Los diferentes intereses presentes en la Contratacin

Administrativa

INTRODUCCIN
El concepto de contrato administrativo, a primera vista, no parece
diferir del concepto de contrato en el derecho privado, pero al ser la
Administracin una de las partes del mismo, con la finalidad de
satisfacer necesidades pblicas posee determinadas caractersticas
propias. Y es que la Administracin Pblica requiere la colaboracin de
la actividad privada para efectuar acciones que por s misma no puede,
lo cual a su vez obliga a que la contratacin administrativa posea
determinadas caractersticas y una regulacin que se encuentra
sometida a constantes cambios.
En este orden de ideas, puede definirse el contrato administrativo como
aquel en que la Administracin, que se constituye en parte del mismo,
ejerce prerrogativas especiales frente al contratista, las que no poseera
en el contexto de un contrato de derecho privado. Dichas prerrogativas,
que han ido disminuyendo a travs del tiempo, tienen por finalidad
permitir que la Administracin Pblica pueda salvaguardar el inters
pblico con la mayor eficiencia posible. En esta consideracin se
incluyen conceptos como las garantas, las penalidades como resultado
del incumplimiento contractual, la resolucin de controversias, la
posibilidad de modificar unilateralmente determinados aspectos
contractuales adicionales, reducciones - as como la posibilidad de
que los incumplimientos sean sancionados administrativamente por
parte del Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Vemos pues, que el inters pblico se encuentra presente de manera
perpetua en las acciones que toma la Administracin, de modo que
resulta adecuado preguntarse, Qu intereses aparecen durante la
celebracin de un contrato administrativo y cul es el
determinante para su celebracin? A mi parecer, se pueden
identificar distintos tipos de intereses que van desde el inters del ente
que realiza la contratacin, el particular que participa en la misma,
hasta los sectores privado, pblico y comunidad internacional. Sin
embargo, el inters que predomina, y por el cual se le confiere a la
Administracin ciertas prerrogativas, es el inters pblico.


1. Justificacin de la contratacin administrativa

La Administracin Pblica, como conjunto de organismos,
rganos y personas-rgano, estatales o no estatales que ejercen la
Funcin Administrativa del Poder, tiene la necesidad de valerse de
diversos instrumentos o medios para el cumplimiento de sus
objetivos.
Entre los posibles instrumentos o medios de que se vale la
Administracin Pblica destacan la regulacin normativa, la
participacin directa en las actividades econmicas (a travs de
empresas del Estado), la ejecucin de su presupuesto por medios
propios (conocida bsicamente como modalidad de
administracin directa) y la colaboracin de terceros (en este caso
estn comprendidos los contratos de la administracin pblica,
que son de diverso objeto).

Por lo tanto, el Contrato de la Administracin Pblica tiene un
carcter instrumental. Su existencia se justifica como medio para
el cumplimiento de los objetivos y metas de la Administracin
Pblica.
Dentro del mbito jurdico, el Contrato de la Administracin
Pblica se ubica como forma jurdica administrativa. En tal
sentido, constituye uno de los medios por los que se expresa la
Funcin Administrativa (otros medios son el reglamento, el acto
administrativo, el acto de administracin interna y las
actuaciones materiales administrativas).

2. La teora de la colaboracin de los particulares

Una causa fundamental de la trascendencia del contrato
administrativo, proviene precisamente de la idea de la
colaboracin de los sujetos privados con la Administracin, en
donde el particular no se comporta como un contratista ordinario,
sino como un coadyuvante en la satisfaccin de necesidades
pblicas por parte de la Administracin Pblica. El contrato
administrativo constituye una de las ms relevantes tcnicas de
colaboracin de los administrados con la administracin. El
contratista, no obstante que pretende un beneficio econmico,
obtiene dicho beneficio cumpliendo con la tarea de formar parte
esencial del cumplimiento de cometidos pblicos por parte del
Estado. Caso contrario, el contratista es pasible de consecuencias
negativas, que no se reducen a la resolucin de contrato y la
ejecucin de la respectiva garanta, sino adems a la posibilidad
de inhabilitacin por parte del Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado.

En orden a la colaboracin que venimos describiendo debe
conjurarse y corregirse el eventual conflicto entre quienes
emplean el sistema de contratacin administrativa, razn por la
cual el ordenamiento establece mecanismos de composicin de
conflictos, como podra ser la va administrativa, con las
peculiaridades que la misma posee, en el caso de la etapa de
seleccin del contratista; as como la conciliacin y el arbitraje en
el caso de la etapa de ejecucin de los contratos administrativos.




3. Los diferentes intereses presentes en la contratacin
administrativa

a.- Inters de la Entidad Administrativa que contrata

El inters de la entidad administrativa que contrata se centra el
cumplimiento de sus metas institucionales, as como obtener
bienes, servicios y obras de la mayor calidad posible que le
permitan los recursos disponibles, que sean oportunos y
econmicos (entendiendo esto ltimo no necesariamente como lo
ms barato, sino considerando de manera integral el concepto).

Asimismo, es de su inters procurar la mayor eficiencia posible en
la utilizacin de los fondos pblicos que administra y la
conduccin de los procedimientos de contratacin conforme a la
normativa y principios establecidos; pues, de no tener esta
actitud de gestin pblica, puede ser objeto de observaciones por
el Sistema Nacional de Control.

b.- Inters del proveedor que contrata

El proveedor que contrata tambin denominado contratista
tiene como centro de inters su posibilidad de acceso al mercado
de las contrataciones del Estado, as como el beneficio econmico
especfico que le puede proporcionar cada contrato celebrado. En
tal sentido, procura seguridad y proteccin en el ejercicio de sus
derechos de proveedor.

c.- Inters del beneficiario de cada contrato

Cada contrato de la Administracin Pblica implica que los
bienes, servicios u obras en que finalmente se traducir la
ejecucin de las prestaciones a cargo del contratista, tienen uno o
ms beneficiarios que pueden ser de diferentes categoras como
las siguientes: un rgano de la misma entidad pblica
contratante; una entidad pblica distinta a la contratante; un
grupo social determinado (ejemplo, nios beneficiarios de
programas sociales, poblaciones que tienen la expectativa de de
beneficiarse con una carretera; etc.).
En consecuencia, la celebracin de cada contrato de la
Administracin Pblica no puede ignorar la presencia del inters
del beneficiario final de las prestaciones del contratista. Es usual
que tales beneficiarios expresen su inters en informarse sobre el
desarrollo de la contratacin, as como recibir los bienes, servicios
u obras en la cantidad, calidad y oportunidad que correspondan a
un contrato celebrado eficientemente.

d.- Inters del Sector Pblico en General

El Sector Pblico en general, a travs de las instancias
integradoras de las acciones de Gobierno como son la Presidencia
del Consejo de Ministros y las entidades centrales de los Sistemas
Administrativos, tienen inters expresado en la necesidad de
hacer realidad las metas y objetivos de la Modernizacin del
Estado, a travs del mejoramiento continuo de los procedimientos
de la Administracin Pblica, la Descentralizacin y,
ltimamente, el denominado Gobierno Electrnico, dentro del
cual se ubican las acciones encaminadas a implantar en el pas el
Sistema Electrnico de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado.
Considerando que la Contratacin Pblica es un componente del
circuito administrativo, resulta lgico que las entidades
responsables del mejoramiento continuo de la Administracin
Pblica y de la Funcin Administrativa, expresen su inters en la
manera cmo se desarrolla la contratacin administrativa.

g.- Inters del Sector Privado en General

El Sector Privado en general percibe la existencia de un mercado
de contrataciones del Estado, debiendo tenerse en cuenta que, si
consideramos las personas naturales y jurdicas que cuentan con
Registro nico de Contribuyente (RUC), existe un universo
potencial de 1886,230 potenciales proveedores de bienes,
servicios y obras, de los cuales actualmente slo 180,000
celebran contratos con el Estado cada ao, mostrando esto la
necesidad de ampliar la participacin.
En tal sentido, el Sector Privado expresa su inters en ingresar al
mercado de la contratacin administrativa y promueve o facilita
frmulas de libre acceso o condiciones para el acceso equitativo
de las empresas privadas. Ello explica la presencia creciente de
los gremios empresariales




f.- Inters de las Entidades Estatales responsables del
Sistema de Contratacin.

El rgimen de contratacin de la Administracin Pblica se basa
en principios y normas cuyo respeto es absolutamente relevante
para el cumplimiento de los diferentes propsitos pblicos a los
cuales sirven los contratos de la Administracin Pblica. Ello
hace necesaria la existencia y el rol cumplido por entidades
estatales a las cuales se les asigna la responsabilidad de
promover y asegurar el cumplimiento de tales principios y
normas, as como de asesorar, capacitar, solucionar controversias
y, de ser el caso, sancionar los incumplimientos.
Entidades como la Contralora General de la Repblica y los
rganos o sociedades de auditora pertenecientes al Sistema
Nacional de Control, el Consejo Superior de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado CONSUCODE, la Comisin de
Fiscalizacin y de Contralora del Congreso de la Repblica, la
Presidencia del Consejo de Ministros, la Comisin de Promocin
de la Pequea y Microempresa - PROMPYME y, en general los
titulares de las entidades del Estado, tienen asignada la
responsabilidad de promover y velar por que sean respetados los
principios y normas de la contratacin administrativa. Son objeto
de su inters la calidad de los procedimientos de contratacin, la
transparencia de los mismos y la seguridad en la utilizacin de
los fondos pblicos.

g.- Inters de la Sociedad

Los miembros de la Sociedad en general somos conscientes que
los tributos de toda naturaleza que se pagan se transforman en
fondos pblicos que son utilizados para el cumplimiento de las
finalidades pblicas que se propone el Estado. Asimismo, somos
conscientes que una diversidad de bienes, que tienen el carcter
de pblicos, son utilizados con motivo de la celebracin de
contratos de la Administracin Pblica.
En consecuencia, los miembros de la Sociedad expresan su
inters de conocer la forma en que se ejecutan los recursos
pblicos y el uso de los bienes pblicos. Tienen derecho a obtener
los beneficios esperados como consecuencia de las acciones del
Estado y a percibir con claridad las condiciones de transparencia
en que se desarrolla la contratacin de la Administracin Pblica.
Los recursos y bienes pblicos son de todos los miembros de la
Sociedad y es consecuencia lgica esperar que el aporte
econmico que los miembros de la Sociedad efectan, tenga como
correlato la utilizacin transparente y segura de los mismos, as
como la obtencin de resultados beneficiosos para la Sociedad.
La percepcin que tiene la Sociedad respecto a la calidad,
oportunidad y resultados de la Gestin Pblica, tiene
consecuencias en las condiciones de gobernabilidad, por cuanto
sta tambin se alimenta de la legitimidad que pueda ser lograda
por el Estado con su actuacin.
Es por ello que la Sociedad expresa creciente inters en acceder a
informacin sobre las contrataciones pblicas y exige participar
en la supervisin de los procedimientos contractuales.

h.- Inters de la Comunidad Internacional

El proceso creciente de interdependencia econmica a nivel
mundial, se han acelerado los procesos de integracin econmica.
Slo en nuestro Hemisferio Americano existen cerca de cincuenta
procesos especficos de integracin econmica.
Histricamente los procesos de integracin econmica priorizaron
temas como aranceles, agricultura e industria. Sin embargo, el
tema de contratacin pblica ha sido incorporado de modo
creciente, en razn a que los Estados son los principales
contratantes y los inversionistas y proveedores extranjeros que
actan en nuestro pas o los proveedores peruanos que actan en
otro pas muestran inters en la compatibilidad de sistemas de
contratacin, en la armonizacin de los principios y
procedimientos de contratacin, as como en el logro de
estndares de transparencia.

4. El inters pblico

A diferencia de los contratos regidos por el derecho privado, en los
contratos administrativos la Administracin procura la
satisfaccin del inters pblico. Esto explica la gran diferencia
existente en su generacin. Un contrato civil es el resultado de un
proceso volitivo, en el cual la motivacin de las manifestaciones
de voluntad, desde el punto de vista jurdico, es esencialmente
irrelevante. La decisin entonces es por completo subjetiva. En
cambio, un contrato administrativo se sustenta en un
procedimiento cognitivo el denominado proceso de seleccin
en el cual las razones por las cuales se decide contratar con una
persona determinada, sea natural o jurdica, son de particular
importancia. La decisin tomada se basa en criterios objetivos, los
mismos que son susceptibles de control, sea administrativo, sea
jurisdiccional, a travs de un eventual proceso contencioso
administrativo.

Las razones de la existencia de un proceso de seleccin estriban,
en un primer trmino, en asegurar la debida transparencia y
probidad en la determinacin de aquel con el cual la
Administracin va a contratar, que se va a convertir en
contratista una vez que efectivamente se celebre el contrato
administrativo respectivo. Pero adems, la razn ms relevante es
asegurar que aquel con el que se contrate sea el ms idneo, en
trminos tcnicos y econmicos, a fin de emplear de manera
eficiente los recursos pblicos en una contratacin que generar
beneficios efectivos. Esto evidentemente no pasa por contratar a
aquel que brinde el menor precio, sino por escoger aquel que
brinde la mayor calidad al mejor costo posible.








CONCLUSIONES

El contrato de la Administracin Pblica tiene caractersticas
especiales que lo diferencian del contrato privado, especialmente
por ser un instrumento de gestin que permite el cumplimiento
de finalidades pblicas.

Los intereses involucrados en cada contrato de la Administracin
Pblica no se circunscriben a los del proveedor y de la entidad
contratante, sino que, estn presentes los intereses de por lo
menos ocho actores, dos de los cuales son el proveedor y la
entidad contratante

La justificacin de la contratacin administrativa se enmarca en
el cumplimiento de servicios que satisfacen el inters pblico, por
ello los particulares deben colaborar con esta labor de la
Administracin.

Por este inters pblico la Administracin obtiene ciertas
prerrogativas que le permiten, por ejemplo, modificar
unilateralmente ciertos aspectos del contrato administrativo; esto
en razn de satisfacer el inters pblico. De ah que se diga que la
Administracin hace prevalecer los intereses generales sobre los
particulares.











BIBLIOGRAFA
1. GABINO FRAGA. Derecho Administrativo. Editorial Porra,
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Administrativo. Editorial Martn Bianchi Altuna. Montevideo.


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