A relao obrigacional exige alguns elementos importantes como o contedo ou objeto,
sujeitos ativo assim como o passivo. Na concepo romana entende-se que esse vnculo no poderia ser transferido de um sujeito para outro sem que houvesse uma modificao do vinculo jurdico. O ato que determina essa transmisso de obrigao chamado de cesso, a transferncia do negocio, ttulo gratuito ou oneroso, podendo ser de um direito, de um dever, ou um complexo de direito, deveres e bens. Dessa maneira, quem adquire essa transmisso chamado de cessionrio, exera posio jurdica idntica ao que o antecedeu , esse pode ser chamado de cedente. Existem vrias espcies de transmissibilidade como por exemplo: Cesso de credito, pela qual se transfere a outrem seus direitos na relao obrigacional Cesso de debito, que se constitui quando o devedor transfere a outrem a sua posio na relao jurdica, sem acarretar a criao de uma obrigao nem a extino da anterior(sem novar) Cesso de contrato procede a transmisso ao cessionrio. A cesso de credito um ato bilateral, pela qual se transfere a outrem seus direitos na relao obrigacional. O instituto em estudo pode configurar tanto a alienao onerosa como gratuita. O terceiro, a quem o credor transfere sua posio na relao obrigacional, independente da anuncia do devedor, estranho ao negocio original. O credor que tranfere seus direitos se chama cedente. O terceiro quem so transmitidos chamado de cessionrio. O contrato de cesso simples, consensual , no exige tradio. Todavia, a natureza do titulo exige a entrega, assimilando-se assim com os contratos reais. A alienao onerosa assemelha-se a uma venda desempenhando papel idntico a esta. A cesso de credito distingue-se tambm da novao subjetiva ativa, por que nesta alem da substituio do credor, h a extino da obrigao anterior substituda por um novo credito. Os requisitos da cesso de crdito so o objeto, a capacidade e a legitimao. Segundo o art.286, todos os crditos podem ser objeto de cesso, constem de titulo ou no, vencidos ou por vencer, salvo se a isso se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor. A cesso pode ser total ou parcial, e abrange todos os acessrios do credito como juros e os direitos de garantia. H crditos que no podem ser cedidos pela sua natureza de carter personalssima e as de direito de famlia como o direito ao nome e a alimentos. Nas cesses a titulo gratuito s responsvel se houver procedido de m-f ( art. 295). A cesso de credito voluntria pode ser total ou parcial, embora a lei no se defira diretamente, em nenhum dispositivo, ultima espcie. Pode ainda a cesso de credito ser legal ou judicial. Pode ser mencionados como exemplos de cesso legal: os de sub-rogao legal, o de cesso dos acessrios, o de cesso ao depositante, o de sub-rogao legal. Verifica-se a cesso judicial quando a cesso de credito determinada pelo juiz, como sucede, por exemplo: na adjudicao, aos credores de um acervo, de sua divida ativa, na prolao da sentena destinada a suprir a declarao de cesso por parte de quem era obrigado a faz-la. Dispe o art. 209: A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito publico ou particular, se declarou ciente da cesso feita. Essa notificao ao devedor para evitar do cumprimento de uma obrigao indevida. Essa notificao pode ser expressa ou presumida. A expressa ocorre quando o cedente toma iniciativa de comunicar ao devedor que cedeu o credito a determinada pessoa, podendo a comunicao partir igualmente do cessionrio. E a presumida a que resulta da espontnea declarao de cincia do devedor, em escritrio publico ou particular. Se o devedor, notificado da cesso no se ope ao cessionrio, as excees pessoais que obtiver contra o primeiro, como o pagamento da divida, compensao etc. Poder, no entanto, alegar no s contra o cedente como tambm contra o cessionrio, a qualquer tempo, mesmo no tendo feito nenhum protesto ao ser notificado.
ASSUNO DA DVIDA
A assuno de dvida ou cesso de dbito, assim tambm denominada por parte da doutrina, matria tratada na parte especial do Novo Cdigo Civil, de modo que o velho Cdigo Civil de 1916 era omisso nessa matria. Tal instituto regulado pelo direito das obrigaes, no Captulo II do Ttulo II nos artigos 299 a 303. , portanto, uma forma de transmisso das obrigaes onde h uma alterao subjetiva, substituindo-se a parte passiva da relao obrigacional. Pablo Stolze nos ensina que a cesso de dbito ou assuno de dvida consiste em um negcio jurdico por meio do qual o devedor, com o expresso consentimento do credor, transmite a um terceiro a sua obrigao. Cuida-se de uma transferncia debitria, com mudana subjetiva na relao obrigacional . Assim dispe o art. 299 do Cdigo Civil Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava. Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa. A primeira noo a ser enfocada que a assuno no pode ocorrer sem a concordncia do credor, pois o credor possui como garantia de adimplemento da obrigao o patrimnio do devedor. Deste modo, a pessoa do devedor importante para o credor. Assim como o credor no obrigado a receber coisa diversa do objeto da obrigao, ainda que mais valiosa, no est o credor obrigado a aceitar outro devedor, ainda que mais abastado, bastando dizer que o devedor mais afortunado patrimonialmente que assume a dvida de um terceiro pode no ter a mesma disponibilidade moral para pagar a dvida. Nesse sentido, pacfica a jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia, seno vejamos no julgamento do Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 1290626/TO, que teve como relator o Ministro Luis Felipe Salomo: AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. ASSUNO DE DVIDA. AUSNCIA DE ANUNCIA EXPRESSA DO CREDOR. ART. 299 CDIGO CIVIL. CIRCUNSTNCIA RECONHECIDA PELO TRIBUNAL ESTADUAL COM ANALISE DO ACERVO FTICO-PROBATRIO. REVISO. IMPOSSIBILIDADE. SMULA 7/STJ. 1. O Tribunal de origem, no exerccio da anlise soberana dos elementos ftico-probatrios carreados aos autos, consignou no haver anuncia expressa do credor quanto assuno da dvida por terceiro, nos termos do exigido pelo art. 299 do Cdigo Civil. 2. A reviso do entendimento das instncias ordinrias demandaria reexame de prova, o que se revela defeso em sede de recurso especial ante a incidncia da Smula 7 desta Corte Superior. 3. Agravo regimental a que se nega provimento. A importncia do consentimento do credor de tamanha importncia, que o silncio considerado como recusa, contrariando at mesmo a mxima cotidiana de que quem cala consente. A lei no admite a exonerao do devedor se o terceiro (assuntor), a quem se transmitiu a obrigao, era insolvente e o credor ignorava. Ser tambm restabelecida a obrigao se a substituio do devedor vier a ser invalidada, restaurando-se o dbito com todas as suas garantias, excetuando-se as garantias prestadas por terceiro.
A assuno de dvida possui natureza contratual; um negcio jurdico bilateral, quer se faa somente entre credor e terceiro, quer se faa com a interveno expressa do devedor primitivo. Quanto forma do negcio jurdico, se exigir forma especial, assim dever ser feito, caso contrrio a forma livre. Podem dela ser objeto dvidas presentes e futuras, admitindo-se tambm condio. Os possveis vcios so os dos negcios jurdicos em geral. Trata-se de ato de aquisio e disposio, de tal forma que se deve analisar a capacidade das partes e a legitimao no caso concreto. Maria Helena Diniz aponte que so pressupostos da assuno: a) existncia e validade da obrigao transferida; b) substituio do devedor sem alterao na substncia do vnculo obrigacional; c) concordncia expressa do credor e d) observncia dos requisitos atinentes aos atos negociais, por ser esta a sua natureza jurdica. Depreende-se das caractersticas acima, que o objeto da assuno de dvida deve incidir numa obrigao vlida, podendo constituir-se sobre a dvida principal ou acessria, e ainda sobre dvidas submetidas a condio, a termo ou at mesmo dvidas vindouras. A assuno de dvida pode ocorrer de dois modos. Uma delas ocorre por acordo entre o terceiro e o credor. Na falta de disposio legal, utiliza-se a nomenclatura utilizada na doutrina estrangeira. A chamada expromisso do Cdigo italiano a forma tpica da assuno de dvida. Por ela um terceiro (expromitente) contrai perante o credor a obrigao de liquidar o dbito, a ideia de o terceiro assumir espontaneamente o dbito de outra. A expromisso poder ser: a) liberatria, se houver perfeita soluo do dbito, pela substituio do devedor na relao obrigacional pelo expromitente, ficando exonerado o devedor primitivo, exceto se o terceiro que assumiu a dvida era insolvente o credor ignorava. Poder ainda ser, b) cumulativa, se o expromitente entrar na obrigao como novo devedor, ao lado do devedor primitivo, passando a ser devedor solidrio, de forma que o credor poder reclamar o pagamento a qualquer um deles[7]. A outra espcie trata da hiptese de delegao. Nesse caso a assuno ocorrer por acordo entre o terceiro e o devedor, onde este transfere quele sua posio de devedor, com a concordncia do devedor. As partes podem se desejarem, continuar o devedor primitivo responsvel pela dvida, ocorrendo uma assuno imperfeita ou de reforo, tratando-se da figura de um garante. A solidariedade somente existir caso haja manifestao expressa. Maria Helena Diniz estabelece que a cesso de dbito produz os seguintes efeitos: 1) Liberao do devedor primitivo, com subsistncia do vnculo obrigacional, salvo se o novo devedor, ao tempo da assuno era insolvente o e credor ignorava; 2) Transferncia do dbito a terceiro, que se investir na condicio debitoris; 3) Cessao de privilgios e garantias pessoais do devedor primitivo, de modo que o novo devedor no ter direito de evocar as excees pessoais do antigo sujeito passivo; 4) Sobrevivncia das garantias reais (penhor, hipoteca), prestadas pelo devedor originrio, que acediam a dvida, com exceo das garantias especiais (aval, fiana) que foram constitudas, em ateno pessoa do devedor, por terceiro alheio a relao obrigacional, a no ser que ele consinta na sua permanncia; 5) Anulao da substituio do devedor, acarretando a restaurao da dvida, ou o retorno das partes ao statu quo ante, com todas as suas garantias, salvo as prestadas por terceiro, a no ser que ele tivesse cincia do vcio que maculava a obrigao, pondo fim assuno. 6) Possibilidade de o adquirente de imvel hipotecado tomar a seu cargo o pagamento de crdito garantido, se o credor notificado no impugnar em 30 dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o seu assentimento. Para a perfeita concretizao da assuno de dvida, so necessrios os pressupostos de existncia e validade de todos os negcios jurdicos, e ainda a existncia e a validade da obrigao que ser transmitida, alm validade do contrato de transmisso, sem nunca nos esquecermos do consentimento do credor. Assuno de dvida guarda algumas semelhanas com outros institutos jurdicos, contudo no devem ser confundidos, devendo serem distinguidos para melhor entendimento de suas caractersticas e efeitos. A maior semelhana observada com cesso de dbito a promessa de liberao do devedor, que se configura quando uma pessoa (promitente) se obriga perante o devedor a desoner-lo da obrigao, efetuando uma prestao em lugar dele. Porm, a no caso da promessa de liberao esta deve ser efetuada perante o devedor, no tendo o credor nenhum direito de exigir o seu cumprimento, enquanto na assuno de dvida a obrigao contrada perante o credor que adquire o direito de exigir do assuntor a realizao da prestao devida. A assuno de dvida tambm se aproxima bastante de uma das modalidades de novao, que a novao subjetiva por substituio do devedor. Em ambas as situaes ocorre a substituio do primitivo devedor por outra pessoa no dever de cumprir a prestao a que o credor tem direito. A distino terica entre os institutos consiste em que na novao subjetiva passiva a dvida anterior se extingue, para ser substituda pela subsequente; enquanto que na assuno de dvida a mesma obrigao que subsiste, havendo mera alterao da pessoa do devedor. A consequncia primordial resultante dessa distino, que na novao, desaparecendo a dvida anterior, perecem as garantias e acessrios do crdito assim novato. A figura jurdica do objeto do presente trabalho guarda acentuada afinidade com a fiana, pois tanto o fiador quanto o assuntor se obrigam perante o credor a realizar uma prestao devida a outrem. Contudo, se distinguem pelo fato de a fiana constituir, em regra, uma obrigao subsidiria, s respondendo este se o devedor no puder cumprir a prestao prometida, diferentemente do assuntor que no obrigado subsidirio, mas sim o nico obrigado, salvo no caso de assuno cumulativa, em que um dos obrigados, lado a lado com o devedor primitivo, respondendo solidariamente. Por fim, so flagrantes as afinidades entre a assuno de dvida e as estipulaes em favor de terceiro, tendo em vista que em ambas se pode estabelecer uma vantagem de ordem patrimonial para uma pessoa estranha conveno entre as partes. Todavia, nas estipulaes em favor de terceiro, o estipulante ou promissrio cria a favor do terceiro beneficirio o direito a uma nova prestao, mediante obrigao contrada pelo promitente. O caso da assuno de dvida no um benefcio adquirido mediante a atribuio de um direito novo a uma prestao, mas sim resulta imediatamente de sua exonerao da dvida.
CESSO DE CONTRATO
A cesso foi apresentada como a forma de transferir uma obrigao, seja na posio de crdito ou de dbito. Esta transmisso no pode ser retratada como compra e venda, medida que no se apresenta um bem de propriedade de quem est transmitindo, apresenta-se um crdito e a expectativa de receb-lo (ou entreg-lo), assim no h que se falar em entrega de bens e sim transferncia de direitos.
Na cesso (crdito ou dbito) se transfere uma posio dentro da relao obrigacional, mas as relaes obrigacionais em sua grande maioria so bilaterais, ou seja, dentro do mesmo pacto uma pessoa ocupa a posio de credor e devedor, situao tratada como a reciprocidade obrigacional, por exemplo: Carlos comprouum carro de Luis, por R$ 30.000,00, ao mesmo tempo em que Carlos credor da prestao carro ele devedor da prestao dinheiro.
Em decorrncia da bilateralidade, pode acontecer de uma pessoa, inserida em um contrato ainda no concludo, resolva sair desta relao e realize a cesso do prprio contrato, transmitindo a inteira posio. Este tipo de cesso , segundo Caio Mrio:
[...] aquele em que h a transferncia da inteira posio ativa e passiva do conjunto de direitos e de obrigaes de que titular uma pessoa, decorrentes de um contrato bilateral celebrado, mas de execuo ainda no concluda.
E Venosa completa:
indiscutvel que a cesso de posio contratual negcio jurdico e tem tambm caractersticas de contrato. Nesse negcio, vamos encontrar que uma das partes (cedente), com o consentimento do outro contratante (cedido), transfere sua posio no contrato a um terceiro (cessionrio).
A doutrina apresenta um novo instituto, ainda no positivado, a cesso de contrato, nessa no se transfere um direito, transferida a prpria posio que um indivduo ocupa dentro de uma relao contratual, com todos os seus deveres e obrigaes, nessa cesso h a confluncia de diversos interesses do cedente (quer sair da relao contratual) e do cessionrio (quer ser inserido naquela relao contratual).
Observa-se que neste tipo de cesso h uma verdadeira ciranda, na qual no se busca a extino da relao com a quitao do dbito, mas sim a manuteno do contrato em sua forma original, apenas com a mudana de uma das partes envolvidas. Exemplificando, veja o caso de um contrato de locao com opo de compra de um apartamento, entre Jerry (locatrio) e Spike (dono do imvel e locador). O citado contrato impe direitos e deveres entre as partes, o Spike (dono do imvel) tem o dever de garantir a posse ao locatrio, emitir recibos, manter os tributos pagos, arcar com despesas supervenientes do condomnio, entre outras.
O locatrio, por sua vez, tem dever de zelar pelo bem, aceitar as vistorias, manter em perfeito estado de uso o bem. Claro que o aluguel dever do locatrio e direito de locador. Esse contrato ainda ter validade por mais 2 anos. No entanto, Jerry resolveu morar em outra cidade, no tendo mais interesse em manter o citado contrato, em decorrncia disto resolveu ceder a posio assumida neste contrato a Tom. Caso Spike concorde com esta cesso, Tom assumir a posio original de Jerry, recebendo o conjunto de direitos e deveres envolvidos nesta relao, inclusive a opo de compra do imvel.
Este o ponto determinante de quando se trata da cesso de contratos, h uma transferncia integral de direitos e deveres, da qual todas as partes esto cientes. Extrai- se do exemplo um conjunto de requisitos exigveis para a perfeita validade desta cesso. O primeiro requisito envolve as exigncias de qualquer negcio jurdico (forma prescrita ou no defesa em lei, agentes capazes, objeto lcito, determinado ou determinvel), outro requisito a integralidade do contrato, conforme exposto no est se transferindo apenas um direito, como na cesso de crdito, ou um dever (assuno de dvida), a transmisso negociada a prpria posio contratual com todos seus nus e bnus. Assim, o cessionrio recebe a posio contratual na qual ele ter o direito de cobrar o bem envolvido no contrato, mas em conjunto ter o dever de arcar com quaisquer pagamentos pendentes por este bem.
Por fim, a autorizao, no apenas do cedido, mas de todos os envolvidos na cesso. Quando as partes so alteradas no contrato, a transmisso s pode existir se o cedente, cedido e o cessionrio tiverem real interesse nesta alterao. O cedente com sua sada do contrato e o cessionrio com sua incluso. O cedido, tambm, ser obrigatoriamente ouvido, no podendo ocorrer a cesso sem sua autorizao, mesmo porque no seria de seu interesse a incluso de um cessionrio incapaz de arcar com o cumprimento do contrato.
A cesso de contrato possibilita a manuteno da circulao de riquezas ao abrir o caminho para que os indivduos presos a um contrato, no mais de seu interesse, possam transmitir sua posio original sem grandes nus. Veja que quando o cessionrio assume a posio contratual ele mantm um negcio jurdico anterior, que pode trazer vantagens a ele, o cedido no se v as voltas com a busca de um novo cliente, comprador ou locatrio, vez que a manuteno do contrato possibilita a manuteno do recebimento de determinado crdito. E ao cedente, a transferncia evita o pagamento de multas por resciso bem como a extino de suas obrigaes perante o cedido, no mais sendo obrigado a pagar.
UNIVERSIDADE TIRADENTES DIREITO
IANN MACHADO DE OLIVEIRA JESSICA RENATA F. DE OLIVEIRA LARYSSA SANTANA CSAR MARCELO JOS B. DE ALMEIDA
MEDIDA DE EFICINCIA CESSO DE CREDITO; ASSUNO DA DVIDA; CESSO DE CONTRATO
ARACAJU 2013 IANN MACHADO DE OLIVEIRA JESSICA RENATA F. DE OLIVEIRA LARYSSA SANTANA CSAR MARCELO JOS B. DE ALMEIDA
MEDIDA DE EFICINCIA CESSO DE CREDITO; ASSUNO DA DVIDA; CESSO DE CONTRATO
Resumo apresentado ao curso de Direito,sob orientao do prof. Carlos Costa,como a medida de eficincia da disciplina de Direito Civil II