del Estado a la luz del derecho interno y, por otra parte, la
responsabilidad del Estado a la luz de las reglas del derecho internacional pblico, en
particular, del derecho internacional de los derechos humanos.

281. Respecto del derecho interno, , podemos sealar que, en nuestro pas, existen un
conjunto de leyes especiales que se refieren al tema. Concretamente, la ley de trnsito, ,
la ley orgnica de municipalidades, la ley de bases de la administracin del Estado.
Todas estas establecen, como principio general, una regla de responsabilidaad que pone
de cargo de la administracin los daos que se siguen de la falta de servicio. La
doctrina, sin embargo, discute si acaso las reglas de la ley de bases es de
responsabilidad aquiliana que se presume respecto del Estado, o es, en cambio, una
regla de responsabilidad estricta. En general, la mayor parte de la doctrina
administrativa chilena sugiere que la regla de falta de servicio es una regla de
responsabilidad estricta: constatada la falta de servicio, deben repararse los daos. Por
otra parte, una regla de responsabilidad objetiva, en tanto hace recaer los costos de los
accidentes por sobre la administracin, es la nica compatible con el principio
constitucional de la igual reparticin de las cargas pblicas.

282. Fuera de los casos especialmente previstos en la ley, se discute en la doctrina
chilena si acaso los restantes casos de dao deben ser sometidos a las reglas generales
del derecho comn, o si, en cambio, los casos que estn fuera de las leyes especiales
deben estar regidos por un sistema especial propio del derecho pblico. Respecto de
este problema, la doctrina absolutamente dominante se inclina por sostener que, en el
mbito de la responsabilidad del Estado, la Constitucin de 1980 cuenta con reglas
especiales distintas de las reglas generales del derecho comn. Concretamente, dicho
estatuto derivara del principio general de legalidad de la Administracin, la regla sobre
el derecho de propiedad y el Art. 48, relativo a la regla general en materia
administrativa. Este conjunto de reglas configurara un estatuto de derecho pblico
distinto al de derecho comn. Conforme a esas reglas, la responsabilidad del Estado
sera una responsabilidad objetiva: verficado el dao y atribudo causalmente a la
administracin, la reparacin se hace procedente. Incluso se ha llegado a decir que la
accin para obtener reparacin de parte del Estado sera imprescriptible.

283. La tesis en cuya virtud la responsabilidad del Estado tiene reglas propias distintas a
las del derecho comn, es anloga a otra tesis, a saber: la nulidad de derecho pblico.
Profesores
Dr. Carlos Pea
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Derecho Civil V
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Esta sugiere que los actos de la administracin, en base al principio de legalidad, si se
ejecutan con infraccin de ley, entonces son virtualmente inexistentes y, por lo mismo,
su nulidad puede ser declarada por cualquier tribunal de la repblica. La accin,
asimismo, no se encontrara sometida a prescripcin alguna.. Incluso, hay quienes han
llegado a sostener que las reglas especiales de responsabilidad del Estado seran
restrictivas respecto del estatuto general de responsabilidad consagrado en la
Constitucin y, por tanto, adoleceran de inconstitucionalidad.

284. Quines no participan de esta opinin, estiman que, tratndose de actos no regulados
por leyes especiales, en ese caso se aplican las reglas generales del derecho privado.
Esta opinin debe ser precisada en el siguiente sentido:

285. A.- La responsabilidad del Estado, al amparo del ttulo XXXV del Libro IV del CC
estara regida por los Arts. 2320 y 2322 (responsabilidad por el hecho ajeno).
Tratndose de actos de agentes del Estado, cabra aplicar el 2329 (responsabilidad por
el hecho propio).

286. B.- Durante la vigencia de la Constitucin de 1925, esta entregaba la resolucin de
las disputas entre particulares y el Estado a los tribunales contencioso administrativos.
Como dichos tribunales nunca fueron creados sola ocurrir que, cuando los tribunales
planteaban un reclamo contra la administracin ante los tribunales ordinarios, estos se
abstenan de resolver, argumentando que eran incompetentes. La actual carta
fundamental entreg el conocimiento de los asuntos contencioso administrativos a los
tribunales ordinarios, quienes no pueden abstenerse de resolver el conflicto ni an a
falta de ley que resuelva el asunto.

287. En derecho comparado, hay dos modelos generales para tratar las disputas entre el individuo y la
Administracin:

288. 1.- Modelo angloamericano: entrega las disputas entre el individuo y los particulares a los tribunales
ordinarios.

289. 2.- Modelo europeo continental: Dichas disputas son conocidas por tribunales especiales. En Francia, por
ejemplo, est en la cspide la Jurisdiccin de Casacin, Existe tambin el Consejo Constitucional y el
Consejo de Estado, que es el rgano superior de lo contencioso administrativo.

290. C.- En la jurisprudencia y doctrina nacional sola distinguirse entre actos de gestin (administracin
cotidiana) y actos de gobierno o imperio. Los tribunales de justicia siempre fueron renuentes a controlar
estos ltimos, puesto que comprometan el poder soberano del Estado.

291. Desde el punto de vista del derecho internacional de los derechos humanos, cabra sealar que, hoy en
da, existen rganos jurisdiccionales internacionales, como por ejemplo la Corte Interamericana de los
Derechos Humanos. Nte dichos rganos se pueden llevar los casos en que un particular reclame la
violacin de sus derechos humanos por parte del Estado al que pertenece.

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