Sentencia T-659/13

DIVERSIDAD ETNICA Y CULTURAL-Proteccin

constitucional/DIVERSIDAD ETNICA Y CULTURAL EN LA
CONSTITUCION DE 1991-Reiteracin de jurisprudencia
Con el cambio que se origin a raz de la Carta de 1991, se le dio un estatus
constitucional a los grupos minoritarios, como el de las comunidades indgenas,
se cambi el modelo que pretenda y buscaba la asimilacin e integracin de
estos grupos por otro paradigma en el que se reconoce y garantiza el pluralismo,
la multiculturalidad y la participacin de las minoras. Esta ha sido la manera
en que el Constituyente de 1991 reconoci los mltiples y diversos abusos,
maltratos, discriminaciones e inusticias histricas que han su!rido estas etnias,
como consecuencia de lo cual parece inminente su e"tincin cultural y !sica. #s
en la Constitucin de 1991 se re!lea una conciencia histrica y urdica del
valor de las culturas nativas y de las comunidades tradicionales, y especialmente
de sus $valores y tradiciones culturales, ancestrales, ling%sticas, artsticas,
religiosas, sociales y polticas&. En consecuencia, esta Corporacin ha
e"presado que el multiculturalismo encuentra !undamento constitucional en las
premisas relativas a $'i( que en Colombia e"isten diversidad de culturas e
identidades )tnicas, 'ii( que todas son merecedoras de un mismo trato y respeto,
'iii( que todas son constitutivas de la identidad general del pas y 'iv( que todas
son titulares *en igualdad de condiciones* del derecho a reproducirse y a
perpetuarse en el territorio con el paso del tiempo.&
AUTONOMIA DE LAS COMUNIDADES INDIGENAS Y DERECHOS
INDIVIDUALES DE SUS MIEMROS-Criterios para solucin de
conflictos que puedan presentarse
COMUNIDAD INDIGENA-Reconocimiento de la autonoma indgena
exige que, en principio, el Estado y por lo tanto el juez de tutela se abstenga
de inolucrarse en los conflictos internos
AUTORIDAD INDIGENA-!acultad de ejercer funciones jurisdiccionales
dentro de su "mbito territorial con sus propias normas y procedimientos
siempre que no sean contrarias a la Constitucin y la ley
En relacin con las !unciones urisdiccionales que eercen constitucionalmente
las autoridades indgenas dentro de su territorio, el cual es $+reconocido
legalmente bao la !igura del ,esguardo -y es. habitualmente ocupado por la
comunidad indgena&/ la urisprudencia constitucional ha establecido que debe
analizarse 'i( a cu0l grupo )tnico pertenecen los posibles in!ractores, para as
determinar la competencia/ 'ii( debe tenerse en cuenta el principio de
ma"imizacin de la autonoma/ 'iii( pero igualmente deben se1alarse los lmites
constitucionalmente v0lidos, en respeto de dicha autonoma, que se le pueden
e"igir a las autoridades indgenas, tales como el respeto del derecho a la vida, la
prohibicin de la tortura, los tratos crueles e inhumanos, la esclavitud, por ser
)stos los bienes urdicos m0s valiosos del hombre y que hacen parte del $grupo
de derechos intangibles que reconocen todos los tratados internacionales de
Expediente #$%&%'())
*+P+ ,r+ -uis Ernesto .argas /ila
derechos humanos y que no pueden ser suspendidos ni siquiera en caso de
con!licto armado&. En el mismo sentido, la Corte ha se1alado que la urisdiccin
indgena debe respetar el debido proceso, lo cual constituye una e"igencia
constitucional que se deriva del propio artculo 234 5uperior. # este respecto, ha
sostenido que el tr0mite, proceso o uicio, segn sea el caso de que se trate, debe
ser seguido por la urisdiccin indgena respetando lo habitualmente realizado en
la etnia indgena a!ectada en la situacin correspondiente.
!URISDICCION ES"ECIAL INDIGENA-Elementos fundamentales que
0a reconocido la jurisprudencia
6a urisprudencia de esta Corporacin, desde tempranas decisiones se ha
pronunciado en relacin con los elementos que componen la urisdiccin indgena,
la cual incluye elementos humanos, org0nicos, normativos, geogr0!icos y de no
contradiccin con la Constitucin 7oltica. #cerca de este tema, este 8ribunal ha
sintetizado que la urisdiccin indgena incluye9 $ .* :n elemento humano, que
consiste en la e"istencia de un grupo di!erenciable por su origen )tnico y por la
persistencia di!erenciada de su identidad cultural/.* :n elemento org0nico, esto es
la e"istencia de autoridades tradicionales que eerzan una !uncin de control
social en sus comunidades/.* :n elemento normativo, con!orme al cual la
respectiva comunidad se ria por un sistema urdico propio con!ormado a partir
de las pr0cticas y usos tradicionales, tanto en materia sustantiva como
procedimental/.* :n 0mbito geogr0!ico, en cuanto la norma que establece la
urisdiccin indgena remite al territorio, el cual segn la propia Constitucin, en
su artculo ;29, deber0 con!ormarse con suecin a la ley y delimitarse por el
gobierno con participacin de las comunidades..* :n !actor de congruencia, en la
medida en que el orden urdico tradicional de estas comunidades no puede
resultar contrario a la Constitucin ni a la ley.&
COMUNIDAD INDIGENA-1mportancia del territorio como elemento
esencial y proteccin a tra2s de Conenios y tratados internacionales
6os Estados han adoptado mecanismos de orden internacional e interno para la
proteccin de las minoras )tnicas, y especialmente de los grupos indgenas. El
pluralismo de la sociedad es alimentado por estos grupos, por lo tanto, merecen
ser respetados en sus creencias, costumbres, tradiciones y derecho indgena. <el
mismo modo, se ha procurado la proteccin del territorio que estos pueblos
habitan, por la importancia y el papel !undamental que la tierra uega, $tanto
para su permanencia y supervivencia, como para su desarrollo poltico,
econmico y social, de acuerdo con su cosmovisin y tradiciones&.
!URISDICCION INDIGENA Y !URISDICCION ORDINARIA-Reglas
para la solucin de tensiones
"RINCI"IOS #UE "UEDEN SER A"LICADOS "ARA LA
SOLUCION DE CASOS RELACIONADOS CON CON$LICTOS O
TENSIONES ENTRE LA NORMATIVIDAD ORDINARIA O
2
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NACIONAL Y LA NORMATIVIDAD DE CADA UNA DE LAS
COMUNIDADES INDIGENAS
<e con!ormidad con la Constitucin 7oltica en su artculo 229 5uperior, todos
los ciudadanos pueden eercer su derecho !undamental de acceder a la usticia, y
por tanto, tener acceso a que se protean sus derechos !undamentales a trav)s
del eercicio de la accin de tutela, de manera que la poblacin indgena
tambi)n puede acceder a la misma. En este ltimo caso el uez para valorar,
debe tener en cuenta la e"istencia del !uero indgena y que se hayan respetado
los par0metros de solucin de asuntos y con!lictos que e"istan en la comunidad
respectiva, de con!ormidad con los usos y costumbres propias de la cultura
urdica de la misma. <e esta !orma, la urisprudencia de esta Corte ha
establecido como regla, que cuando uno de los miembros de estas etnias
indgenas solicite la intervencin del uez de tutela en asuntos internos, deben
haber agotado en principio, los procedimientos que haya establecido su
comunidad para la solucin de dichos asuntos y con!lictos internos. <e otra
parte, la urisprudencia de esta 5ala ha establecido algunos principios generales
de interpretacin para la solucin de con!lictos entre la urisdiccin indgena y
la ordinaria, los cuales son aplicables igualmente a la interposicin de acciones
de tutela9 'a( El principio de $ma"imizacin de la autonoma de las
comunidades indgenas& y correlativamente el de $minimizacin de las
restricciones a su autonoma&/ 'b( El principio de $mayor autonoma para la
decisin de con!lictos internos&, segn el cual $el respeto por la autonoma debe
ser mayor cuando el problema estudiado por el uez constitucional involucra
solo a miembros de una comunidad que cuando el con!licto involucra dos
culturas di!erentes, debido a que en el segundo caso deben armonizarse
principios esenciales de cada una de las culturas en tensin&
/
'c( El principio $a
mayor conservacin de la identidad cultural, mayor autonoma&, el cual es
!ormulado por la urisprudencia constitucional teniendo en cuenta dos !actores9
uno !0ctico, relativo a la constatacin histrica de una menor aculturizacin de
la comunidad indgena, o con otras palabras, de una mayor conservacin de sus
usos, costumbres y tradiciones ancestrales/ y el otro !actor, normativo, que se
re!iere a la mayor vigencia y e!icacia de sus reglamentos internos o legislacin
indgena propia. <e esta manera, esta Corporacin ha !ormulado como criterio
de interpretacin, que a un mayor nivel de conservacin de su cultura y
legislacin interna, debe e"istir un mayor respeto por la autonoma de la
comunidad indgena respectiva.
!URISDICCION ES"ECIAL INDIGENA--mites
6a urisprudencia de este 8ribunal ha puesto de relieve, que el reconocimiento
constitucional de la urisdiccin indgena no es absoluto, pues se encuentra
dentro de los lmites que le imponga la Constitucin y la 6ey. #s, ha sostenido
que los lmites a la autonoma de las comunidades indgenas hacen re!erencia a
aquello que se torne en intolerable, desde el punto de vista de los <erechos
=umanos, en el marco de un consenso intercultural lo m0s amplio posible,
entendiendo como tales, vulneraciones al derecho a la vida, la prohibicin de
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tortura, la prohibicin de esclavitud y los principios del debido proceso y de
legalidad, especialmente, en materia penal. #dicionalmente, en casos de
con!lictos de naturaleza penal, esta Corte ha impuesto como lmite a la potestad
sancionadora de las autoridades indgenas, la prohibicin de imponer penas de
destierro, prisin perpetua y con!iscacin, de con!ormidad con lo dispuesto por el
art. ;> C.7.
COMUNIDADES INDIGENAS-,erec0o a constituir resguardos
"RO"IEDAD COLECTIVA DE LOS RESGUARDOS RENUNCIA A
LA !URISDICCION Y AL $UERO INDIGENA--a Corte 0a establecido
tangencialmente la posibilidad de esta renuncia
6a posibilidad de renuncia a la urisdiccin indgena o al !uero especial, se da en
los siguientes casos9 'a( la renuncia de la comunidad al eercicio de la
urisdiccin indgena, 'b( la renuncia del miembro de la comunidad al !uero, por
considerar que no se considera indgena o que desiste o reniega de dicha
calidad/ y 'c( la sancin por parte de las autoridades indgenas que ante
determinadas conductas del miembro de la comunidad establecen como pena la
renuncia a ser miembro de la comunidad a que pertenecen.
TERRITORIO INDIGENA-Releancia constitucional
TERRITORIOS INDIGENAS-1nembargables, inalienables e
imprescriptibles seg3n Conenio (4& de la 51#
ACCION DE TUTELA DE MIEMRO DE COMUNIDAD
INDIGENA-Procedencia por encontrarse en situacin de subordinacin e
indefensin respecto al Resguardo
En cuanto a la procedencia de la accin de tutela, el 8ribunal encuentra que la
accin tutelar que ahora se revisa es procedente, por cuanto la urisprudencia
pac!ica de esta Corporacin ha sostenido que el mecanismo de proteccin de
tutela puede ser enervado tanto por la comunidad como un todo, como tambi)n
por los miembros individualmente considerados de una comunidad indgena, con
el !in de proteger sus derechos !undamentales. En este ltimo caso, los individuos
de una comunidad est0n legitimados para interponer la accin de tutela !rente a
actos o decisiones adoptadas por las autoridades tradicionales competentes de la
comunidad, que consideran han vulnerado sus derechos !undamentales. Esta
regla se ha !iado, por cuanto, como qued e"puesto de manera detallada en la
parte considerativa de esta sentencia, si bien la Constitucin y la urisprudencia
de esta Corte han reconocido y garantizado de manera prevalente la autonoma,
el !uero y la urisdiccin indgena, tambi)n han establecido y desarrollado el
principio de no contradiccin con la Constitucin, con el !in de proteger
derechos !undamentales y bienes urdicos esenciales del ordenamiento urdico
constitucional. ?gualmente, este 8ribunal ha evidenciado que los miembros de las
comunidades indgenas se encuentran en una situacin de subordinacin e
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inde!ensin respecto de la estructura institucional y organizativa del respectivo
,esguardo, ya que no e"isten procedimientos de control udicial al interior de las
mismas comunidades a trav)s de superiores er0rquicos de tales autoridades a
las cuales pueden recurrir.
"RINCI"IO A MAYOR CONSERVACION DE LA IDENTIDAD
CULTURAL% MAYOR AUTONOMIA-6urisprudencia constitucional
"RINCI"IO DE MA&IMI'ACION DE LA AUTONOMIA INDIGENA-
7aturaleza/MINIMI'ACION RESTRICCION AUTONOMIA DE
COMUNIDAD INDIGENA-7aturaleza
Como parte de la serie de derechos reconocidos y garantizados, reviste especial
relevancia para el caso bao estudio, el que la Constitucin de 1991 haya
consagrado la urisdiccin y el !uero especial indgena, a partir del cual, la
urisprudencia de esta Corporacin en desarrollo de su alcance normativo, ha
establecido una serie de principios hermen)uticos para la solucin de casos
relacionados con con!lictos o tensiones entre la normatividad ordinaria o
nacional y la normatividad de cada una de las comunidades indgenas, principios
que la 5ala aplica al caso bao estudio. 6os principios m0s relevantes que ha
establecido la Corte son el de $ma"imizacin de la autonoma de las
comunidades indgenas y la minimizacin de las restricciones&, el de $mayor
autonoma para la decisin de con!lictos internos&, y el principio segn el cual
$a mayor conservacin de la identidad cultural, mayor autonoma&. 'i( En
aplicacin del primer principio de ma"imizacin de la autonoma de las
comunidades indgenas y minimizacin de las restricciones, debe d0rsele mayor
prevalencia a la autonoma de la comunidad indgena del ,esguardo del
<epartamento del Cauca, y a las decisiones adoptadas por sus autoridades
ancestrales, tales como el @obernador, el Cabildo y la #samblea @eneral de la
comunidad. 6o anterior, por cuanto la decisin que ahora se controvierte por el
accionante en relacin con la orden de entrega de las tierras que le !ueron
adudicadas al mismo y a su !amilia, constituye una decisin que trata 'a( sobre
un asunto de car0cter interno de la comunidad/ 'b( las tierras son de propiedad
colectiva del ,esguardo/ 'c( la decisin se adopt de con!ormidad con los usos,
costumbres y procedimientos preestablecidos por la comunidad de con!ormidad
con su !uero y urisdiccin que la Constitucin les reconoce/ 'd( la decisin se
tom teniendo en cuenta que el accionante y su !amilia renunciaron a pertenecer
al ,esguardo, tal y como consta en las #ctas de las #sambleas de la comunidad
que obran en el e"pediente/ y 'e( la decisin no resulta violatoria de derechos
!undamentales b0sicos para la Carta 7oltica de 1991 tales como la vida, la
prohibicin de tortura, de esclavitud, violacin del debido proceso, ni se trata de
una sancin de car0cter penal.
ACCION DE TUTELA DE MIEMRO DE COMUNIDAD
INDIGENA-Caso en que el accionante y su familia renunciaron al censo y
expresamente a pertenecer a la comunidad y al Resguardo, lo que conllea a
perder beneficios como el usufructo de la tierra
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"RINCI"IO DE AUTONOMIA DE COMUNIDAD INDIGENA-
1mprocedencia de tutela para proteger situaciones que 0acen parte del fuero
interno de la comunidad indgena
"RINCI"IO DE AUTONOMIA DE COMUNIDAD INDIGENA-7o
ulneracin por decisin de la 8samblea 9eneral la desadjudicacin de
parcelas de tierra a quienes eran miembros de la comunidad pero que de
manera oluntaria decidieron renunciar a ella o abandonarla
"RINCI"IO DE AUTONOMIA DE COMUNIDAD INDIGENA-
*iembros que renunciaron a la Comunidad tienen derec0o a que se les
reconozca mejoras en parcelas de tierra y a que se les garanticen sus
derec0os como son su insercin dentro del r2gimen subsidiado de salud y en
el programa de !amilias en 8ccin
Referencia: expediente #$%&%'())
8ccin de tutela instaurada por 6os2 Cruz
Ecu2 9utierrez, contra el Resguardo 1ndgena
Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe+
*agistrado Ponente:
-=1/ ER7E/#5 .8R98/ /1-.8
>ogot"?, ,+C+, eintitr2s @)%A de septiembre de dos mil trece @)B(%A
-a /ala de /eleccin 73mero 7uee de la Corte Constitucional, integrada por los
*agistrados -uis Ernesto .argas /ila, *ara .ictoria Calle Correa y *auricio
9onzalez Cuero, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, 0a
pronunciado la siguiente
SENTENCIA
,entro del proceso de reisin del fallo proferido por el juzgado Promiscuo del
Circuito de /ilia$Cauca, que resoli la accin de tutela instaurada por 6os2 Cruz
Ecu2 9utierrez, contra el Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de
1taibe *unicipio de P"ez+
-a presente accin de tutela fue escogida para reisin por la /ala de /eleccin
73mero /eis, mediante 8uto del B4 de junio de )B(% y repartida a la /ala 73mero
7uee de esta Corporacin para su reisin+
6
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I( ANTECEDENTES
1( De )*+ ,ec,*+ -e )a -e.an-a
(+( El demandante, acogi2ndose al artculo (% de la CP, denuncia que cuatro
familias de la comunidad indgena de la .illa de 1taibe P"ez Cauca y Cuila fueron
objeto de atropellos por pertenecer a la asociacin 5P1C y por restriccin de
libertad de culto+
(+) 8firma que el D de febrero de )B(( el 9obernador del Resguardo accionado
mediante ersin erbal insisti que las casas en que ian les fueran deueltas al
Cabildo, prometiendo reconocerles un milln de pesos por las mismas, a pesar de
saber que el costo era de dos millones de pesos y algo m"s, y se sintieron
presionados cada da por el 9obernador y los profesores del Resguardo+
(+% /ostiene que en escrito del (B de julio de )B((, el 9obernador 6os2 5lmedo
>aiceu manifest que en 8samblea se decidi, en el segundo punto del 8cta,
solicitar las casas, y en el tercero, se le dio un plazo para la entrega 0asta el %B de
julio de ese aEo+ /ostuo que como tenan cultios de caf2 en las parcelas,
solicitaron un plazo para recoger la cosec0a de las F(+'BB matas de caf2 que
0aban sembrado para las cuatro familias afectadas, incluyendo a su padre de D4
aEos+ 8firma que tuieron que dejar todo sin reconocimiento del Cabildo, el cual
solo les reconoci la casa, por el alor ya seEalado, Gsabiendo que estos subsidios
eran del EstadoH, y que el mejoramiento de las tierras se 0izo por su propio
esfuerzo+
(+F ,e otra parte el seEor 6usto Ecu2, padre del accionante, manifiesta llear aEos
al sericio del Cabildo, frente al cual considera que le 0a desconocido su sericio
y trabajo en el mismo, y que a0ora que pertenece a otro grupo, el 5P1C, los
dirigentes del mencionado Cabildo indgena decidieron despojarlos de los bienes
y tierras+ Por tal motio, solicita al juez se alore su caso, ya que afirma que 0a
sido afectada su familia extensa y requiere ser indemnizado por su trabajo en el
resguardo que usufruct3o el Cabildo+
(+' *enciona el accionante que el Resguardo no 0a comprado las tierras en
cuestin, ya que a raz de la aalanc0a del rio P"ez en el aEo de (&&F, los terrenos
fueron comprados por los 7asa Ii<e y entregados al 17C5R8 para las familias
afectadas+ Por tal motio, considera que esa tierra no puede ser expropiada, puesto
que fue comprada por el Estado y pertenece a las personas afectadas por derec0o
propio y de posesin+
(+4 /eEala que en la legislacin indgena en el ttulo 11, capitulo 1 Gde los
derechos, garantas y deberesH, en su artculo %F consagra que se pro0ben las
penas de destierro, prisin perpetua y confiscacin, y que si las comunidades lo
0acen iolan la Constitucin, la ley, los ,erec0os Cumanos y el ,erec0o
1nternacional Cumanitario+
7
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(+D 8rgumenta que el )J de febrero de )B(( fue despojada la primera familia por
el 9obernador del Resguardo y el )J de agosto del mismo aEo despojaron de los
cultios de caf2 a las F familias Ecu2 Cruz, quedando por tal motio en calidad de
desplazados+ 8dicionalmente, sostiene que fueron desinculados de !amilias en
8ccin, de proteccin social y del carnet de salud por pertenecer a la 5P1C, todo
lo cual fue dirigido, seg3n el actor, por el 9obernante >aicue+
(+J 1ndica que el )) de enero el Consejero *ayor y los miembros de la 5P1C dan
a conocer los atropellos de los cuales fueron ctimas ante la 9obernacin del
Cauca y la 8lcalda, con el fin de conciliar la situacin, por cuanto consideran que
se lesionaron sus derec0os a la ida, al trabajo, a la salud, a la educacin, y por
tanto, solicitan que se protejan sus derec0os fundamentales y constitucionales, y
que se les respete los derec0os al debido proceso, a la defensa, al buen nombre, a
la 0onra e intimidad, y al principio de faorabilidad e igualdad ante la ley+
(+& Expresa que la 5P1C est" constituida de acuerdo a lo contemplado en el
artculo %J de la Constitucin Poltica, en concordancia con el ,ecreto (BJJ del
(B de junio de (&&% y la Resolucin BBD% del % de septiembre de )BB&, y seEala
que es una entidad de derec0o p3blico de car"cter especial+
(+(B *enciona que ellos se acogen a la Constitucin Poltica y a la -ey )( de
(&&( y menciona los artculos D y (% CP+ Por lo anterior, considera que ninguna
organizacin indgena puede desconocer ni estar por encima de la Constitucin
Poltica, ampar"ndose en la ley indgena de origen, en el derec0o mayor o en el
derec0o interno+ En este sentido, denuncia la iolacin de los ,erec0os Cumanos
mediante la Resolucin 7o+ BB( del (F de abril de )B() 0ec0a por los
9obernadores, profesionales y lderes que firman del Resguardo demandado+
(+(( ,e conformidad con lo anterior, @iA solicita al juzgado del circuito, proteger a
la poblacin que 0a sido ctima del desplazamiento o en riesgo de estarlo, as
como a los miembros de la asociacin de autoridades tradicionales 5P1C, para
que no sean discriminados y sacados de su territorio indgena, por cuanto ello es
una iolacin de los ,,CC y ,1C en sus territorios por causa del conflicto
armado y otras situaciones que se ien en el pasK @iiA que sean sancionados los
docentes que firmaron el acta de destierro de las familias por inco0erencias en el
desarrollo de sus funcionesK @iiiA que se ordene el cumplimiento de conciliacin de
manera inmediata y efectia, para la construccin de alternatias dentro de un
marco de respeto a las minoras 2tnicas que se encuentran en riesgo de extincinK
y @iA que se d2 seguimiento al cumplimiento de la /entencia #$B)' de )BBF a la
poblacin desplazada y las actiidades requeridas para el desarrollo de ese
objetio, conforme con las especificaciones dadas por el *inisterio del 1nterior y
la ,ireccin de 8suntos 1ndgenas+
/( Re+01e+ta -e )a enti-a- acci*na-a
El 9obernador del Resguardo de Pis;<e #0a !xi<, 9enaro Castro >aicue, dio
respuesta a la demanda de tutela instaurada contra el 9obernador del Resguardo
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ya mencionado de la siguiente manera:
)+( /eEala que @aA la tierra de los Resguardos es colectia, artculo %)& CP, y lo
que cada miembro del mismo ostenta es una adjudicacin realizada por la
autoridad del Resguardo conforme a las normas, usos, costumbres tradicin y
formas culturalesK @bA la 8samblea es la m"xima autoridad del Resguardo y delega
su representacin en el Cabildo y el 9obernador elegido, el cual ejerce la
oluntad de la 8samblea y del CabildoK @cA la Constitucin y las leyes reconocen
el principio de autodeterminacin de los pueblos indgenas y su jurisdiccin
especialK @dA los recursos del Resguardo son para los miembros actios del
mismoK @eA que se debe 0acer parte del censo y de la ida comunitaria del
Resguardo y cumplir con los deberes establecidos por la autoridades para ser
beneficiarios de los recursos del Resguardo y ser considerados miembros de esa
comunidadK @fA que la obligacin del 9obernador y el Cabildo es cumplir con los
mandatos de la 8samblea y elar por los recursos del Resguardo para que sean
usufructuarios los miembros debidamente incluidos en el censo, y de no 0acerse
as, se 0aran merecedores de las sanciones por parte de la comunidadK y @gA que
la 5P1C no tiene injerencia en su territorio+
)+) 8duce que las familias del accionante por oluntad propia decidieron no
pertenecer m"s al Resguardo, por lo cual no est"n en el censo del mismo dejando
de pertenecer a la comunidad del Resguardo Pis;<e #0a !xi<, renuncias que
fueron 0ec0as el )4 de junio de )B(B y ratificadas en la 8samblea del )J de junio
de )B(B+
)+% /ostiene que desde el aEo )B(B se les 0aba informado de la necesidad del
Cabildo de disponer de las parcelas adjudicadas a ellos, por cuanto 0aban
decidido no pertenecer m"s al Resguardo+ En el aEo )B(( las familias ratificaron
que no deseaban pertenecer al Resguardo y pidieron un tiempo para permanecer
en las parcelas lo cual se les concedi, pero al no 0aber armona en la coniencia
se acord el pago de las mejoras, insumos y cultios d"ndole un milln de pesos
por concepto de la casa a 6os2 *anuel *arino Ecu2 y otro milln a 6os2 Cruz
Ecu2, un milln m"s a 8elino Ecu2 por los cultios y dos millones a 6usto Ecu2
por la casa, pagos que se 0icieron como apoyo a las familias mencionadas+ 8s
mismo, afirma que dentro de la concepcin del territorio 7asa, 2ste es un todo y
las mejoras que se 0agan se entienden parte del mismo, y por consiguiente son de
propiedad colectia+
)+F /eEala, en cuanto a lo afirmado por el actor con relacin a la 8samblea del (B
de junio de )B((, que no es cierto por cuanto se procedi de acuerdo a los usos
procedimientos y costumbres de su Resguardo, ejecutando una decisin legtima
de la 8samblea, y que por lo tanto, no es una decisin arbitraria o abusia,
reiterando adem"s, que las familias por su propia oluntad decidieron no 0acer
parte del Resguardo, ni inscribirse en el censo+
)+' 8firma que las familias quejosas fueron reasentadas en un territorio, en
igualdad de condiciones con el territorio que ocupaban con anterioridad, tras la
9
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cat"strofe del 4 de junio de (&&F, es decir, que al Cabildo le entregaron las tierras
y posteriormente fueron adjudicadas de acuerdo a sus usos y costumbres, y reitera
que las tierras indgenas son colectias, inalienables, imprescriptibles e
inembargables+
)+4 8lega que la oluntad de las familias fue decidir dejar de pertenecer a su
territorio, por lo cual la colectiidad es quien debe usufructuar los recursos
propios del Resguardo, y por lo tanto, es obligacin de las autoridades del mismo
elar por los intereses y derec0os colectios de su comunidad y administrar los
recursos del Resguardo al igual que cumplir con los mandatos de la 8samblea+
)+D !undamenta sus derec0os con base en los artculos D, )F4, %)&, %%B CP, el art
D numeral ( de la -ey J& de (&&B y en los artculos )J4 y )JD de la C7, en donde
se 0abla de la autonoma de las entidades indgenas, y reafirma que la tierra
indgena es colectia y por lo tanto es inalienable, imprescriptible e inembargable+
)+J !inalmente solicita no conceder las pretensiones del accionante, 0aciendo
mencin a la jurisprudencia constitucional, en donde se aala Glas conductas que
tengan ocurrencia dentro de su territorio de acuerdo con sus propias normasH,
por lo cual el Resguardo tom una decisin jurisdiccional frente al accionante de
conformidad con sus usos y costumbres y respetando los principios consagrados
en la Constitucin Poltica+
3( $a))* -e 02i.e2a in+tancia
El 6uzgado Promiscuo *unicipal de P"ez >elalcazar$Cauca, en /entencia del (J
de febrero de )B(%, resoli: GPrimero: <enegar la accin constitucional
invocada por el accionante Aos) Cruz Ecu) @uti)rrez en relacin con la
proteccin a los <erechos a la igualdad, dignidad, libre desarrollo de la
personalidad, libertad de conciencia, prohibicin de destierro y con!iscacin+
5egundo9 Conceder la accin constitucional a !avor del se1or Aos) Cruz Ecu)
@uti)rrez, en relacin con el derecho consagrado en el artculo 2B de la
Constitucin 7oltica, en relacin con el reconocimiento, tasacin y pago de las
meoras, en el evento de e"istir, e!ectuadas en las parcelas que le !ueron
desadudicadas por decisin de la #samblea @eneral de Comuneros del
,esguardo ?ndgena 7ichCe 8ha D"iC de la Eilla de ?taibe, municipio de 70ez.
8ercero9 Frdenar, la mediacin respecto del cumplimiento del punto anterior, del
se1or 7ersonero Gunicipal de 70ez, <r. <iego Gesias Helalcazar Iocue en
desarrollo de su !uncin como Ginisterio 7blico, del se1or #lcalde del
municipio de 70ez 5r. 5amuel 8umbo, del Conseo regional ?ndgena del Cauca J
C,?C*, del Ginisterio del ?nterior F!icina de #suntos ?ndgenas y de la
<e!ensora del 7ueblo Kacional y ,egional, adelantando las actuaciones
necesarias al e!ecto en un t)rmino de cuarenta y ocho horas '3>( a partir de las
noti!icaciones de la decisin aqu adoptada, con el obeto de llegar a soluciones
pac!icas y concertadas sobre el reconocimiento de las meoras e"istentes en las
10
11
parcelas desadudicadas, para que la problem0tica aqu e"puesta no se convierta
en un problema de orden pblico en la ,egin de 8ierradentro municipio de
70ez, supremamente a!ectada por diversos !enmenos sociales que la tienen
sumida en condiciones de pobreza y violencia/+&+
Para adoptar la anterior decisin, el juez de instancia tuo en cuenta las siguientes
consideraciones:
@iA 8duce que le asiste razn al Resguardo accionado en la desadjudicacin de las
parcelas, por cuanto el seEor Ecu2 y su familia oluntariamente se desincularon
de la comunidad al retirarse del censo del Cabildo organizado localmente por el
CR1C, y nacionalmente por la 571C, y decidieron incularse a la organizacin
5P1C+ /ostuo que esta decisin no es una sancin impuesta por la 8samblea,
sino que dic0a orden se dio en relacin con el derec0o fundamental a la
propiedad colectia y siguiendo los lineamientos legales establecidos en la -ey
J& de (&&B+ Recuerda que la 5P1C tiene asignados territorios en parte de algunos
sectores del departamento del C0oc+ 1ndica que, en cuanto al derec0o al libre
desarrollo de la personalidad consagrado en el artculo (4 /uperior, no islumbra
ulneracin, pues se eidencia el ejercicio del mismo al renunciar ser inscrito en
el censo del Cabildo indgena accionado+
@iiA Considera que en el presente caso, cuando existe la desadjudicacin de la
tierra, quienes 0an sufrido este procedimiento en muc0os casos 0an realizado
mejoras en las parcelas tales como cultios, limpiezas, encerramientos, fruto de
su trabajo indiidual, y al no 0aber otro medio de defensa judicial idneo, el 6uez
orden a las autoridades tradicionales en conflicto asistir ante la Personera
*unicipal de P"ez$Cauca+ -o anterior, con el fin de que a tra2s del *inisterio
P3blico se logre una concertacin ciilizada y pacfica sobre dic0o asunto, para
conseguir que finalmente se les reconozca dic0as mejoras a quienes 0an sido
objeto de la decisin administratia por parte de las autoridades indgenas+ 8s, el
juez orden la mediacin del Personero *unicipal de P"ez, en desarrollo de su
funcin como *inisterio P3blico, del seEor 8lcalde del municipio, del CR1C, del
*inisterio del 1nterior $ 5ficina de 8suntos 1ndgenas$, y de la ,efensora
7acional y Regional, para que adelantaran las actuaciones necesarias con el fin
de lograr decisiones pacficas y concertadas sobre el tema en cuestin+
3( I.014naci5n
El accionante apela la decisin del juez de primera instancia al no estar de
acuerdo con el fallo de tutela, en el cual no se reconoce la ulneracin de sus
derec0os+
El ente accionado tambi2n impugna el fallo en su segundo punto y solicita que no
se le reconozcan mejoras las cuales ya se le pagaron con satisfaccin+
5( Deci+i5n -e +e41n-a in+tancia
11
12
El 6uzgado Promiscuo del Circuito de /ilia$Cauca, en /entencia del (J de abril
de )B(%, resoli:
GPrimero: Con!irmar en su integridad la sentencia del Auzgado 7romiscuo
Gunicipal de 70ez Helalcazar, del 1> de !ebrero de 2L1;, obeto de impugnacin
en esta actuacin,
+
5egundo9 Kegar la solicitud presentada por el 7ersonero Gunicipal para realizar
el evalo de meoras+ $. Para fundamentar su decisin expuso los siguientes
argumentos:
@iA /ostiene que el actor oluntariamente renunci al Resguardo Pis;<e #0at
!xi<, pese a que las mismas autoridades trataron de concientizarlo de los efectos
que produca dic0a renuncia, pero a3n as el actor persisti en su decisin 0asta
desencadenar las consecuencias que le siguieron+ Por lo tanto, considera que la
determinacin de las autoridades del Resguardo no constituye expulsin o
destierro, como lo expresa el actor, ya que la desadjudicacin de las parcelas no
implica que tenga que irse del territorio de P"ez, y la desadjudicacin de las
tierras se da por su propio actuar, al desconocer la autoridad tradicional de las
mismas, y al renunciar al Resguardo en mencin+ /eEala que el accionante era
usufructuario de un bien colectio, por lo cual, el ad*quem se encuentra de
acuerdo con lo expresado por el a quo, ya que no eidencia ulneracin de
derec0os fundamentales del actor, y asegura que cualquier orden en este caso
equialdra a aalar la injerencia de terceros en asuntos internos de la comunidad
indgena+
@iiA /ostiene que est" de acuerdo con la decisin del juez de primera instancia de
ordenar la mediacin del Personero *unicipal y dem"s autoridades, para que se
logre una concertacin al respecto de las mejoras de las parcelas desadjudicadas,
ya que eidencia una situacin de indefensin del actor al no permitirle recoger el
fruto de las cosec0as 0ec0as por su trabajo indiidual, y no reconocerle dic0as
mejoras, lo cual implicara que el Resguardo usufruct3e y goce de cosec0as en las
cuales no realizaron el menor esfuerzo+ 8dem"s, sostiene que en las familias 0ay
menores de edad que gozan de especial proteccin constitucional, por lo cual
procedi el despac0o a confirmar lo manifestado por el 6uez Promiscuo
*unicipal de >elalcazar a este respecto+
@iiiA !inalmente, acerca de la solicitud eleada por la ,efensora del Pueblo en
escrito separado del & de abril, en donde solicita un perito para que realice el
eal3o y tasacin de las mejoras realizadas por el accionante y sus familias en las
parcelas desadjudicadas, el ad*quem recalca que la accin de tutela no ersa en la
tasacin de tipo econmico referidas en el escrito antes mencionado, por lo que
no se dio tr"mite al petitorio Gya que esta no es la va a seguir, de con!ormidad
con las pretensiones e"puestas inicialmente en la presente accinH, y concluye
que el fallo impugnado se encuentra ajustado a derec0o, razn por la que
confirma el fallo de instancia en su totalidad+
12
13
6( "21e6a+ a))e4a-a+ a) 02*ce+*
4+( El seEor 6os2, Cruz Ecu2 9uti2rrez alleg al proceso las siguientes pruebas:
$ Copia de 8uto B))/(), referencia: expediente 1CC$(DJ)+ @Cuaderno), !olios &$
(4A
$ !otocopias de las c2dulas de ciudadana, de las tarjetas de identidad y de los
registros ciiles de nacimiento de todos los miembros de su familia extensa
@Cuaderno ), !olios (D$F4A
4+) El seEor 9obernador del Resguardo accionado alleg al proceso las siguientes
pruebas:
$ Copia de 8cta 7o ) del )'/BF/)B(B+ @Cuaderno ), !olios DD$ J%A
$ Copia de 8cta de la tercera 8samblea 9eneral del %B/B'/)B(B+ @Cuaderno ),
!olios JF$&%A
$ Copia de 8cta de la cuarta 8samblea 9eneral del )J/B4/)B(B+ @Cuaderno ),
!olios &F$((BA
$ Copia de 8cta 7o F del ))/B(/)B((+ @Cuaderno ), !olios ((($(('A
$ Copia de 8cta de la 8samblea 9eneral del B%/BJ/)B((+ @Cuaderno ), !olios ((4$
())A
$ Copia de 8cta 7o 4 del )4/BJ/)B((+ @Cuaderno ), !olios ()%$()4A
$ Copia de 8cta 7o B(' del B)/B)/)B((+ @Cuaderno ), !olios ()D$(%(A
III( CONSIDERACIONES
1( C*.0etencia
Esta /ala de Reisin de la Corte Constitucional es competente para reisar las
sentencias proferidas dentro de los procesos de la referencia, con fundamento en
lo dispuesto por los artculos J4 y )F(, numeral &L de la Constitucin Poltica, en
concordancia con los artculos %( a %4 del ,ecreto )'&( de (&&(+
/( "2*6)e.a 7128-ic*

,e conformidad con los 0ec0os expuestos en la tutela, el problema jurdico que
corresponde a la /ala determinar es si el Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi<
de la .illa de 1taibe del *unicipio de P"ez, ulner los derec0os fundamentales
del accionante y su familia, a quienes se les desadjudicaron unas parcelas del
territorio de dic0o Resguardo+
Para resoler el problema planteado, la /ala reiterar" la jurisprudencia de la Corte
Constitucional sobre: @iA la proteccin constitucional del derec0o fundamental a
la diersidad e identidad 2tnica de las comunidades indgenas, y el
reconocimiento y garanta de su autonoma, fuero y jurisdiccinK @iiA los
Conenios y tratados internacionales que protegen los derec0os de los grupos
indgenas y la proteccin que se brinda a los territorios que ocupan, por su
13
14
importancia para estas comunidadesK @iiiA los criterios para solucin de conflictos
que puedan presentarse entre la autonoma, fuero y jurisdiccin de las
comunidades indgenas y los derec0os indiiduales de sus miembrosK @iA la
importancia constitucional y trascendencia del territorio indgena para los
miembros de estos grupos 2tnicosK para finalmente @A entrar a analizar y resoler
el caso concreto+
3( La 02*tecci5n c*n+tit1ci*na) en )a Ca2ta -e 1991 -e) -e2ec,* 91n-a.enta)
a )a -i:e2+i-a- ;tnica e i-enti-a- c1)t12a) -e )a+ c*.1ni-a-e+ in-84ena+% < e)
2ec*n*ci.ient* < 4a2ant8a -e +1 a1t*n*.8a% 91e2* < 712i+-icci5n
3(1 8 partir de los contenidos normatios de la Constitucin de (&&(, en sus
artculos D y DB, esta Corporacin 0a reconocido y protegido en innumerables
oportunidades la diersidad 2tnica y cultural+ 8s, el articulo D CP consagra la
diersidad 2tnica y cultural colombiana, conirti2ndose en un artculo con el cual
se busca resarcir injusticias y discriminaciones sufridas por los grupos sociales
durante la 0istoria del pas, y su objetio es defender el pluralismo, como pilar
fundamental del Estado /ocial de ,erec0o+ Por su parte, el artculo DB CP
garantiza la igualdad y dignidad de las culturas diersas de la 7acin,
reconociendo a niel constitucional la existencia de etnias y culturas dentro del
territorio, el cual es un alor social que amerita una proteccin constitucional por
ser un punto esencial en la formacin de la identidad de Colombia+ En
consecuencia, 0a reiterado este #ribunal que es notoria la obligacin del Estado de
crear medidas para acabar con las injusticias 0istricas y dar proteccin a los
colombianos pertenecientes a estos grupos 2tnicos, que se encuentran en estado de
ulnerabilidad y de debilidad manifiesta como consecuencia de tantos aEos de
exclusin
(
+
Reitera entonces esta /ala que con el cambio que se origin a raz de la Carta de
(&&(, se le dio un estatus constitucional a los grupos minoritarios, como el de las
comunidades indgenas, se cambi el modelo que pretenda y buscaba la
asimilacin e integracin de estos grupos por otro paradigma en el que se
reconoce y garantiza el pluralismo, la multiculturalidad y la participacin de las
minoras+ Esta 0a sido la manera en que el Constituyente de (&&( reconoci los
m3ltiples y diersos abusos, maltratos, discriminaciones e injusticias 0istricas
que 0an sufrido estas etnias, como consecuencia de lo cual parece inminente su
extincin cultural y fsica+ 8s en la Constitucin de (&&( se refleja una
conciencia 0istrica y jurdica del alor de las culturas natias y de las
comunidades tradicionales, y especialmente de sus Gvalores y tradiciones
culturales, ancestrales, ling%sticas, artsticas, religiosas, sociales y polticas&
2
.
En consecuencia, esta Corporacin 0a expresado que el multiculturalismo
encuentra fundamento constitucional en las premisas relatias a G'i( que en
Colombia e"isten diversidad de culturas e identidades )tnicas, 'ii( que todas son
merecedoras de un mismo trato y respeto, 'iii( que todas son constitutivas de la
1 .er /entencia #$BB) de )B()+
2 .er /entencia #$BF& de )B(%
14
15
identidad general del pas y 'iv( que todas son titulares *en igualdad de
condiciones* del derecho a reproducirse y a perpetuarse en el territorio con el
paso del tiempo+H
%
1gualmente, este #ribunal 0a precisado que el derec0o a la identidad de estas
comunidades tiene tanto una dimensin colectia como una indiidual: Guna
colectiva, que busca orientar la proteccin constitucional hacia las comunidades
tradicionales que no siguen la !orma de vida de la sociedad mayoritaria,
permitiendo que )stas puedan desarrollarse de acuerdo con su propia cultura, y
otra individual, en el sentido de considerar que la aludida proteccin es tambi)n
en !avor de cada uno de los miembros de las comunidades nativas, garantizando
que )stos puedan autodeterminarse dentro y !uera de su territorio segn su
propia cosmovisin+H
F

-a jurisprudencia constitucional tambi2n 0a reconocido que el derec0o
fundamental a la diersidad 2tnica y cultural se garantiza a tra2s de otros
derec0os de las mismas comunidades 2tnicas, tales como G'a( la proteccin de la
riqueza cultural de la nacin 'C.7. art >M(/ 'b( el derecho a la autodeterminacin
de los pueblos indgenas 'C. 7. arts. 9M y ;;L(/ 'c( el derecho a la o!icialidad de
lenguas y dialectos de las comunidades nativas y a que la ense1anza que se les
imparta sea biling%e 'C.7. art. 1LM(/ 'd( el derecho de las comunidades indgenas
a ser consultadas en las decisiones que las a!ectan, a trav)s de procedimientos
adecuados y con la participacin de sus instituciones representativas 'C.7. arts.
3L*2, ;29 y ;;L(/ 'e( el respeto a la identidad cultural en materia educativa 'C.7.
art. 4>(/ '!( el reconocimiento de la igualdad y dignidad de todas las !ormas de
cultura 'C.7. art NL(/ 'g( la proteccin del patrimonio arqueolgico de la Kacin
'C.7. art. N2(/ 'h( el derecho a una circunscripcin especial para la eleccin de
5enadores y ,epresentantes 'C.7. arts. 1N1 y 1N4(/ 'i( el derecho a administrar
usticia en su propio territorio y a regirse por sus propias normas y
procedimientos 'C.7. art. 234(/ '( el derecho a la propiedad colectiva de las
comunidades indgenas y su naturaleza inenaenable, inalienable,
imprescriptible e inembargable'art. ;29(/ y 'O( el derecho a gobernarse por
conseos indgenas segn sus usos y costumbres 'C.7. art. ;;L(+H
'
3(/ Como consecuencia de todas estas garantas constitucionales, esta
Corporacin 0a puesto de reliee igualmente que las comunidades indgenas se
0an conertido en sujetos de derec0os fundamentales, lo cual no solo cobija a los
indiiduos, sino que abarca la misma comunidad como un todo, por considerarse
que 2sta constituye un sujeto colectio y no una simple suma de indiiduos que
comparten derec0os o intereses difusos o agrupados+
4
Este reconocimiento a niel constitucional de los grupos 2tnicos como sujetos
colectios de derec0os autnomos se deria de los principios constitucionales de
3 1bdem+
4 1bdem+
5 .er /entencia #$BF& de )B(%
6 Consultar la /entencia #$%D& de )B((+
15
16
democracia, pluralismo y respeto a dic0a diersidad 2tnica y cultural, y con ello
se le confiere a las comunidades el estatus jurdico para ser adjudicatarios, ejercer
y reiindicar los derec0os propios de la comunidad+ 1gualmente, se legitima a los
dirigentes, as como a los miembros indiiduales de estas comunidades, para
ejercer el derec0o a la accin de tutela y as poder proteger los derec0os de la
comunidad al igual que a las 5rganizaciones para la ,efensa de los ,erec0os de
los Pueblos 1ndgenas y a ,efensora del Pueblo+
D

En relacin con el estatus de las comunidades indgenas como sujetos de derec0os
fundamentales, la jurisprudencia de esta Corte 0a establecido que Gesos derechos
no son equivalentes a los derechos individuales de cada uno de sus miembros, ni
a la sumatoria de estos&K igualmente 0a sostenido que Glos derechos de las
comunidades indgenas no son asimilables a los derechos colectivos de otros
grupos humanos
-1;.
& y como consecuencia de lo anterior, 0a deriado diersas
consecuencias normatias de tal reconocimiento GMen primer lugar, -que. la
accin de tutela es procedente no solo para la de!ensa de los derechos de los
miembros de las comunidades !rente a las autoridades pblicas y las autoridades
tradicionales, sino tambi)n para la proteccin de los derechos de la comunidad/
y en segundo lugar, -que. las cl0usulas que consagran derechos constitucionales
en cabeza de estas comunidades son elevadas a norma de derecho !undamental,
con todos los atributos legales y polticos que ello suponeH+
J
3(3 En armona con lo 0asta aqu expuesto, es de resaltar para el caso que nos
ocupa, que el r2gimen poltico que consagra la Constitucin colombiana de (&&(,
al reconocer y proteger la diersidad 2tnica y cultural consagra que las
comunidades indgenas cuentan con autonoma administratia, presupuestal y
financiera en el territorio que ocupan, adem"s, de autonoma poltica y jurdica+
Esta 3ltima se eidencia en la jurisdiccin especial que ejercen teniendo como
base los usos y costumbres de la comunidad indgena que la ejerce, la cual no
puede, en todo caso, ulnerar la Constitucin, ni la ley, de conformidad con lo
consagrado en el artculo )F4 /uperior+
En este sentido, el artculo )F4 CP seEala expresamente que $6as autoridades de
los pueblos indgenas podr0n eercer !unciones urisdiccionales dentro de su
0mbito territorial, de con!ormidad con sus propias normas y procedimientos,
siempre que no sean contrarios a la Constitucin y leyes de la repblica. La ley
establecer las formas de coordinacin de esta jurisdiccin especial con el
sistema nacional.& @Nnfasis de la /alaA
Respecto del alcance normatio del artculo )F4 CP, esta Corte 0a determinado que
0acen parte del contenido de dic0o precepto superior $'i( la facultad de la
comunidad de establecer autoridades judiciales propias; (ii) la potestad de
conservar y/o proferir normas y procedimientos propios; 'iii( la suecin de los
elementos anteriores -'i( y 'ii(. a la Constitucin y la 6ey/ 'iv( la competencia del
7 8l respecto la /entencia #$BF& de )B(%+
8 /entencia #$%JB de (&&%+
16
17
6egislador para se1alar la !orma de coordinacin nter urisdiccional 'de!inicin
de competencias(, sin que, en todo caso, 'v( el eercicio de la urisdiccin indgena
est) condicionado a la e"pedicin de la ley mencionada&.
9
@Resalta la /alaA
En cuanto a los derec0os polticos de las comunidades indgenas, los cuales se en
reflejados en los artculos (D( y (D4 de la Constitucin Poltica que pre2 acciones
afirmatias frente a la garanta de su participacin poltica efectia, esta
Corporacin 0a seEalado que estas disposiciones $+contemplan una
circunscripcin ind!ena en "enado y Cmara de #epresentantes para el
Con!reso de la #epblica, de la cual se e"trae el derec$o al voto y la posibilidad
de ele!ir y ser ele!idos.H

1gualmente, en materia de administracin de justicia, el
artculo )F4 /uperior GMestipula la posibilidad de que las autoridades de los
pueblos ind!enas ejer%an funciones jurisdiccionales dentro de su mbito
territorial& de conformidad con sus propias normas y procedimientos& siempre
que no sean contrarios a la Constitucin y a las leyes de la #epblica.&

1gualmente, en cuanto al poder ejecutio y la autonoma administratia de las
comunidades indgenas, consagrada en el artculo )J4 de la Constitucin Poltica,
esta Corporacin 0a resaltado que esta disposicin superior Gotorga el estatus de
ente territorial a los territorios indgenas&+
(B
En armona con lo anterior, la jurisprudencia de este #ribunal 0a definido la
jurisdiccin especial indgena como un 'derec$o autonmico y colectivo de las
comunidades ind!enas de carcter fundamental que se refiere a que los delitos y
conflictos que se presenten en el territorio de la comunidad (criterio territorial) o
por un miembro de (sta (criterio personal) deben resolverse conforme a sus
normas& procedimientos y autoridades. 6a decisin tomada en dicha urisdiccin
tiene el mismo valor de una sentencia ordinaria
11
.
12
@Nnfasis de la CorteA
8s las cosas, es claro el reconocimiento de la competencia y inculatoriedad
jurdica de las decisiones adoptadas por las jurisdicciones indgenas, cuando
asumen el conocimiento de un caso, lo cual 0ace parte de la autonoma jurdica de
las comunidades indgenas+ ,e esta manera, este #ribunal 0a expresado que cuando
las autoridades indgenas se pronuncian sobre alg3n asunto frente al cual son
competentes, lo que ellas decidan tiene el mismo alor jurdico que una decisin de
autoridad competente o sentencia ordinaria+ 1gualmente, 0a sostenido que la
jurisdiccin especial indgena comprende no slo el ejercicio de la potestad
sancionadora sino, en un sentido m"s amplio, la resolucin de todo tipo de
controersias entre los integrantes de la comunidad, incluidas las originadas en la
distribucin de derec0os sobre la tierra+ En punto a este tema especfico sobre la
9 /entencia C$(%& de (&&4 y /entencia %4F de )B((+
/entencia #$()& de )B((+
1bidem+
10 /entencia #$()& de )B((+
11/obre el ejercicio de funciones jurisdiccionales como derec0o y no como obligacin, se puede consultar, entre
otras, la sentencia #$%F& de (&&4, mediante la cual esta Corporacin, en un caso en que unos indgenas
presuntamente asesinaron a otro Embera$c0am, resoli consultar a la comunidad para que esta decidiera si los
sindicados deban ser juzgados por las autoridades indgenas o por los jueces ordinarios+
12 /entencia #$BB( de )B()
17
18
competencia de la jurisdiccin especial indgena para decidir controersias que
ersen sobre la tierra de las comunidades indgenas, existe una amplia
jurisprudencia por parte de esta Corporacin+
(%

7o obstante lo anterior, y dado que la jurisdiccin indgena est" sujeta a la
Constitucin y a la -ey, es de resaltar aqu que esta Corte tambi2n 0a sostenido que
Gla accin de tutela es procedente para la proteccin de derec$os fundamentales
de los miembros de una comunidad ind!ena eventualmente afectados por
decisiones de las mismas autoridades tradicionales de la comunidad, debido a
que no e"isten mecanismos de control udicial en el interior de las comunidades, ni
superiores er0rquicos de tales autoridades, por lo que los miembros de la
parcialidad, individualmente considerados, est0n en situacin de subordinacin e
inde!ensin !rente a los rganos de poder del ,esguardo&
13
. @7egrillas de la CorteA
En este orden de ideas, y en relacin con las funciones jurisdiccionales que ejercen
constitucionalmente las autoridades indgenas dentro de su territorio, el cual es GM
reconocido legalmente bao la !igura del ,esguardo -y es. habitualmente ocupado
por la comunidad indgena&
1P
K la jurisprudencia constitucional 0a establecido que
debe analizarse @iA a cu"l grupo 2tnico pertenecen los posibles infractores, para as
determinar la competenciaK @iiA debe tenerse en cuenta el principio de ma"imizacin
de la autonomaK @iiiA pero igualmente deben seEalarse los lmites
constitucionalmente "lidos, en respeto de dic0a autonoma, que se le pueden exigir
a las autoridades indgenas, tales como el respeto del derec0o a la ida, la
pro0ibicin de la tortura, los tratos crueles e in0umanos, la esclaitud, por ser 2stos
los bienes jurdicos m"s aliosos del 0ombre y que 0acen parte del Ggrupo de
derechos intangibles que reconocen todos los tratados internacionales de derechos
humanos y que no pueden ser suspendidos ni siquiera en caso de con!licto
armado&
14
. En el mismo sentido, la Corte 0a seEalado que la jurisdiccin indgena
debe respetar el debido proceso, lo cual constituye una exigencia constitucional que
se deria del propio artculo )F4 /uperior+ 8 este respecto, 0a sostenido que el
tr"mite, proceso o juicio, seg3n sea el caso de que se trate, debe ser seguido por la
jurisdiccin indgena respetando lo 0abitualmente realizado en la etnia indgena
afectada en la situacin correspondiente+
(D

En relacin con las caractersticas normatias del fuero indgena, desde el punto de
ista constitucional, el mismo artculo )F4 consagra que este derec0o del colectio
2tnico se encuentra inculado al derec0o colectio de la comunidad a conocer de
sus propios asuntos y a juzgar a sus miembros+ Este fuero contiene dos elementos:
Gi( uno personal, el cual implica que los miembro de la comunidad indgena deben
ser uzgados de acuerdo a sus usos y costumbres(/ y ii( el otro geogr0!ico, que
usti!ica el uzgamiento de la respectiva comunidad por los hechos que sucedan en
13 .er sentencias #$()'% de )BBJ y #$'(F de )BB&, entre otras+
14 /entencia J() de )B((+
15 1bdem
16 1bidem
17 Consultar /entencia J() de )B((+
18
19
su territorio, de acuerdo a sus propias normasH
(J
+ Para que el fuero indgena sea
aplicable se requiere adem"s Gque e"istan unas autoridades tradicionales que
puedan eercer las !unciones urisdiccionales, la de!inicin de un 0mbito territorial
en el cual eercen su autoridad, adem0s de la e"istencia de usos y pr0cticas
tradicionales sobre la materia del caso y, la condicin de que tales usos y pr0cticas
no resulten contrarias a la Constitucin o a la 6eyH
(&
+
,e esta manera, la jurisprudencia de esta Corporacin, desde tempranas decisiones
se 0a pronunciado en relacin con los elementos que componen la jurisdiccin
indgena, la cual incluye elementos 0umanos, org"nicos, normatios, geogr"ficos y
de no contradiccin con la Constitucin Poltica+ 8cerca de este tema, este #ribunal
0a sintetizado que la jurisdiccin indgena incluye:
$ .* :n elemento $umano, que consiste en la e"istencia de un grupo di!erenciable
por su origen )tnico y por la persistencia di!erenciada de su identidad cultural.
.* :n elemento or!nico, esto es la e"istencia de autoridades tradicionales que
eerzan una !uncin de control social en sus comunidades.
.* :n elemento normativo, con!orme al cual la respectiva comunidad se ria por un
sistema urdico propio con!ormado a partir de las pr0cticas y usos tradicionales,
tanto en materia sustantiva como procedimental.
.* :n mbito !eo!rfico, en cuanto la norma que establece la urisdiccin indgena
remite al territorio, el cual segn la propia Constitucin, en su artculo ;29,
deber0 con!ormarse con suecin a la ley y delimitarse por el gobierno con
participacin de las comunidades.
.* :n factor de con!ruencia, en la medida en que el orden urdico tradicional de
estas comunidades no puede resultar contrario a la Constitucin ni a la ley.&
2L
En suma, el derec0o fundamental a la libre determinacin de los pueblos indgenas
est" consagrado en los artculos (, D, DB, (D(, (D4, )F4, )J4, %)& y %%B de la
Carta, en el Conenio (4& de la 51# G5obre pueblos indgenas y tribales en pases
independientesH y otros instrumentos del derec0o internacional de los derec0os
0umanos, como la ,eclaracin de las 7aciones =nidas sobre los derec0os de los
pueblos indgenas adoptada en el )BBD, con lo cual se garantiza la proteccin de la
diersidad 2tnica y cultural de los pueblos indgenas+
)(
8 continuacin la /ala se
referir" breemente a estos conenios y tratados internacionales+
3( C*n:eni*+ < t2ata-*+ inte2naci*na)e+ =1e 02*te4en )*+ -e2ec,*+ -e )*+
4210*+ in-84ena+ < )a 02*tecci5n =1e +e 62in-a a )*+ te22it*2i*+ =1e *c10an
0*2 +1 i.0*2tancia 0a2a e+ta+ c*.1ni-a-e+(
-os Estados 0an adoptado mecanismos de orden internacional e interno para la
proteccin de las minoras 2tnicas, y especialmente de los grupos indgenas+ El
pluralismo de la sociedad es alimentado por estos grupos, por lo tanto, merecen
ser respetados en sus creencias, costumbres, tradiciones y derec0o indgena+ ,el
18 /entencia #$%4F de )B((
19 1bidem
20 /entencia #$%F& de (&&4+
21 /entencia #$&BD de )B((+
19
20
mismo modo, se 0a procurado la proteccin del territorio que estos pueblos
0abitan, por la importancia y el papel fundamental que la tierra juega, Gtanto
para su permanencia y supervivencia, como para su desarrollo poltico,
econmico y social, de acuerdo con su cosmovisin y tradicionesH
))
+

3(1 8l tratar el tema indigenista a niel internacional, el primer Conenio que se
firm para tal fin fue el Conenio (BD de la 51#, el cual fue reisado por un
grupo de expertos, dando origen al Conenio sobre Pueblos 1ndgenas y #ribales
7o+ (4& de junio de (&J&, el cual consagra amplia y detalladamente el respeto de
las culturas, formas de ida, tradiciones, costumbres propias, y reconocimiento de
la autonoma de las comunidades 2tnicas+ 8s este Conenio determina la
responsabilidad de los 9obiernos en la participacin en todos los "mbitos de los
pueblos indgenas con el fin de proteger y promoer sus derec0os Oart+)$K el goce
pleno para estos grupos de los derec0os 0umanos y libertades fundamentales sin
discriminacin alguna Oart+%$K el derec0o de consulta preia respecto de medidas
legislatias o administratias que los afecten directamente Oart+4$K el derec0o a
decidir sus prioridades, as como el mejoramiento de sus condiciones de ida,
trabajo, salud, educacin y medio ambiente, entre otros Oart+D$+
Para el tema que 0oy nos ocupa, son de poner de reliee los artculos (% y (F del
Conenio (4& de la 51#, los cuales establecen disposiciones especiales acerca del
respeto de la tierra o del territorio indgena, que tiene un car"cter colectio y un
alor de especial importancia para sus culturas y tradiciones ancestrales, y en
consecuencia debe ser protegido de manera particular por los 9obiernos de los
Estados inculados+ Estas normas consagran:
$#rtculo 1;9
1. #l aplicar las disposiciones de esta parte del Convenio, los gobiernos deber0n
respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de
los pueblos interesados reviste su relacin con las tierras o territorios, o con
ambos, segn los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en
particular los aspectos colectivos de esa relacin.
2. 6a utilizacin del t)rmino tierras en los artculos 1P y 14 deber0 incluir el
concepto de territorios, lo que cubre la totalidad del h0bitat de las regiones que
los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna otra manera.&

$#rtculo 13
1. <eber0 reconocerse a los pueblos interesados el derecho de propiedad y de
posesin sobre las tierras que tradicionalmente ocupan. #dem0s, en los casos
apropiados, deber0n tomarse medidas para salvaguardar el derecho de los
pueblos interesados a utilizar tierras que no est)n e"clusivamente ocupadas por
ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso para sus actividades
tradicionales y de subsistencia. # este respecto, deber0 prestarse particular
atencin a la situacin de los pueblos nmadas y de los agricultores itinerantes.
22 /entencia BB& /(%
20
21
2. 6os gobiernos deber0n tomar las medidas que sean necesarias para
determinar las tierras que los pueblos interesados ocupan tradicionalmente y
garantizar la proteccin e!ectiva de sus derechos de propiedad y posesin.
;. <eber0n instituirse procedimientos adecuados en el marco del sistema
urdico nacional para solucionar las reivindicaciones de tierras !ormuladas por
los pueblos interesados.&
,e otro lado, se encuentra la Conencin 8mericana sobre ,erec0os Cumanos y
la ,eclaracin de las 7aciones =nidas sobre los ,erec0os de los Pueblos
1ndgenas, aprobada por la 8samblea 9eneral mediante Resolucin 4(/)&' de
)BBD+ Esta 3ltima en sus artculos %, F y ' reconoce la libre autodeterminacin de
los pueblos indgenas y los derec0os a la autonoma y al autogobierno en los
asuntos relacionados con su condicin poltica, social y econmica+
3(/ En punto a este tema, es de seEalar que tanto los Conenios (BD y (4& de la
51#, como la Conencin 8mericana sobre ,erec0os Cumanos, 0acen parte del
bloque de constitucionalidad Oartculo &% de la Constitucin Poltica$, y por tanto
conllean la sujecin de los Estados partes respecto de las obligaciones pactadas
en los mismos, de manera que dic0as obligaciones 0acen parte del ordenamiento
constitucional interno+
Con fundamento en estas disposiciones inculantes, la jurisprudencia
constitucional 0a sostenido que las obligaciones estatales de respeto, proteccin y
garanta frente a los pueblos indgenas se resumen en que el GEstado colombiano
se encuentra obligado a a) respetar la diversidad )tnica y cultural de los pueblos
indgenas y a contribuir con la conservacin del valor espiritual que para todos
los grupos )tnicos comporta su relacin con la tierra y su territorio, entendido
este como $lo que cubre la totalidad del h0bitat de las regiones que los pueblos
interesados ocupan o utilizan de alguna u otra manera&/ b) asegurar que a las
comunidades indgenas se les reconozca el derecho a la propiedad comunal en
las tierras asentadas tradicionalmente, una vez se tenga posesin de un
territorio/ c) garantizar la demarcacin, titulacin y entrega del territorio,
consensuada con la comunidad y dentro de un plazo razonable, y en esa medida
hacer un reconocimiento !ormal del territorio indgena donde podr0n desarrollar
su subsistencia y vida espiritual J,esguardo*/ d) asegurar el uso y goce e!ectivo
por los pueblos indgenas de los recursos naturales que se encuentran dentro de
su territorio, de acuerdo con su cosmovisin/ e) tomar las medidas necesarias
para proteger el territorio de inerencias arbitrarias por parte de particulares, y
slo en aquellos casos en los que e"istan motivos que imposibiliten el uso y goce
del derecho comunitario, deber0 el Estado garantizar la participacin de la
comunidad, a trav)s de !iguras especiales como la consulta previa, y en dado
caso, entregar tierras alternativas de igual e"tensin y calidad a los miembros de
las comunidades indgenas respetando sus mecanismos autnomos de
organizacin y toma de decisiones.&
2;
23 /entencia BB& de )B(%+
21
22
5( Re4)a+ 0a2a )a +*)1ci5n -e ten+i*ne+ en ca+*+ 2e)aci*na-*+ c*n )a
712i+-icci5n in-84ena < )a 712i+-icci5n *2-ina2ia( Reite2aci5n -e
712i+021-encia(
5(1 ,e conformidad con la Constitucin Poltica en su artculo ))& /uperior,
todos los ciudadanos pueden ejercer su derec0o fundamental de acceder a la
justicia, y por tanto, tener acceso a que se protejan sus derec0os fundamentales a
tra2s del ejercicio de la accin de tutela, de manera que la poblacin indgena
tambi2n puede acceder a la misma+ En este 3ltimo caso el juez para alorar, debe
tener en cuenta la existencia del fuero indgena y que se 0ayan respetado los
par"metros de solucin de asuntos y conflictos que existan en la comunidad
respectia, de conformidad con los usos y costumbres propias de la cultura
jurdica de la misma+ ,e esta forma, la jurisprudencia de esta Corte 0a
establecido como regla, que cuando uno de los miembros de estas etnias
indgenas solicite la interencin del juez de tutela en asuntos internos, deben
0aber agotado en principio, los procedimientos que 0aya establecido su
comunidad para la solucin de dic0os asuntos y conflictos internos+
)F
5(/ ,e otra parte, la jurisprudencia de esta /ala 0a establecido algunos principios
generales de interpretacin para la solucin de conflictos entre la jurisdiccin
indgena y la ordinaria, los cuales son aplicables igualmente a la interposicin de
acciones de tutela:
@aA El principio de Gma"imizacin de la autonoma de las comunidades
indgenasH y correlatiamente el de Gminimizacin de las restricciones a su
autonomaH, respecto del cual 0a afirmado esta Corporacin que Gsolo son
admisibles las restricciones a la autonoma de las comunidades ind!enas&
cuando estas (i) sean necesarias para salva!uardar un inter(s de mayor
jerarqua; y (ii) sean las menos !ravosas& frente a cualquier medida alternativa&
para la autonoma de las comunidades (tnicas
)*
. 6a evaluacin sobre la
erarqua de los intereses en uego y la ine"istencia de medidas menos gravosas,
debe llevarse a cabo teniendo en cuenta las particularidades de cada
comunidad.&
24
@Resalta la /alaA
@bA El principio de $mayor autonoma para la decisin de con!lictos internos&,
seg3n el cual Gel respeto por la autonoma debe ser mayor cuando el problema
estudiado por el jue% constitucional involucra solo a miembros de una
comunidad que cuando el con!licto involucra dos culturas di!erentes, debido a
24 .er /entencia #$()'% de )BBJ
25 GEsta regla supone que al ponderar los intereses que puedan en!rentarse en un caso concreto al inter)s de la
preservacin de la diversidad )tnica de la Kacin, slo ser0n admisibles las restricciones a la autonoma de las
comunidades, cuando se cumplan las siguientes condiciones9 a.Que se trate de una medida necesaria para
salvaguardar un inter)s de superior erarqua 'v.g. la seguridad interna( PyQ b. Que se trate de la medida menos
gravosa para la autonoma que se les reconoce a las comunidades )tnicas&. #$)'F de (&&F, #$%F& de (&&4 y /=$
'(B de (&&J+
26 /entencia #$'(F de )BB&+ .er tambi2n /entencias #$)'F de (&&F, #$%F& de (&&4, y /entencia /=$'(B de (&&J.
22
23
que en el segundo caso deben armonizarse principios esenciales de cada una de
las culturas en tensin&
2N
. @Nnfasis de la /alaA

@cA El principio $a mayor conservacin de la identidad cultural, mayor
autonoma&, el cual es formulado por la jurisprudencia constitucional teniendo en
cuenta dos factores: uno f"ctico, relatio a la constatacin 0istrica de una menor
aculturizacin de la comunidad indgena, o con otras palabras, de una mayor
conseracin de sus usos, costumbres y tradiciones ancestralesK y el otro factor,
normatio, que se refiere a la mayor igencia y eficacia de sus reglamentos
internos o legislacin indgena propia+ ,e esta manera, esta Corporacin 0a
formulado como criterio de interpretacin, que a un mayor niel de conseracin
de su cultura y legislacin interna, debe existir un mayor respeto por la autonoma
de la comunidad indgena respectia+
)J
5(3 7o obstante, la jurisprudencia de este #ribunal 0a puesto de reliee, que el
reconocimiento constitucional de la jurisdiccin indgena no es absoluto, pues se
encuentra dentro de los lmites que le imponga la Constitucin y la -ey+ 8s, 0a
sostenido que los lmites a la autonoma de las comunidades indgenas 0acen
referencia a aquello que se torne en intolerable, desde el punto de ista de los
,erec0os Cumanos, en el marco de un consenso intercultural lo m"s amplio
posible, entendiendo como tales, ulneraciones al derec0o a la ida, la
pro0ibicin de tortura, la pro0ibicin de esclaitud y los principios del debido
proceso y de legalidad, especialmente, en materia penal
)&
+ 8dicionalmente, en
casos de conflictos de naturaleza penal, esta Corte 0a impuesto como lmite a la
potestad sancionadora de las autoridades indgenas, la pro0ibicin de imponer
penas de destierro, prisin perpetua y confiscacin, de conformidad con lo
dispuesto por el art+ %J C+P+
%B
8cerca del principio de legalidad, la Corte 0a indicado que 2ste se refiere @iA a la
existencia de instituciones que permitan conocer a los miembros de las
comunidades el car"cter socialmente nocio de algunas actuaciones, o de
soluciones a determinados conflictosK y que @iiA se relaciona con la preexistencia
de las formas en que se aplican esas soluciones o se castigan esas conductas+
%(
1gualmente, en relacin con el respeto por el derec0o fundamental al debido
proceso y al principio de legalidad, la jurisprudencia de esta Corporacin 0a
sostenido que 2ste se refiere a la previsibilidad de las actuaciones de las
autoridades tradicionales de la comunidad+
%)
En consecuencia y teniendo en cuenta los principios 0ermen2uticos mencionados
y las limitaciones constitucionales a la autonoma de las comunidades indgenas,
el juez de tutela, al resoler un conflicto originado entre los miembros
27 1bidem+
28 .er fallos #$)'F de (&&F y #$'(F de )BB&+
29 /entencia #$()'% de )BBJ+
30 /entencia #$BB( de )B()+
31 .er /entencia #$()'% de )BBJ+
32 Consultar al respecto las /entencias #$')% de (&&D y #$()'% de )BBJ+
23
24
indiiduales de un grupo indgena y la misma comunidad como un todo, debe
consultar la Gespeci!icidad de la organizacin social, poltica y urdica de la
comunidad en cuestin para resolver el caso, pues cada comunidad es
di!erente+&

, de manera que cuando $se presenta una tensin entre los derec$os
individuales fundamentales y el reconocimiento de la diversidad (tnica y
cultural& el jue% debe atender las circunstancias particulares del caso concreto y
tener en cuenta que las caractersticas de los elementos que inte!ran la
jurisdiccin especial ind!ena varan en funcin de la cultura especfica
H%%
+
@Nnfasis de la /alaA
5(3 Por otro lado, la jurisprudencia constitucional 0a seEalado que las
caractersticas constitucionales de un Resguardo son @aA la propiedad colectiva
del territorioK y @bA la concepcin del ,esguardo como 0mbito territorial. En
punto a este tema 0a sostenido que estos conceptos se unifican Gen la idea de un
espacio cultural en el que se desarrollan los principales derechos de autonoma
de las comunidades indgenas&+
%F

En sus pronunciamientos la Corporacin 0a indicado que con lo dispuesto por el
artculo %)& de la Carta Poltica dota a los Resguardos del car"cter de propiedad
colectiva de las comunidades indgenas, que se caracteriza por ser imprescriptible,
inembargable e inalienable @art+ 'J C+P+A, como un reconocimiento a la especial
relacin entre los pueblos indgenas y su territorioK a la posesin ancestral de la
tierraK y con el fin de proteger los territorios indgenas de las amenazas a su
integridad proenientes de actores sociales legales e ilegales+ @Cfr+ 8rtculos %)& y
'J C+P+A+
%'
Como segundo punto, el Resguardo es un 0mbito territorial, artculo )F4 de la
Carta, ya que es el espacio en el que se ejercen los principales derec0os de
autonoma del Resguardo, especialmente, aquellos relacionados con la regulacin
social y la autonoma poltica @#$4%F de (&&&A+
En igual sentido, la jurisprudencia de esta Corte 0a seEalado la importancia de los
censos dentro de la comunidad indgena para un mejor conocimiento de estas
comunidades por parte de las autoridades nacionales+ 8s, el censo se encuentra
regulado por el ,ecreto ('& de )BB), reglamentario de la -ey D(' de )BB( y la
-ey J& de (J&B @artculo DLA+
%4
Estos censos no son aceptados por algunos
pueblos por cuanto lo consideran discriminatorios, pero la gran mayora lo acoge
como medida para desarrollar polticas p3blicas+ /in embargo el censo no es el
3nico m2todo para identificacin por cuanto existen otros mecanismos para
acreditar la calidad de indgena, tales como Glas certi!icaciones de la m0"ima
autoridad de cada comunidad o ,esguardo/ las certi!icaciones del censo interno
que, de acuerdo con la 6ey >9 de 1>9L y el artculo P de la 6ey 491 de 2LL1, debe
/entencia #$BB( de )B()+ .er tambi2n /entencias #$)'F de (&&F, # O '(F de )BB& y # O 4(D de )B(B+
33 1bidem+
34 /entencia #$()'% de )BBJ+
35 .er /entencias #$(JJ y #$%JB de (&&%+
36 .er /entencia #$()'% de )BBJ+
24
25
llevar cada comunidad/ estudios sociolgicos y antropolgicos atinentes a la
identidad cultural de la comunidad y del suetoH+

En todo caso, para la Corte el
censo es muy importante para saber con mayor exactitud el n3mero de miembros
en estas comunidades, ya que G-l.os censos han sido concebidos, principalmente
como un instrumento para acreditar la condicin de indgena y la pertenencia a
una comunidad determinada&.
;N
5(5 En relacin con el fuero de las comunidades indgenas, creado en la
Constitucin de (&&(, la jurisprudencia constitucional 0a resaltado que 2ste se
ide para proteger la diersidad 2tnica y cultural del pas en la medida en que Gla
teora sociolgica 0a mostrado que la permanencia de un grupo como dierso
depende de su )"ito en la transmisin de los valores culturales. Este proceso, a su
vez, depende en primer lugar, de la e!ectividad de las estrategias de socializacin
primaria y, en segundo lugar, de la e!ectividad del control social '+(. El control
social, por otra parte, requiere tanto la posibilidad de establecer normas que
desarrollen los valores culturales generales, como la posibilidad de aplicar estas
normas para corregir desviaciones
;>
&.
;9
En la determinacin de este fuero indgena no solo existe un elemento de car"cter
personal para que el indiiduo sea juzgado acorde a las autoridades y normas de
su comunidadK sino que tambi2n cobra releancia un elemento de car"cter
geogr"fico, seg3n el cual cada pueblo juzga las conductas punibles que 0an
ocurrido dentro de su territorio de tal forma que Gno slo el lugar donde
ocurrieron los hechos es relevante para de!inir la competencia, si no que se
deben tener en cuenta las culturas involucradas, el grado de aislamiento o
integracin del sueto !rente a la cultura mayoritaria, la a!ectacin del individuo
!rente a la sancin, etc. 6a !uncin del uez consistir0 entonces en armonizar las
di!erentes circunstancias de manera que la solucin sea razonable&
3L
&+
F(
-o
anterior, no implica que un juez de tutela le quede edado interenir en procesos
polticos internos de las comunidades indgenas+
F)
Respecto de los criterios para determinar el fuero indgena y la jurisdiccin
especial indgena, ya mencionados anteriormente, la /ala reitera que 2stos
incluyen @aA el criterio obetivo, que se refiere a que en principio cualquier
1bdem
37 1bdem
38 68R8*1--5 /1ERR8, 1sabel y /R7CCES >5#ER5, Est0er+ 6a urisdiccin especial indgena en
Colombia, 1nstituto de Estudios del *inisterio P3blico, Procuradura 9eneral de la 7acin, /egunda Edicin,
)BBD, p+ &(+
39 /entencia #$J() de )B((
40 68R8*1--5 /1ERR8, 1sabel y /R7CCES >5#ER5, Est0er+ -a jurisdiccin especial indgena en Colombia,
1nstituto de Estudios del *inisterio P3blico, Procuradura 9eneral de la 7acin, /egunda Edicin, )BBD, p+ &(+
41 /entencia #$J() de )B((+
42 8s, en el caso de la /entencia #$4B% de )BB', la Corte se pronunci de fondo sobre una demanda de tutela en
la que se afirmaba que la organizacin material de las elecciones por parte del cabildo 0aba sido muy deficiente,
por cuanto muc0as personas con derec0o a participar en las elecciones del cabildo no 0aban podido 0acerlo+ En
este caso se interino para que la misma comunidad en cumplimiento de sus reglas y en el marco de sus usos y
costumbres ideara la forma para que los miembros de la comunidad puedan ejercer el derec0o al oto y no para
seEalar la forma en que deban 0acerlo+ .er /entencia #$()'% de )BBJ+
25
26
controersia que se presente en un territorio indgena debe ser resuelta en su
comunidad, incluyendo de manera prealente controersias sobre la tierraK @bA el
criterio territorial, referido a que la comunidad puede juzgar cualquier conducta
cometida en su "mbito geogr"fico o espacialK @cA el criterio personal, relatio a
que si se trata de un miembro de la comunidad, el mismo debe ser juzgado por
2sta, teniendo en consideracin el grado de pertenencia y de integracin del sujeto
a su comunidad, y @dA el criterio institucional, es decir que existan una serie de
normas, procedimientos y costumbres que tengan cierto grado de predicibilidad
de car"cter gen2rico+ Estos criterios pueden tener algunas excepciones que se
deben resoler por parte del juez+
F%
,e otra parte, la posibilidad de renuncia a la jurisdiccin indgena o al fuero
especial, se da en los siguientes casos: @aA la renuncia de la comunidad al ejercicio
de la jurisdiccin indgena, @bA la renuncia del miembro de la comunidad al fuero,
por considerar que no se considera indgena o que desiste o reniega de dic0a
calidadK y @cA la sancin por parte de las autoridades indgenas que ante
determinadas conductas del miembro de la comunidad establecen como pena la
renuncia a ser miembro de la comunidad a que pertenecen+
FF
6( La 2e)e:ancia c*n+tit1ci*na) -e) te22it*2i* in-84ena
6(1 En cuanto a los artculos constitucionales que protegen la tierra o el territorio
de las comunidades indgenas en la Carta Poltica de (&&(, tenemos que el
artculo 4% CP, cristaliz el derec0o inalienable, imprescriptible e inembargable
de estos grupos al territorio, consagrando que $-l.os bienes de uso pblico, los
parques naturales, las tierras comunales de !rupos (tnicos& las tierras de
#es!uardo, el patrimonio arqueolgico de la Kacin y los dem0s bienes que
determine la ley, son inalienables& imprescriptibles e inembar!ables&. @Resalta
la /alaA
,e otra parte, el artculo %)& /uperior consagra que Gla con!ormacin de las
entidades territoriales indgenas se har0 con suecin a lo dispuesto en la ley
org0nica de ordenamiento territorial, y su delimitacin se har0 '+( con
participacin de los representantes de las comunidades indgenas, previo
concepto de la comisin de ordenamiento territorial. RR Los #es!uardos son de
propiedad colectiva y no enajenableH+ @Nnfasis de la CorteA

8dicionalmente, el artculo %%B /uperior dispuso que los territorios indgenas
est2n gobernados por consejos conformados y reglamentados seg3n los usos y
costumbres de sus comunidades de conformidad con la Constitucin y la ley+
43 Consultar la /entencia #$BB( de )B()+
44 1bidem+
26
27
En este orden de ideas, es de recalcar que los puntos que definen el derec0o
fundamental a la propiedad colectia del territorio por parte de las comunidades
indgenas son @iA el car"cter imprescriptible, inalienable e inembargable del
territorio/ y @iiA la consideracin de la ancestralidad como GttuloH de propiedad
F'
+
8dem"s, la Corte Constitucional 0a enfatizado que @iiiA el concepto de territorio
no se restringe a la ubicacin geogr"fica de una comunidad o un Resguardo
indgena, sino que se asocia al concepto m"s amplio de 0mbito cultural de la
comunidad+
F4
6(/ ,e conformidad con los preceptos constitucionales mencionados, el
ordenamiento jurdico colombiano, tambi2n 0a buscado la proteccin de los
pueblos indgenas, a partir de las siguientes leyes y decretos:
@iA -a -ey (%' de (&4(

dispuso que el 1nstituto Colombiano de la Reforma
8graria poda constituir Resguardos de tierras, en beneficio de los grupos o tribus
indgenas que no los posean+
@iiA -a -ey %( de (&4D 0ace referencia al reconocimiento a las comunidades
indgenas del territorio que por tradicin 0an ocupado+ En dic0a ley se incorpor
el Conenio (BD de (&'D de la 51#, Gsobre 7roteccin e ?ntegracin de las
poblaciones indgenas y tribales en los pases independientes&, el cual constituye
el antecedente m"s cercano del Conenio (4& de la 51# $5obre 7ueblos
?ndgenas y 8ribales en 7ases ?ndependientesH, aprobado, como ya se indic,
mediante la -ey )( de (&&(+ Es de poner de reliee que este 3ltimo Conenio
influy notablemente en Glas previsiones constitucionales que de!inen y
establecen los alcances de la diversidad )tnica y cultural de la nacin
colombiana coincidencia que se nota en todas las disposiciones atinentes al
derecho de los pueblos indgenas y tribales, y de sus integrantes a conservar su
patrimonio cultural, su vida, su salud y el medio ambiente de sus territorios&
como tambi)n a propender por el meoramiento de sus condiciones de vida,
trabao, salud y educacin, y a ser tratados en condiciones de igualdad J
artculos 2M, 3M, PM, NM, >, y 1; Convenio 149, artculos 2M, NM, 1LM, 1;, 4;,N2 y N9
C.7.&
3N
@7egrillas fuera de textoA
@iiiA *ediante el ,ecreto )BB( de (&JJ, se reglament la constitucin de
Resguardos indgenas en faor de grupos o tribus ubicados dentro del territorio
nacional, los cuales son entendidos como:

$'+( una institucin legal y sociopoltica de car0cter especial, con!ormada por
una comunidad o parcialidad indgena, que con un ttulo de propiedad
comunitaria, posee su territorio y se rige para el maneo de )ste y de su vida
interna por una organizacin austada al !uero indgena o a sus pautas y
tradiciones culturales.&

45 Consultar la /entencia #$)J) de )B((+
46 1bidem+
47 /entencia #$F%% de )B((
27
28
@iA -a -ey && de (&&%

en su artculo D4, 0ace referencia a la forma como debe
0acerse la explotacin de recursos naturales en territorios indgenas, y dispone la
obligacin de las autoridades de propiciar la participacin de los representantes
de las respectias comunidades, a saber
FJ
:

$#rtculo N4B.+ <e las Comunidades ?ndgenas y Kegras. 6a e"plotacin de los
recursos naturales deber0 hacerse sin desmedro de la integridad cultural, social
y econmica de las comunidades indgenas y de las negras tradicionales de
acuerdo con la 6ey NL de 199; y el artculo ;;L de la Constitucin Kacional y
las decisiones sobre la materia se tomar0n, previa consulta a los representantes
de tales comunidades.&

@A -a -ey (4B de (&&F consagr como uno de sus objetios G-r.e!ormar la
estructura social agraria por medio de procedimientos enderezados a eliminar y
prevenir la inequitativa concentracin de la propiedad rstica o su
!raccionamiento antieconmico y dotar de tierras a los hombres y mueres
campesinos de escasos recursos mayores de 14 a1os que no la posean, a los
mini!undistas, mueres campesinas e!es de hogar, a las comunidades indgenas y
a los bene!iciarios de los programas especiales que establezca el @obierno
Kacional+H

@iA *ediante ,ecreto )(4F de (&&', se defini y diferenci, para efectos de la
titulacin de tierras, el concepto de territorio y resera indgena, aceptando como
parte del territorio, no slo las "reas ocupadas regularmente sino tambi2n aquellas
que se utilizan tradicionalmente en sus actiidades+ El artculo ) del citado acto
dispuso:

$8erritorios ?ndgenas. 5on las 0reas posedas en !orma regular y permanente
por una comunidad, parcialidad o grupo indgenas y aquellas que, aunque no se
encuentren posedas en esa !orma, constituyen el 0mbito tradicional de sus
actividades sociales, econmicas y culturales.

,eserva indgena. Es un globo de terreno baldo ocupado por una o varias
comunidades indgenas que !ue delimitado y legalmente asignado por el ?ncora a
aquellas para que eerzan en )l los derechos de uso y usu!ructo con e"clusin de
terceros. 6as reservas indgenas constituyen tierras comunales de grupos
)tnicos, para los !ines previstos en el artculo 4; de la Constitucin 7oltica y la
6ey 21 de 1991.&
@iiA El ,ecreto (%&D de (&&4, cre la Comisin 7acional de #erritorios
1ndgenas, entidad conformada por autoridades estatales, como el 1ncoder, el
*inisterio de 8gricultura, el *inisterio del 1nterior, entre otras+ -as funciones de
la Comisin, concretamente en relacin con los territorios indgenas, son las de:

48 .er /entencia #$BB& de )B(%+
28
29
$1. #cceder a la in!ormacin consolidada sobre gestin del ?KCF,# respecto de
,esguardos indgenas durante el perodo 19>L*1994.

2. #cceder a la in!ormacin y actualizarla, sobre necesidades de las
comunidades indgenas para la constitucin, ampliacin, reestructuracin y
saneamiento de ,esguardos y reservas indgenas y la conversin de )stas en
,esguardo/ solicitudes presentadas, e"pedientes abiertos y estado de los
procedimientos adelantados.

;. Concertar la programacin para perodos anuales de las acciones de
constitucin, ampliacin, reestructuracin y saneamiento de ,esguardos y
saneamiento y conversin de reservas indgenas que se requieran de acuerdo con
la in!ormacin a que se re!iere el numeral anterior, para su eecucin a partir de
la vigencia presupuestal de 199N '+(&

@iiiA El Cdigo de *inas consagr un captulo en el que regula aspectos
relacionados con la exploracin o explotacin de recursos en territorios ocupados
por comunidades 2tnicas real y tradicionalmente+ 8s, en el artculo ()% dispone
lo siguiente:

$#rtculo 12;. 8erritorio y Comunidad ?ndgenas. 7ara los e!ectos previstos en
el artculo anterior, se entienden por territorios indgenas las 0reas posedas en
!orma regular y permanente por una comunidad, parcialidad o grupo indgena
de con!ormidad con lo dispuesto en la 6ey 21 de 1991 y dem0s leyes que la
modi!iquen, amplen o sustituyan.&

*"s adelante, en el artculo ()D seEal:

$#rtculo 12N. Sreas indgenas restringidas. 6a autoridad indgena se1alar0,
dentro de la zona minera indgena, los lugares que no pueden ser obeto de
e"ploraciones o e"plotaciones mineras por tener especial signi!icado cultural,
social y econmico para la comunidad o grupo aborigen, de acuerdo con sus
creencias, usos y costumbres.&

Con estas disposiciones legales el Estado:$'i( @arantiza el acceso a las tierras
tradicionales y reconoce por medio de ttulos legalmente adquiridos una
propiedad colectiva sobre sus territorios, 'ii( reconoce que el concepto de
territorio y reserva indgena no slo incluye las 0reas ocupadas regularmente
sino tambi)n aquellas que se utilizan tradicionalmente en sus actividades, 'iii(
contempla entidades estatales especialmente encargadas para realizar el proceso
de titulacin de tierras mediante un proceso establecido legalmente, 'iv(
reconoce la autonoma y autodeterminacin de los ,esguardos con relacin a su
territorio y 'v( en cuanto a la e"plotacin de recursos naturales, como las minas,
e"isten disposiciones que establecen 0reas restringidas para evitar la
29
30
inter!erencia de terceros en las tierras sagradas de las comunidades
indgenas&.
39
6(3 En armona con esta normatiidad constitucional y legal, la Corte 0a seEalado
la importancia del territorio para las minoras, especialmente para las comunidades
indgenas, al ser un elemento que no solo integra sino que define como tal su
cosmoisin y religiosidad, adem"s de ser la base de su subsistencia+ En punto a
este tema, la /ala con base en el Conenio (4& de la 51# y las discusiones de la
8samblea 7acional Constituyente, concluy que el derec0o a la propiedad
colectia sobre la tierra es un derec0o fundamental de las comunidades 2tnicas,
a3n cuando 2ste no est2 registrado en el captulo (T del #tulo 11 de la
Constitucin+
'B
1gualmente, este #ribunal 0a explicado que el reconocimiento de la propiedad
colectia de los Resguardos abarca el dominio de los recursos naturales no
renoables existentes en su territorio
'(
, y 0a insistido en que la propiedad colectia
sobre los territorios indgenas $reviste la mayor importancia dentro del esquema
constitucional, pues resulta ser esencial para la preservacin de las culturas y
valores espirituales de los pueblos que dentro de ellos se $an asentado durante
si!los&.
P2
@Nnfasis de la /alaA
En armona con lo anterior, esta Corporacin se 0a pronunciado acerca del
alcance normatio de las caractersticas jurdicas constitucionales mencionadas de
los territorios indgenas, esto es, sobre su inembargabilidad, inalienabilidad e
imprescriptibilidad+ Estas cualidades y el reconocimiento de la ancestralidad
como ttulo de propiedad, son notas del derec0o fundamental al territorio
colectio que ejercen las comunidades minoritarias y particularmente los grupos
indgenas protegidos por la Constitucin Poltica+
'%
En punto a este tema, la /ala
reitera que el territorio es Gel lu!ar en donde se desarrolla la vida social de la
comunidad ind!enaH y que Gla titularidad de ese territorio& de acuerdo con
jurisprudencia de la Corporacin y de la Corte ,nteramericana de -erec$os
.umanos& deriva de la posesin ancestral por parte de las comunidades y no de
un reconocimiento estatalH+
'F
@Resalta la CorteA
,e otra parte, esta Corte 0a aclarado y precisado que el concepto y la idea de
territorio que manejan los pueblos indgenas como parte de su cultura ancestral,
su tradicin, su cosmoisin, espiritualidad y legislacin indgena, es muy distinta
a la que se tiene en la cultura occidental+ 8 este respecto 0a sostenido que G-7.ara
estos pueblos, la tierra est ntimamente li!ada a su e/istencia y supervivencia
desde el punto de vista reli!ioso& poltico& social y econmico; no constituye un
objeto de dominio sino un elemento del ecosistema con el que interactan. 0or
49 /entencia #$BB& de )B(%+
50 .er sentencias #$(JJ de (&&% y sentencia #$4&J de )B((, entre otras+
51 /entencia #$%JB de (&&%+
52 /entencia #$')' de (&&J+
53 .er /entencia #$)%' del )B((+
54 sentencia #$4&J de )B(( y #$4(D del )B(B+
30
31
ello& para muc$os pueblos ind!enas y tribales la propiedad de la tierra no
recae sobre un solo individuo& sino sobre todo el !rupo& de modo que adquiere
un carcter colectivo '...(.RR Esta visin contrasta con la de la cultura occidental,
para la que el territorio es un concepto que gira en torno al espacio !sico
poblado en el que la sociedad se relaciona, coopera y compite entre s, y sobre el
que se eerce dominio.RR Ftro aspecto que vale la pena resaltar, se relaciona con
la propiedad, ya que, contrario al concepto comunal que manean las
comunidades )tnicas, la cultura occidental mantiene una visin privatista de la
propiedad+H
''
@7egrillas de este #ribunalA
En este orden de ideas, la jurisprudencia de esta Corporacin, articulando los
preceptos (T, DT, JT, (B, (%, 4%, 4D, 4J y %%% de la Carta Poltica, a fin de
establecer el origen del derec0o de los pueblos indgenas a la propiedad colectia
y sus alcances, 0a sintetizado las siguientes reglas:
$* Que en la base de nuestro Estado 5ocial de <erecho se encuentra la
diversidad )tnica y cultural de la nacin colombiana, y que )sta no puede
concebirse sin el reconocimiento inte!ral del derec$o territorial de los !rupos
(tnicos a las tierras que tradicionalmente ocupan.

* Que la Carta 7oltica, a la par que garantiza la propiedad privada, protege las
!ormas asociativas y solidarias de propiedad, el patrimonio cultural y natural de
la nacin, las tierras de #es!uardo y las comunales de los !rupos (tnicos y la
diversidad e inte!ridad del ambiente.

* Que el ordenamiento constitucional entiende la cultura pluralista de la nacin
colombiana como una riqueza que se debe conservar, mediante la promocin,
investigacin, la ciencia y el desarrollo de todas las e"presiones y valores
culturales.

* Que el derec$o de las comunidades ind!enas sobre su territorio colectivo se
funda en la Carta 0oltica y en el Convenio 123 de la 4,5+H
'4
@Nnfasis de la
CorteA
En igual sentido, la Corte en 8uto BBF de )BB&, mediante el cual se protegen los
derec0os de las comunidades indgenas ctimas de desplazamiento forzado y que
se encuentran en riesgo de extincin, eidenci que en estas comunidades tiene un
efecto grae y desproporcionado las consecuencias del conflicto armado interno+

8s mismo, 0a seEalado este #ribunal que el multiculturalismo constituye una
riqueza que debe ser preserada Gmediante la promocin, investigacin, la
ciencia y el desarrollo de todas las e"presiones y valores culturales&/ debe
asegurarse por ende, el respeto por la cultura y valores espirituales de las
Comunidades indgenas y $a de resaltarse la importancia que adquiere el ne/o
55 /entencia #$4&% de )B((+
56 1bdem
31
32
de tales valores culturales con el territorio. 6n ese orden& $a de reconocerse y
prote!erse de modo efectivo el derec$o de propiedad y posesin de los
territorios ancestrales y ha de someterse a consulta previa y, en dado caso, a
indemnizacin por peruicios causados con ocasin del desarrollo de proyectos
de e"plotacin de recursos naturales que se adelanten en los territorios de estas
Comunidades&+
'D
@Resalta este #ribunalA


Por consiguiente, la Corte considera necesario insistir en la relacin especial que
tienen los pueblos indgenas con la tierra, pues muc0os de sus ritos y tradiciones
tienen relacin con la misma, ya que para ellos tiene car"cter sagrado y un
significado espiritual, adem"s, que de ella dependen para su subsistencia+ El
*anual de aplicacin del Conenio (4& sobre pueblos indgenas y
tribales especifica que el concepto de tierra $suele abarcar todo el territorio que
utili%an& comprendidos bosques ros monta7as y mares& y tanto su superficie
como el subsuelo. La tierra tiene importancia fundamental para la cultura y la
vida de muc$os de estos pueblos. 6s la base de su subsistencia econmica& de
su bienestar espiritual y de su identidad cultural. 0or tales motivos& la p(rdida
de tierras ancestrales amena%a su supervivencia misma en cuanto comunidad y
como pueblo&. @Nnfasis de la /alaA
Para la /ala reiste especial importancia el artculo (D+( del Conenio (4& de la
51# que tiene aplicacin directa en el caso bajo estudio, ya que seEala que G1.
<eber0n respetarse las modalidades de transmisin de los derechos sobre las
tierras entre los miembros de los pueblos interesados establecidos por dichos
pueblosH+
,e otra parte, esta Corporacin, referenciando el /istema 1nteramericano de
,erec0os Cumanos, concretamente el artculo )( de la Conencin 8mericana,
reconoce el derec0o a la propiedad priada+ En cuanto a este derec0o, la Corte
1nteramericana de ,erec0os Cumanos considera que su interpretacin debe ser
realizada para que se llenen de contenido los derec0os de los integrantes de las
comunidades indgenas, en el marco de la propiedad comunal, desde una
expectatia cultural y espiritual+ Por lo anterior, el #ribunal 0a protegido el
derec0o al territorio de las comunidades indgenas y tribales, afirmando que:

$'+( la estrec$a relacin que los ind!enas mantienen con la tierra debe de ser
reconocida y comprendida como la base fundamental de sus culturas& su vida
espiritual& su inte!ridad y su supervivencia econmica. 0ara las comunidades
ind!enas la relacin con la tierra no es meramente una cuestin de posesin y
produccin sino un elemento material y espiritual del que deben !o%ar
plenamente 89: para preservar su le!ado cultural y transmitirlo a las
!eneraciones futuras.&

@Nnfasis de este #ribunalA
8s mismo, es necesario mencionar que la ,eclaracin de las 7aciones =nidas
sobre los ,erec0os de los Pueblos 1ndgenas establece:
57
1bidem+
32
33
$#rtculo 24
1. 6os pueblos indgenas tienen derecho a las tierras, territorios y recursos que
tradicionalmente han posedo, ocupado o utilizado o adquirido.
2. 6os pueblos indgenas tienen derecho a poseer, utilizar, desarrollar y controlar
las tierras, territorios y recursos que poseen en razn de la propiedad
tradicional u otro tipo tradicional de ocupacin o utilizacin, as como aquellos
que hayan adquirido de otra !orma.
;. 6os Estados asegurar0n el reconocimiento y proteccin urdicos de esas
tierras, territorios y recursos. <icho reconocimiento respetar0 debidamente las
costumbres, las tradiciones y los sistemas de tenencia de la tierra de los pueblos
indgenas de que se trate&.
#rtculo 2N
6os Estados establecer0n y aplicar0n, conuntamente con los pueblos indgenas
pertinentes, un proceso equitativo, independiente, imparcial, abierto y
transparente, en el que se reconozcan debidamente las leyes, tradiciones,
costumbres y sistemas de tenencia de la tierra de los pueblos indgenas, para
reconocer y adudicar los derechos de los pueblos indgenas en relacin con sus
tierras, territorios y recursos, comprendidos aquellos que tradicionalmente han
posedo u ocupado o utilizado. 6os pueblos indgenas tendr0n derecho a
participar en este proceso&.
,e esta manera, la jurisprudencia constitucional 0a garantizado las normas que
0acen parte del bloque de constitucionalidad y que reconocen a las comunidades
indgenas la propiedad de la tierra en forma indiidual y colectia, lo cual no se
relaciona con la concepcin occidental de la propiedad, por cuanto 2stos tienen
las exigencias y la cosmoisin particular de las poblaciones indgenas y tribales+
Por lo tanto, 0a entendido que la proteccin de los territorios indgenas debe tener
una especial custodia, debido a la especialsima relacin de estos indiiduos con
el espacio que 0abitan+
'J

>( ANALISIS CONSITUCIONAL DEL CASO EN CONCRETO
>(1 *anifiesta el actor en su accin de tutela que tanto a 2l, como a los miembros
de toda su familia extensia, les 0an sido ulnerados por parte del Resguardo
1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe *unicipio de P"ez, en el
,epartamento del Cauca, sus derec0os fundamentales a la igualdad Oart+(% CP$,
el derec0o a la libertad de cultos Oart+(& CP$, 0an sido sometidos a destierro y
confiscacin $artculo %F CP$, 0an sido iolados sus derec0os a la ida, al trabajo,
a la salud, a la educacin, los derec0os al debido proceso, a la defensa, al buen
nombre, a la 0onra e intimidad, y al principio de faorabilidad e igualdad ante la
ley, y 0an sido desplazados, de manera que les 0an sido ioladas normas de
,erec0os Cumanos y de ,erec0o 1nternacional Cumanitario, siendo objeto de
atropellos por la 3nica razn de pertenecer a la asociacin 5P1C, que es una
58
.er /entencia /=$%J% de )BB%
33
34
entidad de derec0o p3blico de car"cter especial y debidamente constituida Oart+ %J
CP$+
-as anteriores ulneraciones se concretan en que el 9obernador del Resguardo
1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe, con base en lo decidido en la
8samblea de la comunidad, mediante la Resolucin 7o+ BB( del (F de abril de
)B() 0ec0a por los 9obernadores, profesionales y lderes del Resguardo
demandado, les exigi la entrega de las casas que 0abitaban y les dio un plazo
para abandonar las tierras y sus cultios de caf2, y entregarlas al Cabildo del
Resguardo+ Con ello considera que les 0an sido desconocidas las mejoras de las
casas, y que el dinero que se les ofreci no corresponde al alor real de las
mismas, y que el Resguardo no 0a comprado esas tierras, ya que las mismas
fueron entregadas al 17C5R8 para las familias afectadas por la aalanc0a del rio
P"ez en el aEo de (&&F+ ,e manera que considera que dic0as tierras pertenecen a
las personas afectadas por derec0o propio y de posesin+ 8dicionalmente,
menciona que fueron tambi2n desinculados de !amilias en 8ccin, de
proteccin social y del carnet de salud+ Por todo lo anterior, considera que el
Resguardo no puede estar por encima de la Constitucin, ni iolarla,
argumentado el derec0o indgena, y por ello inocan los artculos D y (% de la
Constitucin, as como la -ey )( de (&&(+
>(/+ El 9obernador del Resguardo de Pis;<e #0a !xi<, dio respuesta a la
demanda de tutela instaurada contra dic0o Resguardo, seEalando los siguientes
argumentos:
@aA que la Constitucin, las leyes y la jurisprudencia constitucional reconocen el
principio de autodeterminacin de los pueblos indgenas y su jurisdiccin
especial, as como el que la tierra indgena es colectia y por lo tanto es
inalienable, imprescriptible e inembargable, de conformidad con los artculos D,
)F4, %)&, %%B, )J4 y )JD CP, el art D numeral ( de la -ey J& de (&&B, y los fallos
de esta CorteK
@bA que la tierra de los Resguardos es colectia $artculo %)& CP$, y lo que cada
miembro del mismo ostenta es una adjudicacin realizada por la autoridad del
Resguardo conforme a las normas, usos, costumbres tradicin y formas culturalesK
@cA que la 8samblea es la m"xima autoridad del Resguardo y delega su
representacin en el Cabildo y el 9obernador elegido, el cual ejerce la oluntad
de la 8samblea y del Cabildo, de manera que la obligacin del 9obernador y el
Cabildo es cumplir con los mandatos de la 8samblea y elar por los recursos del
Resguardo, con el fin de que sean usufructuarios de los mismos los miembros
debidamente incluidos en el censo, por cuanto de no 0acerse as, se 0aran
merecedores a las sanciones por parte de la comunidadK
@dA que en la 8samblea del (B de junio de )B((, cuestionada por el actor, se
procedi de acuerdo con los usos, procedimientos y costumbres de su Resguardo,
ejecutando una decisin legtima de la 8samblea, y que por lo tanto, no es una
decisin arbitraria o abusiaK
@eA que los recursos del Resguardo son para los miembros actios del mismo, para
quienes 0acen parte del censo y de la ida comunitaria del Resguardo y cumplen
34
35
con los deberes establecidos por las autoridades para ser beneficiarios de los
recursos del Resguardo y ser considerados miembros de esa comunidad+ Uue por
tanto es la colectiidad quien debe usufructuar los recursos propios del
Resguardo, y por lo tanto, es obligacin de las autoridades del mismo elar por
los intereses y derec0os colectios de su comunidad y administrar los recursos del
Resguardo al igual que cumplir con los mandatos de la 8sambleaK
@fA que las familias del accionante, por oluntad propia, decidieron no pertenecer
m"s al Resguardo, por lo cual decidieron no inscribirse en el censo, no estando
por tanto incluidos en el censo del mismo, dejando de pertenecer a la comunidad
del Resguardo Pis;<e #0a !xi<, renuncias que fueron 0ec0as el )4 de junio de
)B(B y ratificadas en la 8samblea del )J de junio de )B(BK
@gA que desde el aEo )B(B se les 0aba informado de la necesidad del Cabildo de
disponer de las parcelas adjudicadas a ellos, por cuanto 0aban decidido no
pertenecer m"s al Resguardo, y que en el aEo )B(( las familias ratificaron que no
deseaban pertenecer al Resguardo y pidieron un tiempo para permanecer en las
parcelas, el cual se les concedi, pero al no 0aber armona en la coniencia se
acord el pago de las mejoras, insumos y cultios d"ndole un milln de pesos por
concepto de la casa a 6os2 *anuel *arino Ecu2 y otro milln a 6os2 Cruz Ecu2,
un milln m"s a 8elino Ecu2 por los cultios y dos millones a 6usto Ecu2 por la
casa, pagos que se 0icieron como apoyo a las familias mencionadasK
@0A que dentro de la concepcin del territorio 7asa, 2ste es un todo y las mejoras
que se 0agan se entienden parte del mismo, y por consiguiente son de propiedad
colectiaK
@iA que de conformidad con la Constitucin las tierras indgenas son colectias,
inalienables, imprescriptibles e inembargablesK
@jA !inalmente, menciona que la 5P1C no tiene injerencia en su territorio+
>(3( En el presente proceso de reisin se reisan las siguientes decisiones:
>(3(1 El juez de instancia, el 6uzgado Promiscuo *unicipal de P"ez >elalcazar$
Cauca, en /entencia del (J de febrero de )B(%, resoli: GPrimero: <enegar la
accin constitucional invocada por el accionante Aos) Cruz Ecu) @uti)rrez en
relacin con la proteccin a los <erechos a la igualdad, dignidad, libre
desarrollo de la personalidad, libertad de conciencia, prohibicin de destierro y
con!iscacin+
5egundo9 Conceder la accin constitucional a !avor del se1or Aos) Cruz Ecu)
@uti)rrez, en relacin con el derecho consagrado en el artculo 2B de la
Constitucin 7oltica, en relacin con el reconocimiento, tasacin y pago de las
meoras, en el evento de e"istir, e!ectuadas en las parcelas que le !ueron
desadudicadas por decisin de la #samblea @eneral de Comuneros del
,esguardo ?ndgena 7ichCe 8ha D"iC de la Eilla de ?taibe, municipio de 70ez.
8ercero9 Frdenar, la mediacin respecto del cumplimiento del punto anterior, del
se1or 7ersonero Gunicipal de 70ez, <r. <iego Gesias Helalcazar Iocue en
desarrollo de su !uncin como Ginisterio 7blico, del se1or #lcalde del
municipio de 70ez 5r. 5amuel 8umbo, del Conseo regional ?ndgena del Cauca J
C,?C*, del Ginisterio del ?nterior F!icina de #suntos ?ndgenas y de la
<e!ensora del 7ueblo Kacional y ,egional, adelantando las actuaciones
35
36
necesarias al e!ecto en un t)rmino de cuarenta y ocho horas '3>( a partir de las
noti!icaciones de la decisin aqu adoptada, con el obeto de llegar a soluciones
pac!icas y concertadas sobre el reconocimiento de las meoras e"istentes en las
parcelas desadudicadas, para que la problem0tica aqu e"puesta no se convierta
en un problema de orden pblico en la ,egin de 8ierradentro municipio de
70ez, supremamente a!ectada por diversos !enmenos sociales que la tienen
sumida en condiciones de pobreza y violencia/+&+
Como fundamento de su decisin, tuo en cuenta las siguientes consideraciones:
@aA -e otorga la razn al Resguardo accionado en cuanto a que la desadjudicacin
de las parcelas de los accionantes es legtima, por cuanto ellos se desincularon
oluntariamente de la comunidad, al retirarse del censo del Cabildo organizado
localmente por el CR1C, y nacionalmente por la 571C, y decidieron incularse a
la organizacin 5P1C+
@bA Considera que dic0a decisin de la 8samblea no constituye una sancin, sino
una orden relacionada con el derec0o fundamental a la propiedad colectia, de
conformidad con las normas legales establecidas en la -ey J& de (&&B+
@cA *enciona que la 5P1C tiene asignados territorios en parte de algunos sectores
del departamento del C0oc+
@dA En cuanto al derec0o al libre desarrollo de la personalidad Oart+(4 /uperior$,
no islumbra ulneracin, pues eidencia el ejercicio del mismo al renunciar las
familias del accionante a ser inscritas en el censo del Cabildo indgena accionado+
@eA ,e otra parte, consider que en este caso de desadjudicacin de las tierras
colectias del Resguardo accionado, por 0aberse realizado mejoras en las
parcelas tales como cultios, limpiezas, encerramientos, fruto de su trabajo
indiidual, y al no 0aber otro medio de defensa judicial idneo, se debe ordenar a
las autoridades tradicionales en conflicto asistir ante la Personera *unicipal de
P"ez $Cauca para que a tra2s del *inisterio P3blico se logre una concertacin
ciilizada y pacfica sobre dic0o asunto, con el fin de que se les reconozca dic0as
mejoras a quienes 0an sido objeto de la decisin administratia por parte de las
autoridades indgenas+
>(3(/ Esta decisin fue impugnada tanto por el accionante, quien no est" de
acuerdo con el fallo de tutela, en cuanto no se reconoce la ulneracin de sus
derec0osK como por el Resguardo accionado frente al segundo ordinal de la parte
resolutia del mismo, frente a cuya decisin solicita que no se le reconozcan
mejoras al accionante, las cuales ya se le pagaron con satisfaccin+
>(3(3 En decisin de segunda instancia el 6uzgado Promiscuo del Circuito de
/ilia$Cauca, en /entencia del (J de abril de )B(%, resoli: GPrimero: Con!irmar
en su integridad la sentencia del Auzgado 7romiscuo Gunicipal de 70ez
Helalcazar, del 1> de !ebrero de 2L1;, obeto de impugnacin en esta actuacin,
+
5egundo9 Kegar la solicitud presentada por el 7ersonero Gunicipal para realizar
el evalo de meoras+ $.
36
37
El #d*quem comparte los argumentos del juez de instancia, razn por la cual
considera que no se ulneraron los derec0os fundamentales aducidos por el
accionante, ya que la determinacin de las autoridades del Resguardo de
desadjudicarles las tierras no constituye expulsin o destierro, ya que @aA el
accionante era usufructuario de un bien colectioK @bA tal decisin no implica que
tenga que irse del territorio de P"ezK y @cA la misma se adopta como consecuencia
de su propio actuar, pues renunciaron al Resguardo, no se incluyeron dentro del
censo y desconocieron la autoridad tradicional del mismoK @dA considera que
cualquier orden en este caso equialdra a aalar la injerencia de terceros en
asuntos internos de la comunidad indgenaK y @eA finalmente, comparte
igualmente la decisin del juez de primera instancia de ordenar la mediacin del
Personero *unicipal y dem"s autoridades, para que se logre una concertacin al
respecto de las mejoras de las parcelas desadjudicadas+
>(3( 8l realizar el an"lisis constitucional del caso en estudio, la Corte concluye
que de conformidad con los 0ec0os que constan en el expediente, las normas
constitucionales y la jurisprudencia de esta Corporacin, no se eidencia
ulneracin alguna de los derec0os fundamentales para el accionante y su familia
extensa+ Para justificar esta conclusin, la /ala reiterar" y aplicar" a este caso @iA
las reglas jurisprudenciales relatias a la procedencia de la accin de tutela por
parte de los integrantes indiiduales de una comunidad indgenaK @iiA la proteccin
constitucional de la identidad 2tnica y cultural de las comunidades indgenas, la
autonoma de las mismas, el fuero y la jurisdiccin indgenaK @iiiA los criterios
constitucionales para las solucin de conflictos entre la jurisdiccin indgena y la
ordinaria o nacionalK @iA as como la importancia constitucional y esencialidad
del territorio para estas comunidadesK como pasa a exponerse a continuacin:
>(3(1 En primer lugar, en cuanto a la procedencia de la accin de tutela, el
#ribunal encuentra que la accin tutelar que a0ora se reisa es procedente, por
cuanto la jurisprudencia pacfica de esta Corporacin 0a sostenido que el
mecanismo de proteccin de tutela puede ser enerado tanto por la comunidad
como un todo, como tambi2n por los miembros indiidualmente considerados de
una comunidad indgena, con el fin de proteger sus derec0os fundamentales+ En
este 3ltimo caso, los indiiduos de una comunidad est"n legitimados para
interponer la accin de tutela frente a actos o decisiones adoptadas por las
autoridades tradicionales competentes de la comunidad, que consideran 0an
ulnerado sus derec0os fundamentales+ Esta regla se 0a fijado, por cuanto, como
qued expuesto de manera detallada en la parte consideratia de esta sentencia, si
bien la Constitucin y la jurisprudencia de esta Corte 0an reconocido y
garantizado de manera prealente la autonoma, el fuero y la jurisdiccin
indgena, tambi2n 0an establecido y desarrollado el principio de no contradiccin
con la Constitucin, con el fin de proteger derec0os fundamentales y bienes
jurdicos esenciales del ordenamiento jurdico constitucional+ 1gualmente, este
#ribunal 0a eidenciado que los miembros de las comunidades indgenas se
encuentran en una situacin de subordinacin e indefensin respecto de la
estructura institucional y organizatia del respectio Resguardo, ya que no existen
37
38
procedimientos de control judicial al interior de las mismas comunidades a tra2s
de superiores jer"rquicos de tales autoridades a las cuales pueden recurrir+
8s las cosas, en el caso que nos ocupa, el accionante, en nombre propio y los de
los miembros de su familia extensa, que comprende cuatro n3cleos familiares,
cuestiona la aplicacin por parte del 9obernador del Resguardo de Pis;<e #0a
!xi< de la .illa de 1taibe, Paez, del ,epartamento del Cauca, de una decisin
adoptada por la 8samblea 9eneral de la comunidad, que mediante la Resolucin
7o+ BB( del (F de abril de )B(), firmada por los 9obernadores, profesionales y
lderes del Resguardo, les exigi la entrega al Cabildo del Resguardo de las tierras
que les 0aban sido adjudicadas, d"ndoles un plazo para abandonar las mismas,
as como sus casas y cultios de caf2+ 8s mismo, afirma que el dinero que se les
pag por las casas y cultios no corresponde al alor real de las mismas+ 8dem"s,
menciona que fueron tambi2n desinculados de otros beneficios, tales como
!amilias en 8ccin, de proteccin social y del carnet de salud+ Estas decisiones y
actuaciones por parte del 9obernador, de la 8samblea 9eneral de la Comunidad y
del Cabildo las considera arbitrarias, discriminatorias y iolatorias de m3ltiples
derec0os fundamentales y con ello de la Constitucin, ya que la 3nica razn para
que se adoptaran es que pertenecen a la asociacin 5P1C+
>(3(/ -a /ala reitera en segundo lugar, que la Constitucin de (&&( establece un
nueo paradigma de reconocimiento y garanta del pluralismo y multiculturalidad,
de manera que en sus artculos D y DB, as como en los pactos y conenios
firmados y ratificados por Colombia y en algunas normas legales sobre proteccin
de las comunidades 2tnicas y pueblos tribales, se 0a consagrado el derec0o
fundamental de las comunidades indgenas y de sus miembros a la identidad
2tnica y cultural, derec0o del cual se derian otra serie de derec0os fundamentales
para las mismas y sus miembros+
Especficamente, en relacin con el derec0o fundamental a la autonoma y a la
libre determinacin de los pueblos y comunidades indgenas se insiste en que 2ste
se encuentra consagrado en los artculos (, D, DB, (D(, (D4, )F4, )J4, %)& y %%B
de la Carta, as como en el Conenio (4& de la 51# G5obre pueblos indgenas y
tribales en pases independientesH y otros instrumentos del derec0o internacional
de los derec0os 0umanos, como la ,eclaracin de las 7aciones =nidas sobre los
derec0os de los pueblos indgenas adoptada en el )BBD, con lo cual se garantiza la
proteccin de la diersidad 2tnica y cultural de los pueblos indgenas, y el
derec0o a la autonoma que de este 3ltimo se deria+
>(3(3 Como parte de la serie de derec0os reconocidos y garantizados, reiste
especial releancia para el caso bajo estudio, el que la Constitucin de (&&( 0aya
consagrado la jurisdiccin y el fuero especial indgena, a partir del cual, la
jurisprudencia de esta Corporacin en desarrollo de su alcance normatio, 0a
establecido una serie de principios 0ermen2uticos para la solucin de casos
relacionados con conflictos o tensiones entre la normatiidad ordinaria o nacional
y la normatiidad de cada una de las comunidades indgenas, principios que la
/ala aplica al caso bajo estudio+ -os principios m"s releantes que 0a establecido
38
39
la Corte son el de Gma"imizacin de la autonoma de las comunidades indgenas
y la minimizacin de las restricciones&, el de $mayor autonoma para la decisin
de con!lictos internos&, y el principio seg3n el cual $a mayor conservacin de la
identidad cultural, mayor autonoma&+
,e conformidad con los principios enunciados, en este caso la /ala colige lo
siguiente:
@iA En aplicacin del primer principio de maximizacin de la autonoma de las
comunidades indgenas y minimizacin de las restricciones, debe d"rsele mayor
prealencia a la autonoma de la comunidad indgena del Resguardo de Pis;<e
#0a !xi< de de la .illa de 1taibe, Paez, del ,epartamento del Cauca, y a las
decisiones adoptadas por sus autoridades ancestrales, tales como el 9obernador,
el Cabildo y la 8samblea 9eneral de la comunidad+ -o anterior, por cuanto la
decisin que a0ora se controierte por el accionante en relacin con la orden de
entrega de las tierras que le fueron adjudicadas al mismo y a su familia, constituye
una decisin que trata @aA sobre un asunto de car"cter interno de la comunidadK @bA
las tierras son de propiedad colectia del ResguardoK @cA la decisin se adopt de
conformidad con los usos, costumbres y procedimientos preestablecidos por la
comunidad de conformidad con su fuero y jurisdiccin que la Constitucin les
reconoceK @dA la decisin se tom teniendo en cuenta que el accionante y su
familia renunciaron a pertenecer al Resguardo, tal y como consta en las 8ctas de
las 8sambleas de la comunidad que obran en el expedienteK y @eA la decisin no
resulta iolatoria de derec0os fundamentales b"sicos para la Carta Poltica de
(&&( tales como la ida, la pro0ibicin de tortura, de esclaitud, iolacin del
debido proceso, ni se trata de una sancin de car"cter penal+
En armona con lo anterior, esta Corporacin reitera su jurisprudencia en cuanto a
que el juez constitucional debe mantenerse ajeno a los problemas internos que
deban ser conocidos y resueltos por la propia comunidad y que no conlleen la
ulneracin de los derec0os fundamentales de sus miembros consagrados y
protegidos en la Carta Poltica+ 8s mismo, recaba en que no corresponde
tampoco al juez de tutela seEalar la forma en que deben ser utilizados los recursos
propios de la comunidad, principalmente la tierra, ni pronunciarse sobre cada una
de las distintas decisiones adoptadas por la comunidad, reunida en 8samblea
9eneral, para la adjudicacin de parcelas de tierras a los miembros de la
comunidad, o la desadjudicacin de las mismas a aquellos que 0ayan renunciado a
pertenecer al Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe+
'&
,e otra parte, la /ala resalta que el punto nodal en esta discusin es que el
accionante y su familia renunciaron expresamente a pertenecer a la comunidad y
al Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe accionado, tal y
como consta en las 8ctas de la 8samblea 9eneral de la comunidad del )J de junio
de )B(B @!olios &F$((BA+ 8s en el folio && del expediente qued consignado
cmo el secretario lee las renuncias de las familias al cabildo GAorge 7onton
59 .er el precedente de la /entencia #$'(F de )BB&+
39
40
Fteca, Aos) Ganuel Garino Ecue @utierrez, :Caldina 8enorio #belino Ecue
@uti)rrez y Austo EcueH, y al final del 8cta en folios (BF$((B consta que los
indgenas antes seEalados renunciaron al censo del Cabildo de Pic;<e #0a !xi<,
y se excluyen del mismo el nombre de los miembros de sus familias+
En cuanto al censo, la Corte reitera que este instrumento cumple una funcin
importante para la determinacin del grupo poblacional de los Resguardos, en
razn a que refleja, por regla general, la pertenencia a la comunidad y la identidad
indgena, de acuerdo con lo explicado en los fundamentos de este fallo+ Por lo
anterior, el 0ec0o de que el accionante y su familia renunciaran a estar inscritos o
registrados en el censo del Cabildo de Pie;me #0a !xi< conllea la consecuencia
de que pierden la prerrogatia de ser beneficiarios o usufructuarios de los recursos
del Resguardo, principalmente del usufructo de la tierra+
@iiA En aplicacin del segundo principio de mayor autonoma para la decisin de
conflictos internos, la Corporacin constata que este principio es totalmente
aplicable para el presente caso, el cual se refiere a un asunto de competencia
exclusia del fuero interno o jurisdiccin de la comunidad, del Resguardo
1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe y de sus autoridades
legtimamente conformadas tales como el Cabildo y la 8samblea 9eneral de la
Comunidad+ -o anterior, por cuanto estas instancias de la jurisdiccin indgena,
las cuales tienen autoridad tanto para la adjudicacin de parcelas de tierras a los
miembros de su comunidad con fines exclusios de usufructo, ya que la propiedad
de la tierra es colectia para el Resguardo, y 2stas son inenajenables,
imprescriptibles e inembargablesK como tambi2n para la desadjudicacin de las
mismas, cuando ocurra alg3n 0ec0o que est2 preisto en las normas de la
comunidad como causal para dic0a decisin, tal como la desinculacin o
renuncia oluntaria de alguno de sus miembros de pertenecer al Resguardo, como
sucede en el presente caso+
-a /ala tiene en cuenta tambi2n el 0ec0o de que el Resguardo 1ndgena Pic;<e
#0a !xi< de la .illa de 1taibe tiene establecido sus usos, costumbres, principales
derec0os, obligaciones, forma de organizacin poltica, y procedimientos+ En
punto a este tema, la Corte reitera su jurisprudencia en cuanto a que este #ribunal
no tiene competencia para realizar una interpretacin autorizada de dic0os usos,
costumbres, derec0os, procedimientos, organizacin poltica y legislacin
indgena, de cuyo compendio esta Corporacin 0a reconocido que constituye,
incluso m"s all" de normas jurdicas inculantes, un proyecto de ida+
4B
@iiiA En aplicacin del tercer principio seg3n el cual a mayor conseracin de la
identidad cultural, mayor autonoma de la misma, la /ala concluye que este
principio se aplica plenamente en el presente caso, dado que el Resguardo que
a0ora se demanda y su cabildo, 0acen parte de la 8sociacin de Cabildos de
#ierradentro, y del Pueblo 7asa, uno de los pueblos indgenas con mayor grado
de conseracin de su cultura y de sus costumbres, y con mayor niel de
60 .er el precedente de la /entencia #$'(F de )BB&+
40
41
organizacin institucional y estructural en cuanto a sus autoridades ancestrales,
las cuales se encuentran inestidas de la autoridad, legitimidad y competencia
para conocer y resoler asuntos internos de la comunidad y asuntos que
correspondan al fuero y jurisdiccin indgena en amplias y diferentes materias+
>(3(3 ,e otra parte, la Corporacin recaba en que la jurisprudencia de esta Corte
se 0a manifestado en relacin con el principio de no contradiccin o de
armonizacin con la Constitucin, de conformidad con el cual, no obstante el
reconocimiento del fuero y la jurisdiccin indgena, se imponen algunos lmites
constitucionales a la misma, ya que este derec0o no puede ser absoluto, sino que
al encontrarse en el contexto de un Estado unitario, estos derec0os deben
coordinarse, armonizarse y conciliarse con el principio de unidad nacional, de
manera que la jurisdiccin indgena debe respetar los alores, principios y
derec0os fundamentales establecidos en la Constitucin, de conformidad con los
,erec0os Cumanos y normas de iuscogens, los cuales son reconocidos por un
consenso intercultural y cuasiuniversal+
,e esta manera, este #ribunal insiste en que si alguna pr"ctica, uso, costumbre o
regla establecida en la legislacin indgena interna es contraria a los presupuestos
normatios imperatios del orden jurdico constitucional, los cuales constituyen al
mismo tiempo requisitos sine qua non para el propio reconocimiento y garanta
del pluralismo, de la tolerancia y de la multiculturidad, 2stos no pueden ser
aceptados ni alidados desde el punto de ista constitucional+ En consecuencia,
esta Corporacin 0a eidenciado como talanqueras al fuero y jurisdiccin
indgena el respeto por un mnimo de derec0os fundamentales consagrados
constitucionalmente, que constituyen los principales bienes jurdicos a proteger,
tales como el derec0o a la ida, la pro0ibicin de tortura, la pro0ibicin de
esclaitud y el principio de legalidad, especialmente en materia penal, entre otros+
8dicionalmente, en casos de conflictos de naturaleza penal, esta Corte 0a
impuesto como lmite a la potestad sancionadora de las autoridades indgenas, la
pro0ibicin de imponer penas de destierro, prisin perpetua y confiscacin, de
conformidad con lo dispuesto por el art+ %J C+P+
@iA En el presente caso, la /ala eidencia que la decisin adoptada o la orden
impartida por la 8samblea de la comunidad, y ejecutada por el 9obernador,
relatia a la deolucin de las tierras adjudicadas al accionante y su familia, no
resulta iolatoria de derec0os fundamentales b"sicos para la Carta Poltica de
(&&(, tales como la ida, la pro0ibicin de tortura, de esclaitud, iolacin del
debido proceso, y que tampoco se trata de una sancin de car"cter penal+
8s, la decisin adoptada por la 8samblea 9eneral de la comunidad, en el sentido
de excluir de los beneficios de la adjudicacin de parcelas de tierras del
Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe al accionante y su
familia extensa, por no pertenecer m"s de manera oluntaria a la comunidad ni al
Resguardo, no constituye, en criterio de esta /ala, una sancin como
errneamente lo plantea el actor, por las siguientes razones:
41
42
@aA -a decisin que se cuestiona no fue adoptada por el Cabildo que es la principal
autoridad del Resguardo, sino por la 8samblea 9eneral de la comunidad que, es el
rgano que ostenta la soberana poltica de la comunidad indgena, esto es,
representa el principal rgano de poder poltico del Resguardo, en el cual se
toman las decisiones generales de la comunidad, teniendo como premisa la
participacin directa y actia de todos los miembros de la comunidad+
@bA -a decisin controertida tampoco constituye una sancin, ya que no se
adopt dentro de un procedimiento judicial de car"cter penal o sancionatorio,
como consecuencia de una conducta del accionante y de su familia extensa, que
da lugar al ejercicio del poder punitio de la comunidad en el contexto de los
usos, costumbres y tradiciones de la misma+ -a /ala considera que la decisin
objetada mediante la tutela, se trata m"s bien de una medida de car"cter
administratio que incumbe a todos los miembros de la comunidad, y consiste en
la desadjudicacin de parcelas de tierra al accionantes y su familia extensa,
debido a la renuncia expresa que 2stos 0icieron respecto de pertenecer al
Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe, quedando excluidos
del censo y de los beneficios correspondientes, entre ellos el de usufructuar los
recursos del Resguardo+ 7o desconoce la Corte sin embargo, que esta decisin
afecta econmica y patrimonialmente al peticionario y a su familia, lo cual sin
embargo no tiene el estatus de una ulneracin constitucional, ya que la decisin
se adopt con plena garanta de los usos y costumbres de la comunidad, y con
pleno respeto del fuero y jurisdiccin indgena para ello+
@cA 8 juicio de esta Corporacin, la decisin de la 8samblea 9eneral de la
comunidad cuestionada en esta oportunidad, tampoco constituye una sancin,
pues se toma respecto de uno de los aspectos en los cuales las comunidades
indgenas adquieren mayor autonoma, como es la tierra y el territorio, y se
adopt por la comunidad de manera razonable y proporcional, sin implicar una
restriccin injustificada, irrazonable o desproporcionada de los derec0os
indiiduales del actor y de su familia extensa+
@iiA #ampoco encuentra la Corte que se 0ayan excedido los lmites
constitucionales que se imponen al fuero y jurisdiccin indgena, ya que no se
est" ulnerando la ida, la integridad, no se est" esclaizando, iolando el debido
proceso, ni desterrando al accionante y a su familia extensa+ En igual sentido, no
considera la /ala que exista la discriminacin que alega el accionante en razn a
que a0ora pertenecen 2l y su familia extensa a la 5P1C, sino que la decisin se
basa exclusiamente en su renuncia expresa en la 8samblea 9eneral de la
comunidad a pertenecer al Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de
1taibe y negarse a quedar incluidos dentro del censo+
8 este respecto existe tambi2n precedente constitucional en cuanto a que la
pertenencia a la comunidad implica la aceptacin del poder poltico y religioso,
que se encuentran fundidos en estas comunidades, y que por tanto el abandono de
los usos, costumbres, tradiciones y legislacin indgena de estas comunidades,
implica un deterioro de la cultura y tradicin del grupo indgena, y que por 2sto,
42
43
las autoridades pueden tomar decisiones que impliquen reparticin diferencial o
exclusin de usufructo de los recursos propios de las comunidades+
4(

En relacin con los dem"s derec0os que el actor considera ulnerados, tales como
la presuntas sanciones de destierro y confiscacin pro0ibidas por la Constitucin,
no encuentra la Corte sustento para dic0os cargos, ya que como se comprueba en
el expediente de tutela, el 9obernador del Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi<
de la .illa de 1taibe accionado, la renuncia al Resguardo fue expresa, consciente y
oluntaria por parte del actor y su familia extensia, y qued consignada en las
8ctas de las 8sambleas 9enerales de la Comunidad, de manera que por propia
oluntad dejaron de pertenecer a la comunidad y con ello de cumplir con las
obligaciones que ello implica, y como consecuencia, tambi2n de percibir los
beneficios que ostentan los miembros del Resguardo que residen en el territorio
colectio+
8dicionalmente, en criterio de la /ala la decisin objetada no implica tampoco ni
destierro, por cuanto el actor y su familia pueden permanecer en la regin, ni
confiscacin por cuanto la tierra es de propiedad colectia del Resguardo
1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe, y respecto de las casas, 0a 0abido
un primer momento de conciliacin respecto del monto a modo de compensacin
que el 9obernador les 0a reconocido a las familias afectadas con la decisin
adoptada por la 8samblea 9eneral de la comunidad+
!inalmente, no encuentra la Corporacin que se 0aya ulnerado mediante la
decisin objetada, el debido proceso, dado que la decisin adoptada por la
comunidad, como ya se explic, no es de car"cter sancionatorio, pero adem"s se
tom con pleno respeto del debido proceso por la 8samblea 9eneral de la
comunidad, de conformidad con los usos, costumbres, tradiciones y derec0o
indgena de la misma, de forma tal que constituye una decisin autnoma sobre la
forma en que se desadjudican las parcelas de tierra a los que antiguamente eran
miembros de la comunidad pero que de manera oluntaria decidieron renunciar a
ella o abandonarla+ 8 juicio de la /ala, la garanta del debido proceso, teniendo en
cuenta este contexto, se traduce en el derec0o de participacin de todo miembro
en la 8samblea 9eneral+
En este sentido, en las 8ctas de la 8samblea 9eneral de la comunidad consta la
orden de que los demandantes deuelan las parcelas de tierra al Cabildo+ 8s, en
la tercera 8samblea 9eneral del %B de mayo de )B(B @folios JF$&BA ante la
eidencia de que algunas familias salen del censo del Resguardo 1ndgena Pic;<e
61 .er al respecto la /entencia /=$'(B de (&&J, en donde la Corte estudi un conflicto en el que algunos
miembros de la comunidad i;a, de la /ierra 7eada de /anta *arta, consideraban ser ctimas de sanciones y
medidas discriminatorias por parte de las autoridades indgenas, debido a su ad0esin a la fe cristiana y la 1glesia
Pentecostal =nida de Colombia+ En ese caso, la Corte concluy que debido a que en esa cultura el poder poltico se
encuentra fundido con el poder religioso, el abandono de ciertas tradiciones implicaba un deterioro del poder
poltico y legitimidad de las autoridades i;a, principalmente, de la figura del mamo+ Por lo tanto, estim la /ala
Plena, la ad0esin a la fe cristiana y/o el abandono de las creencias y tradiciones i;a constitua un criterio legtimo
de diferenciacin en el reparto de los recursos+ /entencia #$ /entencia #$'(F de )BB&+
43
44
#0a !xi< de la .illa de 1taibe para pertenecer a otra organizacin, el seEor
9erardo *enza afirma que Gsi toman esa decisin y tambi)n deben abandonar el
territorio, ya que al pertenecer a la otra organizacin est0n desconociendo
nuestra autoridad legitima. I yo propongo que demos 4 meses de plazoH lo cual
fue reafirmado por otro miembro del cabildo+
En la cuarta 8samblea 9eneral del )J de junio de )B(B, se uele a 0ablar con las
familias para tratar de persuadirlas para que se queden como miembros de la
comunidad y se inscriban en el censo, pero ante la negatia se les da un plazo de
seis meses para dejar las tierras del Resguardo+
En la 8samblea 9eneral del % de agosto de )B(( ante la renuncia que 0icieron al
Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe se les pregunta al
accionante y su familia cu"ndo se an, ellos piden un plazo de %B das para
recoger la cosec0a y poder irse a la tierra que ya 0an comprado en otra lugar
@folios ((4$((JA, y el )4 de agosto del mismo aEo se les da el alor que 0an
pedido por sus casas y otras pertenencias+ @!olios ()%$()FA+
En el expediente, siempre reluce con claridad por parte del 9obernador del
Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe, como de los otros
miembros del Cabildo, que es por oluntad propia que las familias 0an renunciado
al censo y 0an decidido dejar el Cabildo+
>(3(5 En relacin con los requisitos para que se configure "lidamente, desde el
punto de ista constitucional, el fuero y la jurisdiccin especial indgena, esta /ala
encuentra que en el presente caso se cumple con todos ellos, y que el Resguardo
accionado, su 9obernador y 8samblea 9eneral de la Comunidad tenan plena
competencia para conocer y decidir sobre el asunto en cuestin, ya que se cumple
con los siguientes criterios:
@aA El criterio territorial, el cual 0ace referencia al espacio geogr"fico que ocupa
la comunidad y se 0ace extensio a aquellos "mbitos en donde tradicionalmente
los indgenas desarrollan sus actiidades sociales, econmicas o culturales+ En
este caso bajo estudio, el criterio territorial es de m"xima importancia, por cuanto
la disputa se da internamente, precisamente en torno a la tierra del Resguardo
1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe, esto es, a la adjudicacin y
posterior desadjudicacin de parcelas de tierras al accionante y su familia, por
causales de orden interno de la comunidad, como en este caso, el 0aber
renunciado a pertenecer al Resguardo en cuestin+

@bA El criterio personal que se relaciona con las partes inolucradas, las cuales
deben ser miembros de la comunidad o tener la calidad de indgena, lo cual se
determina a tra2s de elementos tales como el censo de la comunidad o un carnet
de pertenencia a 2sta, y en donde se debe tener en cuenta adem"s el criterio
subetivo, que 0ace alusin a la conciencia 2tnica del sujeto y su relacin de
pertenencia o grado de integracin con la comunidad+
44
45
-a /ala concluye que este criterio se erifica plenamente en el presente caso para
conalidar la competencia del fuero y la jurisdiccin indgena, ya que la decisin
adoptada por la 8samblea 9eneral de la Comunidad, el 9obernador del
Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe demandado, tuo como
origen precisamente el que el accionante y su familia, 0aban dejado de
pertenecer, de manera oluntaria y consciente al Resguardo, mediante renuncias
expresas 0ec0as ante la 8samblea 9eneral de la comunidad, tal y como consta en
el expediente+ Por tanto, el accionante y su familia ya no se encontraban inscritos
en el censo del Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe, que es
el mecanismo idneo y adecuado al interior de las comunidades, para la
inscripcin y erificacin de los miembros actios del mismo+ En el mismo
sentido, la Corte encuentra que se aplica igualmente el criterio subjetio para
legitimar el fuero y la jurisdiccin indgena, por cuanto el accionante y su familia,
al pertenecer a otra asociacin diferente al Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi<
de la .illa de 1taibe, en este caso la 5P1C, 0aban dejado de tener el sentido de
pertenencia a la comunidad y la conciencia 2tnica y el grado de integracin con la
comunidad, para poder usufructuar de los recursos de la misma, principalmente de
la adjudicacin de tierras+
@cA El criterio institucional cuyo contenido comporta el grado de desarrollo de la
institucionalidad, organizacin y legislacin indgena propia de cada comunidad,
de conformidad con el cual se definen los usos y costumbres, legislacin
indgena, medidas sancionatorias, procedimientos, y autoridades competentes
para solucionar los asuntos propios de la comunidad+ En este caso, como ya se
mencion, el criterio institucional es bastante fuerte, ya que se trata de un
Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe, que pertenece a la
8sociacin de Cabildos de #ierradento y al Pueblo 7asa en el Cauca, uno de
cuyos cabildos y pueblos indgenas en Colombia, posee mayor grado de
conseracin de su cultura, usos y costumbres ancestrales, as como de
organizacin institucional, y de legislacin indgena interna a tra2s de normas y
autoridades ancestrales+
En punto a este tema es de resaltar que el Cabildo del Resguardo 1ndgena Pic;<e
#0a !xi< de la .illa de 1taibe 0ace parte de la 8sociacin de Cabildos de
#ierradentro, del Pueblo 7asa y del CR1C, y por tanto cuenta con una amplia
representatiidad entre las comunidades de la regin+ En consecuencia, sus
decisiones deben ser respetadas por los rganos del /istema 6urdico 7acional,
pues es una manifestacin de autonoma de los Cabildos de #ierradentro+
@dA !inalmente, el criterio obetivo que se refiere a que en principio las
comunidades indgenas pueden conocer de casi cualquier tipo de controersia @de
car"cter ciil, penal, laboral etc+A exceptuando los casos de delitos que
Gdesbordan la rbita cultural indgenaH que por su nociidad social deben ser
tratados por la jurisdiccin ordinaria, como es el caso del terrorismo, el delito de
rebelin, el narcotr"fico, el contrabando, el laado de actios, el porte ilegal de
armas, la corrupcin al sufragante y los delitos de lesa 0umanidad+
45
46
Este criterio se configura plenamente en el presente caso para conalidar la
competencia de la jurisdiccin del Resguardo demandado, ya que como se
mencion, la jurisdiccin especial indgena a tra2s de sus cabildos tiene una
amplia competencia para conocer controersias de todo tipo, entre ellas las que se
refieren a la distribucin de la tierra, y la controersia en cuestin ersa sobre una
disputa de orden exclusiamente interna, que ni siquiera tiene releancia de
car"cter judicial, en el "mbito ciil, penal o laboral, sino que m"s bien se trata de
una decisin o acto de car"cter administratio adoptada por la 8samblea 9eneral
de la comunidad y ejecutada por el 9obernador del Resguardo 1ndgena Pic;<e
#0a !xi< de la .illa de 1taibe, en relacin con la desadjudicacin de parcelas de
tierras al accionante y sus familias, por el 0ec0o de 0aber renunciado al
Resguardo y por tanto, no pertenecer m"s al mismo, causal por la cual se orden
la entrega de las tierras al Cabildo del Resgurado accionado+
En este mismo sentido, es importante mencionar que el artculo DL de la -ey J& de
(J&B, que defini las relaciones con los pueblos indgenas en tiempos de la
Regeneracin, y que en buena parte son disposiciones que contin3an igentes y
0an sido apropiadas por las comunidades indgenas para estructurar su derec0o
propio consagra:
G#rtculo NB. Corresponde al Cabildo de cada parcialidad
'+(
3. <istribuir equitativa y prudencialmente, con aprobacin del #lcalde del
<istrito, para el e!ecto de elaborar entre los miembros de la comunidad las
porciones de resguardos que se mantengan en comn, procurando sobre todo que
ninguno de los partcipes, casados mayores de diez y ocho a1os, quede e"cluido
del goce de alguna porcin del mismo resguardo/ '+(H
Es de recordar igualmente el artculo (D+( del Conenio (4& de la 51# establece
que G1. <eber0n respetarse las modalidades de transmisin de los derechos sobre
las tierras entre los miembros de los pueblos interesados establecidos por dichos
pueblosH+
Estas diferentes normas y reglas jurisprudenciales mencionadas a lo largo de esta
proidencia, son importantes para mostrar que la competencia de los cabildos
indgenas para adjudicar derec0os sobre la tierra es uno de los elementos centrales
de la jurisdiccin indgena, reconocido ya desde la colonia e incluso bajo la
igencia de la Constitucin de (JJ4 y su modelo, reafirmado por la Constitucin
de (&&(, de manera que no se trata de un derec0o de cuEo reciente, sino de una de
las competencias que 0a estructurado de manera m"s clara y ancestral las
relaciones entre los cabildos indgenas y sus pueblos+
46
47
>(3(6 En armona con lo 0asta aqu expuesto, encuentra la /ala que en el presente
caso se deben aplicar los artculos 4%, %)& y %%B de la Constitucin Poltica, de
conformidad con los cuales el ordenamiento jurdico superior protege el derec0o
fundamental a la tierra o territorios de las comunidades indgenas, el cual es
concebido como una propiedad colectia por parte de las comunidades indgenas,
que se caracteriza por @iA el car"cter imprescriptible, inalienable e inembargable
del territorio/ @iiA la consideracin de la ancestralidad como GttuloH de propiedadK
@iiiA porque el concepto de territorio no se restringe a la ubicacin geogr"fica de
una comunidad o un Resguardo indgena, sino que se asocia al concepto m"s
amplio de 0mbito cultural de la comunidadK y @iA es un componente esencial para
su cultura, cosmoisin, religiosidad, espiritualidad, as como para su subsistencia
y superiencia como pueblos indgenas+ ,e esta manera, la Corte concluye que
debe protegerse la decisin adoptada por la 8samblea de la comunidad del
Resguardo demandado, con el fin de proteger su derec0o fundamental a la
integralidad de la tierra o territorios de dic0a comunidad indgena, como derec0o
colectio, inenajenable, inembargable, imprescriptible, necesario para su
subsistencia y superiencia, esencial para la conseracin de cultura y
tradiciones, y que debe ser usufructuado por sus miembros+
En este sentido, es claro para la Corporacin la importancia que posee el territorio
para la comunidad indgena del Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa
de 1taibe demandado, ya que el mismo se define a partir de la integralidad del
territorio que ocupa y es ital para la conseracin de su cultura e identidad
2tnica, as como para su superiencia+ 8s las cosas, la Corte aplica en este caso
tambi2n la slida lnea jurisprudencial constitucional en la materia, as como los
principales instrumentos de derec0o internacional relatios a los derec0os de los
pueblos indgenas, en los cuales se 0a reconocido la especial releancia del
territorio para los grupos originarios, as como el car"cter esencial del territorio
como propiedad colectia y espacio de interaccin cultural y ejercicio de la
autonoma, el fuero y la jurisdiccin de las comunidades indgenas, como criterio
territorial de esto 3ltimo+
Por lo tanto, la /ala estima que es plenamente "lido, desde el punto de ista
constitucional y del bloque de constitucionalidad, el que la comunidad del
Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe accionado 0aya
decidido que sus recursos territoriales sean usufructuados exclusiamente por los
miembros de la comunidad que est"n debidamente inscritos en el censo, decisin
que se encuentra fundada en razones legtimas, como la renuncia expresa y
oluntaria del accionante y de su familia extensia, de no pertenecer al Resguardo
1ndgena Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe, y no puede por tanto,
considerarse discriminatoria+
7o escapa a la Corte el 0ec0o de que en algunos casos, la exclusin de algunos
miembros de comunidades indgenas puede resultar injustificada e
inconstitucional, como cuando un miembro de un Resguardo se e obligado a
abandonar el territorio colectio por motios ajenos a su oluntad, como coaccin
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48
fsica, desplazamiento o amenazas+ Estos casos deben ser tenidos en cuenta por
las autoridades indgenas y ser analizados debidamente por los jueces de tutela+
>(3(> !inalmente, la /ala encuentra coneniente referirse a la p2rdida de las
familias accionantes de sus derec0os fundamentales a ser parte de alg3n r2gimen
de salud y de estar inscritos en el programa de !amilias en 8ccin, beneficios que
no deberan afectarse por 0aber renunciado a pertenecer al Resguardo 1ndgena de
que trata esta tutela, ya que son derec0os que ostentan por su condicin de
indgenas, de manera que estas familias indgenas deben tener derec0o a mantener
estas garantas al ser incluidas en el censo de la 5P1C o de alguna de las
comunidades indgenas que pertenezcan a esta organizacin+ ,e esta manera la
Corte resalta que si bien el derec0o a usufructuar las tierras del resguardo se
pierde por el 0ec0o de renunciar a pertenecer al mismo, no se pierden otros
derec0os fundamentales que se atribuyen debido a la condicin de indgena,
derec0os que los accionantes podr"n 0acer aler una ez sean incluidos en el
censo de la nuea comunidad indgena al que 0an pasado a pertenecer+
>(3(? En sntesis y siguiendo la lnea jurisprudencial consolidada y sistem"tica en
punto a este tema, este #ribunal proteger" el derec0o a la autonoma, al fuero y
jurisdiccin de la comunidad indgena accionada, y en ese sentido confirmar" las
decisiones adoptadas por los jueces de instancia, inclusie la initacin a las
partes para que se re3nan con el *inisterio P3blico con el fin de conciliar el pago
por compensacin de las casas y cultios al accionante y su familia extensia,
teniendo en cuenta los pagos ya realizados por el Resguardo 1ndgena Pic;<e #0a
!xi< de la .illa de 1taibe a los mismos y de conformidad con los usos,
costumbres, tradiciones y el derec0o indgena del Resguardo accionado+
Con fundamento en las consideraciones precedentes, la /ala reiterar" las
decisiones de instancia, en el sentido de denegar la proteccin tutelar a los
derec0os inocados por el actor+ 1gualmente confirmar" la decisin del juez de
segunda instancia, en el sentido de que al presentarse desaenencias en cuanto al
monto pagado a modo de compensacin por las casas y las cosec0as, se solicita la
mediacin GM+ del se1or 7ersonero Gunicipal de 70ez,
<r. <iego Gesias Helalcazar Iocue en desarrollo de su !uncin como Ginisterio
7blico, del se1or #lcalde del municipio de 70ez 5r. 5amuel 8umbo, del Conseo
regional ?ndgena del Cauca JC,?C, del Ginisterio del ?nterior F!icina de
#suntos ?ndgenas y de la <e!ensora del 7ueblo Kacional y ,egional,
adelantando las actuaciones necesarias al e!ecto en un t)rmino de cuarenta y
ocho horas '3>( a partir de las noti!icaciones de la decisin aqu adoptada, con
el obeto de llegar a soluciones pac!icas y concertadas sobre el reconocimiento
de las meoras e"istentes en las parcelas desadudicadas, para que la
problem0tica aqu e"puesta no se convierta en un problema de orden pblico en
la ,egin de 8ierradentro municipio de 70ez, supremamente a!ectada por
diversos !enmenos sociales que la tienen sumida en condiciones de pobreza y
violencia/+&+
48
49
IV( DECISI@N
En m2rito de lo expuesto, la /ala 73mero 7uee de Reisin de la Corte
Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la
Constitucin,
RESUELVE
"RIMERO(- CON$IRMAR en su totalidad la sentencia del 6uzgado Promiscuo
del Circuito de /ilia$Cauca, calendada el (J de abril de )B(%, en la cual se
resoli GCon!irmar en su integridad la sentencia del Auzgado 7romiscuo
Gunicipal de 70ez Helalcazar, del 1> de !ebrero de 2L1;, obeto de impugnacin
en esta actuacin&.
7otifquese, comunquese, c3mplase y publquese en la 9aceta de la Corte
Constitucional+
-=1/ ER7E/#5 .8R98/ /1-.8
*agistrado
*8RV8 .1C#5R18 C8--E C5RRE8
*agistrada
Con aclaracin de voto
*8=R1C15 957S8-ES C=ER.5
*agistrado
*8R#C8 .1C#5R18 /8CC1C8 ,E *57C8-E875
/ecretaria 9eneralACLARACI@N DE VOTO DE LA MAGISTRADA
MARIA VICTORIA CALLE CORREA
SENTENCIA T-659/13
"RINCI"IO A MAYOR CONSERVACION DE LA IDENTIDAD
CULTURAL% MAYOR AUTONOMIA-Eolucin jurisprudencial
@8claracin de otoA
49
50
<urante la primera etapa de la Corte el criterio se mantuvo, en su !ormulacin
tradicional, como un $dicho al pasar& que no slo no in!luy e!ectivamente las
decisiones de la Corte sino que, incluso, se hallaba en abierto contraste con el
sentido real de una urisprudencia constitucional dispuesta a reconocer, sin
discriminar, la autonoma de las comunidades indgenas que, sometidas a m0s
intensos procesos de aculturacin, emprendieron procesos de reconstruccin de
su identidad )tnica y cultural, apropiando para ello elementos de la sociedad
mayoritaria. # partir de 2LL9 se asiste a una segunda etapa en el desarrollo
urisprudencial del principio. En la sentencia 8*P13 de 2LL9, la Corte revis los
!undamentos del criterio $a mayor conservacin de la identidad cultural, mayor
autonoma& por considerar que, entendido en su acepcin tradicional, resulta
incompatible con los principios constitucionales de no discriminacin e igual
respeto por la dignidad de todas las culturas. En esta sentencia se reconoce que,
$a pesar de que el principio ha sido reiterado desde 1993, no e"iste un solo
pronunciamiento en el que la Corte haya aceptado o impuesto una restriccin a
la autonoma de una comunidad indgena que ha su!rido un proceso de
TaculturacinU, o de p)rdida de costumbres tradicionales&. 5in embargo, en lugar
de abandonar este criterio, en esta decisin se propone entenderlo, no como un
enunciado normativo, sino como una comprobacin descriptiva de la que se
deriva una pauta de interpretacin segn la cual, mientras en el caso de
comunidades con alto grado de conservacin de su identidad, es preciso un
mayor es!uerzo de traduccin intercultural, para el caso de comunidades con
escaso grado de conservacin de sus tradiciones, el di0logo intercultural podr0
entablarse con mayor !acilidad.
CRITERIO A MAYOR CONSERVACION DE LA IDENTIDAD
CULTURAL% MAYOR NECESIDAD DE TRADUCCION
INTERCULTURAL/CRITERIO A MENOR CONSERVACION DE
IDENTIDAD CULTURAL% NO ES ME!OR LA NECESIDAD DE
TRADUCCION @8claracin de otoA
"RINCI"IO A MAYOR CONSERVACION DE LA IDENTIDAD
CULTURAL% MAYOR AUTONOMIA-Carece de justificacin
constitucional, no 0a sido empleado como regla de decisin efectia para
resoler conflictos entre la jurisdiccin indgena y la ordinaria @8claracin
de otoA
8anto en su !ormulacin inicial como en el entendimiento propuesto a partir de la
sentencia 8*P13 de 2LL9, el criterio $a mayor conservacin de la identidad
cultural, mayor autonoma& carece de usti!icacin constitucional, salvo alguna
e"cepcin, no ha sido empleado como regla de decisin e!ectiva, y adem0s
plantea m0s problemas de los que soluciona. En virtud de esta problem0tica que
motiva mi aclaracin de voto, estimo !undamental que se uni!ique la comprensin
de este principio, e incluso se considere el abandonarlo.
50
51
Referencia: Expediente #$%&%'())
8ccin de tutela instaurada por 6os2 Cruz
Ecu2 9uti2rrez, contra el Resguardo 1ndgena
Pic;<e #0a !xi< de la .illa de 1taibe+
*agistrado ponente:
-=1/ ER7E/#5 .8R98/ /1-.8
Con el debido respeto por las decisiones de la Corte, aclaro mi oto a la sentencia
#$4'& de )B(%+
(+ Comparto la decisin adoptada en este caso por la /ala 7oena de Reisin, de
negar el amparo solicitado por considerar que las autoridades del cabildo Pic;<e
#0a !xi< de la .illa de 1taibe actuaron en ejercicio de su autonoma al solicitar al
accionante y su familia la deolucin de las tierras del resguardo que les 0aban
sido adjudicadas, en atencin a que estos renunciaron a su pertenencia a esta
comunidad, adscrita al Consejo Regional 1ndgena del Cauca $ CR1C para
integrarse, en su lugar, a la 5rganizacin de los Pueblos 1ndgenas de Colombia O
5P1C+ 8simismo, coincido con la /ala en precisar que, no obstante lo anterior, el
accionante y su familia tienen derec0o al reconocimiento de sus mejoras, as
como a que les sean garantizados derec0os que ostentan por su condicin de
indgenas, con independencia a la comunidad especfica a la que pertenezcan,
como son su insercin dentro del r2gimen subsidiado de salud y en el programa
de !amilias en 8ccin+
)+ /in embargo, aclaro mi oto en lo que respecta a la inclusin del criterio $a
mayor conservacin de la identidad cultural, mayor autonoma&, al que se alude
en la sentencia como uno de los principios que 0an de emplearse para resoler los
conflictos entre la jurisdiccin indgena y la ordinaria+ ,iscrepo de la utilizacin
de este criterio de decisin, en tanto no responde al modelo de relacin con la
alteridad diseEado en la Constitucin, basado en los principios de no
discriminacin y de igual respeto por la dignidad de todas las culturas+ En
segundo lugar, porque en realidad no ostenta el alor de precedente inculante,
sino de un obiter dictum de dudosa justificacin constitucional+ !inalmente,
porque la manera en que es entendido y aplicado en esta sentencia no tiene en
cuenta la importante reformulacin de la que fue objeto este principio a partir de
la sentencia #$'(F de )BB&+
4)
%+ Para fundamentar estas consideraciones, distinguir2 las dos etapas que se
adierten en la interpretacin del criterio en la jurisprudencia constitucional+
/eguidamente, examinar2 la manera en que es utilizado en esta sentencia y
expondr2 las razones por las cuales la Corte debera desestimar este criterio
decisorio+
62 *P+ -uis Ernesto .argas /ila+
51
52
I. D*+ .*.ent*+ en )a inte202etaci5n -e) c2ite2i* Aa mayor conservacin
de la identidad cultural& mayor autonomaB
F+ 8unque esta m"xima de decisin 0a sido reiterada por la Corte desde su
jurisprudencia temprana, se aprecia un importante iraje entre su formulacin
inicial en la sentencia #$)'F de (&&F
4%
y la reinterpretacin de la que fue objeto a
partir de la sentencia #$'(F de )BB&, lo que permite discernir con claridad dos
etapas en su eolucin jurisprudencial+
L*+ c*.ienC*+D La a1t*n*.8a 2ec*n*ci-a a )*+ 01e6)*+ in-84ena+ -e0en-e
-e) 42a-* -e c*n+e2:aci5n c1)t12a)
'+ Este criterio decisorio, planteado por ez primera en la sentencia #$)'F de
(&&F
4F
, se justific por la necesidad de colmar el aco existente en las
comunidades indgenas que, por 0aber estado expuestas de manera m"s intensa a
los procesos de colonizacin y su consecuente asimilacin a la sociedad
0egemnica, no contaban con instituciones propias de control social+ /e dijo
entonces que lo adecuado en estos casos para colmar el aco institucional y
normatio era ordenar el pleno sometimiento de estas comunidades al sistema
jurdico nacional:
$6a realidad colombiana muestra que las numerosas comunidades
indgenas e"istentes en el territorio nacional han su!rido una mayor o
menor destruccin de su cultura por e!ecto del sometimiento al orden
colonial y posterior integracin a la Vvida civilizadaV '6ey >9 de 1>9L(,
debilit0ndose la capacidad de coercin social de las autoridades de
algunos pueblos indgenas sobre sus miembros. 6a necesidad de un marco
normativo obetivo que garantice seguridad urdica y estabilidad social
dentro de estas colectividades, hace indispensable distinguir entre los
grupos que conservan sus usos y costumbres * los que deben ser, en
principio, respetados *, de aquellos que no los conservan, y deben, por lo
tanto, regirse en mayor grado por las leyes de la ,epblica, ya que
repugna al orden constitucional y legal el que una persona pueda quedar
relegada a los e"tramuros del derecho por e!ecto de una imprecisa o
ine"istente delimitacin de la normatividad llamada a regular sus derechos
y obligaciones.&
En aquella ocasin la Corte decidi la tutela interpuesta por un integrante de la
comunidad indgena de El #ambo @perteneciente al pueblo Pijao del #olimaA, que
fue sancionado por su comunidad por el delito de 0urto+ -a sancin consisti en la
expulsin del territorio del resguardo, junto con toda su familia+ -a Corte
concedi el amparo, por considerar desproporcionada la sancin de expulsar del
territorio a todo el grupo familiar, y orden a las autoridades del cabildo adoptar
63 *P+ Eduardo Cifuentes *uEoz+
64 *P+ Eduardo Cifuentes *uEoz+
52
53
una nuea decisin, respetuosa del derec0o propio y de las garantas del debido
proceso constitucional, que recayera sobre el comunero pero no sobre su grupo
familiar+ /in embargo, m"s all" de su formulacin en abstracto, el principio $a
mayor conservacin de la identidad cultural, mayor autonoma&, no tuo ninguna
influencia en la decisin de la controersia, pues el punto de partida fue reconocer
el derec0o de la comunidad a imponer sanciones en ejercicio de la autonoma
reconocida en el art+ )F4 de la Constitucin, sin que para determinar su alcance se
concediera releancia al 0ec0o de que precisamente la comunidad indgena
accionada fuera una de aquellas que, tras 0aber expuesta a un intenso proceso de
aculturacin, slo en los 3ltimos tiempos 0aba emprendido un proceso de
fortalecimiento y recuperacin de su identidad 2tnica+ En definitia, la
formulacin de este criterio en la sentencia #$)'F de (&&F tuo el alor de un
mero obiter dictum, en tanto no influy en modo alguno en la decisin all
adoptada, razn por la cual, en rigor, no tena car"cter de precedente que
controlara la decisin de casos futuros+
4+ 7o obstante ello, la m"xima $a mayor conservacin de la identidad cultural,
mayor autonoma& fue incorporada desde entonces en numerosos
pronunciamientos, como parte de la doctrina constitucional consolidada por la
Corte para interpretar el alcance de la autonoma jurisdiccional reconocida a las
comunidades indgenas, sin que en ninguna de estas decisiones 0aya sido
efectiamente utilizado como razn de la decisin o 0aya merecido una
consideracin expresa sobre sus fundamentos+
4'

D+ 8ntes bien, en algunas sentencias de este primer perodo en las que se inoca el
criterio $a mayor conservacin de la identidad cultural, mayor autonoma&, el
sentido del fallo resulta contrario al mismo+ 8s, en la sentencia /=$'(B de
(&&J
44
, al reconocer el derec0o de las autoridades tradicionales del pueblo
8r0uaco de adoptar medidas para proteger la identidad cultural, amenazada por la
creciente influencia de la 1glesia Pentecostal en su territorio, el criterio en
comento, si bien se menciona, no constituye una razn determinante de la
decisin, que m"s bien se basa en otra m"xima, establecida en esta sentencia, en
la que se inierte la relacin entre conseracin de la identidad cultural y
autonoma para afirmar que Vslo con un alto grado de autonoma es posible la
supervivencia culturalV+
En la sentencia #$'') de )BB%
4D
se ampar el derec0o de la comunidad indgena
de Caquiona, perteneciente a la etnia Wanacona, para ejercer jurisdiccin en un
65 #al es el caso de las sentencias #$&%) de )BB( @*P+ Clara 1n2s .argas Cern"ndezA, #$((%B de )BB% @*P+ 6aime
Crdoba #riiEoA, #$J(( de )BBF @*P+ 6aime Crdoba #riiEoA, #$4B% de )BB' @*P+ Clara 1n2s .argas Cern"ndezA,
#$'F& de )BBD @*P+ 6aime 8raujo RenteraA, #$%F& de )BBJ @*P+ *arco 9erardo *onroy CabraA, #$(B)4 de )BBJ
@*P+ *arco 9erardo *onroy CabraA, #$((B' de )BBJ @*P+ Cumberto /ierra PortoA, #$&D% de )BB& @*P+ *auricio
9onz"lez CueroA, #$&') de )B(B @*P+ 6orge 1"n PalacioA, #$J() de )B(( @*P+ 6uan Carlos Cenao P2rezA, #$BB(
de )B() @*P+ 6uan Carlos Cenao P2rezA, #$B&D de )B() @*P+ *auricio 9onz"lez CueroA, #$)%4 de )B() @*P+
Cumberto /ierra Porto, 8.+ *ara .ictoria Calle CorreaA+ En buena parte de estas decisiones la alusin al criterio
$a mayor conservacin de la identidad cultural, mayor autonoma&, se 0a 0ec0o a tra2s de la transcripcin
textual de los considerandos de la sentencia #$)'F de (&&F+
66 *P+ Eduardo Cifuentes *uEoz+
67 *P+ Rodrigo Escobar 9il+
53
54
caso de 0omicidio y porte ilegal de armas, no obstante constatar que esta
comunidad se 0allaba en un proceso de reafirmacin de su identidad indgena y de
construccin de sus instituciones de control social+ -a Corte no acogi los
argumentos empleados por el Consejo /uperior de la 6udicatura para negar la
competencia de las autoridades indgenas para juzgar el caso, basados en la no
existencia de tradicin para el juzgamiento de 0omicidios en dic0a comunidad
indgena+ 8l respecto, este #ribunal consider que:
$<el hecho de que la comunidad no pueda presentar antecedentes
recientes sobre el eercicio de la urisdiccin en asuntos tales como el
homicidio, aparte de que no !ue una consideracin e"presa del Conseo, no
puede derivarse la conclusin acerca de la incapacidad de la comunidad
para adelantar el uzgamiento con!orme a su ordenamiento tradicional,
porque, por un lado, la insercin de la comunidad en la cultura y en el
ordenamiento nacionales, implicaba, necesariamente, que antes de 1991,
las autoridades indgenas estaban en la obligacin de remitir tales asuntos
a la urisdiccin ordinaria, de manera que no cabe e"igir, como
presupuesto para el reconocimiento de la urisdiccin, que la comunidad
acreditase la e"istencia de antecedentes que habran resultado contrarios
al ordenamiento constitucional y legal previo a la Constitucin de 1991.
7or otro lado, esa inhibicin en el eercicio de la urisdiccin, no puede
tomarse como indicio de la ausencia de capacidad para eercerla, sin un
estudio antropolgico que demostrase ese aserto.&
Por su parte, en la sentencia #$BB& de )BBD
4J
, la Corte afirm la competencia de
las autoridades de la -aguna de /iberia @etnia 7asaA para conocer de la
reclamacin interpuesta por uno de sus integrantes, quien reclam ante la
jurisdiccin laboral el pago de acreencias laborales al 0aber prestado sus sericios
como conductor del cabildo+ =no de los juzgados laborales que conoci de la
demanda, decidi por s mismo el conflicto de jurisdicciones planteado por las
autoridades del cabildo argumentando que, en irtud del criterio Ga mayor
conservacin de la identidad cultural, mayor autonomaH, las autoridades
indgenas no eran competentes para resoler el caso, al considerar que una
actiidad como el transporte motorizado era incompatible con la cultura ancestral+
En respuesta a este razonamiento, la Corte sostuo que:
G6os argumentos del uzgado, que se1alan que la actividad de transporte
no compagina con la conservacin de la cultura ancestral, suponen que la
autonoma indgena se basa en la marginacin y el asilamiento de los
pueblos indgenas y, adem0s, desconocen que la diversidad etno*cultural se
proyecta en los 0mbitos donde la propia comunidad estime que debe
mani!estarse, sin que el hecho de que una determinada actividad se
desarrolle !uera de un resguardo pueda, por s solo, considerarse su!iciente
para concluir que no se aplica el principio de diversidad etnocultural&.
68 *P+ *anuel 6os2 Cepeda Espinosa+
54
55
J+ En suma, durante esta primera etapa el mencionado criterio se mantuo, en su
formulacin tradicional, como un Gdic0o al pasarH que no slo no influy
efectiamente las decisiones de la Corte sino que, incluso, se 0allaba en abierto
contraste con el sentido real de una jurisprudencia constitucional dispuesta a
reconocer, sin discriminar, la autonoma de las comunidades indgenas que,
sometidas a m"s intensos procesos de aculturacin, emprendieron procesos de
reconstruccin de su identidad 2tnica y cultural, apropiando para ello elementos
de la sociedad mayoritaria+

Un i.0*2tante :i2a7eD a .a<*2 c*n+e2:aci5n% .a<*2 nece+i-a- -e t2a-1cci5n
inte2c1)t12a)
&+ 8 partir de )BB& se asiste a una segunda etapa en el desarrollo jurisprudencial
del principio objeto de an"lisis+ En la sentencia #$'(F de )BB&
4&
, la Corte reis
los fundamentos del criterio $a mayor conservacin de la identidad cultural,
mayor autonoma& por considerar que, entendido en su acepcin tradicional,
resulta incompatible con los principios constitucionales de no discriminacin e
igual respeto por la dignidad de todas las culturas, $pues es claro que la p)rdida
de ciertos aspectos de la cultura tradicional, usos y costumbres, modos de
produccin, !ormas de relacionarse con el ambiente, visiones religiosas por parte
de una comunidad indgena, no puede servir de !undamento para disminuir su
capacidad de decidir autnomamente sobre sus asuntos&+ En esta sentencia se
reconoce que, Ga pesar de que el principio ha sido reiterado desde 1993, no
e"iste un solo pronunciamiento en el que la Corte haya aceptado o impuesto una
restriccin a la autonoma de una comunidad indgena que ha su!rido un proceso
de TaculturacinU, o de p)rdida de costumbres tradicionalesH+
/in embargo, en lugar de abandonar este criterio, en esta decisin se propone
entenderlo, no como un enunciado normatio, sino como una comprobacin
descriptia de la que se deria una pauta de interpretacin seg3n la cual, mientras
en el caso de comunidades con alto grado de conseracin de su identidad, es
preciso un mayor esfuerzo de traduccin intercultural, para el caso de
comunidades con escaso grado de conseracin de sus tradiciones, el di"logo
intercultural podr" entablarse con mayor facilidad+ 8l respecto se afirma en la
sentencia que:
$'+(si de acuerdo con las consideraciones reci)n e"puestas, el principio
reiterado se interpreta integralmente como una constatacin descriptiva,
constituye una pauta interpretativa de gran utilidad para la ubicacin y el
69 *P+ -uis Ernesto .argas /ila+ En esta sentencia se neg la tutela interpuesta por arios indgenas que
abandonaron el territorio del resguardo al que pertenecan @Resguardo 1ndgena C0enc0e >uenos 8ires #radicional,
de la etnia Pijao, en el #olimaA, para radicarse en >ogot"+ -os accionantes argumentan que las autoridades de su
comunidad ulneran sus derec0os fundamentales, al excluirlos de los beneficios de los programas realizados con
los recursos que el resguardo recibe del /istema 9eneral de Participaciones, en razn de estar radicados en >ogot"+
-a Corte sostuo que no se ulner la igualdad ni el debido proceso, en tanto la decisin de incluir como
beneficiarios de los recursos de transferencias slo a los indgenas que residen en el territorio constituye, en
principio, un ejercicio legtimo de la autonoma decisoria de la comunidad+
55
56
acercamiento a casos concretos, pues e"presa un hecho social que se
proyecta en la labor del int)rprete9
6as culturas con menor grado de conservacin han incorporado
categoras cognitivas y !ormas sociales propias de la cultura mayoritaria,
as que el int)rprete puede establecer el di0logo intercultural con mayor
!acilidad/ por el contrario, cuando el int)rprete se acerque a una cultura
con un alto grado de conservacin, requerir0 establecer con mayor cautela
este di0logo pues se en!rentar0 a !ormas de regulacin social que pueden
di!erir sustancialmente de su concepcin y !ormacin urdica&.
En todo caso, se adierte que el menor grado de conseracin cultural no puede
justificar un menor grado de proteccin de su autonoma, de tal suerte que G'l(a
decisin de una comunidad indgena, con un grado escaso de conservacin de
sus tradiciones, en el sentido de iniciar un proceso de recuperacin cultural debe
ser respetada, de la misma !orma y en el mismo grado que la decisin de otra
comunidad, con alta conservacin de sus tradiciones, de incorporar !ormas
sociales propias de la cultura mayoritaria
&
+
(B+ 8l decidir el caso concreto sometido a consideracin de la Corte en aquella
ocasin, este principio decisorio fue empleado para justificar la menor necesidad
de traduccin intercultural, toda ez que en el proceso de recuperacin del
derec0o propio, la comunidad del Resguardo C0enc0e >uenos 8ires #radicional
0aba adoptado formas y est"ndares normatios cercanos al derec0o estatal+ En
razn de ello, se estim que era posible abordar directamente la interpretacin de
algunos elementos del Reglamento de la comunidad para decidir el caso,
adirtiendo, no obstante, que no era la Corte la int2rprete autorizada de dic0os
preceptos+
DB
((+ ,esde entonces, el criterio $a mayor conservacin, mayor necesidad de
traduccin intercultural& 0a sido reiterado en m3ltiples pronunciamientos de este
#ribunal+ 8s, en la sentencia #$&B% de )BB&
D(
consider que, para resoler la
controersia planteada, exista una $baa necesidad de traduccin de las
costumbres del pueblo WanOuamo&+ En la #$4(D de )B(B
D)
, al afirmar la
competencia del cabildo indgena de #3querres para juzgar a un comunero
acusado de acceder carnalmente a una menor, se dijo que $!rente a comunidades
70 /entencia #$'(& de )BB& @*P+ -uis Ernesto .argas /ilaA+
71 *P+ -uis Ernesto .argas /ila+ -a tutela resuelta en esta sentencia tuo su origen en la disputa de dos mujeres
integrantes del pueblo Ian;uamo O 8 y > $ en torno a un bien inmueble perteneciente a quien fuera padre de 8 y
compaEero permanente de >, respectiamente+ > acude a las autoridades tradicionales, quienes toman una decisin
en equidad, adjudicando el 'BX del bien a cada una+ #al decisin no satisface a 8, quien interpone tutela alegando
iolacin de sus derec0os al debido proceso, estabilidad laboral reforzada, debido a que fue excluida del cargo de
Coordinadora del 9rupo de *ujeres que desempeEaba dentro del cabildo, pese a estar embarazada+ -a Corte niega
la tutela en lo relacionado con la decisin adoptada por las autoridades tradicionales respecto del bien, al
considerar que actu en ejercicio de su autonoma jurisdiccionalK la concede en cuanto a la iolacin del derec0o al
debido proceso en la exclusin del cargo+ /in embargo, consider que no era procedente ordenar el reintegro de la
accionante, pues otra mujer elegida por la comunidad ya ocupaba el cargo que aquella desempeEaba, razn por la
cual se orden al Cabildo discutir en la prxima reunin esta decisin, contando con la participacin y escuc0ando
los argumentos de 8+
72 *P+ -uis Ernesto .argas /ila+
56
57
con alto grado de conservacin de sus costumbres, el uez debe ser m0s cauteloso
y valerse de conceptos de e"pertos para apro"imarse al derecho propio, mientras
que este procedimiento puede e!ectuarse de manera menos e"igente !rente a
comunidades que hayan adaptado categoras y !ormas del derecho mayoritario&K
criterio reiterado en la sentencia #$BB) de )B()
D%
, para reconocer competencia, en
un caso similar, a la autoridades del Resguardo de -a *ontaEa+ Por su parte, en la
#$4B( de )B((
DF
, uno de los principales argumentos planteados por la Corte para
conceder la tutela interpuesta por las autoridades del Resguardo de /an -orenzo
@Riosucio, CaldasA, quienes se oponan a la conformacin de 6untas de 8ccin
Comunal en su territorio, radic en la necesidad de no obstaculizar el proceso de
reconstruccin identitario de un pueblo cuyo resguardo 0aba sido disuelto en el
pasado y cuya superiencia se encuentra en peligro en razn del conflicto
armado+ ,e nueo, en la sentencia #$'(F de )B()
D'
, se 0ace mencin de este
criterio para amparar el derec0o de la comunidad indgena I<et Yala a que la
proisin de los cargos administratios en la institucin educatia de la
comunidad no se efectuara sin realizar consulta preia+ Entretanto, en la sentencia
#$')% de )B()
D4
, al negar el amparo solicitado por dos integrantes del Resguardo
de Cristiana que 0aban sido sancionados por su comunidad, y quienes alegaban
ulneracin del debido proceso, la Corte reafirma que el criterio $a mayor
conservacin, mayor autonoma& no puede ser interpretado en el sentido de
menguar el reconocimiento de la autonoma jurisdiccional de comunidades en
proceso de re$etnizacin+ 8l respecto seEala que:
$7ara la urisprudencia constitucional, ni las situaciones de debilidad o
p)rdida cultural, ni el desarrollo de procesos de reconstitucin )tnica o
rea!irmacin de la identidad indgena, constituyen obst0culos para el
reconocimiento del derecho a la urisdiccin propia en cabeza del pueblo
indgena correspondiente. En otras palabras, tanto aquellos pueblos
indgenas o tribales que cuenten con una estructura sociocultural slida y
mantengan viva y preservada su cultura ancestral, como aquellos pueblos
que est)n desarrollando procesos de reconstitucin de su identidad
indgena o de recuperacin de su cultura propia, tienen un derecho
constitucionalmente protegido a eercer su usticia propia a trav)s de sus
autoridades tradicionales&.

()+ /in embargo, durante este perodo otras decisiones de la Corte 0an mantenido
la referencia al criterio analizado, entendido en su concepcin tradicional, lo que
indica que el iraje jurisprudencial iniciado con la #$'(F de )BB& no se 0a
consolidado por completo+ #al es el caso de la sentencia #$&D% de )BB&
DD
, 3nica
ocasin en el que la m"xima $a mayor conservacin de la identidad cultural,
mayor autonoma&, 0a jugado un rol significatio como fundamento de la
decisin+ En ella se resoli la tutela interpuesta por un integrante de la
73 *P+ 6uan Carlos Cenao P2rez+
74 *P+ 6orge 1"n Palacio Palacio+
75 *P+ -uis Ernesto .argas /ila, 8.+ Cumberto /ierra Porto+
76 *P+ *ara .ictoria Calle Correa+
77 *P+ *auricio 9onz"lez Cuero+
57
58
comunidad IamZntsa >iy" del Putumayo contra la ,ireccin de Etnias del
*inisterio del 1nterior, quien argumentaba que esta entidad estimulaba la diisin
interna de la comunidad al negarse a inscribirlo como gobernador del cabildo para
el aEo )BBD y, en su lugar, reconocer en el cargo a otra persona+ En ese caso se
constat que no existan dentro de la comunidad reglas para decidir el conflicto
entre los dos grupos que se disputaban la gobernacin del cabildo, razn por la
cual se dijo entonces que:
$'E(n atencin a la seguridad urdica y social que o!recen los usos y
costumbres dentro de una colectividad indgenas, ha dicho esta Corte que se
debe distinguir entre los grupos )tnicos que conservan tales tradiciones, de
aquellos que no lo hacen. En el primer caso, las reglas dise1adas por la
tradicin de las comunidades que s las conservan, deben ser, prima !acie
respetadas. 6os pueblos que no lo hacen, se en!rentan a un direccionamiento
mayor de las leyes de la ,epblica, pues resulta aeno al orden
constitucional y legal que algunos ciudadanos en ciertas comunidades, ante
la carencia de claridad urdica, puedan quedar $relegados a los e"tramuros
del derecho, por e!ecto de una imprecisa o ine"istente delimitacin de la
normatividad llamada a regular sus derechos y obligaciones&.
8l emplear este criterio en la decisin del caso concreto, la Corte precis que:
',(espetando el principio que asegura que $a mayor conservacin de usos y
costumbres, mayor autonoma&, se debe comprobar plenamente que '+( la
comunidad indgena no cuenta con las instancias o usos y costumbres que le
permitan sortear por s misma el con!licto interno y '+( que a pesar del
inter)s y acompa1amiento del Estado en la bsqueda de una solucin
concertada, ella no !ue posible en un plazo razonable de tiempo, agotando
todos los mecanismos disponibles de resolucin de con!lictos para el e!ecto.
<e esta !orma, slo ante la di!icultad e!ectiva y mani!iesta de un pueblo
indgena de darse una solucin al con!licto interno y luego de agotadas todas
las instancias, podra el Estado intervenir de algn modo en su autonoma
poltica&.
Con todo, en esta sentencia se adirti que no cualquier interencin estatal para
colmar los acos normatios de una comunidad indgena resultaba "lida, pues
slo lo ser"n aquellas que: @iA permanezcan dentro del "mbito de competencias
preisto por la Constitucin y la ley para la entidad que realiza la interencinK
@iiA sean 3tiles, necesarias y proporcionadas para la proteccin de los derec0os
fundamentales o colectios inolucradosK @iiiA sean las menos graosas para la
autonoma poltica de las comunidades 2tnicasK @iA se consulten preiamente con
la comunidad+
DJ
78 En el caso concreto, no fue concedido el amparo por existir un 0ec0o superado+ /in embargo, al enjuiciar la
actuacin del *inisterio del 1nterior conforme al est"ndar mencionado, la Corte concluy que esta entidad 0aba
excedido sus competencias, por no 0aber consultado preiamente con la comunidad la decisin a adoptar respecto
del conflicto+
58
59
(%+ Con excepcin de la anterior, las dem"s sentencias proferidas en este segundo
perodo donde se 0a 0ec0o mencin del criterio $a mayor conservacin de la
identidad cultural, mayor autonoma&, entendido en su acepcin tradicional, 2ste
no 0a desempeEado un papel releante en las decisiones adoptadas, sino que en
cada uno de los casos fue reiterado a manera de obiter dictum+ 8s 0a ocurrido en
las sentencias #$&') de )B(B
D&
, #$J() de )B((
JB
, #$BB( de )B()
J(
, #$B&D de )B()
J)
y #$)%4 de )B()
J%
+
(F+ En suma, 0asta el presente la Corte no 0a unificado su criterio en torno a la
comprensin del criterio jurisprudencial objeto de an"lisis, pues junto a las
decisiones que acogen la reinterpretacin propuesta en la sentencia #$'(F de
)BB&, para entender que $a mayor conservacin, mayor necesidad de traduccin
intercultural&, en otros pronunciamientos a3n persiste la idea de que la autonoma
jurisdiccional es un derec0o que depende del grado de conseracin cultural de la
respectia comunidad+
II. La 1ti)iCaci5n -e) 02inci0i* Aa .a<*2 c*n+e2:aci5n -e )a i-enti-a-
c1)t12a)% .a<*2 a1t*n*.8aB en e+ta +entencia(
79 *P+ 6orge 1"n Palacio Palacio+ /e resuele la tutela interpuesta por una familia integrante de la comunidad
indgena de !onquet" y Cerca de Piedra C0a, perteneciente a la etnia *uisca, que fue autorizada por el cabildo
para instalar una iienda prefabricada en un lote adjudicado dentro del territorio adirtiendo, en todo caso, que
deba cumplir con todas las normas urbansticas y de sericios p3blicos+ -a 5ficina de Planeacin de la 8lcalda de
C0a inicio un proceso sancionatorio por construir Gcon o sin licencia, pero !uera de la normaH y orden suspender
la instalacin de la iienda+ -a Corte neg el amparo solicitado por considerar que, en el caso concreto, prealece
el deber de las autoridades de eitar que las iiendas sean construidas en zonas de riesgo @como era el casoA+ /in
embargo, ordena que la 8lcalda inicie un proceso de concertacin con las autoridades indgenas y que se realice
un estudio de suelos a fin de determinar cu"l sera el lugar seguro para instalar la iienda+
80 *P+ 6uan Carlos Cenao P2rez+ El padre de un menor indgena interpone tutela contra las autoridades del centro
educatio Renacer Paez, ubicado en Resguardo de Pitay de /ilia, Cauca @etnia 7asaA, donde el menor cursa
estudios, debido a la sancin de fuete y de expulsin del curso de inform"tica impuesta a su 0ijo, al ser sorprendido
cuando intentaba 0urtar unos elementos del colegio en compaEa de otros menores+ -a Corte niega la tutela, por
considerar que no se ulner el debido proceso del menor y porque las autoridades indgenas eran competentes
para imponerla+
81 *P+ 6uan Carlos Cenao P2rez, 8.+ 9abriel Eduardo *endoza *artelo+ -a madre de una menor indgena
interpone tutela contra el 1C>! y las autoridades de la comunidad indgena Wuri @etnia Puinae y CurripacoA,
argumentando que el acta de conciliacin en el que se otorg a la familia del padre de la menor la custodia, y el
derec0o de la madre a permanecer con ella una semana al mes, ulnera sus derec0os y los de la menor, debido a la
dificultad para ir a isitarla al lugar al que se trasladaron los abuelos de la menor, distante arios das de recorrido+
-a Corte concede la tutela y ordena, entre otras, realizar una nuea conciliacin en el que se asegure de manera
efectia a la madre el r2gimen de isitas+
82 *P+ *auricio 9onz"lez Cuero+ ,os indgenas, pertenecientes al resguardo de /an 8ndr2s de /otaento,
fueron condenados por la justicia ordinaria, al probar sus nexos con un grupo de autodefensas+ =na ez ordenada la
captura de los condenados, estos se entregaron ante las autoridades del resguardo para cumplir la pena en un centro
de reclusin regentado por la comunidad+ 1nterpusieron tutela para solicitar se les permitiera cumplir la pena en
dic0o establecimiento y el tiempo que all permanecieron fuera computado como tiempo efectio de ejecucin de
la condena+ -a Corte neg el amparo solicitado, en tanto ello implicara reconocer a estas personas, condenadas
por la justicia ordinaria, un priilegio para elegir el establecimiento carcelario donde se cumplir" su sancin+
83 *P+ Cumberto /ierra Porto, 8.+ *ara .ictoria Calle Correa+ En ella se concede la tutela interpuesta por las
autoridades del resguardo indgena de -a *ontaEa contra Corpocaldas, a raz de la decisin de esta entidad, dentro
de un proceso sancionatorio, de autorizar la deolucin de un cargamento de madera que fue extrado ilegalmente
del territorio del resguardo por algunos integrantes de la comunidad+ -a Corte reconoce que las autoridades
indgenas son competentes para adelantar el proceso sancionatorio en este caso, por estar inolucrados integrantes
de la comunidad y erse afectado un bien colectio de 2sta+
59
60
('+ -a sentencia que motia la presente aclaracin de oto deja de lado por
completo las razones que, en su momento, llearon al mismo ponente a proponer
la reformulacin del citado principio, ya no en t2rminos de reconocer menor
grado de autonoma, sino menor necesidad de traduccin intercultural, en los
casos de comunidades que 0an estado m"s fuertemente sometidas a los procesos
de colonizacin y aculturacin+
1gnorando el iraje jurisprudencial al que antes se 0izo alusin, en el presente
caso se uele a la comprensin tradicional del principio examinado, al afirmar
que $a un mayor nivel de conservacin de su cultura y legislacin interna, debe
e"istir un mayor respeto por la autonoma de la comunidad indgena respectiva&+
8dem"s de ello, esta m"xima es empleada para fundamentar la decisin del caso
concreto, seEalando que:
$'E(ste principio se aplica plenamente en el presente caso, dado que el
,esguardo que ahora se demanda y su cabildo, hace parte de la #sociacin
de Cabildos de 8ierradentro, y del 7ueblo Kasa, uno de los pueblos
indgenas con mayor nivel de organizacin institucional y organizacional
en cuanto a sus autoridades ancestrales las cuales se encuentran investidas
de poder y competencia para conocer y resolver asuntos internos de la
comunidad y asuntos que correspondan al !uero y urisdiccin indgena en
di!erentes materias&+
(4+ 8claro mi oto en relacin con este argumento por cuanto, as entendido y
aplicado, desconoce las "lidas razones que, a partir del aEo )BB&, llearon a la
Corte a replantear el mencionado principio+ En primer lugar, como ya se
demostr, porque no corresponde a una regla que tenga el alor de precedente
consolidado, pues slo en una ocasin 0a sido empleada como ratio decidendi del
fallo
JF
, sin que en los dem"s casos guarde co0erencia con las decisiones
efectiamente adoptadas por esta Corporacin en casos en los que est" en juego el
reconocimiento de la autonoma jurisdiccional de las comunidades indgenas+ En
segundo lugar, porque no se aiene al modelo de relacin con los grupos 2tnicos
establecido en la Constitucin, basado en el propsito de reparar las injusticias
0istricas cometidas contra indgenas, afrodescendientes, comunidades raizales y
gitanas, como resultado de los procesos de colonizacin externa e interna a los
que, en mayor grado que el resto de la poblacin, 0an estado sometidos+
En efecto, la utilizacin efectia del criterio $a mayor conservacin de la
identidad cultural, mayor autonoma& contribuira a reproducir la situacin de
discriminacin que precisamente moti el reconocimiento en la constitucin de
derec0os para los pueblos indgenas, a manera de reconocimiento por el despojo
territorial, cultural y los procesos de exterminio fsico y aculturacin a los que
fueron sometidos estos pueblos desde la Colonia y que se mantuieron tambi2n en
la Rep3blica+ Como ya se expuso en la sentencia #$'(F de )BB&, sera un
contrasentido limitar el alcance de la autonoma reconocida a estos pueblos en el
84 8s ocurri en la sentencia #$&D% de )BB& @*P+ *auricio 9onz"lez CueroA, a la que antes se 0izo alusin+
60
61
caso de aquellos que, precisamente debido a su mayor exposicin a los fenmenos
de colonialismo externo e interno, fueron despojados de su lengua, de su religin,
de sus tierras y de su propia manera de iir la 0umanidad+
8dem"s, mantener este principio en su formulacin original lleara a pensar que
el fundamento del reconocimiento de los pueblos indgenas como sujetos de
derec0o no se basa en la reparacin por las injusticias cometidas en su contra, sino
simplemente en el GexotismoH que ellos representan+ Esta comprensin del
multiculturalismo llea a que no se reconozca como indgena a quien reclama
serlo, sino a aqu2l que sea tanto Gm0s distinto y m0s distanteH, en t2rminos
geogr"ficos y culturales, desconociendo que los fenmenos de aculturacin,
migracin econmica o desplazamiento forzado, 0ace que muc0os indgenas en
Colombia ian como y con el resto de la poblacin no indgena+ 8s entendido,
este principio promuee una especie de Gmulticulturalismo de ghettosH, que slo
reconoce a los indgenas en tanto ian distinto y lejos de los dem"s, cuando el
espritu de la constitucin multicultural es m"s bien reconocer la diersidad que
0abita en el pas como un elemento que aporta a la construccin de nacin, no
desde la insularidad, sino a partir de un di"logo con los otros en condiciones de
igualdad+ =n di"logo que nos permita aprender de manera mutua y recproca de
cada una de las culturas que conie en el pas+ ,e a0 que el reconocimiento de
la igual autonoma de los pueblos indgenas para ejercer su jurisdiccin, sin
reparar en el grado de conseracin de sus pr"cticas ancestrales, tal y como se
propone a partir de la sentencia #$'(F de )BB&, resulte insoslayable para la
jurisprudencia constitucional+

III( A .en*2 c*n+e2:aci5n -e i-enti-a- c1)t12a)% n* e+ .en*2 )a nece+i-a- -e
t2a-1cci5n
(D+ Pero incluso en su formulacin m"s reciente, en el sentido de $a mayor
conservacin, mayor necesidad de traduccin intercultural&, el citado principio
deja abiertas algunas cuestiones sobre las que quisiera llamar la atencin+ 8s
entendido, este criterio de decisin se orienta a justificar una $baa necesidad de
traduccin&
>P
o una aproximacin $menos e"igente&
>4
, en el caso de comunidades
que 0ayan adoptado categoras y formas del derec0o ordinario+
/in embargo, esta similitud entre el derec0o ordinario y las pr"cticas jurdicas de
comunidades indgenas que 0an adoptado categoras, normas y procedimientos
proenientes del primero, puede dar lugar a equocos+ ,e la misma manera que
la existencia de palabras comunes entre lenguas romances como el espaEol y el
italiano
JD
, llea a pensar, de manera equiocada, que un mismo t2rmino tiene
id2ntico significado en ambas lenguas, de igual modo ocurre en relacin con
conceptos, normas y procedimientos que, aunque aparentan ser similares, pueden
ser entendidos y apropiados de muy distinta manera en el derec0o estatal y en el
derec0o de una determinada comunidad indgena+ 7o en ano se conoce como
85 8s se afirma en la #$&B% de )BB& @*P+ -uis Ernesto .argas /ilaA+
86 #al y como se seEala en la sentencia #$4(D de )B(B @*P+ -uis Ernesto .argas /ilaA+
87 .gr+ la palabra $burro&+
61
62
$!alsos amigos& a este tipo de t2rminos comunes que, en lugar de facilitar la
comunicacin, con frecuencia son una fuente de malos entendidos y errores de
traduccin+
(J+ =n ejemplo tomado de un caso decidido por esta Corte ilustra sobre la
necesidad de no confiar en estos Gfalsos amigosH que resultan de la @aparenteA
proximidad cultural entre el derec0o ordinario y el derec0o propio de algunas
comunidades indgenas+ En la sentencia #$')% de )B()
JJ
se resoli la tutela
interpuesta en nombre de dos integrantes del Resguardo de Cristiana que fueron
sancionados por las autoridades de su comunidad a la pena de prisin, como
responsables de Gconcierto para delinquirH, al probarse que formularon amenazas
contra las autoridades del cabildo a tra2s de panfletos+ =no de los cargos
formulados en la tutela seEalaba que no se 0aba sancionado a los acusados con
base en el derec0o propio, sino en una norma del Cdigo Penal+
En efecto, entre las pruebas obrantes en el expediente, se encontraba la
comunicacin eniada por las autoridades indgenas al ,irector del centro de
reclusin del municipio de 8ndes @8ntioquiaA, donde se cumplira la condena, en
la cual se inoca como sustento legal de la sancin $el #rt. ;3L del Cdigo 7enal
modi!icado por la 6ey N;; de 2LL2, as como la 6ey >9 de 1>9L y el artculo 234
de la Constitucin&.
=na primera aproximacin al caso podra 0acer pensar que, en efecto, la norma
aplicada por la comunidad indgena como fundamento para sancionar 0aba sido
el artculo %FB del Cdigo Penal, que consagra el delito de Gconcierto para
delinquirH, lo que parecera dar razn al accionante y, de paso, suponer que la
comunidad se 0aba apropiado del derec0o estatal ante la falta de normas propias+
/in embargo, al indagar por el sentido que, en el caso concreto, tena la alusin a
este precepto legal, en uno de los dict"menes aportados al proceso se logr
establecer lo siguiente:
$6a denominacin del delito como Tconcierto para delinquirU no !ue el
resultado de sancionar una conducta no prevista como !alta en el derecho
embera, sino el de homologar o traducir esta !alta al lenguae en el que
est0 tipi!icada en el cdigo penal, y que permite al sistema penitenciario,
y espec!icamente la c0rcel de #ndes, #ntioquia, colaborar con el cabildo
y el Conseo de Conciliacin y Austicia en o!recerles los cupos en la
c0rcel para delitos considerados mayores. Como sugiere el
vicegobernador, Aos) <anilo Eaquiaza de Cristiana, Tpara enviar a un
apersona a la c0rcel por algn delito hay que mandarlo con la ley
occidental. 5i lo mandamos con un delito que no es de all0 entonces lo
devuelvenU 'P de ulio, 2L1L, sede del Cabildo, Cristiana(.
E"plicaron en la c0rcel de #ndes que e"iste una base de datos del
?K7EC, llamada 5?5?7E, la cual ya tiene codi!icados los delitos del
cdigo penal, pero cuando venan con otros delitos distintos, el sistema
88 *P+ *ara .ictoria Calle Correa+
62
63
no permita ingresar los datos del recluso. El Cabildo y el Conseo de
Conciliacin y Austicia se ven obligados a traducir el delito reconocido
por la comunidad a t)rminos que el 5?5?7E pueda reconocer. I como el
orden de encarcelamiento debe estar en !orma escrita, el acta que levanta
el cabildo y el Conseo de conciliacin y Austicia hace re!erencia al delito
homologado ',eunin con Consuelo ,obledo, 7rocuradora 7rovincial,
Aaime 5erna, <irector de la C0rcel de #ndes. #ndes, 19 de ulio de 2L1L(.
En esta misma reunin, la secretaria del director de la c0rcel de #ndes
intervino para destacar que esta presin para la homologacin entre el
sistema de !altas de la usticia embera y el listado de delitos del cdigo
penal ordinario ya ha dado sus !rutos, al mani!estar que TIa ellos han
meorado eso y nos traen los delitos de la manera en que lo podemos
ingresarU.&

8s, slo tras indagar entre los diersos actores inolucrados en la controersia,
por el sentido de la alusin al artculo %FB del cdigo penal, se logr establecer
que, contrario a lo afirmado por el accionante y a lo que a primera ista sugera la
aproximacin a este caso, el fundamento de la sancin impuesta a los accionantes
era una norma del derec0o propio, no codificada, y que la mencin del citado
precepto legal slo era del esfuerzo para traducir el derec0o propio en los
t2rminos de la base de datos del 17PEC, y no, por el contrario, del aco
normatio de la comunidad que obligara a tomar prestados elementos del derec0o
estatal+
(&+ Entender que, en casos como los anteriores, existe una Gbaja necesidad de
traduccinH o que en presencia de comunidades con menor grado de conseracin
cultural es posible lanzarse a la interpretacin de los derec0os indgenas a la luz
de las categoras que utilizamos para entender el derec0o ordinario, puede
conducir a la jurisprudencia constitucional no slo a equocos lamentables, por
la confusin a la que pueden inducir estos Gfalsos amigosH, sino a renunciar a una
de las principales ganancias que 0a trado el reconocimiento de la diersidad
cultural y jurdica, como es la disposicin a indagar por la manera en que desde
esas otras juridicidades que conien en nuestro espacio social son pensados y
resueltos problemas que nos son comunes+ Esa menor exigencia de di"logo
intercultural puede llear a reemplazar la necesidad de escuc0ar a y dialogar con
los otros, por la salida m"s f"cil de suponer que, por el 0ec0o de emplear t2rminos
comunes, se 0an desanecido las fronteras de diersa ndole, entre ellas las
culturales, Gcomo si todos habl0ramos un mismo lenguaeH, que podemos
imponer para luego interpretar sin contar con los otros
J&
+
)B+ En definitia, tanto en su formulacin inicial como en el entendimiento
propuesto a partir de la sentencia #$'(F de )BB&, el criterio $a mayor
89 En tal sentido, -ibardo 8riza explica, a tra2s del relato del 1nca 9arcilaso de la .ega sobre el origen del
nombre GPer3H, surgido del ajuste arbitrario que el colonizador realiza entre su idioma y el de los aborgenes,
Gcomo si todos hablaran un mismo lenguaeH, el falso reconocimiento de la alteridad que se produce en contextos
de dominacin colonial+ <erecho, saber e identidad indgena. >ogot", /iglo del Combre, )BB&, captulo (+
63
64
conservacin de la identidad cultural, mayor autonoma& carece de justificacin
constitucional, salo alguna excepcin, no 0a sido empleado como regla de
decisin efectia, y adem"s plantea m"s problemas de los que soluciona+ En
irtud de esta problem"tica que motia mi aclaracin de oto, estimo fundamental
que se unifique la comprensin de este principio, e incluso se considere el
abandonarlo+
Decha ut supra,
*8R18 .1C#5R18 C8--E C5RRE8
*agistrada
64