AS TESTEMUNHAS DE JEOV E A RECUSA DE TRANSFUSO

DE SANGUE: COMO O ESTADO INTERFERE NA AO

AFIRMATIVA DE UM DIREITO DE PERSONALIDADE

LarissaT ed C stadeAssis
1
Resumo
O presente trabalho analisa a polmica da recusa transfusional por parte das
Testemunhas de Jeov sob o aspecto dos direitos fundamentais, abordando a
importncia do consentimento informado e demonstrando a evoluo
jurisprudencial nos tribunais brasileiros.
Palavras-chave: Liberdade de crena, consentimento informado, recusa
transfuso de sangue.

Abstract
The following research examines the controversy of transfusion refusal by
Jehovah's Witnesses under the aspect of fundamental rights, addressing the
importance of informed consent and demonstrating the evolution of
jurisprudence in the Brazilian courts.
Keywords: Freedom of belief, informed consent, refusal of blood transfusion.

Sumrio: 1 Introduo. 2 As testemunhas de Jeov e a recusa transfuso
sangunea. 3 O falso argumento de coliso de direitos fundamentais. 4 Anlise
da legislao sobre o tema. 5 O avano da jurisprudncia brasileira. 6 A
hermenutica filosfica na construo das decises judiciais. 7 Concluso. 8
Referncias.

1
Mestranda em Hermenutica e Direitos Fundamentais pela Universidade Presidente Antnio
Carlos (UNIPAC); Ps-graduada em Direito Econmico e Empresarial pela Universidade
Federal de Juiz de Fora (UFJF).

1 Introduo

No possvel conceber o Estado Democrtico de Direito como uma
aposio de conceitos. A Constituio deste tipo de Estado no apenas se
presta a disciplinar a forma de produo legislativa qual ele se submete, mas
tambm a assegurar a garantia dos direitos fundamentais.
O Estado de Direito no um Estado meramente legal, calcado apenas
na hierarquia das leis. No est restrito unicamente a uma concepo de
ordem jurdica, mas tambm efetivao dos direitos fundamentais. Trata-se
de dizer que, alm do aspecto formal (relativo s leis), este tipo de Estado
conta com princpios que moldam materialmente (referncia ao contedo) a
sua atuao, mormente, no que diz respeito concretizao das garantias
fundamentais dos indivduos.
2

Por conseguinte, os direitos fundamentais vinculam o Poder Pblico de
duas maneiras: eficcia normativa como proibio de interveno e como
imperativos de tutela.
3
No primeiro caso, a entidade pblica est impedida de
promover ingerncia na esfera do direito fundamental (amplitude negativa),
enquanto no segundo, ela est adstrita defesa ou satisfao do referido
direito (amplitude positiva).
Assim, o Estado deve proteger os direitos fundamentais do cidado em
relao aos ataques de terceiros. Nesse sentido, destaca-se a necessidade de
proteger o direito liberdade, sobretudo a liberdade religiosa.
A liberdade religiosa ou liberdade de crena, como denominada pelo
art. 5 inciso VI da Constituio Federal de 1988 constitui, pois, direito
fundamental do indivduo, caracterizado como direito da personalidade. As
liberdades de conscincia, de religio e de culto protegem o ncleo substancial
da personalidade porque so constitutivas da identidade pessoal e do direito de

2
ZIPPELIUS, Reinhold. Teoria Geral do Estado. Traduo de Karin Praefke e Aires Coutinho.
3.ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,1997, p. 385.
3
CANARIS, Claus-Wilhelm. Direitos fundamentais e direito privado. Traduo de Ingo
Wolfgang Sarlet e Paulo Mota Pinto. Reimp. Coimbra: Almedina, 2006, p.28.

desenvolvimento da personalidade como direito fundamental orientao da

vida.
4

Logo, assume relevncia a recusa transfuso de sangue, mediante
consentimento informado, por paciente Testemunha de Jeov, discusso
qual procederemos nas prximas linhas.

2 As Testemunhas de Jeov e a recusa transfuso sangunea

Os fiis da religio Testemunhas de Jeov no aceitam ser submetidos
a tratamentos mdicos que envolvam transfuso de sangue total, mesmo
quando esto sob risco de morte.
Fundamentam sua crena na interpretao de passagens bblicas dos
Livros Gnesis, Levtico e Atos dos Apstolos, conforme segue:

3Todo animal movente que est vivo pode servir-vos de
alimento. Como no caso da vegetao verde, deveras vos dou
tudo. 4 Somente a carne com a sua alma seu sangue no
deveis comer (Gen 9, 3-4).
Quanto a qualquer homem da casa de Israel ou algum
residente forasteiro que reside no vosso meio, que comer
qualquer espcie de sangue, eu certamente porei minha face
contra a alma que comer sangue, e deveras o deceparei dentre
seu povo (Lv 17,10).
19Por isso, a minha deciso no afligir a esses das naes,
que se voltam para Deus, 20 mas escrever-lhes que se
abstenham das coisas poludas por dolos, e da fornicao, e
do estrangulado, e do sangue. 21 Pois, desde os tempos
antigos, Moiss tem tido em cidade aps cidade os que
pregam, porque ele est sendo lido em voz alta nas sinagogas,
cada sbado (At 15,19-21).

4
CANOTILHO, J. J. Gomes. A liberdade religiosa entre o juspositivismo constitucional e a
judiciarizao dos conflitos religiosos. In Cdigo das Sociedades Comerciais, homenagem
aos Profs. Doutores A. Ferrer Correia, Orlando de Carvalho e Vasco Lobo Xavier. V. II,
Coimbra: Coimbra Ed., 2007, p. 781.

No entanto, aceitam os tratamentos mdicos a partir de fraes de

componentes primrios do sangue, quais sejam: glbulos vermelhos, glbulos
brancos, plaquetas e plasma.
Apesar da grande polmica que envolve o tema, afirma-se que esses
indivduos possuem o direito fundamental crena nesta religio, bem como o
de ser autodeterminar conforme os mandamentos desta f. Trata-se do direito
fundamental liberdade de crena, que ultrapassa o sentido de simplesmente
acreditar em alguma coisa, atingindo, tambm, a possibilidade de expressar e
se apresentar perante terceiros, de acordo com as peculiaridades da doutrina
assumida. o direito de expresso da f como faceta do direito liberdade
religiosa.
Ressalta-se que a liberdade de crena (art. 5, VI da CF) um direito
da personalidade essencial ao alcance da dignidade da pessoa humana,
ensejando que o Estado no imponha aos seus cidados, seja por meio de leis
ou decises judiciais, a adoo de condutas atentatrias sua dignidade e
sua crena religiosa.
5
Essa absteno estatal encontra respaldo no artigo 5
inciso VIII da CF, que dispe: Ningum ser privado de direitos por motivo de
crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para
eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei.
Por outro lado, sabe-se que representa um grande conflito tico, para
os mdicos, quando se deparam com uma situao na qual um paciente se
recusa a receber o tratamento adequado para sua doena. Estes profissionais
sentem-se angustiados, pois tm o diagnstico, dominam a tcnica e possuem
os recursos necessrios para cur-lo, porm o paciente se nega a submeter-se
ao procedimento teraputico proposto. Agrava-se o conflito quando o paciente,
numa situao emergencial, est sob risco de morte e aquele tratamento se

5
NERY JUNIOR, Nelson. Escolha esclarecida de tratamento mdico por pacientes
Testemunhas de Jeov como exerccio harmnico de direitos fundamentais. So Paulo,
SP: [s.n.], 2009, 64 p.

mostra o mais eficaz para tir-lo daquela condio.

6

7

No entanto, cabe ressaltar que o paciente tem o direito de escolher se
deseja ou no ser submetido ao tratamento proposto. Se pensarmos num
paciente portador de neoplasia maligna (cncer), no raro h aqueles que, por
diversos motivos, optam por no se submeterem s sesses de quimioterapia,
sendo esta deciso acatada pelos mdicos. Mas, quando se trata das
Testemunhas de Jeov, que invocam um motivo religioso para se absterem da
transfuso sangunea, v-se o inconformismo perante esta recusa, como se a
mesma no fosse legtima.
Sendo assim, o ideal que mdico e paciente avaliem, conjuntamente,
acerca das opes de tratamento para a doena, o que demonstra efetivo
respeito liberdade individual de crena.
Esta atitude constitui a doutrina do consentimento informado ou
esclarecido, a partir da qual o mdico conscientizar o paciente acerca das
opes de tratamento para o seu caso, ressaltando os benefcios e riscos de
cada um deles.
8

O consentimento informado representa exerccio real do direito de
personalidade, por meio do qual o indivduo manifesta sua inteno em se
autodeterminar, no caso em referncia, conforme os ensinamentos de sua
religio.

6
BESIO, Mauricio R.; BESIO, Francisca H. Testigos de Jehov y transfusin sangunea.
Reflexin desde una tica natural. Revista Chilena de Obstetricia y Ginecologca, Santiago,
vol. 71, n. 4, p. 274-279, 2006. Disponvel em <http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0717-
75262006000400010&script=sci_arttext>. Acesso em: 07 jun. 2013.
7
El rechazo voluntario de un paciente para recibir algn tipo de tratamiento siempre ha
representado para los mdicos un conflicto tico. Es angustiante para los miembros de esta
profesin enfrentarse a situaciones donde, conociendo el origen del mal que aqueja a un
paciente, teniendo las destrezas necesarias para intentar su curacin y contando con los
recursos para ello, el paciente no est dispuesto a someterse al procedimiento teraputico
propuesto. Todo esto se hace ms grave cuando la terapia propuesta aparece como la nica
capaz de mantener con vida al sujeto enfermo y ms an, cuando se trata de una situacin de
urgencia, donde el no realizar la intervencin a tiempo conllevar su muerte en un plazo corto.
8
Moraes, Maria Isabel Dias Miorim de e Souza, Zelita da Silva. A tica Mdica e o Respeito s
Crenas Religiosas, in Revista Biotica, Braslia, CFM, vol. 6, n.1, 1998. Disponvel em
<http://revistabioetica.cfm.org.br/index.php/revista_bioetica/article/view/329/397>. Acesso em:
15 jun 2013.

Porm, nos tribunais brasileiros, essa ideia ainda aplicada com

incipincia, sendo, infelizmente, mais comum o acatamento de pedidos no
sentido de obrigar paciente a se submeter transfuso de sangue.
O argumento frequentemente invocado a famigerada coliso de
direitos fundamentais e a necessidade de ponderao de princpios conforme
ensina Robert Alexy. No entanto, como ser demonstrado, os tribunais
incorrem em um desvirtuamento completo da teoria deste jurista alemo.

3 O falso argumento de coliso de direitos fundamentais

Aqueles que defendem a realizao de transfuso de sangue, mesmo
contra a vontade do paciente Testemunha de Jeov, quando em perigo de
morte ou tratamento de doena, o fazem invocando uma suposta coliso de
direitos fundamentais. Colocam que haveria necessidade de sopesamento
entre o direito liberdade religiosa e o direito vida; prevalecendo, pois, nessa
viso, o direito vida.
Esta a argumentao frequentemente usada pelos tribunais para
obrigar um indivduo Testemunha de Jeov a se submeter transfuso de
sangue.
Nesse sentido:
Processo: AC 155 RS 2003.71.02.000155-6
Relator(a): VNIA HACK DE ALMEIDA
Julgamento: 24/10/2006
rgo Julgador: TERCEIRA TURMA
Publicao: DJ 01/11/2006 PGINA: 686
DIREITO VIDA. TRANSFUSO DE SANGUE.
TESTEMUNHAS DE JEOV. DENUNCIAO DA LIDE
INDEFERIDA. LEGITIMIDADE PASSIVA DA UNIO.
LIBERDADE DE CRENA RELIGIOSA E DIREITO VIDA.
IMPOSSIBILIDADE DE RECUSA DE TRATAMENTO MDICO
QUANDO H RISCO DE VIDA DE MENOR. VONTADE DOS
PAIS SUBSTITUDA PELA MANIFESTAO JUDICIAL.
(...)

Conflito no caso concreto dois princpios fundamentais

consagrados em nosso ordenamento jurdico-
constitucional: de um lado o direito vida e de outro, a
liberdade de crena religiosa.A liberdade de crena abrange
no apenas a liberdade de cultos, mas tambm a possibilidade
de o indivduo orientar-se segundo posies religiosas
estabelecidas.(...) A restrio liberdade de crena religiosa
encontra amparo no princpio da proporcionalidade,
porquanto ela adequada preservar sade da autora:
necessria porque em face do risco de vida a transfuso
de sangue torna-se exigvel e, por fim ponderando-se entre
vida e liberdade de crena, pesa mais o direito vida,
principalmente em se tratando no da vida de filha menor
impbere.Em conseqncia, somente se admite a prescrio
de medicamentos alternativos enquanto no houver urgncia
ou real perigo de morte.Logo, tendo em vista o pedido
formulado na inicial, limitado ao fornecimento de
medicamentos, e o princpio da congruncia, deve a ao ser
julgada improcedente. Contudo, ressalva-se o ponto de vista
ora exposto, no que tange ao direito vida da menor.
9


Porm, deve-se atentar para a impropriedade com que a ponderao
de princpios tomada em nossos tribunais, criando falsamente a ideia, no
caso em apreo, de coliso de direitos fundamentais.
Para que esteja configurada uma verdadeira coliso de princpios ou
direitos fundamentais, diante da qual ser usada a ponderao como critrio
para soluo do impasse - conforme ensinado por Robert Alexy- faz-se
necessrio que a realizao do direito fundamental crena de um indivduo
Testemunha de Jeov tenha repercusso negativa (restritiva) sobre o direito
vida de outrem.
No entanto, isso no ocorre no caso da recusa transfuso sangunea
pelo fiel Testemunha de Jeov, pois tanto o direito crena quanto o direito
vida constituem direitos fundamentais subjetivos do mesmo indivduo, no
afetando em nada direito fundamental de outra pessoa.
Corroborando este entendimento, tm-se as palavras de Robert Alexy,
sobre a teoria da coliso de direitos fundamentais:

9
BRASIL. Tribunal Regional Federal 4 regio. AC: 155 RS 2003.71.02.000155-6, Terceira
Turma. Relator: VNIA HACK DE ALMEIDA, Data de Julgamento: 24/10/2006, Data de
Publicao: DJ 01/11/2006 PGINA: 686. Disponvel em < http://trf-
4.jusbrasil.com/jurisprudencia/1230141/apelacao-civel-ac-155>. Acesso em 16 jun 2013. Grifo
nosso.

As colises de direitos fundamentais em sentido restrito
nascem, sempre ento, quando o exerccio ou a realizao do
direito fundamental de um titular de direitos fundamentais tem
repercusses negativas sobre direitos fundamentais de outros
titulares de direitos fundamentais. Nos direitos fundamentais
colidentes pode tratar-se ou dos mesmos ou de distintos
direitos fundamentais.
10


Assim, o Poder Judicirio, nas suas decises, estabelece uma falsa
coliso de direitos fundamentais para justificar a prevalncia do direito vida
sobre o direito liberdade religiosa, aplicando erroneamente a teoria da
ponderao de Robert Alexy incabvel conforme sucintamente demonstrado.

4 Anlise da legislao sobre o tema

Percorrendo os textos legislativos, tambm se encontram argumentos a
favor da liberdade de crena dos fieis Testemunhas de Jeov no que tange
recusa da transfuso de sangue.
O artigo 15 do Cdigo Civil traz uma redao muito relevante:
Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a
tratamento mdico ou interveno cirrgica.
Conforme interpretao do texto legal, v-se que o mdico deve obter
do paciente o seu consentimento para a aplicao do procedimento teraputico
necessrio, podendo responder civilmente pelos danos causados aos direitos
de personalidade que podem advir do tratamento forado.
11

10
ALEXY, Robert. Constitucionalismo discursivo. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007,
p. 110.
11
BASILIO, Felipe Augusto. O princpio da dignidade da pessoa humana e a recusa a
tratamentos mdicos com hemotransfuso por motivos de convico religiosa. Jus Navigandi,
Teresina, ano 10, n.809, 20 set 2005. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/7311>.
Acesso em: 16 jun. 2013.

lvaro Villaa Azevedo traa importantes consideraes acerca do

artigo em apreo.

A regra deste artigo 15 obriga os mdicos, nos casos mais
graves, a no atuarem sem prvia autorizao do paciente, que
tem a prerrogativa de se recusar a se submeter a um
tratamento perigoso. A sua finalidade proteger a
inviolabilidade do corpo humano. Vale ressaltar, in casu, a
necessidade e a importncia do fornecimento de informao
detalhada ao paciente sobre seu estado de sade e o
tratamento a ser observado, mostra Carlos Roberto Gonalves,
para que a autorizao possa ser concedida com pleno
conhecimento dos riscos existentes.
12


Alm do Cdigo Civil, outros dois diplomas legais trazem referncias
importantes sobre autonomia da vontade e consentimento informado. So eles:

Art. 17, caput, da lei 10.741/2003 (Estatuto do Idoso): Ao
idoso que esteja no domnio de suas faculdades mentais
assegurado o direito de optar pelo tratamento de sade que lhe
for reputado mais favorvel.
Pargrafo nico. No estando o idoso em condies de
proceder opo, esta ser feita:
I pelo curador, quando o idoso for interditado;
II pelos familiares, quando o idoso no tiver curador ou este
no puder ser contatado em tempo hbil;
III pelo mdico, quando ocorrer iminente risco de vida e no
houver tempo hbil para consulta a curador ou familiar;
IV pelo prprio mdico, quando no houver curador ou
familiar conhecido, caso em que dever comunicar o fato ao
Ministrio Pblico.
Art. 10, caput, da Lei 9.434/97 (Lei de Transplante de rgos
e Tecidos): O transplante ou enxerto s se far com o
consentimento expresso do receptor, assim inscrito em lista
nica de espera, aps aconselhamento sobre a
excepcionalidade e os riscos do procedimento.

O dispositivo do Estatuto do Idoso, disciplina que, mesmo em caso de
iminente risco de vida, o mdico deve consultar os familiares ou curador do
idoso, exceto quando no dispuser de tempo hbil ou quando no for possvel
conhecer, de qualquer outro modo, sua vontade.

12
AZEVEDO, lvaro Villaa. Autonomia do paciente e direito de escolha de tratamento
mdico sem transfuso de sangue. So Paulo, SP: [s.n.], 2010, 63 p.

Numa interpretao extensiva - permitida quando se trata de ampliar

direitos - se ao idoso garantido esse tratamento, no h motivo jurdico algum
para no aplic-lo s pessoas menores de 60 anos.
Quanto Lei de Transplante de rgos e tecidos, o texto normativo
tambm expressa uma preocupao em garantir aos indivduos a prevalncia
do consentimento informado, tema j exposto anteriormente.
Consoante a anlise dos dispositivos legais, v-se que o legislador,
cada vez mais, aborda os impasses existentes em questes que surgem na
disciplina da biotica, somando argumentos urgente proteo do direito de
crena das Testemunhas de Jeov.

5 O avano da jurisprudncia brasileira

A recusa de tratamento por meio de transfuso sangunea pelos
pacientes Testemunhas de Jeov assunto recorrente nos tribunais
brasileiros.
Podem-se destacar algumas decises interessantes que,
pioneiramente, privilegiam os direitos da personalidade desses pacientes, ao
invs de obrig-los a tratamento com o qual no concordam.
O Tribunal de Justia de Minas Gerais negou pedido do Ministrio
Pblico que, em sede de cautelar, requeria autorizao para transfundir em
paciente Testemunha de Jeov.

Cautelar - Ru maior e enfermo - Transfuso -
Incompatibilidade religiosa - Improcedncia
Processo n 079.09.990814-1
AO CAUTELAR INOMINADA
AUTOR: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MINAS
GERAIS
Sentena Publicada em: 23 de abril de 2010.
Juiz: Marcos Alberto Ferreira
(...)

A deciso do pedido inicial tem que partir do pressuposto de

que o ru maior, capaz e manifestou expressamente a
vontade de no receber transfuso sangunea em razo de sua
crena religiosa.
O primeiro atestado mdico juntado s fls. 9 noticia que o ru
est lcido e orientado no tempo e espao. Assim, est
evidente que no h vcio na manifestao da sua vontade.
Tanto a vida como a liberdade so direitos fundamentais e
inviolveis, nos termos do artigo 5, caput, da Constituio
Federal.
A liberdade congrega o exerccio de uma srie de direitos,
dentre eles aquele inserido no inciso VI do dispositivo
constitucional citado, que tem o seguinte texto: inviolvel a
liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre
exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a
proteo aos locais de culto e a suas liturgias.
Em excelente estudo sobre o tema em questo, a Dra. Ana
Carolina Reis Paes Leme, advogada formada na Universidade
Federal de Uberlndia, afirmou que compreende-se que no
h verdadeira liberdade de religio se no se reconhece o
direito de livremente orientar-se de acordo com as posies
religiosas estabelecidas, ou seja, o direito liberdade religiosa
pressupe a sua livre manifestao.
fato. No h garantia ao direito de liberdade de crena
religiosa se o Estado impedir que a pessoa conduza sua
vida de acordo com a crena que professa.
O direito vida est sobejamente ligado dignidade do ser
humano, ou seja, deve ser compreendido no apenas como o
direito vida biolgica, mas como o direito vida com
dignidade, a uma existncia digna. E o conceito de dignidade
bastante subjetivo, sendo dever de alteridade se respeitar a
todos, independentemente de suas diferenas.
Se eu estivesse necessitando de transfuso de sangue no
teria dvida alguma em autoriz-la prontamente, j que
nenhuma convico, seja religiosa ou cultural, me impediria de
faz-lo. No futuro, para mim aquilo significaria apenas mais um
tratamento ao qual me submeti para garantir a sade e, com o
tempo, at cairia no esquecimento.
O mesmo no ocorre, no entanto, quando a no realizao de
tal tratamento deixa de ser voluntariamente autorizada em
razo da f religiosa da pessoa, f que deve ser respeitada,
no apenas como dever de alteridade, mas principalmente por
se tratar de direito fundamental do cidado brasileiro.
Para tal pessoa, mesmo que viesse a ter cincia de que a
vida lhe foi salva pela transfuso, o futuro se transformaria
em um tormento em razo dos conflitos de conscincia.
Isso porque ela veria perdidos todos os valores de sua f,
se sentiria violentada em suas crenas e at indigna de
continuar vivendo.
Se o direito vida inviolvel, tambm o so o direito
liberdade e o direito liberdade de convices e crena
religiosa. E este ltimo no estar garantido se se impuser ao
ru um tratamento que confronta com sua f religiosa. Assim, o
direito f religiosa s estar garantido e no violado se se

permitir que o ru no apenas creia, mas principalmente que

viva e conduza sua vida de acordo com a sua crena.
Ademais, tambm direito fundamental do cidado, inserido no
inciso II do dispositivo constitucional acima citado, que
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei. E no h lei que obrigue o ru a
se submeter transfuso sangunea contra a sua vontade e
contra a sua f religiosa.
No teria dvida em acatar o pedido inicial, e at j o fiz
outrora, se o pedido fosse para beneficiar pessoa incapaz de
manifestar validamente a sua vontade, seja em razo da idade
ou de enfermidade mental.
No caso vertente, no entanto, o ru pessoa maior e capaz e a
prova dos autos confirma que est lcido e orientado no tempo
e no espao.
ISSO POSTO, JULGO IMPROCEDENTE O PEDIDO INICIAL.
13



Em outra oportunidade, se manifestou O TJMG no sentido de no
autorizar a transfuso de sangue forada, tendo em vista a possibilidade de
optar por tratamentos alternativos no tratamento da paciente.

1 - Processo: Agravo de Instrumento
1.0701.07.191519-6/001
1915196-21.2007.8.13.0701 (1)
Relator(a): Des.(a) Alberto Vilas Boas
Data de Julgamento: 14/08/2007
Data da publicao da smula: 04/09/2007
Ementa: PROCESSO CIVIL. CONSTITUCIONAL. AO CIVIL
PBLICA. TUTELA ANTECIPADA. CASO DAS
TESTEMUNHAS DE JEOV. PACIENTE EM TRATAMENTO
QUIMIOTERPICO. TRANSFUSO DE SANGUE. DIREITO
VIDA. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. LIBERDADE DE
CONSCINCIA E DE CRENA. - No contexto do confronto
entre o postulado da dignidade humana, o direito vida,
liberdade de conscincia e de crena, possvel que aquele
que professa a religio denominada Testemunhas de Jeov
no seja judicialmente compelido pelo Estado a realizar
transfuso de sangue em tratamento quimioterpico,
especialmente quando existem outras tcnicas alternativas a
serem exauridas para a preservao do sistema imunolgico. -
Hiptese na qual o paciente pessoa lcida, capaz e tem
condies de autodeterminar-se (sic), estando em alta
hospitalar.
14

13
MINAS GERAIS. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Processo n. 079.09.990814-1.
Cautelar. Ru maior e enfermo. Transfuso. Incompatibilidade religiosa. Improcedncia. Data
da sentena: 23 abril 2010. Disponvel em: <http://www.ejef.tjmg.jus.br/home/index.php?option
=com_content&task=view&id=2783&Itemid=323>. Acesso em: 16 jun 2013.Grifo nosso.
14
MINAS GERAIS. Tribunal de Justia de Minas Gerais. AI 1.0701.07.191519-6/001. Des.
Alberto Vilas Boas.Data de Julgamento: 14/08/2007. Disponvel em: <

Tambm o Tribunal de Justia de Mato Grosso decidiu que o Estado
deveria assegurar ao paciente a realizao de tcnica cirrgica alternativa
quela que se vale da transfuso de sangue, mesmo que no territrio do
Estado no haja profissional capaz de faz-lo.
Segue a ementa da referida deciso:

AI 22395/2006, DR. SEBASTIAO DE ARRUDA ALMEIDA,
QUINTA CMARA CVEL, Data do Julgamento 31/05/2006,
Data da publicao no DJE 10/07/2006
TESTEMUNHA DE JEOV - PROCEDIMENTO CIRRGICO
COM POSSIBILIDADE DE TRANSFUSO DE SANGUE -
EXISTNCIA DE TCNICA ALTERNATIVA - TRATAMENTO
FORA DO DOMICLIO - RECUSA DA ADMINISTRAO
PBLICA - DIREITO SADE - DEVER DO ESTADO -
RESPEITO LIBERDADE RELIGIOSA - PRINCPIO DA
ISONOMIA - OBRIGAO DE FAZER - LIMINAR
CONCEDIDA - RECURSO PROVIDO. Havendo alternativa ao
procedimento cirrgico tradicional, no pode o Estado recusar
o Tratamento Fora do Domiclio (TFD) quando ele se apresenta
como nica via que vai ao encontro da crena religiosa do
paciente. A liberdade de crena, consagrada no texto
constitucional no se resume liberdade de culto,
manifestao exterior da f do homem, mas tambm de
orientar-se e seguir os preceitos dela. No cabe
administrao pblica avaliar e julgar valores religiosos, mas
respeit-los. A inclinao de religiosidade direito de cada um,
que deve ser precatado de todas as formas de discriminao.
Se por motivos religiosos a transfuso de sangue apresenta-se
como obstculo intransponvel submisso do recorrente
cirurgia tradicional, deve o Estado disponibilizar recursos para
que o procedimento se d por meio de tcnica que dispense-na
(sic), quando na unidade territorial no haja profissional
credenciado a faz-la. O princpio da isonomia no se ope a
uma diversa proteo das desigualdades naturais de cada um.
Se o Sistema nico de Sade do Estado de Mato Grosso no
dispe de profissional com domnio da tcnica que afaste o
risco de transfuso de sangue em cirurgia cardaca, deve
propiciar meios para que o procedimento se verifique fora do
domiclio (TFD), preservando, tanto quanto possvel, a crena
religiosa do paciente.
15

http://ejef.tjmg.jus.br/home/files/publicacoes/ementario/ementario_anual_2007.pdf>. Acesso em
16 jun 2013. P. 170 171.
15
MATO GROSSO. Tribunal de Justia do Mato Grosso. AI 22395/2006. Quinta Cmara Cvel.
Agravante: Waldemar Timteo Silval. Agravado: Estado de Mato Grosso. Data do julgamento:

Nos trs exemplos jurisprudenciais elencados, percebemos que alguns

magistrados, acertadamente, entendem que a liberdade de crena vai muito
alm de ser simples reflexo ou projeo da pessoa humana, pois, acima de
tudo, constitui um dos atributos caracterizadores da personalidade de um
indivduo.
16

Como uma alternativa para que pensamentos como o supra referido
sejam alcanados, no ordenamento brasileiro, toma-se como alternativa, neste
estudo, a considerao da hermenutica filosfica na construo das decises
judiciais. Vamos aos argumentos.

6 A hermenutica filosfica na construo das decises judiciais: uma
sada para o caso da transfuso de sangue em pacientes Testemunhas de
Jeov

No processo de (re)construo das decises judiciais, torna-se
imperativo que a interpretao dos fatos ocorra a partir de um vis
hermenutico filosfico. Isso porque essa forma de compreenso se apresenta
mais adequada satisfao das peculiaridades de cada caso concreto,
privilegiando a efetividade dos direitos fundamentais um dos pilares do
Estado Democrtico de Direito.
Por isso, a hermenutica clssica, com seus mtodos valorativos e
estanques de interpretao da norma, revela-se insuficiente para uma
abordagem essencial dos fatos da vida que so levados ao judicirio.
Frequentemente nos deparamos com um pensamento jurdico muito
estreito, limitado apenas a uma interpretao positivista legalista. Como bem
assevera Cleyson de Moraes Mello, no momento da prestao jurisdicional, o
homem, a sociedade, o mundo, os valores, a cultura, a historicidade e a
temporalidade no podem ser desconsiderados. E ainda: um sistema jurdico

31 maio 2006. Disponvel em: <http://www.tjmt.jus.br/jurisprudenciapdf/GEACOR_22395-

2006_06-07-06_71559.pdf>. Acesso em 16 jun 2013.
16
STANCIOLI, Brunello. Renncia ao exerccio dos direitos da personalidade ou como
algum se torna o que quiser. Belo Horizonte: Del Rey, 2010, p. 91.

axiologicamente neutro, atemporal, aistrico j representa um perigo a ser

evitado e uma ameaa a ser controlada pelos juristas.
17

Assim, a hermenutica filosfica proposta por Gadamer traz aspectos
demasiadamente importantes para traar uma interpretao que leve aos
tribunais a necessidade de priorizar o direito liberdade de crena no caso das
Testemunhas de Jeov que recusam a transfuso de sangue.
Para Gamader, inspirado nas lies de Martin Heidegger, a
compreenso se desenvolve dentro de uma estrutura circular a partir da
temporalidade da pr-sena. Isso quer dizer que o intrprete inicia sua busca
com conceitos prvios pr-compreenso que podem se modificar conforme
o processo interpretativo avana. Suas compreenses prvias podem ou no
se confirmar ao final da interpretao. Quem faz este exerccio deve estar
ciente que suas opinies prvias preconceitos podem no ser adequadas.
18

Pois o que importa manter a vista atenta coisa, atravs de
todos os desvios a que se v constantemente submetido o
intrprete em virtude das idias que lhe ocorram. Quem quiser
compreender um texto realiza sempre um projetar. To logo
aparea um primeiro sentido no texto, o intrprete prelineia um
sentido do todo. Naturalmente que o sentido somente se
manifesta porque quem l o texto l a partir de determinadas
expectativas e na perspectiva de um sentido determinado. A
compreenso do que est posto no texto consiste
precisamente na elaborao desse projeto prvio, que,
obviamente, tem que ir sendo constantemente revisado com
base no que se avana na penetrao do sentido.
19


Na estrutura da compreenso de Gadamer, o horizonte interpretativo
encontra-se condicionado, historicamente, pela tradio, que no pode ser
desconsiderada. Nesse sentido, assume especial relevo o papel da
jurisprudncia como um apanhado de decises judiciais sobre determinado
caso concreto que se aproxime valorativamente da situao em apreo.

17
MELLO, Cleyson de Moraes. Introduo Filosofia do Direito, metodologia da cincia
do Direito e hermenutica contempornea. Rio de Janeiro: Freitas Bastos Editora, 2008, 236
p.
18
ELI, Andr Lus Vieira. A construo de decises judiciais sob a tica da hermenutica
filosfica. Disponvel em: <http://www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=27ed0fb950b856b0>.
Acesso em 26 mai 2013.
19
GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I. Petrpolis: Ed. Vozes, 3 ed., 1999.

Analisando a jurisprudncia, pode-se verificar quais foram os pontos de partida

e pr-compreenses marcantes no texto decidendo, cabendo ao intrprete
refor-los ou recha-los.
Como anteriormente demonstrado, os tribunais brasileiros se mostram
mais sensveis situao das Testemunhas de Jeov, porm, ainda preciso
que a hermenutica filosfica se dissemine entre os juristas, a fim de
sedimentar o entendimento no qual prevalea a liberdade de crena.
A proposta que os magistrados e juristas em geral, ao interpretar
situaes como as que envolvem Testemunhas de Jeov, possam considerar
que, para estas pessoas, determinadas atitudes afirmam a sua dignidade
como o caso da recusa transfuso sangunea.

7 Concluso

Apresentando a polmica dos fieis Testemunhas de Jeov quando so
instados a sofrer transfuso de sangue, fez-se uma anlise alinhada doutrina
do consentimento informado com o apoio da legislao aplicvel, dando nfase
efetivao dos direitos fundamentais corolrio do Estado Democrtico de
Direito.
Sob a perspectiva das decises judiciais da atualidade, foi verificada a
necessidade de considerao da hermenutica filosfica no cenrio atual,
reforando, mormente, a defesa do direito liberdade de crena.
nesse sentido que se espera uma aceitao e uma sensibilidade
maior de toda a sociedade civil no cuidado com a dignidade da pessoa
Testemunha de Jeov, que precisa ser respeitada, principalmente, no que se
refere vivncia de suas bases religiosas.

8 Referncias

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tratamento mdico sem transfuso de sangue. So Paulo, SP: [s.n.], 2010,
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ou como algum se torna o que quiser. Belo Horizonte: Del Rey, 2010, 208
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