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NDICE
PRESENTACIN 4 INTRODUCCIN 5 Desafos actuales de la causa de los derechos humanos 6 CAPITULO PRIMERO: Origen y Alcance de los Derechos Humanos 9 Proceso histrico del reconocimiento de los derechos humanos 10 Pre-historia de su fundamentacin 10 Primeras formas de la institucionalizacin de los derechos humanos 12 Orden internacional actual de los derechos humanos 14 Sobre la aplicacin de las obligaciones de los Estados 17 Globalizacin de la causa de los derechos humanos 19 Los principios de un humanismo pluralista 23 CAPTULO SEGUNDO: Dos lecturas de los Derechos Humanos 26 Los materiales de la humanidad 27 La otra forma de reconocer el contenido de la declaracin 31 La promocin de una cultura fundada en los derechos humanos 40 CAPTULO TERCERO: El orden de la convivencia que proponen los Derechos humanos 45 Principios fundamentales y conceptos bsicos 45 Los derechos humanos 49 El derecho a la libre determinacin del pueblo 51 La democracia 56 El estado democrtico de derecho 57 CAPTULO CUARTO: La fuerza del derecho y la vigencia de los derechos humanos 61 Una primera aproximacin al concepto de derecho 63 La moderna teora del derecho: Kelsen ledo por Bobbio 65 La vocacin de certeza del derecho 67 Legitimidad y legalidad 67 Agresividad, fuerza y violencia 68 1 La violencia y sus desgracias 71 Anlisis de la violencia 73 El terrorismo y los delitos polticos 79 CAPTULO QUINTO: El estado democrtico de derecho y el derecho a la justicia 82 El valor y el derecho a la justicia penal 84 Las violaciones criminales de derechos humanos 86 El crimen contra la humanidad 87 Estatuto de roma de la corte penal internacional 90 Principios del derecho internacional humanitario 93 Tratamiento de situaciones de grave tensin interior 94 Derechos humanos y debido proceso penal 96 CAPTULO SXTO: Derecho al desarrollo y el desarrollo humano y seguridad humana 102 Condiciones institucionales para el derecho al desarrollo 104 Del desarrollo y la seguridad humana 105 Del desarrollo humano a la seguridad humana 108 Construir capital social 110 Las dos alternativas del capital social 112 Segurida humana, modernizacin y capital social 115 CAPTULO SPTIMO: Para enfrentar la corrupcin desde los derechos humanos 119 La poltica del escndalo 124 La crisis de la democracia y la respuesta 126 La estrategia a aplicar: los contenidos de una alianza 127 Nacional 127 CAPITULO OCTAVO: La verdad como fuerza de promocion de la cultura de los derechos humanos: el caso de Chile 131 El valor de la verdad 131 El drama de Chile 134 2 La verdad como respuesta a la dictadura desde el movimiento de derechos humanos 142 La reaccin del movimiento social 146 La bsqueda de la verdad en democracia 152 Los informes nacionales que reconstituyen la verdad 152 El contenido y sentido de la verdad 156 La verdad se abri camino paso a paso 159 El informe final de Manuel Contreras, director de la Dina 162 Los desafos pendientes 163 A modo de conclusin... 165 Bibliografa 167
3 PRESENTACIN
Para aprender a leer la Declaracin Universal de Derechos Humanos es un texto de un proceso histrico prolongado.
Naci en plena Dictadura del ao 1983 cuando la Comisin Chilena de Derechos Humanos inicia su expansin en 87 sedes de provincias y 248 Comits de Bases, ms sus departamentos especializados en diferentes derechos econmicos, sociales y culturales.
Su primera edicin impresa a mimegrafo y papel estncil, se produjo artesanalmente para apoyar a los dirigentes y militantes en su formacin sobre los derechos humanos.
Su versin en imprenta es el captulo VIII del libro de su autor El Poder y los Derechos Humanos, para luego ser ampliado en el texto que se reprodujo en fotocopias para el Curso Interdisciplinario de Derechos Humanos, que junto a Mnica J imnez se inici en la Universidad Catlica de Chile el ao 1991 y luego prolongar su vigencia en el mismo curso, pero ahora y hasta hoy con Alejandra Lpez.
Su desarrollo en el Curso de Derechos Humanos de la Academia Superior de la Polica de Investigaciones de Chile y hoy en igual ramo de formacin en la Escuela de esta institucin, ha obligado a su autor a ponerlo al da y reformularlo, como es el texto que a continuacin se entrega.
Su larga vida y su evolucin tiene la aspiracin de ser bien recibido y mejor aprovechado, cumpliendo con su vocacin: promover una conciencia y cultura de los derechos inherentes a la dignidad humana.
Andrs Domnguez Vial.
4 INTRODUCCIN
Para leer la Declaracin Universal de los Derechos Humanos hay que tener presente su historia, la relacin de ella con el movimiento por estos derechos fundamentales y las preocupaciones especficas de nuestro pas.
Esta Declaracin no es un catlogo de derechos abstractos o ideales, sino una sntesis de la experiencia histrica de la humanidad.
Detrs de cada prrafo y de cada artculo, se esconden esfuerzos pequeos e inmensos de seres humanos solitarios o pueblos completos. Muchos son los que dieron la vida por obtener que uno o ms derechos fueren reconocidos.
No se crea entonces que la Declaracin es el fruto de un filsofo, pensador, jurista o poltico genial. Ella nace desde el corazn del sufrimiento, apoyada en la legitimidad que otorga la entrega de tantos a los ideales de todos.
Primero nacieron los derechos de las personas, luego los derechos de los pueblos, hoy se lucha por los derechos de la humanidad, y seguramente maana se estar buscado una nueva sntesis de esos derechos.
En Chile, los derechos humanos surgieron inicialmente como respuesta de las luchas por la democratizacin del pas. Se llamaron pleno empleo, programas de vivienda, reforma agraria, democratizacin de la educacin, promocin popular, participacin de los trabajadores, superacin del subdesarrollo y la dependencia, acceso la cultura, etc.
Sin embargo, en las ltimas dcadas, la experiencia de los derechos humanos cambi de nombre y se habl de la cultura de la vida que busca superar la cultura de la muerte, que brot de los asesinatos, la desaparicin forzada de personas, la tortura, los arrestos y allanamientos arbitrarios, las relegaciones y el exilio, los secuestros y ocupaciones militares de poblaciones completas, en medio de la cesanta, el hambre y la miseria de un pueblo cautivo a quien se le neg toda expresin de su derecho a la libre determinacin.
Ese pasado inmediato obliga a tratar hoy desafos que tomarn un tiempo largo y que son fruto del pasado reciente.
La pedagoga social de la verdad sobre tan traumtica experiencia; la construccin de la justicia para reestablecer el fundamento tico de la convivencia democrtica frente a las violaciones criminales de derechos humanos; la reparacin de las vctimas directas y la salud mental del conjunto de los afectados, y el desarrollo de la reconciliacin de cada uno con su dignidad y los derechos inherentes a ella, como tambin del 5 aprendizaje del encuentro y dilogo entre los diversos sectores de la sociedad separados y confrontados por el terror y la violencia, debera traducirse en la construccin y promocin de una cultura y de la institucionalidad fundada y generada por esta filosofa de consenso y concertacin para construir un pas ms justo, ms libre, ms digno.
Por ello ms all del drama vivido, surgen los desafos del futuro: la construccin de los elementos de una cultura nacional que integre las valores y normas de los derechos humanos y el desarrollo de un Estado Democrtico de Derecho, que otorgue al pas los mecanismos de orden y cambio, necesarios a la realizacin de la identidad original de cada persona y de la libre determinacin del pueblo, que permitan la insercin nacional e internacional de ste, con su aporte original, en las tareas actuales de la humanidad, accediendo en forma creciente en los imperativos del desarrollo humano.
DESAFOS ACTUALES DE LA CAUSA DE LOS DERECHOS HUMANOS
Hoy en da Chile atraviesa por un perodo de gestacin de una nueva era de su historia democrtica acercndose a los doscientos aos de vida, con grandes sueos de justicia y felicidad para todos sus hijos.
Para que ellos se puedan realizar es indispensable profundizar la conciencia personal y colectiva en los derechos que derivan de la dignidad inherente a todas las personas, se fortalezca el impulso real del derecho de libre determinacin de su pueblo y se abran los espacios de un Estado Democrtico de Derecho que los haga motores del desarrollo humano.
Los criterios universales de legitimidad del contenido de las instituciones, la organizacin y las polticas de un Estado Democrtico, se encuentran tanto en la voluntad del pueblo como en los principios y normas establecidas en los instrumentos internacionales de los derechos humanos.
El propsito de un programa de derechos humanos para avanzar en esa orientacin es la expansin de un orden fundado en el desarrollo de la vida, la libertad, el trabajo y la justicia, y de un rgimen democrtico, que permita la expansin de esas dimensiones esenciales a la dignidad humana, en el desarrollo de relaciones sociales fraternales, que realizadas como fruto de la participacin social y poltica creciente, permite el acceso a formas de desarrollo y a niveles de vida cada vez ms dignos y justos, asegurndose con ello la paz.
Para realizar el carcter fundacional de los derechos humanos en el orden democrtico a que Chile aspira, es necesario promover, entonces, las siguientes lneas de accin:
6 PRIMERO: Integrar plenamente al Estado de Chile al sistema internacional de los derechos humanos.
SEGUNDO: Promover los valores ticos y jurdicos de los derechos humanos en Chile, a travs de la educacin formal, no formal e informal.
TERCERO: Restituir a todos los chilenos su calidad de sujetos efectivos de su soberana desde los derechos humanos, como personas y en sus asociaciones, asegurando el derecho del pueblo a la libre determinacin y eliminando toda forma de discriminacin, por el motivo que sea.
CUARTO: Devolver al Derecho su inspiracin y contenido coherente con la realizacin de las libertades y derechos fundamentales, en todas sus dimensiones, las econmicas, sociales y culturales y civiles y polticas.
QUINTO: Organizar el ejercicio del poder democrtico de manera tal, que se asegure la autonoma e independencia efectiva de los poderes ejecutivo, legislativo y judicial y la fiscalizacin entre ellos. Como tambin la efectiva participacin de la comunidad en el gobierno regional y local y los mecanismos de reconocimiento de las formas de organizacin social, para llevar a cabo una sociedad solidaria que comprenda a todos los habitantes de Chile, donde la ciudadana es de tiempo completo, todos los das del ao y en todas las reas de la vida personal y colectiva.
SEXTO: Asegurar el derecho a la justicia como el instrumento de proteccin efectiva del ejercicio de los derechos humanos, en todas las dimensiones de ella, en particular en la justicia penal y la justicia social.
SEPTIMO: Dar cabal cumplimiento a las obligaciones del Estado respecto a las violaciones de los derechos humanos.
OCTAVO: Hacer de los derechos humanos econmicos, sociales y culturales, fuentes de la obligacin del Estado en materia de justicia social y de la realizacin de la dignidad de las personas, en un concepto autntico de derecho al desarrollo, incorporando su realizacin como criterio de legitimidad y objetivos a lograr en el diseo de las polticas pblicas.
De lo dicho fluye la necesidad de esta lectura de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, como de las normas de los tratados que por mandato del artculo 5 inciso 2 de la Constitucin obliga a todos.
Aqu se indican dos formas alternativas para organizar la cultura. La primera, desde los valores de la vida, la libertad y el trabajo y la justicia. La segunda, desde los tres grandes atentados contra la humanidad que pueden acabar con la vigencia de todos ellos: el Hambre y la Miseria, los Actos de Barbarie Ultrajantes para la Conciencia de la Humanidad, y la Tirana y la Opresin, que es necesario de superar de modo permanente. 7 Luego se establecen los cuatro principios que orientan las relaciones entre estos derechos, la interpretacin de sus contenidos, como tambin los criterios de su aplicacin, promocin y defensa.
Finalmente, de la sntesis de esos dos captulos, brotan los cuatro conceptos bsicos del sistema de los Derechos Humanos, a saber:
- los derechos humanos propiamente tales, - los derechos propios a la libre determinacin del pueblo, - el Estado de Derecho y - la Democracia.
Estos cuatro trminos poseen una relacin sistmica entre s.
Los dos primeros los derechos humanos y libre determinacin del pueblo son la fuentes originarias y los principios de legitimacin de todo orden social, cultural, econmico y poltico.
Como tales constituyen los impulsos vitales de toda sociedad, exigiendo su constante respeto y la ampliacin de su vigencia, criticando a las instituciones, promoviendo lo mejor de la Humanidad.
El Estado de Derecho, como elemento conservador del orden, busca establecer en formas concretas la realizacin de estos derechos, a travs de un sistema institucional que los exprese, conforme a la conciencia alcanzada por la Humanidad sobre su significado y amplitud.
La democracia, por su parte, en cuanto a sistema de participacin en los frutos de desarrollo comn, en las decisiones que afectan la vida social en todos los niveles, permite el cambio institucional y el control del ejercicio del poder, para realizar en plenitud creciente el contenido de los derechos humano.
Todo ello tiene por propsito el crecimiento de la vida, la libertad, el trabajo y la justicia, en cuyo contenido se concentra el corazn de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en cuanto son la fuerza que permitir superar el hambre y la miseria, la barbarie y la tirana, en cualquiera de sus expresiones.
Es aqu donde encuentra el derecho al desarrollo y el desarrollo humano su lugar preciso. 8 CAPITULO PRIMERO
ORIGEN Y ALCANCE DE LOS DERECHOS HUMANOS
Los derechos humanos derivan de la dignidad inherente a la persona humana (considerando 2 comn a los pactos internacionales de derechos econmicos, sociales y culturales y civiles y polticos). Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros (artculo 1 Declaracin Universal de los Derechos Humanos)
El origen histrico del reconocimiento de los derechos humanos, segn Roscoe Pound, en su clsica obra Evolucin de la libertad 1 , se vincula estrechamente al surgimiento de las primeras expresiones del paradigma jurdico que hoy se conoce como Estado de Derecho. Por ello su primera manifestacin es la suscripcin de la Carta Magna entre el monarca de Inglaterra y el pueblo ingls, que contiene los grmenes de un rgimen de derecho a partir del establecimiento de la ley y de la constitucin de un gobierno ordenado por las leyes (ao 1215).
Este es el primer contrato moderno de valor jurdico entre los ciudadanos y quienes le gobiernan, aceptando estos respetar dimensiones especficas de la libre voluntad de aquellos.
Este movimiento histrico alcanzar en occidente un nuevo hito en el siglo XVI con el proceso que impulsa la autodeterminacin de pueblos que se asumen a si mismos como naciones y se organizan como Estados Nacionales, en Repblicas, que incorporan a las bases y fundamentos de su institucionalidad, los derechos humanos.
Testimonio de esta elaboracin histrica es la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos de Amrica, 04 de J ulio del ao 1776, y la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, proclamada por el pueblo de Francia el 26 de Agosto del ao 1789 en plena revolucin.
Desde esos momentos fundacionales de las nuevas repblicas, la humanidad prosigue un prolongado camino de convergencia en la proclamacin y convencin jurdica de los derechos humanos, dando origen a la Carta de los Derechos Humanos, integrada por la Declaracin Universal de Derechos Humanos, que Naciones Unidas adopta y proclamada el 10 de octubre del ao 1948 y luego la incorpora como principios generales del derecho reconocidos por la comunidad internacional, como a si mismo los Pactos Internacionales de Derechos Econmicos Sociales y Culturales y el de Derechos Civiles y Polticos, ambos de 16 de diciembre del ao 1966.
1 Roscoe Pound: Evolucin de la libertad, Libreros Mexicanos Unidos, 1964. 9 Esta construccin histrica del orden jurdico de los Derechos Humanos, siempre en un desarrollo continuo y permanente, tambin se impulsa regionalmente, de modo que en el sistema interamericano por ejemplo, se integra como instrumento clave del mismo la Convencin Americana sobre Derechos Humanos del 22 de Noviembre del ao 1969, que contiene, adems, el establecimiento de los medios de proteccin de los derechos establecidos en la misma conversin: la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
PROCESO HISTRICO DEL RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS HUMANOS PRE-HISTORIA DE SU FUNDAMENTACIN
En la historia contempornea, tal como lo seala Renato Treves el surgimiento del derecho en la sociedad, esto es, del paso del estado de naturaleza al estado civil mediante un contrato puede entenderse de dos maneras: o como un contrato entre personas individuales que se obligan a un recproco respeto y establecen como normas precisas las facultades y obligaciones recprocas , o como un contrato entre quienes se someten a un hombre o conjunto de hombres a los que resulta trasferido el poder y el hombre o los hombres que asumen o ejercitan el poder 2
Pero junto a esas dos formas de interpretar el nacimiento del derecho en una sociedad, existe otra categora de derecho: los llamados derechos subjetivos, que como el mismo autor define, el hombre posee por naturaleza sin que deban ser justificados o legitimados por la rectitud objetiva, esto es, por su conformidad a la ley natural derivada de la ley eterna, tal como lo sostenan los naturalistas de la etapa anterior .
En estas aproximaciones histricas al origen del derecho y en particular a los derechos humanos, stos han sido considerados desde dos grandes perspectivas tericas: la primera, sostenida en un origen por F.K. Saviguay en 1814, seala que el derecho es un hecho social, que al igual que el lenguaje, las costumbres y los hbitos culturales ms profundos de un pueblo, es de formacin espontnea y natural, de modo que l no surge de un poder soberano que lo crea, sino del conjunto de la realidad individual y social de los seres humanos. En esta visin, el derecho aparece como potencia social de organizacin de la vida en sociedad, que excluye todo origen accidental o arbitrario que habita en la cultura de un pueblo, algo as como la verdadera gramtica del derecho, como la llama el mismo autor.
El derecho es, entonces, una variable dependiente que se explica desde el acontecer inmediato de la sociedad, presentndosele al Poder Pblico el desafo a descubrirlo, apoyarlo, garantizarlo, en la medida que la propia vida social va dndole vida, al igual que como sucede con todo lenguaje, es decir, como un
2 Introduccin a la Sociologa del Derecho, Editorial Taurus, 1978, pag.23. 10 mecanismo de relacin, comunicacin, creacin y promocin, destinado a dar solidez a la convivencia social y permitir el crecimiento del desarrollo de las personas y de la sociedad.
En otra vertiente de la sociologa del derecho, el derecho nace y se desarrolla, como lo afirma por ejemplo J eremy Bentham (1811), como un mandato, o mejor an, un conjunto de mandatos surgidos de un legislador que tiene la funcin de ejercer el poder soberano del Estado. Este mismo autor impuls desde esa perspectiva la tesis de una posible codificacin universal del derecho, que habra sido la primera etapa de la institucionalizacin internacional del derecho. Para ello Bentham, durante ms de una dcada entrar en contacto con gobernantes y polticos de un gran nmero de naciones, sin gran xito.
En esta visin, el derecho aparece como la variable independiente que explica la creacin social, poltica y econmica, la voluntad soberana en accin.
Con el desarrollo de la revolucin industrial, ser la primera de estas perspectivas la que ganar terreno, percibindose el derecho como el producto necesario del progreso cientfico y del aumento de la actividad productiva que asegure la coexistencia del orden con el progreso, y en segundo trmino, como un instrumento que debe confiarse a los tcnicos, productores e industriales.
Claude Henri de Saint-Simon hace presente con pasin esta ltima necesidad en 1817 (Lindustrie 1817), denunciando a los legisladores, los juristas y los abogados, como un grupo improductivo que vive a expensas de la industria, la que los alimenta, los aloja y los viste gratuitamente.
Por su parte, Augusto Compte (1890) llegar a sostener que la palabra derecho deber ser eliminada del verdadero lenguaje poltico, as como la palabra causa del verdadero lenguaje filosfico y combatiendo la ideologa individualista que haba encontrado, segn l, en la declaracin de los derechos del hombre su expresin ms significativa, afirma que la idea del derecho desaparece irremediablemente en la edad positiva que l proclama: Todos tienen deberes para con todos, pero nadie tiene derecho propiamente dichos. Las justas garantas individuales resultan solamente de esta reciprocidad universal de obligaciones que reproduce el equivalente moral de los anteriores derechos, sin los graves peligros polticos que derivan de stos. En otros trminos, nadie tiene otro derecho que el de cumplir con su propio ser.
nicamente as, la poltica podr por fin estar realmente subordinada a la moral y, por consiguiente, podr tambin ponerse al servicio de toda la humanidad.
11 PRIMERAS FORMAS DE LA INSTITUCIONALIZACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS
Se ha vinculado la concepcin dominante del derecho al proceso de industrializacin y el nacimiento que ste trae consigo de dos realidades: la construccin del Estado-Nacin como base sistemtica para su desarrollo y la tendencia a buscar formas de internacionalizacin del derecho, que exigen tanto las relaciones polticas, como comerciales, entre los Estados Nacionales industriales nacientes.
El primer Estado Nacin industrial fue Inglaterra, y por ello no puede sorprender que fuera all donde se acuara la bsqueda incesante de la formulacin de los derechos humanos en sus orgenes.
La evolucin de la libertad en este proceso anglo-sajn, lo ha descrito bien Roscoe Pound, en su obra ya citada.
Para este autor, la historia del desarrollo de los derechos fundamentales a travs del proceso de construccin econmica, social y poltica de Inglaterra, puede entenderse desde el proceso de afirmacin de la libertad individual, en el sentido otorgado a sta por Kant, es decir, la libre afirmacin de cada uno, lo que se funda en su afirmacin fundamental que sostiene que cada ser humano es un fin en si mismo y nunca puede drsela el trato de un medio al servicio de cualquier otro fin, por importante que este se considere, ya sea por razones religiosas, polticas, filosficas, econmicas, sociales, culturales, o cualquier otra.
El significado actual de la palabra libertad, la que garantizan nuestras declaraciones de derechos, es una reserva que se hace a favor del individuo, de ciertas expectativas razonables y fundamentales que encierra el vivir en una sociedad civilizada, y es estar libre del libre ejercicio arbitrario e irrazonable del poder y de la autoridad de aquellos que han sido designados o elegidos en una comunidad organizada polticamente para ajustar las relaciones y ordenar la conducta, y que por ello puedan aplicar la fuerza de esa sociedad a los individuos. La libertad bajo la ley, supone una aplicacin sistemtica y ordenada de esa fuerza, una aplicacin uniforme, igual y predecible, que sea racional y se apoye en motivos compresibles por la razn .
Desde esa perspectiva, Pound describe las fases de esta conquista de la libertad: 1. La Inglaterra Medieval, desde la Conquista a la Reforma. 2. La era de los Tudor y de los Estuardos, de la Reforma a la Revolucin de 1688. 3. Las colonias norteamericanas hasta la Declaracin de Derechos del Congreso Continental (1744). 12 4. La era de las Constituciones escritas que culminaron en la Declaracin Federal de Derechos (1791).
Con la aparicin de los primeros Estado-Nacin en el siglo XVI, caracterizados como estados independientes, centralizados y con organizacin poltica, se inicia el moderno desarrollo del derecho, que sin despreciar para nada las fuentes del derecho romano, del derecho cannico, del derecho comercial, se dirigi a crear nuevas instituciones que hicieron posible esta realidad.
En Inglaterra el derecho surgi de los tribunales, los abogados y jueces; en la Europa Continental en cambio, fue producto de las universidades, de los profesores y acadmicos. El primero es el derecho creado desde la fuente misma: la relacin econmica y social que surge; el segundo es un derecho que se crea tratando de enfrentar las nuevas realidades desde las inspiraciones que podan surgir de ese derecho romano, cannico o comercial anterior, o de la reflexin y anlisis de los intelectuales que lo someten a su crtica.
La Carta de Libertades de Enrique I define los derechos a travs del examen de cada uno de los abusos del poder; Enrique II busc garantizar esos derechos en una organizacin estatal y en especial fortaleciendo un sistema de justicia capaz de protegerlos.
La culminacin de ese proceso fue la Carta Magna, primer intento de Gobierno Constitucional, que asume las quejas y afirma las instituciones permanentes, dando origen al comienzo de un orden legal, como un orden mantenido jurdicamente para sostener la libertad en la forma que se ha seguido en el mundo anglo-sajn hasta el da de hoy.
La reforma protestante abri el derecho a una mayor universalidad e hizo que los jueces slo estuvieran obligados a cumplir las leyes dictadas por el Parlamento del Estado Nacin, dando plena vigencia a los poderes de la sociedad polticamente organizada.
Desde entonces, junto al desarrollo del derecho a la justicia como proteccin de los derechos individuales y el aumento del poder del parlamento como sede de la soberana del pueblo, se ir construyendo la libertad, como libre autoafirmacin de cada uno, en la esfera individual y en su integracin al conjunto, que permite la autorrealizacin de la vida personal en el seno de su sociedad, a la que pertenece.
Con el desarrollo de las colonias de Amrica, el derecho de la Carta Magna inicia el primer paso de internacionalizacin y su bsqueda de autonoma respecto al monarca ingls.
13 Los derechos y libertades fundamentales, cuya declaracin haba nacido en Inglaterra, se avecindaron en Norteamrica, en un proceso creciente de liberacin de la tutela del poder poltico ingls.
Por ello nos es extrao que ya antes de la Declaracin de Independencia norteamericana, el Congreso Continental haba recomendado a las colonias que formaran gobiernos estatales independientes y Virginia fue el primero en hacerlo, dndose el 12 de Enero de 1776 la Declaracin de Derechos de Virginia, antecedente fundamental para la Declaracin de Independencia de los EE.UU. del 4 de J ulio de 1776, especialmente por su definicin precisa en torno a los derechos individuales, la soberana del poder pblico, la obligacin de sta de dar proteccin a los derechos y libertades fundamentales y el derecho a la rebelin en caso contrario; el principio de la igualdad ante la ley, la separacin de los poderes legislativo y judicial, las elecciones libres de los representantes del pueblo, el derecho a la justicia, la libertad de la prensa, la sujecin de la fuerza al poder civil, la autodeterminacin del pueblo y la libertad de religin.
Muy distinto fue el caso del continente europeo, donde los juristas buscando inspiracin siempre en el derecho romano y cannico, por sucesivas analogas, a medida que se formaban los estados nacionales y se introduca el proceso de industrializacin, fueron fortaleciendo el poder absoluto del monarca, hasta que la Revolucin Francesa lo derriba con violencia, proclamando la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26 de Agosto de 1789.
Sin embargo, esa declaracin sufri muy luego modificaciones con la dictacin de la Constitucin de 1791 y luego sucesivas declaraciones se irn proclamando, tales como la Declaracin de los Derechos del Hombre adoptado por la convencin Nacional el 29 de Mayo de 1793, la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 24 de J unio de 1793, la Declaracin de los Derechos y Deberes del Hombre y del Ciudadano del 22 de Agosto de 1795, la Constitucin del 4 de Noviembre de 1848.
ORDEN INTERNACIONAL ACTUAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
En el siglo XIX nace, una segunda fuente de impulso a la Institucionalizacin Internacional del Derecho: el Derecho Humanitario, el que originalmente fue diferenciado del derecho de los derechos humanos, pues se le autodefine en su origen, como el propio a los conflictos armados de carcter internacional.
Sin embargo esa definicin conceptual slo se mantuvo hasta la reunin del Instituto Internacional de Zagreb en 1971, pues en la Conferencia Internacional de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ya se haba comenzado a adoptar una definicin diferente para el contenido de este derecho humanitario, en los trminos de el necesario para el respecto de los derechos humanos en periodos de conflicto armado, sea este de origen interno (guerra civil por ejemplo) o internacional.
14 Durante y a raz de la Segunda Guerra Mundial se da gran auge a la institucionalizacin de los Derechos Humanos, mediante el desarrollo de las bases de la Organizacin de las Naciones Unidas y el Estatuto del Tribunal Militar de Nremberg en el cual se echan las bases de un derecho penal internacional para combatir los crmenes de guerra, los crmenes contra la Paz y los crmenes contra la Humanidad, producindose un nuevo orden jurdico internacional.
Desde entonces hasta hoy, se ha organizado todo un sistema jurdico internacional que cubre tanto la proteccin de los derechos humanos en situacin de conflicto armado de carcter internacional, como en situaciones de ausencia de conflicto armado, es decir, de simple ejercicio regular del poder.
J . Pictet en su curso sobre derecho humanitario en la Universidad de Ginebra organiza este derecho del modo siguiente:
DERECHOS HUMANITARIO (SENTIDO AMPLIO) DERECHOS HUMANOS (SENTIDO AMPLIO) DERECHO HUMANITARIO (SENTIDO ESTRICTO) DERECHOS HUMANOS (SENTIDO ESTRICTO) DERECHO DE LA PAZ DERECHOS HUMANOS EN PERODOS DE CONFLICTO ARMADO DERECHO DE LA HAYA DISPOSICIONES NACIONALES DE LEYES APLICACIN E INSTRUCCIONES INSTRUMENTOS UNIVERSALES INSTRUMENTOS REGIONALES DISPOSICIONES NACIONALES CONSTITUCIONES Y LEYES GARANTIZANDO LOS DERECHOS ESENCIALES DE LAS PERSONAS DERECHO DE GINEBRA
Con la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas. El 26 de J unio de 1945, se dio un paso histrico de trascendencia fundamental para la vigencia efectiva de los derechos humanos.
15 Tal como se dijo entonces, la comunidad internacional haba comprendido que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana, lo que llev a contraer los compromisos contenidos en la Carta de la Organizacin, entre los cuales cada Estado se obliga a capacitarse y a desarrollar polticas activas en ese sentido y se comprometen entre s y en el seno de la institucin a procurar el respeto universal y efectivo de los derechos y libertades fundamentales.
Las Naciones Unidas se reconocen como herederas de las tradiciones humanitarias, de las luchas incesantes por la libertad y la igualdad en todas partes del mundo, de las histricas declaraciones de dirigentes, polticos, estadistas, y filsofos de los siglos XVII, XVIII, XIX y XX.
Se reconoce, entre sus antecedentes ms prximos, el Pacto de la Sociedad de las Naciones al trmino de la Primera Guerra Mundial, la Organizacin Internacional del Trabajo creada en 1919, la Carta del Atlntico del 14 de Agosto de 1941 que uni a 47 pases, la Declaracin de las Naciones Unidas del 1 de Enero de 1942.
La actual institucionalizacin jurdica de los derechos humanos comenz, entonces, en la propia Carta de las Naciones Unidas, especialmente en su prembulo y en sus artculos 1, 4 y 6 y los artculos 55 y 56, dotndose de facultades especficas para actuar en el prrafo 1 art. 13 sobre la Asamblea General y los arts. 62 y 68 sobre el Concejo Econmico y Social.
Desde entonces se han establecido ms de 95 instrumentos jurdicos en materia de derechos humanos, que comprenden Declaraciones de Derechos, Convenciones, Cdigos, protocolo, estatutos, etc. Chile esta vinculado a ms de 30 instrumentos jurdicos de esta naturaleza, incorporados a su Carta Fundamental `por el artculo 5 de la Constitucin Poltica.
La organizacin de Naciones Unidas tiene como rgano principal para la proteccin de los derechos humanos el Consejo de Derechos Humanos, dependiente del Concejo Econmico y Social, el que a su vez es un rgano de la Asamblea General, habindose creado sus comisiones especiales y grupos de trabajo por decisin de sta ltima, la principal de las cuales es Sub-Comisin de Prevencin de Discriminacin y Proteccin de las Minoras. Frente a ello la Corte Internacional de justicia de la Haya y la corte Penal Internacional, completan este marco jurdico.
Por su parte, regionalmente, desde la fundacin de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), se estableci la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y luego la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, crendose en proteccin de los derechos humanos a nivel regional; La Comisin Interamericana de Derechos Humanos, y la Corte Interamericana de Derechos Humanos, esta ltima de carcter jurisdiccional y consultiva. 16 Adems de esos mecanismos institucionales generales, se han ido creando mecanismos especializados, los principales de los cuales son: - El grupo de trabajo sobre las Desapariciones Forzadas. - El grupo de trabajo sobre la Esclavitud. - El grupo de trabajo sobre Poblaciones Indgenas. - El relator especial sobre Ejecuciones Sumarias o Arbitrarias. - El relator especial sobre la Tortura. - El relator especial sobre Estados de Excepcin. - La organizacin Internacional del Trabajo. - El Procedimiento UNESCO. - El Comit Internacional de la Cruz Roja. - El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial. - La Comisin sobre la Condicin J urdico y Social de la Mujer. - El Comit para la eliminacin de la Discriminacin Sexual. - El Comit contra la Tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.
La secuencia en el desarrollo de este proceso habla de las tres edades de los derechos humanos: su nacimiento, habitualmente su proclamacin jurdica; luego, la edad de su socializacin, es decir, la edad el derecho- exigencia; y, finalmente, la edad de su madurez, la edad de su internacionalizacin, que permite el desarrollo de mecanismos polticos y jurisdiccionales para imponer a los Estados su deber de respetarlos, promoverlos, e incluso formar a sus ciudadanos para su ejercicio activo.
En estas tres edades puede reconocerse un desarrollo muy desigual, segn sea la regin del planeta que se trate.
Mientras hay casos, como el de Europa, en el cual el proceso de institucionalizacin ha logrado un avance amplio; en la Amrica Latina an se est a medio camino; en frica recin se inicia la organizacin regional y en Asia se est legsimo de haber superado la mera proclamacin de los derechos humanos.
Las diferencias se acentan an ms si se toma en cuenta que, en algunos pases, se han introducido normas constitucionales que articulan plena o parcialmente el derecho internacional de los derechos humanos con el derecho interno, logrando cuotas importantes de armona entre ambos y dando primaca al primero sobre el segundo, o simplemente dejando sin resolver este asunto.
SOBRE LA APLICACIN DE LAS OBLIGACIONES DE LOS ESTADOS
Las normas establecidas en los Tratados de Derechos Humanos deben ser interpretadas siguiendo los contenidos en las Convenciones de 17 Viena sobre el Derecho de los Tratados acordados en 1969 y 1986, en particular sus artculos 31, 32 y 33, que sealan:
- Los tratados deben interpretarse de buena f, de acuerdo con el sentido corriente que se atribuye a sus trminos y al contexto de stos, y teniendo en cuenta su objeto y propsito (art. 31)
- En caso de duda, puede recurrirse como mtodo complementario, al examen de los trabajos preparatorios, (art.32), o a los trminos de dos o ms idiomas usados en su publicacin oficial autntica por Naciones Unidas.
- En sntesis, se debe interpretar desde la buena fe, el contexto, el objeto, y el fin del tratado, en el lenguaje oficialmente consagrado.
Contradas las obligaciones contenidas en un Tratado de Derechos Humanos por un Estado, al ratificarlo, no puede este oponerle a su aplicacin su soberana, como tampoco invocar dificultades de orden constitucional o interno para cumplirlas (art. 27 de las Convenciones de Viena)
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Segunda Opinin Consultiva, sobre Efecto de las Reservas en la Entrada en Vigor de la Convencin Americana (1982), seal que los Tratados de Derechos Humanos no son tratados multilaterales del tipo tradicional, concluidos en funcin de un intercambio recproco de derechos, para el beneficio mutuo de los Estados Contratantes , sino que su objeto y propsito son la proteccin de los derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su propio Estado como frente a los otros Estados Contratantes
Siguiendo esa misma orientacin, los Tratados de Derechos Humanos se erigen en la nocin de garanta colectiva de los derechos humanos, dotados de mecanismos de supervisin, un sistema de interpretacin y aplicacin que responde a los valores superiores que los inspiran.
Debido a esta obligacin de responder a los valores superiores que inspiran los tratados, la Comunidad Internacional ha reconocido el deber de interpretarlos en una orientacin dinmica y evolutiva. As lo afirm por ejemplo, la Corte Internacional de J usticia en su Opinin Consultiva de 1989, afirmando que se debera analizar el valor y la significacin de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre no a la luz de lo que se pensaba en 1948, cuando se adopt, sino ms bien en el momento actual, ante lo que es hoy el sistema interamericano, tendiendo en cuenta la evolucin experimentada desde la adopcin de la Declaracin.
18 Por ultimo, tanto en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, como en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se introduce una clusula respecto a la interpretacin de ambos instrumentos:
Artculo 30 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. Nada en la presente Declaracin podr interpretarse en el sentido que confiere derechos alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin.
Artculo 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: a) Permitir a alguno de los Estados Partes, grupos o personas, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella; b) Limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados; c) Excluir otros derechos o garantas que son inherentes al ser humano o que derivan de la forma democrtica representativa de gobierno y d) Excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza
Siguiendo esas mismas orientaciones el artculo 28 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos seala que toda persona tiene derecho a que se establezca un orden nacional e internacional en el que los derechos y libertades proclamas en esta Declaracin se hagan plenamente efectivos , y sigue en su artculo 29 afirmando que toda persona tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que slo en ella puede desarrollar libre y plenamente su personalidad, de modo que en el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respecto de los derechos y libertades de los dems, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar en una sociedad democrtica concluyendo, adems que estos derechos y libertades no podrn en ningn caso ser ejercidos en oposicin a los propsitos y principios de las Naciones Unidas.
GLOBALIZACIN DE LA CAUSA DE LOS DERECHOS HUMANOS
En la segunda mitad del siglo XX se verific la universalizacin de una filosofa y una teora social, traducida en una rama de la ciencia del Derecho, que est destinada a proyectar en las ciencias y las sociedades los fundamentos de una nueva civilizacin, asentada en lo que hoy se denomina los Derechos Humanos.
19 Como ya se adelant, nadie en particular ha sido el creador de esta corriente de pensamiento y accin. No existe el lder intelectual o moral de ella. No es hija de un personaje histrico o de una dimensin particular del pensamiento humano, no representa la hegemona de ideologa alguna.
Posiblemente es el nico caso que se conozca en la historia de la humanidad, en el que un cuerpo de ideas, acompaado de concreciones prcticas, que alcanza hasta la definicin de normas jurdicas, formas de organizacin para impulsarlas y defenderlas y un movimiento internacional que los asume, que no tiene fundadores o promotores de vanguardia o de elite, que las hayan descubierto, anunciado y predicado.
Es la primera doctrina filosfica, poltica, social, econmica y jurdica, que incluso las filosofas de mayor contenido humanista del mundo, no la aceptaron de buen grado en un comienzo.
Su gran fascinacin reside justamente en el hecho singular de no haber necesitado de autores, movimientos religiosos, polticos, sociales o culturales particulares para surgir, hacerse reconocer e imponerse.
Cada ser humano que en su tiempo se rebel contra el maltrato a su dignidad y cada grupo humano minoritario que combati las amarras con las cuales se le oprimi, en fin, cada pueblo que reivindic su soberana, escribi las pginas y los captulos de esta causa de la humanidad. Por ello puede decirse con entera propiedad que su origen se debe al ms olvidado de los seres vivos existentes; aquel que no es un hroe o un santo, que no es un sabio o un artista, que no es un dirigente o un general. Ese ser vivo que no tiene apellido de distincin, que vale simplemente por el hecho de existir, soar y amar: el ser humano, cuyo nombre e identidad reside en ser hombre, ser mujer.
Este impuls primero su calidad trascendente, original, irreproducible e imprescindible, su calidad de persona, y de all surgi la primera generacin de los derechos humanos, que en esa poca fueron mal llamados derechos individuales, los derechos subjetivos, los derechos a ser persona.
Luego, al descubrir que su libertad o es social o no existe, aprendi a amar a su grupo familiar, a su comunidad social, a su nacin y abri paso a una segunda generacin de derechos, los derechos colectivos de los pueblos, aquellos que le dan a ste su soberana y su voluntad como poder originario del orden social, el derecho a libre determinacin del pueblo, puesto en prctica por una Nacin que ha ejercido su derecho a autodeterminarse, constituyndose en sujeto jurdico internacional, por haberse dado la forma de Estado Nacional, apoyado en un estado de derecho.
Hoy en da la solidaridad de la especie no nace slo a causa de las graves amenazas que se ciernen sobre el hogar comn, el planeta tierra, sino sobre cada conciencia y cada vida personal, a causa de la destruccin 20 salvaje del hbitat, la acumulacin de fuentes de aniquilacin guerrera, el manejo deshumanizado de la revolucin cientfica y tcnica, o los intentos de domesticacin alienante por el uso inescrupuloso de todas las formas de penetracin en las conciencias, violando los hoy llamados derechos personalsimos.
En esta generacin de los derechos humanos se habla entonces de conquistar los derechos de la humanidad, como los derechos de una familia, que debe reordenar su convivencia para ofrecer la felicidad a todos, pues en ello reside la paz.
Como siempre ha sucedido, pero ahora acentuado por el hecho de ser sta una forma de pensar y ser en el mundo, cuyo autor no es una corriente filosfica organizada, an no se encuentra el lenguaje propio a ella y se usa y abusa de la analoga y la metfora, formas errticas de la aproximacin, que no pueden dar cuenta completamente de esta verdad demasiado grande para una sola mente humana particular, para una sola lengua, o una sola cultura nacional.
Ello es incluso cierto para el concepto mismo de derechos humanos.
Originalmente y an perdura como sentido comn vulgar, se entendi como derecho humano una facultad del ser humano, que le pertenece como propiedad privada inalienable.
El ser humano ha sido visto en esa concepcin, como un erizo rodeado de espinas, para defender su individualidad intocable y esas pas era sus derechos, que lo aislaban de las molestas injerencias de los otros, de modo que la regla vital se redujo a sostener que mi derecho llega hasta donde comienza el derecho ajeno
Esta coexistencia pacfica, cautelada por el Estado, haca de cada ser humano una isla, que slo se puede asociar a los intereses individuales, no existiendo espacio para otra vida comn. Doy en cuanto me dan, mi inters coincide con el inters ajeno o debo protegerme de aquel si no es as. Su mxima expresin es la sociedad del mejor postor, del llamado liberalismo salvaje, en la cual el derecho al egosmo es sinnimo de reivindicacin de humanidad y paradjicamente es ese egosmo, sabiamente compartido, el que creara el bien comn, por la eliminacin del ms dbil, llamado entonces, ineficiente, un ser humano desechable.
Hoy en da, los pueblos, abrumados por las desastrosas consecuencias del hambre y la miseria, de las revueltas de las masas desposedas, han conducido a que los derechos humanos fueran definidos por las clases dominantes como las aspiraciones y sueos comunes a todo ser humano, cuya concrecin requiere paciente espera, para que la acumulacin de riquezas desborde la capacidad de consumo de los ms afortunados y necesariamente se ample la oferta del banquete, y este alcance hasta los que esperan. No se trata entonces de 21 verdaderos derechos, pues pensar as no sera realista y prctico; slo se trata de aspiraciones innegables, que hay que reconocer como legtimas, pero se debe pedir no forzar la paciencia si se quiere alcanzarlas.
Esta poca ha tomado mucho tiempo y con el Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y luego con las nuevas visiones sobre el Desarrollo Humano, hoy se exige un gran salto a la humanidad, de modo que el derecho al desarrollo, como una nueva sntesis cultural y jurdica abra paso a la posibilidad de una nueva civilizacin, fundada en la justicia social y la solidaridad.
En esta poca no es posible aceptar los derechos humanos como arquetipos psicobiolgicos del ser humano, como emanaciones de su ser vivo o como expresiones impuestas por su naturaleza especfica, que como tentculos de un pulpo o pas de un erizo, nacen y se satisfacen en el individuo especie, o como los nuevos nombres de viejas reivindicaciones.
Tampoco es tolerable mostrarlos como la promesa del premio que el nio que se porta bien podr reclamar algn da, mientras espera que su concrecin depender del proceso de crecimiento social y econmico.
Ahora se piensa de un modo muy diferente. Los derechos humanos se entienden como relaciones de justicia y solidaridad, que abren los espacios para la libre determinacin creadora de las personas, los grupos y los pueblos, a los cuales estn obligados todos los Estados, por ser ese el propsito que justifica su existencia, que permite medir el desarrollo humano alcanzado y asegurar la confianza en un capital social que es capaz de alcanzar una cohesin social que garantiza la paz.
La dignidad de la persona se realiza slo si esos espacios de justicia y solidaridad existen y la autodeterminacin de un pueblo slo es posible si existe un proceso real de libre determinacin de las personas y las comunidades que la integran, que le permite hacer realidad su identidad histrica, forjar y realizar los sueos compartidos.
Cada derecho humano es un patrn de relacin social, apto a la libre y original forma de autorrelizarse, que habita en el ser humano y respecto del cual cada autoridad tiene el deber de promover, defender y ayudar a realizar, impulsando desde la razn y la conciencia, de cada ser humano, la fraternidad entre las personas, entre grupos, entre los pueblos, en un clima de equidad que hace posible la paz como calidad y condicin del surgimiento y ampliacin de la vida individual y colectiva.
Esa es la relacin jurdica que ordena las fuerzas de la vida, acumulada entre todos, para realizarlas; haciendo crecer la cantidad y la calidad de ella, en un proceso de liberacin del potencial de la humanidad, an hoy lejos de ser 22 conocido, pero que reside en cada ser humano y en la dinmica social que somos capaces de construir.
De all que los derechos humanos y el derecho de libre determinacin del pueblo sean las dos fuentes originales e inagotables de la vida en sociedad, las que momento a momento, se constituyen en estado de derecho y democracia, como formas histricas de vivir el orden y canalizar el cambio. Por lo mismo, ambas formas estn destinadas a ser objeto de un proceso de perfeccionamiento a travs del tiempo y a interactuar entre s para ampliar el desarrollo humano.
Sin embargo, el ser humano y el pueblo, no se reducen a la suma de derechos. Ellos siempre crecen para descubrir la insuficiencia de los derechos que se les han reconocido o descubrir los nuevos, que brotan como resultado del crecimiento de la cantidad y la calidad de vida que acumula en la historia vivida, desde esa capacidad de crear su propia vida, que es la libertad.
En esos aos en que alguien crey ver el tiempo del fin de la historia, de las filosofas, las religiones y las ideologas, ser a travs de los derechos humanos y en contacto directo con situaciones lmite de la existencia de nuestra especie, que la humanidad presencia el surgimiento de una nueva sntesis y por primera vez puede tomar conciencia que es ella misma su autor y su destinatario: es la concepcin que brota de la causa de los derechos humanos, la cual viene a reforzar las filosofas, y las religiones y las ideologas, desde culturas de encuentro y dilogo y dar un sentido profundo y trascendente a la existencia personal y de la humanidad, como el encuentro de la riqueza de la diversidad humana.
Esta visin del mundo y de la vida, que une la teora y la prctica, est llamada a criticar radicalmente las anquilosadas formas de ver y sentir el mundo que muchas veces surgen con el esplendor de una pseudo cultura, o mejor dicho, slo como un cierto sentido comn que oculta todo este potencial de la vida.
LOS PRINCIPIOS DE UN HUMANISMO PLURALISTA
La dignidad humana es un mandato de construccin social
Los derechos humanos derivan de la dignidad inherente a la persona humana. (2 considerando de los Pactos Internacionales de Derechos Civiles, Polticos, Econmicos, Sociales y Culturales).
La dignidad de la persona descansa en la condicin de ser hombre o de ser mujer; en la realidad de estar dotada de razn y de conciencia y en propsito de ser el sujeto autnomo de la propia realizacin de su personalidad y de su vida personal y social, a lo largo de todo su ciclo de la vida, y de poseer el don precioso de la fraternidad.
23 La condicin de ser hombre o de ser mujer
El cuerpo no se posee, l se integra a la identidad originaria de la personalidad. Se es cuerpo, como se es persona y esa presencia vincula a los seres humanos a un entorno histrico penetrado de sentidos, significados y valores, expresado en normas; es decir, cada uno nace en y participa en la creacin de una cultura.
La condicin de hombre o de mujer constituye el primer postulado epistemolgico en esta materia, en cuanto es condicin y fundamento de la produccin del pensamiento en formacin, especialmente para una cultura orientada a la realizacin de la dignidad humana.
La auto-imagen del yo despierta en esta condicin y se desarrolla a partir de ella, reconocindose as mismo a travs de los otros y creando una visin de la vida y del mundo en que desarrolla la inteligencia y la voluntad; la conciencia racional y moral, que se construye desde un proceso de comunicacin sensorial, emocional, afectivo e intelectual, en el cual el ser hombre o ser mujer es la condicin bsica que es preciso reconocer o vivir. Nace aqu el fundamento ms profundo de la solidaridad, en la necesidad del otro para crear el nosotros.
El ser hombre y el ser mujer se construyen histricamente y su identidad psicosomtica va asumiendo la creacin cultural en la sede original e irreproducible de cada hombre y de cada mujer. Por ello, se es hombre y mujer como una dimensin de la riqueza de una cultura, vivindose ello en la originalidad y trascendencia de cada uno, por lo que no es aceptable el reduccionismo que priva a la humanidad de esta riqueza ofrecida por la vida misma de la especie humana en sus dos condiciones de estar en el mundo.
Aprender a ser hombre y a ser mujer, es por lo tanto, un punto de partida insoslayable de la dignidad humana en una antropologa de los derechos humanos.
Estar dotado de razn y de conciencia
La calidad de sujeto moral y de derecho descansa en la posibilidad del desarrollo de la razn y la conciencia, corazn de la igualdad de la persona en la originalidad de cada inspiracin, las que abren espacio a la inteligencia emocional y esttica.
Sin acceder a la libertad de conciencia y pensamiento nunca se adquiere soberana sobre su propia existencia y por ende, responsabilidad ante la sociedad. El juicio humano expresado en la opinin, en la expresin o en la simple conducta, requiere para ser tal, de la posesin de una razn y de una conciencia propia e inseparable de la persona, que da origen al saber y al pensamiento, a la emocin y al arte, en sus mil formas creativas.
24 En una antropologa de los derechos humanos, la promocin de la razn y de la conciencia, su fortalecimiento y su expansin, en la sensualidad, la emocin, el afecto, el arte y la inteligencia, es un ncleo central de la autoconciencia de la propia dignidad de la persona, hombre o mujer.
El desarrollo de la razn y la conciencia es, por lo tanto, la energa necesaria a la plena realizacin de la personalidad humana y del sentido de su dignidad y es la que posibilita la libertad. Por ello la cultura moderna no invita a consumir conocimiento o adiestrar operadores, sino a forjar creadores del mismo, capaces de dar vida a la tica, cultura, ciencia y relaciones de vida y una sociedad cada vez ms penetrada de humanidad.
Un ser humano con experiencia dir que el lenguaje que articula todas las lenguas y todo los discursos, sean stos religiosos, filosficos, cientficos, tcnicos, artsticos o simplemente prcticos, es la ternura, por el cual el afecto y compromiso unen a las personas y crean el hecho social y cultural, en la comunicacin mas plena que pueda estar al alcance de un ser humano. Esta complicidad ntima con la dignidad de cada ser humano, es el secreto de la cultura en y para los derechos humanos que derivan de ella.
Sujeto autnomo en la realizacin de su personalidad
Todos los seres humanos naces libres e iguales en dignidad y derecho, por ello, en el desarrollo de su personalidad ellos estn llamados en crecer en libertad, es decir, en su capacidad de autorrealizacin, de la autoconciencia que le ofrecen los otros, para asumir el si mismo de su propia originalidad.
El acceso a niveles cada vez mas amplios de libertad solo es posible si la persona, desde el primer instante de su existencia, es invitada a hacer crecer sus capacidades de vida, que son el fundamento de una soberana creciente sobre s mismo, su medio, y sus relaciones sociales; el poder de autorrealizacin, como ejercicio prctico de su libertad, en cuanto sta es la energa de la realizacin de su responsabilidad sobre s mismo y los dems.
La libertad se aprende practicndola y para ello cada uno debe ser capaz de recibir a su hermano, de facilitarle su ejercicio, de tolerar el error y compartir y gratificar el xito de su superacin.
25 CAPTULO SEGUNDO
DOS LECTURAS DE LOS DERECHOS HUMANOS
Los derechos humanos surgen con la exigencia que brota desde la dignidad de cada mujer y hombre, que reclama por su reconocimiento, respeto y promocin.
La historia da cuenta de un proceso que aspira y logra establecer una filosofa de consenso y un espacio social de encuentro, que potencia la condicin de sujeto de autorrealizacin de la identidad original de cada ser humano y de la libre determinacin del pueblo al que pertenece.
El ser humano y el pueblo que le di vida, son las fuentes originarias que hacen posible crear modos de vida sustentados en una cultura coherente con esas aspiraciones, propias a la construccin de un mundo que abra paso a la felicidad, entendida sta como ese clima social y sentimiento sereno de autoconciencia personal, abierto a la posibilidad para que cada ser humano escriba esa pgina indita de la historia, que slo su calidad de ser original e irrepetible puede hacer, en el contexto del pueblo a que pertenece, en la solidaridad de los sueos compartidos, siempre vinculados a una humanidad solidaria en la bsqueda de un destino de mayor libertad y libertades.
Tal como se indic en el captulo anterior, la Declaracin Universal es el resultado de un consenso entre todos los pueblos de la tierra, por el cual se obligan en su estricto cumplimiento todos los Estados Nacionales, ms all an de las Constituciones Polticas o las leyes que ellos se hayan dado. Se trata por tanto, de normas jurdicas que priman sobre cualquier legislacin nacional y sta debe ser adaptada a los contenidos de la Declaracin Universal v los Pactos Internacionales. (Art. 30 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los Arts. 2 Ns. 2 y 5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
El origen inmediato de la Declaracin Universal, debe encontrarse en la traumtica experiencia del nazismo y el fascismo en la 2a Guerra Mundial, lo que condujo a crear la Organizacin de las Naciones Unidas durante la lucha en contra de esos flagelos y luego acordar la Declaracin que es el alma de las relaciones internacionales.
El 25 de junio de 1945 se aprob la Carta de las Naciones Unidas.
En el prembulo de dicho documento se establecen las intenciones de la Humanidad del modo siguiente:
26 Nosotros los pueblos de las Naciones Unidas (estamos) resueltos, ...a preservar a las generaciones venideras del flagelo de la guerra, ...a reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres, y de naciones grandes y pequeas, ...a crear condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto de las obligaciones emanadas de los tratados y otras fuentes del derecho internacional, ...a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto ms amplio de libertad . Para hacer realidad esos objetivos, que fueron definidos por los propios pueblos, las Naciones Unidas se propone:
mantener la paz y la seguridad internacionales ,
fomentar la libre determinacin de los pueblos ,
desarrollar y estimular el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos .
Como una forma de hacer eficaces esos objetivos y propsitos, el 1 de Diciembre de 1948, la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob la DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS, que todos los Estados estn obligados a cumplirla y hacerla cumplir, entendindose que su contenido forma parte intrnseca de la misma Carta de Naciones Unidas.
LOS MATERIALES DE LA HUMANIDAD
La vida, la libertad, el trabajo y la justicia, son los cuatro materiales de una cultura frtil y rica en humanidad, solidaridad y paz, nacida del ejercicio creador de esas fuerzas, en la igualdad de dignidad que rene a todos los seres humanos en cada sociedad.
Todo derecho humano se funda en un valor inherente a la dignidad humana, transformado en cultura por la particular forma en que es asumido por cada pueblo. La vida, la libertad, el trabajo y la justicia, mucho ms all de su dimensin jurdica y limitada, son valores que viven en todos y cada uno de los derechos humanos particulares y es en ese sentido que pueden denominarse materiales de la humanidad.
La conciencia crtica de los pueblos descubre las dimensiones de la dignidad humana por muy diversos caminos.
27 A veces ello resulta de la experiencia traumtica de los actos de barbarie sufridos, otros por el avance de la filosofa, la ciencia, la religin, las artes, en fin, el propio desarrollo de la vida en comn.
De esos valores slo una parte, considerada indispensable para ordenar las fuerzas personales, sociales y materiales de la vida en comn, se transforma en derecho.
El derecho, como ordenador de las fuerzas que permite otorgar a cada uno el mximo de posibilidades para la autorrealizacin de s mismo y el desarrollo de las potencialidades de crecimiento de la sociedad, no expresa la integridad del valor o los valores, sino slo el mnimo consensualmente necesario, dejando abierto el campo a la pluralidad de la conciencia y el pensamiento humano para criticarlo, vivirlo, desarrollarlo, e incluso cambiarlo.
Desde esta perspectiva, se afirma aqu que existen cuatro valores matrices para la comprensin del conjunto de los derechos humanos: la vida, la libertad, el trabajo y la justicia.
Esta manera de organizar la lectura de la Declaracin Universal y de los instrumentos internacionales de los Derechos Humanos, se aparta conscientemente de la perspectiva analtica abstracta que los organiza en civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, no slo debido al origen histrico-real de ellos, sino en razn de la realidad de los pases en vas de desarrollo, y que la separacin entre ellos slo sirve para que las necesidades concretas de la dignidad humana se disocien en su propia realizacin.
LA VIDA
La vida humana, a la cual todos han sido invitados en la promesa de la igualdad de dignidad y derechos, debe abrirse paso desde la concepcin, venciendo los obstculos que el orden social le presenta.
Desde aquellas agresiones primarias a la sobre vivencia biolgica, hasta los complejos sistemas de discriminacin en el disfrute de los bienes comunes de la educacin, la salud, la ciencia y las artes, la vida debe triunfar sobre formas de existencia social productoras de hambre, pobreza, enfermedad, ignorancia, inseguridad, cesanta y marginalidad, que le arrebatan gran parte de su potencialidad creadora.
La riqueza de un pueblo debiera medirse por la cantidad, la calidad de la vida que nace, crece y se desarrolla en las personas y en la sociedad y ello se traducir, sin duda, en la potencia real de creacin que habita el corazn de ese pueblo en cada persona. Ms importante que el ingreso econmico per cpita, es su ingreso en cantidad, calidades y capacidad de 28 vida, pues el primero puede ser objeto de subsidio, pero no existen estos en la realizacin libre y autnoma del la dignidad humana.
La vida humana, a la que todos han sido invitados en la promesa de igualdad de dignidad y derechos, protegidos de toda forma de discriminacin, debe abrirse paso, desde su origen, venciendo los obstculos que le opone el orden social.
La vida humana debe crecer desde el momento mismo de su origen en el seno de la madre, ojala en virtud del amor. Debe crecer en cantidad temporal y espacial, haciendo de la esperanza de vida al nacer en cada momento del ciclo de vida, una medida de ingreso de vida, per cpita a que tiene acceso cada persona.
Pero al mismo tiempo el acceso efectivo a las calidades de la vida humana que potencialmente puede llegar a asumir toda persona, hacen del valor de ella un crisol de riquezas intelectuales, emocionales, afectivas y artsticas.
El valor mismo de la vida, en cantidad y calidad, o derecho a ser persona, emerge desde su raz, condicionado por ese orden imperante y es desde su origen objeto de respeto o de violencia, por lo cual a esa expresin primera se suma luego el derecho de vivir todo el potencial de la vida, haciendo afectiva la capacidad de cada ser humano para construir le autorrealizacin original de su vida.
Crecer liberados del temor y la miseria, en una elevacin permanente del nivel de vida, en un concepto ms amplio de libertad, es decir, de capacidad de vida, hace posible promover la razn y la conciencia que conducen a los seres humanos como sujetos de si mismos a construir relaciones fraternales, el sueo mismo que reclama a todos, los derechos de las personas y de los pueblos.
Por ello en el valor a la vida no slo se comprende el de la existencia original, sino ms all, el de la integridad personal, la alimentacin, la salud, la seguridad, a un nivel de vida digno, a un medio libre de contaminacin, a la educacin, a la vivienda, pero mucho ms all an, a participar en la vida cultural, en la creacin cientfica y artstica y a gozar en comn de sus frutos, autorealizndola en las tres dimensiones: cantidad, calidad, capacidad.
En el valor de la vida se conjugan, entonces, la identidad de las personas por la cual se funda el sujeto de derechos y la autonoma de un pueblo, en la cual la Humanidad descubre el soberano de su propia historia, reconocindole los derechos que permiten su realizacin ms plena.
29 LA LIBERTAD
De all surge en plenitud el valor de la libertad, como cimiento de la originalidad irremplazable de cada ser humano, tanto en su condicin de persona, como al dar vida a un grupo o integrar al pueblo en el cual encontr su primer hogar.
El valor de la libertad une la diversidad, enriquece la creacin multicolor del pensamiento, la ciencia y el arte, que se vinculan en relaciones de verdad y belleza. La libertad es presencia original de cada ser humano, al mismo tiempo que poder creador de convivencia y cultura, es la energa que realiza el valor de la vida.
La libertad construye las relaciones sociales, el derecho y sus instituciones, dando vida desde el pensamiento, la opinin, la expresin y la comunicacin social interpersonal y social y la actividad humana que da vida a todas las formas organizadas de existencia, desde el amor de la pareja, hasta el orden internacional.
La libertad surge entonces como la fuente generadora del sujeto moral y del sujeto de derecho, de la libre determinacin del pueblo y de la soberana popular, en fin, fuente de la responsabilidad moral, social, jurdica y poltica, por la cual el reino del hombre sobre su vida y de los pueblos sobre su historia, confieren a la dignidad humana su real trascendencia.
Esta vida libre y creadora, capaz de realizar a los seres humanos en la historia indivisible de su entidad original y colectiva, lleva a la Humanidad a la vertiginosa aventura de la transformacin de la naturaleza y de s mismo: el trabajo.
EL TRABAJO
El trabajo, reino concreto del ser humano sobre su medio, lucha por impedir que el hombre sea reducido a las cosas o a una simple fuerza instrumental al servicio de otro hombre.
El trabajo, como el valor central de la cultura de los derechos humanos, es potencia transformadora de la realidad y construccin de la vida y libertad de cada ser humano.
Se invita a todos a compartir las necesidades y los recursos, a solidarizar en el esfuerzo colectivo por dar a cada uno la opcin de crear y recrear la riqueza de todos, por romper los determinismos y abrir paso a la creacin libre de una realidad que exprese las esperanzas de una calidad de vida mayor, siempre en expansin: el desarrollo.
30 El trabajo no slo satisface urgencias, es una opcin de creacin e incersin de calidades de vida y de libertad, es la ms inmediata experiencia de la soberana del ser humano y del pueblo que integra, a travs de la vivencia solidaria, de la igualdad de la dignidad, sobre su propia historia.
LA JUSTICIA
La vida, la libertad y el trabajo abren paso as a la justicia, ecuacin de paz que une a quienes viven el conflicto y las crisis propias a la imperfeccin de la vida humana y sus sueos siempre inalcanzables de plenitud en todas sus dimensiones. La justicia es una condicin necesaria para el desarrollo de la solidaridad, pues produce cohesin y seguridad, confianza en proyectos comunes.
La justicia genera la proteccin irrenunciable de cada ser humano en su dignidad y derechos. Promueve la constante superacin de las formas sociales, como el derecho, la poltica, la cultura y la produccin. Impulsa a rebelarse contra la pobreza, la barbarie, la tirana y la opresin.
Si la justicia es la virtud permanente de dar a cada cual lo que corresponde, ella es entonces promocin de la dignidad de cada uno, o rehabilitacin de la daada, creacin de espacios de belleza y esperanza.
La justicia es el alma y la conciencia de la lucha humana por las relaciones fraternales que surgirn del crecimiento de la razn y la conciencia.
Todos los derechos humanos pueden comprenderse, entonces, desde la perspectiva de la vida, la libertad, el trabajo y la justicia, tanto en lo que cada uno de ellos ofrece como en las formas que se usan para sofocarlos.
LA OTRA FORMA DE RECONOCER EL CONTENIDO DE LA DECLARACIN
Tres son los grandes atentados contra la Humanidad que se sealan en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
El hambre y la miseria, los actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad y la tirana y la opresin, son agresiones en contra de la dignidad de las personas y la soberana de los pueblos que conducen a negarlas en su mismo fundamento.
Estos atentados tienen como caracterstica comn la de impedir a quienes los sufren, el acceso a la calidad de sujeto de derechos y, por ende, se violan con ellos simultneamente la totalidad de los derechos de quienes lo sufren.
31 Por ello puede decirse, que su superacin, es indispensable, es una condicin previa e indiscutida, para que pueda afirmarse que en una sociedad se cumple con los derechos humanos en alguna medida.
En trminos polticos, se debe entender que cualquier programa que no busca poner trmino al hambre y la miseria, impedir los actos de barbarie y prevenir toda forma de tirana y opresin, es contrario a los derechos humanos, no pudiendo argumentarse para ello que, en el futuro, ms delante se podr superar esas situaciones; se trata por tanto de los requisitos mnimos de cualquier programa poltico partidario.
EL HAMBRE Y LA MISERIA
La aspiracin ms elevada del hombre es el advenimiento de un mundo en que los seres humanos sean liberados del temor y la miseria (2 Considerando).
Para ello los pueblos se han obligado a promover el progreso y a elevar el nivel de vida, dentro de un concepto ms amplio de libertad (5 Considerando).
Lo que implica que toda persona tiene derecho a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin internacional habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado, la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad. (Art. 22).
Conforme al artculo l del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 1.- Todos los pueblos tienen derecho de libre determinacin... 2.- Para el logro de sus fines todos los pueblos pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales... En ningn caso podra privarse a un pueblo de sus propios medios de subsistencia. De lo dicho se deduce que la exigencia que otorga prioridad absoluta a la erradicacin del hambre, adems de subordinar cualquier demanda particular a ello, establece un lmite de igual naturaleza para los compromisos internacionales como es el caso del pago de la deuda externa los que no pueden crear condiciones de perpetuacin del hambre y la miseria.
Todos los hombres, mujeres y nios tienen derecho inalienable a no padecer de hambre y malnutricin, a fin de poder desarrollarse plenamente y conservar sus facultades fsicas y mentales. La sociedad posee en la actualidad recursos, capacidad organizadora y tecnologa suficiente y, por lo tanto, la capacidad para alcanzar esta finalidad. En consecuencia, la erradicacin del hambre es objetivo comn de todos los pases que integran la comunidad internacional, en especial de los pases subdesarrollados y otros que se encuentran en condiciones de prestar ayuda . (Declaracin Universal sobre la erradicacin del hambre y malnutricin, ONU, 17 Dic. 1974).
32 Es frecuente que en Amrica Latina se perciba la pobreza, el hambre y hasta la miseria, como una condicin natural de la existencia humana en un pas en vas de desarrollo y no una violacin sistemtica y masiva de los derechos humanos en su conjunto.
Estos flagelos constituyen una forma de violencia que deja sin realidad posible cualquier ejercicio real de derechos y libertades fundamentales y agrede con especial crueldad a los nios en su crecimiento, quienes se ven privados del derecho a gozar del afecto y la orientacin de sus padres y hermanos, en el hacinamiento del mundo de las familias allegadas o en la promiscuidad de sus estrechos hogares, cuando no tambin sufren la mutilacin de su inteligencia, su sensibilidad y capacidad de vida, para vivir y desarrollarse.
Una vez resuelto ese mnimo absoluto que es la erradicacin del hambre y la miseria, la Declaracin establece para los Estados y para las personas, respectivamente, los siguientes deberes y derechos, cuya realizacin aleja a toda la sociedad de ese atentado contra la Humanidad y al mismo tiempo se desarrolla un proceso continuo de acceso creciente a una mejor calidad de vida y una participacin ms plena en el ejercicio del derecho a la libre determinacin:
El Derecho al Trabajo, el que comprende, junto con la seguridad del mismo, las siguientes dimensiones complementarias:
el derecho a la libre eleccin de su trabajo, el derecho a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo, y el derecho a la proteccin contra el desempleo. (artculo 23).
El Derecho a Fundar Sindicatos y a Sindicarse para la defensa de sus intereses. (artculo 23).
El Derecho a una Remuneracin Equitativa y Satisfactoria, que a su vez comprende:
que se respete el principio de no discriminacin, de modo que igual salario por trabajo igual;
que asegure al trabajador y a su familia una existencia conforme a la dignidad humana. (artculo 23).
El Derecho al Descanso, el que tambin comprende:
el disfrute del tiempo libre, una limitacin razonable de la duracin del trabajo, vacaciones peridicas pagadas. 33 (artculo 24).
El Derecho a un Nivel de Vida Adecuado, que le asegure a l y a su familia:
la salud, el bienestar y la asistencia mdica, la alimentacin y el vestido, la vivienda y los servicios sociales necesarios. (artculo 25).
El Derecho a la Seguridad Social, que implica entre otras cosas:
derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez viudez, vejez, u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad, derecho al cuidado y asistencia especial a la maternidad y la infancia, que se expresen en una proteccin social. (artculos 22 y 25).
Derecho a la Propiedad Individual y Colectivamente (artculo 17).
Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en su artculo 11 N2, establece,
Los Estados Partes en el presente Pacto, reconociendo el derechos fundamental de toda persona a estar protegida contra el hambre, adoptarn, individualmente y mediante la cooperacin internacional, las medidas, incluidos programas concretos, que se necesitan para:
Mejorar mtodos de produccin, conservacin y distribucin de alimentos...
Asegurar una distribucin equitativa de los alimentos mundiales....
En resumen, una sociedad que supera el hambre y la miseria, puede iniciar el camino de la realizacin efectiva de los derechos humanos.
Ese trayecto debe asegurar primero el derecho al trabajo, es decir el derecho de toda persona a lograr su realizacin personal, participando solidariamente en la produccin de los bienes materiales e inmateriales que traen consigo la satisfaccin de las necesidades bsicas y el progreso de la Humanidad; de acuerdo con las calidades de vida valores, aspiraciones, y normas de justicia que los propios seres humanos han definido; para distribuir el producto comn equitativamente en conformidad con las necesidades y con los aportes al mismo, entre todos.
34 Este derecho implica, entonces, el de fundar sindicatos y a la remuneracin justa.
Enseguida, debe promoverse la realizacin del derecho a un nivel de vida digno, que comprende asegurar la salud, como el crecimiento cantidad y calidad de la vida de cada persona; la alimentacin, para la extensin de esa vida en el tiempo; la vivienda, como el desarrollo de la vida afectiva, el amor y la intimidad de la familia, como tambin, la expansin de la vida en comunidad en cada barrio; finalmente la educacin, como el crecimiento de la soberana de los seres humanos sobre su vida y la naturaleza, y la participacin progresiva en el goce de la creacin artstica, del progreso cientfico y de los beneficios que de ellos resultan.
Por ltimo, asegurados esos derechos, el ciclo vital del ser humano, comprende el derecho al descanso, y el derecho a la seguridad social.
Esos derechos conllevan relaciones entre los seres humanos y entre stos y los bienes y servicios disponibles. El derecho a la propiedad individual y colectiva, slo debe expresar esos derechos, pues de otra manera las cosas lejos de satisfacer necesidades y abrir paso a la libertad, oprimen a los hombres y causan la insatisfaccin de los derechos fundamentales.
LOS ACTOS DE BARBARIE
El desconocimiento y el menosprecio de los derechos humanos han originado actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad (2 Considerando). Por ello, todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a fin de que tanto los individuos como las instituciones promuevan, mediante la enseanza y la educacin y por medidas progresivas de carcter nacional e internacional, el reconocimiento y la aplicacin universales y efectivos de los Derechos Humanos. (Proclama).
Los derechos humanos son en primer lugar los derechos de las personas frente al Estado. Por ello, establecen lmites al uso del poder y originalmente nacieron slo con ese carcter defensivo.
Pero ms all de eso, hoy se proyectan como modos de relacin humana, plenos de libertad y vida, proponiendo principios y valores ticos siempre ms penos, obligaciones del Estado en su promocin.
De all que en el artculo 5 N2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos se sostenga:
No podrn admitirse restriccin o menoscabo de ninguno de los derechos humanos fundamentales reconocidos o vigentes en un Estado Parte en virtud de 35 leyes, convenciones, reglamentos o costumbres, son pretexto de que el presente Pacto no los reconoce los reconoce en menor grado.
Es decir los derechos humanos son acumulativos y toda vuelta atrs en su reconocimiento o en su realizacin, es una violacin de ellos.
Se encuentra en ellos una fuente de la evolucin positiva de una cultura y por lo mismo de las exigencias de humanizacin del ser humano y la naturaleza.
Los actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad, son entonces fuentes de envilecimiento de la cultura, de ampliacin de los mrgenes de tolerancia a la violencia, el crimen, el horror.
Nada de la DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS podr interpretarse en el sentido de que confiere derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin (Art. 30).
De acuerdo con esas afirmaciones, la Declaracin reconoce a todos los seres humanos los siguientes derechos fundamentales, que significan obligaciones inderogables para todos los Estados:
Todo individuo tiene derecho a la vida, la libertad y la seguridad de su persona (artculo 3)
Nadie ser sometido a esclavitud ni a servidumbre (artculo 4)
Nadie ser sometido a torturas, ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes (artculo 5) Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso, ni desterrado (artculo 9)
Nadie ser objeto de ingerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. (artculo 12)
El derecho a la vida no se reduce al derecho a conservar la existencia biolgica.
El ser humano es vida y la ampliacin permanente de su capacidad vital, como especie, como pueblo y como persona, es su vocacin fundamental. Por ello, la extensin de la esperanza de vida y de la calidad de sta, el crecimiento de la soberana sobre su historia personal y colectiva y la 36 expansin de la riqueza cultural, como asimismo el desarrollo de la libertad en todas sus dimensiones y la solidaridad entre los seres humanos, son los ingredientes que dan forma a la fuerza primaria, original y creadora del ser humano, donde reside el fundamento de su dignidad inherente y su preeminencia sobre cualquier realidad terrestre.
El derecho a la integridad fsica y psicolgica de las personas, es el nico derecho que no admite excepciones. Si alguien en defensa propia puede privar a otro de su vida, no existen pretextos para aplicar torturas y por ello su prohibicin es de carcter absoluto.
El derecho a la libertad es la expresin prctica de la diferencia especfica entre el hombre y todas las dems especies vivas del universo. Slo el ser humano puede superar los determinismos naturales, someterlos a sus propsitos desde su capacidad intelectual, hasta su accin personal y social, pasando por su creatividad esttica y su potencial transformador de s mismo, sus relaciones sociales y sus vnculos con el medio que le rodea.
De lo dicho se desprende que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros, (artculo 1).
Por lo mismo, no debe hacerse distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquiera otra condicin, en el ejercicio de todos sus derechos y libertades proclamados en la Declaracin Universal, (artculo 2).
El nivel de la deshumanizacin de una sociedad puede medirse por el tipo y la cantidad de los actos de barbarie que se producen en ella y por la existencia o no de recursos jurdicos para que las vctimas de ellos puedan defenderse.
Conforme a la Declaracin Universal, los derechos humanos que permiten esa defensa son los siguientes:
Derecho a un recurso efectivo ante los tribunales competentes, que les ampare contra stos que violan sus derechos, (artculo 8).
Derecho a que se presuma su inocencia, mientras no se pruebe su culpabilidad,
Conforme a la ley,
En juicio pblico,
Donde se hayan asegurado todas las garantas para su defensa, (artculo 11). 37
Por lo tanto, toda persona tiene Derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia, por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin en contra de ella en materia penal, (artculo 10).
Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el derecho nacional o internacional, como tampoco se impondr pena ms grave que la de aplicacin en el momento de la comisin del delito, (artculo 11).
Ahora bien, si los derechos antes mencionados no estuvieren garantizados, en caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a disponer de l, en cualquier pas, siempre que con ello no se busque evitar los efectos de una accin judicial realmente originada por delitos comunes o por actos opuestos a los propsitos y principios de las Naciones Unidas, (artculo 14).
LA TIRANA Y LA OPRESIN
Cuando los derechos humanos no estn protegidos por un rgimen de derecho y cuando existe desconocimiento y menosprecio de estos derechos, el hombre puede verse compelido al supremo recurso de la rebelin en contra de la tirana y la opresin. (Considerandos 2 y 3).
En toda sociedad debe reconocerse que La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico y que las personas estn sujetas a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar al mismo tiempo:
- El reconocimiento y respeto de los derechos y libertades de los dems, - De satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico, y del bienestar general, - En una sociedad democrtica, (artculos 21 y 28).
Cuando en una sociedad no se ven realizadas estas condiciones, se est en presencia de la tirana y la opresin.
La tirana puede tener su origen en tres formas principales: quien ejerce el poder del Estado accede a ello de modo ilegtimo, por la violencia; el que habiendo accedido al poder del Estado, lo ejerce en contra del ordenamiento legal o en contradiccin con las normas internacionales de los derechos humanos que le obligan; o finalmente, quien ejerce el poder del Estado suma las dos caractersticas anteriores.
En una sociedad democrtica toda persona tiene Derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, la que incluye la libertad de manifestar 38 su religin o creencia, individual o colectivamente, en pblico o en privado, por la enseanza, la prctica, el culto y la observancia, (artculo 18).
Derecho a la libertad de opinin y de expresin, el que incluye, el no ser molestado por las opiniones que se den, el derecho a investigar y recibir informaciones y opiniones, el derecho a difundir las opiniones sin limitacin de fronteras y por cualquier medio de expresin, (artculo 19).
Derecho a participar en el gobierno de su pas, el que comprende,
el derecho de reunin y asociacin pacfica,
el derecho de acceso, en condiciones de igualdad a las funciones pblicas de su pas,
el derecho a expresar su voluntad mediante elecciones autnticas, que habrn de celebrarse peridicamente, por sufragio universal e igual, por voto secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad del voto, (artculo 20 y 21).
Para que todo ello pueda ser efectivo, toda persona tiene derecho a la educacin, cuyo objeto es el pleno desarrollo de la personalidad humana y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales; buscando favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y todos los grupos tnicos y religiosos, lo cual supone que la educacin sea:
- gratuita a nivel elemental; - obligatoria en ese mismo nivel; - generalizada en el nivel tcnico e industrial; - de igual acceso para todos en el nivel universitario; en funcin de los mritos de cada uno; - que los padres puedan participar preferentemente en la eleccin de la educacin de sus hijos.
TODO PAS ES LA COMBINACIN DE UN ESTADO Y DE UNA NACIN.
La nacin o pueblo es el sujeto que hace nacer el Estado y ste depende en su legitimidad de su capacidad real para expresarlo.
La vida cotidiana del pueblo es la realizacin de su identidad cultural histrica, como sujeto soberano de su existencia, mediante el ejercicio de los derechos humanos.
La soberana del pueblo puede delegarse a sus representantes libremente elegidos en determinadas materias, pero jams transferirse y menos alienarla.
39 La capacidad del pueblo para mantener esa vitalidad soberana, est ntimamente ligada al ejercicio de la autogestin de la vida cotidiana, en el desarrollo de lo que se ha dado en llamar la sociedad civil.
En gran parte esa vitalidad del pueblo depende de su posibilidad real para tener acceso a gozar de las artes y en el progreso cientfico y en los beneficios que de l resultan, (art. 27).
Cuando el Estado suprime el ejercicio diario de la soberana, se apropia de sta y reemplaza al pueblo organizado, ahoga las minoras innovadoras y la libertad de ciencia, conciencia, religin y arte, se crea una sociedad de opresin y tirana, antagnica al orden promovido por los derechos humanos.
De acuerdo con ello,
Toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social e internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta declaracin, se hagan plenamente efectivos, (artculo 28).
Pues la libertad, la justicia y a paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables en todos los miembros de la familia humana. (Considerando 1).
Por ello,
Los Estados miembros se han comprometido a asegurar, en cooperacin con la organizacin de Naciones Unidas, el respeto universal y efectivo de los derechos y libertades fundamentales del hombre. (Considerando 6).
Todos los derechos humanos pueden comprenderse en consecuencia, desde la perspectiva de la vida, la libertad, el trabajo y la justicia, tanto en lo que cada uno de ellos ofrece como en las formas que se usan para sofocarlos.
LA PROMOCIN DE UNA CULTURA FUNDADA EN LOS DERECHOS HUMANOS
Como se ha podido apreciar, esta propuesta surge de la mejor sabidura de la humanidad: los derechos humanos y la libre determinacin del pueblo.
Se trata de una tica universal por su origen y su alcance, que convoca a todos al reencuentro democrtico, a la tolerancia ideolgica, a la no discriminacin y a la construccin de relaciones fraternales, mediante la superacin de las injusticias, apoyados en la razn y la conciencia, en las formas de ser persona - hombre y mujer -y al mismo tiempo como pueblo y humanidad
Tiene su corazn en el reconocimiento de la identidad original e irreproducible de cada hombre y cada mujer y de la identidad cultural soberana de 40 cada pueblo en su conjunto, como sujeto histrico y voluntad popular presente en la produccin del trabajo, en la creacin cultural, en la edificacin de un orden cada vez ms democrtico, ms justo, ms solidario: en fin, de paz, confianza, seguridad y amor.
He aqu una filosofa para la nueva praxis pedaggica, que seala como fin de todo proceso social el crecimiento de la dignidad humana, por lo cual la educacin debe siempre realizar un proceso de liberacin de potencias humanas y crecimiento de libertad, cuya verificacin y evaluacin ms efectiva se mide por sus resultados en trminos de paz, haciendo de cada ser humano su sujeto activo y beneficiario a lo largo de lodo el ciclo de su vida, de manera permanente.
La Dignidad Humana, fruto de la solidaridad
La dignidad humana es una construccin social, personal y colectiva que, como se ha dicho, radica en la potencia creadora y original del ser humano, por la cual se es rebelde y propositivo ante lo establecido, lo conocido, lo sentido, siempre apostando por un mundo mejor en todas sus dimensiones, para hacer crecer las mltiples dimensiones que encierra el misterio del ser humano.
Desde su nacimiento y gracias a quienes lo rodean, el nio va haciendo crecer su autoconciencia de yo, de sujeto activo y autnomo; comienza a dar los primeros pasos para superar el determinismo por la libertad, la soledad por la solidaridad, la opresin por la justicia, el odio por el amor, la muerte por la vida, y de una primera relacin utilitaria con su entorno, pasa a una relacin conmutativa y de cooperacin, para finalmente alcanzar la de proyecto, creacin y compromiso; ese es el curriculum implcito en el proceso del crecimiento y del ciclo de vida de cada ser humano.
Son los propios logros en la constitucin de la dignidad humana, los que transforman a sta en la fuerza que rechaza todo aquello que destruye los elementos inherentes a la persona humana.
Ello explica la rebelda contra el hambre, la miseria y la pobreza, contra los actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad, o contra todas las formas de dominacin, explotacin, alineacin, tirana u opresin.
El mismo proceso de construccin de la dignidad humana ensea a cada ser humano que ella slo es posible gracias a los dems; que si bien es radicalmente distinto y original, esa identidad es el fruto de la riqueza original de los otros, igualmente dignos e iguales, dotados de razn y conciencia, sujetos de s mismo.
La solidaridad es la fuerza de una tica de la necesidad del otro, de los otros, para ser persona. La riqueza de nuestra experiencia est frente a cada uno, es el valor maravilloso del prjimo, de nuestros padres y hermanos, 41 nuestra comunidad, que se nos ha ofrecido para complementarnos, con su saber e historia y experiencia y para recibirnos en nuestra creatividad y aporte al desarrollo humano comn.
De all que slo se puede luchar por la propia dignidad si se compromete la vida con la dignidad de los dems, esta es la ms rica y gratificadora de las vivencias de quienes viven la solidaridad como la realizacin de la dignidad de los dems, a travs de los derechos humanos que de ellos brotan.
Nada es ms recompensado que el ponerse al servicio de la dignidad de todos y cada uno de quienes comparten la vida en sociedad, cualquiera sea el acuerdo o desacuerdo filosfico, ideolgico, religioso, poltico o social - que nos une o separe con ellos. Por esto, la cultura que se funda en los derechos hace de stos un lugar de encuentro; es una cultura de la permanente reconciliacin. En la vivencia de los derechos humanos no se vence, se convence, es decir, se triunfa juntos, uno junto al otro.
En sntesis, la dignidad humana se construye social e histricamente, descubriendo a travs de los otros la identidad personal y colectiva que pertenece a cada uno, y abre paso a la soberana sobre s mismo, en el mundo social y natural que nos rodea, para luego, incorporar esa dignidad, en la soberana y libre determinacin del pueblo que la hizo posible, por ltimo, de la humanidad a la que pertenece todo hombre y toda mujer sobre esta tierra.
La Dignidad Humana, fruto de un proceso de crecimiento y desarrollo
Las personas y los pueblos conquistan la paz cuando adquieren, como un hecho real y activo, el derecho a aplicar sus propias medidas a la historia, anunciando el secreto de su existencia, es decir, cuando producen ellos mismos y en el entorno humano y natural que les rodea, un proceso ininterrumpido de expresin de su dignidad.
El desarrollo es entonces la ampliacin permanente de las calidades y las capacidades de vida de cada ser humano, de cada grupo social, del pueblo en su conjunto.
El capital social de este proceso es la historia en la que se nace, pero su elemento detonador es la capacidad de ruptura con ella, no para destruirla, sino para superarla, ya sea cuantitativamente, como cualitativamente.
El desarrollo humano surge entonces corno el triunfo del reino del hombre sobre su existencia y del pueblo sobre su historia, y para apoyar ese esfuerzo es que nace la educacin en y para los derechos humanos.
La ciencia es una fuerza transformadora de la realidad, avanza superando siempre la ltima verdad cientfica, despertando las posibilidades de vida que hasta entonces se ocultaban, para abrir paso a una mejor calidad de ella. La 42 ciencia hace de la humildad la virtud cardinal central, pues, porque sabe desmentirse, es que se desarrolla y avanza.
El arte irrumpe con el apasionado poder de la belleza que comunica y expresa el misterio humano en el cual cada persona es una pgina indita de la humanidad, y cada pueblo un creador de humanidad, llena de formas, colores, volmenes y diseos. El arte expresa lo que est latente y an no ha podido construir un cdigo para decirlo.
La filosofa organiza el sentido del misterio de este proceso libertador, para impulsarlo a realizar los sueos y esperanzas que de l brotan.
Las religiones dan impulso a esa fuerza de trascendencia que permite ir ms all de las fuerzas del ser humano por la superacin de la precariedad de sus lmites y la grandeza del Dios que ilumina su existencia.
El proceso educativo por el cual se ampla la libertad del hombre y del pueblo a que pertenece, se vive entonces en la familia, en las escuelas, en las empresas, en las comunidades y grupos sociales, en el trabajo, en la poltica, en el pas, en el universo.
Esa pedagoga de los derechos humanos expresa siempre la ruptura con los determinismos para crecer, no slo en la libertad de elegir, sino la de crear y producir, la de hacer ms rica la vida en comn, es decir, la libertad que es amor, mirar en el mismo sentido, recibir a los otros para crear algo ms que el yo y el t, crear un nosotros siempre apostando por la esperanza de un mundo ms pleno de dignidad humana.
La paz como fruto de la realizacin, de la dignidad humana
La paz es aquella cualidad de la vida personal y colectiva que nace de la relacin de seguridad que produce el reconocimiento personal y social de la identidad de cada persona, de su derecho a ser soberano sobre su vida y a participar de la soberana de su pueblo; de la libertad de ser y crecer en mltiples dimensiones de su vida irreemplazable, original y trascendente. Aprender a vivir, crear y construir socialmente la paz, es entonces el horizonte de esta cultura de los derechos humanos.
Es por ello que por su propsito, la paz sea una cualidad de la vida social en la familia, la escuela, el grupo, el barrio, etc. que brota del hecho de que cada cual recibe y da lo que le corresponde a su identidad y a sus necesidades de libertad, practicando la equidad y la justicia como cultura y condicin de la existencia y la creatividad en ella.
En fin, la paz, puede llegar a ser una dimensin propia al desarrollo de una nacin, que desde su originalidad cultural e histrica, segura de s misma, ejerce 43 el derecho de libre determinacin, construyendo un orden de justicia que se elabora en comn, como la concrecin histrica de la dignidad alcanzada por lodos.
El dinamismo de la paz, se elabora en una relacin de permanente ajuste y crecimiento, fruto del proceso de desarrollo que conduce a la construccin, siempre ms amplia y fecunda de la dignidad humana, como persona y como pueblo. La paz, no es inmovilismo, sino vivo crecimiento que llama a la alegra y a la esperanza.
Es as como los seres humanos terminan por soar y luego llevar a la prctica sus esperanzas, para que maana puedan reunirse para festejar la dignidad, la libertad y la paz, que brote a raudales de cada ser humano, de cada familia., de cada escuela, en fin, de todo el pueblo, en trminos serenos y fraternos.
Slo el que es capaz, de soar puede aspirar a la libertad, y realizando su sueo, llegar a ser autor de su realizacin, para ser, crear, fundar, amar y realizar la humanidad en la cual cada ser humano encuentra una nueva fuente de vida y cada pueblo una fuerza de desarrollo de su futuro de esperanza, solidaridad, justicia y paz.
44 CAPTULO TERCERO
EL ORDEN DE LA CONVIVENCIA QUE PROPONEN LOS DERECHOS HUMANOS
La realizacin efectiva de los Derechos Humanos en la vida personal, social, econmica, poltica y cultural, se funda en principios, conceptos y racionalidades nacidas en la experiencia histrica de los seres humanos, el avance y evolucin de su saber sobre si mismos y su entorno; la vivencia y examen crtico de las formaciones sociales a los que ha dado vida; y las aspiraciones a una mejor realizacin del valor de la vida, la libertad, el trabajo y la justicia.
Aprender de la historia fortalece la capacidad para superarla sin desconocerla, para alcanzar formas ms completas de la realizacin de la dignidad humana.
Para ello fortalecer la definicin, dominio y realizacin de los principios fundamentales y conceptos bsicos de la filosofa de los derechos humanos contenida en esta sabidura de la humanidad sobre si misma, es determinante del resultado esperado.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES Y CONCEPTOS BSICOS
De acuerdo con el proceso histrico que sostiene la teora y prctica de los derechos humanos puede desprenderse como caractersticas propias al ordenamiento jurdico de los derechos humanos, al menos los siguientes principios bsicos.
Los Derechos Humanos son fundacionales
Ms all de la polmica filosfica que discute si los derechos humanos tienen su origen en la ley natural, o son una creacin histrica, o ms bien resultan de una creacin legal del Estado, el artculo primero de la Declaracin Universal ubica su origen en el mero nacimiento de los seres humanos, libres e iguales en dignidad y derechos, dotados como estn de razn y conciencia, obligados a comportarse fraternalmente los unos con los otros.
Tal como se dijo, es el pueblo el soberano y el Estado para ser legtimo, debe proceder histricamente de l.
Ello quiere decir que ninguna sociedad puede construir un orden institucional, sus leyes, sus normas y los valores fundamentales que organizan las relaciones sociales, econmicas, polticas y culturales, ignorando lo establecido en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los Pactos Internacionales que 45 dan vida a la Carta de los Derechos Humanos, como a si mismo los dems instrumentos reconocidos por el Estado.
Pueden haber mltiples formas de sociedad, pero para que cualquiera de ellas pueda ser considerada como legtima, respetable y respetada por todos los pueblos, tiene que dar respuesta adecuada a los requerimientos que emanan de estos instrumentos jurdicos.
Por ello, en el artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos se establece que cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto entre los cuales se cuenta al Estado de Chile se compromete a respetar y garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio y estn sujetos a su jurisdiccin, los derechos reconocidos en el presente Pacto, sin distincin alguna , y agrega que cada Estado Parte se compromete a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones del presente Pacto, las medidas oportunas para dictar las disposiciones legislativas o de otro carcter, que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos reconocidos en el presente Pacto y que no estuvieran ya garantizados... .
Tal como se anticipa en el Captulo Primero, los documentos en que la Comunidad Internacional ha ido estableciendo sus consensos en esta materia, surgen como una garanta colectiva de estos derechos y al mismo tiempo ellos son instrumentos vivos, que acompaan los cambios que afectan las sociedades, ampliando constantemente el campo de su aplicacin o despertando nuevos desafos a su desarrollo.
Los Derechos Humanos son universales
La Carta de Naciones Unidas impone a los Estados la obligacin de promover el respeto universal y efectivo de los derechos y libertades humanas. (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 4 Considerando).
Con este propsito se ha establecido un sistema completo para que la Comunidad Internacional juzgue las violaciones de estos derechos, por cualquier pas, conforme al artculo 6 de la Carta de las Naciones Unidas: Todo miembro de Naciones Unidas que hayan violado repetidamente los principios contenidos en esta Carta, podr ser expulsado de la Organizacin por la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad . La solidaridad internacional para con la vigencia de los derechos humanos en el mundo es un deber para todo Estado.
Por lo tanto, el Principio de no intervencin en asuntos internos de un Estado , no es oponible al juzgamiento de las violaciones de los derechos humanos, y mas all an es un deber de todo Estado Nacin ocuparse de exigir a los otros Estados la vigencia efectiva de los Derechos Humanos.
46 De acuerdo con lo anterior, la propia Carta de las Naciones Unidas establece que todo Estado debe estar capacitado para respetar los derechos humanos y tener la voluntad poltica de hacerlo.
Es decir, tiene que tener un orden jurdico-institucional que promueva el ejercicio de los derechos humanos y el gobierno que lo encabeza debe desarrollar polticas favorables a ese propsito.
Los Derechos Humanos no admiten discriminacin alguna
Los Estados estn obligados a respetar los derechos humanos, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin , (artculo 2 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos).
La ley prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual v efectiva contra cualquier discriminacin , (artculo 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles v Polticos).
Pero adems en esta materia se impone a los Estados la obligacin de disear polticas pblicas especficas: Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar a hombres y mujeres la igualdad en el goce de todos los derechos civiles y polticos enunciados en el presente Pacto , (artculo 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
El artculo 3 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, reproduce el mismo artculo anterior, para los derechos contenidos en l.
De conformidad con el artculo 20 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Toda propaganda en favor de la guerra estar prohibida por ley , y del mismo modo, Toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituya incitacin a la discriminacin, la hostilidad o la violencia estar prohibida por la ley .
Esas conductas polticas y sociales slo pueden ser impedidas por ley, en cualquier otro caso se atenta en contra del derecho a la libertad de conciencia, pensamiento y religin.
Los Derechos Humanos son una totalidad sistmica
La violacin de cualquier derecho en particular, los afecta a todos pues, Estos derechos se derivan de la dignidad inherente a la persona humana y esta dignidad es indivisible . (2 Considerando de los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y Polticos y de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales). 47
Por tanto, siempre que se viola uno de estos derechos, se afecta la dignidad humana, y por ello toda la persona humana es agraviada.
En razn de ello hoy no se acepta la construccin ideolgica dominante por largos aos, que distingua los derechos civiles y polticos de exigencia in actum , de los derechos econmicos, sociales y culturales, de solo obligacin progresiva, incorporando en la exigibilidad de estos su judicializacin. La 1 Conferencia Mundial de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, Tehern 1968, proclam la indivisibilidad de los Derechos y seal su complementariedad con los civiles y polticos.
Al mismo tiempo la definicin que frente a las libertades civiles sealaban la obligacin de obtencin por parte del Estado fue desplazada por el deber de su promocin.
Estas nuevas concepciones fueron recepcionadas en el sistema Interamericano de Derechos Humanos en el Protocolo de San Salvador 1988.
Del mismo modo es necesario tener presente, que el ejercicio de un derecho humano condiciona la realizacin de otros, as, por ejemplo, el hambre hace impracticable la libertad de expresin, o la libertad de pensamiento.
Pero tambin existe una realizacin sistmica de los derechos humanos de otro tipo. En efecto, si un sector importante de la poblacin es vctima de violaciones permanentes de sus derechos fundamentales, como por ejemplo a causa del hambre, la discriminacin o la persecucin, nadie goza plenamente de ellos, pues las relaciones sociales impuestas amenazan por igual los derechos de todos los dems, los cuales se ven privados de la riqueza del aporte de quienes sufren esos agravios.
De la misma manera debe advertirse que los derechos humanos no pueden existir sin el reconocimiento del derecho a la libre determinacin del pueblo, y viceversa, y ambos no existen sin un autntico Estado de Derecho y una sociedad efectivamente Democrtica, la que a su vez supone la vigencia de los derechos fundamentales y de la soberana del pueblo.
Los pueblos no aceptan hoy que los derechos humanos sean el objeto de meras declaraciones abstractas, en otras palabras nuevas normas generales sin significado prctico, o menos an, se trate de aspiraciones humanitarias que sirven para suavizar los rigores de la realidad.
Se habla hoy de derechos como de libertades efectivas y como derecho exigencia o derecho gravamen del Estado, comprendindose en stos sus dimensiones civiles, polticas, econmicas, sociales y culturales.
48 Las libertades fundamentales, como partes de la autorrealizacin de las personas, deben fortalecer al mismo tiempo la sociedad civil y la sociedad poltica, en cuanto su ejercicio significa la vida social cotidiana de sus integrantes. Los derechos humanos estn destinados a crear las condiciones de igualdad y de factibilidad de todas las libertades fundamentales, pues como ya se ha dicho slo su goce efectivo les da vigencia real.
Desde esa perspectiva surgen, entonces, los cuatro conceptos bsicos del discurso de los derechos humanos.
Del mismo modo que las personas tienen derechos humanos, los pueblos poseen el derecho a la libre determinacin, y a la falta de un rgimen de derecho que los proteja, impulsa al hombre a la rebelin contra la tirana y la opresin, por lo que toda persona est obligada a respetar la ley, con la nica finalidad de asegurar el reconocimiento y respeto de los derechos y libertades de los dems, de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar general, en una sociedad democrtica.
De ello se desprende que las cuatro fuentes originarias del orden promovido por la normativa internacional propia a las Naciones unidas y al sistema interamericano son:
Los Derechos Humanos,
el Derecho a la libre determinacin de los pueblos,
el Estado de Derecho,
y La Democracia.
LOS DERECHOS HUMANOS
Tal como se adelant, los Derechos Humanos son relaciones de justicia y solidaridad, que derivan de la dignidad inherente a la persona humana y que hacen posible su realizacin como tal, los cuales todos los seres humanos pueden exigir de los Estados de que forman parte, y estn obligados a respetar en sus relaciones con los dems.
En razn de ello, todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos... y... deben comportarse fraternalmente los unos con los otros , (artculo 1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos).
La libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana . (1 er Considerando de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos).
49 Ren Cassin, Premio Nobel de la Paz y uno de los padres intelectuales de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, postula la necesidad de desarrollar la ciencia de los derechos del hombre, la que define como una rama particular de las ciencias sociales que tiene por objeto estudiar las relaciones entre los hombres en funcin de la dignidad humana, determinando los derechos y las facultades, que en conjunto son necesarias para la realizacin de la personalidad de cada ser humano .
De ello se infiere que el ejercicio de cualquier derecho humano pone en movimiento todas las relaciones sociales, el orden establecido, la cooperacin entre los hombres, realizando .la cultura, ya sea en lo econmico, lo poltico o lo social. De all que exista tanta distancia entre un delito y una violacin de derechos humanos. El primero es una conducta aberrante que rompe con una norma legal, afectando un bien jurdico cautelado por ella; la violacin de un derecho humano es una agresin directa a las relaciones sociales fundamentales, derivada de la dignidad humana, cometida por quien tiene a su cargo el cuidado y promocin del bien de todos, del orden y del respeto de cada persona, o por quienes en su condicin de persona deben respetar en sus relaciones con los dems.
Ningn Estado puede emprender y desarrollar actividades o realizar actos, tendientes a la supresin de cualquiera de ellos, (artculo 30 de la Declaracin Universal dejos Derechos Humanos), como a si mismo est obligacin pesa tambin para cualquier persona o grupo social.
Sin embargo, En situaciones excepcionales, que pongan en peligro la vida de la nacin y cuya existencia haya sido proclamada oficialmente podrn adoptarse medidas que, en la medida estrictamente limitadas a las exigencias de la situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud del Pacto , (artculo 4 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
Si esas cuatro condiciones se dan, es decir, se trata efectivamente de una situacin excepcional, donde lo que est en peligro es la vida misma de la Nacin, y esa circunstancia es enfrentada con medidas estrictamente vinculadas a las exigencias de la situacin, entonces pueden suspenderse y no abolirse, algunas de las obligaciones contradas en virtud del Pacto.
La suspensin de estas obligaciones deben regirse por cuatro condiciones, las que de no cumplirse pese a que se den las circunstancias sealadas en el artculo 4 ya citado invalida cualquier medida o estado de excepcin que un gobierno pueda declarar, an cuando ello sea deducido por mecanismos formalmente democrticos.
50 Las cuatro condiciones son:
- que esas suspensiones no sean incompatibles con las dems obligaciones que impone el derecho internacional, (artculo 4 N1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). - que no entraen discriminacin alguna, (artculo 4 N1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). - que en ningn caso se afecte el derecho a la vida, a la integridad fsica y moral de las personas, se infrinja la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre, se permita la prisin por incumplimiento de obligaciones contractuales, se aplique retroactivamente la ley, se niegue la personalidad jurdica a una persona, o se vulnere la libertad de pensamiento, conciencia o religin y se. suspenda el derecho a la justicia ante las violaciones criminales de los derechos humanos, (artculo 4 N2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). La que asegura el control internacional sobre el Estado que ha promulgado un Estado de excepcin constitucional.
- se informe por conducto del Secretario General de las Naciones Unidas, a los dems Estados, (artculo 4 N3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
De este modo, ya sea el caso en que la duracin extremadamente larga de una situacin institucional de suspensin de los derechos humanos o si ella se determina con el propsito de enfrentar hechos normales en la vida poltica de los pueblos, el Estado cae en falta a sus obligaciones y el derecho internacional lo sancionar.
Del mismo modo, si los estados de excepcin son decretados para perseguir a determinados sectores sociales en una poltica claramente discriminatoria, o comprenden cualquier cercenamiento a los derechos humanos inderogables que se han enumerado, o por ltimo, si el Estado pretende sustraerse al derecho de los dems pueblos vigilar el cumplimiento de sus obligaciones en materia de derechos humanos, dicho gobierno cae en la ilegitimidad y la comunidad internacional est obligada a adoptar las medidas necesarias para proteger al pueblo afectado.
EL DERECHO A LA LIBRE DETERMINACIN DEL PUEBLO
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos no menciona especficamente este derecho. Sin embargo, l se encuentra reconocido en mltiples resoluciones y particularmente en los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y Polticos y de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en el artculo 1 comn a ambos pactos.
Su primer reconocimiento fue establecido en la resolucin 421 D, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, el 4 de diciembre de 1950. 51
Este derecho comprende genricamente dos dimensiones: el derecho de autodeterminacin del pueblo, y el derecho a libre determinarse. El primero se refiere al ejercicio del derecho a la autonoma e independencia de una nacin respeto a cualquier otra, afirmando su identidad histrica, cultural y espacio territorial, lo que le permite exigir a las dems naciones el respeto a esta condicin, asumiendo su personalidad jurdica de Derecho Internacional Pblico y sus derechos y deberes que ordenan el sistema jurdico que esta rama del derecho ha construido.
La Declaracin sobre la Concesin de la Independencia de los Pases y Pueblos Coloniales de las Naciones Unidas (14 de Diciembre de 1960) seal que la sujecin de los pueblos a una subyugacin, dominacin y explotacin extranjera, constituye una denegacin de los derechos fundamentales, es contraria a la Carta de las Naciones Unidas y compromete a la causa de la paz y de la cooperacin mundiales.
Varios aos antes, se haba establecido el derecho de la libre determinacin, de modo que el 16 de diciembre de 1952, la Asamblea General de las Naciones Unidas adopt la resolucin 637 A, en la que se reconoce que el derecho de los pueblos y naciones a su libre determinacin es un prerrequisito para el pleno goce de todos los derechos humanos fundamentales .
La moderna conciencia de este derecho si bien naci vinculada a la lucha anticolonialista que se impuls al trmino de la Segunda Guerra Mundial, sin embargo, muy luego, en el seno de las Naciones Unidas este derecho es reconocido no slo a los pueblos que sufren el yugo colonial, la ocupacin militar por una potencia extranjera o cualquier otro tipo de dominacin de un pueblo sobre otro, sino adquiere un sentido especfico positivo, de soberana originaria de los pueblos, unido a la afirmacin de su identidad, el derecho al desarrollo, y al derecho a gozar de los derechos humanos, que sostiene una fuente originaria para el desarrollo del conjunto a las libertades fundamentales, establecer el rgimen de Estado de Derecho y Democrtico que desee darse, y, an ms all, la estrategia de desarrollo que haga realidad la realizacin de los derechos humanos en el marco del paradigma del desarrollo humano.
De este modo, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, lo definen del modo siguiente en su artculo 1:
Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin .
En virtud de este derecho establecen libremente su condicin poltica, proveen asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural, en ningn caso podra privarse a un pueblo de sus propios medios de subsistencia . 52 Establecer libremente su condicin poltica y proveer asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural, es una tarea cotidiana, que impone el fortalecimiento de la autonoma de asociacin, de organizacin e iniciativa social, para que el pueblo pueda asumir sus necesidades y desarrollar proyectos propios de satisfaccin y crecimiento.
No slo ello es vlido en lo econmico, pues la libertad de creacin social y artstica, para dar curso a su potencial de realizacin, debe otorgar al pueblo la calidad efectiva de sujeto de su propia vida. Tan importantes son para la felicidad comn los consensos que se crean entre los actores sociales personas o grupos como la capacidad innovadora de minoras activas.
La participacin social, desde las organizaciones sociales urbanas y rurales, las de los trabajadores, campesinos, empresarios, mujeres, jvenes, profesionales, etc., hasta la libertad de investigacin experimental, etc., son parte del proceso del establecimiento libre de las condiciones de vida y del modo de promover a su desarrollo econmico, social y cultural.
El derecho a la libre determinacin es, entonces, el derecho al pluralismo de las organizaciones, el derecho de las mil minoras, que forman el pueblo y que constituyen su dinamismo y vida, en la que se expresa su soberana originara.
En ese mismo artculo, en su N2, los Pactos reconocen el Derecho de los Pueblos a disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales .
Frente a este derecho de los pueblos, los Estados estn obligados a promover su ejercicio y a respetar este derecho de conformidad con las disposiciones de las Naciones Unidas.
Como una de las dimensiones ms importantes del derecho a la libre determinacin del pueblo, el artculo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos seala:
En los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas, no se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que les corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio idioma .
EL ESTADO DE DERECHO
Segn el tercer considerando de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, es esencial que estos derechos sean protegidos por un rgimen de derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al supremo recurso contra la tirana y la opresin .
53 Una lectura adecuada de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, permite desprender los elementos fundamentales del concepto de Estado de Derecho, los que seran los siguientes:
Primero: El Imperio de la Ley
Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos, y deben comportase fraternalmente uno con los otros (artculo 1). Esa condicin se debe traducir en un ordenamiento legal que la proteja y la promueva.
Los derechos y libertades fundamentales no admiten discriminacin de ningn tipo (artculo 2) y por ello las personas son iguales ante la ley y tienen igual derecho a la proteccin de sta, (artculo 7).
Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos indica en su artculo 2 N 2, que cada Estado Parte en el presente Pacto se compromete a... dictar las disposiciones legislativas o de otro carcter que fueran necesarias para hacer efectivos los derechos reconocidos en el presente Pacto . Del mismo modo, el artculo 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales establece que Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en el se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social . De modo que se insiste en que los Estados Partes solo podrn establecer limitaciones a su ejercicio por ley slo en la medida compatible con la naturaleza de estos derechos y con el exclusivo objeto de promover el bienestar general en una sociedad democrtica . (Artculo 4)
Finalmente, el artculo 29 N2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, indica las condiciones bajo las cuales las personas deben sujetarse a las limitaciones de la ley, en el disfrute de sus libertades.
Segundo: Origen, Propsitos y Lmites de la Ley
La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico (artculo 21).
Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su pas (artculo 21).
Toda persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems y de satisfacer las justas exigencias de 54 la moral, del orden pblico y del bienestar general en una sociedad democrtica (artculo 29 N 2).
Nada de la presente Declaracin podr interpretarse en el sentido de que confiere derecho alguno al Estado... para emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin .
De acuerdo con esas normas la ley debe tener su origen en la soberana del pueblo; su propsito es el respeto de los derechos humanos, las exigencias justas de la moral, del orden pblico y del bienestar general, propias a una sociedad democrtica; y ningn Estado tiene derecho a pasar por encima de esas exigencias, bajo circunstancia alguna.
Tercero: Proteccin Legal de los Derechos Humanos
En un autntico Estado de Derecho, Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante tribunales naci onales competentes, que la ampare contra stos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin o por la ley (artculo 8).
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra de ella en la materia penal (artculo 10).
De este modo, en todo Estado de Derecho, las libertades fundamentales deben estar protegidas por la existencia de un Poder J udicial independiente e imparcial, frente al cual se pueda hacer uso del derecho a la J usticia, a la defensa y muy particularmente de los recursos de Proteccin y de Amparo o Habeas Corpus.
Cuarto: Contenido del Estado de Derecho
Toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social e internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin se hagan plenamente efectivos , (artculo 28).
El Estado de Derecho, lejos de ser un mero sistema legal, es la realizacin de un orden, que involucra las condiciones de existencia que hacen posible la realizacin efectiva de los derechos humanos.
Por lo tanto, el Estado de Derecho involucra todos los niveles de normas que comprende el desarrollo de un orden social, siendo la justicia en todas sus dimensiones, el contenido esencial del Estado de Derecho propiamente tal.
55 De lo dicho se desprende, que el Estado de Derecho que propicia la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, es aquel que se funda en la universalidad e imparcialidad de la ley, generada en la voluntad del pueblo libremente expresada, que da origen a un sistema institucional y un orden social sujetos a control y fiscalizacin, tanto por parte de los poderes pblicos como de las personas, y que tiene por finalidad la realizacin efectiva de los derechos humanos, el orden pblico y el bienestar general, en una sociedad democrtica, que abre paso a la participacin creciente en el ejercicio de la libre determinacin.
LA DEMOCRACIA
De acuerdo con el artculo 29 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, la ley slo puede limitar el ejercicio de los derechos humanos cuando se vive en una sociedad democrtica.
Una sociedad democrtica supone:
La Plena vigencia de los Derechos Humanos.
El respeto al Derecho a la Libredeterminacin del Pueblo, en su doble dimensin, de autodeterminacin y libre determinacin propiamente tal.
La vigencia de un autntico Estado de Derecho.
Dadas esas condiciones, la democracia se traduce en la vigencia prctica y real, para todos los ciudadanos, del principio segn el cual la voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico, (artculo 21), para lo cual, todos los ciudadanos gozarn, sin ninguna discriminacin, ni restricciones indebidas, de los siguientes derechos y oportunidades: El derecho a participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos;
El derecho a votar y ser elegidos en elecciones peridicas, autnticas, realizadas por sufragio universal e igual, por voto secreto, que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores;
El derecho a tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas, (artculo 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
De lo anterior, se desprende que la vigencia de estos tres derechos no constituyen una Sociedad Democrtica por s solos, pues para que ello sea posible, es necesario la plena vigencia de todos los derechos humanos, el pleno respeto de la libre determinacin y un autntico Estado de Derecho.
56 Para alcanzar una democracia como la que exigen los derechos humanos, se requiere vencer la pobreza masiva, saber controlar las tensiones sin caer en el autoritarismo, y no depender de condicionamientos internacionales.
La gobernabilidad democrtica se sustenta en la profundizacin de la libertad poltica y el poder de participacin; la capacidad del Estado para proteger a las personas de grandes catstrofes naturales y la ampliacin de las oportunidades sociales y econmicas, desde las prioridades de la gente, a travs de polticas pblicas ampliamente concensuadas, fortaleciendo las elites y las redes de organizaciones sociales; se puede entonces concluir que los Derechos Humanos, la libre determinacin del Pueblo, el Estado de Derecho y la Democracia, forman el sistema fundamental del orden promovido por los pueblos de las Naciones Unidas.
De este modo, ninguno de esos elementos esenciales del orden de justicia que hace posible la paz, puede realizarse si los otros tres no estn vigentes.
La democracia s funda en la igualdad real de derechos y en la no discriminacin, expresados colectivamente en los mil gestos de la libre determinacin; para lo cual requiere de la existencia de un rgimen jurdico coherente con ello.
Sin embargo, su finalidad no es la mera reproduccin del orden, la administracin de la vida, la fiscalizacin del bien comn. Su objetivo es permitir la creatividad social, surgida de la evaluacin crtica de las prcticas y las instituciones que las facilitan o permitan, o del impulso innovador permanente de los pueblos tras nuevos y mejores desafos y aspiraciones, de modo que stas puedan ser procesadas por la sociedad con la participacin directa o indirecta de todos, para avanzar en el desarrollo de mejores relaciones de justicia y paz.
El derecho a la democracia es, entonces, un derecho permanente a producir el cambio en pleno respeto a los derechos humanos y la libre determinacin, fundado en el orden institucional vigente o modificndolo, de manera que siempre pueda mejorarse el orden nacional en que los derechos y libertades proclamados en la Declaracin Universal se hagan plenamente efectivos. Por ello no se debe descuidar la valoracin del sistema representativo, los partidos polticos y asociaciones estables de ciudadanos, el perfeccionamiento de un sistema electoral confiable, el desarrollo de un rgimen de control del funcionamiento de los organismos del Estado que impida toda forma de corrupcin, junto con promover el desarrollo de la sociedad civil y de medios de comunicacin libre.
EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO
A travs de la historia, el Estado de Derecho ha adquirido tres formas de expresin dominantes.
57 La primera, la del Estado de Derecho como Estado de representacin y de Contrato, el Estado Poder, fruto de la transferencia a la institucin pblica Estado Nacin, del monopolio de la generacin de la ley y de su imposicin por la fuerza. El Estado surge como el tutor o limite al desarrollo de las personas y de la sociedad, sea que alcance esta situacin por el ejercicio de la fuerza de un sector de la sociedad sobre la totalidad o que se realice por delegacin popular, desde una Democracia representativa ejercida a travs de la divisin de los tres poderes clsicos y la separacin entre sociedad poltica y sociedad civil.
La segunda forma histrica del estado de derecho es el llamado Estado social de Derecho, donde el ordenamiento jurdico abre la instancia pblica a espacios de negociacin de los conflictos de intereses, a travs de instituciones que permiten la resolucin autnoma de ellos, en la esfera de la sociedad civil y otras que permiten a los tres poderes clsicos de la democracia representativa intervenir, cuando esas instituciones no alcanzan a dar solucin a sus controversias.
El calificativo social quiere ah hacer referencia, se dice, a la correccin del individualismo clsico liberal, a travs de una afirmacin de los llamados derechos sociales y de una realizacin de los objetivos de justicia sociales trata, sin dudas, del Welfare State.
En su tercera expresin histrica, se habla hoy del Estado Democrtico de Derecho, como el intento de superar las dos formas anteriores del ordenamiento social, afirmando en la realizacin de la libertad personal y social en todas sus dimensiones, una organizacin que hace posible ampliar la capacidad del conjunto social, para ejercer el derecho al desarrollo en su dimensin personal y colectiva en una sociedad de participacin y solidaridad, animada de una voluntad permanente y creciente de justicia, de dar a cada uno lo que le confiere su identidad propia la realizacin de su dignidad y al conjunto la unidad y la paz, que es fruto de la democratizacin econmica, social y poltica.
El Estado de Representacin o de Contrato de la Voluntad General, o Estado Liberal de Derecho, alcanza su mxima perfeccin en la Democracia Constitucional de las garantas individuales y los Tres Poderes Clsicos: imperio de la ley como expresin de la voluntad general; divisin de poderes: legislativo, ejecutivo y judicial; legalidad de la administracin: derechos y libertades fundamentales, garantizadas constitucionalmente y responsabilidad legal ante quienes le otorgaron el mandato del ejercicio de determinado poder.
El Estado Social de Derecho ampla la estructura del Estado Liberal anterior en un sistema de reconocimiento de los llamados derechos econmicos, sociales y culturales, como aspiraciones comunes, a la que debe abrir paso la accin de un Poder Ejecutivo fuerte, orientado a expandir el bienestar de las personas que el desarrollo hace posible, mediante el crecimiento de la eficiencia y capacidad tcnica de los aparatos estatales y la institucionalizacin de procedimientos para la solucin ordenada de los conflictos de intereses, inspirados 58 en esas mismas orientaciones. Sistemas de relaciones laborales, negociacin colectiva, previsin social, organizacin social de la salud y la educacin, promocin de la vivienda y los servicios sociales, son algunas de sus expresiones ms importantes.
En el Estado Democrtico de Derecho, el orden social busca asegurar las necesidades bsicas que supone la posibilidad del ejercicio universal de la calidad de sujeto de derechos y deberes, tanto a las personas como a los grupos y asociaciones que ellas creen libremente; abre la sociedad a la participacin creciente de todos en la autogestin personal y colectiva de la vida, transfiriendo poder real a la base social, afirmando las instancias de poder local y regional, creando mecanismos de concertacin, produciendo una participacin activa de todos en la creacin y/o utilizacin de los avances de las ciencias, las tcnicas y el arte. Los vnculos entre la sociedad poltica y la civil se estrechan y se potencian mutuamente en trminos sistemticos. El derecho ya no es solo lmite y control, o rectificador de injusticias e inspirador de difusin del bienestar; llega a ser un ordenador de las fuerzas y energas sociales, que afirma la libertad personal y la libertad social como el poder de desarrollo humano en cantidad y calidad de vida.
El Estado Democrtico de Derecho surge, entonces, como una nueva forma de relacionar la sociedad poltica con la sociedad civil, de articular agentes pblicos y privados en la produccin, de crear condiciones para el desarrollo de una capacidad de competitividad autntica, pues l asegura una nueva forma de unidad nacional que expande las posibilidades de la creatividad, garantizando niveles de equidad creciente, mediante la promocin de la libertad personal y grupal como asignacin de responsabilidad en la creacin de la vida social.
La imaginacin de nuevas formas de institucionalizacin que den soporte y estabilidad a procesos permanentes de crecimientos y cambio, que se centren ms en la capacidad de innovacin tecnolgica y participacin activa de los actores del desarrollo que en la imposicin de controles y lmites, depende en gran parte de un cambio en la ideologa jurdica que ha prevalecido en Amrica Latina y el Caribe en estos aos.
El derecho, como instrumento de desarrollo, es un ordenador y promotor de las fuerzas que les permite a stas desplegar toda su capacidad sinrgica, alimentndose y retroalimentndose entre s, asegurando la unidad de un orden dinmico y el aumento creciente de la equidad, en trminos de una estrategia de valorizacin creciente de las calidades de sujetos del desarrollo, de las personas, grupos, empresas y sectores. Al mismo tiempo crea las condiciones necesarias al fortalecimiento del capital social y la cohesin que hace posible gestar proyectos de pas insertos en la era de la informacin y viviendo positivamente los procesos de globalizacin, desde la perspectiva del desarrollo humano.
59 Las instituciones como ideas de accin organizadas para potenciar la contribucin de cada cual, otorgan a la dignidad humana y a la libre determinacin del pueblo, el carcter de una fuerza creadora, imaginativa, que realiza a la vez la libertad personal como afirmacin libre de cada ser humano y libre albedro en su accin al mismo tiempo que la libertad social: la libertad poltica y la libertad econmica.
Lo anterior conforma una ampliacin de la nocin de Estado, a travs de una redistribucin del poder en los ciudadanos y sus asociaciones, en una estrategia de reapropiacin de la vida por ellos mismos, a nivel local, regional y nacional, al tiempo que una racionalizacin y perfeccionamiento de los aparatos pblicos, otorgando a stos el papel de factores desencadenantes de la accin y participacin social, productores de espacios de concertacin y estimulo de los esfuerzos y garantes del progreso continuo en la vigencia y realizacin de los derechos y libertades fundamentales: los derechos humanos, garantizados por un orden que hace realidad la justicia social, al hacer de cada persona el sujeto y el fin del desarrollo.
La transformacin productiva conducida por el ejercicio del Derecho al Desarrollo, de las personas y del pueblo, se fortalece en la misma medida que la autorrealizacin libre de las personas y la libre determinacin requieren de un crecimiento de la razn y la conciencia en una racionalidad que se apoya en difusin cientfica e innovacin tecnolgica y una reafirmacin de la autoconciencia individual por una educacin que se traduce en el aprender a aprender, inspirada en los contenidos y aspiraciones que derivan a la dignidad inherente de los seres humanos e inspiran modos de vida de ms alta calidad y responsabilidad.
En esta forma de Estado, la promocin de la originalidad de las personas y de las minoras innovadoras, y del respeto a la dignidad de todos, hace posible una democracia cotidiana y pluralista, capaz de asumir el progreso en sus variadas dimensiones, siempre duea de s misma.
60 CAPTULO CUARTO
LA FUERZA DEL DERECHO Y LA VIGENCIA DE LOS DERECHOS HUMANOS
Es esencial que los derechos humanos sean protegidos por un rgimen de derecho a fin de que el hombre no se vea compelido al supremo recurso contra la tirana y la opresin (3 er Considerando de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos)
El derecho es un mandato originado en la voluntad del pueblo, que contiene las normas que ste considera indispensables para ordenar la convivencia, hacer posible la realizacin prctica de las potencialidades individuales y colectivas de la sociedad, abriendo paso a las mejores expresiones de la dignidad humana y la libre determinacin del pueblo, en suma, la felicidad.
Incursionar en el concepto, contenido, significados y alcances de la palabra Derecho es una aventura para cualquier ser humano, pues ste se relaciona con lo ms ntimo y al mismo tiempo lo ms social de su existencia.
Tal como lo ha sealado la corriente filosfica de la fenomenologa, toda conducta humana est habitada de un sentido , el que contiene lo ms profundo de la identidad original de su autor, incluso si la propia vigilancia psicolgica de la persona que lo ejecuta no puede controlarlo completamente.
Toda persona descubre su propia identidad original gracias a la mediacin de los otros, pues la experiencia del valor de s como distinto y original, se debe a la experiencia del otro. De all que sea la comunicacin, la relacin, la interaccin con los dems la que sirva de cimiento fundante a la conciencia de s mismo.
El medio que recibe a cada hombre o mujer que nace, est impregnado de humanidad. Los conocimientos, mitos y errores; los sentimientos, la creacin, e incluso los horrores; los afectos, producciones y sucesos; en fin, toda la existencia acumulada hasta ese instante, impregna y modela el entorno que recibe al recin nacido, y por ello bien puede hablarse de un discurso de la historia que acoger a quien recin llega.
Los hombres y mujeres que lo reciben en su condicin de portadores de una cultura exponen de manera directa y sin embajes, el sentido que esta otorga a la vida y su mundo, en lo que se ha dado en llamar la precomprensin del mundo que habita toda actividad humana.
Lo esperado, lo tolerado, lo normal, esas categoras profundas que actan como una gramtica de la experiencia del da a da, encerrando los lmites de la vida y la muerte, del amor y del odio, de la barbarie y el bienestar, del bien y 61 del mal, de lo justo y lo injusto, de la igualdad y la discriminacin, etc., es decir, de las categoras con que se mide la vida por las personas y los pueblos hacen su historia, constituyen el medio en el cual el ser humano desarrollar su dignidad original, en la medida que su vida se expande en cantidad, calidad y capacidad de ser.
Esa pre-comprensin que sirve de espacio a la experiencia individual, no determina la realizacin del sujeto personal, pues ste, dotado de la capacidad de romper con la evidencia espontnea, desarrolla en ella el ejercicio personal de la crtica sensual, sensorial, afectiva, tica, cientfica e incluso filosfica. Ese es el comienzo del aporte original y personal que cada uno hace a la historia, ya sea desde su individualidad, o desde su integracin al pueblo a que pertenece.
Es en ese drama existencial en el que cada ser humano realiza sus conductas habitadas de un sentido original y propio a su identidad original, pero es tambin en el fenmeno de la interaccin social donde se encuentra y reconoce su propia autoconciencia, y el momento en que comparte con otros esos sentidos, adquiriendo stos el significado comn a tantos, elaborndose un lenguaje cultural de mltiples expresiones y usos, vinculantes a la visin de la vida y el mundo compartida por la comunidad.
Aquellos sentidos, traducidos en significados colectivos, se ordenan en cdigos conductuales asumidos por muchos, que en la medida que son apreciados de modo importante y se transforman en valorados, incorporndose al patrimonio del grupo.
De all surge la necesidad de establecerlos e institucionalizarlos, para crear vnculos ms permanente de valoracin, significacin y realizacin, de conductas comunitarias que se apoyan en estmulos y recompensas para ser promovidos, a la inversa en sanciones, para asegurarlas y evitar su abandono, o lo que es peor, su destruccin y desconocimiento.
En estos procesos se crean histricamente los cdigos de la conducta y la interaccin humana que abarcan todas las experiencias y dimensiones de la vida humana, desde las diversas formas de lenguaje corporal, hablado, escrito, afectivo, emocional, cientfico o amoroso, entre otros tantos, hasta los que ordenen las relaciones con el tiempo, el espacio, la naturaleza, etc.
Es as como se llega a compartir lenguajes de gran amplitud, abiertos a una permanente bsqueda por la creatividad humana, cmo son las distintas dimensiones del arte, u otras tantas intensas e ntimas, como las del amor y la ternura. Todos ellos se han estructurado en la cultura desde sentidos, significaciones, smbolos, valores y normas y se expresan en una enorme cantidad de conductas, gestos y expresiones, formando cdigos y evolucionando bajo el impulso de la libertad del ser humano.
62 UNA PRIMERA APROXIMACIN AL CONCEPTO DE DERECHO
En medio de ellos se encuentra un lenguaje muy particular y especfico, el Derecho, que al igual que los otros, contiene esas mismas dimensiones y elementos, pero a diferencia de ellos, asume un papel bien especfico, vinculado estrechamente a las condiciones mnimas indispensables para hacer posible la vida en sociedad.
Un gran jurista Italiano, Francesco Camelutti, queriendo contestar a la pregunta de Qu es el Derecho?, busca su respuesta a travs de una meditacin sobre el Arte del Derecho, cuya sntesis se expone a continuacin.
Qu es el Derecho?
La primera de las preguntas, que puede servir para conocer a un jurista, concierne, a lo que es el derecho. Antao, cuando mis estudios estaban frescos, a una pregunta semejante hubiera contestado con una definicin muy precisa. Ahora yo no creo poder contestar a la pregunta sino valindome de un parangn.
El concepto del derecho, como saben todos, se liga estrechamente al concepto de Estado.
Estado, Stare , es lo que se ve a travs del cristal; y eso transparenta una idea de firmeza, de lo que est.
El pueblo, en cuanto logra una cierta firmeza, se convierte en Estado. Entre el pueblo y el Estado se encuentra la misma diferencia que entre los bloques y el arco del puente.
El Estado es verdaderamente un arco. Hay una fuerza que mantiene a los ladrillos unidos en el arco. El derecho es la armadura del Estado. El derecho es lo que se necesita para que el pueblo pueda alcanzar su firmeza.
La palabra derecho contiene la idea de vnculo; ius iungere , iugum . Los hombres, que forman el pueblo, estn unidos en un slo conjunto.
La armadura est destinada a caer despus que el arco ha sido terminado.
Estado y Derecho no son lo mismo: el Estado es el arco que puede estar con o sin armadura; jurdico se llama a esta especie de Estado que la necesita. Un arco sin armadura, es segn nuestro parangn, un Estado sin Derecho. La historia no conoce nada semejante.
63 Los albailes, cuando sacan la armadura del arco, despus que lo han terminado, se maravillan porque no ven lo que ocupa el lugar de ste sostn exterior y creen, en su ignorancia, que no existe nada que los hombres no puedan ver. Por qu el padre y el hijo para las ms importantes relaciones, no necesitan derecho? Porque el Padre ama al hijo y ste ama a su padre.
Cmo los bloques se mantienen unidos despus que el arco est construido? En virtud de una fuerza interior.
El Derecho es la armadura del Estado. Mientras falte la fuerza interior o, francamente, mientras falte el amor, la vida del Estado est en peligro sin Derecho, al igual que un arco sin armadura.
En el Estado de Derecho no podemos ver, pues, la forma perfecta del Estado.
El Derecho no consiste en el ordenamiento si no en lo que ordena, es decir, que une, o, de una manera ms realista, que liga, y, por tanto, es una fuerza.
Fuerza no significa ms que la idoneidad de algo para transformar el mundo. El Derecho significa esa idoneidad.
El Derecho es una fuerza; ms no la fuerza original. Y cul es la original? Cuando la armadura puede caer sin que caiga el arco, lo que ocupa el lugar del Derecho se llama amor. Una verdad que al igual que el sol, alumbra las cosas, ms deslumbra los ojos.
Mientras los hombres no sepan amar necesitarn juez y gendarme para tenerlos unidos. Es decir, mientras los hombres no sepan amar hay que obligarlos.
Un hombre obligado es un hombre ligado, y un hombre ligado no tiene libertad... y libertad, en lugar de poder hacer lo que gusta, significa el poder de hacer lo que no gusta. La libertad no es el poder sobre los dems, sino sobre s mismo.
La humanidad no puede traspasar el abismo que separa las dos riberas sin un puente tendido de la una a la otra. Este puente atrevidsimo toma el nombre de Derecho.
(Franceso Carnelutti: Arte del Derecho 1948)
64 Una muy buena visin directa del paragn del Profesor Carnelutti sobre el contenido del derecho podra encontrarse en la contemplacin del Acueducto de Segovia. Esta maravillosa obra de ingeniera hidrulica construida por los romanos en Espaa, comprende una va de 16 kilmetros de longitud, que lleva el agua desde los orgenes de un ro hasta el corazn de la ciudad. Al ingresar a sta el acueducto se eleva sobre dos conjuntos de arcos romnicos, uno sobre el otro, alcanzando una altura considerable.
Toda la construccin de estos arcos est hecha con enormes bloques de piedra, cada uno distinto al otro, pero armnicamente superpuestos, sin argamasa o cemento alguno, slo unidos por la adecuacin de sus formas, al punto que la fuerza del peso de cada uno apoyado en los otros crea la unidad de una solidez y belleza nica y as llevan el agua en una extensin de 800 metros a travs de la ciudad, en un conjunto de 128 arcos.
El ideal de la convivencia entre los seres humanos, como en aquellos arcos, debera ser que el peso especifico de la identidad y dignidad de cada ser humano se adecuara de tal forma a la de los otros, que finalmente entre todos se diera forma a un conjunto social ordenado que respetara la originalidad de cada persona y en conjunto hagan posible el bien comn a todos. Sin embargo, como ya lo dice el Profesor y Maestro Carnelutti eso no es posible y se hace indispensable para unir en paz y seguridad a los seres humanos, el cemento y la fuerza del Derecho.
LA MODERNA TEORA DEL DERECHO: KELSEN LEDO POR BOBBIO
En la obra de Norberto Bobbio, Contribucin a la Teora del Derecho, ste ha tratado de manera clara y profunda el estado actual del punto de vista terico sobre las relaciones entre la fuerza y el Derecho. Aqu se seguir esa formulacin.
J unto con iniciar el anlisis y exposicin de la Teora del Derecho de Hans Kelsen, Bobbio recuerda el drama que nace cada vez que se intenta justificar racionalmente los actos de los seres humanos, tan cargados de sus afectos y. emociones, de su sentido del bien y del mal, del amor y el odio, por lo que muy pronto se llega al imposible que trae consigo la subjetividad moral de cada cual.
Por ello, siguiendo a Kelsen, se orienta ms bien hacia el estudio del ordenamiento jurdico en su conjunto, para dar cuenta del campo del Derecho, entendido ste como sistema de normas, buscando all su elemento caracterstico, para llegar a sealar con l, que el Derecho es un ordenamiento coactivo del comportamiento humano, que acta como un sistema, de manera que toda norma particular slo adquiere su sentido en la relacin que la liga a otras.
De all que concluya que Kelsen entiende el derecho como una forma de control social, que no tiene un fin en s mismo, sino es una tcnica de organizacin social que recurre, en ltimo trmino, a la fuerza organizada para lograrla, siendo sta su funcin de carcter histrica y no tica o filosfica, en virtud de la naturaleza concreta que asume. 65 La funcin del derecho ser entonces la de permitir la consecucin de aquellos fines sociales que no pueden lograrse con otras formas de control social, como son los procesos de socializacin y la cultura por ejemplo.
El derecho en la medida que monopoliza el uso social de la fuerza, al mismo tiempo la limita y tiene por fin asegurar la paz en la comunidad dir Kelsen en un comienzo, para luego, en virtud de las consideraciones sealadas, corregirse a s mismo, y reemplazar su expresin, definiendo el Derecho como organizacin de la fuerza monopolizada, que asegurara no tanto la paz como la seguridad colectiva , por cuanto en s misma la seguridad tiende a la paz
Bobbio dir entonces que el derecho no slo tiene una funcin positiva, sino una funcin positiva primaria, en cuanto es por excelencia un instrumento de conservacin, es decir, la ltima barrera, ms all de la cual la sociedad se desintegrara.
Por lo mismo, no se trata slo de mantener un cierto orden, sino tambin de hacerlo evolucionar de acuerdo con los cambios sociales, por lo que todo ordenamiento jurdico proporciona algunos procedimientos destinados a regular la produccin de normas nuevas para sustituir las viejas.
A la visin coactiva del derecho en la teora de Kelsen, Bobbio le agrega una funcin de estmulo, de promocin, de provocacin de conductas individuales y de grupos, con lo cual sobrepasa la funcin protectora o nicamente represiva que se desprenda de esa visin original del autor que analiza.
Ms especficamente, la funcin de seguridad y la de resolucin de conflictos no se encuentran una junto a otra, sino, si puede expresarse as, una dentro de la otra, puesto que es cierto que uno de los modos a travs de los cuales el Derecho desarrolla la funcin de garantizar la seguridad colectiva, es tambin el de ser un medio eficaz, quiz el ms eficaz en ltima instancia, de resolver los conflictos.
No de manera diferente se plantea el problema de la relacin entre estas dos funciones y la tercera, la relativa a la organizacin del poder: garanta de la seguridad colectiva, resolucin de conflictos, y organizacin del poder, son tres tareas teleolgicamente ligadas, hasta el punto que la resolucin de conflictos, que es un medio respecto al fin de la seguridad, pasa a ser un resultado si se pone en relacin con la organizacin del poder; y se hace posible por tanto establecer una concatenacin de este tipo: la organizacin del poder tiene por funcin hacer posible la resolucin de los conflictos y la resolucin de los conflictos tiene la funcin de hacer posible la seguridad colectiva
(Norberto Bobbio Contribucin a la Teora del Derecho pg. 281 - 292.) 66 LA VOCACIN DE CERTEZA DEL DERECHO
De all emerge el efecto de certeza que debe buscar siempre el Derecho en cuanto ordenamiento jurdico.
Por certeza del derecho se deber entender su capacidad para definir a travs de normas que sean al mismo tiempo colectivas, generales y abstractas - propias al concepto estricto de Estado de Derecho - los efectos que producen ciertos tipos de actos o hechos.
De esta manera todas las personas deberan estar en condiciones de conducirse tal como lo espera este ordenamiento y tener un conocimiento anticipado de las consecuencias que le traer consigo el no hacerlo as: desde todos, para todos, en toda situacin , seala Bobbio.
Este ltimo criterio es una formulacin ideal para la mayor parte de los sistemas jurdicos que se autodenominan Estado de Derecho, pues como ha sido demostrado empricamente, las prescripciones jurdicas que contienen no siempre cumplen con esos requisitos.
... en un ordenamiento se mezclan prescripciones de distintos tipos, pero slo las prescripciones abstractas, es decir, las verdaderas reglas de conducta o normas, constituyen su fundamento. Si se admite una norma fundamental en el vrtice del sistema, esta norma fundamental no puede ser ms que abstracta .
Respecto a una prescripcin personal, una prescripcin colectiva se considera que sirve mejor para realizar uno de los valores en el que debera inspirarse... el valor de la imparcialidad. Un mandato colectivo, que emana, o se supone o pretende que emana, de todos los componentes de un grupo determinado se considera imparcial .
... una prescripcin general sirve mejor para realizar otro de los Fines fundamentales al que el ordenamiento jurdico debera tender: el valor de la igualdad .
(Norberto Bobbio. Opus Cit, pgs. 301 y 302)
LEGITIMIDAD Y LEGALIDAD
De all surgen las relaciones entre legitimidad y legalidad propias al ordenamiento jurdico en cuanto este ordena el ejercicio de la fuerza del poder del derecho. La legitimidad seala el sujeto del derecho, de su fuerza; la legalidad, el modo del ejercicio de sta.
67 Ahora bien, para el ejercicio del poder por parte de cualquier rgano del Estado, legitimidad y legalidad son requisitos indispensables, pues el primero establece el ttulo del poder y el segundo el modo de su ejercicio; la legitimidad establece el fundamento del derecho y la legalidad sus deberes. Es all donde Bobbio radica la diferencia entre Tirana de origen y Tirana de ejercicio.
Ser en este punto donde los requisitos del poder legitimidad y legalidad se encontrarn con los requisitos de la norma justicia y validez. El vnculo entre ellos se expresa del modo siguiente: la legalidad del poder se apoya en la validez de la norma que lo habilita para su ejercicio, estableciendo la legalidad o ilegalidad del poder.
Por otra parte las normas slo son vlidas si proceden de un poder legtimo y ste alcanza esa condicin por el contenido de justicia de las normas que produce.
De este modo el ordenamiento jurdico en el Estado Democrtico de Derecho se origina en el poder originario de autodeterminacin (independencia) y libre determinacin (soberana) del pueblo, de donde emana el criterio ltimo de legalidad, en bsqueda de la seguridad y justicia efectiva. Por su parte, las normas y las instituciones que las organizan, encuentran sus bases en los derechos humanos y el principio de legalidad, para alcanzar en stos su plena validez. En un Estado Democrtico de Derecho se producir con la ms alta probabilidad, tanto la efectividad del poder, como la eficacia de la norma.
AGRESIVIDAD, FUERZA Y VIOLENCIA
Si existe un punto clave de la Teora del Estado Democrtico de Derecho, es el de la relacin entre Derecho y Fuerza, no por dificultades con el primer trmino, sino por las confusiones que suscita el segundo.
Agresividad, fuerza y violencia suelen ocuparse en calidad de sinnimos en el lenguaje comn, lo que se acenta en los ltimos tiempos con la ambigedad que en ese mismo nivel del lenguaje, han recibido las palabras con que se tratan los crmenes, el terrorismo y la experiencia compartida por muchos pueblos del orbe sobre delitos de lesa humanidad.
La agresividad humana
Sin tener la pretensin de resolver de manera definitiva esta confusin, al menos se debe ocupar de ella un libro como ste, pues sta ambigedad afecta al corazn de la teora que en l se expone y por otra parte todas las contraindicaciones a ella se fundan de una u otra manera en esa dificultad.
Lo primero que habra que tratar para comenzar este esfuerzo clarificador es despejar el tema de la agresividad humana, pues en ella puede encontrarse 68 una condicin de los seres humanos que siempre estar presente en su conducta, y que la mayor parte de las veces se expresar de un modo positivo, por lo que esta discusin e incluso la confusin sealada no tendra lugar. Sin embargo en la vida cotidiana ello no sucede.
Todos los progresos de la humanidad, como tambin todos sus sufrimientos, se vinculan a esta confusin, y la primera dificultad por tanto nace de que no es fcil separar ambas experiencias por algn elemento interno definitorio de su contenido.
La parte agresiva de la naturaleza humana no es solamente una salvaguarda necesaria contra los ataques: es tambin la base de la realizacin intelectual, del logro de la independencia e incluso de esa propia estimacin que le permite al hombre mantener la cabeza alta entre sus semejantes .
(Anthony Storr, La Agresividad Humana, pg. 12)
Los ejemplos del uso positivo de esta condicin humana son mltiples. Cmo podra Pasteur haber llegado a la vacuna, o Coln a nuestro Continente, o los padres de la Patria a conquistar la independencia, o los impresionistas a deslumbrar con su pintura, sin una Gota de agresividad? El propio movimiento por los derechos humanos, la paz, el medio ambiente, etc., ha descansado y continuar hacindolo, en ste potencia de la libertad humana.
Por ello, ms all de la multitud de ejemplos espantosos de su expresin, es importante entender la agresividad como una condicin del ser de toda persona, y no una desviacin, pues cuando se est en presencia de sta, ella se debe, paradojalmente, al maravilloso don de la libertad, sin el cual slo se manifestara el ser humano como efecto de una inercia que no podra controlar y sera por esto irresponsable de sus actos.
De este modo los sentidos que puede alcanzar la expresin de la agresividad humana no encuentran su origen en ella misma, sino surgen del modo que adquiere el medio en que nace, crece y se desenvuelve, de naturaleza intensamente social, en definitiva, cultural.
La fuerza, contenido del derecho
Muy distinta es la relacin entre los conceptos de fuerza y violencia, pues si bien ambos implican el desarrollo de una energa que en este mbito se vincula con personas y grupos, en los planos fsicos o espirituales, o sobre conductas, sentimientos, emociones, afectos, conciencia o inteligencia racional, su sentido en definitiva no slo es distinto, sino contradictorio entre s.
69 Hoy en da no se comparte la definicin de la fuerza como un instrumento al servicio del Derecho. En su Teora General del Derecho y del Estado , Kelsen indica que Una norma es jurdica no porque su eficacia est asegurada por otra que establece una sancin; es jurdica en cuanto establece ella misma una sancin. El problema de la coaccin (compulsin, sancin) no es un problema de aseguramiento de la eficacia de las normas, sino un problema sobre el contenido de las mismas . De manera que el derecho se caracteriza por organizar el ejercicio de la fuerza y no porque encuentre con su apoyo la posibilidad de su realizacin.
Por lo mismo, los lmites del campo del derecho se deducen de esa definicin, pues ste slo se ocupar de las conductas necesarias para la vida ordenada en sociedad y cuya garanta de seguridad de que se cumplirn requiere que la fuerza acte jurdicamente.
Desde esa premisa el Profesor Bobbio sealar que en l campo del derecho existen cuatro formas de uso de la fuerza: el poder de constreir con la fuerza a los que no hacen lo que deberan hacer; el poder de impedir con la fuerza a que alguien haga lo que est prohibido; el poder de sustituir mediante el uso de la fuerza a los que debiendo hacer algo, no lo hacen; y el poder de castigar mediante una sancin impuesta a quienes trasgreden lo mandado.
La nocin de represin, es ms prfida o en cualquier caso yo he tenido mucha ms dificultad de liberarme de ella, en la medida en que, en efecto, parece conjugarse bien con toda una serie de fenmenos que evidencian los efectos del poder.
Cuando escrib la Historia de la Locura , me serv al menos implcitamente, de esta nocin de represin. Pienso que entonces imaginaba una especie de locura viva, voluble y ansiosa a la que la mecnica del poder y de la psiquiatra alegaran a reprimir, a reducir al silencio.
Ahora bien, me parece que la nocin de represin es totalmente inadecuada para dar cuenta de lo que hay justamente de productor en el poder. Cuando se definen los efectos del poder por la represin se da una concepcin puramente jurdica del poder; se identifica el poder a una ley que dice no; se privilegiar sobre todo la fuerza de la prohibicin. Ahora bien, pienso que sta es una concepcin negativa, estrecha, esqueltica del poder que ha sido curiosamente compartida.
Si el poder no fuera ms que represivo, si no hiciera nunca otra cosa que decir no. Pensis realmente que se le obedecera? Lo que hace que el poder agarre, que lo acepte, es simplemente que no pesa solamente como una fuerza que dice no, sino que de hecho la atraviesa, produce cosas, induce placer, forma saber, produce discursos; es preciso considerarlo como una red productiva que atraviesa todo el cuerpo social ms que como una instancia negativa que tiene por funcin reprimir. 70
(Michel Focucault: Microfsca del Poder, pg. 182).
La fuerza es a la violencia, lo que la msica es al ruido. Ambos pueden medirse por decibeles, pero el sentido profundo las separa radicalmente.
LA VIOLENCIA Y SUS DESGRACIAS
La violencia impacta la razn y la conciencia humana en los tres planos de la vida interior de los individuos, el sentimiento, la afectividad y la inteligencia.
La emocin que produce la violencia se traduce en una alteracin de estructuras profundas del inconsciente, rompiendo el a que atenerse, pues supera la tolerancia a la diferencia y a la sorpresa, y provoca tendencias a una respuesta anrquica. Conceptos tan bsicos como los de normalidad, posibilidad, lo previsible saltan en pedazos, y el primer resultado es un poderoso sentimiento de impotencia, rabia, miedo, servidumbre. El bien jurdico directamente vulnerado, ser entonces el de la solidaridad, el deber de fraternidad que seala el artculo 1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
El conocimiento directo de la violencia crea emocionalmente en quien lo recibe, una parlisis y un sentimiento de ultraje y desvalor de s mismo, un instante de separacin de la comunidad, porque se crea conocida la normalidad de ella y ahora el cdigo de lo esperado se ha roto, verificndose una vulnerabilidad an no conocida o aprendida y frente a la cual la respuesta no est disponible.
Las personas que han vivido las formas ms agudas de violencia dan cuenta que ese efecto lleg hasta lo ms ntimo de ellos, hasta un verdadero desencuentro con la identidad formada hasta entonces, es lo que se llama el sndrome de la vctima, que viene a reemplazar la autoconciencia que hasta entonces serva de fundamento a su personalidad. La victimizacin conduce a reducir la actividad social que se llevaba y da origen a tendencias de repliegue y la marginalidad aflora en un intento de defensa por prdida o cesin voluntaria de los espacios sociales que formaban el horizonte de su realizacin personal. Muchas autocensuras brotan espontneamente y resulta tan doloroso aceptar la experiencia del desvalor de s mismo que se tiende a callarlo y no compartirlo, reduciendo la aspiracin de seguridad a las virtudes de la automutilacin de sus expectativas.
El ndice de inseguridad subjetiva, se nutre de esta experiencia de la violencia y emerge de modo contagiosos a todo el entorno que rodea al que la sufre.
71 AFORISMOS SOBRE LA VIOLENCIA
1.- La violencia pretende ser la solucin de un problema, cuando en realidad ella es el problema.
2.- La violencia desnuda es la forma de la manifestacin visible , abierta y libre de la agresin. Toda agresin no es violencia, pero toda violencia es agresin. 3.- La violencia es contagiosa como la peste, ella debe su virulencia a la apariencia de legitimacin y esta apariencia le otorga el carcter epidmico.
4.- La violencia legitimada induce a imitarla: a imitar la violencia y a imitar la legitimacin.
5.- La violencia es simple, los mtodos para dominarla complejos.
6.- La razn puede ser un mtodo preferible a la violencia, con la nica condicin de no ser su abogado y su cmplice.
7.- Ensear por la violencia la no - violencia, es perpetuar la violencia que se quiere suprimir: se adopta el mtodo de esa enseanza y se olvida su objetivo.
8.- Si se autorizan las excepciones a la prohibicin de la violencia, las excepciones se transforman en regla.
9.- Sin confesarlo, medios de comunicacin predican la violencia: todos sus escenarios para la solucin de conflictos animan el empleo justificado, agudo, e incluso preventivo de la violencia. E! hroe es ms brutal que el bandido; su brutalidad gana por su eficacia y rapidez.
10.- El lenguaje de la violencia no es un lenguaje; la violencia es un robot del pensamiento y un analfabeto del sentimiento.
(Friedrich Hacker: Agression - Violence tansle monde Moderne )
Si la conducta del Estado, sus rganos y agentes se aparta del orden propio a un Estado Democrtico de Derecho, violentando las libertades y derechos fundamentales de las personas y grupos, no incentivando la satisfaccin de las exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar general, se crea un estado de violencia, que ser mayor o menor segn sea la entidad y origen de sta.
72 Del mismo modo, frente a toda persona o grupo que se resista al acatamiento del ordenamiento del Estado Democrtico de Derecho y que conduce a la prctica de conductas violentas, el Estado tiene el deber de neutralizarlos, sancionarlas y someter a sus autores a procesos de rehabilitacin, y a sus vctimas a procesos de reparacin, mediante el uso de la fuerza.
De esta manera el orden de la fuerza es la antitesis del orden de la violencia, ya sea que sta provenga del Estado o de las conductas de los ciudadanos.
En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con le nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar en una sociedad democrtica .
(Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 29.2)
Nada en la presente Declaracin podr interpretarse en el sentido de que confiere derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin.
(Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 30) Considerando esencial que los derechos humanos sean protegidos por un rgimen de Derecho, a fin de que el hombre no sea competido al supremo recurso de la rebelin contra la tirana y la opresin .
(Declaracin Universal de Derechos Humanos, Prembulo)
ANLISIS DE LA VIOLENCIA
Perspectiva Espistemolgica
El punto de partida para el estudio y anlisis de la violencia es el reconocimiento de su complejidad.
Existen mltiples formas de violencia: Fsica, sensorial, emocional, afectiva, racional, religiosa, racial, sexual, cientfica, tecnolgica, comercial, discriminatoria, etc.
Los mismos hechos asumen diferentes significados en relacin a su calificacin de violentos, de acuerdo con el curso y la circunstancia histrica.
73 La violencia puede enfocarse desde su contexto de origen y su carcter globalizante, o desde su dimensin inmediata y directa del hecho particular, en la consideracin del caso individual.
Conceptos Fundamentales
La palabra violencia viene del latn vis, que significa fuerza.
El diccionario de la Real Academia de la Lengua la define como aquel o aquello que est fuera de su natural estado, situacin o modo, que obra con mpetu y fuerza... lo que uno hace contra su gusto, por ciertos respetos y consideraciones... que se ejecuta contra el modo regular o fuera de razn y justicia.
En el idioma francs la violencia alude a la fuerza usada contra la regla, contra la ley, contra el derecho, contra la libertad, contra el respeto a los individuos y los grupos. (Vocabulaire de Psychopdagoge, Robert Lafon, Presses Universitaires de France 1969).
Desde el punto de vista criminolgico la violencia es una de las caracterstica ms frecuentes e importantes de todos los tipos jurdico penales. Tanto en la Ciencia del Derecho Penal como en las ciencias bsicas sociales, se ha desarrollado una discusin intensa sobre el significado del concepto de violencia que sea relevante jurdicamente, y por ende, criminolgicamente vlido.
La jurisprudencia comparada se ha inclinado por un concepto amplio de violencia que abarca tanto la fsica como la psquica.
La criminologa ha desarrollado el concepto de criminalidad violenta o de delitos de violencia, existiendo consenso que estos al menos comprenden a los delitos dolosos de homicidio y lesiones corporales, robo con violencia, violacin y coaccin sexual. Sin embargo hoy se han agregado otros, como los desrdenes en manifestaciones pblicas y estadios deportivos, el vandalismo, los incendios, el secuestro, la extorsin y el chantaje, y especialmente los delitos de terrorismo, el sabotaje, etc.
J unto al concepto de violencia habitualmente se encuentra el concepto de agresin. Esta es definida por el Diccionario de la Real Academia como el acto de acometer a alguno para matarlo, herirlo o hacerle cualquier dao . Siguiendo ese concepto, en el derecho penal la agresin se vincula al hecho de acometer violentamente contra una persona, sus bienes o sus derechos propios o de un tercero.
Tanto la violencia como la agresin comprenden un elemento valorativo y por ello se ha desencadenado una fuerte polmica sobre su sentido y significado social.
74 Desde una perspectiva terica actual, la consideracin de la agresin ha sufrido un cambio significativo. Para Hacker, la agresin es la disposicin y energa humana inmanentes que se expresa en las ms diversas formas individuales y colectivas de autoafirmacin, y por lo tanto no siempre llega a ser violencia, ms sta es excepcional. Ella se expresa en toda conducta humana tendiente a realizar la originalidad y libertad de las personas, conforme a la potencialidad vital que se origina en su propia dignidad.
La violencia emerge habitualmente en un conjunto cambiante de conductas y actitudes, siendo menos presente en los escenarios marcados por permanentes y bien definidos de comportamientos.
Existen diferentes formas fundamentales de ella. Una es la violencia estructural, es decir nacida de condiciones permanentes y extremas que pesan sobre quien la recibe y que hace surgir la rebelda en quien se resiste a ella. Otra es la violencia propia a la relacin interpersonal, en la que l o los factores que presionan sobre el individuo slo se aplican a ste y debido a su imposibilidad para controlarla, se produce la violencia como respuesta a una provocacin o a un detonante particular, que muchas veces se vincula a condiciones propias a la historia personal de quien la recibe o reacciona. Por ello, una es la que se anida en una agresin, fsica o moral, otra en cambio la que responde a ella, segn sean las condiciones personales para resistirla.
La justificacin que se encarna en cada hecho o acto violento evoluciona con la historia de cada sociedad. Desde la venganza al castigo, o luego desde ste a la sancin, o desde una justa lucha de liberacin a la bsqueda de la impunidad por un delincuente, la violencia adquiere nombres muy distintos. Una cosa es el soldado muerto en una batalla, y otra muy diferente la muerte de un dirigente sindicalista o poltico arrancado de su hogar, bajo el pretexto de su condicin subversiva y ejecutada extrajudicialmente.
Los hechos de violencia nunca son neutros pues siempre alimentan de alguna manera su propia legitimidad, y de all que tengan un peso especfico que tiende a multiplicarla, all se origina lo que se denomina la espiral de violencia. La peor consejera de la paz es la creencia que la represin produce un bien, que la violencia puede engendrar otra cosa que ms violencia.
En todo acto de violencia siempre existe un sentido negativo. Por eso la legitima defensa, es slo una eximente de responsabilidad y no un derecho, se justifica en el hecho de que la circunstancia que la motiva ha sacado a quien la realiza de su estado natural y lo impuls a actuar contra su gusto, su razn y su modo personal de ser. La legtima defensa es el nico caso justificado de respuesta violenta a la violencia sufrida.
Tanto quien ejerce la violencia injusta o quien hace legtima defensa ante ella, siempre aplicar en ella una ecuacin personal propia de la personalidad de quien la lleva a cabo, y esta contiene por lo tanto la marca original 75 de su autor, lo que implica que no se trata siempre de un trastorno de personalidad, sino de la expresin de esta, ante una situacin particular.
Para que se produzca un acto de violencia se requiere por tanto una situacin mediata o inmediata apropiada, un contexto facilitador, ya sea particular o amplo, vale decir, de crisis social o de crisis en la relacin interpersonal que alcance un determinado grado, o la existencia de una condicin inmediata, es decir, una provocacin puntual desencadenante, una situacin circunstancial o una previsible rebelda ante esa circunstancia.
De este modo los actos violentos se construyen socialmente, de modo que conforme a las caractersticas de una sociedad, sus dinmicas de realizacin y sus condiciones coyunturales, la violencia se genera en sus actores de acuerdo con patrones sociales de realizacin claramente identificables. Cada cultura reconoce mrgenes, lmites y caractersticas de la violencia, que aprueba o condena.
La violencia social y los actos que la expresan se elaboran desde causas mediatas, las que se sitan tanto en los valores que la justifican y amparan, como en las conductas, prcticas y condiciones en que ella se da.
Las causas mediatas corresponden a los llamados factores crimingenos, siempre presentes en las dinmicas sociales, en trminos de un espacio que promueve el quebrantamiento de los lazos y vnculos de integracin social de los actores sociales o un rompimiento de las prcticas que de ellos se esperan. Las causas inmediatas residen en las condiciones que conducen a ese quiebre, llamados factores criminovalentes, mientras las potencialidades de los actores para resistirlos, los denomina la criminologa factores criminoresistentes; los unos y los otros son construidos en los procesos de socializacin.
La rabia y el resentimiento acumulado desde la vivencia de frustraciones ms o menos profundas y prolongadas conduce a una respuesta violenta ante la emergencia de un factor crimingeno, pues condiciona una predisposicin defensiva, hipersensible y reactiva.
Los estmulos ambientales, como la exaltacin del consumo, propio a la economa de mercado, o la depresin social desvalorizadora de los hbitos y virtudes cvicas, o la expropiacin de las capacidades laborales debido a las reconversiones productivas, traen consigo la prdida de identidades sociales, como asimismo, la falta de credibilidad en las instituciones pblicas o en las lites de la sociedad civil, acompaadas por el descrdito en que caen los mecanismos de satisfaccin de necesidades o de movilidad social ascendente, todo lo cual estimula las respuestas anrquicas y violentas.
Otra circunstancia inmediata de la violencia las constituyen las condiciones que facilitan su expresin o preveen su impunidad. La violencia 76 desde la propia del agente estatal que se sita fuera de todo control democrtico, o del particular que reconoce al sistema pblico de seguridad como incompetente, tiende a potenciar siempre las conductas violentas como legtimas.
La dinmica de aprendizaje de la violencia por emulacin o por la presencia de esas circunstancias y prcticas, no demora en expresarse, generalizndose esa manera de buscar resolver los problemas y estableciendo por ello su hegemona, tanto en la accin de los aparatos de Estado, como en los barrios y ghetos poblacionales.
La violencia social tiende a asentarse en los cimientos culturales de cada sociedad por medios de una racionalidad circular o del espejo; la dupla vctima - victimario se hace intercambiable y la proporcionalidad de la ley del Talin es su nico lmite, impulsndose su lgica de envilecimiento de la cultura, por lo cual todos terminan participando de ella y siendo sujetos de sus prcticas.
La violencia social es un todo complejo que contiene una historia, secuencias de procesos de socializacin diferentes para los distintos estratos sociales, fruto de carencias y precariedades en las instituciones sociales bsicas, tanto las propias a la sociedad civil (familia, escuelas, grupos de vecinos, empresas, etc.), como las instituciones pblicas autoreferentes, que imponen sobre las personas una cultura burocrtica autoritaria, que no reconoce los derechos fundamentales de las personas, ni la soberana y voluntad del pueblo corno base de su autoridad pblica y principio y fin ligitimador de las potestades de que estn investidas.
La violencia amenaza, maltrata y destruye a nuestro prjimo, quien posee las mismas cualidades que nosotros y es titular de los mismos derechos derivados de la comn dignidad humana. La violencia ataca por tanto, ms all que a su destinatario inmediato y directo, al derecho a la solidaridad entre los seres humanos. La violencia hace de la vctima un objeto y un medio, ofendindola y rebajndole, deshumanizndola en un dao que siempre tiene un efecto irreversible, en la desconfianza, el aislamiento, la soledad.
Para enfrentar ese sndrome la utilizacin de la violencia es a largo plazo la peor estrategia. Ella seduce y paraliza por sus primeros xitos, llama la atencin de manera brutal y condiciona a la opinin pblica para su repeticin, pero llama tambin a la contra violencia, en una escalada sin trmino.
La violencia es una forma de regresin a los niveles ms infantiles y primitivos de la agresin y se desarrolla gracias a los procesos de focalizacin, idealizacin y reprobacin del adversario, lo que se traducen en un empobrecimiento del discurso para su dominio, por la reduccin y simplificacin. Se desarrolla entonces la lgica de la destruccin y la competencia por quien gana en esa carrera, producindose el acostumbramiento a la violencia, generalizndose las diversas formas por medio de su banalizacin, terminndose 77 por proclamar su carcter natural y original en el ser humano, como si ella fuere gentica y no aprendida culturalmente.
Entonces llega la pereza intelectual y la prdida de imaginacin para enfrentarla desde una perspectiva cientfica y as poder controlarla con una inspiracin humanista, en cambio se prefiere concentrar los esfuerzos en ponerla de manifiesto, cada vez con mayor espectacularidad y vestida de un ropage pseudo cientfico, promoviendo el miedo y el temor en las relaciones sociales, victimizando a la sociedad para justificar el endurecimiento de la violencia como si sta fuera el remedio.
Que los criminales y los locos, o las criminales locos, puedan ser personas extraas, agresivas y violentas no deberan sorprender a nadie, porque es por eso mismo que han llegado a ser criminales locos.
Todos los seres humanos construyen de una manera muy compleja su personalidad y por ello no existen dos personas idnticas, siendo cada una enteramente original. De ah que el potencial de desacuerdo sea tan grande y por lo mismo ello los obliga a construir bienes y modos de comunicacin vinculantes que les permite vivir juntos esforzarse por desarrollar entre todos la mayor parte del potencial de vida que se contiene en cada persona.
Esos bienes y medios de comunicacin para una adecuada convivencia son los valores, normas, costumbres y hbitos de la cultura creada por cada comunidad humana, y todava, como parte de ella, los sistemas institucionales y normas jurdicas que los expresan y confirman, gracias a la fuerza del derecho que otorga a cada cual la seguridad y el apoyo necesario para autorealizarse en relaciones estables, sostenidas y permanentes, conteniendo adems conforme a ellas, las frmulas que les hace posible resolver los conflictos y violencias que daen dichas posibilidades.
De esta manera la conciencia y razn humana dan vida a una racionalidad solidaria, ordenada por una cultura que crea y produce la identidad de pertenencia a una misma comunidad humana y organizada por un rgimen jurdico que se funda en los derechos derivados de la dignidad humana de cada persona y en el ejercicio de la soberana colectiva del pueblo por la libre determinacin del mismo, lo que da vida al Estado Democrtico de Derecho.
Como se anticip la agresividad es la tendencia o energa inherente al ser humano que se expresa en el origen de las actividades humanas y se manifiesta de las ms diversas formas, tanto individuales como colectivas, elaborada en los procesos de aprendizaje y transmisin social.
78 La violencia no es sinnimo de agresividad: aquella es la expresin abierta, manifiesta, desnuda de una forma de agresin. La cultura intenta controlar, orientar y conducir las energas del ser humano y su instrumento central para ello se encuentra en los procesos de socializacin y aprendizaje, los que transmiten a los seres humanos la racionalidad e instrumentos especficos para resolver los conflictos, superar los obstculos o dominar los peligros que amenazan la expresin normal de las energas vitales de las personas.
Por ello, cuando esa potencialidad de vida rompe con esas formas culturales, sociales y jurdicas de canalizacin, se produce la violencia.
En la medida en que un nio crece y abandona el temor al castigo o a la prdida del cario de sus mayores y asume el sentido y los valores de la dinmica cultural, abriendo paso a su autonoma creciente de razn y conciencia, y en armona con ella, construye su identidad de afirmacin de s mismo, a travs de la relacin y comunicacin con los otros, se genera autoconciencia personal, y al mismo tiempo asume la identidad de pertenencia a la comunidad en que ha crecido y se ha desarrollado, se produce en l, su calidad y capacidad de sujeto de su propia vida, su condicin de persona.
EL TERRORISMO Y LOS DELITOS POLTICOS
El terrorismo nada tiene que ver con la fuerza del derecho o la violencia de la trasgresin de este, pues no pertenece a la familia de relaciones entre el Estado Democrtico de Derecho y las personas o grupos que abarca su ordenamiento jurdico. Su propsito es el sometimiento de ambos, a una voluntad que est fuera de esa relacin. Por lo mismo es necesario separar, tajantemente el terrorismo y el delito poltico.
El delito poltico se define en relacin a la evolucin de una determinada manera de ejercicio del poder ya sea que este acte desde un gobierno, o desde otro grupo y busca modificarlo o ponerle trmino.
Quienes dieron la independencia nacional a un pueblo o los lderes sociales, culturales o religiosos que condujeron los movimientos que hicieron posible grandes cambios, fueron considerados por el poder establecido como delincuentes y por la humanidad autores de delitos polticos y despus de ser perseguidos, muchos de ellos figuran en monumentos y libros de la historia patria.
El simple, complejo o dramtico uso de armas, la crtica radical a verdades oficiales, la presin material e incluso con escndalo, para acceder a nuevos o ms amplios espacios de libertad para vivir la fe e imponer normas adecuadas para la dignidad humana en el trabajo (1 de mayo da Internacional del Trabajo), la educacin (Ley de Educacin Primaria), salud o poner fin a la discriminacin, 79 todo ello condenado entonces por la ley vigente, fueron considerados delitos polticos, y luego, avances de la humanidad.
El delincuente poltico es, habitualmente, alguien que ejerce su libertad de conciencia, se rebela contra el orden existente, busca que ste evolucione haca formas superiores de la realizacin humana, sin que necesariamente imponga la violencia extrema, y si esto sucede, ella nunca se erige por encima de los propios ideales que justifican su conducta.
Es por ello que el preso poltico se le ha excluido de penas como la de destierro, detencin, inhabilitacin o la muerte, en cambio se le protegi de las demandas de extradicin y se le concede el derecho de asilo.
La diferencia central entre el delito poltico y el delito terrorista descansa entonces en que el primero busca abrir paso a un valor que se desea sea universal, mientras el segundo busca imponer su voluntad en virtud de una idea absoluta, de carcter dogmtica. El primero cree y desea ampliar la libertad, el segundo trata de imponer por medios atroces, una visin subjetiva y particular, que niega la de cualquier otro sin ms, como asimismo el concepto de soberana popular y el derecho de libre determinacin del pueblo, sobre el cual se impone mesinicamente.
En sntesis, el terrorismo trata mediante el uso de una violencia que engendra intimidacin hasta el grado de terror, por el uso de medios brbaros y crueles, de someter a su voluntad a todo un pueblo.
Por lo mismo, el terrorismo, de cualquier clase, constituye una agresin simultnea en contra de los derechos humanos, la libre determinacin del pueblo, el Estado de Derecho y cualquier forma de vida democrtica y por lo mismo, junto con proclamar una civilizacin de violencia y crueldad, niega la humanidad en su esencia, erigindose en propietario de la vida, integridad personal, seguridad, libertad y dignidad de todos.
Los terroristas olvidan el presente por el futuro, el destino de la humanidad por la ilusin del poder, la miseria de los tugurios por el espejismo de la ciudad eterna, la justicia ordinaria por la vaca tierra prometida. Desesperan de la libertad personal y suean con una extraa libertad de la especie; rechazan la muerte solitaria y dan el nombre de inmortalidad a la vasta agona colectiva. Ya no creen en las cosas que existen en el mundo y en el hombre vivo. La impaciencia por los lmites y... la desesperacin por ser un hombre, finalmente los ha llevado a excesos inhumanos. Negando la verdadera grandeza de la vida, han tenido que aportar todo a su propia excelencia. A falta de algo mejor que hacer, se deificaron a s mismos y empezaron sus infortunismos.
80 (Albert Camus: El Rebelde )
La Fuerza del Derecho necesita perfeccionarse de manera sistemtica y continua, mediante el aporte irreemplazable de cada ser humano y la entrega permanente de la comunidad que integra, para alcanzar el dominio positivo de su realidad y expandir la creatividad y la felicidad de las personas, erradicando el hambre y la miseria, los actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad, haciendo posible entonces el crecimiento efectivo de la felicidad, sin tolerancia y opresin. 81 CAPTULO QUINTO
EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO Y EL DERECHO A LA JUSTICIA
Ni siquiera en situaciones excepcionales que pongan en peligro la vida de la Nacin se autoriza al Estado a suspender el derecho a la justicia, es decir, a someter a juicio y condenar una persona por actos u omisiones que, en el momento de cometerse, fueran delictivos segn los principios generales del derecho reconocidos por al comunidad internacional (Artculos 4.2 y 15.2 del Pacto Interamericano de Derechos Civiles y Polticos).
Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada en contra de ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o cualquier otro carcter (Artculo 8.1 Conveccin Americana sobre Derechos Humanos).
La funcin sustantiva del derecho es la obtencin de un ordenamiento efectivo y eficaz del conjunto de las fuerzas personales y sociales, que permita y asegure la autorrealizacin de las personas y la libre determinacin del pueblo, a travs de la ampliacin progresiva de los derechos inherentes a la dignidad del ser humano y el desarrollo del progreso social y la elevacin del nivel de vida dentro de un concepto cada vez ms amplio de la libertad. (Prembulo de la Declaracin Universal y de los Pactos Internacionales de Derechos Civiles, Polticos, Econmicos, Sociales y Culturales)
Como se dijo en pginas anteriores el paso de la violencia del arbitrio del poder a la fuerza de la libertad, tiene por nombre la palabra derecho, y por lo mismo, ste existe slo para ser practicado y cumplido, pues cuando no es as, las sociedades experimentan los actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad, propias a la tirana y la opresin, que conduce a que los seres humanos se vean compelidos al supremo recurso de la rebelin en su contra. (Considerandos 1, 2 y 3 de la Declaracin Universal)
De ello se desprende el porqu, hoy en da, la libertad sea jurdica y el Poder se funde en el Estado de Derecho propio a una Democracia.
La ley ordena el ejercicio de los derechos y el disfrute de las libertades fundamentales en forma efectiva, con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos humanos, satisfaciendo las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar general, en una sociedad democrtica. (Art. 29.2 Declaracin Universal)
82 En el Estado Democrtico de Derecho se realiza, entonces, el derecho de toda persona a vivir en un orden social en el cual los derechos y libertades se hacen plenamente efectivos y los deberes de cada uno respecto a su comunidad se cumplen, puesto que slo en ella puede desarrollarse libre y permanentemente su personalidad. (Art. 28 y 29.1 Declaracin Universal)
Ahora bien, la ley propia a un Estado Democrtico de Derecho se genera en un sistema institucional fundado en la voluntad del pueblo de quien recibe la base de su autoridad el poder pblico a travs de la nominacin de los representantes de la voluntad popular que hace posible las elecciones autnticas, celebradas peridicamente, mediante el sufragio universal e igual, por voto secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad del voto. (Art. 21.3 Declaracin Universal)
La tarea legislativa de un estado Democrtico de Derecho se enmarca en las obligaciones a que se encuentra sujeto, de acuerdo con las normas del derecho internacional de los derechos humanos.
De este modo, en los art. 2 y 3 de los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y Polticos, y de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, se define el compromiso de los Estados Partes de esas convenciones, en orden a respetar y garantizar los derechos en ellos dispuestos, para todas las personas que se encuentran en su territorio y estn bajo su jurisdiccin, sin discriminacin por razn alguna, y al mismo tiempo, se establece la obligacin de adoptar las disposiciones legislativas o de otro carcter, que sean necesarias para hacer efectivos los derechos reconocidos en ambos instrumentos jurdicos.
Tradicionalmente se ha sostenido que el Estado tiene una "obligacin de no hacer" en relacin a los derechos civiles y polticos y un "deber de hacer", respecto a los econmicos, sociales y culturales. En el Estado Democrtico de Derecho ello no es as: el Estado siempre tiene el deber de hacer, pues debe promover las condiciones, la cultura, los incentivos para que cada persona o grupo, realice los derechos que dan plenitud a su dignidad, es decir, se haga efectivo el Derecho al Desarrollo, y al mismo tiempo abrir cauces para el ejercicio de las libertades, impulsando la creatividad de todas las personas, promoviendo el desarrollo humano que conduce a la Seguridad humana.
En virtud de ello, la Asamblea General de las Naciones Unidas al aprobar la Declaracin Universal de Derechos Humanos proclam a sta como un ideal comn de todos los pueblos y naciones, incitndolas a esforzarse, a fin que tanto los individuos como las instituciones inspirndose constantemente en ella, promueva, mediante la enseanza y la educacin, el respeto a estos derechos y libertades
Pero ms urgente e inmediato a la garanta de los derechos humanos es el acceso a mecanismos de realizacin de la justicia, los que comprenden un amplio 83 abanico de mecanismos de habilitacin de la misma en el Estado democrtico de Derecho, como as mismo promoviendo los mecanismos de realizacin de ella a travs de la participacin y el ejercicio activo de los derechos al debido proceso por todos.
En efecto, en sus ltimos desarrollos, todos buscan la solucin pacfica y ordenada a sus conflictos que se generan en el desconocimiento o abierta violacin de los derechos humanos, tenga esta su origen en la gestin de satisfaccin de necesidades bsicas que los involucran, como es por ejemplo la calidad de los productos que se ofrecen para satisfacerlas o los servicios que con igual propsito se organizan, como tambin mas all an, los vnculos jurdicos contractuales que en materia de salud, trabajo, educacin, vivienda o provisionales se establecen en miras de responder a derechos humanos tan importantes.
Mecanismos de resolucin de conflictos de carcter administrativo o judicial, adquieren entonces una importancia central en la garanta de los derechos humanos en el Estado Democrtico de Derecho, siendo el ms importante de ellos, sin lugar a duda, la institucionalizacin del defensor del pueblo o del ciudadano, generado histricamente desde muy antiguo, en particular en los pases escandinavos.
Ms all de este moderno sistema de garanta y proteccin del conjunto de los derechos humanos, permanece como el ms importante y que en definitiva significa el ltimo recurso en un Estado de Derecho, la institucionalizacin de un amplio sistema de justicia, que desde la civil y recorriendo todas sus especialidades, llega al extremo recurso de la justicia penal, sin duda la forma ms aguda de su actuacin y por lo mismo la ms desarrollada en el ordenamiento de los derechos humanos.
Por ello, ms all de ese deber de promocin de una cultura de los derechos humanos, como la mejor garanta de su respeto y promocin, en todo Estado de Derecho la ms indispensable de ella es la justicia a la que puede acudir todo ser humano que considere se ha transgredido sus derechos fundamentales, y cuyas resoluciones contienen siempre una pedagoga del valor de la ley.
EL VALOR Y EL DERECHO A LA JUSTICIA PENAL
El art. 15 se refiere a dos dimensiones del derecho a esta justicia.
En su N1 garantiza a toda persona acusada criminalmente el principio de legalidad o de no retroactividad de la ley y el principio pro-reo.
En su N2 establece el derecho a la justicia frente a las violaciones criminales de derechos humanos, que pueden producirse en cualquier oportunidad, pero que segn la experiencia internacional existe una exposicin 84 ms alta al riesgo a que ello suceda en situaciones de aplicacin de estados de excepcin constitucional, o bajo un rgimen de tirana y opresin.
De acuerdo con el tenor literal del art. 15.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el derecho a la justicia ante las violaciones criminales de derechos humanos est siempre vigente y es inderogable y no puede oponrsele ni el principio de la legalidad, ni el de pro-reo, pues la justicia se debe hacer efectiva conforme a los principios generales del derecho, reconocidos por la comunidad internacional, el jus cogens.
El texto dice: " Art 15.2. Nada de lo dispuesto en este artculo se opondr al juicio ni a la condena de una persona por actos u omisiones que, en el momento de cometerse, fueran delictivos segn los principios generales del derecho reconocido por la comunidad internacional" .
De este modo la fuente jurdica para apreciar si los actos u omisiones son delictivos, son los principios generales del derecho reconocidos por la comunidad internacional y no la legislacin nacional vigente en el pas en ese momento, ello no slo por la mayor jerarqua jurdica del Derecho Internacional sobre el interno, sino tambin por que es comn que los Estados que violan los derechos de su pueblo, dicten una legislacin que asegure la impunidad.
En estos casos se ha otorgado al derecho a la justicia la calidad de un derecho inderogable y al ordenamiento jurdico que los establece, una fuerza de imperio por sobre cualquier norma constitucional o legal nacional, pues el bien jurdico protegido es del ms alto rango en la dignidad de las personas e implica los intereses superiores de toda la humanidad y no slo de los directamente afectados.
La obligacin del Estado est claramente sealada y se trata de juzgar y condenar a los responsables por accin u omisin de esos crmenes.
Entre los crmenes establecidos en los principios reconocidos por la comunidad internacional, pueden sealarse, sin que esta enumeracin sea completa y excluyente, al menos los siguientes: los crmenes de guerra; los crmenes contra la paz; los crmenes contra la humanidad; los atentados en contra de miembros de gobiernos extranjeros, diplomticos y funcionarios internacionales; la esclavitud; el comercio de seres humanos la discriminacin racial; la tortura; la piratera, etc. Hoy en da tambin se ha incluido en esta categora el terrorismo.
Es en este marco jurdico en el cual debe considerarse el contenido y alcance de la institucin de la Amnista, como causal de extincin de la responsabilidad penal de los autores, cmplices y encubridores, por accin u omisin, de las violaciones criminales de derechos humanos.
85 Es obvio que si se entiende por amnista la anulacin del tipo penal eso no es jurdicamente posible. Si en cambio se trata slo de un cambio en la penalidad, se puede compatibilizar el deber de justicia sealado en el art. 15.2 con necesidades de reconstitucin de la paz, el orden y la seguridad jurdica.
LAS VIOLACIONES CRIMINALES DE DERECHOS HUMANOS
Ms all de los crmenes de guerra, contra la humanidad y contra la paz, que se producen en el marco de una situacin compleja que relaciona y vincula estrechamente los bienes jurdicos superiores de la humanidad, al crimen organizado por un Estado sobre personas determinadas, existen otros delitos cometidos por los agentes del Estado o por particulares a instigacin o con la complicidad de ellos, que transgreden abiertamente la obligacin de garantizar y promover los derechos inherentes a la dignidad humana, que es el fundamento tico-jurdico de la legitimidad del Poder Pblico.
De all surge la necesidad de no admitir, en ninguna circunstancia, la suspensin del derecho a la justicia establecida en los artculos 4.2 y 15.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Ms importante es esta obligacin cuando un Estado ha declarado formalmente que pondra en vigencia un estado de excepcin constitucional, con el propsito de restablecer la normalidad perdida en una sociedad, para lo cual se auto atribuye poderes mayores sobre los ciudadanos y stos ven disminuir las facultades y derechos que habitualmente les permite una ms completa autorrealizacin de su dignidad y oponerse a cualquier accin estatal arbitraria sobre ella.
De esta manera, frente a estas violaciones criminales de los derechos humanos producidas, la amnista puede operar slo restringiendo el deber de juzgar y condenar a sus autores, cmplices y encubridores, por accin u omisin, pero no puede suprimir esa obligacin.
De ser ello posible, los actos de agresin a la dignidad humana, cuya eventualidad es sociolgicamente probada como ms frecuente en esas situaciones se vera alentada por la previsin de una amnista total posible.
Del mismo modo, ese hecho dificulta gravemente los procesos de trnsito a la democracia, pues es del todo evidente, que si puede ser jurdicamente posible una amnista total para los violadores criminales de derechos humanos, stos pueden condicionar el traspaso a ella, o luego de producido el mismo podran amenazar con una vuelta a tomar el poder del Estado a cambio de esa amnista total impuesta por la fuerza.
Los intereses superiores de la humanidad llevaron entonces a sta, a privar de valor jurdico a una amnista total en relacin a estos crmenes, como a si mismo a la aplicacin de la prescripcin a su persecucin y sancin. 86 En todo caso, frente a los delitos cometidos por funcionarios del Estado, que no pueden considerarse que implican la responsabilidad de ste, la amnista es posible, si de ello se desprende el logro de algunos de los propsitos que la justifican, pues de otro modo se estara estableciendo la desigualdad ante la ley.
EL CRIMEN CONTRA LA HUMANIDAD
El origen inmediato de este crimen se encuentra en el Estatuto en el Tribunal Militar de Nremberg (TMI) que sesion desde el 18 de octubre de 1945 hasta el 1 de Octubre de 1946, creado por el Acuerdo de Londres del 8 de Agosto de 1945, tomado por Francia, Estados Unidos, Inglaterra y "la Unin Sovitica, para "perseguir y castigar a los grandes criminales de guerra de las potencias europeas del eje", segn expresa el Texto del Proceso. (Documento oficial Nremberg 1947. Vol. I. p. 8.)
La elaboracin del estatuto del TMI de Nremberg comienza muy temprano en la 2* Guerra Mundial. El 25 de Octubre de 1941, Churchill declar: "el castigo de estos crmenes debe, desde este momento, contar entre los fines mayores de la guerra".
El 30 de Octubre de 1943 este propsito fue recogido en la Declaracin de Mosc por la URSS, Gran Bretaa y los EE.UU., y luego especificado el 8 de Agosto de 1945 por esos mismos pases, ms la presencia de Francia, para concluir su establecimiento con el Estatuto del Tribunal, al que adhirieron 19 Estados ms.
En ese primer instrumento jurdico internacional, el crimen contra la humanidad adquiere diferencias especficas en relacin a los Crmenes de Guerra y contra la Paz, siendo definido en el artculo 6c del Estatuto como "el asesinato, el exterminio, la reduccin a la esclavitud, la deportacin y todo otro acto inhumano cometido en contra de las poblaciones civiles, antes o durante la guerra, o bien las persecuciones por motivos polticos, sociales o religiosos cuando estos actos o persecuciones hayan o no constituido violacin al derecho interno del pas en el cual fueron perpetrados, han sido realizados en vnculo con todo crimen que forma parte de la competencia de este Tribunal o en relacin con este crimen".
El Tribunal trat de los crmenes producidos desde la invasin de Polonia el 1 de Septiembre de 1939 hasta la conclusin de la guerra.
Del mismo modo el Tribunal afirm el principio de la responsabilidad individual, recordando que desde hace "largo tiempo el derecho internacional impone los deberes y responsabilidades a las personas fsicas", pues "son los hombres y no las entidades abstractas quienes cometen los crmenes a los cuales se impone la represin y la sancin del derecho internacional". (Proceso, documento oficial. Vol. I pgs. 234-235)
87 Tambin se estableci en el proceso la responsabilidad por omisin y de los autores y cmplices, sealando el art. 6 del Estatuto que "los dirigentes, organizadores, provocadores o cmplices que han tomado parte en la elaboracin o en la ejecucin de un plan concertado o de un complot para cometer cualquiera de los crmenes aqu definidos son responsables de todos los actos ejecutados por todas las personas que realizan este plan".
De modo que se reconoce el vnculo asociativo que conlleva a menudo este tipo de crimen, en relacin a la planificacin e implementacin de cada delito. En los arts. 9 y 10 el Estatuto agrega que el Tribunal podr declarar el carcter criminal de la organizacin a la que pertenece el delincuente y se establece el derecho a conducir a cualquier individuo perteneciente a ella a los tribunales, en razn de su afiliacin a dicha organizacin. "En este caso el carcter criminal de la organizacin ser considerado como establecido y no podr ser puesto en discusin".
Del mismo modo, para los crmenes de que se ocupa el Tribunal, se rechaza la inmunidad de jurisdiccin de los dirigentes de un Estado, el principio de no retroactividad de la ley penal, o la justificacin en la obediencia a la ley o a la autoridad.
El 13 de febrero de 1946, la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucin 3 (I) acoge, por primera vez, las definiciones de Nremberg y el 11 de diciembre de 1946, en su resolucin 95 (I) " Confirma los principios de derecho internacional reconocidos por la Corte de Nremberg y por las sentencias de dicho tribunal" y " da instrucciones al Comit de codificacin del Derecho Internacional, establecido por resolucin de la Asamblea General del 11 de diciembre de 1946" la formacin de un Cdigo Criminal Internacional conteniendo dichos principios.
Desde entonces el afianzamiento del concepto de crimen contra la humanidad, como un tipo penal autnomo de los otros crmenes comprendidos en Nremberg no solo es el centro de los trabajos de la Comisin de Derecho Internacional, sino se ubica como el propsito de una serie de Convenciones Internacionales, tales como:
La Convencin de Naciones Unidas para la prevencin y la represin del crimen del genocidio, del 9 de diciembre de 1948;
La Convencin suplementaria relativa a la abolicin de la esclavitud y de las instituciones y prcticas anlogas, "del 7 de diciembre de 1956 (art. 3, 5 y 7);
La Convencin de las Naciones Unidas sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin social del 21 de diciembre de 1965 (art 4. a)
88 Las dos Convenciones sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y los crmenes contra la humanidad, la de Naciones Unidas del 26 de noviembre de 1968 y la Europa, del 25 de enero de 1974.
La Convencin de las Naciones Unidas sobre la eliminacin y la represin del crimen del Apartheid del 30 de noviembre de 1972.
La Convencin de las Naciones Unidas contra la tortura y otras penas o tratos crueles, inhumanos y degradantes del 10 de diciembre de 1984 (art. 4).
La Convencin Interamericana de la OEA para prevenir y castigar la tortura del 9 de diciembre de 1985 (art. 6).
Finalmente cabe sealar la declaracin por las Naciones Unidas, sobre la desaparicin forzada de personas por crimen de lesa humanidad (art. 1).
Despus de este proceso de construccin jurdica, hoy en da el crimen contra la Humanidad ha llegado a ser delito autnomo respecto de los crmenes de guerra o contra la paz y cubre un amplio espectro de conductas consideradas en ese nivel. (Ver a respecto las Actas del Coloquio Internacional de la Universidad Libre de Bruselas del 27 de marzo de 1987, en particular la presentacin de Eric David sobre "L'actualit juridique de Nremberg")
Por ello mismo se ha dicho que respecto a los crmenes contra la humanidad, se est por establecer el " derecho a la memoria" , el que persigue tres objetivos: en primer lugar, se considera que dada la gravedad de la agresin a la dignidad humana, nada se debe oponer al curso natural de la justicia, pues se perdera todo sentido tico para aplicarla a cualquier delito comn; enseguida, estos crmenes, por sus caractersticas propias a patrones de conductas promovidas desde la mxima autoridad responsable del bien comn y de la proteccin de los derechos y libertades fundamentales de las personas, se inscriben en un proceso cuasi cultural y se afirma que la historia de la represin sufrida por un pueblo pertenece a su patrimonio histrico-cultural; por ltimo se seala que es necesario asegurar que el conjunto de la sociedad saque las lecciones de esta experiencia traumtica, se libere de sus efectos devastadores e inscriba en su cultura e instituciones el compromiso del " nunca ms" , a travs del proceso pedaggico de la verdad y la justicia.
La definicin ms elaborada del crimen contra la humanidad, surgi del Proceso Barbie, llevado a efecto en la ciudad de Lyon en Francia en su fase final y al cual el autor de este estudio tuvo la oportunidad de asistir.
De conformidad a la jurisprudencia all alegada y aprobada (Ver Gazette du Palais, J ournal NQ 127-128, 7-8 mayo 1986, pgs. 247-274), el crimen contra la humanidad, si bien nace en el contexto del TIM de Nremberg, desde su propia definicin original inicia su proceso de construccin autnoma a la guerra o a 89 situaciones de conflictos no internacionales, pues ya el art. 6 del estatuto de ese tribunal establece la distincin entre los crmenes de guerra y los contra la humanidad, en la circunstancia que los primeros se cometen "durante la guerra" o "durante una guerra", mientras que los segundos pueden haberse realizado "antes o durante la guerra" o "en tiempo de guerra como en tiempos de" paz".
La motivacin del crimen contra la humanidad puede ser poltica, social o religiosa y ella se organiza en una poltica deliberada de carcter estatal y sin utilidad para la guerra, si esta se realizaba en su contexto.
Mientras el crimen de guerra se da en el contexto de vencer a un enemigo o contendiente, "el crimen contra la humanidad se define por la voluntad de negar, en un individuo, la idea misma de humanidad, y por ende su identidad, a travs de tratos inhumanos asesinato, exterminio, reduccin a esclavitud, deportacin" "ejercindose en el marco de una poltica estatal deliberada hacia ese fin" y que adquiere por ello mismo "el carcter de sistemtica".
Por lo mismo, si bien el crimen de guerra se traduce en la violacin de las normas propias a sta en el derecho humanitario, el crimen contra la humanidad es la agresin calificada "a los derechos fundamentales del ser humano: derecho a la igualdad, sin distincin de raza, color o nacionalidad y el derecho al respeto a las opiniones polticas o religiosas de cada uno. Este crimen no tiene por objeto solamente herir o dar la muerte, sino que acompaa a estas heridas o esta muerte, una violacin voluntaria, deliberada y gratuita de la dignidad de quienes son las vctimas, en razn de que pertenecen a un grupo humano que no es el de los verdugos y que no aceptan la dominacin"
ESTATUTO DE ROMA DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL
Aprobado el 17 de julio de 1988 por la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas sobre el establecimiento de una corte penal internacional.
PREMBULO
Conscientes de que todos los pueblos estn unidos por estrechos lazos y sus culturas configuran un patrimonio comn y observando con preocupacin que este delicado mosaico puede romperse en cualquier momento.
Teniendo presente que, en este siglo, millones de nios, mujeres y hombres han sido victimas de atrocidades que desafan la imaginacin y conmueven profundamente la conciencia de la humanidad.
Reconociendo que esos graves crmenes constituyen amenaza para la paz, la seguridad y el bienestar de la humanidad. 90
Afirmando que los crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto no deben quedar sin castigo y que, a tal fin hay que adoptar medidas en el plano nacional e intensificar la cooperacin internacional para asegurar que sean efectivamente sometidos a la accin de la justicia.
Decididos a poner fin a la impunidad de los autores de esos crmenes y a contribuir as a la prevencin de nuevos crmenes.
Recordando que es deber de todo Estado ejercer su jurisdiccin penal contra los responsables de crmenes internacionales.
Reafinando los Propsitos y Principios de la Carta de las Naciones Unidas y. en particular, que los Estados se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las Naciones Unidas.
Destacando, en este contexto, que nada de lo dispuesto en el presente Estatuto deber entenderse en el sentido de que autorice a un Estado Parte a intervenir en una situacin de conflicto armado en los asuntos internos de otro Estado.
Decididos, a los efectos de la consecucin de esos fines y en inters de las generaciones presentes y futuras, a establecer una Corte Penal Internacional de carcter permanente, independiente y vinculada con el sistema de las Naciones Unidas que tenga competencia sobre los crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto.
Destacando que la Corte Penal Internacional establecida en virtud del presente Estatuto ser complementaria de las jurisdicciones penales nacionales.
Decididos a garantizar que la justicia internacional sea respetada y puesta en prctica en forma duradera, han convenido en lo siguiente.
Artculo 7
Crmenes de lesa humanidad A los efectos del presente Estatuto se entender por "crimen de lesa humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque:
a) Asesinato; b) Exterminio; c) Esclavitud; 91 d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin; e) Encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica y violacin de normas fundamentales de derecho internacional; f) Tortura; g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo, esterilizacin forzada u otros abusos sexuales de gravedad comparable; h) Persecucin a un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo derecho internacional, en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la competencia de la Corte; i) Desaparicin forzada de personas; j) El crimen de apartheid; k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten contra la integridad fsica o la salud mental o fsica.
A los efectos del prrafo 1:
a) Por "ataque contra una poblacin civil" se entender una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de actos mencionados en el prrafo 1 contra una poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin de cometer esos actos para promover esa poltica;
b) El "exterminio" comprender la imposicin intencional de condiciones de vida, la privacin del acceso a alimentos o medicinas entre otras, encaminadas a causar la destruccin de parte de una poblacin;
c) Por "esclavitud" se entender el ejercicio de los atributos de derecho de propiedad sobre una persona, o de algunos de ellos, incluido el ejercicio de esos atributos en el trfico de personas, en particular mujeres y nios;
d) Por "deportacin o traslado forzoso de poblacin" se entender desplazamiento de las personas afectadas, por expulsin u otros actos coactivos, de la zona en que estn legtimamente presentes, sin motivos autorizados por el derecho internacional;
e) Por "tortura" se entender causar internacionalmente dolor o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, a una persona que el acusado tenga bajo custodia o control; sin embargo, no se entender por tortura el dolor o los sufrimientos que se deriven nicamente de sanciones lcitas o que sean consecuencia normal o fortuita de ellas;
f) Por "embarazo forzado" , se entender el confinamiento ilcito de una mujer a la que se ha dejado embarazada por la fuerza, con la intencin de modificar la composicin tnica de una poblacin o de cometer otras violaciones graves del derecho internacional. 92 En modo alguno se entender que esta definicin afecta a las normas del derecho relativas al embarazo.
g) Por "persecucin", se entender la privacin intencional y grave de derechos fundamentales en contravencin del derecho internacional y grave de derechos fundamentales, o en contravencin del derecho internacional en razn de la identidad del grupo o de la colectividad;
h) Por "el crimen de apartheid", se entender los actos inhumanos de carcter similar a los mencionados en el prrafo 1 cometidos en el contexto de un rgimen institucionalizado de opresin y dominacin sistemticas de un grupo racial sobre uno o ms grupos raciales y con la intencin de mantener ese rgimen;
i) Por "desaparicin forzada de personas", se entender la aprehensin, la detencin o el secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a informar sobre la privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un perodo prolongado.
A los efectos del presente Estatuto se entender que el trmino gnero" se refiere a los dos sexos, masculino y femenino, en el contexto de la sociedad. El trmino "gnero" no tendr ms aceptacin que la que acontece.
PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
J ean Pictet ha sistematizado los principios del Derecho Internacional Humanitario del modo como a continuacin se extractan: "... los principios representan el mnimo de humanidad aplicable en todo tiempo, en todo lugar y en toda circunstancia, vlida incluso para los Estados que no sean partes en los convenios..."
A.- Principios Fundamentales Principio del Derecho Humano: Las exigencias militares y el mantenimiento del orden pblico sern siempre compatibles con el respeto a la persona humana.
Principio del Derecho Humanitario: Las partes en conflicto no causarn a su adversario males desproporcionados con respecto al objetivo de la guerra, que es destruir o debilitar el potencial militar del enemigo.
Principio del Derecho de la Guerra /La Haya): El derecho de las partes en Conflicto a elegir los mtodos o las medidas de guerra no es ilimitado.
B.- Principios Comunes 93
De la inviolabilidad: El individuo tiene derecho al respeto a su vida, integridad fsica y moral y de los atributos inseparables de la personalidad (el enemigo que se rinde salvar su vida; nadie ser sometido a tortura; se reconocer su personera jurdica; tiene derecho al honor; a los derechos familiares; convicciones y costumbres; recibir la asistencia que requiera su estado; tiene derecho a conocer la suerte de su familia; no ser privado de su propiedad).
De no Discriminacin. De Seguridad de su persona: No ser considerado responsable de actos que no ha cometido; se prohiben las represalias, castigos colectivos, toma de rehenes y deportaciones; se beneficiar de las garantas judiciales, no puede renunciarse a los derechos humanitarios.
C.- Principios Aplicables a las Vctimas de los Conflictos (Ginebra).
Neutralidad: La asistencia humanitaria nunca es una ingerencia en el conflicto; el personal sanitario debe abstenerse de todo acto hostil, y estn protegidos como profesionales de la medicina; nadie ser obligado a dar informacin acerca de los heridos si ello puede causarle perjuicio a stos, ni ser molestado o castigado por prestar asistencia.
Normalidad: Las personas protegidas deben poder lleva la vida ms normal posible.
Proteccin: El Estado debe asumir la proteccin, nacional e internacional de las personas que tenga en su poder. El prisionero lo es del Estado a que pertenecen las tropas que lo capturaron y no de stas; es responsable el Estado de su suerte.
D.- Principios del Derecho de la Guerra La poblacin civil debe ser protegidas de las operaciones militares y no confundidas con los combatientes; no atacada o vctima de represalias, prohibindose los actos o amenazas de violencia sobre ella y buscando reducir al mnimo las prdidas o daos accidentales. Los ataques deben limitarse a objetivos militares, prohibindose el ataque a localidades no defendidas. La poblacin nunca ser utilizada para proteger objetivos militares. Se prohibe el pillaje. Se prohiben todas las armas o mtodos de guerra que pueden causar prdidas intiles o sufrimientos excesivos.
TRATAMIENTO DE SITUACIONES DE GRAVE TENSIN INTERIOR
Artculo 3. Conflictos sin carcter internacional. (Comn a los 4 convenios)
94 En caso de conflicto armado sin carcter internacional y que surja en el territorio de una de las Altas Partes contratantes, cada una de las Partes contendientes tendr la obligacin de aplicar por lo menos las disposiciones siguientes:
1.- Las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluso los miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las personas que hayan quedado fuera de combate por enfermedad, herida, detencin o por cualquier otra causa, sern en toda circunstancia, tratadas con humanidad, sin distincin alguna de carcter desfavorable basada en la raza, el color, la religin o las creencias, el sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier criterio anlogo.
A tal efecto, estn y quedan prohibidos, en cualquier tiempo y lugar, respecto a las personas arriba mencionadas:
a) Los atentados a la vida y la integridad corporal, especialmente el homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, torturas y suplicios; b) La toma de rehenes; c) Los atentados a la dignidad personal, especialmente los tratos humillantes y degradantes; d) Las condenas dictadas y las ejecuciones efectuadas sin previo juicio, emitido por un tribunal regularmente constituido, provisto de garantas judiciales reconocidas como indispensables por los pueblos civilizados.
2.- Los heridos y enfermos sern recogidos y cuidados.
Un organismo humanitario imparcial, tal como el Comit Internacional de la Cruz Roja, podr ofrecer sus servicios a las Partes contendientes.
Las Partes contendientes se esforzarn, por otra parte, en poner en vigor por va de acuerdos especiales la totalidad o parte de las dems disposiciones del presente Convenio.
De all que los actos brutales, incluso espantosos, que no se inscriben en una poltica gubernamental determinada, no constituyen crimen contra la humanidad. Para varios autores este es el elemento clave del crimen contra la humanidad, por el cual se ubica en el ms alto sitial de las conductas punibles, no admite prescripcin ni amnista o indulto y debe ser perseguido en cualquier pas donde se encuentre su autor, por los rganos judiciales de ese Estado, aunque no sea donde se produjeron los hechos.
De lo dicho se desprende que el Crimen contra la Humanidad es aquel que se desarrolla a consecuencia de una poltica intencionada de un Estado y que se 95 traduce en la persecucin sistemtica de personas pertenecientes a una determinada raza o a un grupo religioso o poltico, en razn de esa identidad, a travs de medios atroces que van hasta el exterminio, respondiendo al propsito de imponer una determinada hegemona ideolgica.
Cuando el asesinato, la ejecucin, la desaparicin forzada, la tortura y la deportacin, se producen en el marco de esa definicin genrica, estos delitos se definen como crmenes contra la humanidad.
DERECHOS HUMANOS Y DEBIDO PROCESO PENAL
Los derechos humanos que se deben garantizar en el debido proceso penal comprenden derechos previos al proceso, derechos durante el proceso, y los derechos de los adolescentes sometidos a la justicia penal.
DERECHOS PREVIOS AL JUICIO DURANTE LA ETAPA DE INVESTIGACIN
1. Derecho a la libertad
Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona (Artculo 3 Declaracin Universal de Derechos Humanos).
Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal. Nadie podr ser sometido a detencin o prisin arbitrarias. Nadie podr ser privado de su libertad, salvo por causas fijadas por al ley y con arreglo al procedimiento establecido en sta (Artculo 9.1. Pacto Interamericano de Derechos Civiles y Polticos).
Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano por las constituciones polticas de los estados partes o por las leyes dictadas conforme a ellas. Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios. Nadie puede ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios. (Artculo 7 Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
2. Derecho del detenido a la informacin
Toda persona detenida ser informada, en el momento de su detencin, de las razones de la misma, y notificada, sin demora, de la acusacin formulada en su contra (Artculo 9.2 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
96 Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones de su detencin, y notificada, sin demora, del cargo o cargos formulados contra ella (Artculo 7.4 Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
3. Derecho a la asistencia jurdica antes del juicio
Este derecho comprende la asistencia de un abogado, su libertad de eleccin, que la asistencia del mismo sea gratuita si no tiene medios para remunerarla y ella sea competente y eficaz, disponiendo del tiempo y los medios para comunicarse con l y hacerlo en la confidencialidad propia a esta relacin, respecto de la cual su defensor est obligado al secreto profesional. Este derecho nace desde el primer momento en que la persona es investigada, incluso antes de la formalizacin.
Todos estos derechos, integrantes del derecho a defensa en causa penal estn desarrollados en los Principios Bsicos sobre la funcin de los Abogados, aprobados por el Octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del delincuente, celebrado en La Habana (Cuba) del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990 y reconocidos expresamente en el Cdigo Procesal Penal de Chile.
4. Derecho del detenido a comunicarse con el mundo exterior
Mediante este derecho todas las personas privadas de libertad tienen derecho a acceder sin demora a sus familiares, abogados, mdicos, jueces y autoridades judiciales, y tratndose de un extranjero, al personal consular o a una organizacin internacional competente, de modo que en el se comprende: el derecho a comunicarse y a recibir visita, informar a los familiares de la condicin que le afecta y del lugar donde se encuentra, acceder a ellos y en particular al mdico y siendo extranjero al personal del consulado de su pas.
Todos estos derechos tambin estn expresamente reconocidos en el Cdigo Procesal Penal de Chile.
5. Derecho a comparecer sin demora ante un juez u otra autoridad judicial
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que le ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales, reconocidos por la Constitucin o por la ley Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso o desterrado Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser odo pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal (Artculos 8, 9 y 10 Declaracin Universal de los Derechos Humanos) 97
Toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal ser llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales (Artculo 9.3 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que este decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin, y ordene su libertad si el arresto o detencin fueran ilegales (Artculo 7.5 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
6. Derecho a impugnar la legalidad de la detencin
Toda persona que sea privada de libertad en virtud de detencin o prisin tendr derecho a recurrir a un tribunal, a fin de que este decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su prisin, y ordene su libertad si la prisin fuera ilegal Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el derecho efectivo a una reparacin (Artculo 9.4 y 9.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
7. Derecho a disponer del tiempo y los medios adecuados para preparar su defensa y presuncin de inocencia.
Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que le hayan asegurado todas las garantas necesarias de su defensa (Artculo 11.1 Declaracin Universal de Derechos Humanos).
Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad (Artculo 8.2 Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
Durante el proceso, toda persona acusada de un delito, tendr derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: b) a disponer del tiempo y los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con un defensor a su eleccin (Artculo 7.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). Las autoridades competentes tienen la obligacin de velar porque los abogados tengan acceso a la informacin, los archivos y los documentos pertinentes que estn en su poder o bajo su control con antelacin suficiente para que puedan prestar a sus clientes una asistencia jurdica 98 eficaz. (Principio 21 de los Principios Bsicos sobre la funcin de los Abogados). Esta norma tambin esta recogida en el Cdigo Procesal Penal de Chile.
8. El derecho a ser informado de los cargos
Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: a) A ser informada sin demora en un idioma que comprenda y en forma detallada de la naturaleza y causas de la acusacin contra ella (Artculo 14.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
Toda persona inculpada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada (Artculo 8.2.b de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
Esta ltima disposicin de la Convencin Americana citada agrega que en su derecho a defensa se contempla el interrogar testigos presentes en el tribunal u obtener la comparecencia de stos y de peritos, o de cualquier otra persona que pueda arrojar luz sobre los hechos, sin estar obligado a declarar sobre si mismo.
9. Derechos durante el proceso
J unto al derecho a oponerse a ser interrogado en causa que lo involucra, de estar protegido de toda forma de coaccin y a guardar silencio, el inculpado tiene derecho a un intrprete si no comprende o habla adecuadamente el idioma empleado en el proceso o por el juzgado o Tribunal que le mantienen detenido.
Del mismo modo, si est en prisin preventiva, ello solo puede llevarse a cabo en un lugar reconocido, establecido en un registro pblico y tiene derecho a recibir atencin mdica y a permanecer en esa condicin en trminos humanitarios, separados de los que han sido condenado.
DERECHO DURANTE EL JUICIO
10. Derecho a la igualdad ante la Ley y ante los tribunales y derecho a defensa
99 Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin (Artculo 7 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos). Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a respetar y a garantizar a todos los individuos que se encuentran en su territorio y estn sujetos a su jurisdiccin los derechos reconocidos en el presente pacto, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derechos sin discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva contra cualquier discriminacin de motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. (Artculo 2.1 y 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
Toda persona sometida a juicio ante un tribunal, tiene derecho a defenderse personalmente y contar con un abogado para ello, elegido por ella o nombrado de oficio si as no lo hiciera, comunicndose libre y confidencialmente con el, y proporcionndole en forma gratuita si carece de medios propios para cancelarlo. (Artculo 14.3 Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos y 8.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos)
11. Derecho a ser juzgado por un tribunal competente, independiente e imparcial establecido por la ley.
Al derecho al acceso a la justicia que seala el Artculo 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos el Artculo 14,15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos le otorgan la calidad de un derecho absoluto, pues de acuerdo con el artculo cuarto de ese pacto ni siquiera estando en peligro la vida de la Nacin puede suspenderse, basndose en los hechos y en consonancia con el derecho, para lo cual el Estado de Derecho debe proteger la independencia judicatura y sus jueces dispongan efectivamente de autonoma en sus decisiones, basados en un proceso de seleccin que garanticen su calidad, capacidad e idoneidad.
12. Derecho a juicio justo
La igualdad de armas que exigen juicio justo, requiere que todos los sujetos procesales intervinientes han dispuesto de las mismas oportunidades para sustentar el ejercicio de sus derechos durante la etapa de investigacin y luego en la presentacin de las evidencias y argumentaciones para sustentarlos ante el Tribunal y sometiendo a crtica los que exponen los 100 actores en controversia con ellos, lo que implica necesariamente que los aportes que proporciona la Polica estn sometidos a ese mismo examen contradictorio. El Cdigo Procesal Penal de Chile se preocupa explcitamente de garantizar estos contenidos.
13. Derecho a un juicio pblico
La publicidad del examen judicial es la regla general, sin embargo, tal como seala el artculo 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de las partes o , en la medida estrictamente necesaria en o funcin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario o en acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a latutela de menores.
14. Presuncin de Inocencia y a no declarar ante si mismo
Los mismos requisitos establecidos en esta materia durante toda la etapa de investigacin, se presentan y deben respetarse durante el juicio.
15. Exclusin de pruebas obtenidas de modo ilcito
No sern admisibles las pruebas obtenidas como resultados de una violacin del presente Estatuto o de las Normas de Derechos Humanos Internacionalmente establecidos.
101 CAPTULO SXTO
DERECHO AL DESARROLLO Y EL DESARROLLO HUMANO Y SEGURIDAD HUMANA
Para que las polticas y las instituciones polticas promuevan el desarrollo humano y protejan la libertad y la dignidad de todas las personas, se ha de ampliar y consolidar la democracia.
Los pases pueden promover el desarrollo humano para todos solamente si cuentan con sistemas de gestin pblica que respondan completamente ante toda la gente y si todas las personas pueden participar en los debates y las decisiones que afectan a sus vidas.
(Informe Mundial sobre de Desarrollo Humano, 2002)
El logro de la igualdad de todos los hombres y todas las mujeres, es la condicin previa ms elemental para defender la dignidad humana.
El desarrollo debe fundarse en un orden que apunta a la revalorizacin de las cosas y a su destino propio, es decir, la de ser capaces de satisfacer las necesidades humanas y permitir el crecimiento en una ms justa distribucin de ellas y la autorrealizacin de todos los seres humanos y de cada persona, en la promocin de un proceso global, portador de valores, que comprende todas las relaciones sociales al interior de una nacin y sirve de base al crecimiento de la calidad de vida en ella y al perfeccionamiento del ordenamiento internacional.
El sujeto del derecho al desarrollo es la persona humana en su condicin de tal, que alcanza su felicidad en la autoafirmacin y autorrealizacin y crecimiento de su dignidad, y los pueblos, como naciones, provistos de una soberana autnoma e independiente, que realizan su historia a travs del ejercicio de su derecho a la libre determinacin, por el cual crean y desenvuelven su propia identidad cultural, social, econmica y poltica.
El derecho al desarrollo, a nivel de las personas, equivale al acceso real y efectivo al ejercicio de los derechos humanos inherentes a la dignidad humana, y en su forma de derecho de los pueblos, supone la igualdad soberana de los Estados, la libre determinacin de todos los pueblos y el goce del derecho a la paz, apoyados en el Estado Democrtico de Derecho que ellos han construido.
El autntico derecho al desarrollo supone que no es lcito la transferencia o imposicin de estilos de vida de una sociedad a otra; que su ejercicio se condicione al logro de ciertos niveles de acumulacin econmica; que para que pueda lograrse un nivel aceptable de satisfaccin de las necesidades 102 bsicas, se deba consentir en el sacrificio del goce de los derechos civiles y polticos.
Una dimensin intrnseca al ejercicio del derecho al desarrollo, es la promocin de un orden de participacin, de manera que el pueblo pueda expresar libre y responsablemente su propia voluntad, permitindoles a todos cuantos constituyen la colectividad realizarse a s mismos y obrar segn sus propias opciones libres y conscientes.
El derecho al desarrollo supone una democratizacin del Estado, la que implica mecanismos de participacin en la gestin del diseo de las polticas pblicas que hacen de la realizacin de los derechos humanos asuntos polticos, econmicos, sociales y culturales; activando mecanismos de participacin en la toma de decisiones relacionadas con la planificacin econmica, laboral y social; en la determinacin de los objetivos del desarrollo y en la creacin de condiciones que lo hagan efectivo.
En el ejercicio del derecho al desarrollo se debe tener especial preocupacin por el acceso al mismo de parte de los grupos ms vulnerables o que se encuentren en situacin de mayor discriminacin, como son los casos de los nios, las mujeres, los migrantes, las victimas de la opresin tnica, racial o los pueblos indgenas, y los adultos mayores.
El derecho al desarrollo slo es posible en un clima de seguridad jurdica en relacin a la vigencia de los derechos humanos, lo que supone un funcionamiento adecuado en su orientacin, contenidos, procedimientos y alcance del Poder J udicial, sus organismos auxiliares y los sistemas de sanciones penales y de rehabilitacin de los condenados, para lo cual debe fortalecerse tanto los aparatos de Estado correspondientes, como incentivarse los organismos no gubernamentales preocupados de esta materia.
El crecimiento personal y colectivo que conlleva el ejercicio del derecho al desarrollo, exige que el prodigioso progreso de las ciencias y la tecnologa, se integre a la capacidad de vida de las personas y los pueblos, tanto incentivando su produccin, como su difusin y el goce de sus resultados, amplindose de este modo de cantidad, calidad y capacidad de vida de todas las personas.
El acceso al derecho al desarrollo solo es posible en el entorno de un nuevo orden econmico internacional, que produzca una estrecha interrelacin entre la prosperidad de los pases desarrollados y el crecimiento y desarrollo de los pases en desarrollo, acentundose los vnculos de cooperacin internacional, en un mundo que hoy comparte un gran nmero de deberes para con la humanidad entera, como son los surgidos de las exigencias de la paz; la eliminacin del hambre y la miseria; el desarrollo de un medio ambiente libre de contaminacin, el cuidado de los recursos naturales renovables; el trmino de 103 todas las formas de terrorismo, del trfico de drogas y de otras formas del crimen organizado internacionalmente
En sntesis, el desarrollo es un proceso que debe centrarse en las personas, pues stas son su agente y sus beneficiarios; que debe ser endgeno y fundarse en una definicin autnoma, por cada sociedad, de sus propios valores y objetivos; que debe apoyarse principalmente en la fuerza y en los recursos de cada pas; que debera buscar la transformacin de las estructuras que se le oponen, tanto en los ordenamientos nacionales como en los internacionales; y que debe respetar y cumplir con los deberes de la humanidad para consigo misma.
CONDICIONES INSTITUCIONALES PARA EL DERECHO AL DESARROLLO
El ejercicio del derecho al desarrollo slo es posible si en el rgimen jurdico y en el orden social, se puede lograr la realizacin efectiva del principio de no discriminacin; la apertura real para todas las personas, de las posibilidades que ofrece para la realizacin libre de la dignidad humana, el conjunto de la riqueza espiritual y material disponible en una sociedad. Dicho en trminos positivos, se trata del principio de unidad nacional y de identidad personal y colectiva, de identidad de afirmacin original y personal de cada uno y de conciencia de la identidad de pertenencia a una nacin polticamente organizada, o producindose un fortalecimiento de la cohesin social y un crecimiento del capital social.
El acceso a ese capital comn debe organizarse desde la forma directa a su uso, goce y disposicin, hasta por la va de la organizacin social solidaria que lo hace posible, para lo cual el ordenamiento jurdico del Estado Democrtico de Derecho puede contener las instituciones y normas que crean esas posibilidades y otorgar a los distintos actores jurdicos las facultades, deberes y esferas de competencia que son necesarias, para lograr ese objetivo, tanto en el plano de la sociedad poltica corno en el de la sociedad civil.
Dicho Estado Democrtico de Derecho debe privilegiar el ejercicio de la libertad personal autnoma, en trminos de afirmacin personal de s mismo, que abre paso al aporte original de cada ser humano, reconociendo tambin la libertad como capacidad de decisin en ese proceso de afirmacin de s mismo, es decir, haciendo que sta sea plenamente autorrealizacin y libre albedro a la vez.
Pero al mismo tiempo y con el propsito de evitar que la afirmacin personal se traduzca en individualismo y egosmo antisocial, el Estado Democrtico de Derecho debe asegurar la libertad social, en sus expresiones ms importantes: la libertad poltica y la libertad econmica.
La libertad social es condicin de existencia de la libertad personal, tanto en su capacidad de expresar la identidad original de cada ser humano, como en 104 cuanto a la autorrealizacin y libre albedro, pues stas no existen sin los dems, sin la sociedad, sin su insercin en un pueblo y este se expresa en mltiples asociaciones libres.
La libertad poltica, que es la libertad del ciudadano, se realiza en el Estado Soberano, forma histrica, que confirma la identidad original de cada pueblo o nacin, como sujeto colectivo, que goza de las relaciones internacionales con otras naciones, en igualdad de derechos, en el ejercicio del derecho a la autodeterminacin y su libre determinacin.
La libertad poltica es entonces libertad del individuo, sujeto activo irremplazable y no reductible de la soberana personal, que da vida a la soberana popular y libertad del Estado, sujeto activo de la autodeterminacin de la nacin y expresin de la libre determinacin del pueblo.
La libertad econmica, es aquella por la cual todos realizan la afirmacin de s mismos, su identidad original y su capacidad de decisin o libre albedro, en su contribucin a la produccin del bienestar de la comunidad, realizando a travs del valor del trabajo, la capacidad de hacer de su vida la pgina indita de la historia de la humanidad que cada uno debe escribir con el desarrollo de su dignidad y existencia personal.
DEL DESARROLLO Y LA SEGURIDAD HUMANA
En las ltimas dcadas la humanidad ha sido sacudida por una enorme cantidad de cambios de ritmos vertiginosos y que abarcan todos los planos de la vida personal y al quehacer social.
Desde la conformacin de nuevos agrupamientos y asentamientos de poblaciones, cuyos efectos ms visibles se expresan en el plano poltico, en guerras y violencias extremas, acompaadas de profundos y negativos cambios en sus relaciones con el medio ambiente y las riquezas naturales del planeta, hasta una expansin y profundizacin sorprendente del conocimiento cientfico y su traduccin en artefactos tecnolgicos, con una concentracin de medios e instrumentos frente a los cuales el sentido de lo humano parece sumergido, ahogado y sin capacidades de reaccin.
Los efectos de esos cambios sobre el conjunto de las dimensiones de la vida individual y social ponen a prueba las diversas culturas en que la humanidad ha crecido hasta ahora gracias a su creacin histrica, sometiendo a una dura critica las concepciones filosficas y religiosas, las teoras de los diversos campos de las ciencias sociales y sus expresiones en modelos, sistemas o regmenes de accin pblica o privada, de organizacin econmica o social.
Por ello no debe extraar que el siglo que concluye haya sido el ms violento de la historia, generndose las ms grandes confusiones y 105 contradicciones, tensiones y angustias, paradojalmente como fruto de esa multitud de "avances" que el ser humano no ha sido capaz de digerir y menos hacer suyo.
Es as como a la par del desarrollo inusitado de la ciencia, la humanidad - incluso basada en ese desarrollo - ha creado las ms masivas y profundas experiencias de actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad. Del mismo modo, mientras ms numerosa y amplia es la expansin de los medios de comunicacin directos o a distancia, los que se introducen al interior de la intimidad cotidiana y reducen los tiempos de transmisin de los mensajes casi al inmediato, ms crece la soledad, el miedo al otro, la intolerancia, las formas de discriminacin, la marginalidad del pobre y las desigualdades en relacin a la cantidad de la riqueza disponible. Nunca se acumularon tantas cosas, objetos, recursos y alimentos, y nunca tantos sufren del hambre y la miseria, como condicin permanente de su existencia.
Pero el siglo que est concluyendo ha visto emerger con fuerza tambin una concepcin de la vida y el mundo que no cesa de reivindicar un valor supremo, esencial y no sometible a poder o justificacin alguna: el valor trascendente y superior de la dignidad humana, de las mujeres y hombres, de los pueblos que ellos integran y de los derechos fundamentales y fundantes de una convivencia verdaderamente humana, los derechos humanos, que da soberana desde el ms humilde ser humano, hasta a todos las agrupaciones minoritarias del mismo.
Desde esta filosofa de vocacin universal, surge las bases de una o muchas propuestas que permitiran a cada ser humano alcanzar su propia realizacin como persona, su felicidad, a lo largo del ciclo de su vida, en su condicin de gnero y en solidaridad con sus iguales en dignidad y derechos; en procesos permanentes de valorizacin de su propia identidad de afirmacin de s mismo, como tambin de la identidad de pertenencia a la cultura del pueblo en que naci a la vida y que lo llama a entregar su aporte insustitutible.
Es en esa corriente donde ha surgido, como una sntesis nueva y plena de esperanzas, el paradigma del Desarrollo Humano, cuyo propsito es lograr que cada hombre y mujer pueda asumir en plenitud, gracias a la solidaridad de un nuevo orden social, los desafos que para el humanismo representan esos enormes y mltiples cambios, e impulsar un proceso continuo de conquistas desde la dignidad de cada cual, expresados en el crecimiento de la cantidad, la calidad y la capacidad de la vida en cada sujeto portador de ella.
Un Nuevo Paradigma del Desarrollo
A fin de abordar el creciente reto que entraa la seguridad humana, se necesita un nuevo paradigma del desarrollo que coloque al ser humano en el centro del desarrollo, considere el crecimiento econmico como un medio y no como un fin, proteja las oportunidades de vida de las futuras 106 generaciones al igual que los de las generaciones actuales y respete los sistemas naturales de los que dependen todos los seres vivos.
Tal paradigma de desarrollo posibilita que todas las personas amplen plenamente su capacidad humana y aprovechen esa capacidad al mximo en todas las esferas: econmica, social, cultural, y poltica. Tambin protege las opciones de las generaciones por venir. No debilita la base de recursos naturales necesaria para un desarrollo sostenido en el futuro; tampoco destruye la riqueza de la naturaleza, que contribuye en tan gran medida a la riqueza de la vida humana.
PNUD, Informe Mundial de Desarrollo Humano, 1994.
Reubicar las lgicas de la racionalidad social desde esa perspectiva, es una necesidad imperiosa de los grupos humanos, si ellos pretenden dominar, desde la dignidad de las personas, los procesos de cambio que se han sealado, y an ms, los escenarios inmediatos del cambio en la vida cotidiana.
El proceso de construccin del paradigma del Desarrollo Humano ocup un largo perodo de maduracin en la causa de los derechos humanos, pese a que sus bases ya se encontraban en lo que las Naciones Unidas ha denominado la Carta de los Derechos Humanos, que comprende tanto la Declaracin Universal, como los dos Pactos Internacionales, el de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el de Derechos Civiles y Polticos.
En efecto, el desarrollo humano surge como una sntesis superior de la libertad personal y la libertad social, poltica y econmica, por lo que se constituye por la afirmacin de la entidad original de cada ser humano como sede de su propia e intransferible dignidad, y la identidad cultural e histrica de una nacin, que es el espacio de libre determinacin de l o los pueblos que la integran.
Por ello, la dignidad inherente a cada persona se origina, como lo seala el artculo 1 de la Declaracin Universal, en el hecho mismo de existir, dotado de razn y de conciencia, y recibe el mandato de comportarse fraternalmente los unos con los otros. Pero al mismo tiempo, todo pueblo posee el derecho a la libre determinacin y por ello dispone de la capacidad de darse a s mismo la condicin poltica libremente, como asimismo, a proveer a su desarrollo econmico, social y cultural, como lo declara el artculo 1 comn de los Pactos Internacionales citados.
La Asamblea General de las Naciones Unidas, sostuvo el 11 de diciembre de 1969, que el crecimiento econmico y el desarrollo social eran complementarios; y luego, en 1970, al inaugurar la "Estrategia Internacional para el Desarrollo" concluy que ste debe tener por fin ltimo asegurar mejoras constantes al bienestar de cada uno y aportar a todos sus ventajas.
107 Concluyendo esa fase de elaboracin, en 1981 se funda el Segundo Diseo Estratgico del Desarrollo por Naciones Unidas y all se afirma, por primera vez que " el desarrollo humano debe asegurar el respeto de la dignidad humana. El objetivo final del desarrollo es el aumento constante del bienestar de toda la poblacin, sobre la base de su plena participacin al proceso del desarrollo y de una participacin equitativa de los beneficios que de l provienen" ... en este sentido, " el crecimiento econmico, el empleo productivo, la equidad social son los elementos fundamentales e indivisibles del desarrollo" .
En esa elaboracin se definieron los siete principios originales del desarrollo humano de modo siguiente:
- La realizacin de la persona humana en armona con la comunidad debe ser considerado como el principal objetivo del desarrollo. - La persona humana es el sujeto y no el objeto del desarrollo. - El desarrollo exige la satisfaccin de las necesidades humanas fundamentales, materiales y no materiales. - El respeto de los derechos humanos es una condicin necesaria del desarrollo. - Toda persona debe poder participar en el modelaje de su propia realidad. - El desarrollo debe realizarse con sujecin a los principios de igualdad, no discriminacin y solidaridad. - En el proceso de desarrollo debe expresarse la autonoma individual y colectiva.
DEL DESARROLLO HUMANO A LA SEGURIDAD HUMANA
A comienzos de los aos 90 el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo comienza a vincular la nocin de Desarrollo Humano y la de Seguridad Humana, pues si la primera se afirma en la aplicacin de la gama de oportunidades que dispone la gente para ser sujeto y beneficiario del mismo, la Seguridad Humana significa que la gente puede ejerce esas opciones en forma segura y libre, y que puede tener relativa confianza en que las oportunidades que tiene hoy no desaparecern totalmente maana. (PNUD 1994).
Es necesario entonces comprender que el Concepto de Seguridad Humana alude a procesos sociales de construccin permanente de ella en la vida cotidiana de las personas, lo que exige la existencia y disposicin de los mecanismos sociales que hagan posible la mantencin de la complementariedad entre las distintas dimensiones de la vida social y sus expresiones objetivas y su traduccin en la subjetividad de las personas.
108 Hacia un ndice de Seguridad Humana
" Para transformar dicho concepto en un objeto medible empricamente es preciso, en primer lugar, realizar una definicin nominal que concentre sus aspectos centrales y que permita posteriormente su traduccin en operaciones medibles a nivel de las personas" .
" Entenderemos por " Seguridad Humana" , en un sentido objetivo, que cada persona disponga de mecanismos, redes o vnculos que le permitan aprovechar las oportunidades sociales, manteniendo cursos de accin estables, protegida de las amenazas sociales por la va de la disposicin de mecanismos reparadores de los cursos de accin sbitamente interrumpidos. En un sentido subjetivo, la Seguridad Humana se refiere a la evaluacin que las personas hacen respecto de la existencia y eficacia de los mecanismos de seguridad de que disponen y que sedimenta en un particular estado psicolgico" .
PNUD Desarrollo Humano en Chile - 1998.
En el informe Mundial de Desarrollo Humano de 1994 se insiste en el concepto de indivisibilidad de la Seguridad Humana, de modo que cualquier amenaza en una de sus dimensiones afecta necesariamente a las otras.
Se llega as a un concepto integral del valor de la Seguridad, constituyndose sta en una variable central de autosustentacin del desarrollo, y entonces ella representa un desafo para la evolucin y progreso de la nocin de Estado de Derecho y su vnculo con el sistema y rgimen democrtico.
Sin embargo los xitos de la modernizacin emprendida corren en paralelo a una sensacin latente de malestar. Se est transformando la identidad, la cultura con sus valores y tradiciones, sin saber exactamente hacia qu rumbo y con qu nuevos valores se podr construir un mundo de confianza, solidaridades, desarrollo y seguridad humana. Como se advirti el Desarrollo Humano es un concepto amplio e integral. Valora la vida humana en s misma. No valora la vida simplemente porque las personas pueden producir bienes materiales, por importantes que estos sean. Ni valora la vida de una persona ms que la de otra. El desarrollo humano debe posibilitar que todos los individuos sean sujetos y beneficiarios de l, que todas las personas aumenten su capacidad humana en forma plena y den a esa capacidad el mejor uso en todos los terrenos, ya sea el cultural, el econmico o el poltico.
As por ejemplo el informe chileno de Desarrollo Humano 1996 pudo constatar que "los cambios registrados en los ltimos aos afectan especialmente la vida cotidiana de la gente y la sociabilidad, con sus tejidos familiares y comunitarios, sus valores e identidades". "Que la trama social chilena, si bien ha 109 avanzado en aspectos cuantitativos, requiere fortalecerse en el plano cualitativo". "Para hacer ms sostenible el Desarrollo Humano, parece necesario complementar una lgica del nivel de vida con una lgica del modo de vida".
Es la persona humana el centro, sujeto y beneficiario del desarrollo que la sociedad ha emprendido? Cul es la medida del xito de la modernizacin en marcha? Cul es la direccin que toma el profundo cambio que se ha producido en todas las esferas de la vida nacional desde hace unas dcadas a estos das?
SEGURIDAD HUMANA Y MODERNIZACIN
"Ser modernos, segn la conocida afirmacin de Marshall Berman, es encontrarnos en un entorno que nos promete aventuras, poder, alegra, crecimiento, transformacin de nosotros y del mundo y que, al mismo tiempo, amenaza con destruir todo lo que tenemos, todo lo que sabemos, todo lo que somos. Los entornos y experiencias modernos, atraviesan todas las fronteras de la geografa y la etnia, de la clase y la nacionalidad, de la religin y la ideologa: se puede decir que en este cambio la modernidad une a toda la humanidad. Pero es una unidad paradjica, la unidad de la desunin: nos arroja a todos a una vorgine de perpetua desintegracin y renovacin, de lucha y contradiccin, de ambigedad y angustia.
Cuando se habla aqu de Seguridad Humana se hace hincapi en la necesaria bsqueda de un equilibrio .o complementariedad entre las oportunidades que todo cambio trae consigo y los requerimientos de seguridad que los seres humanos necesitan para seguir asumiendo nuevos riesgos y desafos.
El Desarrollo Humano necesita de una base de Seguridad Humana para que todos los sujetos logren ser actores del proceso de modernizacin.
La Seguridad Humana supone una situacin en la que el desarrollo social, poltico, econmico y cultural garantice un conjunto de mecanismos a travs de los cuales todos los actores participen en las tareas de la modernizacin y el cambio. La Seguridad Humana consiste en generar los mecanismos para que los actores logren participar en un plano de igualdad, para definir el sentido, asumir las oportunidades y controlar los riesgos o las amenazas de la modernizacin que la sociedad se propone alcanzar.
CONSTRUIR CAPITAL SOCIAL
El origen sociolgico de esta teora reconoce un prolongado recorrido. As Pierre Bourdieu (1986) define el Capital Social como " la acumulacin de recursos presentes y potenciales que estn vinculando a la posesin de una red duradera de relaciones ms o menos institucionalizadas, basadas en el reconocimiento mutuo o en otras palabras, en la permanencia del grupo" , facilitando el acceso a recursos de diferente tipo, sobre todo para aquellas 110 personas incorporadas a la acumulacin de beneficios. De este modo la dinmica del Capital Social para Bourdieu generara desigualdades, tal como este terico lo demostrara en su ya clsica obra, "La Reproduction Sociale", donde puso de manifiesto el papel que al respecto juegan los sistemas educacionales, ejemplificados en esta investigacin en Francia, su pas de origen. Esta situacin ha sido ampliamente demostrada en Chile por los mejores y ms recientes estudios sobre su sistema educativo.
Ms tarde la nocin de Capital Social evoluciona haciendo hincapi en el valor de la cooperacin en la bsqueda de objetivos comunes, ampliando las opciones de verse beneficiados con ello a todos quienes se integran a las redes sociales, en la medida en que se hacen parte de las expectativas, obligaciones, normas sociales y sus sanciones, construyendo relaciones de informacin, autoridad y organizacin, de modo que los integrantes de la comunidad detentadora de este Capital Social, aceptan deberes hacia los dems, saben qu esperar de stos, y alcanzan estndares de cohesin social que fortalece sus posibilidades de desarrollo humano y seguridad ciudadana.
Desde esa perspectiva la nocin de Capital Social se vincular ms estrechamente a la aceptacin y voluntad de cumplimiento de reglas, normas, obligaciones recprocas, y finalmente, el tenor de la confianza en que se sustentan y animan, incorporadas a la interaccin social y las estructuras que le sirven de sustentacin, constituyndose en el germen de nuevas formas de institucionalidad cultural, como medios compartidos para lograr objetivos personales y colectivos, donde las personas son el sujeto y propsito del desarrollo.
De all surge corno un valor central del Capital Social, el grado y estabilidad de la confianza que anima y da sustento al contenido compartido de las normas y las redes sociales en que se apoya la convivencia social, que hace posible el " hacer sociedad" .
Desde ese momento comienza a asumirse el concepto de Capital Social en una visin que rene tres dimensiones del mismo: la orientacin de las relaciones, la intensidad de los vnculos que se crean y la cercana de stos con quienes participan de ellos.
La importancia de estos avances tericos es recepcionada por el Banco Mundial, quien lo define relacionado con las instituciones, relaciones y normas que dan vida a la calidad y cantidad de las interacciones sociales, produciendo ndices de mayor o menor cohesin social, como factor crtico del desarrollo sustentable y autosostenible, el que se apoya en redes sociales, normas, valores y opiniones compartidas que facilitan la cooperacin en los grupos y entre ellos.
111 Esta nocin de Capital Social pone en su centro varios factores determinantes para su desarrollo:
- Condiciones de confianza entre los ciudadanos; - Participacin de las personas en diversos mbitos de la vida social; - Normas que facilitan el trabajo compartido, le dan estabilidad y permanencia.
De este modo, confianza, participacin y normas de control social compartido, constituyen el ncleo duro del concepto, colateralmente incorporando la confianza en las instituciones, y la disposicin de espacios y oportunidades comunitarias adecuados al desarrollo de interacciones sociales.
De todos esos elementos el factor ms influyente ser sin dudas el ndice de confianza social e interpersonal que se alcance, especialmente respecto a los jvenes, la que depende de la calidad de las relaciones verticales (intergeneracionales) o las relaciones horizontales (entre pares) que ellos vivan. Las posibilidades de vivir y desarrollarse la pre - ciudadana ser la clave de una ciudadana responsable y creativa al llegar a la madurez del joven adulto.
LAS DOS ALTERNATIVAS DEL CAPITAL SOCIAL
Ahora bien, el sentido y significado positivo o negativo del Capital Social as generado no est garantizado, de modo que este puede erigirse en Capital Social positivo y beneficioso, como tambin abrir paso a un Capital Social perverso.
Este ltimo proporciona beneficios para los integrantes que corporativamente le dan vida, pero se levanta como una amenaza a la comunidad, pues hace de sta un instrumento de sustento a su operacin, como bien lo muestra la experiencia del crimen organizado o de las pandillas o maras juveniles ms extremas. En la prctica se da vida a una forma alternativa de vida social, contradictoria e incluso "enemiga de la establecida".
En ambos casos se crean vnculos internos de confianza acrtica muy fuertes, exigen una intensa participacin activa, organizada y corporativa, y crean sistemas de normas y valores que animan formas de control social extremas, de contenido violento.
Por ello cualquiera sea el sentido y significado del Capital Social, beneficioso o perverso, este acumular informacin, influencia y poder, e incluso solidaridad gratuita u obligada, de modo que las redes sociales promovern en ambos compromisos, sistemas normativos, potencialidades para el logro de objetivos comunes.
Del mismo modo, siempre el Capital Social puede producir exclusin social en quienes no se sienten atrado por sus contenidos y propsitos, lo que se 112 traduce en restriccin a sus libertades, discriminacin, e incluso segregacin social, ya sea por aceptacin voluntaria o por imposicin arbitraria.
De all se desprende que las caractersticas del Capital Social puede reducir o ampliar fenmenos como la violencia, la exclusin socio-econmica, la discriminacin y falta de tolerancia, pues los grupos dominantes de su produccin y gestin pueden tomar una orientacin de exclusin o inclusin de quienes no merecen su confianza, se les limita en la participacin, o no comparten los valores y normas establecidos, y finalmente son objeto del castigo.
En la medida que ya sea en los titulares del Capital Social beneficioso o perverso stos as operan, el riesgo de la violencia crece y la respuesta de los afectados puede tornarse en delictual.
CAPITAL SOCIAL Y DESARROLLO HUMANO DE LA JUVENTUD
La teora del Capital Social ha significado una nueva apertura al estudio de mltiples fenmenos sociales complejos y conflictivos, pero sin duda que uno de los campos en los que da mayores resultados para la investigacin social, es el de la juventud, por tratarse de un sector en pleno pasaje de la niez a la vida adulta, condicionado por el estndar del capital social de las comunidades en que esta transicin se vive y las opciones que le brinda la calidad de las relaciones verticales y horizontales que le condicionan. Entendindose por relaciones verticales las intergeneracionales, por las que las mayores deberan promover las capacidades de los jvenes para superar los desafos propios a su crecimiento, en especial durante la adolescencia, garantizndoles orientacin, seguridad, educacin y salud. Por su parte las relaciones horizontales son las que desarrollan con sus pares, no slo aquellas que se les imponen desde la familia y la escuela, sino fundamentalmente las que crean sin ms decisin que su voluntad de aprendizaje de su sociabilidad en espacios sociales abiertos, relaciones que la sociologa define como "prescritas" o "adscritas", debido a su origen y contenido.
Al respecto y tal corno lo seala un estudio de la Escuela de Gobierno de la Universidad de Harvard, " La sociedad adulta frecuentemente pasa por alto a los jvenes, excepto cuando se meten en problemas. Los jvenes quieren lo que todos quieren: afiliacin, comunidad, solidaridad, respeto, xito y oportunidades. La posibilidad de que esas necesidades sean provedas por pandillas juveniles - o en su lugar, por las escuelas, las casas comunales y los clubes deportivos - depende de la sociedad. Y la eleccin que hagamos tiene ciertos y prolongados efectos. La naturaleza del Capital Social disponible para los jvenes, determina que tan bien van a educarse, las oportunidades de que asistan a la universidad, la posibilidad de que cometan crmenes y las probabilidades de que consuman drogas o cometan suicidio".
Es por ello que el grupo social ms condicionado en su desarrollo y la realizacin de determinadas conductas, son los jvenes y ello depender de 113 la calidad del Capital Social, en la medida que ste hace posible crear relaciones de reciprocidad y confianza, compartir sistemas valricos y normativos y fortalecer al mismo tiempo la identidad personal de afirmacin de s mismo y la identidad de pertenencia a su comunidad, dando origen al aprendizaje de la seguridad de s mismo y de la seguridad ciudadana colectiva.
En efecto, el impulso adolescente a buscar asociarse y participar en grupos de iguales elegidos por ellos mismos, en busca de alcanzar una identidad original e individual distinta a la prevista por su familia e incluso la esperada en su escuela o liceo, lo conduce a disponerse muy favorablemente a ofrecer su confianza y reciprocidad a sus iguales y a adherir con cierta ingenua facilidad a los incipientes sistemas normativos y valores del grupo que abre posibilidades a asumir una identidad de pertenencia elegida por l mismo.
Ese impulso juvenil puede verse negativamente influenciado cuando las relaciones verticales intergeneracionales no aportan a los jvenes aquellos bienes sociales y morales de seguridad, educacin, orientacin valrica y salud que de ellas debera esperarse. Incluso es habitual en este caso, como ya se advirti, que la depresin de los mayores impotentes al cumplimiento de esos aportes, inviertan la relacin atribuyendo a los adolescentes su fracaso, ejerciendo sobre ellos la violencia que contiene la prctica de conductas profundamente desvalorizantes de los propios adultos, tales como el alcoholismo, la drogadiccin e incluso la delincuencia, junto a la descarga sobre los jvenes la violencia fsica de castigos irracionales y verbales de agresin a su dignidad fundamental.
En esos casos el impulso a la sociabilidad en relaciones horizontales con sus pares se transforma en una angustiosa necesidad y por lo mismo en una aceptacin acrtica de los grupos que estn dispuestos a recibirlos, sean estos pandillas o maras, dotadas de un capital perverso, en las cuales y desde ellas poder escapar a la violencia vivida y aprendida, aceptando con facilidad su prctica, ya sea sobre ellos mismos, de acuerdo a la disciplina interna de estos grupos, o hacia otras pandillas o incluso los adultos, ahora vistos como fuentes de recursos para cubrir las necesidades bsicas personales o de las actividades de su grupo.
Como puede apreciarse la relacin entre Capital Social y la Violencia no se produce en un solo sentido, pues si bien la existencia y desarrollo del Capital Social beneficioso sin lugar a dudas es fundamental para controlar la violencia delictual, cuando ste no existe o es extremadamente dbil, es la violencia la que promueve el surgimiento del Capital Social perverso.
Desde la perspectiva terica del Capital Social y segn sea su contenido, es ms fcil comprender tanto el control y bajos niveles de violencia, como tambin a la inversa, su desarrollo y estabilidad. Ser esa calidad de Capital 114 Social producido el que determinar el estandar de realizacin de los Derechos Humanos.
SEGURIDAD HUMANA, MODERNIZACIN Y CAPITAL SOCIAL
El Capital Social como acumulacin de experiencias compartidas que han establecido redes sociales, instituciones formales o informales, lazos sociales, valoraciones compartidas de lo que es positivo o negativo para el desarrollo y la convivencia y ciertas identidades nacionales o subnacionales, condiciona la calidad de la seguridad humana que hace posible el Desarrollo Humano.
Grandes objetivos y logros nacionales han sido posibles por la existencia de sentimientos de pertenencia, por adhesin a valores comunes, por una red de instituciones sociales que han podido extender y sostener los esfuerzos para lograr dichos objetivos. La gentilidad y la generosidad son valores sociales que pueden movilizar grandes energas en una sociedad.
Una modernizacin llevada a cabo a espaldas del capital social de un pas y de su experiencia y memoria histrica, puede crear un desajuste entre los objetivos modernizadores y la sociedad.
Hacer transparentes los objetivos de cambio y afincados en la disposicin de la gente a enfrentar sus desafos y nuevos horizontes, podr crear una Seguridad verdaderamente humana.
Como objetivo social implica el reconocimiento del "otro" como sujeto del proceso de modernizacin.
Para ello se necesita un nuevo paradigma del desarrollo que coloque al ser humano en el centro del mismo, considere el crecimiento econmico como un medio y no como un fin, proteja las oportunidades de vida de las futuras generaciones al igual que las de las generaciones actuales y respete los sistemas naturales de los que dependen todos los seres vivos.
Tal paradigma de desarrollo posibilita que todas las personas amplen plenamente su capacidad humana y aprovechen esa capacidad al mximo en todas las esferas: econmica, social, cultural y poltica y aborda las cuestiones de equidad, tanto dentro de una misma generacin como entre distintas generaciones, posibilitando que todas las generaciones, presentes y futuras, aprovechen al mximo su capacidad potencial.
La seguridad humana significa que la gente puede ejercer esas opciones en forma segura y libre, y que puede tener relativa confianza en que las oportunidades que tiene hoy no desaparecern totalmente maana.
115 Sin paz social, sin equidad, solidaridad, confianza las oportunidades no son accesibles.
Slo la construccin de un entorno de certidumbres y seguridades compartidas, hacen posible la participacin, la cooperacin, la confianza y el procesamiento de conflictos.
SEGURIDAD DE LAS CERTEZAS
La seguridad comprende al menos tres campos de certezas:
- Naturales: Explicativas frente al proceder de la naturaleza propia del entorno. - De lenguaje: Que comprende todos sus tipos. - De sus derechos: Desde los derechos humanos a los creados por la ley.
La incertidumbre nace de no poseer un orden predeterminado y estable de relaciones sociales y tener que construirlo cada uno, orientado slo por la vocacin humana a ser persona entre personas.
El ser humano debe crear certezas como condicin de su existencia, pero la naturaleza de stas es colectiva, pues se refieren a relaciones entre personas y entre estas y su entorno, que es necesariamente compartido.
La solidaridad es el despliegue de vnculos cotidianos entre los individuos que se apoyan en el reconocimiento mutuo como participantes de una comunidad de saberes, intimidades, intereses: identidad de pertenencia.
Las certezas estn siempre crendose, abandonndose, reconvirtindose, recrendose.
Una amenaza es aquella interrupcin probable de los cursos de accin individuales o colectivos que no resulta tolerable para una sociedad, sus miembros o el todo social.
Para controlar las amenazas se construyen mecanismos adhoc de seguridad: ya sea reales o de vnculos que impiden su aparicin o si no pueden evitarse logrando que ella no interrumpa el curso de accin.
La existencia de mecanismos objetivos de seguridad no es suficiente para que la sociedad sea segura. Es necesario que las personas perciban esos mecanismos, confen en ellos y los incorporen a sus estrategias de accin, pues ellos se hacen operantes por las personas.
116 En el mbito de la seguridad humana los mecanismos objetivos y las percepciones subjetivas se condicionan mutuamente y forman un solo todo.
LA CONSTRUCCIN SOCIAL DE SEGURIDADES
Las formas sociales de implementar seguridad son variables.
La sociedad y sus miembros reconocen, dan nombre, explicaciones y prioridades a las amenazas.
Los mecanismos objetivos de seguridad no slo se dirigen a neutralizar amenazas, sino a promover el desarrollo de nuevas oportunidades.
Se llama " seguridad de habilitacin" los mecanismos que permiten a las personas mejores condiciones sociales para integrarse socialmente (prevencin del delito en la neutralizacin de los factores crimino - valentes).
Se llama " seguridad de realizacin" los mecanismos que permiten el aprovechamiento de las nuevas oportunidades que ofrece la sociedad (potenciando, por ejemplo, los factores crimino - resistentes).
Ambas seguridades se corresponden unas a otras, pues hay que estar habilitado para participar si se aspira a aprovechar las muchas oportunidades.
Cuando la incapacidad para aprovecharlas, se mantienen en el tiempo, ello conduce a la exclusin social.
Las certezas y seguridades slo existen como creacin social y se refieren a las condiciones de la existencia social de las personas, hacen posible el desarrollo concreto de las personas y de la sociedad como condicin de permanencia y sustentabilidad.
La seguridad humana se construye en la tensin entre:
Libertad y Creatividad por un lado
y las restricciones institucionales para realizarlas, o la seguridad institucionalizada por otra.
La seguridad humana es un proceso permanente de construccin social en el campo de las oportunidades y amenazas.
LA SOCIEDAD MODERNA Y LA SEGURIDAD
Tal como se seal en el captulo primero, la sociedad moderna surgi del afn por ampliar la libertad frente a las certidumbres sociales heredadas 117 propias a la sociedad tradicional, y para ello reconoci como fundamento de su convivencia los derechos inherentes a la dignidad humana.
Los principios bsicos de la sociedad moderna para definir y fundar la seguridad son los de autonoma y racionalizacin: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y dotados como estn de razn y de conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros".
- Autonoma: el derecho de las personas a definir sus propias certezas en los distintos mbitos de su vida. - Autodeteminacin: Autoafirmacin de la identidad propia, personal y nacional. - Libre determinacin: Darse un modo de vida: cultura. - Soberana: Ser sujeto de su autorrealizacin. - Libertad Civil : De acuerdo con su razn y su conciencia. - Libertad de Conciencia, pensamiento y religin. Condicin de sujeto moral. Sujeto jurdico, sujeto cvico, ciudadanos.
118 CAPTULO SPTIMO
PARA ENFRENTAR LA CORRUPCIN DESDE LOS DERECHOS HUMANOS
La corrupcin no es slo un delito grave, como los crmenes contra las personas, su integridad o su propia vida. Es mucho ms que ello. Es una forma de envilecer lo mejor de nosotros mismos, de desnaturalizar los contenidos vitales de las energas colectivas, de poner trmino a cualquier porvenir que quisiramos heredar a nuestros hijos y nietos, pues supone vaciarnos de la dignidad de seres humanos con que hemos sido engendrados por nuestros padres, de los derechos a ser considerados como pueblos independientes y autnomos, de crear nuestra cultura y proyectar la identidad de nacin, para aportar con ello a la construccin de una humanidad ms feliz, que hace de la paz aquel medio ambiente en que la dignidad puede reproducirse y crecer.
LA DEFINICIN DEL PROBLEMA HOY
Los derechos humanos constituyen valores superiores y normas jurdicas que dan sustento, contenido y sentido a las bases de la institucionalidad propia a todo estado de derecho moderno, en cualquiera de sus formas histricas compatibles con un rgimen democrtico, vale decir, el estado liberal de derecho, el estado social de derecho, o el estado democrtico de derecho.
Las fuentes originarias del estado de derecho, que le dan origen y legitimidad y hoy le sealan obligaciones programticas, son los derechos que derivan de la dignidad inherente a la persona humana; el derecho de autodeterminacin del pueblo, por lo que ste define su identidad nacional, reclama su autonoma e independencia, y alcanza la calidad de sujeto jurdico internacional; y el derecho de libre determinacin del pueblo, en virtud del cual establece libremente su condicin poltica y provee a s mismo a su desarrollo econmico, social y cultural, disponiendo de sus propios medios de subsistencia.
Mediante la constitucin del Estado Nacin en un rgimen jurdico de estado de derecho, las personas y los pueblos se hacen sujetos activos de su desarrollo, felicidad y bienestar, para elevar su nivel de vida en un concepto ms alto de la libertad, desplegando un control efectivo sobre su espacio, el tiempo, sus recursos humanos y materiales, orientando su potencial cultural y social hacia el crecimiento de su capital humano, con el horizonte contemporneo del paradigma del desarrollo humano, tal como ste ha sido definido hoy en da por la Naciones Unidas, accediendo a cada vez ms altos estndares de seguridad de la libertad o de libertad segura.
Sin embargo, esa perspectiva se ve hoy amenazada por las dificultades que experimentan muchos Estados Nacionales, para asumir los desafos surgidos desde el complejo proceso de globalizacin, con el consiguiente aumento de la 119 transnacionalizacin de los sistemas de produccin, comercio y finanzas, integrados cada vez ms a escala global, acompaado por la construccin de redes globales de comunicacin, tecnologa y el dominio de la propiedad de los inventos cientficos y tcnicos y sus aplicaciones prcticas.
Estos procesos abren espacios fuera de todo control nacional o internacional multilateral, lo que ha ido impulsando la denominada globalizacin del crimen, fenmeno ntimamente vinculado al debilitamiento de los Estados Nacionales y a la vulnerabilidad de sus estados de derecho, lo que hace de la corrupcin el instrumento de penetracin y accin poltica que ms amenaza los fundamentos mismos de esas fuentes originarias de las bases de institucionalidad jurdica y democrtica: los derechos humanos y el derecho de libre determinacin del pueblo.
De este modo, como ha sido sealado por Manuel Castells, si bien 3 , no es nueva la capacidad de penetracin del crimen y su repercusin en la poltica, (si lo es) la vinculacin global del crimen organizado, su capacidad para condicionar las relaciones internacionales, tanto econmicas como polticas, debido a la escala y el dinamismo de la economa criminal. Y " es nueva la profunda penetracin, y eventual desestabilizacin, de los estados nacionales en una variedad de contextos, bajo la influencia del crimen transnacional" .
El mismo autor agrega las tres lneas que asume esa tendencia.
"1.- En muchos casos, toda la estructura del Estado, que a menudo incluye las esferas ms altas, est penetrada por vnculos criminales, ya sea mediante la corrupcin, amenazas o financiamiento poltico ilegal..." "2.-Las relaciones internacionales entre los estados -nacin, en muchos pases acaban dependiendo, en grados diferentes, de la buena o mala colaboracin en la lucha contra la economa criminal..." "3.- Los flujos financieros de origen criminal, cada vez ms importantes, son elementos clave para estimular o desestabilizar economas nacionales enteras..."
Amrica Latina, luego de la crisis de sus Estados Nacionales, producto del intento de crear los estados de seguridad nacional, a travs de regmenes dictatoriales que destruyeron todo vestigio del estado de derecho, atacando sus fuentes originales, hoy sufre una nueva crisis provocada por su debilidad para modernizar el Estado desde la revalorizacin de esos mismos fundamentos y fuerzas creadoras, con las que podran asumir a travs de proyectos nacionales y alianzas continentales, los desafos de la globalizacin. Con ello se han ido haciendo ampliamente vulnerables al crimen organizado trasnacional que penetra con redes de corrupcin sus instituciones, llegndose a la promocin de una cultura de la corrupcin, como aquella que permite obtener ganancias individuales o de grupos de inters, a costa del envilecimiento del Estado Nacin, cubiertos por
3 Manuel Castells, La Era de la Informacin. Vol II Siglo XXI, pg. 288.d 120 el envoltorio de ideologas tecnocrticas y libremercadistas de ocasin, cuyo principal efecto estratgico es la destruccin de la cohesin social, la solidaridad del pueblo y el contenido sustantivo de la nocin de Nacin como identidad colectiva de pertenencia del conjunto del mismo.
En estas condiciones, la corrupcin es la manifestacin o sntoma de un mal mayor, que denota las debilidades, y porqu no decirlo, la incapacidad de nuestras sociedades para autodeterminarse y ejercer sus pueblos el derecho de libre determinacin y abriendo as las puertas a la expresin ms amplia del conjunto de los derechos derivados de la dignidad inherente de todos los hombres y mujeres que lo integran.
Los actos de corrupcin delatan esas enormes limitaciones, tanto de las personas que los incitan, como de quienes se debera pensar estn representando la autoridad pblica, la que encuentra su base de legitimidad en la voluntad del pueblo a que se comprometi a servir y que deposit en ellos su confianza.
Este tiempo, al igual que en aquella poca en que surgieron las independencias de nuestras naciones, ha puesto en discusin preguntas difciles, tales como, Somos hoy capaces de ser dignos de nuestra calidad de pueblo independiente y soberano, como para autodeterminarnos y libre determinarnos? Cada uno de nosotros es efectivamente sujeto de su dignidad como persona y de los derechos que derivan de esa condicin? Nuestras Naciones tienen algn sentido como comunidades autnomas e independientes? Cmo podemos justificarnos ante la historia como pueblos constituidos en Nacin y organizados en estados de derecho, regidos por sistemas democrticos, si somos hasta tal punto vulnerables al crimen globalizado e incorporamos a la vida cotidiana las conductas corruptivas como los modos de ser felices y lograr nuestros propsitos individuales?
MODALIDADES DE MANIFESTACIN DEL PROBLEMA
La corrupcin es la descomposicin que corroe lo mejor de cada uno y de todos, y por ello amenaza la vida misma; pues cmo entender los niveles de hambre, miseria y marginacin; cmo explicar que para unos y otros el ingreso de esperanza de vida sea tan distante; cmo comprender que frente a tanta necesidad bsica no satisfecha, puedan existir quienes mediante la corrupcin vacan de contenido los asuntos pblicos, defalcan los ahorros de todos, venden los intereses de su nacin, para gozar en su limitada vida de un desproporcionado y enorme consumo, y de una apropiacin de bienes que jams les har crecer en dignidad humana.
De lo dicho se desprende que la causa de la transparencia, derechos humanos y control ciudadano, no corresponde a temas tcnicos, o que se resuelvan con discursos moralistas o ideolgicos, o que correspondan a un mejor desarrollo de los sistemas burocrticos, sino es una oportunidad para crear 121 sociedades fundadas en los valores y normas que las originaron, renovando la valorizacin de sus fuentes originales, encontrando en el paradigma del desarrollo humano los principios y valores que orienten y den contenido prctico a un efectivo estado democrtico de derecho, es decir, un orden social donde los seres humanos sean sujeto y fin del mismo, gracias a las exigencias ticas y jurdicas que se desprenden de los derechos humanos, la autodeterminacin, la libre determinacin del pueblo, el estado democrtico de derecho y un rgimen democrtico capaz de controlar su historia, en medio del creciente y fuerte proceso de globalizacin.
Por ello al enfocar la temtica de la corrupcin desde la perspectiva de los derechos humanos y el control social del mismo, se comprenden necesariamente, dos dimensiones: la primera, la de su significado tico - poltico; y la segunda, la de las estrategias poltico criminales y su sustento tcnico, jurdico y administrativo.
DE QU CORRUPCIN HABLAMOS
La corrupcin inaugura la desintegracin de la comunidad y entrega el curso de la vida social a los grupos de inters, al crimen organizado, a sus sistemas particulares de normas y sanciones, construyendo su propia fuerza pblica o captando a la fuerza pblica democrtica del estado de derecho, para imponer sus propsitos, fuera de todo control social, da vida a un poder fctico descontrolado, completamente extrao al bienestar de la sociedad.
Desde la irrupcin de los sujetos activos de la corrupcin, stos entran a envilecer los valores superiores de la convivencia y se apoderan de lo pblico y de sus normas fundamentales, vaciando su contenido republicano y produciendo la ruptura del orden jurdico establecido para garantizar la seguridad interna del ejercicio de los derechos fundamentales que proporciona la fuerza del derecho institucionalizada, haciendo ilusoria la responsabilidad ciudadana y la cohesin social, por lo que todo el cuerpo social - sociedad poltica y sociedad civil - se hacen vulnerables al crimen globalizado y pierden todo control sobre s mismas, creando la desconfianza en las autoridades instituciones.
En esas condiciones el modelo de desarrollo deja de ser un proyecto de consenso, que convoca las energas de todos, bajo reglas reconocidas y cumplidas, y el capitalismo aventurero, con sus propios cdigos tico delictivo, se impone sobre la racionalidad propia a las sociedades regidas por estados de derecho que saben distinguir lo pblico de lo privado, siendo el primero un botn a repartir, mediante la degradacin de quienes desarrollan su direccin poltica o realizan el servicio pblico en la administracin del Estado.
Las ideologas modernistas, libremercadistas, tecnocrticas, socavan los fundamentos del Estado de Derecho y las Democracia, relativizando sus bases 122 institucionales y el valor de las nociones fundantes de pueblo, nacin, repblica, ciudadana, incluso patria, las que son diluidas, con los pretextos de ideas que se esfuerzan en demostrar que ellas ya no pueden estar vigentes en un mundo globalizado, que exigira por razones de lucro y pragmatismo, levantar los controles sobre las polticas pblicas y desarrollar stas slo con la racionalidad propia de los negocios privados.
Tal como lo seala con claridad Jos Mara Simonetti 4 . " Para el desarrollo de la corrupcin es prerrequisito y condicin la existencia de una confusin actuante sobre el lmite entre lo pblico y lo privado, slo es posible a travs del quebrantamiento o el incumplimiento de las reglas del juego... la existencia intencionada de reglas de procedimientos poco claras, o derivada de una impunidad garantizada por circunstancias diversas, ya sean el favoritismo del poder poltico, la ineficiencia o la correlativa corrupcin de los tribunales y otras instituciones destinadas a la prevencin y represin, el encubrimiento orquestado por quienes tiene a su cargo la averiguacin de la verdad, la trabazn de las soluciones polticas negociadas, etctera .
El mismo autor sostiene su criterio en una transparente cita de Norberto Bobbio (3), en la que este maestro afirma "la dicotoma clsica entre derecho privado y derecho pblico refleja la situacin de un grupo social en el que se ha efectuado la diferenciacin entre lo que pertenece al grupo en cuanto tal, a la colectividad, y lo que pertenece a cada uno de sus miembros, o ms en general entre la sociedad global y los posibles grupos menores..."
Ese es el origen estructural de la corrupcin en las sociedades hoy en da, y permite su aparicin, reproduccin, ampliacin, e incluso, la promocin desde esas ideologas, de una cultura de la corrupcin, analizando sus procedimientos y hasta en cierta medida "naturalizndoles", al sostenerse "pero si siempre ha existido", "son delitos comunes", y por lo tanto con slo crear fiscalas anticorrupcin, perfeccionar las leyes, aumentar las penas, etc., puede someterse a control.
La verdad es muy distinta a esa desapresiva aproximacin, pues como se ha sealado, las poderosas energas que los procesos de globalizacin proyectan sobre las estructuras fundantes de los estados nacionales y sus bases institucionales esenciales, generan factores crimingenos de dimensiones hasta hoy no conocidas y ponen en discusin la validez misma de la cultura nacional en materia de derechos humanos, estado de derecho y compromiso colectivo con la democracia.
4 J os Mara Simonetti "Notas sobre la Corrupcin", Pena y Estado ao 1 N 1. Buenos Aires 1995.
123 LA POLTICA DEL ESCNDALO
En las ltimas dcadas y a medida en que se desarrolla la nueva era de la informacin, se ha podido presenciar la emergencia del fenmeno del escndalo como instrumento de accin poltica.
Esta forma de accin comprende dos modalidades principales. Por una parte la focalizacin de la acusacin en las caractersticas de la moralidad personal del dirigente, en el campo sexual o el consumo de alcohol; en segundo lugar, pero con ms expansin, est el tema de la corrupcin poltica.
Segn Carl Friedrich: "Siempre que alguien ostenta el poder y est encargado de hacer ciertas cosas, esto es, es un funcionario responsable u ocupa un cargo, es inducido por recompensas monetarias o de otro tipo, no legales, a emprender acciones que favorecen a quienes proporcionan recompensas y, por lo tanto, perjudican al pblico y sus intereses".
De este modo el escndalo poltico de corrupcin, junto a la noticia sobre la seguridad ciudadana, dominan la informacin de los medios de comunicacin.
Es bueno reconocer que desde los tiempos ms remotos, el uso y abuso del poder en beneficio personal ha sido una constante en la humanidad y, por lo mismo, ello ha sido uno de los mejores argumentos para sostener la necesidad de instalar los sistemas democrticos apoyados en autnticos estados de derecho.
En efecto cuando el estado controla y monopoliza la informacin, la arbitrariedad adquiere las caractersticas de una fuerza sin lmites, es decir, deja de ser fuerza y se transforma en violencia.
Es por ello que los ndices de corrupcin son una adecuada medida de la calidad de la democracia y del estado de derecho vigente en una sociedad, y por lo mismo, en la medida que de estas dos formas de ordenar la convivencia depende la realizacin efectiva de los derechos humanos, la corrupcin es una forma calificada y agravada de ataque a la legitimidad del rgimen poltico y jurdico vigente.
Manuel Castells seala que hay diversos factores institucionales y tendencias macropolticas que han debilitado los sistemas polticos, que los han hecho ms vulnerables, creando gran confusin en la opinin pblica.
Entre estos factores seala:
La prdida de contenido que valorice de la disputa poltica ha debilitado la identidad de pertenencia a los partidos y coaliciones, desdibujando las posiciones y los proyectos de construccin de pas, sociedad, comunidad, en fin de la calidad de vida especifica que se quiere producir. En 124 estas condiciones los ciudadanos solo optan por los intereses inmediatos.
- La potente economa criminal global en ascenso en el mundo, encuentra en ello un campo de ambigedades que facilita su infiltracin y penetracin con distintos camuflajes.
- El debilitamiento del vnculo social necesario para el desarrollo de movimientos sociales y polticos, desplaza el terreno del encuentro y dilogo directo interpersonal, por el espacio de los medios de comunicacin que hacen del escndalo el arma elegida para desarrollar la lucha y la competencia poltica.
- Los medios se han vuelto muy poderosos gracias a la interconexin informacional, a su capacidad de investigacin inmediata y al uso de gran cantidad de instrumentos de creacin de opinin pblica: encuestas, publicidad, marketing, anlisis, creacin de imgenes y procesamiento de informacin.
- Otro de los factores que promueven esta poltica del escndalo, es el dficit econmico crnico de los actores polticos y el crecimiento de la brecha frente a las nuevas necesidades. Ello conduce a la creacin de redes complejas de financiacin con el mundo empresarial, crendose lo que se ha denominado como la matriz de la corrupcin poltica sistmica, desde la que nace una red en la sombra de negocios e intermediarios.
Una vez que la poltica del escndalo se instala y la corrupcin se extiende, nace el mundo de los asesores polticos, equipos de periodistas, abogados informantes y los sistemas de desarrollo de la moderna profesin de " lobbystas" .
Las alegaciones y disputas suben de tono y el campo de ellos se desplaza hacia los tribunales de justicia, completndose l circulo con la judicializacin de la poltica. La prctica poltica se traduce en flujos constantes de escndalos, en que los afectados en uno hacen surgir nuevos para tapar la atencin que se haba concentrado en ellos.
La fase superior de esta forma de accin poltica ser entonces la investigacin parlamentaria o la judicial y los polticos comienzan a conocer en directo la justicia penal y sus instituciones, por lo que la necesidad de ejercer control sobre el Ministerio Pblico, los Tribunales y las Policas, es parte de su trabajo poltico.
Por su parte estos actores de la justicia buscando defenderse de esos esfuerzos de los polticos, procuran una relacin simbitica con los medios de comunicacin, protegen su independencia y le filtran informaciones privilegiadas, 125 transformndose en sus hroes: "el juez de hierro", "el insobornable", etc.; y en esta lucha justificada en la defensa de la democracia y el estado de derecho, deslegitiman a los partidos, los polticos, la poltica y en ltimo trmino, la misma democracia.
LA CRISIS DE LA DEMOCRACIA Y LA RESPUESTA
Tres fenmenos mayores explican la crisis del sistema democrtico.
- El Estado Nacin ha perdido gran parte de su soberana, socavada por la dinmica de los flujos globales y las redes transorganizativas de riqueza, informacin y poder, perdiendo su capacidad para cumplir con sus compromisos como estado de bienestar.
- La reconstruccin del significado poltico cuestiona el propio concepto de ciudadana y la legitimidad de la voluntad del pueblo comienza a ser reemplazada por la identidad colectiva fundamentalista, nacionalista, tnica o religiosa.
- La crisis de credibilidad del sistema poltico, atrapado por la poltica del escndalo, envilece la cultura cvica.
El resultado es la desafeccin creciente de la opinin pblica y sus expresiones individuales o colectivas hacia los partidos, los polticos y la poltica profesional democrtica, lo que da origen a la fragmentacin del sistema poltico y la penetracin de una poltica simblica, las movilizaciones, por problemas concretos, el localismo, los referndum y el liderazgo personalizado de los salvadores, el populismo demaggico, y la desafeccin poltica de las nuevas generaciones de jvenes, que se dividen entre el cinismo que se debe aprender para tener xito y la revuelta violenta de sus demandas.
Frente a ellos hay que recrear el estado desde los gobiernos regionales y locales, descentralizando el poder y abrindose a la participacin ciudadana, construyendo vnculos y asociaciones en redes horizontales de ciudadana, promoviendo estrategias de desarrollo humano y crecimiento de capital social.
A travs de ese nuevo tejido social se pueden promover las constelaciones polticas e ideolgicas nuevas que afirmen visiones consistentes sobre la sociedad a construir y crear, produciendo anticuerpos efectivos para la poltica del escndalo que alimenta y vive de la corrupcin.
126 Con estos nuevos contenidos la poltica se enriquece con la reconstruccin de la democracia que suma a ella las causas humanitarias, sus movilizaciones y acciones dirigidas por los ciudadanos, que recuperan su capacidad de controlar las instituciones pblicas e incluso las empresas privadas que intervienen sobre sus vidas.
De lo dicho se desprende la necesidad de refundar la cultura cvica de nuestros pueblos, revalidar sus cimientos, desarrollar en el movimiento social y los partidos polticos compromisos programticos hacia la defensa y promocin de los derechos humanos, el estado de derecho y la democracia, construyendo de este modo las bases para asumir las nuevas realidades de la internacionalizacin econmica, comercial, financiera, poltica y comunicacional, con la personalidad fortalecida de pueblo y nacin soberano, que construye su propia historia desde s mismo y no se acepta el envilecimiento de todo aquello que constituye su identidad.
Slo una gran alianza, poltica y social, para poner trmino a todos los niveles de la corrupcin, asumida como una tarea de pas, incorporando a todos en este compromiso, puede permitir que el Estado Nacin recupere y acreciente su fuerza para controlar y prevenir este flagelo que hoy nos hace dudar de nosotros mismos.
LA ESTRATEGIA A APLICAR: LOS CONTENIDOS DE UNA ALIANZA NACIONAL
En el marco de esa definicin global del fenmeno de la corrupcin y sus manifestaciones estructurales sealadas, su envergadura y profundidad no permite su trato slo en su expresin delictiva individual u organizada, sino a travs de una estrategia nacional que avance en una respuesta de fondo, histrica, de cambios institucionales y poltico culturales que de seguro exige un planeamiento estratgico aplicado compartido entre la sociedad poltica y la sociedad civil, como se ha dicho, una tarea de pas.
Esa perspectiva no implica abandonar el tratamiento intenso, eficaz, eficiente y vlido de las manifestaciones criminales de este fenmeno, pero ello debe hacerse no mediante la metodologa del escndalo y reduciendo a su mnima expresin los principios y derechos fundamentales del debido proceso y la justicia, sino haciendo de los procesos judiciales instancias que por su transparencia conduzcan a una pedagoga social sobre el fenmeno, para construir y afianzar consensos sobre la prevencin del mismo, y promueve una cultura fundada en los derechos humanos y el respeto y valoracin del Estado de Derecho y el rgimen democrtico.
En esta orientacin, cinco son las lneas de accin a implementar:
127 - Afianzar el compromiso poltico por la vigencia de la ley y la seguridad jurdica en la racionalidad propia al estado de derecho, con la igualdad real de todas las personas ante ella, el acceso efectivo al derecho a la justicia y el debido proceso, sin discriminaciones de cualquiera clase, y una persecucin especializada a los enemigos del derecho a la libre determinacin del pueblo y su desarrollo humano, el crimen organizado y su penetracin en las estructuras institucionales, polticas, econmicas y sociales del Estado Nacin.
- Avanzar decididamente por el perfeccionamiento de la democracia, promoviendo la participacin social, la desconcentracin y descentralizacin del poder en todas los planos y esferas, para dar paso a una nueva ciudadana capaz de ejercer un control democrtico real sobre la responsabilidad tica, jurdica y poltica a quienes encomienda la gestin del bien comn y la promocin, respeto y garanta de sus derechos fundamentales, creando el clima y las dinmicas de una amistad cvica que afiance y profundice la cohesin social, en una sociedad donde las minoras expresen el potencial de sus identidades, en una dinmica social penetrada por las energas de la complementariedad y la solidaridad.
- Garantizar una Administracin Pblica al servicio de las necesidades bsicas de la poblacin, que encuentre su legitimidad en la calidad de sus prestaciones y en una tica pblica que puede ser reclamada por quienes ejercen a travs de ellas sus derechos econmicos, sociales y culturales, como asimismo sus derechos civiles y polticos.
- Promover la responsabilidad empresarial con valores ticos en su relacin con las personas, las comunidades y el medio ambiente, a travs de la modernizacin de las estructuras corporativas, el apoyo a polticas de desarrollo sustentable, la inversin en capital humano, su constribucin honesta a las finanzas pblicas y a la administracin ambiental como contenidos sustantivos de sus prcticas ticas de negocios
- La lucha por una nueva ciudadana fundada en el ejercicio de la libertad, entendida esta como la responsabilidad de cada persona y los grupos en que se integra, para con la plena expresin de la fuerza de la dignidad humana, para promover las dinmicas propias al desarrollo humano y la justicia social, mediante el crecimiento del capital humano y social, como sujetos del mismo y criterio bsico de la evaluacin de su legitimidad.
- Finalmente la lucha por una cultura fundada en los derechos humanos, la tica pblica, los fundamentos del estado de derecho y el rgimen democrtico, que en definitiva se constituya en el factor preventivo decisivo al surgimiento de la corrupcin y su reproduccin.
128 EL SUJETO DE ESTA ESTRATEGIA
Para impulsar las cinco lneas de accin de esa estrategia se hace indispensable una profunda modernizacin del Estado, que asuma el liderazgo racional del desarrollo de la misma, en aquella gran alianza de pas que se ha sealado.
Esta modernizacin debera poner su prioridad en el desarrollo de los tres principios bsicos de una gestin compatible con las exigencias de los derechos humanos, el estado de derecho y el rgimen democrtico, que comprenden el ncleo duro de una tica fundada en ellos:
- La funcin pblica como cumplimiento de un deber.
- La expresin de la dignidad del cargo como mandato de la voluntad del pueblo.
- La primaca del principio de legalidad del derecho pblico como compromiso democrtico con el bien comn de la totalidad de la Nacin.
La funcin pblica como cumplimiento de un deber
El Derecho Pblico se funda esencialmente en la nocin de deber, es decir, prescribe conductas necesarias al bien pblico convenidas como partes de un contrato social ms alto y de all que la funcin pblica es dotada de potestades, facultades y atribuciones que no realizan los intereses de quienes los activan, sino del bien comn, por lo que son inalienables, intransmitibles, irrenunciables e imprescriptibles.
Desde estos fundamentos se hace imperioso la necesidad de objetivar la tica pblica que conducir el accionar de todos los organismos del Estado.
La funcin pblica se ejercita desde un cargo
El cargo no es propiedad privada de quien lo detenta, pues ste es la unidad organizativa bsica de la administracin del servicio pblico, que rene las competencias y atribuciones dispuestas para la satisfaccin de las necesidades y el ejercicio de los derechos de las personas y la sociedad.
Por lo mismo en el ejercicio de un cargo pblico el funcionario que hace gestin del mismo, entra en una relacin directa con el derecho pblico, se identifica con una tarea pblica que no puede privatizar y debe estar siempre sometido al control ciudadano permanente sobre la calidad de su gestin, sobre el valor objetivo de la accin desarrollada, tambin llamado "valor de resultado".
Por lo mismo el ejercicio del cargo implica en primer trmino la calidad subjetiva de quien lo detenta y ejerce, fundada en su conciencia tica del servicio 129 pblico con que realiza sus competencias y potestades, y el dominio objetivo de las capacidades profesionales necesarias para ello.
La primaca del principio de legalidad del derecho pblico
El estado de derecho se identifica con el imperio de la ley, la divisin de poderes y la garanta de los derechos humanos y el derecho pblico por el hecho que slo hace posible lo que exactamente ha dispuesto, de modo que las potestades que establece constituyen prescripciones obligatorias para el que los detenta. De all surge la visibilidad y transparencia exigida a quien los ejerce y por lo mismo la activacin de su control ciudadano permanente.
Organizar la participacin de la Sociedad Civil
En algunas experiencias latinoamericanos y europeas, la incorporacin de las fuerzas propias de la sociedad civil en tareas nacionales de pas, como es esta o las de seguridad ciudadana, han conducido a la creacin de Consejos Asesores integrados como representativos de la sociedad civil, con carcter autnomo y permanente, orientados a la promocin de la participacin democrtica de todos los sectores en la realizacin y control del desarrollo de las lneas de accin consensuadas para hacerle frente.
Se trata de una instancia pblica, representativa y no de representacin corporativa, que por su autoridad moral sea capaz de canalizar y elaborar propuestas estratgicas al poder ejecutivo y al parlamento, al mismo tiempo que despliega una importante accin movilizadora en el campo cultural y social, afianzando de este modo una agenda nacional sobre la materia e incentivando la participacin y la cohesin social para realizarla, ejerciendo un papel importante en el control social de la gestin pblica y de las polticas que se desarrollan.
130 CAPITULO OCTAVO
LA VERDAD COMO FUERZA DE PROMOCION DE LA CULTURA DE LOS DERECHOS HUMANOS: EL CASO DE CHILE 5
" La hi stori a sl o exi ste en el presente: en el presente en que ocurri eron l os hechos y en nuestro presente en que reflexionamos sobre ellos. La historia la escriben los vencedores, pero la visin de los vencidos se puede apl i car a l a actual i dad chi l ena y a l a de cual qui er pas. Es un acto de denunci a de unos venci dos que, es de esperar, no van a ser vencidos de nuevo. Lo que hay detrs es una peticin de justicia" .
Miguel Len-Portilla 6 EL VALOR DE LA VERDAD En el informe de la Corporacin Nacional de Reparacin y Reconciliaciones se lee: "En la maana del 7 de Enero de 1975, Miguel ngel Sandoval Rodrguez, sastre, de 26 aos de edad, apodado "Pablito ", militante del Movimiento de Izquierda Revolucionario, sali desde su casa ubicada en Avenida Grecia nmero 1159 - A, sin regresar a ella, perdiendo sus padres, hermanos y cnyuge todo contacto con l".
"Aproximadamente entre los das 7 y 21 de Enero de 1975, Miguel ngel Sandoval Rodrguez, fue visto privado de libertad, sin mediar orden alguna para ello, emanada de autoridad legtima y competente que la justificase, en un centro clandestino de detencin denominado "Villa Grimaldi", recinto donde fue sometido a tortura, ignorndose desde entonces su paradero, as como la suerte que ha corrido en su salud fsica, squica e integridad personal, sin que l, ilegtimamente privado de libertad, haya tomado contacto con su cnyuge o familiares, realizado gestiones administrativas ante organismos del Estado; sin registrar salidas o entradas al pas, sin que conste tampoco su defuncin ".
5 Este capitulo corresponde al tercero desarrollado por Andrs Domnguez Vial en el libro Verdad, justicia y reparacin. Desafos para la Democracia y la convivencia social que all lleva como ttulo La verdad es la fuerza de la dignidad de los oprimidos.
Este libro fue editado el ao 2005 por el Instituto Internacional para la Democracia y la Asistencia Electoral y el Instituto Interamericano de Derechos Humanos.
6 Historiador mexicano, El Mercurio, 21 de Noviembre de 2004. 131 Esta historia, registrada originalmente en un recurso de amparo ante la Corte de Apelaciones de Santiago en el tiempo que sucedieron esos hechos y que no tuvo resultado alguno inicia su largo recorrido en la bsqueda incesante de la verdad y la justicia. El joven sastre se incorpora as a la numerosa lista de detenidos desaparecidos. La familia sostiene incansablemente su causa en conjunto con todo el movimiento de derechos humanos.
Muchos aos despus, el Informe de la Corporacin Nacional de Reparacin y Reconciliacin reconoce esa verdad, hasta entonces slo de carcter moral, como una verdad socialmente compartida por l conjunto de la sociedad. Afirma entonces, que Miguel ngel Sandoval Rodrguez es efectivamente una victima de la accin criminal de los agentes del Estado, determinando su condicin de detenido desaparecido. Por ello y en virtud del artculo N6 de la Ley 19123, se impuso al Estado la obligacin de proseguir la accin judicial, puesto que conocer "la ubicacin de las personas detenidas desaparecidas, como igualmente la de los cuerpos de las afectadas y las circunstancias de dicha desaparicin o muerte, constituyen un derecho inalienable de los familiares de las vctimas y de la sociedad chilena". Los abogados de esta Corporacin reabren la causa judicial sobre su caso que finalmente llega a manos del Ministro de Fuero, don Alejandro Sols Muoz (autos N 2182-98), con el apoyo investigativo de los oficiales del departamento Quinto de la Polica de Investigaciones de Chile.
Es en esta causa donde se dicta sentencia el 14 de abril del ao 2003, castigando como autores del crimen de Miguel ngel Sandoval Rodrguez a toda la direccin de la Direccin de Inteligencia Nacional (DINA); como coautores y mximos responsables, y como cmplices, a otros cinco integrantes de dicha Direccin. La verdad de esta vctima alcanza ahora el valor de una verdad institucional, por medio de una sentencia judicial que es reiterada en todas las instancias del procedimiento y que adquiere la fuerza de cosa juzgada.
Ante esas resoluciones judiciales, los condenados hacen uso de todos los recursos procesales y el caso llega as hasta la Corte Suprema, la cual confirma esa sentencia el 17 de noviembre de 2004. Por primera vez en la historia de este tribunal, se incorpora el valor de los Tratados Internacionales del Derecho Humanitario y de los Derechos Humanos, impidiendo que se aplique la ley de amnista que la dictadura haba dictado para asegurar la impunidad de estos crmenes. Desde entonces y slo desde ese momento, los Tribunales chilenos se acercan a la nocin de Crimen contra la Humanidad y de Crimen de Guerra en su teora penal, situacin que, de todas maneras, no configura jurisprudencia que obligue a ser tenida en cuenta en otros casos, como ha quedado demostrado en sus ltimas resoluciones.
En esta larga y difcil historia, el sencillo sastre y joven esposo de una familia que iniciaba el camino de construir sueos, fue objeto de la barbarie 132 desarrollada desde la mayor concentracin de poder que se conozca en la historia de Chile. Fue torturado y se le neg su derecho a la vida o la muerte. Pero como conclusin de la historia, el valor de su dignidad logra atravesar todas las barreras materiales e ideolgicas; slo con la fuerza de la verdad, moviliza la solidaridad de tantos, recibe la solicitud de perdn del Presidente de la Repblica, -cuando los informes nacionales que verificaron los hechos se presentan al pas-, y el Estado asume la obligacin de apoyar a su familia. Pero ms an, consigue romper la esclertica barrera de un anquilosado poder judicial, obteniendo la condena de sus captores y torturadores, que sin conseguirlo, quisieron desaparecerlo definitivamente. Ahora, mientras permanecen encarcelados, debern recordarlo y tenerlo presente durante el resto de sus vidas, despus de haberlo negado tantas veces. Como se ver ms adelante, es el valor de las vctimas, su verdad y no la de sus victimarios, lo que se convirti en la fuerza e inspiracin que impulsaron este proceso.
El Ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago, don Alejandro Sols, retom este caso una vez terminada la dictadura, a peticin del Presidente de la Corporacin Nacional de Reparacin y Reconciliacin. Cumpla as con el mandato de la ley 19123 que la haba creado y le obligaba a ello, siguiendo la voluntad popular y la decisin poltica del Congreso Nacional, en el que participaron gobiernistas y opositores, lo que demuestra la importancia de las comisiones de verdad para restablecer la justicia ante los crmenes de las dictaduras, si sus informes son asumidos por los pueblos.
La investigacin judicial comienza a reunir pruebas procesales sobre los hechos que daban cuenta de la verdad moral reconocida por el Consejo Superior de esa entidad pblica, gracias al apoyo criminalstico del equipo especial de la Polica de Investigaciones de Chile, formado para cumplir con la demanda de justicia que asumi y contina sosteniendo la causa de la verdad. Con ello se otorg un poder de accin extra a los abogados de derechos humanos, los que pese a su herosmo, haban visto siempre frustrados sus argumentos por no contar con las pruebas procesales que slo una polica profesional puede proveer.
En esa causa se acumulan ms de treinta testimonios, inclusive los aportados por los propios acusados en ella, y el J uez concluye en su sentencia que efectivamente Miguel ngel Sandoval Rodrguez dej su hogar el 7 de enero de 1975 y no regres jams. Se acredita que entre el 7 y el 21 de ese mes estuvo secuestrado y torturado en un recinto clandestino de la DINA, conocido como Villa Grimaldi. En ese lugar permaneci secuestrado y fue sistemticamente torturado de manera metdica, siendo enfrentado en careos a otras personas que compartan su misma condicin, algunas de las cuales sobrevivieron. Se les oblig a participar en operaciones para encontrar a militantes de su misma organizacin, delatarlos y facilitar su apresamiento; algunos de ellos sufrieron su mismo destino.
133 Sobre estos hechos, tambin sirven a la sentencia las declaraciones tanto de los agentes inculpados en este caso como los que lo estn en otros. Sin embargo, los que en definitiva terminan siendo condenados por el Ministro Sols, se limitan a argumentar como defensa que "aquello que hoy el Estado de Chile pretende calificar como acciones delictivas, son conductas imputables respecto de las personas que debieron efectuarlas por mandato jurdico del mismo Estado, en cumplimiento de deberes para los cuales los acusados fueron educados, formados, provedos y organizados ".
La cpula de la DINA, es decir Manuel Contreras, Miguel Krassnoff, Marcelo Moren, Fernando Laureani y Gerardo Godoy, establecen con esa defensa y con entera claridad, la autora intelectual de todos los crmenes contra la humanidad de la Dictadura y pretenden defenderse en su condicin de simples instrumentos operativos de su ejecucin. Si alguna confirmacin an faltara para que nadie pudiera dudar de que se haba desarrollado una poltica de Estado de desarrollo de Crmenes contra la Humanidad, la simple lectura de esa defensa la despeja del todo.
Es este el significado de cada uno de los casos que se imputan a la Dictadura instalada en Chile bajo el poder de Pinochet, por lo que en ellos se verifica tambin, este camino de verdad, que junto con levantar la conciencia de la dignidad de los oprimidos, es fuerza de su movilizacin que la derrotar, para finalmente buscar hoy que sea institucionalizada en la justicia, como parte intrnseca a la historia de ayer, de hoy y de maana, lo que an es la esperanza de los chilenos.
EL DRAMA DE CHILE
Esta historia que aqu se ha querido personalizar en un solo ser humano, es sin embargo el resultado de un largo y complejo camino colectivo iniciado desde el comienzo de la Guerra Fra, que echa sus races en las particularidades de la evolucin social de este pas y adquiere las caractersticas que ella le impone, aunque condicionada desde el exterior, pues como todo el continente americano, su dependencia econmica y poltica lo integran, contra su voluntad, como parte inseparable de uno de sus adversarios principales.
En Chile conclua la dcada de los cincuenta. Dos aos antes el Estado de Chile se haba alineado con uno de los bandos de esta nueva forma de guerra, dictndose la ley de defensa de la democracia. Se instal el campo de concentracin de Pisagua y se persigui con ahnco a los comunistas, producindose una estampida hacia el exilio de muchos de sus militantes o simples simpatizantes, que incluy al Premio Nobel de Literatura, Pablo Neruda.
Sin embargo, el pas tambin comenzaba su transformacin ms profunda, pues pese a que an conservaba un rostro rural y minero de latifundistas y las empresas extranjeras explotaban sus recursos naturales, se ira levantando un 134 movimiento social que, con una nueva conciencia poltica, buscara poner trmino a esa realidad por tantas dcadas sufrida. Los estudios histricos de Brian Loveman y Elizabeth Lira 7 dan cuenta de una larga experiencia de injusticia e impunidad de la represin que ese modo de dominacin en el pas haba requerido implementar lo que desmiente la acrisolada versin democrtica.
En efecto, en los aos sesenta del siglo veinte, se produce una ruptura en la reproduccin ordenada del sistema imperante hasta entonces. Toda la juventud de ese tiempo se ve envuelta en nuevos procesos sociales de gran alcance y profundidad, pues ya en los albores de los sesenta comienzan cambios fundamentales: una vertiginosa explosin demogrfica que le otorga a estos nuevos protagonistas un papel de gran trascendencia poltica; la inversin del asentamiento de la poblacin que emigra masivamente hacia las ciudades, -del 60% de la poblacin en reas rurales bajar en esa dcada a slo el 30% - ; un proceso de urbanizacin anrquico que surge junto a un fuerte proceso de industrializacin apoyado en la estrategia de sustitucin de importaciones, lo que fortalece el establecimiento de un movimiento sindical que se transforma en un actor poltico significativo; y se inicia la modernizacin del pas en las comunicaciones y estilos de vida, expresndose con especial energa en la movilizacin juvenil que obliga a sucesivas reformas de la educacin e impone la reforma universitaria.
La revuelta juvenil surge con enorme fuerza apoyada en esos procesos y ello conmueve, hasta sus cimientos, a los estudiantes de la escuela, el liceo y las universidades, captando las nuevas generaciones de trabajadores, pobladores y campesinos; mientras, alrededor de Santiago y en las principales ciudades brotan los cordones de poblaciones marginales.
Los servicios pblicos que deberan responder a las necesidades bsicas crecientes, no son capaces de satisfacerlas. Los gobiernos inician las reformas de la educacin, la ampliacin de los servicios de salud y los planes de vivienda; se impone al Estado como una poltica imprescindible, la Reforma Agraria, la chilenizacin y luego la nacionalizacin del cobre, fortaleciendo la vigencia y participacin de las empresas pblicas en el campo de la energa, petroqumica, acero y servicios bsicos de la poblacin.
Sin embargo, esas polticas asuman muy rpidamente un signo ideolgico que proyectaba modelos totales de sociedad, nutridos de la categora de la Guerra Fra. Cada vez se hacan ms confrontacionales, descalificndose unos a otros, personalizando de modo totalitario a sus antagonistas, vistos slo como soportes de esos discursos e irrecuperables para las posiciones que cada sector sostena; adems, cada uno de esos bandos reciba apoyo internacional, triunfando la intervencin desde los Estados Unidos.
7 Brian Loveman y Elizabeth Lira: Las ardientes cenizas del olvido en Va Chilena de Reconciliacin Poltica 1932-1994. LOM Ediciones, Chile, junio 2000. 135 En ese escenario de confrontaciones, con modelos ideolgicos totales, refractarios unos a otros, los jvenes tomaron posicin, sin imaginar que sus sueos ocultaban las incapacidades de los mayores, y que la dinmica desata, mucho ms all de los enfrentamientos entre jvenes escolares en las calles de las principales ciudades, o entre organizaciones radicales como Patria y Libertad y el Movimiento de Izquierda Revolucionario (MIR), terminara por hacer imposible el dilogo, dividiendo la sociedad, ya sea por los cnones de la doctrina de la Seguridad Nacional, alimentada desde la potencia del Occidente o desde el revolucionarismo Castro-Sovitico que ofreca victorias tan necesarias y trgicas como la de Vietnam o las dramticas guerrillas que terminaron con la vida del Che Guevara.
Tal como el Presidente de la Repblica, Ricardo Lagos Escobar lo sealar en su discurso del 21 de mayo del ao 2005, al presentar su cuenta anual ante el Congreso Nacional: El quiebre de la democracia y de las bases de nuestra convivencia se produjo en medio de tormentas polticas e ideolgicas que no fuimos capaces de controlar. La ruptura de la institucionalidad y la instauracin de la arbitrariedad y el terror fueron las consecuencias de esos errores colectivos e individuales. Se puede entender el contexto de la intransigencia poltica anterior al golpe de Estado, la errnea transformacin del adversario en enemigo, el marco de la Guerra Fra, como antecedentes de la ruptura institucional, pero no hay justificacin para la inclemencia que vino despus. El reconocimiento de este triste captulo de nuestra historia permite que todos los chilenos nos sintamos hoy parte de una misma comunidad y de un mismo destino.
El deshogo que esa disputa con tan trgico destino produjo en los estratos medios de la sociedad chilena, tan exitosamente aprovechado por los grupos oligrquicos, condujo a la tragedia del 11 de septiembre de 1973 y a la derrota de todo mpetu de la juventud que se autodeterminaba revolucionaria, as como el movimiento social y poltico que haba puesto sus esperanzas de justicia social en ellos.
El martes 11 de septiembre de 1973 fue el da crtico de esa situacin extrema de ingobernalidad, confrontacional y poltica, divisin profunda del pueblo, desesperanza y contradiccin entre los fundamentos esgrimidos para interrumpir la vida institucional del pas y la lgica y racionalidad que asume la ocupacin militar de Chile, instaurndose la peor dictadura que conoce la historia.
El Gobierno de la Unidad Popular
Salvador Allende, apoyado por la Unidad Popular, asumi la Presidencia el 4 de noviembre de 1970 a pesar de no haber ganado la eleccin por mayora absoluta, luego de que una sesin del Congreso Pleno le entregara el mando de la nacin. Con este acto se inici una experiencia nica en Amrica Latina, al estatizar las fuentes productivas que estaban en manos privadas. En ese plano, destaca la nacionalizacin del cobre, industria que sostiene hasta estos das la 136 economa y que, por primera vez, pas a manos chilenas. Estos cambios que incluan redistribuir el ingreso, terminar con el latifundio as como nacionalizar las riquezas bsicas generaron el surgimiento de posiciones contrapuestas en un clima de gran polarizacin e inestabilidad social. La Democracia Cristiana le retir el apoyo a Allende en el Congreso Pleno, lo que gener la divisin poltica en el Parlamento. Incesantes cambios de gabinete, que incluyeron a militares en la ltima etapa, as como una inflacin descontrolada, evidenciaban la crisis que se viva. La violencia se apoder de las calles y tanto los sectores econmicos, expropiados de sus propiedades industriales y agrcolas, el desabastecimiento y las huelgas de camioneros y transportistas, condujeron a un quiebre institucional sin precedentes. El 11 de septiembre de 1973 una junta militar liderada por el general Augusto Pinochet, apoyado por el gobierno estadounidense y los sectores dominantes del pas, derroc al presidente Savador Allende, quien muri en medio de un bombardeo a la sede de gobierno. Los militares clausuraron el Congreso, prohibieron cualquier actividad poltica e iniciaron un proceso en el que miles de personas fueron torturadas, ejecutadas ilegalmente o desaparecidas, mientras que otras tantas debieron salir al exilio. En octubre de 1988, tras aos de intensas luchas sociales y denuncias internacionales contra la dictadura, se realz un plebiscito, donde triunfo la opcin no, partidaria de un cambio de autoridades. Al ao siguiente se realizaron elecciones presidenciales y parlamentarias, se restablecieron los partidos polticos y las libertades plenas, inicindose un periodo de transicin a la democracia en el que, sin embargo, Pinochet y las fuerzas armadas mantuvieron una importante cuota de poder que les garantiz la impunidad hasta hace poco tiempo.
La irrupcin de la dictadura
En este escenario de ruptura de la convivencia tras el cual se acumulaban las energas ya mencionadas de la explosin demogrfica, la violenta urbanizacin, el empobrecimiento extremo del mundo rural, la industrializacin creciente y una modernizacin incipiente, el quiebre abre paso al propsito de la dictadura militar en orden a refundar el Estado Nacional de Chile, desde la doctrina de la Seguridad Nacional, para dar nacimiento a un Estado de Democracia Protegida. Esta, inspirada en conflicto geopoltico de las grandes potencias, recibi el apoyo ilimitado de los grupos oligrquicos amenazados, del gobierno de los Estados Unidos y de las empresas americanas que se haban visto afectadas, lo que le permiti desarrollar al mismo tiempo, una poltica econmica y social dirigida a expropiar todos los avances que los sectores populares haban logrado hasta entonces, junto con un quehacer represivo de carcter total y global. Dicha represin en un comienzo estuvo totalmente volcada al aniquilamiento de la organizacin institucional, la destruccin del tejido social y la eliminacin de las capas dirigentes polticas y sociales; luego, su accin se concentr en hacer nacer su reemplazo. De modo que la poltica sistemtica de violaciones criminales de los derechos humanos, desde una primera fase de barbarie abierta, se fue institucionalizando paulatinamente a travs de nuevas leyes, concluyendo en la formulacin de la Constitucin Poltica de 1980 y de las bases de un modelo 137 de crecimiento econmico fundado en una teora brutal de economa de mercado de carcter darwiniano 8 , como los fundamentos y mecanismos institucionales y operativos de la nueva forma de Estado.
Las etapas de la dictadura
Existe un consenso al sealar tres grandes etapas de este proceso: la primera, entre septiembre de 1973 y diciembre del mismo ao; la segunda desde el 1 de enero de 1974 y 1977; y por ltimo, la que va de agosto de 1977 hasta marzo de 1990, en la que se prepara, aprueba y se pone en prctica la Constitucin Poltica de 1980.
La primera etapa corresponde a una represin sin limitaciones, generalizada e indiscriminada, en la que se busca, pura y simplemente, alcanzar el poder total, eliminar toda la dirigencia superior, media y de base de lo que haba sido el movimiento poltico y social del Gobierno de la Unidad Popular; neutralizar a la oposicin democrtica a este Gobierno; poner trmino al rgimen institucional imperante; promover un quiebre en el sistema econmico y social de fuerte dependencia de la accin estatal que haba crecido en el pas, para crear las condiciones que permitiran echar las bases de una nueva sociedad bajo una forma de Estado que impedira la reproduccin del que haba existido hasta entonces, haciendo del uso de los estados de excepcin, de guerra interna y de sitio, un instrumento sistemtico de accin poltica.
La represin generalizada combin la accin sobre minoras significativas de extranjeros refugiados en Chile; la dirigencia partidaria y los militantes; los activistas sindicales, poblacionales y de la Reforma Agraria; periodistas, mdicos, profesores y acadmicos, en una accin global y confusa, que la polica de Carabineros aprovech para incluir en ella a los sectores marginales que habitualmente producan desordenes, rias y faltas reiteradas, desarrollando razzias de eliminacin y limpieza social de aquellos que les estorbaban.
Esta poca se caracteriz socialmente por la ms fuerte prdida del valor real de los salarios, una cesanta que se expandi de modo lineal en las otras etapas hasta estabilizarse en el orden del 30% de la poblacin laboral, con la expulsin masiva de empleados pblicos, profesores y acadmicos universitarios, as como de mdicos y trabajadores de la salud, y el establecimiento de planes de trabajos propios de las pocas de servidumbre. Por esa razn, una de las tareas que de inmediato debieron ser asumidas por las Iglesias, fue la organizacin de las ollas comunes, como en los tiempos de la gran depresin de los aos treinta.
En la segunda etapa, con el impulso de organismos especializados como la DINA y el Comando Conjunto, la represin se hizo selectiva para descabezar todo germen de resistencia. Se inici la eliminacin sistemtica de dirigentes y
8 Parte de esta teora es analizada en el libro El Poder y los Derechos Humanos de Andrs Domnguez Vial, Terranova, Santiago, Chile, 1988. 138 militantes en forma definitiva, recurriendo a la prctica de desaparicin de detenidos y el exilio indefinido, al uso regular de la tortura, la prisin arbitraria e incomunicacin por largos periodos; las expulsiones del territorio nacional o las prohibiciones de ingreso al mismo de personas que fueron incluidas en listas oficiales, sin justificacin jurdica alguna e impidiendo el control judicial de esas medidas. La prolongacin del estado de sitio suprima, en los hechos, la vigencia de los derechos humanos.
El traspaso masivo de las empresas del Estado a los funcionarios de los grupos econmicos que haban sostenido el golpe de Estado, protegidos por una represin que los tornaba invisibles ante la opinin pblica, dio sustento a la reconversin de la economa nacional; para quienes no conocen esta historia, dicha reconversin lleg a calificarse como el milagro Pinochet. Simples funcionarios pblicos se hicieron as empresarios y hoy controlan riquezas importantes del pas que originalmente perteneceran a todos los chilenos.
La tercera etapa combin los mtodos anteriores pero con la presin de un control creciente del sistema internacional de los derechos humanos sobre la dictadura, alimentado por la informacin proporcionada por los organismos de derechos humanos a las Naciones Unidas y a la Organizacin de Estados Americanos (OEA). Se produjo una incipiente movilizacin social que comenz a generarse en el pas sostenida por la articulacin del movimiento social y los primeros intentos de recuperacin de los partidos polticos, con la intermediacin de los organismos de derechos humanos, cuya mxima expresin fue la Asamblea de la Civilidad y los J ornadas Nacionales de Protesta.
En esta tercera etapa se anticipan las normas que desconocan las obligaciones del Estado con los derechos humanos en una primera fase por medio de decretos leyes y luego se institucionalizan en la Constitucin de 1980 y particularmente, en sus normas transitorias an ms violatorias de tales derechos.
Los nuevos grupos econmicos y la militancia poltica nacida y crecida al abrigo de la dictadura, la sostuvieron hasta el final, incluso apoyando activamente el plebiscito a favor de la perpetuacin del General Pinochet por otros ocho aos; y luego de perderlo, presentando su propio candidato para oponerse al de las fuerzas democrticas.
Contenido de la dictadura
En el bando N 5, emitido el 11 de septiembre de 1973 por la junta militar, se recogen los motivos del agobio que pesaba sobre gran parte de la sociedad civil, denunciando que el Gobierno de Salvador Allende "ha incurrido en grave ilegitimidad demostrada al quebrantar la libertad de expresin, libertad de enseanza, derecho de reunin, derecho a huelga, derecho de peticin, derecho de propiedad y derecho en general, a una digna y segura subsistencia ". 139
Se le acus de haber "quebrantado la unidad nacional", de ser "incapaz de mantener la convivencia", de ponerse "al margen de la Constitucin", "quebrantando el mutuo respeto entre los poderes del Estado", "procurando acumular en sus manos la mayor cantidad de poder poltico", ms un conjunto de otras quejas coyunturales.
Sin embargo, en el mismo acto, la dictadura asume un conjunto de medidas y polticas de accin, que permanecern durante prcticamente toda su duracin, fundadas en agudizar al extremo los males de que se acusaba al gobierno depuesto, haciendo de sus acusaciones en contra del gobierno depuesto, justamente la lnea de accin a seguir.
La profundidad de esa accin sostenida en la ideologa de la seguridad nacional, cre e institucionaliz la concepcin de la guerra interna de contrainsurgencia, la persecucin inmisericorde de la poblacin que adhera al gobierno de la Unidad Popular, a travs de una accin envolvente que abarc todos los planos en la administracin pblica y en las universidades. Las redadas y detenciones masivas llenaron una red de campos de concentracin a lo largo del pas; se ejecutaron e hicieron desaparecer a numerosos dirigentes sociales-, estudiantiles y polticos; y se torturaron masivamente a las personas detenidas. A pesar de todo esto, la informacin que sali al mundo desde la primera edicin internacional del peridico El Mercurio fue la siguiente: "Exceptuando Santiago y brotes aislados de resistencia en Antofagasta, Linares y otros, no hubo oposicin del marxismo ". "En Santiago el control de la ciudad tambin se consigui con rapidez. Escaramuzas aisladas en recintos universitarios, fbricas estatizadas y algunas poblaciones perifricas fueron dominadas con facilidad". "Las nicas operaciones militares importantes fueron los ataques areos al palacio de La Moneda y la residencia presidencial de Toms Moro".
Un testimonio que da cuenta del espritu, la voluntad y los objetivos de una guerra sin enemigos, lo contiene un documento elaborado a peticin de la J unta y redactado por un mdico militar que se titula: "Polticas a seguir con los miembros de la Unidad Popular". En este documento, que puede leerse en el archivo de la fundacin Vicara de la Solidaridad, se pretende justificar la poltica de exterminio y neutralizacin del enemigo interno. Se reconoce en l que los integrantes y adherentes al Gobierno de la Unidad Popular comprenden el 43% de la poblacin y luego los clasifica, caracterizando cada uno de sus sectores y sealando el criterio para su tratamiento represivo.
Describe primero a los "extremistas" y concluye que son "irrecuperables"; luego hace otro tanto con los llamados "activistas de alta peligrosidad e inteligencia" y tambin los sentencia como "irrecuperables". Ms adelante trata a los "activistas ideolgicos", indicando que deberan ser "analizados meticulosamente, para determinar cules de ellos podran ser usados tcnicamente (...) bajo estricta vigilancia". Seala adems a los "militantes de los partidos de la Unidad Popular", 140 que "no son inmediatamente recuperables", pero "constituyen ellos una fuerza de trabajo altamente aprovechable". Despus identifica a un quinto grupo: "los simpatizantes de la UP", "que pueden ser ganados con una inteligente y exitosa poltica".
La conclusin del documento ahorra todo comentario: "Si deseamos una patria fraternalmente unida sin ganadores y perdedores, ocupada exclusivamente en su rpida restauracin (...) no deben permanecer en el pas, o libres por mucho tiempo, extremistas o activistas, sean chilenos o extranjeros (...) que quede en claro que estamos en una firme e inexorable actitud de eliminar todos los elementos desequilibrantes de nuestra patria (...) en definitiva la unidad del pas se logra eliminando este sector". Se recomienda la deportacin de estos grupos o su neutralizacin en algn lugar dentro del territorio nacional.
Casi la mitad de la poblacin chilena se enfrent a estos propsitos en la ms completa desolacin, tal como lo expresa probablemente la ltima carta que el General de Brigada Area, Alberto Bachelet Martnez, escribiera a su familia, el 19 de octubre de 1973, poco antes de fallecer a causa de la tortura que se le aplic: "Despus de mucho tiempo, tal vez mil aos, es la primera carta que escribo. Digo mil aos, como podra decir 10 mil o 100 mil. Es que los das han sido demasiado largos y demasiado penosos. La vida de repente tiene vueltas y revueltas a las que uno no estaba acostumbrado y tampoco pens que alguna vez existieran hechos que la hicieran cambiar tan bruscamente. Cuando la escala de valores se cambia violentamente, cuando los conceptos, las ideas y los ideales son destruidos, cuando en fin, todo el templo arquitectnico se derrumba, uno se encuentra indefenso, frente a algo absolutamente nuevo, frente a algo realmente opresor y fuerte, y cuando uno ha sufrido la experiencia de esa opresin, preso e incomunicado por largo tiempo, con cargos infundados, verdaderas felonas y traiciones de personas que uno crea que eran sus amigos, entonces ya no se piensa, si no se asegura que algo anda mal, que el mundo esta loco o que uno ha estado equivocado durante 50 aos". Y luego de narrar su calvario en la tortura, seala "me quebraron por dentro en un momento, me anduvieron reventando moralmente. Nunca supe odiar a nadie. Siempre he pensado que el ser humano es lo ms maravilloso de esta y debe ser respetado como tal".
El mismo estado de nimo de este General se instal no slo en esa mitad de Chile, reprimida y amenazada directamente, sino en la inmensa mayora de la poblacin expuesta por errores o maledicencias, a sufrir el mismo trato. Con posterioridad, se desat todo tipo de mecanismos de defensa mediante el abandono de derechos y libertades, con silencios cmplices, en medio de los cuales crece una nueva generacin, a la que sus padres y maestros busca proteger, y para ello, no le hablan de lo que sucede cotidianamente, mientras los medios de comunicacin ocultan la realidad y construyen sistemas de desinformacin. 141 LA VERDAD COMO RESPUESTA A LA DICTADURA DESDE EL MOVIMIENTO DE DERECHOS HUMANOS El movimiento de derechos humanos se genera desde los primeros das de la dictadura, gracias a la accin mancomunada de las Iglesias de Chile, con el liderazgo del Cardenal Ral Silva Henrquez, mxima autoridad de la ms antigua, mayoritaria y de mejor estatus jurdico pblico entre ellas. El Comit de Cooperacin para la Paz en Chile El primer esfuerzo mancomunado de Iglesias nace a travs del agrupamiento de sus miembros en dos Comits: uno para ocuparse de salvar la vida de los extranjeros, particularmente latinoamericanos, residentes o refugiados en el pas, y el otro, para ayudar a los nacionales que sufran la persecucin y la represin.
El 6 de octubre de 1973, el Cardenal cre el Comit de Cooperacin para la Paz en Chile (COPACHI), mediante Decreto Arzobispal. Estuvo integrado ecumnicamente por la Iglesia Catlica, la Evanglica Luterana, la Evanglica Metodista, la Ortodoxa y la Pentecostal, ms el Rabinato de Chile. Este Comit recibi el apoyo de gran parte del Cuerpo Diplomtico residente y la contribucin de ONG internacionales, transformndose en el referente central de la defensa de las personas perseguidas y los derechos humanos en el pas para todos los organismos especializados del sistema internacional de los derechos humanos, constituyndose en la fuente ms autorizada sobre la verdad en esta materia.
El COPACHI, con su departamento legal, de asistencia, laboral y de salud fue ampliando su radio de accin en 24 oficinas en el pas, sostenido en un equipo de no ms de 100 personas, entre ellas 26 religiosos, 30 abogados y 18 asistentes sociales. Lleg a prestar asesora a ms de 30.000 personas perseguidas, promoviendo igualmente la organizacin de las familias de las vctimas.
La denuncia inicial de la verdad de la represin se concret en los Recursos de Amparo que algunas pocas emisoras de radios daban a conocer, como fue el caso de Radio Balmaceda, primero, y luego Radio Cooperativa, ambas censuradas muy pronto. Entre estos recursos adquiere especial significado histrico el presentado el 14 de marzo de 1974 a favor de 131 personas "supuestamente desaparecidas"; pese a no ser acogido por la Corte Suprema, provoc el primer nombramiento de un juez de la Corte de Apelaciones, como Ministro en Visita, para investigar los hechos denunciados, el que sin embargo se declar pronto como incompetente y pas los antecedentes a la justicia Militar lo que implcitamente significa que esa prctica represiva era una prctica militar y que por eso estaba ms all del alcance de la justicia.
Sin embargo, la verdad acumulada por el COPACHl no qued mucho tiempo encerrada en los expedientas judiciales. El 15 de mayo de 1974, el diario 142 Excelsior de Mxico dio a la publicidad un informe atribuido a este Comit, en que se detallan muchos de los actos de barbarie, ultrajantes de la conciencia de la humanidad. Se inicia entonces una fuerte lucha entre la verdad y la dictadura; los represores encarcelan a los abogados ms notables del Comit, expulsan del pas a otros, prohiben la residencia en Chile del Obispo luterano Helmut Frenz, presionan a la Iglesia Catlica a la que acusan de traicionar la patria y servir al comunismo con la difusin de esos informes. El 31 de diciembre de 1975 se cierra el COPACHI. La Fundacin de Ayuda Social de las Iglesias Cristianas (FASIC) Creada oficialmente el 1 de abril de 1975, nace de hecho en el Comit de Proteccin a los Extranjeros que se mencion en el punto anterior, concentrando su labor en la proteccin y liberacin de presos polticos y en la bsqueda de su salida del pas como refugiados.
Desde entonces FASIC se constituy en una fuente privilegiada de la verdad en materia de presos polticos, tortura, refugio y exilio, lo que se traducir luego y hasta hoy, en un soporte de vital importancia para la defensa de perseguidos y la promocin de su salud mental y la de sus familiares. Hoy en da esta institucin ha sido clave para sostener el apoyo a los abogados que llevan estas causas, como tambin lo ha sido para desarrollar una asistencia valiosa a las vctimas. La Vicara de la Solidaridad El cierre obligado del COPACHI fue respondido por el Cardenal Ral Silva Henrquez al da siguiente, el mismo 1 de enero de 1976, con la creacin de la Vicara de la Solidaridad, ampliando la accin del clausurado Comit. As, la organizacin de la Vicara se profesionaliz completamente. Se crearon secciones especializadas en violaciones especficas, tanto para la defensa de las personas afectadas, como para el apoyo a su salud mental y fsica; se desarroll un rea de educacin y comunicaciones, y se fortaleci la red de zonas en el pas.
El centro de informacin y documentacin de la Vicara sistematiz su trabajo de tal modo, que nunca pudo ser desmentida la verdad de los casos que denunci ante la justicia. Incluso, en un momento, la dictadura amenaz con apoderarse por la fuerza de su contenido, sin lograrlo, gracias a la resolucin del Obispo-Vicario que estaba a la cabeza de la institucin.
La accin de la Vicara en el plano judicial plasm en los Tribunales de J usticia la historia de la barbarie de este tiempo, pero ms all an, su quehacer social salv la vida de muchos hambrientos y desposedos, creando y sembrando la esperanza que est en el origen del porqu el pueblo de Chile no opt mayoritariamente por una respuesta violenta a la Dictadura. La 143 Vicara termin su actividad en 1991 y su archivo se transform en una fundacin. El Servicio de Paz y Justicia Esta institucin se constituy en Chile en el ao 1977 -dada su inspiracin cristiana, recibi el apoyo de dos Obispos catlicos chilenos- pero su origen latinoamericano se remonta a 1968. Por su orientacin, no se dedica a la defensa y denuncia de casos concretos, concentrndose en la promocin de los derechos humanos y en el mtodo de la no violencia activa frente a la represin de los mismos; su principal lnea de accin fue la educacin y movilizacin a favor de la justicia. Muchos sectores de la juventud encontraron aqu un lugar desde donde actuar por los derechos humanos.
Comisin Chilena de Derechos Humanos Fundada en diciembre de 1978, esta organizacin laica, pluralista e independiente de cualquier sector de poder poltico o religioso, se bas en una accin cvica y poltica por la defensa, promocin, educacin, denuncia y movilizacin para hacer realidad la participacin de la poblacin en el ejercicio efectivo de los derechos humanos en la forma que ellos son definidos en los instrumentos internacionales como contenidos originarios del Derecho de Libre Determinacin del Pueblo de Chile.
La Comisin se articul internacionalmente a travs de las ONG que integr, tales como la Comisin Internacional de J uristas (Ginebra), la Federacin Internacional de Derechos del Hombre (Pars), la Liga Internacional de Derechos Humanos (Nueva York) y las Asociaciones Catlicas de J uristas (Francia y Blgica).
El origen de la Comisin reside en las asociaciones de abogados defensores de los derechos humanos y en un acuerdo entre los partidos polticos prohibidos por la dictadura, que le dieron vida y garantizaron su autonoma e independencia de ellos 9 . Su trabajo promovi una articulacin permanente con todas las instituciones de derechos humanos y una relacin privilegiada con la Vicara de la Solidaridad, con la que comparti de modo especial la informacin, la denuncia y el trabajo internacional.
La Comisin lleg a contar con 187 funcionarios en el pas, 85 Consejos locales en el territorio nacional y 245 Comits de base en Santiago, trabajando con 2.872 personas. Promovi activamente la concertacin poltica y social del pueblo para luchar por los derechos humanos travs de campaas de movilizacin y acuerdos nacionales, creando los espacios de dilogo que fueron
9 La direccin recay en un Concejo de Personalidades nacionales y su ejecutivo en el Presidente de ella, don J aime Castillo Velasco, su vicepresidente don Mximo Pacheco Gmez, su Secretario Internacional Gonzalo Toborga y Nacional Germn Molina y como Coordinador General don Andrs Domnguez Vial. 144 decisivos para que emergiera la Concertacin de Partidos por la Democracia y se sostuvieran las protestas nacionales, la demanda de Chile y la Asamblea de la Civilidad. Finalmente apoy el proceso que condujo al plebiscito de 1988, siendo la responsable del acto de masas del 12 de marzo de 1990 con que se reinicia la Democracia en Chile al asumir la Presidencia de la Repblica don Patricio Aylwin Azocar, quien fue consejero de esta Comisin, realizado en el Estadio Nacional, que haba sido uno de los principales campos de concentracin de prisioneros al comienzo de la dictadura.
Al igual que la Vicara y en estrecha relacin con ella, la Comisin, desde su Centro de Documentacin, desarroll una intensa labor de acopio de la verdad de los hechos violatorios de los derechos humanos y difundi sus informes en el pas y a los organismos internacional, construyendo parte importante de los antecedente que posteriormente serviran al trabajo de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin y a la Corporacin Nacional de Reparacin y Reconciliacin. Comit de Defensa de los Derechos del Pueblo (CODEPU) Se constituy el 8 de noviembre de 1981, orientado por la entonces visin tercermundista y no "alienada" de los derechos humanos, en una concepcin del movimiento social y poltico con un claro compromiso de izquierda, para influir directamente en la generacin de una visin socialista de los derechos humanos. Esa definicin produjo dificultades internas hacia 1987, provocndose una divisin que oblig a separar aguas con quienes intentaron la utilizacin poltico-partidaria de este Comit.
Resuelta esa crisis, la organizacin se ampli a otras regiones ms all de Santiago y ha logrado hasta hoy en da llevar a cabo una sostenida atencin en salud mental de personas afectadas por violaciones criminales de derechos humanos, as como perseverar en las causas judiciales para procesar a los autores de esos crmenes contra la humanidad. Su trayectoria judicial y la atencin que brinda a los torturados es reconocida nacional e internacionalmente por su alta calidad y compromiso. Comisin Nacional contra la Tortura Los das 7 y 8 de enero de 1983, la Comisin Chilena de Derechos Humanos convoc a un Seminario Nacional sobre la Tortura en Chile. A raz de estas deliberaciones se cre la Comisin Nacional contra la Tortura, que desde entonces focaliz la accin del movimiento de derechos humanos sobre esta forma de barbarie ultrajante para la conciencia de la humanidad. J unto a la denuncia, desarroll un poderoso esfuerzo de educacin y actividades para obtener la 145 atencin de quienes sufran esa violacin criminal de derechos fundamentales. Esta Comisin ces su funcionamiento en junio de 1990.
El conjunto de las instituciones mencionadas dieron vida al Plenario de Instituciones de Derechos Humanos, desarrollndose una accin compartida y sin conflictos de carcter ejemplar. LA REACCIN DEL MOVIMIENTO SOCIAL En esta noche oscura emerge la llama de luz de la verdad como fuerza de la dignidad de los oprimidos, con el liderazgo del Cardenal Ral Silva Henrquez y la comunidad de Iglesias y credos. Nace as un movimiento en defensa de los derechos humanos, para oponer a esa "Reconciliacin Nacional" inspirada por la dictadura, la "reconciliacin con la dignidad humana" que se funda en la verdad del sufrimiento, en cada persona reprimida y en el pueblo sometido, y para iniciar la defensa y recuperacin de la dignidad de un pueblo sojuzgado y desconocido en su soberana.
La verdad del movimiento que se despliega va registrando el presente de la historia de cada persona que sufre, no slo la agresin a su vida, integridad personal o sus libertades, sino en sus derechos colectivos econmicos, sociales y culturales, y en torno a ella se produce el reagrupamiento de los chilenos como convocaba don J aime Castillo Velasco, Presidente de la Comisin Chilena de Derechos Humanos. La primera movilizacin popular desde las vctimas de la dictadura La desaparicin de detenidos comenz el mismo 11 de septiembre de 1973 y ello fue documentado por un grupo especial de trabajo del Comit de Cooperacin para la Paz tan pronto este inici sus actividades. De modo que muy pronto, esta prctica de terrorismo de Estado, como mtodo de exterminio de personas en razn de las ideas que profesan, que niega de modo absoluto el derecho a la vida y a la muerte, se instal como crimen contra la humanidad preferido por la dictadura.
El primer registro de estos actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad, fueron denunciados a los tribunales de justicia en cuanto se producan, mediante los recursos de amparo o hbeas corpus que seguan inexorablemente a cada secuestro; luego, en presentaciones colectivas a la Corte Suprema de J usticia. Puede decirse que estuvieron expuestas al riesgo de terminar en esta condicin todas las personas que fueron detenidas, particularmente las que permanecan en esta condicin por largos periodos mientras las Cortes tramitaban sin resultados esas acciones Constitucionales.
Segn se establece en los siete volmenes de la Vicara de la Solidaridad que hizo el primer recuento de estos casos y se los present al Ministro del Interior, Sergio Fernndez F., "en los desaparecimientos del ao 1973, abundan 146 los antecedentes sobre agentes identificados, que son normalmente Carabineros, personal de la Fuerza Area de Chile o del Ejrcito"; y en otra parte se indica que el procedimiento consiste en arrestos con gran nmero de gente, sin preocuparse por la conmocin que cause en el vecindario.
Ms tarde, una vez entrada en funciones la DINA, el modus operandi se hace ms sofisticado y selectivo. El secuestro es seguido por la aplicacin de tormento durante largos periodos en recintos secretos, como fueron, en Santiago, el de calle Londres 38 o el de la esquina de Av. J os Domingo Caas con Repblica de Israel, o en Av. Lo Arrieta 8200, conocida como Villa Grimaldi, entre otros varios cientos como dar cuenta despus el Informe sobre Prisin Poltica y Tortura.
Desde ese momento este mtodo de exterminio selectivo ampli su aplicacin a lo largo del pas y en planes focalizados sobre los dirigentes con militancia en los partidos que integraron la Unidad Popular, ya sean conocidos como dirigentes de esas fuerzas polticas o como lderes sindicales, profesionales o poblacionales.
La primera presentacin a la Corte de Apelaciones de Santiago que comprenda 163 casos identificados con acompaamiento de testimonios de los hechos conocidos respecto a cada uno de ellos, tuvo lugar el 8 de mayo de 1975; le siguieron dos presentaciones ms a la Corte Suprema de J usticia el 1 de agosto y el 5 de septiembre.
La presin internacional que levantaron estas demandas de justicia, llev a que la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas enviara una Comisin ad hoc para certificar esos hechos, lo que oblig al entonces embajador de Chile ante las Naciones Unidas a exponer la visin oficial de la dictadura en noviembre de 1975 y este, en nombre del Gobierno, sostuvo que haba investigado 768 casos y no slo los 120 que ese grupo de trabajo ad hoc de la ONU haba denunciado. Especific que en esas denuncias aparecan nombres repetidos de personas que nunca haban existido, o que se encontraban legalmente fallecidas por causas naturales o accidentes, o se encontraban asiladas en embajadas, o haban abandonado el pas voluntariamente o por expulsin. Pero adems indicaba que la dictadura haba investigado tambin la lista de 119 personas que segn publicaciones en peridicos -que slo editaron un nico ejemplar en un solo da-, haban muerto en enfrentamientos entre s; y que descubrieron, asimismo, que segn informaciones de un general argentino, por lo menos 800 guerrilleros haban muerto en ese pas como fruto de sus actividades violentas y entre ellos haba muchos chilenos. La agrupacin de Familiares de Detenidos Desaparecidos El desarrollo de la labor del Comit de Cooperacin para la Paz permiti vincular legal y solidariamente a las familias de las vctimas de la represin y en este proceso de aprendizaje forjado en la angustia y el dolor, en la urgencia y la 147 voluntad de rescatar a los suyos, se fueron organizando primero pequeos grupos, segn las diferentes situaciones compartidas. En esta dinmica de reagrupamiento y dilogo se constituye la Agrupacin de Familiares de Detenidos Desaparecidos, a fines del ao 1974, con veinte personas en su inicio; ya en marzo de 1975 eran 75, en junio 270 y a fines de ese ao eran 323, asumiendo la representatividad de un conjunto de cerca de mil personas en esa condicin.
El trabajo de esta agrupacin se constituy en un modelo de organizacin social y mtodo de accin inspirando a muchos otros familiares de vctimas a seguir sus pasos. Fue as como nacen Agrupaciones de Familiares de Ejecutados Polticos, de Presos Polticos, Pro retorno de Exiliados y Relegados, a travs de un proceso que llev a constituir una Coordinadora de Agrupaciones, apoyada por los organismos de defensa y promocin de los derechos humanos.
Esta asociacin de instancias de representacin de las vctimas se constituy de hecho en un frente de accin ciudadana que fue estratgicamente clave, primero para establecer la verdad moral de la represin que se sufra y luego para la articulacin de un movimiento social al que se sumaron todos los sectores. En ese espacio de libertad conquistada, pudo renacer la representacin de los partidos polticos aplastados por los crmenes de la dictadura; formularse acuerdos y emprender el largo camino de la movilizacin social, las protestas nacionales, hasta llegar a la convergencia de voluntades que se expres en el Plebiscito de 1988, siempre sostenidas por las organizaciones de derechos humanos.
Los esfuerzos de las agrupaciones y organismos de derechos humanos para transformar su verdad moral en verdad social y poltica fueron largos, difciles y cobraron muchas vctimas. Pero ms all de esa realidad extremadamente dolorosa, se cre la fuerza que dio origen al proceso que desde la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin se ha desarrollado, venciendo una y otra vez todos los intentos por poner trmino a la bsqueda de la verdad, justicia y reparacin, con que la "Razn de Estado" quiso vencer a la "Razn de la Dignidad Humana", en el conflicto vivenciado por las sociedades de esta parte del mundo, como en general, con sus distintas particularidades, en todo el orbe.
Fue entonces, desde esas enormes verdades, producidas con el trabajo de los organismos de derechos humanos y las organizaciones de las familias de las vctimas, que las personas y e! pueblo comenzaron a recobrar la fe en s mismos y abandonar la oscuridad, a organizarse y manifestarse, creando un creciente movimiento social pacfico y activo, en busca de recuperar la patria para todos, desde el fundamento de los derechos humanos, la dignidad de cada uno y la libre determinacin del pueblo, haciendo de estos contenidos la ideologa de consenso y el lugar de encuentro.
148 El proceso que culmina en la Asamblea de la Civilidad El ao 1983 se caracteriz por dar comienzo al movimiento social que servira de sustento a la jornada histrica del Plebiscito del "NO" a fin de 1988, con el que se inici la recuperacin de la democracia por el pueblo de Chile. Las condiciones represivas se vincularon estrechamente con la econmicas y sociales impuestas por la dictadura, pues las violaciones criminales de los derechos humanos fue el instrumento que facilit la instalacin del nuevo modelo.
Bajo el imperio indefinido de los estados excepcin constitucional que se venan renovando rutinariamente desde haca diez aos, apoyados por la Constitucin Poltica que se impuso en 1980, -que en su art. 24 transitorio sustrae formalmente los mecanismos de violacin de derechos humanos de toda injerencia del poder judicial- las violaciones alcanzaron expresiones de mucho mayor amplitud. Se desarrollaron entre otras, la ocupacin militar y los allanamientos masivos de grandes conglomerados urbanos, seguidos de detenciones y fichajes policiales de sus integrantes hombres, la aplicacin de tratos crueles pblicos, la agresin fsica a las viviendas, los apaleos y la destruccin de bienes. Se ampliaron los llamados "procedimientos preventivos", que es la aplicacin de razzias sistemticas; se desarroll una campaa de "psicosis colectivas"-por ejemplo se sembraba el rumor de que las familias de una poblacin atacaran a otra vecina- al tiempo que la dictadura organizaba sus propios grupos de choque de carcter "antimarxista" en los que la extrema derecha de la poca del golpe encontr una nueva manera de actuar, dirigidos entonces desde el Ministerio Secretara General de Gobierno, en manos de civiles adeptos a la Dictadura.
Sin embargo, un pueblo que sufra ms de un 25% de cesanta, con un 23,6% de familias que slo acceda al salario mnimo, habiendo descendido el ndice real de ingreso familiar un 37,1%.
Se llevaron a cabo seis jornadas que costaron la vida de 96 personas; 379 fueron heridas de bala y 1.180 denunciaron otras formas de heridas y lesiones graves, en tanto 15.078 fueron detenidas por sus convicciones polticas, 17.000 como resultado de allanamientos y cercos militares; y 127 fueron relegadas administrativamente.
La movilizacin popular a travs de jornadas de protestas sigui su desarrollo durante 1984, lo que llev a la dictadura a someter a la poblacin a tres formas de supresin institucional de sus derechos fundamentales: el estado de sitio, el estado de emergencia y el estado de peligro de perturbacin de la paz interior, lo que se tradujo en una agudizacin de las violaciones de los derechos humanos, subiendo las detenciones anuales masivas a 39.429, contndose 79 casos de muerte y 1.774 denuncias de torturas, tratos crueles e inhumanos.
149 El ao 1985 prolong el movimiento de protestas y los estados de excepcin vigentes, renovados mecnicamente. La represin alcanz un nuevo nivel de barbarie con la puesta en prctica del mtodo de "secuestros -tortura de la vctima- y su abandono en lugar solitario". El 30 de marzo de ese ao ya se haban acumulado 37 casos de estos, cuando son secuestrados por un grupo clandestino de Carabineros de Chile, tres profesionales que son degollados, J os Manuel Parada de la Vicara de la Solidaridad, Manuel Guerrero de la Asociacin Gremial de Educadores de Chile y Santiago Mattino militante del Partido Comunista.
En razn de esos hechos, el Comando Nacional de Trabajadores convoc a una "Movilizacin Nacional por el Derecho a la Vida" el 11 de abril, y la Comisin Chilena de Derechos Humanos invita, en el marco de esa accin, a una "J ornada de Reflexin y Ayuno" en su sede, juntando en este dilogo a un grupo de dirigentes nacionales polticos, sociales y culturales, para promover el reagrupamiento de los demcratas, la constitucin de vnculos y consensos con miras a reconquistar el derecho de libre determinacin del pueblo de Chile y la vigencia de los derechos humanos. Estas manifestaciones se multiplicaron en los meses siguientes, sin embargo la prctica de los secuestros tambin se prolong y creci.
El 9 de agosto de 1985 se reiter la convocatoria a una J ornada por la Vida y esta vez recibi el respaldo de la Iglesia Catlica, lo que no impidi su fuerte represin. A esta se respondi con la formulacin de un "Acuerdo Nacional para la Transicin a la plena Democracia", apoyndose en la propuesta del Cardenal Ral Silva Henrquez para alcanzar la reconciliacin nacional. Entre el 4 y el 11 de septiembre de ese ao se llev a cabo una prolongada J ornada Nacional de Protesta que volvi a ser objeto de una brutal represin.
El 29 de enero de 1986 se desarroll la Primera J ornada de Reflexin sobre la J usticia en Chile, que entre sus resoluciones invitaba al movimiento social y poltico a luchar por la justicia ante las violaciones criminales de derechos humanos, pues desde la aplicacin de la Constitucin de 1980 haba sumado 306 muertos, 984 homicidios frustrados, 4.666 denuncias de torturas y tratos crueles, 56.999 detenciones por motivos polticos, 1.115 relegaciones y 74 secuestros.
El 26 de abril de ese ao nace la Asamblea Nacional de la Civilidad en un acto clandestino realizado en la Casa de Retiro de la Compaa de J ess, en el pueblo Padre Hurtado cercano a Santiago, con asistencia de 380 representantes de las organizaciones sociales ms importante del pas. En esta jornada se elabora y aprueba la Demanda de Chile y se establece su Consejo Nacional, integrado por dirigentes nacionales de la Federacin de Colegios Profesionales, el Comit Coordinador Nacional de Asociaciones de Acadmicos Universitarios, el Comando Nacional de Trabajadores, la Confederacin de Estudiantes de Chile, el Colegio de Profesores y la Asociacin Gremial de Educadores de Chile, la Confederacin de Comercio Detallista, Mujeres por la Vida, Confederacin General de Cooperativas, la Comisin Nacional Campesina, el Movimiento Indgena AD-MAPU, el Grupo de Estudios Constitucionales, la Unin Nacional de 150 Pensionados la Federacin de Dueos de Camiones, La Coordinadora de Pobladores, La Coordinadora de Gremios del Arte y La Comisin Chilena de Derechos Humanos en representacin del Plenario de Organismos de Derechos Humanos.
La Demanda que Chile levant una plataforma que comprendi siete captulos: Democracia para garantizar una vida digna a todos los chilenos; Democracia para poner fin a las exclusiones, Democracia para el desarrollo de una educacin y una cultura pluralista, Democracia para reparar las injusticias ms flagrantes; Democracia para restablecer la independencia nacional y Democracia para restablecer el Estado de Derecho.
La Asamblea de la Civilidad convoc y llev a cabo el paro nacional del 2 y 3 de julio. La dictadura respondi con el desplazamiento de 11.000 soldados, llevando a cabo la mayor represin conocida a este tipo de movilizacin pacfica; hubo ocho asesinatos, entre ellos una persona que fue quemada viva con la bencina de una patrulla militar; su acompaante logr sobrevivir. Despus del paro, procedieron a encarcelar a todo el Consejo Directivo de la Asamblea, aplicndoles la Ley de Seguridad del Estado.
Un mes despus la dictadura descubri en la tercera Regin un enorme arsenal de armas que haba sido introducido al pas desde el extranjero por el Frente Patritico Manuel Rodrguez, movimiento por la lucha armada, aliado con el Partido Comunista, lo que termina por quebrar la Asamblea de la Civilidad a fines del mes de septiembre, despus de realizar una ltima J ornada de Protesta.
Sin embargo, el 7 de septiembre se produjo un atentado armado contra Augusto Pinochet, donde mueren cinco de sus escoltas y otros once quedan heridos. La dictadura repuso el estado de sitio, producindose de inmediato el asesinato de cuatro opositores que son arrancados de sus casas y acribillados a balazos. De este modo ese ao concluye con un gravsimo balance que suma 52 muertos, 33.898 detenidos y 1.077 denuncias de torturas.
En el ao 1987 se produjeron visitas importantes: el Relator Especial de los Derechos Humanos sobre Chile de las Naciones Unidas y SS J uan Pablo II; sin embargo, si bien se pone trmino al estado de sitio, se mantiene el de emergencia y el art. 24 transitorio de la Constitucin, mantenindose en las crceles 1.257 presos polticos. Por otra parte, el 15 de junio de 1987 se produjo lo que la Central Nacional de Informacin (CNI) llam "Operacin Albania" y los medios de comunicacin denominaron "la matanza de Corpus Cristi", un operativo en el que asesinaron a 12 personas acusadas de pertenecer al Frente Manuel Rodrguez en cuatro lugares distintos y en un lapso de 12 horas.
Al concluir el ao de 1987, tras la aplicacin de la Constitucin de 1980 que entr en vigencia el 11 de marzo de 1981, se haban registrado en ese periodo 405 asesinatos y 1.317 homicidios frustrados, 7.472 denuncias de 151 torturas y tratos crueles, 6 nuevos detenidos desaparecidos, 201 secuestros, 5.427 detenciones individuales, 36.666 arrestos de manifestantes, 56.961 detenidos en operaciones sobre poblaciones, 42.697 en razzias y 1.180 relegados a lejanos lugares del pas. Tal acumulacin de actos represivos movilizaron al pueblo de Chile a prepararse y ganar el Plebiscito del 5 de octubre de 1988. El Plebiscito lo gan este movimiento poltico y social con un 53% de sufragios contra un 43% que an estaba con la dictadura. LA BSQUEDA DE LA VERDAD EN DEMOCRACIA Sin embargo la profunda divisin creada en el pas permaneca totalmente viva y la nueva etapa que se iniciaba, para muchos se presentaba demasiado difcil. Pero en ese momento la verdad comienza de nuevo su tarea, que ahora se llama justicia y reconciliacin, en un camino de construccin histrica de la misma.
Primero, la verdad restituy al seno de la comunidad nacional el nombre, el honor y la dignidad de los ejecutados y detenidos desaparecidos, identificndolos y describiendo sus casos en los informes de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, as como en el de la Corporacin Nacional de Reparacin y Reconciliacin, acogiendo a sus familias, apoyndolas para su reinsercin plena en la vida de la comunidad nacional, a travs de la reparacin al mismo tiempo se restableci el vinculo del pas con el exilio chileno, facilitndose el retorno a los que estaban en condicin de hacerlo. Se abrieron las puertas de las crceles para devolver la libertad a los presos polticos y se impuls un programa de reparacin y atencin integral de salud para sanar en algo los daos fsicos y mentales sufridos por los perseguidos, promovindose ms tarde, un programa especial de reparacin para los exonerados de la administracin pblica.
La lnea estratgica ms potente y exitosa del proceso de reconciliacin ha sido la conquista que hizo la verdad moral de la verdad institucional en la justicia de Chile, pues esta verdad fue establecida en sentencias dictadas por el mismo poder judicial que en la dictadura haba facilitado la impunidad de los crmenes contra la humanidad. Esta verdad institucional, pese a ser resistida por los condenados por esos jueces, fue creando paulatinamente la verdad indiscutida de todos y ha tenido efectos decisivos en el proceso de democratizacin del pas.
LOS INFORMES NACIONALES QUE RECONSTITUYEN LA VERDAD
La Comisin Nacional De Verdad y Reconciliacin
Esta Comisin nace mediante el Decreto Supremo N 355 del 25 de abril de 1990, firmado por si Presidente de la Repblica don Patricio Aylwin Azocar y sus 152 Ministros del Interior y de J usticia. Comienza su labor el 9 de mayo de ese ao y concluye sus trabajos con la entrega del informe, el 9 de febrero de 1991 10 .
El objeto de la Comisin consisti en contribuir al esclarecimiento global de la verdad sobre las ms graves violaciones a los derechos humanos cometidas durante la dictadura militar, en Chile o en el extranjero, entendindose por estas las desapariciones forzadas de personas, las ejecuciones y torturas de personas con resultados de muerte, como asimismo los secuestros y atentados con igual efecto sobre la vida de personas, que realizaron particulares bajo pretextos polticos.
J unto con ello, la Comisin deba recomendar las medidas de reparacin y reivindicacin de la dignidad de las vctimas y sus familias, y proponer tanto las medidas legales y administrativas, como las acciones en el campo de la educacin y la cultura, necesarias para prevenir e impedir los hechos a que se refiere su informe.
Propuesta de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin
La reparacin comprende un conjunto de actos que expresan el reconocimiento y la responsabilidad del Estado en los hechos y circunstancias que son materia del informe. Es una poltica del Estado, consciente y deliberada, que convoca a toda la sociedad chilena al desarrollo de un proceso orientado al reconocimiento de los hechos conforme a la verdad, a la dignificacin de las vctimas y a la consecucin de una mejor calidad de vida para las familias ms directamente afectadas.
Estas propuestas abarcaron medidas para recuperar la dignidad de las vctimas y su reivindicacin simblica, restableciendo su buen nombre, la previsin social de sus familias, proporcionndoles una atencin integral en salud, asegurando su derecho a la educacin hasta los niveles superiores, el acceso a su derecho a la vivienda y a un bienestar social compatible con una vida digna y la vigencia efectiva de sus derechos humanos.
El informe contiene adems un conjunto de propuestas de accin pblica del Estado, necesarias para la prevencin de las violaciones a los derechos humanos y para promover su concrecin efectiva para todas las personas. Entre ellas se encuentran las relacionadas con el perfeccionamiento del ordenamiento constitucional y normativo del estado del derecho vigente, adecundolo a las normas de los tratados internacionales ratificados por Chile o los que debe hacer suyos a travs del art. 5 de la Carta Fundamental; el desarrollo de una reforma del Poder J udicial que, adems de asegurar su independencia e imparcialidad, sea capaz de defender los derechos humanos de las personas en todos los planos
10 La Comisin estuvo integrada por don Ral Rettig G., su Presidente, y los comisionados don J aime Castillo Velasco, J os Luis Cea E., Mnica J imnez de la J ara, Ricardo Martn D., Laura Novoa V., Gonzalo Vial Correa y J os Zalaquet D., siendo su Secretara dos J orge Correa Sutil. 153 y particularmente de concretar el derecho a la justicia y el debido proceso en materia penal.
Del mismo modo, se propone para las Fuerzas Armadas y la Polica una reconversin de la doctrina, de la formacin de sus integrantes y de sus modos de accin, de modo que sean coherentes con el respeto y promocin de los derechos humanos.
Por ltimo, en este mismo cuadro de fortalecimiento del Estado del Derecho, se propuso la creacin de una institucin pblica cuya funcin ser la proteccin y promocin de los derechos humanos, adems de un conjunto de sugerencias dirigidas a desarrollar una cultura verdaderamente comprometida con estos derechos que derivan de la dignidad humana, tanto en la educacin formal, no formal o informal.
La campaa nacional " Para creer en Chile"
Al hacerse pblico el informe de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, la Comisin Chilena de Derechos Humanos promovi un acuerdo para llevar a cabo la difusin de sus contenidos. Esta campaa nacional se denomin "Para creer en Chile" y fue conducida por un Consejo Nacional presidido por el Presidente de la Federacin de Colegios de Profesionales, acompaado por los dirigentes de la Comisin Chilena de Derechos Humanos, del Centro IDEAS, la Central Unitaria de Trabajadores y el Colegio de Profesores, actuando como Secretaria de ese Consejo la Presidenta de la Agrupacin de Detenidos Desaparecidos y contando con el apoyo activo y militante de los integrantes de todo el movimiento de derechos humanos y la Federacin de Estudiantes de la Universidad de Chile.
Para llevarla a cabo se confeccion una "Sntesis del Informe de la Comisin Verdad y Reconciliacin" y se dise una metodologia centrada en dar a conocer la verdad de las violaciones de derechos humanos que contiene ese informe y promover que el pueblo de Chile hiciera suyo, a travs de un proceso de reflexin colectiva, las propuestas de reparacin y prevencin que all se contienen, con la intencin de iniciar la insercin de los principios, valores y fundamentos de los derechos humanos en la cultura nacional.
Se formaron monitores a lo largo del pas, se les entreg una propuesta de jornadas-tipo, distinguindose su secuencia, los tiempos de cada fase, la metodologa para proponer los temas e incentivar el dilogo y los materiales educativos a usar; adems un glosario de conceptos y trminos propios de la teora de los derechos humanos.
La Comisin Chilena de Derechos Humanos no slo dispona para llevar adelante toda su organizacin nacional, sino lo que era en ese momento ms importante, una larga prctica de convocatoria amplia y el dominio del desarrollo de campaas nacionales, como ya se describi anteriormente. 154
Como luego se ver, el asesinato politico del principal inspirador ideolgico de la dictadura, reducira en mucho los efectos de este notable esfuerzo.
La Corporacin Nacional de Reparacin y Reconciliacin
Esta Corporacin naci a partir de una propuesta de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, acogida por los poderes Ejecutivo y Legislativo a travs de la dictacin de la Ley N 19123 11 .
Sus objetivos abarcaron tanto la certificacin de los casos de detenidos desaparecidos, ejecutados y muertos por violencia poltica entre el 11 de septiembre de 1973 y el 11 de marzo de 1990, que no alcanz a conocer y resolver la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, como el desarrollo de la coordinacin, ejecucin y promocin de las recomendaciones contenidas en el informe de esa Comisin.
En su cometido la Corporacin examin 1.200 casos en las situaciones sealadas, reconociendo 899 nuevas vctimas, abriendo el acceso a la pensin de reparacin para 1.287 cnyuges, 1.187 madres o padres, 252 madres de hijos no matrimoniales y 244 hijos de ellas, y 133 personas con discapacidad; alcanz a 5.099 beneficiarios con reparaciones en materias como vivienda, educacin y salud.
Al mismo tiempo la Corporacin se hizo cargo de las propuestas de prevencin institucional de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, elaborando formulaciones concretas para la Reforma Procesal Penal, la Proteccin Penal de los Derechos Constitucionales y la modificacin de la normativa sobre Estados de Excepcin Constitucional.
Finalmente, entreg al Ministerio de Educacin una Biblioteca Bsica para la introduccin de la formacin en derechos humanos, con propuestas temticas desarrolladas, metodologa pedaggica para implementarlas y definiciones de los contenidos fundamentales, para todo el sistema de educacin formal.
El Informe de la Comisin Nacional sobre Prisin Poltica y Tortura
Esta Comisin fue creada en noviembre de 2003 por Decreto Supremo del Presidente de la Repblica 12 y su mandato fue la investigacin de casos ocurridos
11 Presidida por don Alejandro Gonzlez P., junto a un Consejo Superior integrado por los consejeros seores Carlos Andrade G., Carlos Reymond A., J orge Molina V., J os Luis Cea., J orge Correa S. y Rodolfo Armas M., y siendo su Secretario Ejecutivo, Andrs Domnguez Vial, despleg una amplia labor.
12 Integrada por destacadas personalidades como Monseor Sergio Valech que la presidi y las comisiones Mara Luisa Seplveda y Elizabeth Lira K., junto a los comisionados Miguel Luis Amuntegui M., Luciano Fouillioux F., J os Antonio Gmez V., y lvaro Varela W. 155 durante el perodo de la dictadura (septiembre de 1973 a marzo de 1990). Desarroll su labor, recibiendo los testimonios de 35.868 personas, aceptando como acreditados 28.000 de ellos.
En la poltica de la dictadura, calificada como fruto de una accin planificada por el Estado, el Informe distingue tres periodos: de septiembre a diciembre de 1973; de enero de 1974 a agosto de 1977; y de agosto de 1977 a marzo de 1990. Describe los mtodos empleados y desarrolla un intenso captulo acerca de la violencia sexual contra las mujeres, analizando los testimonios de 3.399 de ellas, entre las cuales 229 estaban embarazadas; de las cuales, 11 dijeron que fueron violadas; 20 abortaron y 15 tuvieron sus hijos en prisin, mientras 13 de ellas fueron embarazadas por su violacin, llegando a nacer 6 de estos hijos gestados en esa situacin.
Por otra parte, el Informe rene antecedentes de 1.932 recintos de torturas, identificando a 802 de ellos como los de mayor uso.
Finalmente, se hace un profundo anlisis sobre las consecuencias de la prisin poltica y la tortura en las vctimas, dando cuenta de sus efectos profundos en cada una de ellas, las lesiones y enfermedades contradas, sus cicatrices psicolgicas, consecuencias en la vida sexual y en la vida social, para terminar con un conjunto de propuestas de Reparacin.
Otras acci ones de reparaci n de vct i mas de vi ol aci ones de derechos humanos El ao 1990, mediante la Ley N 18994 se cre la Oficina Nacional de Retorno con el objeto de otorgar facilidades a la reintegracin de los exiliados polticos, seguida de otras dos (N 19128 y 19074) que crearon franquicias arancelarias y de habilitacin de ttulos profesionales o estudios. Un total de 52.577 personas se acogieron a estas reparaciones.
Desde 1991 se desarroll el Programa de Reparacin y Atencin Integral de Salud, PRAIS, lo que ha permitido prestar esta forma de atencin a ms de 110.000 personas.
A travs de un conjunto de tres leyes se pudo resolver los problemas ms urgentes de 86.208 personas que fueron exoneradas de la administracin pblica por razonas de la persecucin poltica.
EL CONTENIDO Y SENTIDO DE LA VERDAD Muchos han querido concentrar en el "caso Pinochet" toda la historia de la verdad de este pueblo. No cabe duda que las caractersticas del caso Pinochet son ms atractivas para el pblico acostumbrado a que la noticia la producen los 156 criminales y no sus vctimas. Sin embargo, los esfuerzos por dar valor a la dignidad que el dictador arrebat a tantas personas, para cualquier militante de la causa de los derechos humanos, siempre ser ms atractivo.
Cuando el victimario resulta ms importante y valioso que la vctima, es todo el paradigma de los derechos humanos el que es envilecido, pues no puede el castigo al criminal devolver la vida del asesinado, que representa mucho ms que ser, solamente, la obra de quien lo mata, lo hace desaparecer, lo pone en prisin, lo exilia o lo tortura. La verdad de las victimas no se reduce a los actos de barbarie que sufrieron, que ms bien levantan el valor de sus vidas, su compromiso con la sociedad, el amor a la justicia por el cual fueron castigados. La vctima vale por s misma y no por la importancia que el anlisis poltico-histrico adjudique al dictador que lo agredi criminalmente.
Por ello, el caso Pinochet no es ms que el intento de la humanidad por cumplir con su obligacin de juzgar y condenar a los autores de crmenes contra la humanidad, pero no puede ser el smbolo que resume todos los valores que l intent aplastar. La verdad va mucho ms all de su poder acusatorio, se dirige a recuperar y volver a acoger en la comunidad, a quienes fueron arrebatados de ella, a mantener presente a quienes se trat de hacer desaparecer, negndoles su derecho a la vida o a la muerte digna. La accin de la justicia para descubrir que pas y dnde estn los desaparecidos es ms importante que el castigo del criminal.
La verdad de estos informes reinserta en la historia patria a todas esas personas y se hace fuerte para incorporar en la cultura, es decir, en la visin de la vida y el mundo de su pueblo, los valores de la dignidad humana y de los derechos que de ella derivan. Invertir esta lgica es hacer que la verdad un smbolo de muerte, barbarie o castigo y no el alma de la humanidad que se resiste a su destruccin y propone su expresin.
El caso Pinochet
Despus de 17 aos de gobernar Chile, Augusto Pinochet entreg el poder en 1990 con la certeza de que nadie podra llevarlo ante un juez por los crmenes cometidos, amparado primero en su condicin de Comandante en J efe del Ejrcito y luego en el fuero parlamentario que le corresponda como senador vitalicio. Sin embargo, varios de sus subalternos, como Manuel Contreras, primer jefe del servicio secreto, la DINA, fueron a dar a la crcel. En los momentos en los que se sinti amenazado -como en 1990 o 1993 cuando la Cmara de Diputados o el Consejo de Defensa del Estado intentaron investigar las denuncias de negocios ilcitos entre su hijo y el ejrcito- recurri al despliegue de soldados en uniforme de combate apostados en las calles de Santiago para detenerlos. Su impunidad fue interrumpida al ser detenido en Inglaterra en 1998 a solicitud del juez espaol Baltasar Garzn, que investigaba las denuncias de violaciones a los derechos humanos en su contra 157 interpuestas en su pas. Volvi a Chile despus de unos 500 das de permanecer detenido en Inglaterra, pero la justicia nacional le retir su fuero senatorial y le abri proceso por los crmenes de la Caravana de la Muerte. Ante esto, se declar demente senil, y fue sobresedo. Nuevamente fue acusado por la justicia chilena en relacin con los crmenes de la Operacin Cndor. En mayo de 2004 fue despojado de sus fueros por el juez J uan Guzmn y se continu el proceso pese a las maniobras dilatorias de la defensa. Posteriormente, a mediados de julio de ese mismo ao, en el informe sobre terrorismo y lavado de dinero de una comisin senatorial de Estados Unidos, sali a la luz que entre 1996 y 2002, Augusto Pinochet manej cuentas millonarias en el Riggs National Bank. Las nuevas acusaciones de corrupcin le aislaron totalmente, incluso de aquellos sectores que le haban apoyado en los anteriores procesos. El 7 de junio de 2005 el dictador fue desaforado otra vez por las cuentas bancarias y la evasin de impuestos, mientras una sala de la Corte Suprema lo sobresey, por razones de salud, del juicio de la Operacin Cndor. Para que pudiese ser posible que la verdad diera todos sus frutos como un instrumento de construccin de sociedad, el informe de la Comisin de Verdad y Reconciliacin estableci las propuestas necesarias en materia de justicia, para que estas fueran asumidas como polticas de Estado por el Gobierno democrtico, de modo que se alcanzara la verdad judicial de carcter institucional. Adecuar el ordenamiento jurdico nacional al derecho internacional de los derechos humanos, ratificando los tratados internacionales y perfeccionando la normativa nacional. Promover la reorganizacin del poder judicial para que tenga la capacidad real de cumplir efectivamente su rol de garante de los derechos esenciales de las personas. Reformar el sistema procesal penal, promoviendo una cultura sustitutiva de la ideologa jurdica inquisitiva, abriendo paso al derecho humano a la justicia y del debido proceso.
Sin embargo y como un complemento indispensable para concretar la justicia de los tribunales, se debi promover un profundo proceso de modernizacin democrtica de la Polica de Investigaciones de Chile, incorporando a su doctrina y metodologa de trabajo criminalistico la teora, orientaciones, normas y exigencias de los derechos humanos involucrados en la investigacin criminal. Se cre un equipo de detectives especializados en el esclarecimiento de crmenes contra la humanidad que las instancias de verdad, reparacin y reconciliacin haban acreditado, pero que ahora se deba sostener con verdades de valor procesal penal.
La envergadura de este trabajo investigativo policial que es an poco conocido, ha tenido sin embargo un impacto nacional de trascendencia desde el ao 1990 cuando se asumieron los 37 primeros casos. Se ha llegado a un total de 1.551 investigaciones al ao 2000, las cuales cubren prcticamente la totalidad de 158 las vctimas reconocidas en los informes ya citados, es decir, 3.197 personas. La sntesis de este trabajo construido entre los abogados, los jueces y los policas, sin duda dar ocasin a un nuevo informe en el futuro.
De este modo y de manera progresiva, desde el esclarecimiento de los casos emblemticos que mayor conmocin pblica causaron, el acto terrorista por el cual la dictadura mand asesinar al ltimo Comandante en J efe del Ejrcito, el General Prat y su esposa; el caso Letelier, el asesinato del lder sindical Tucapel J imnez, la operacin Albania, el triple secuestro y degollamiento de tres conocidos profesionales, todos ellos con oficiales condenados- hasta el establecimiento de la verdad criminalstica en la serie de crmenes de la Caravana de la Muerte o del asesinato del qumico de la DINA en Uruguay, como tantos otros que podran ser citados, se ha ido abriendo el camino paulatinamente a esta verdad institucionalizada por la justicia, a la que pertenece el caso del sastre Miguel ngel Sandoval Rodrguez.
La importancia estratgica de esta labor policial ha sido significativa, dado que la defensa de los inculpados y luego condenados, nunca pusieron en duda el valor probatorio de sus resultados, limitndose a utilizar justificaciones ideolgicas para los crmenes en que se vieron envueltos o recurriendo al perdn que les podra otorgar por ellos la Ley de Amnista que la dictadura creara para protegerlos con el manto de la impunidad.
LA VERDAD SE ABRI CAMINO PASO A PASO
La bsqueda de la verdad no correspondi a una poltica planificada; la verdad se abri paso venciendo primero a la dictadura y luego a los clculos polticos de una transicin amenazada. Muchas personas buscaron argumentos racionales y lgicos para explicarse por qu en Chile se recorrieron las fases que aqu se sealan, pero ese empeo no tiene posibilidad alguna de lograr xito. La fuerza de la verdad se inscribi en muchos chilenos a travs de un proceso social de convencimiento que una esa necesidad al respeto personal, la autovaloracin de s mismo, a veces cruzada por profundos sentimiento de culpabilidad por no haber sabido responder a los hechos que se conocan, por miedo u otros sentimientos, de modo que cuando cada uno, cualquiera fuera su posicin ideolgica, pudo recuperar su autoestima y respeto por s mismo, se fue produciendo un creciente consenso para que todos esos crmenes fueran esclarecidos; pero an ms all, que se reparara el nombre y dignidad de las vctimas y los daos sufridos por sus familias.
Por lo descrito en este captulo, se comprueba que el tema se transform en un "mono porfiado", pues muchas veces se presion para poner un punto final o dar vuelta a la pgina. Pero eso no sucedi porque la fuerza tica de la verdad comprometa la reivindicacin de si mismos de mucha gente, que por omisin o por accin se haban negado a aceptarla, y ahora se 159 vean obligados a crear las condiciones para alcanzarla en sus dos dimensiones: el valor y la reparacin de la dignidad de las vctimas, y la concrecin de los valores de la justicia penal.
En la medida que las causas judiciales se fueron desarrollando y se dictaban los autos de procesamiento sobre los oficiales inculpados, el debate poltico nacional asuma paso a paso esta realidad, al tiempo que se iban creando recintos carcelarios especiales para ellos. Primero surgieron las amenazas de motines militares agitados por el General Pinochet que se mantuvo como Comandante en J efe del Ejrcito hasta 1998. Luego de su salida, las polmicas tomaron ms fuerza hasta llegar a la "Mesa de Dilogo" en la que las distintas ramas de las Fuerzas Armadas, frente a personalidades del movimiento de derechos humanos, buscaron caminos para apurar esta verdad, llegndose incluso a una primera confesin de los sectores castrenses sobre la operatoria empleada para hacer desaparecer las personas detenidas. Por su parte el Gobierno propuso un proyecto de ley para facilitar los procesos judiciales, adems de asumir por primera vez la recomendacin del informe sobre Verdad y Reconciliacin, en orden a crear una institucin pblica que se hiciera cargo de la promocin se los derechos humanos y una cultura nacional coherente con ellos.
Posiblemente estos esfuerzos fueron inducidos con mayor claridad para algunos sectores debido a la detencin del dictador en Londres, pero si se es realista, el verdadero aporte de ese episodio no consisti en otro que no sea la importancia que adquiri ante los grupos econmicos necesitados de incorporarse en el escenario de la globalizacin, los estndares que ocupan los derechos humanos en los trminos de las relaciones internacionales que a ellos les interesan. La solucin del caso en Inglaterra no signific acelerar las acciones penales en su contra en Chile, pero s incorpor las dimensiones de los crmenes contra la humanidad en el tratamiento judicial de las otras causas, aunque estas categoras del derecho internacional de los derechos humanos no ha terminado por ser asumidas institucionalmente an en la Carta Fundamental.
Ese fue un momento clave, sin embargo no suficiente, de modo que la verdad sigui su camino y su obra, ampliando el nmero de los imputados ante la justicia. Al mismo tiempo, con la verdad de esos casos irrumpi la demanda que exiga reconocer cmo la aplicacin sistemtica de la tortura que ellos haban sufrido tambin se haba aplicado masivamente a los detenidos polticos. El Presidente de la Repblica, Ricardo Lagos Escobar, acogi esa demanda y cre una nueva comisin nacional de personalidades representativas de todos los sectores ideolgicos del pas. As naci la Comisin sobre Prisin Poltica y Tortura, y en noviembre de 2004 hizo entrega de su informe al mismo J efe de Estado.
Con la expectacin pblica creada por el trabajo de esa comisin y en vsperas de la entrega de sus conclusiones, el Comandante en J efe del Ejrcito, General J uan Emilio Cheyre Espinosa, hizo pblico un documento estratgico de 160 la doctrina militar denominado "Ejrcito de Chile: el fin de una visin". Este documento contiene una estrategia de reencuentro del Ejrcito con la Nacin Chilena y abandona todo compromiso con la doctrina de Pinochet.
De esta posicin institucional se resaltan los siguientes textos:
"El Ejrcito de Chile viene adoptando desde hace varios aos decisiones tendentes a abandonar una concepcin centrada en una ptica propia a la Guerra Fra... que llev a la radicalizacin del conflicto y a la imposicin de una lgica de confrontacin, que lleg a aceptar como legtimos todos los procedimientos y medios de lucha como mtodos para obtener el poder. Una visin que condujo a la comprensin de la poltica desde una perspectiva que consideraba enemigos a los que eran slo adversarios y a la reduccin de las personas, su dignidad y sus derechos".
"Como consecuencia de la situacin descrita el Ejrcito de Chile no pudo sustraerse a la vorgine inapelable de esa visan y de los acontecimientos que ella, a escala mundial, precipit, convirtindose en protagonista principal de los mismos en este nuestro pas".
"Excusa el escenario de conflicto global ya descrito las violaciones a los derechos humanos ocurridas en Chile? Mi respuesta es una e inequvoca: No. Las violaciones a los derechos humanos nunca y para nadie pueden tener justificacin. Por ello mis palabras no deben entenderse como morigeracin de lo ocurrido, sino como un esfuerzo ms en la bsqueda de la verdad pues, ya lo he dicho antes, la verdad libera y trae paz a los espritu".
"El Ejrcito de Chile tom la dura, pero irreversible decisin de asumir las responsabilidades que como institucin le cabe en todos los hechos punibles y moralmente inaceptables del pasado".
"Me parece que con el proceso que ha vivido la institucin y el pas, las lecciones aprendidas por todos y la superacin de las divisiones mediante la verdad y la justicia, nos encaminamos a un futuro promisorio que, recogiendo estas experiencias, le den a Chile suficiente fortaleza y cohesin de su sociedad para enfrentar un mundo complejo, competitiva y con heterogneas amenazas".
En los mismos das en que se conoci esta posicin del Ejercito de Chile, el Congreso Nacional acord los contenidos a impulsar en el proceso de reforma de la Constitucin Poltica para eliminar de sta o corregir, relevantes normas e instituciones antidemocrticas que contiene, las mismas que haban estado en discusin por 14 aos sin resultado alguno; tambin abri paso al debate de las modificaciones an no acordadas que se refieren fundamentalmente a la expresin electoral de la soberana popular.
161 Aunque an otras ramas de las Fuerzas Armadas y sectores polticos conservadores no han terminado por aceptar plenamente la verdad construida en este largo proceso, el Director General de la Polica de Investigaciones de Chile, Arturo Herrera, s lo hizo, agregando su solicitud de perdn a los compatriotas por los hechos que son responsabilidad de su institucin.
Al conocerse el contenido particular del Informe de Prisin Poltica y Tortura, en el que figuran 30.000 testimonios personales, todos ellos dispuestos a exigir que esta verdad se transforme en una verdad judicial institucionalizada, seguida de la condena de los autores de este crimen contra la humanidad, se ha abierto una nueva dimensin, hasta ahora oculta, de la barbarie; pero ms an, ha obligado a entrar a discutir las responsabilidades penales de muchos civiles que como Ministros de Estado cubrieron con mantos de legalidad los procedimientos que permitan su prctica.
Por otra parte el Presidente de la Repblica, don Ricardo Lagos, ofreci a travs de una ley que fue aprobada por el Congreso, una forma de reparacin para estas vctimas. Tambin anunci su propsito, an sin concretarse, de crear una institucin pblica permanente que se ocupe de la promocin de los derechos humanos en el pas.
EL INFORME FINAL DE MANUEL CONTRERAS, DIRECTOR DE LA DINA
Encarcelado y cumpliendo condena por la desaparicin forzada de Miguel ngel Sandoval Rodrguez, junto a quienes compartieron esa poltica sistemtica de exterminio de quienes militaban en los partidos polticos que sostuvieron a Salvador Allende G., Manuel Contreras Seplveda, olvidado por el General Pinochet, su grupo militar inmediato y los polticos que apoyaron y se beneficiaron de la dictadura, ensaya su ltimo recurso: el 13 de mayo de 2005 da a conocer a la Corte Suprema de J usticia, su Informe Final, con la esperanza de que al conocer su contenido, se predisponga a acoger un recurso de nulidad de la sentencia que cumple y desbarate un gran nmero de procesos que amenazan llegar a esa conclusin judicial y prolongar su encierro carcelario hasta la muerte.
Su informe contiene un conjunto de revelaciones, entre las cuales hay algunas que todo el pas comparte, pero que la Corte Suprema se ha negado a admitir hasta hoy. La principal de ellas es, sin duda, que nada de lo que llev a cabo la DINA dej de responder a rdenes que impartieron el General Augusto Pinochet Ugarte y los integrantes de la J unta Militar de Gobierno, que constituan la verdadera cpula de la DINA y tenan conocimiento de los procedimientos y sus resultados criminales. Involucr adems en la realizacin de dichas polticas a todas las instituciones de las Fuerzas Armadas y a Carabineros de Chile.
Tambin se detallan en este informe 555 casos de detenidos desaparecidos ocurridos en Chile. Se imputan 134 al Ejrcito, 35 a la Armada, 53 a la Fuerza Area, 92 a carabineros, 80 a la DINA, 35 a la Polica de 162 Investigaciones, 94 al Comando Conjunto, 10 a la Central Nacional de Informacin (CNI), 6 al Estado Mayor de la Defensa Nacional y otros 18 a acciones conjuntas de esas instancias.
Para Manuel Contreras, el asesinato del General Prat y su esposa, y el de Orlando Letelier, ambos en actos terroristas, en Buenos Aires y Washington respectivamente, fueron operaciones de la CA y no de la DINA. Y, por otra parte, la detencin y desaparicin de Miguel ngel Sandoval, si bien se inici con su arresto por la DINA, haba muerto en combate con esta.
El General no asume en ningn momento que las pruebas de valor procesal en su contra presentadas durante largos procesos en los que no pudo desautorizarlas, por lo que l al denomina "barbarie judicial y publicitaria" son a tal grado concluyentes y definitivas, que poseen un peso jurdico que no puede ser desconocido; y ello se le hace presente, con detalles, por los abogados que han sostenido las causas en su contra. De manera que ms all de sus expectativas, su Informe Final slo demuestra la amplitud y profundidad de la dictadura que como lo estableci el Informe de Prisin Poltica y Tortura, involucr efectivamente a todo el Estado, sus direcciones polticas, sus organismos represivos y hasta los funcionarios de menor grado en estos, como una Poltica Oficial de Estado sostenida en una ideologa; estrategias, tcticas y prcticas concretas estandarizadas; sustentadas en el presupuesto nacional y todo el sistema logstico pblico, condicionando mentalmente a sus operadores con una formacin y capacitacin orientada a su cabal realizacin.
LOS DESAFOS PENDIENTES
La verdad como fuerza de la dignidad de los oprimidos ha abierto en Chile una amplia alameda por la que caminan hoy los hombres y mujeres libres, pero an subsisten fuertes ataduras de estructuras y dinmicas sociales que impiden romper las divisiones que hacen de este pas una sociedad fragmentada.
Es cierto que se han despejado muchos obstculos y que la pobreza disminuy desde el 48% de la poblacin en 1990 a un 18% hoy: es cierto tambin que hoy existen ms posibilidades de educacin en todos sus grades, mas acceso a la salud y a la vivienda; es cierto adems que el Estado se ha ido reformando aunque lentamente, para ponerse al servicio de las personas; es una verdad que nadie niega que Chile se apoya en una slida gobernabilidad y una creciente insercin internacional no sometida a otros centros de poder; nadie duda que se verifica el comienzo de un renacimiento del mundo de su cultura y de las artes. A todo ello a lo mejor podran agregarse otros avances.
Pero la distribucin de los resultados del esfuerzo comn es an demasiado desigual e injusta. La resistencia a abandonar una cultura discriminatoria hacia los pueblos indgenas, a ciertos grupos migrantes extranjeros, y la tenaz desigualdad que afecta a las mujeres en prcticamente 163 todos los campos de la actividad social, es slo comparable a la estigmatizacin de los pobres ante la justicia penal, la que no ha cedido en nada, como as mismo la criminalizacin de sectores juveniles por el pecado de ser pobres.
Nuestras ciudades fragmentadas en espacios cerrados mental y socialmente, la ausencia de convocatoria para las nuevas generaciones, el predominio de un individualismo mercantilista y la soledad que amenaza la salud mental de tantos, no permite que el sueo de los derechos humanos -que no es otro que llegar a ser feliz- pueda hacerse realidad para la gran mayora. Es ah donde la verdad tiene un nuevo cometido y donde los nuevos jvenes como Miguel ngel Sandoval Rodrguez podran encontrar la oportunidad, ahora s, de crear sueos.
Sin embargo, todava ms all, en el campo de las recomendaciones del Informe de la Comisin de Verdad y Reconciliacin, quedan tareas pendientes que ningn gobierno democrtico se ha atrevido a cumplir. Por ejemplo, nada se ha hecho por establecer la Defensora del Pueblo y Chile es el pas ms atrasado de toda Amrica Latina en esta materia. Todos los das en los modernos temas de los derechos humanos la ausencia de una institucin con estas caractersticas se hace ms presente; sin embargo el Poder Ejecutivo democrtico no est disponible para proponerlo y se insiste en dar un tratamiento judicial a estas materias, lo que es del todo ineficaz e ineficiente.
Tampoco se incorpor en la educacin formal los estudios en derechos humanos, pese a que estos son la base de la institucionalidad constitucional y que la Corporacin de Reparacin y Reconciliacin entreg al Ministerio de Educacin una biblioteca completa para llevarla a cabo en todos los niveles de la enseanza. Sin embargo, teoras pedaggicas trasnochadas inventaron el argumento de ciertos objetivos "transversales" de la educacin, los que mgicamente podran producir el mismo efecto, contradiciendo incluso la definicin del derecho a la educacin de los Pactos Internacionales y de las obligaciones que los Estados asumen cuando los suscriben, mientras las nuevas generaciones se alejan inexorablemente de su participacin poltica, negndose incluso a asumir su condicin de ciudadanos.
Por todo ello, pese a los esfuerzos que la verdad como energa colectiva de este pueblo ha sido capaz de concretar, estructuralmente, ya sea en materia poltica, econmica, social o cultural, no ha logrado an crear condiciones estructurales como las que requiere una sociedad de Estado Democrtico de Derecho e inspirada en el paradigma del desarrollo humano Condiciones que daran la tranquilidad de que los avances alcanzados no podrn volver a ser otra vez los objetivos por los cuales habr que empearse de nuevo, de modo que otros jvenes como Miguel ngel Sandoval Rodrguez puedan soar y sus sueos no se vean marchitados. En efecto, el tiempo de la barbarie se encuentra ahora ms lejos, pero no hay garanta de que las nuevas generaciones puedan expresar del todo las dimensiones de su dignidad, de modo que pueda 164 garantizarse que los nios tienen hoy derecho a la alegra, los jvenes a la creatividad, los adultos al amor y los mayores a la sabidura, pues ese y no otro es el sueo de los derechos humanos para todos.
A MODO DE CONCLUSIN...
Reconstruir un prolongado periodo de la historia de un pueblo, caracterizado por el dominio de un proyecto de refundacin poltica, econmica, social y cultural de la Nacin, que dio vida a una nueva forma de Estado y de modelo de crecimiento material, sobre los hombros del ms cruel terrorismo de Estado, encuentra su principal obstculo en las profundas heridas que se anidan en lo ntimo de la conciencia de toda la ciudadana, aterida y atenazada por sus miedos, dolores, culpas y vergenzas, ya sea por lo que hicieron, o que sufrieren, o no fueron capaces de hacer.
En esas condiciones todos se consideran vctimas de otros, ya sean aquellos que efectivamente soportaron los actos de barbarie directamente o en su familia inmediata, o quienes, conducidos por la dictadura sirvieron de operadores de ella, o porque se sienten acusados como cmplices de la misma al servir poltica y civilmente en su administracin, o todava ms, porque se enriquecieron aprovechando su asociacin con ese proyecto.
Una democracia coherente con las bases de los derechos humanos slo puede construirse si se instala un dilogo que se inspira en esos contenidos, su semntica y sus trminos expresivos, para generar proyectos comunes, cohesin social, identidad de pertenencia, en fin, sueos colectivos, imposibles de lograr en otras condiciones.
En esas circunstancias la verdad es una pedagoga dura y dolorosa a ratos, pero necesaria e indispensable para crear espacios de encuentros, que permitan, en primer lugar, coincidir en los hechos que tantas divisiones han producido, para intentar reconocerlos y reconocerse cada uno en ellos como parte de una misma realidad, en el escenario de la tragedia, con toda su carga emocional, para comenzar a deshacer las ideologas de justificacin que cada cual ha construido como mecanismo de autodefensa desde cualquier lugar. No puede haber argumentos que puedan reponer la vida a quienes ya no estn, o borrar los daos que se han causado, o incluso recuperar los aos perdidos en el exilio, el dolor y la angustia, o de falsa felicidad de quienes crean ser beneficiados por los acontecimientos que era mejor no conocer. Pero lo menos que puede pedirse en honor a ellos, es construir una sociedad en que no pueda caerse nunca ms en tamaas vilezas.
Como advierten los informes sobre desarrollo humano del Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) relativos a Chile, los progresos materiales que indudablemente se han producido en Chile no impiden el clima de tristeza, temor y cierta depresin que embarga a muchas personas; los ndices de 165 salud mental del pas no pueden explicarse por algn factor meramente individual. Se trata de un drama que recorre la convivencia, genera desconfianza y es estimulado por lo valores individualistas del modelo de mercado. Todo ello reitera la necesidad de enfrentar ese pasado que espontneamente muchos quisieran olvidar, pero que en la profundidad de su conciencia saben que no es posible.
Por ello, reconquistar la democracia no ha sido suficiente si no se aprende nuevamente a darle vida mediante el dilogo, pero este requiere de la credibilidad en el otro, en los otros, aceptando cada cual las responsabilidades que ha tenido con la historia de su pas, no escudndose en el hecho cierto de que seguramente no est entre los culpables de esos crmenes.
Es aqu donde el espejo de todos, reflejado en los informes que contienen esa verdad, los rene y reconcilia con la historia, no para buscar un punto final, sino para traducirla en la verdad de la nueva institucionalidad, para que el nunca ms sea el compromiso de una cultura y un rgimen de Estado Democrtico de Derecho en el que el vnculo ciudadano no encuentre argumentos ideolgicos para ser roto y, por el contrario, se aprenda que el "debemos comportarnos fraternalmente los unos con los otros" del artculo primero de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que es el mandato a la solidaridad de la diferencia, pero es tambin la exigencia para construir una sociedad en que efectivamente "todos los seres humanos nazcan libres e iguales en dignidad y derechos", no como una definicin abstracta, sino como el resultado histrico y concreto de un proyecto comn, que supera las desigualdades, vulnerabilidades y distancias; que hace posible la cohesin y gobernabilidad de un pas donde la creciente libertad personal y colectiva es realmente la energa de un desarrollo cada vez ms humano, en el que cada persona, como sujeto de su propia autorrealizacin, puede hacer de su vida la pgina indita de la historia de la humanidad que slo l o ella pueden escribir.
La verdad es el vnculo con la historia, la individual y la colectiva como Nacin, condicin indispensable para volver a ser personas a ttulo pleno, pero adems, debe ser la prctica cotidiana de una democracia, pues en ella cada cual aprende desde los otros cual es su propio rostro, y con los otros, gracias a sus diferencias, construye el futuro, la esperanza, los sueos por los cuales vale la pena vivir, en definitiva, ser feliz, como es el fin de la causa de los derechos humanos.
En esta perspectiva la reconciliacin no es perdn ni olvido, tampoco mantener intactas las amarguras o culpabilidades en una cnica convivencia. Es construir pas, sociedad, desarrollo, democracia y justicia para todas las personas, fundados en el aprendizaje de la historia, para recordarla y no repetirla, y ms an, para crearla y hacerla florecer, mirando en un mismo sentido. 166 BIBLIOGRAFA Ahumada, Eugenio y otros. Chile: la memoria prohibida. Santiago, Pehun, Agosto 1989. 3 v. Asociacin Latinoamericana de Derechos Humanos. Sistematizacin de la experiencia de defensa de los derechos humanos en Chile. Quito, ALDHU, 1992. Castillo Velasco, J aime. Democracia y derechos humanos. Santiago, Pehun, 1986. ________ . Hubo en Chile Violaciones a los derechos humanos? Comentario a las memorias del general Pinochet. Santiago, Editora Nacional de Derechos Humanos, mayo de 1995. Chile. Comisin Nacional contra la Tortura. Memoria 1983-1990. Santiago, CNT, 1990. Chile. Comisin Nacional sobre Prisin Poltica y Tortura. Informe. Santiago, CNPPT, febrero de 2005. Chile. Corporacin Nacional de Reparacin y Reconciliacin. Informe final. Santiago, CNRR, diciembre de 1996. ________ . Informe sobre calificacin de vctimas de violaciones de derechos humanos y la violencia poltica. Santiago, CNRR, 1996. Chile. Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin. Informe. Santiago, febrero de 1991. Tres tomos. Comisin Chilena de Derechos Humanos. Guia metodolgica para el monitor de la Campaa Nacional de Educacin "Para creer en Chile". Santiago, CCDH ; Centro IDEAS, julio de 1991. ________ . Situacin de los derechos del nio y del adolescente. 1973-1988. Santiago, CCDH, 1988. ________ . Informes anuales de la Comisin Chilena de Derechos Humanos [Aos 1983-1984-1985-1986-1987-1988-1989]. Santiago, CCDH. ________ . Informes mensuales [Agosto 1983-Marzol990]. Santiago, CCDH. Comit de Defensa de los Derechos del Pueblo. Informes de derechos humanos 1990-1994. Santiago. CODEPU. ________ . Persona, Estado, poder. Estudios sobre salud mental. Santiago, CODEPU. Volumen I: Chile 1973-1989 (publicado en 1989) Volumen II: Chile 1990-1995 (publicado en 1996) 167 Domnguez Vial, Andrs. Poder y los derechos humanos. Santiago, Terranova Editores, 1988. Encuentro de Comisiones Regionales de la Comisin Chilena de Derechos Humanos (1. : 1987 dic. 8-10 : Chile). Conclusiones. Santiago, CCDH. 1987. Encuentro Internacional de Magistrados (1". : octubre 1987). Poder judicial y derechos humuma. Santiago, CCDH, 1987. _________ . (2. : enero 1989). Cmo hacer justicia en democracia". Santiago, CCDH, 1989. Escritos sobre el exilio y el retorno : 1978-1984. Santiago, FASIC, 1984. Infancia: desaparicin y muerte. Santiago, Equipo CEDIAL ; Fundacin PIDEE, octubre 1991. J acob Andr. Carmen Glora Quintana, presente. Qubec, Canad, Ediciones La Rose Blanche, 1989. Loveman Brian ; Lira, Elizabeth. Las ardientes cenizas del olvido. Va chilena de reconciliacin poltica 1932-1994. Santiago, LOM, 2000. Lira Elizabeth ; Loveman, Brian. Polticas de reparacin : Chile, 1990-2004. Santiago, LOM, 2005. Lira Elizabeth y otros.. Historia, poltica y tica de la verdad en Chile 1891-2001: reflexiones sobre la paz social y la impunidad. Santiago, LOM, 2005. [Nmero especial sobre la verdad de los detenidos desaparecidos (los nuevos antecedentes)]. En: Revista Apsis, nmero especial. Santiago, abril de 1988. Padilla Ballesteros, Elias. La memoria y el olvido. Detenidos desaparecidos en Chile. Santiago, Ediciones Orgenes, 1995. Salud y Derechos Humanos. Una experiencia desde el sistema pblico de salud chileno. Santiago, Programa PRAIS, mayo de 1994. Vicara de la Solidaridad. Memorias anuales [1976-1989]. Santiago, La Vicara. ________ . Dnde estn? Santiago, La Vicara, enero de 1979. Siete tomos.